PRCTICAPROCESALENELRGIMENDELTRABAJOYDELASEGURIDAD SOCIAL TOMOI

 PRCTICAPROCESALENELRGIMENDELTRABAJOYDELASEGURIDAD SOCIAL TOMOI MDULODEAPRENDIZAJEAUTODIRIGIDO PLANDEFORMACINDELARAMAJUDICIAL PLANDEFORMACIN DELARAMAJUDICIAL

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 CONSEJOSUPERIORDELAJUDICATURA SALAADMINISTRATIVA Presidente HERNANDOTORRESCORREDOR Vicepresidente JOSALFREDOESCOBARARAJO Magistrados JORGEANTONIOCASTILLORUGELES NSTORRALCORREAHENAO FRANCISCOESCOBARHENRQUEZ RICARDOMONROYCHURCH ESCUELAJUDICIAL RODRIGOLARABONILLA GLADYSVIRGINIAGUEVARAPUENTES Directora ALEJANDROPASTRANAORTIZ CoordinadorAcadmicodelreaLaboral DIEGOROBERTOMONTOYAMILLN

 PRCTICAPROCESALENELRGIMENDELTRABAJOYDELASEGURIDAD SOCIAL TOMOI MDULODEAPRENDIZAJEAUTODIRIGIDO PLANDEFORMACINDELARAMAJUDICIAL CONSEJOSUPERIORDELAJUDICATURA SALAADMINISTRATIVA ESCUELAJUDICIALRODRIGOLARABONILLA

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 ISBN NOMBREDELAUTOR:DIEGOROBERTOMONTOYAMILLN CONSEJOSUPERIORDELAJUDICATURA,2011 Derechosexclusivosdepublicacinydistribucindelaobra Calle11No924piso4 www.ramajudicial.gov.co Primeraedicin:xxxxxde2011 Conuntirajede3000ejemplares AsesoraPedaggicayMetodolgica:CarmenLucaGordilloGuerrero Diseoeditorial: Impresin: ImpresoenColombia

PrintedinColombia

PLANDEFORMACINDELARAMAJUDICIAL PROGRAMADEFORMACINJUDICIALESPECIALIZADAENELREADEL TRABAJOYDELASEGURIDADSOCIAL PRESENTACIN El Mdulo de Prctica Procesal en el Rgimen del Trabajo y de la Seguridad Social formapartedelProgramadeFormacinJudicialEspecializadaenelreadelTrabajoy de la Seguridad Social del Plan de Formacin de la Rama Judicial, aprobado por la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura y construido por la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla de conformidad con su modelo educativo y enfoque curricularintegradoeintegradoryconstituyeelresultadodelesfuerzoarticuladoentre Magistradas, Magistrados y Jueces, Juezas y la Red de Formadores y Formadoras Judiciales, los Comits Acadmicos y los Grupos Seccionales de Apoyo, bajo la coordinacin del Magistrado Francisco Escobar Henrquez, con la autora del doctor DIEGO ROBERTO MONTOYA MILLN, quien con su conocimiento y experiencia y con el apoyo permanente de la Escuela Judicial, se propuso responder a las necesidades de formacin desde la perspectiva de una administracin de justicia cada vezmsjusta,oportunaycercanaatodosloscolombianos. El Mdulo de Prctica Procesal en el Rgimen del Trabajo y de la Seguridad Social que se presenta a continuacin, responde a la modalidad de aprendizaje autodirigido orientado a la aplicacin en la prctica judicial, con absoluto respeto por la independencia judicial, cuya construccin responde a los resultados obtenidos en los talleres de diagnstico de necesidades que se realizaron a nivel nacional con servidoras y servidores judiciales y al monitoreo de la prctica judicial con la finalidad dedetectarlosprincipalesncleosproblemticos,frentealosquesedefinieronlosejes temticosdelapropuestaeducativaacuyoalrededorseintegraronlosobjetivos,temas y subtemas de los distintos microcurrculos. De la misma manera, los conversatorios organizados por la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura a travs de la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, sirvieron para determinar los problemas jurdicosmsrelevantesyahondarensutratamientoenlosmdulos.

EltextoentregadoporelautorDIEGOROBERTOMONTOYAMILLN fuevalidadoconlosFuncionariosyEmpleadosdelosComitsAcadmicos quienesconsusobservacionesenriquecieronestetrabajo.

Se mantiene la concepcin de la Escuela Judicial en el sentido de que todos los mdulos, como expresin de la construccin colectiva, democrtica y solidaria de conocimiento en la Rama Judicial, estn sujetos a un permanente proceso de retroalimentacinyactualizacin,especialmenteanteelcontrolqueejercenlasCortes. EnfoquepedaggicodelaEscuelaJudicialRodrigoLaraBonilla
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La Escuela Judicial como Centro de Formacin Judicial Inicial y Continua de la Rama Judicial responde al modelo pedaggico sistmico y holista de la educacin, es decir, que el conocimiento se gesta y desarrolla como resultado de un proceso de interaccin sistmica entre pares, todos los cuales participan de manera dinmica como formadoresodiscentes,enelcontextodeinnovacin,investigacinyproyeccinsocial delassociedadesdelconocimiento,apartirdelossiguientescriterios:

RespetoporlosDerechosFundamentales. RespetoporlaindependenciadeJuecesyJuezas. Unmodelobasadoenelrespetoaladignidadhumanaylaeliminacin detodaslasformasdediscriminacin Consideracindeladiversidadylamulticulturalidad. Orientacinhaciaelciudadano. Unadimensinpersonalizadadelaeducacin. nfasisenunametodologaactivaapoyadaenelusodelasTICsen educacin,conespecialnfasisenlastecnologasdeeducacinvirtualB learning. Mejoramientodelaprcticajudicial Compromisosocializador. Dimensincreativadelaeducacin. Aproximacinsistmica,integraleintegradaalaformacin. Aprendizajebasadoenelestudiodeproblemasatravsdelmtododel casoyelanlisisdelajurisprudencia.
La EJRLB desarrolla la gestin pedaggica con base en los tres ejes fundamentales alrededor de los cuales se fundamenta la sociedad el conocimiento: investigacin acadmica aplicada, el Plan de Formacin de la Rama Judicial y la proyeccinsocialdelaformacin. 1. Investigacin Aplicada: Conjunto de actividades que posibilita la integracin de todos los elementos que contribuyen al desarrollo, la introduccin, la difusinyelusodelconocimiento. 2. Plan de Formacin: Desarrollo de la capacidad y las condiciones para que los discentes construyan su propio modelo interpretativo de la realidad en bsqueda delograrlatransformacindesuproyectodevidaydelcontextoenelqueinteracta.
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El aprendizaje se asume como el resultado de la interaccin entre pares que con su experiencia se convierten en insumos de los unos para con los otros y de esta manera enriquecenloselementosyjuiciosparalatomadedecisiones. 3. Proyeccin Social de la Formacin: Se trata de la extensin de los programas de formacin que realiza la EJRLB a comunidades distintas a los servidores y servidoras de la Rama Judicial. Se concibe el rol que la Escuela Judicial tiene como integradora de conocimiento y su labor de proyectarlo no slo dentro de la Rama Judicialsinotambinentodaslascomunidadesquetienenqueverconlaformacinen justiciabajotodassusmanifestaciones. Igualmente,elmodelopedaggicoseenmarcadentrodelaspolticasdecalidad yeficienciaestablecidasporelConsejoSuperiordelaJudicaturaenelPlanSectorialde Desarrollo, con el propsito de contribuir con la transformacin cultural y el fortalecimientodelosfundamentosconceptuales,lashabilidadesylascompetenciasde los y las administradoras de justicia, quienes desarrollan procesos formativos sistemticos y de largo aliento orientados a la cualificacin de los mismos, dentro de criterios de profesionalismo y formacin integral, que redundan, en ltimas, en un mejoramientodelaatencindelosciudadanosyciudadanas. Aprendizajeactivo Este modelo educativo implica un aprendizaje activo diseado y aplicado desde la prctica judicial para mejorar la organizacin; es decir, a partir de la observacin directa del problema, de la propia realidad, de los hechos que impiden el avance de la organizacin y la distancian de su misin y de sus usuario/as; invita a compartir y generalizar las experiencias y aprendizajes obtenidos, sin excepcin, por todas las y los administradores de justicia, a partir de una dinmica de reflexin, investigacin, evaluacin, propuesta de acciones de cambio y ejecucin oportuna, e integracin de sus conocimientos y experiencia para organizar equipos de estudio, compartir con sus colegas, debatir constructivamente los hallazgos y aplicar lo aprendidodentrodesupropiocontexto. Crea escenarios propicios para lograr estndares de rendimiento que permiten calificar la prestacin pronta y oportuna del servicio en mbitos locales e internacionales complejos y cambiantes; crear relaciones estratgicas comprometidas con los usuarios y usuarias clave del servicio pblico; usar efectivamente la tecnologa; desarrollar buenas comunicaciones, y aprender e interiorizar conceptos organizativos para promover el cambio. As, los Jueces, Juezas y dems servidores y servidorasnosonsimplestransmisoresdelaprendizaje,sinogestoresygestorasdeuna realidad que les es propia, y en la cual construyen complejas interacciones con los usuariosyusuariasdeesasunidadesorganizacionales.
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 Aprendizajesocial En el contexto andraggico de esta formacin, se dota de significado el mismo decurso del aprendizaje centrndose en procesos de aprendizaje social como eje de una estrategia orientada hacia la construccin de condiciones que permitan la transformacin de las organizaciones. Es este proceso el que lleva al desarrollo de lo que en la reciente literatura sobre el conocimiento y desarrollo se denomina como la promocin de sociedades del aprendizaje learning societies, organizaciones que aprenden learningorganizations,yredesdeaprendizajelearningnetworks1. Losprocesosdeaprendizajeevolucionanhacialoscuatronivelesdefinidosenel esquemamencionado:(a)nivelindividual,(b)nivelorganizacional,(c)nivelsectorialo nivel de las instituciones sociales, y (d) nivel de la sociedad. Los procesos de apropiacin de conocimientos y saberes son de complejidad creciente al pasar del uno alotro. En sntesis, se trata de una formacin que a partir del desarrollo de la creatividad y el espritu innovador de cada uno de los y las participantes, busca convertir esa informacin y conocimiento personal, en conocimiento corporativo til que incrementelaefectividadylacapacidaddedesarrolloycambiodelaorganizacionalen la Rama Judicial, trasciende al nivel sectorial y de las instituciones sociales contribuyendo al proceso de creacin de lo pblico a travs de la apropiacin social del mismo, para, finalmente, en un cuarto nivel, propiciar procesos de aprendizaje social que pueden involucrar cambios en los valores y las actitudes que caracterizan la sociedad, o conllevar acciones orientadas a desarrollar una capacidad para controlar conflictosyparalograrmayoresnivelesdeconvivencia. Currculointegradointegrador En la bsqueda de nuevas alternativas para el diseo de los currculos se requiere partir de la construccin de ncleos problemticos, producto de la investigacin y evaluacin permanentes. Estos ncleos temticos y/o problemticos no son la unin de asignaturas, sino el resultado de la integracin de diferentes disciplinas acadmicas y no acadmicas (cotidianidad, escenarios de socializacin, hogar) que alrededor de problemas detectados, garantizan y aportan a la solucin de los mismos. Antes que contenidos, la estrategia de integracin curricular, exige una mirada crtica de la realidad. La implementacin de un currculo integradointegrador implica que la enseanza dialogante se base en la conviccin de que el discurso del formador o formadora, ser formativo solamente en el caso de que l o la participante, a medida

1TeachingandLearning:TowardstheLearningSociety;Bruselas,ComisinEuropea,1997.

que reciba los mensajes magistrales, los reconstruya y los integre, a travs de una actividad, en sus propias estructuras y necesidades mentales. Es un dilogo profundo que comporta participacin e interaccin. En este punto, con dos centros de iniciativas donde cada uno (formador, formadora y participante) es el interlocutor del otro, la sntesis pedaggica no puede realizarse ms que en la interaccin de sus actividades orientadas hacia una meta comn: la adquisicin, produccin o renovacin de conocimientos.

AplicacindelaNuevasTecnologas La Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura, a travs de la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, consciente de la necesidad de estar a la vanguardia de los avances tecnolgicos al servicio de la educacin para aumentar la eficacia de loa procesos formativos ha puesto al servicio de la Rama Judicial el Campus y el Aula Virtuales. As, los procesos formativos de la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, se ubican en la modalidad blearning que integra la virtualidad con la presencialidad, facilitandolosescenariosdeconstruccindeconocimientoenlacomunidadjudicial. La virtualizacin de los programas y los mdulos, permite actualizar los contenidos en tiempo real y ampliar la informacin, ofrece la oportunidad de acceder a una serie de herramientas como videos, audios, animaciones, infografas, presentaciones multimediales, hipertextos, etc., que hacen posible una mayor comprensin de los contenidosyunamayorcobertura. PlanesdeEstudio Los planes de estudio se disearon de manera coherente con el modelo educativodelaEscuela,endondelosautores/ascontaronconelacompaamientodela Red de Formadores y Formadoras Judiciales constituida por Magistrados y Jueces, quienes con profundo compromiso y vocacin de servicio se prepararon a lo largo de varios meses en la Escuela Judicial tanto en los aspectos pedaggicos y metodolgicos, como en los contenidos del programa, con el propsito de facilitar el proceso de aprendizajequeahoraseinvitaadesarrollaratravsdelassiguientesetapas: Etapa I.Preparatoria.ReuninPreparatoria.Con esta etapaseinicia el programa de formacin; en ella la red de formadores/as con la coordinacin de la Escuela Judicial, presenta los objetivos, la metodologa y la estructura del curso; se precisan losmdulostransversalesybsicosquelesirvendeapoyo,ysereiteraelusodelAula y Campus Virtuales. As mismo, se lleva a cabo el Anlisis Individual tanto de los mdulos como del caso integrado e integrador cuyas conclusiones se comparten mediantesupublicacinenelBlogdelCurso. Etapa II. Integracin a la Comunidad Judicial. Los resultados efectivos del proceso formativo, exigen de los y las participantes el esfuerzo y dedicacin personal, al igual que la interaccin con sus pares, de manera que se conviertan el uno y el otro
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en insumo importante para el logro de los propsitos formativos. Esta etapa est conformadaporcuatrofasesclaramenteidentificables: La Reunin Inicial del Mdulo en la cual se presentan los objetivos del mdulo, la agenda, las guas didcticas y los materiales para su estudio y se fijan los compromisos pedaggicos por parte de los y las discentes con el curso de formacin queinician. El Anlisis Individual que apunta a la interiorizacin por parte de cada participante de los contenidos del programa, mediante la lectura,estudio y anlisis del mdulo,el desarrollodelos casosyejercicios propuestosen elmismo,con apoyo enla consultadejurisprudencia,ladoctrinayelbloquedeconstitucionalidad,siesdelcaso. El Foro Virtual constituye la base del aprendizaje entre pares cuyo propsito es buscar espacios de intercambio de conocimiento y experiencias entre los y las participantes mediante el uso de las nuevas tecnologas, con el fin de fomentar la construccincolectivadeconocimientoenlaRamaJudicial. El Conversatorio del Curso que busca socializar el conocimiento, fortalecer las competencias en argumentacin, interpretacin, decisin y direccin alrededor del estudio de nuevos casos de la prctica judicial previamente seleccionados y estructurados por los formadores y formadoras con el apoyo de los expertos, as como lasimulacindeaudienciasyjuegoderoles,entreotrasestrategiaspedaggicas. Etapa III. Aplicacin a la Prctica Judicial: La aplicacin a la prctica judicial es a la vez el punto de partida y el punto de llegada, ya que es desde la cotidianidad del desempeo laboral de los servidores que se identifican los problemas, y, mediante el desarrollo del proceso formativo, se traduce en un mejoramiento permanente de la misma y por ende, una respuesta con calidad y ms humana para los usuarios y usuarias.Estaetapasedesarrollamediantetresfases: La Aplicacin in situ busca aprender haciendo de manera que la propuesta acadmica se convierta en una herramienta til en el quehacer judicial permitiendo identificar las mejores prcticas en los casos que se sometan al conocimiento de la respectivajurisdiccinoespecialidad. El Seguimiento a travs de conversatorios presenciales o por videoconferencia queposibilitenalosoperadoresyoperadorasidentificarlasfortalezasydebilidadesen la prctica cotidiana, con miras a reforzar los contenidos de los mdulos desarrollados yfomentarelmejoramientocontinodelalaborjudicialmediantesuparticipacinen elBlogdeMejoresPrcticas. Las Monitorias en donde los formadores y formadoras se desplazan a los distintos distritos,con el fin de observar el funcionamiento de los despachos en cuanto
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a la aplicacin de los contenidos de los mdulos o reformas e intercambiar puntos de vista sobre dicha gestin; este ejercicio se complementa con los conversatorios distritalesenlosqueparticipantodoslosmagistrados,magistradas,juezasyjuecesde la sede, al igual que, otros intervinientes y usuarios involucrados en la problemtica que se aborda. Todo lo anterior, con el fin de plantear nuevas estrategias de mejoramientodelaprctica,mediantelacualificacindelprogramaformativo Etapa IV. Evaluacin del Curso: Todo proceso formativo requiere para su mejoramiento y cualificacin, la retroalimentacin dada por los y las participantes del mismo, con el fin de establecer el avance en la obtencin de los logros alcanzados frente a los objetivos del programa, as como la aplicacin de indicadores y su respectivo anlisis y mediante la profundizacin sobre casos paradigmticos de la especialidad o jurisdiccin en el Observatorio Acadmico de la EJRLB cuyos resultados servirndeinsumoparaEJRLBfuturosprogramasdeformacin. Losmdulos Los mdulos son la columna vertebral en este proceso, en la medida que presentan de manera profunda y concisa los resultados de la investigacin acadmica realizadaduranteaproximadamenteunao,conlaparticipacindeMagistradosdelas Altas Cortes y de los Tribunales, de los Jueces la Repblica, Empleados y expertos juristas, quienes ofrecieron lo mejor de sus conocimientos y experiencia judicial, en un ejerciciopluralistadeconstruccindeconocimiento. Se trata entonces, de valiosos textos de autoestudio divididos secuencialmente en unidades que desarrollan determinada temtica, de dispositivos didcticos flexibles quepermitenabordarloscursosapartirdeunaestructuraquerespondeanecesidades de aprendizaje previamente identificadas. Pero ms all, est el propsito final: servir de instrumento para fortalecer la prctica judicial para prestar un buen servicio a las y losciudadanos. Cmoabordarlos Al iniciar la lectura de cada mdulo el o la participante debe tener en cuenta que se trata de un programa integral y un sistema modular coherente, por lo que para optimizar los resultados del proceso de formacin autodirigida tendr en cuenta que est inmerso en el Programa de Formacin Judicial Especializada en el rea del Trabajo y de la Seguridad Social. A travs de cada contenido, los y las discentes encontrarn referentes o remisiones a los dems mdulos del plan de formacin de la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, que se articulan mediante diversos temas transversales, tales como: La tica Judicial, Igualdad de Gnero en la Administracin deJusticia,ArgumentacinJudicialenDebatesOralesyEscritos,FilosofadelDerecho, Estructura de la Sentencia, Prueba Judicial, Interpretacin Constitucional, Interpretacin Judicial, Derechos Humanos, Constitucin Poltica de 1991, Bloque de Constitucionalidad, la ley especfica, al igual que la integracin de los casos
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problmicos comunes que se analizan, desde diferentes perspectivas, posibilitando el enriquecimiento de los escenarios argumentativos y fortaleciendo la independencia judicial. Por lo anterior, se recomienda tener en cuenta las siguientes sugerencias al abordar elestudiodecadaunodelosmdulosdelplanespecializado:(1)Consultelostemasde losotrosmdulosquelepermitanrealizarundilogodemanerasistmicayarticulada sobre los contenidos que se presentan; (2) Tenga en cuenta las guas del y la discente y las guas de estudio individual y de la comunidad judicial para desarrollar cada lectura. Recuerde apoyarse en los talleres para elaborarmapas conceptuales, esquemas de valoracin de argumentaciones, el estudio y anlisis, la utilizacin del Campus y Aula Virtual y el taller individual de lectura efectiva del plan educativo; (3) Cada mdulo presenta actividades pedaggicas y de autoevaluacin que permiten al y la discente reflexionar sobre su cotidianidad profesional, la comprensin de los temas y su aplicacin a la prctica. Es importante que en el proceso de lectura aborde y desarrolleconrigordichasactividadesparaquecrticamenteestablezcalaclaridadcon la que percibi los temas y su respectiva aplicacin a su tarea judicial. Cada mdulo se complementa con una bibliografa bsica seleccionada, para quienes quieran profundizareneltema,ocomplementarlasperspectivaspresentadas. Finalmente,elProgramadeFormacinJudicialEspecializadadelreadelTrabajoy de la Seguridad Social que la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla entrega a la judicatura colombiana, acorde con su modelo educativo, es una oportunidad para que la institucionalidad, con efectiva proteccin de los derechos fundamentales y garantas judiciales,cierreelcaminodelaimpunidadparaellogrodeunasociedadmsjusta. Agradecemos el envo de todos sus aportes y sugerencias a la sede de la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla en la Calle 11 No 924 piso 4, de Bogot, o al correo electrnico escuelajudicial@ejrlb.net los cuales contribuirn a la construccin colectiva del saber judicial alrededor del Programa de Formacin Judicial Especializada en el readelTrabajoydelaSeguridadSocial.
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 PRACTICAPROCESALDELDELTRABAJOYDELASEGURIDADSOCIAL

TOMOI

UNIDADI
Ley1149de2007. Preambulo Objetivogeneral.. Objetivosespecficos LecturaIoralidadprocesal.. LecturaII:elrangomayordelarticulo48delaley1149 Lectura III: oralidad en el proceso laboraldesafio en marcha en la busqueda de idealesdejusticia. Lectura IV: comentarios al articulado de la ley 1149 de 2007 CasoNo.1... CasoNo.2 Lectura V. justificacin, autonoma y naturaleza del derecho procesal del trabajo y surelacin conelderechomateriallaboral
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1.Necesidaddelasnormasprocesales.. 2.Autonomadelderechoprocesal.

3.Elderechoprocesalyelderecho material
4. Naturalezajurdicadelderechomaterialdeltrabajo.. 5. Naturalezajurdicadelderechoprocesaldeltrabajo
6.laautonomadelderechoprocesaldeltrabajo... UNIDADII Jurisdiccinycompetencia Objetivosgenerales... Objetivosespecificos LecturaVINocindegarantajurisdiccional.. LecturaVIIMomentodecognicindelajurisdiccin....................................

Operacindeljuezparaplasmarensentencia,ladeclaracindecertezade unmandatoindividualizado

Lectura VIII los lmites de la jurisdiccin y momento determinativo de la jurisdiccin ycompetencia.........

Momentodeterminativodelajurisdiccinydelacompetencia Asuntosdeconocimientodelosjueceslaborales
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Asuntos

de

conocimiento

de

los

jueces

laborales

travs

de

la

casustica................................................................................................... Caso N 1 Competencia en tratndose de una ejecucin de una sociedad en liquidacinobligatoria................................................ Autoevaluacin. Decisionesjudiciales.. Caso N 2 Competencia en procesos contra entidades de la seguridad social ... Autoevaluacin... Decisionesjudiciales Caso N 3 Competencia en asuntos relativos a la ejecucin de obligaciones emanadasdelarelacindetrabajo..................................... Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. CasoN4Asuntosrelativosalart.216delC.C.A. Autoevaluacin.. Decisionesjudiciales.. Caso N 5 Intervencin de terceros llamamiento en

garanta................................................................................................................
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Autoevaluacin........... Decisionesjudiciales....... Caso N 6. Responsabilidad mdica. Perjuicios causados. Dao

fisiolgico Autoevaluacin..... Decisionesjudiciales... Caso N 7 Controversia referente al sistema de seguridad social integral........................ Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. Caso N 8 Controversia referente al sistema de seguridad social integral. Articulo 77ley100de1993seguros. previsionales............ Autoevaluacin. Decisionesjudiciales... Caso N 9 Jurisdiccin internacional. Aplicacin de tratados en la legislacin.

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Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. Caso N 10 ley 1112 de 2007. Competencias relacionadas con lo dispuesto en el art. 41 de esa normatividad seguridad social en

salud. Autoevaluacin......... Decisionesjudiciales....... CasoN11.Cooperativadetrabajoasociado,clausulacompromisoria. Autoevaluacin....... Decisionesjudiciales.... Caso N 12. Dictmenes de junta de calificacin de invalidez competencia del juez laboral. Autoevaluacin....... Decisionesjudiciales....

UNIDADIII
Actuacionesprocesales

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Objetivosespecificos....................................................................................... Objetivosgenerales......................................................................................... Introduccin....................................................................................................... LecturaIImportanciaprcticadelaaccinenelsistemadelproceso LecturaIIBilateralidaddelaaccin.Laexcepcin LecturaIIIObjetivosdelprocedimiento.........................................................

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CasoN1.Demandaycontestacin. Autoevaluacin... Decisionesjudiciales......... CasoN2.Demandaycontestacin Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. CasoN3.Excepciones.Cosajuzgada Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. CasoN4Excepcionesprescripcin. Autoevaluacin... Decisionesjudiciales Lospresupuestosprocesales Lectura XII Relacin procesal y accin: los llamados presupuestos procesales.. Caso N5 Presupuestos procesales demanda proveniente del contencioso administrativo.
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Autoevaluacin.. Decisionesjudiciales. CasoN6Ausenciadepresupuestosprocesales. Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. CasoN7Presupuestosprocesales.Agotamientodelavagubernativa Autoevaluacin... Decisionesjudiciales Autonomaoanalogaenlosprocesoslaborales:actosdecomunicacin. 1.La aplicacin analgica y por reenvo de las normas del C.PC al C.P del T y de la S.S... 2Respectodelasnotificaciones 3comentarioespecialparalossiguientestpicos

3.1. Lanotificacinporaviso.. 3.2. El emplazamiento Amaneradeconclusin..

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CasoN8notificaciones. Autoevaluacin.. Comentario.. Decisionesjudiciales

Lectura XIII nocin del proceso: legalidad o libertad de las formas procesales Lectura XIV el procedimiento como sucesin de actos; fases del procedimiento y posicindelaprovidenciajurisdiccional Lectura XV caracteres tpicos del procedimiento: escritura y oralidad; mediacin e inmediacin; concentracin y fraccionamiento; publicidad y secreto; preclusin y elasticidad.. UNIDADIV Audiencia obligatoria de conciliacin, de decisin de excepciones previas, de saneamientoyfijacindellitigio. CasoN1.Audienciaobligatoriadeconciliacin CasoN2.Audienciaobligatoriadeconciliacin

Recursos...
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Reposicin Apelacin.. Recursodequeja Recursodesplica Anulacindelaudosarbitrales... Casacin..

Laproteccindeldebidoprocesoenlacasacindeltrabajo

Introduccin. Antecedentesremotos.. Proteccinconstitucional Laviolacindenormasprocesales.. Lanulidadencasacindeltrabajo

La violacin medio en la casacin del trabajo como causal jurisprudencial de infraccindenormasprocesales.

Revisin Elgradojurisdiccionaldeconsulta... Incidentes... Nulidades...

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 UNIDADV Losprocesoslaborales Losprocesosordinariosorales.

1. nicaInstancia Demanda,admisinytraslado Audienciayfallo.. 2. Laprimerainstanciadelprocesooral.. Trasladodelademanda Audienciadeconciliacin,dedecisindeexcepcionesprevias,de saneamientoyfijacindellitigio. - Antecedentes.. - Funciones,estructurayalcancedelaaudiencia.. - Procedenciadelaaudiencia Trmitedelaaudiencia. A. Citacin B. Comparecenciadelaspartes C.Excusasporla inasistencia.. D.Consecuenciasporlainasistenciaalaaudiencia.. E. Prcticadelaaudiencia..
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G.Saneamientodelprocesoyfijacindellitigio.. H.Decretode pruebas. Audienciadetrmiteyjuzgamientodelprocesooral.. Actasygrabacindeaudiencias MedidasCautelaresenlosprocesosordinarios

Losprocesosespeciales. Elprocesodefuerosindical

2.1.1. 2.1.2. 2.1.3. 2.1.4.

Conceptodefuero Trabajadoresprotegidosporelfuero Trabajadoresnoprotegidosporelfuerosindical.. Accionesjudicialesderivadasdelfuerosindical

A.Accindelevantamientodelfuerosindical.. A.1. Demanda . A.2. Trmite .. A.3. Excepciones A.4. Audiencia .

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A.5. Elsindicatocomoparte procesal.. A.6. Sentencia .. A.7. Segunda instancia....................... B.Accinde reintegro.. C.Accinde reinstalacin... 2.1.5. Prescripcindelasaccionesderivadasdelfuero
Elprocedimientosancionatoriodelacosolaboral................. LaHuelga

1. 2. 3. 4. 5.

Sntesisdelaley,resumenprocesal Antecedentesyobjetivos Anlisis.. observaciones. Conclusiones

Procedimientoparalacalificacindelahuelga

1. Procedimientoespecialypreferente 2. Oralidad 3. Competenciadelostribunalessuperiores 4. Demanda.. 4.1.Ladesignacindeltribunalcompetente 4.2 elnombredelaspartesysusrepresentantes

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4.3.Eldomicilioydireccindelaspartes... 4.4.Elnombre,domicilioydireccindelapoderadojudicial 4.5.Clasedeproceso.. 4.6. Pretensiones 4.7.Lacausalinvocada 4.8.Hechosyomisiones 4.9.Lasrazonesyfundamentosdederecho. 4.10. Pruebas. 5. Anexosdelademanda 6. Trasladodelademandayfijacindefechayhoraparaaudiencia. 7. Contestacindelademanda.. 8. Audiencia. 9. Trminoparalacalificacin 10. Segundainstancia. 11. Contenidodela sentencia. 12. Notificacindelasentenciaalministeriodelaproteccinsocial. 13. Funcionesdelministeriodelaproteccinsocialfrentealasentenciaque declaralailegalidaddelahuelga.. 14. Recursosextraordinarios 15. La consulta 16. Calificacindelahuelgaporotrasentidadjudiciales............ 17. Elconsejodeestadoylaley1210..
Elprocesosumariolaboral.

2.3.1. 2.3.2. 2.3.3. 2.3.4.

Legitimacinparaejercerlaaccin Competencia. Demanda.. Admisin,trasladoynotificacin...

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2.3.5. Pruebas... ......... 2.3.6. Sancionesaccesoriasalosdirectivossindicales 2.3.7. Notificacineimpugnacindelfallo. 2.3.8. Segundainstancia..

CasoN9.Fuerosindical.Conciliacin.Notificacinalsindicato...

Conciliacinenprocesodefuerosindical.Participacindesindicato. Alcancedelfuerosindical,derechofundamentaldeasociaciny conciliacin.. Juiciosporfuerosindicalyderechosdelossindicatos. Procedenciadelaunidadnormativaynecesidaddeunasentencia integradora..... Lacompatibilidaddelapresentesentenciaintegradoraydeladoctrina desarrolladaenlasentenciac160de1999

Caso N 10 fuero sindical. Permiso judicial, trminos de prescripcin en empresas en estado de liquidacin. Ejecucin del reintegro, imposibilidad de cumplirlo. Actuacin que debe cumplir la entidad que alega ese

hecho..................... CasoN11fuerosindicaldeempleadospblicos

1. Elfuerosindicaldelosempleadospblicos 2. Competenciaparaconocerdelailegalidaddelactodetraslado

CasoN12.Fuerosindical,inscripcinenelregistrosindical,personera automticadelsindicato.Abusodelderecho.Revocatoriadelainscripcin. Laproteccinnodependedelregistrodelsindicatoanteel

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ministerio., .. CasoN13.Sumariofuerosindical.Cargadinmicadelaprueba
Bibliografa Suplemento.

Ley1149de2007 Ley1010de2006 AcuerdoNo.PSAA084437de2008. Ley1210de2008

UNIDADI Ley1149de2007.
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Preambulo Objetivogeneral.. Objetivosespecficos

LecturaIoralidadprocesal.. LecturaII:elrangomayordelarticulo48delaley1149 Lectura III: oralidad en el proceso laboraldesafio en marcha en la busqueda de idealesdejusticia. Lectura IV: comentarios al articulado de la ley 1149 de 2007 CasoNo.1... CasoNo.2 Lectura V. justificacin, autonoma y naturaleza del derecho procesal del trabajo y surelacin conelderechomateriallaboral

1.Necesidaddelasnormas procesales.. 2.Autonomadelderechoprocesal. 3.Elderechoprocesalyelderechomaterial 4. Naturalezajurdicadelderechomaterialdeltrabajo.. 5. Naturalezajurdicadelderechoprocesaldeltrabajo. 6. laautonomadelderechoprocesal

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PREMBULO De tiempo atrs, casi desde pocas inmemoriables la funcin jurisdiccional del Estado ha sido opacada, eclipsada, por las otras esferas del gobierno, an por la sociedad misma; deca en 1961 el entonces Presidente de la Repblica Dr. ALBERTO LLERAS CAMARGO,losiguiente: Es cosa grave que todo el pas acepte como axiomtica la quiebra de la organizacin judicial, y que no haya nadie que pueda levantarse con autoridad suficiente, nacida de loshechosmismos,arefutaresaconviccinpblica Hoy, a raz de cruentos episodios que reposan en la historia de la vida nacional, se vislumbra una voluntad poltica de colaboracin hacia la judicatura, las nuevas instituciones consignadas en la Constitucin de 1991, dejan abierta la posibilidad para que con su operatividad se pueda ir gestando un nuevo amanecer en sta rea, y as coadyuvarenlasolucindelosconflictosquesepresentenentrelosasociados. Justamente estas pginas que tienen ahora en sus manos, muestran el decidido apoyo del Consejo Superior de la Judicatura, y de la Sala de Casacin Laboral de la H. Corte Suprema de Justicia, en orden a visualizar la problemtica que se le presenta al operador en el rea del procesal laboral. Cabe acotar, en las lneas que se abordarn y para una mejor comprensin y provecho por el usuario, no se aportan o se explican definiciones, pues se estima ellos ya son conocidos por el juez, o pueden guiarse para consultarlas en las diferentes obras sobre la materia, y que incluso se citan en la bibliografa, la riqueza del material deriva de los distintos talleres organizados por la Escuela Judicial, en donde participaron jueces y magistrados, sealando sus inquietudes en temas que ahora se presentan como herramienta prctica, procurando
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apenas presentar las diversas perspectivas de ellos, pero siempre respetando la autonoma judicial, en cuanto se traen soluciones cercanas al problema, pero nicamentecomomotivantedereflexin. En ese orden de ideas se acompaan lecturas, ensayos, casos, autoevaluaciones y decisiones judiciales, puntos que no necesariamente estn concatenados entre s, o no tienen una relacin causa a efecto, salvo en lo referido al tema de la unidad al que pertenecen. Las lecturas seleccionadas, hacen parte de la doctrina internacional, extradas de procesalistas de reconocida raigambre, teniendo en cuenta los criterios atrs mencionados,siendodetrascendenciaparalosefectosperseguidos;suaporte,apuntaa recordar conceptos, y en algunos eventos, amplificar el conocimiento adquirido a lo largodelaexperienciaprofesional. En cuanto a las providencias judiciales, se presentan, en ocasiones su texto completo para no descontextualizar el tema, en otras se ha seleccionado el aspecto puntual de la decisin, todo ello en orden a contrastarlas con las discusiones y respuestas a los casos planteados. Losensayossonposicionesacercadelatemticaabordadaenesos espaciosdeopinin yquedesdeluego,contribuyenamostrardiversasposturaseirradiarcontroversia. De este modo, la invitacin es a leer las diferentes propuestas con sentido crtico, analizar la casustica, resolver el caso, respondiendo la autoevaluacin, y tomar como mero criterio, apenas orientador, las decisiones judiciales anexadas, las cuales bajo ningn aspecto constituyen cartillas; ello desde luego chocara con los ms caros principios de la administracin de justicia como lo son la independencia y la autonoma.
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En suma, desde las entraas de la rama judicial, ste producto, como complemento a lasdemsobraspublicadasporlaEscuelaJudicialRodrigoLaraBonilla,envasdela oralidad. Bienvenidos.

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LEY1149DE2007 OBJETIVOGENERAL Examinarlosaspectosprincipalesdesunormatividad. OBJETIVOSESPECFICOS Establecerlascaractersticasdesusdistintasdisposiciones. Descifrarcmoaplicarendeterminadoseventossuarticulado. LECTURAI. ORALIDADPROCESAL MauroCappelleti.*

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La primera y ms corriente respuesta es tambin la ms superficial: oralidad significa uso exclusivo, o por lo menos prevaleciente, del elemento oral en lugar del elementoescritoeneldesenvolvimientodelproceso. Una respuesta de este (tipo tiene por lo menos dos defectos esenciales: el primero es el de no ser consciente, o sea, no explica las razones de una cierta tendencia que se manifiesta en un gran nmero de pases (en particular, pero no nicamente, en el rea del Civil Law y por consiguiente en la Europa continental y en la Amrica Latina), tendencia la cual ha sido descrita precisamente como movimiento en favor de la oralidad.Elsegundodefectoesqueesarespuestatieneuncarcterutpico,encuando quiere implicar el uso exclusivo del elemento oral en el proceso pretendiendo en tal modo excluir del proceso aquel refinado, utilsimo instrumento de comunicacin y de conservacin del pensamiento que es la escritura, o bien tiene un carcter vago y ambiguo, en cuanto se limita a implicar una poco precisada e inmotivada prevaleca del elemento oral (prevaleca respecto a qu? respecto a cules actos del proceso? respectoaculesfasesdeste?).

2. Unarespuestaconscientey,almismotiempo,nopuramenteconceptual ydogmticasinorealistayconcreta,debeconectarsealasrazonesporlas cualeshatenidolugaraquelmovimientoenfavordelaoralidad,que provocdebatesloscuales,comoescribiChiovendaen1924,agitaron mediaEuropaduranteelsiglopasado2ydelcualresultaronlasms importantesleyesprocesalesdereformaapartirdelcdigodeHannover de1850,ydelasZivilprozessardnungenalemanayaustracade1877yde 1895,parallegaraloscdigoshngarodel1911,dansdel1916,polaco del1933,suecodel1942etc.

G.CHIOVENDA,Loralitaelaprova,enBiv.dir,proc.civ.,1(1924),I,publicadonuevamenteenSaggidi dirittoprocessualedvile,II,Roma,Soc.ed.Foroitaliano)1931,pgs.197,19899.

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Lasrazonesdeaquelmovimientofueronmltiples,perosepueden traducirenlafrmulasiguiente:reaccincontraciertascaractersticas, vistasyaentoncescomogravesdefectosdelprocedimientoordinariode derivacintalocannicaycomn,caractersticastodavapresentes,en medidamsomenosacentuada,envastasregionesdeEuropaenla segundamitaddelsiglopasadoytambinentiemposmsrecientes.Tales caractersticaseran,conciertaaproximacin,lassiguientes: Primero:predominio,sinopropioyverdaderomonopolio,delelemento escritorespectoaloral.Laregla,asllevadaasusltimasconsecuencias, implicabainadmisibilidadeinvalidezabsolutadeelementosoralescomo basedeladecisindeljuez:quodnonestinactisnonestdehocmundo. Segundo:faltadeinmediatez.Todocontactopersonalydirectodeljuez conlaspartes,los[testigos,losperitosylasdemsfuentesdeprueba (lugares,cosas),eraprohibido,oporlomenos,desalentado.Estaactitud erabastantecomprensible:dadoqueeljuezdebadecidirsolamentesobre labasedelosactosescritos,ynosobrelabasedesusimpresionesdirectas ypersonales,eranaturalqueseterminaraporconfiarlarecolecciny redaccindelosactosescritosapersonasdistintasdeljuez,talescomolos actuarii,loscancellar,losnotarii.Estaspersonasynoeljuez,entrabanen contactodirectoconelactoryeldemandado,conlostestigos,lascosas,los lugares,mientraseljuezselimitabaaconocerlosasllamadosverbales oseaeldossierpreparadoporellas.Sevenaacreardetalmodouna propiayverdaderamuralladepapelentreeljuezylosotrossujetosdel proceso,particularmentelaspartesylostestigos. Tercero:prevalecadelmtododelapruebalegalReglasabstractasy apriorsticasdeterminabanlaadmisibilidaddelaspruebas(porejemplo, erainadmisibleeltestimoniodeampliascategorasdepersonas:laspartes, lostercerosinteresadosocondenadospenalmente,enciertos ordenamientos,tambinlasmujeres,eltestigonico,etc.;).Adems,eran fijadasreglasvinculantesymatemticasdeevaluacindelaspruebas:dos testigosnocontradichosconstituanplenaprueba,vinculanteparaeljuez (inoreduorumveltriumsta*veritas);paraciertascategorasdehechos eraprescritoeltestimoniodecincoosietepersonas;eltestimoniodel nobleprevalecasobreeldelnonoble,eldeleclesisticosobreeldellaico, eldelcristianosobreeldelhebreo,eldelricosobreeldelpobreetc.etc. Porlodems,inclusoestesistemaprobatoriotancontrarioanuestro actualmododerazonar,erabiencomprensibleenotraspocas.Yaqueel
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jueznoentrabaencontactopersonalydirectoconlostestigosylasotras fuentesdeprueba,eraenefectobastantelgicoquenopudieraprevalecer unsistemadeapreciacinconcreto,crtico,inductivo,individualdela prueba,basadosobreunaevaluacindelcomportamientodelostestigosy sobretodosaquellosotrosindiciosqueemergentanslodelaobservacin directa.Debaprevalecerenvezunsistemadeevaluacinescolstico deductivo,abstractamentepredeterminadoporlaleysobrelabasede algunosindiciosaceptadosapriorsticamentecomoverdadesabsolutasy vinculantes,indiciosrelacionadosconelnmero,elsexo,elestadosocialo econmico,lareligin,etc. Cuarto:eldesenvolvimientodelprocesocarecadetodaconcentracin;se trataba,alcontrario,deunprocedimientodivididoenunalargaseriede pequeasetapasyfases,conelimpulsoprocesalatribuidocasi exclusivamentealadiscrecionalidaddelaspartes,mejordicho,desus defensores.Tambinestacaractersticaeracomprensibleenunprocesoen elcual,comosehadicho,eljueznointervenacasinuncapersonalmentey directamente,limitandosupropiafuncinalactodecisorio,dictadosobre labasedelosactosescritos,envezdeextenderlaaldesenvolvimiento mismodelprocesoyalainstruccindeste.Laconsecuenciadetodoesto eralaampliaposibilidaddeabusos,detcticasdilatorias,dereenvos. AntnMenger,elilustrejuristavienesdefesocialista,parangoneabael procesocivilaustracoanterioralareformade1895almecanismodeun relojdescompuesto,elcual,paravolveraponerloenmovimientoaunque fuerasloporpocosminutos,debasersacudidoygolpeado;laspartes sacudanygolpeabanaquelmecanismoprocesaldescompuestomediante susinnumerablesescritosdemandas,rplicas,duplicas,triplicas...y aselprocedimientoavanzabaaempujonesyempellones,diluidoenel tiempopormeses,poraos,hastapordecenios.Taldilucineraagravada, msbienqueremediada,portentativasrepetidasdeestablecertrminos preclusivosrgidosparaelcumplimientodeciertosactos:conla consecuencia,msquetodo,quetambinelprocedimientomssimple era,entalmodo,incapsuladoentreesquemasdeterminados apriorsticamenteparauntipostandarddeprocesoordinario,yque ademssehacanecesarioalasparteselprecaverseentodaformacontra caducidadesypreclusiones,levantandodemandas,excepciones,recursos, impugnacionesincidentalesafinmeramenteeventualycautelar(elas

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llamadoprincipiodelaeventualidad),conresultadosdesastrosamente dilatorios. Lascaractersticashastaaqudelineadasestaban,comoesclaro, estrechamenteconectadasentres;todasconfluanenuntipodeproceso exasperadamentelento,conunanetaseparacindeljuezdeloshechosypor consiguienteconunaformadeexaltacindetascuestionesabstractasde derechoconrespectoaaquellasconcretasdehecho,conunexcesode formalismoparalizante,especialmente,perononicamente,enlaadmisin, asuncinyevaluacindelaspruebas,yenfinconunsistemaprocesalque nocorrespondealafilosofaexperimental,alasexigenciasdeeficienciay alsentimientodejusticiadelmundomoderno. 3. Comoenotrospases,asenItaliaelmovimientoenfavordela oralidadhaqueridoreaccionarcontratodosestosdefectoseintroducirun sistemaprocesalinspiradoenunaseriedecriterios,simblicamente expresadosporlapalabraoralidad,peroenrealidadbastantems comprensivosdeloquetalpalabra,ensypors,podrasignificar.Lejos dequererimponerelpasajedeunexcesoaiexcesoopuesto,oseaala exclusintotalyapriorsticadecadaelementoescritoenelproceso,aquel movimiento,ensusmanifestacionesmsiluminadasyconscientes,ha significadoenerecto,sobretodo,inmediatezenloscontactosentreeljuezy laprueba,admisinyevaluacindelapruebaremitidaalasanacrtica deljuez,desenvolvimientodelprocesoenlamaneramseficiente,rpiday concentradaposibleafindenoperderlosbeneficiosdelainmediatezyde nohacer,porlotanto,imposibleunaevaluacincrticadelaprueba. Propiamenteenestadireccinsehamovido,comosesabe,lacampaa conducidaenItaliaporGiuseppeChiovendaenfavordelaoralidad,una campaaque,aunquecontinuadaporCaslamandrei,nohaencontradosin embargoelapoyodeotrostresinsignesmaestrosdelprocesalismo italiano:Mortara,Carnelutti:yRedent3.Losresultadosdeeste contrastesereflejarn,comoveremos,enelcdigode19401942,queha representadouncompromiso,pocofelizyenefectoprivadodexito, entredosconcepcionesdeltodoantitticas.

Sobre las vicisitudes experimentadas por el movimiento italiano en pro de la oralidad, desde Chiovendahastaelcdigode194042,seremiteaDENTI,ob,cit,supranota*.

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Naturalmente,bienlejosdenosotrosseencuentralaideadequeestos resultadosdesfavorablesseanelmeroproductodeunconflictoentre concepcionesdeindividuos,apesardetratarsedeindividuosdela estaturadeunChiovenda,deunCarneluttiodeunCalamandrei.La historianoesnuncaelfrutodeunasindividualidades,sinodeexigencias generalesbastantemsprofundasycomplejas,auncuandoestas exigenciassereflejenenconcepcionesindividuales. Enparticular,laconcepcinchiovendianareflejabalaexigencia,tpicadel tiempomoderno,deunmtododepensamientoempricoinductivo,ms bienqueescolsticodeductivo;reflejaba,enotrostrminos,enelproceso aquellagranderevolucindelpensamientoqueencontrsuspionerosen Coprnico,enGalileo,enBacon,conlacrticaquehicieroncontralalgica delasverdadesabsolutasdeterminadasapriori.Sinembargo,seimpona elgraveproblemadeestablecersieltipodesociedad,yenparticularel tipodejuezquetenamosenItaliaenlosprimerosdeceniosdenuestro siglo,eranunasociedadyunjuezmadurosparaaquellarevolucin.El contactoinmediatoypersonaldeljuezconlaspartesylostestigosypor consiguientelaevaluacincrticaycasoporcasodelapruebadepartedel juez,representanidealesdegranvalaenunordenamiento,enelcuallos juecesseansuficientementeevolucionadosyhonestos,comoparapoder substraerlosdeciertosabsolutoslegislativosvinculantes.Nohayduda queaquellosidealesseanensdeseables;perosepuedecomprender como,ensupoca,unMortaraounRedentipudierandudarsobresu realizabilidadprcticaosuoportunidad. Deotraparte,noparecehaberdudaqueenlahistorianohayprogresosin riesgo.Laconservacinrazonabledevienereaccinirracionalcuando rechaza:tambinunriesgojustificado.Esporestoqueciertasposiciones, comprensiblesquizshaceunoscincuentaaos,parecenhoydeltodo reprobablesymerecensercondenadas. Adems,sibientodavaenmaneranodeltodoclarayprecisa,1.a. concepcinchiovendianacomoantesladeFranzKleinexpresadaenla granreformaaustracade1895,reflejabaotracrecienteyfundamental exigenciadenuestrapoca:aquelladeunajusticianomeramenteformal, aparente,burguesa,osealimitadayaccesibletansoloalasclases socialescultasyacomodadas,sinodeunajusticiaefectiva,real,accesiblea (todos.Unprocesoesencialmenteescritonopuedeserunproceso fcilmenteaccesiblealosanalfabetos,alosdesposedos,alosignoranteso
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sea(ymscorrectamente)aaquelloscuyaculturanocoincideconla culturayconellenguajeoficiales.Niastospuedeserfcilmente accesibleunproceso,enelcualeljuezdpesoprevalentealascuestiones dederechoantesqueaaquellasdehecho;niunproceso,enelcualtengan granimportancialasformaspredeterminadasporley,lastrampas procesales(caducidades,preclusioneslegales),lasiniciativasdeparte (pasividadyasllamadaneutralidaddeljuez). Secomprendeporconsiguiente,denuevo,cmojuristasdetanaltonivel comounCameluttounRedenti,perocuyoempeointelectual probablementenoincluaunareformaensentidosocialdelajusticia, fueransordosaestetipodeexigencias.Seraenverdadinteresante investigarsiexisteaunquefueseunsoloiniciodeprofundizacin,enlas obrasdeestosporlodemsgrandesjuristas,sobrelosproblemasdela justiciadelospobres,delaigualdadrealdelaspartes,deloscostosdela justiciaodelsignificadosocialdelalentituddelproceso.Laverdadesque hastahacepocosaos,estosproblemaserantotalmenteignoradosporla cienciaoficialitaliana,yelmismoCalamandreidebiaprovecharsu viajeaMxicoparatratarlos,porprimeravez,orgnicamenteenaquellas luminosasconferenciassuyassobreProcesoydemocracia,lascuales slorecientementehancomenzadotambinenItaliaatenerlaresonancia quemerecen4. 4. Desgraciadamenteestaactituddedesintersporlosaspectossociales delajusticiaydelderecho,noerapropiatanslodeladoctrina prevalente.Estasereflejtambinenelcdigode19401942,enlareforma de1950yenlaactuacinjudicialdeunoyotra.Enrealidadestaactitud expresabalavozdeaquellosquecuentan^alosqueMaxWeberyahora MaxRheinstein,llamaranlosRechtshonoratioren5enladeterminacin

P.CALAMANDREI,Processoedemocrazia,Padova,Cedam,1964,publicadonuevamenteenOperegiuridiche (alcuidadodeM.CAFPELLETTI),I,.Napoli,Morano,1965,pgs.618702(trad.espaoladeH.FixZAMUBIO: Procesoydemocracia,BuenosAires,EdicionesJurdicasEuropaAmric,1960;trad.inglesadeJ.C.ADMS &H.ADAMS,ProcedureandDemocracy,NewYorkUniversityPress,1956). 5 4 M. WEBER, On Lcuw in Economy and Society (ed. by M. RHEINSTEIN), Ganjbridge, Mass., Harvard University Press, 2nd printing 1966, pgs. 33234, 349 et passim; M. RHEINSTEIN, Leader Groups in American Law,enUniv.ofChicagoL.Rev,,38(1971),pgs.687.
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delconceptoydelcontenidodelderechoitaliano.TansololaConstitucin republicanade1948haempezado,comoveremos,aatribuirunavoz tambinaloshumilidires:ysetratadeunavozquenohabla,todava,con muchafuerza.

Elcdigodeprocedimientoscivilesde19401942haproclamado,en abstracto,elprincipiodelaoralidad(art.180),peronolaharealizadode hechoencuantonoharealizadoaquellascaractersticas(inmediatez, concentracin,libreadmisinylibreapreciacindelaprueba),quedela oralidadconstituyenlasustanciavital. Empecemosconlainmediatez.Unadelascaractersticasdelcdigoest representadaporlaintroduccindelafiguradeljuezinstructor.Se trata,comoessabido,deunodelosmiembrosdelcolegiojudicante;lest encargadodepreparareinstruirlacausaypuntofundamental,quelo diferenciadeinstitutosextranjerosaparentementesimilaresderecibir laspruebas.Estosignificaquetanslounodelosmiembrosdelrgano decisorioentraencontactopersonaleinmediatoconlasfuentesde informacin(partes,testigos,etc.):losotrosjuecesdelcolegioselimitarn adecidirsobrelabasedelmaterialrecogidoporeljuezinstructor.Es, comoseve,uncompromiso,porlodemsnisiquieraoriginalporquefue previstoycondenadonadamenosqueporBenthamhacemsdeunsiglo ymedio6;compromisoquerealizalainmediatezsloamitad,esms,en rigor,auntercio,dadoquelosmiembrosdelcolegiosontres. Perotambinelidealdelaconcentracinresultasacrificado;deunlado, porqueelcdigotiraba(ytira)unaclaralneadeseparacinentrelafase probatoria(frentealjuezinstructor)ylafasedecisoria(frentealcolegio),y delotrolado,porqueelcdigoprevea(yprev)queladeterminacin finaldelthemadecidendutnsealcanzasolamenteconelpasajedelacausa delaprimeraalasegundafase(cd.proc.civ.art189)7.Hechotodava msgrave,eldesenvolvimientorpidoyordenadodelproceso,antesque estargarantizadoconpoderesdirectivosdeljuez,debidamentesancio nadosyadaptablesalasexigenciasdelcasoconcreto,fueconfiadoauna

5VaseelTraitedespreuvesjudiciaires,livre3me,ch.5,enBENTHAM,Oeuvres,tomeII,Bruxelles, Hauman,1829,pgs.30002.6DENTI,ob,cit.supranota*,pg.131delvol. 706.cit.supranota*,pg.132delvol

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seriedetrminospreclusivosrgidosdeterminadosabstractamentepor ley.Ymientraselartculo175delcdigoretricamenteproclamaba(y proclama)queeljuezinstructorejercitatodoslospoderesdirigidosal mssolcitoylealdesenvolvimientodelprocedimiento,elartculo152 prescriba(yprescribe)encambioquesolamentelaley,ynoeljuez,puede disponertrminosbajolapenadecaducidad. Tampocoenelplanodelainstruccinprobatoriafueronconfiadosaljuez adecuadospoderesdirectivos,ordenadoresysancip;nadores.Por ejemplo,elarticulo118delcdigoatribuaaljuezelpoderdedisponer, tambindeoficio,lainspeccindecosasydepersonas,peroelltimo incisodeaquelartculovaciaba(yvaca)engranparteelpoderdeljuez imponiendounlmitemximo,enmuchsimoscasosinadecuado,dela sancinpecuniariaaplicableporeljuezmismoenelcasoderehusarel tercerodeconsentirlainspeccin;ylomismovaleparaelcasodeorden judicialdeexhibicindedocumentos(art.210).Estasituacinera(yes) ulteriormentedeterioradaporelhechodequeelpoderdediscovery,o seadeinvestigacindeloshechosydelaspruebas,delamismaformaen queeranegadoaljuez,asyaunmseranegadoalaspartesyasus defensores.Hanpermanecidoenefectodesconocidosalderechoitaliano todosaquellosinstrumentosdediscovery,quepermitenalaspartesen unprocesocivilingls,ymuchomsaunnorteamericano,examinar documentosenpoderdetercerosydelmismoadversario,yhasta interrogaraaqullosyasteinformalmenteyextrajudicialmentesobre hechosdelacausa.Faltandotodosestospoderesdelaspartesydeljuez, era(yes)inevitablequeelprocesocivilitaliano,noobstanteciertas afirmacionessustancialmenteretricasydeclamatoriasdelnuevocdigo, siguesiendounprocesodiluidoeneltiempo,enelcualunayotrapartey elmismojuezvanamenteesperanquesurjadelosrepetidosescritos defensivos,ydelosrepetidosreenvos,aquelcabalanlisisdeloshechos, queenrealidadnieljueznilaspartestienenelpoderderealizar. Laconclusinesque,demasiadofrecuentemente,noobstantelaengaosa declaracindeprincipiocontenidaenelartculo116delcdigo(segnla cualeljuezdebevalorarlaspruebassegnsuprudenteapreciacin),la causaterminaportenerqueserdecididasobrelabase,oenconsecuencia, dereglasabstractasyapriorsticasydeinstitutosarcaicos,quesonla manifestacinpermanentedelsistemadelapruebalegal:lasreglasdela cargadelaprueba(cd,civ.,art.2697);lasreglasdeexclusinode
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prohibicindeciertaspruebasdeextremaimportanciacomoeltestimonio delaspartesodetercerosinteresados(cd.proc.civ.,arts.246y247);yen fin,institutosobsoletosaloscualeseljuezolaspartesestnobligadosa recurrirfautedemiettxparacomprobarnounaverdadreal,sinola aparienciadeverdad,comoeljuramentodecisoriopsupletorio(cd.civ., ais.273639)oelinterrogatorioformaldelaspartes(cd.proc,civ.,arts. 23032): 5. Lejosdehabersidoatenuados,losdefectosdelcdigofueronmsbien, enconjunto,agravadosporlareformade1950yporlaprcticajudicial.

Lareformadel50hahechoinmediatamenteimpugnableslas;sentencias parciales;halimitadofuertementelaspreclusiones,sinporlodemstener elmnimocuidadodesustituirlasconadecuadospoderesdirectivosdel juez;halegitimadolaprctica,yadifundida,delosmemorialesescritosen lafasedelacausatenidafrentealjuezinstructor.Enfin,reformay prcticajudicialhancontribuidoulteriormenteahaceralprocesocivil italianosusceptibledeproliferarenunaseriedeimpugnaciones,yde diluirseeneltiempoenunsucedersedeverbososyfrecuentemente intilesescritosdefensivos.Laprcticajudicialademshaconcurridoen esteprocesodedeterioro,porejemplorecurriendomuyescasamentea institutosqueseranfundamentalesparalarealizacindeunprocesooral einmediato,comolacomparecenciapersonaldelaspartesyel interrogatorioinformaldelasmismas(cd.proc.civ.,art.117),y desaplicandociertasnormaslegislativascuyaintencinesasegurarun mnimodeconcentracindelproceso(disp.api.delcd.proc.civ.,art.81). Enconclusin,comohaescritorecientementeVittorioDenti,lalegislacin procesalitalianavigentenoharealizadociertamenteunprocesooral(...) nohabiendohechoefectivonielprincipiodelainmediateznieldela concentracin,yhabiendoconservadocasiintactoelsistemadelaprueba legal.Lasconsecuenciasmsgravesdeestasituacinnormativahansido, deunlado,elperdurardelatendenciaasobrevalorarlascuestionesde derechorespectoalascuestionesdehecho(tendenciatpicadelosjueces quenoHeneauncontactoinmediatoconlaprueba),ydelotrolado,el

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progresivoaumentodeladuracindelosjuicios,quehaalcanzadoenlos ltimostiemposlmitesverdaderamenteintolerables8. Lasmanifestacionesprcticasmsmacroscpicasdeestasituacin normativadefectuosaemergen,enefecto,propiamentesobreelplanode laduracinexcesivadelosjuicios;elprocesacivilordinariofrenteal tribunalduracomopromedio,enItalia,cercadedosaosymediotanslo ensufasedeprimergrados.Desafortunadamentenosonencambio mensurablescondatosestadsticosprecisosotrosfenmenosnomenos graves,comoaqueldelasinjusticiassustancialesderivantesdeun procedimientoescasamenteeficiente,frecuentementeresultanteenuna verdadaparente,prevalentementeplanteadosobreunasuperfetacinde lascuestionestericasdederecho.Defectosloscualesnopuedendejarde confluirasuvezenunaformadeindebidaglorificacindelas impugnaciones,yenparticulardelaapelacinydelrecursodecasacin, impugnacionesenlascualeslaseparacindeljuezdeloshechos,la ausenciaderelacionesinmediatasdeljuezconlosotrossujetosdel proceso,yenfinladilucineneltiempodeunasolucindefinitivadel litigio,sonulteriormenteagravadas.Laproporcindelassentenciasde primergradoimpugnadases,enefecto,enItalia,enormementesuperior, porejemplo,aaquellaquepuedeencontrarseenInglaterraoenlos EstadosUnidosdeAmrica,mientrasqueladuracindelprocedimiento deapelacinseacercaasuvezalosdosaos,yalostresaosaquellade losprocedimientosencasacin9. 6. Nielcdigode194042nisusreformassucesivasrepresentaron,porlo tanto,lagrannovedadenlahistoriacontemporneadelderechoprocesal italiano.Estecdigoysusreformas,sibienvansignificadobajovarios perfilesunmejoramientotcnicoconrespectoalalegislacinprecedente porejemplo,enelcampodelasnulidadesprocesalesyeneldela

06.cit.supranota*,pg.132delvol.VasetambinnuestroescritoUnfalsoidolo:UCdicedel1943,en Giurisprudenzaitaliana,124(1972), IV,c. 906.ult.cit.,pg.66;vasetambinnuestroescritoParereiconoclsticosullariformadelprocessocivileten Giurisprudenzaitaliana,121:<199),IV,ce.81,8485, 10VasenuestroestudioLibertindimduelleetjusticesocialedansleprocscivilitalien,enRevueintemationale dedroitcompar,23(1971),pgs.533,54851.

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disciplinadelasordenanzasDIOhanabiertoelcamino,encambio,auna profundayprogresivaadecuacindelderechoprocesalalasnuevas exigenciasculturalesy.econmicasdeunasociedadcomplejayenrpida transformacin,comoeslasociedaditalianadelapocaposterioralalti ma,guerra10:exigenciasentrelascualesnopuededejardeenumerarsela deunprocedimientocivilrpidoyeficiente,adheridoaloshechosy flexiblementeadecuablealascircunstanciasdelcaso,comopuedeser solamenteunprocedimientobasado,porreglageneral,sobreloscriterios delaconcentracin,lainmediatez,lalibreadmisinyevaluacindelas pruebas,yensumasobrelaoralidad.

Lagrannovedadenlahistoriacontemporneadelderechoitaliano sustancialyprocesalestrepresentada,encambio,porlaConstitucin republicana,resultantedelaconfluenciadelosidealesantiautoritarios, liberalesysocialesdelasfuerzaspolticasdelaResistenciaydel antifascismo.Envigordesdeel1deenerode1948,semantuvo desafortunadamenteporvariosaoscasienteramenteinaplicadahasta queentrenfuncioneslaCorteconstitucional,lacual,desde1956,ha venidodesenvolviendoconvigorencomiablesutareadegarantedela Constitucin11. Losefectosdeestanovedadsehanhechoevidentestambinenelcampo delprocesocivil12nonicamenteenrelacinaciertos.institutos,normasy principiosdeste,sinotambinenrelacinalplanteamientogeneraly quisieradeciralafilosofaproceso.LaConstitucinafirmala accesibilidaddetodosalatutelajurisdiccional,yporlotantotambinde aquellosqueporsucondicineconmicaycultural,noestnengradode afrentarloscostos,losformalismos,laduracin,excesivadeunpro*ceso escrito;laConstitucinprescribeademsunconceptoefectivoyno

VaseelvigorosoescritodeP.CALAMANDREI,LaCostituzioneeleleggiperatinarlaenOpereGiuridiche(al cuidadodeM.CAPPELLETTTI),III,Napoli,Morano,1968,pgs.51195. 12 Para un anlisis de la jurisprudencia constitucional relevante respecto al proceso civil, vase M. CAPPELLETTI & V. VIGOKITI, / diritti eostituzionali delle part nel processo avile italiano, en Riv. dir. proc., 26 (1971),pg.604.
11 n

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meramenteterico,deigualdad,alcualtambinlaspartesenelproceso civilsepuedenreferir.Aqueldeberdesolidaridady&>laboraranrecproca delaspartes,queslovagamenteemergadealgunasnormasdelcdigo de194042(porejemplo,delart88queestableceundeberdelealtady probidadentrelaspartes,normaprivadaporlodemsdesanciones adecuadas),encuentraahoraunapoyomsfirmeenlaConstitucin.Lo mismovale,yconmayorrazn,paraaquellaconcepcinsocialdela justicia,yparaaquellafuncinsocialasistencialdeljuez,quecomoseha vistopuedenhacerseefectivassolamenteenunprocesooral,oseaenun procesequepongaaljuezenunarelacinpersonal,directa,inmediatacon laspartes,conloshechos,conlaspruebas. Sincontenerreferenciasexplcitasa.laoralidaddelproceso,la Constitucinrepublicanaasumeporlotantoungranrelievetambinpara eltemaquenosconcierne:ysetratadeunrelievenosolamentepotencial yproyectadohaciaelfuturo,sinoyamanifestadoenciertasdecisionesde laCorteconstitucional,queaqudesafortunadamentenosepueden relatar13. Otragrannovedadenlahistoriacontemporneadelderecho(y,estavez, delderechonosloitaliano,sinoeuropeo),estconstituidaporla Convencineuropeaparalasalvaguardiadelosderechosdelhombrey delaslibertadesfundamentales,suscritaenRomael4denoviembrede 1950porlosEstadosmiembrosdelConsejodeEuropayhoyenvigoren 15Estadosdelviejocontinente.LaConvencin,lacualenconjuncinasu eficaciadederechointernacionaltieneademsvalorautomticodeley internaparaItalia,prescribeentreotrascosasdosgarantasprocesalesque tienenunarelacinestrechaconnuestrotema.Setratadelasgarantasde lapublicidaddelosprocedimientosydelasdecisiones,ydequelas decisionesseanemitidasdentrodeunlapsorazonabledetiempo.Comoseve, todoslostextosnormativosverdaderamentemodernosyprogresivos, tiendenhacialarealizacindeuntipodeprocedimientoabierto,pblico, rpido,yporconsiguiente,entrminosgenerales,oral. 7. Desgraciadamentelarealidadprocesalitalianaestaunbienlejosde haberrealizadolatendenciaindicadaporestostextosmsprogresistas.El

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Vaseunareseadetalladaenla06.ult.di.,pgs.61546.

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procesocivilitaliano,comosehavisto,eslentoycomplicado;las relacionesdirectasdeljuezconlaspartes,conloshechosyconlas pruebas,sonmuylimitadasyfrecuentementeentumidasentreesquemas formalsticosyanticuados;laadmisinyevaluacindelaspruebasson frecuentementeentorpecidasporreglasapriorsticas,quenosonen nuestrotiempoaceptables.

Elcuadroderivadoesextremadamentecontradictorio.Sinembargo,esun cuadroquereflejafielmentelaactualrealidadsocialitaliana,unasociedad enlacualloviejoylonuevosemezclancomolassombrasylaslucesde unclaroscuro:unasociedadsindudaenvelozyprofundaevolucin sobreelplanoculturalyeconmicoyporlotantosobreelplanojurdico. Ciertamente,lasresistenciasalastransformaciones,tambinalasms obviamentenecesarias,sonfuertesyfrecuentementeempedernidas.Esto sehapodidoconstatartambinenlosltimosmeses,cuandounproyecto legislativoorientadoareformarelprocesocivilenmaterialaboral14,ental sentidodeconvertirloenunprocesooral,inmediato,concentrado, informalproyectoaprobadoporunadelasramasdelParlamentoen juliodelaopasadosehaencontradoconunaviolentareaccin negativademuchosambientesnosolamentepolticos,forensesy judiciales,sinotambincientficos15. Setratasinembargoestamosconvencidosderesistenciasqueafinde cuentasnopodrnprevalecer.Ynosalientaenesteconvencimiento tambinelhechodequeelidealdeunprocesooralpermaneceenel centrodelosintentosmsseriosdereformanonicamenteenItalia,sino tambinentantosotrospasesdelmundocomoenestevuestro Mxico,quehoygenerosamentenoshospedaenelencantodesus grandestradicionesdebellezaydecivilizacin*.

ElproyectopuedeleerseenForoitaliano,94(1971),V,ce.20516;vaseelcomentariodeV.ANDRIOLIalas ce.7579.VaseademsnuestroestudioUnaproceduranuovaperunanuovagiustiziadellavoro,enRiv. giur.lav.,22(1971),pgs.283304. 15Vaseelvol.Incontrosulprogettodiriformadelprocessodellavaro,Milano,Giuffr,1971. *(ConferenciadictadaenlauniversidaddelaciudaddeMxico,13demarzode1972).

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LECTURAII ELRANGOMAYORDELARTCULO48DELALEY1149DE2007

EduardoLpezVillegas MagistradoCorteSupremadeJusticia SaladeCasacinLaboral

Antesde abordareltemaqueseanunciacon elttulo,quisierallamarla atencinsobre el contexto social y el estado de cosas en el mundo judicial respecto a los cuales se expidilaleyprocesallaboral.

1. Vivimosenunasociedadquehatenidotransformacionesextraordinarias, enlaqueelcambiomismohacambiado,sehaaceleradoradicalmente;la velocidaddelossucesossehaprecipitado;elpasodelamarchadela historiaesvertiginoso.

Laintensidadypermanenciadelfenmenodeaceleracinsocial,quedan retratadosenlassiguientesimgenesquenostraeundelossocilogos msinfluyentesdelaactualidad,ZygmuntBauman,querefirindosea quienessonactoresdelamodernidadlquida,dice:Ysemuevenporqueno puedenparar.Soncomobicicletas:elnicomododequenosecaiganesseguir pedaleando.EscomosiobedecieranelpreceptodeLewisCarroll:<loqueesaqu, comoves,hacefaltacorrertodocuantopuedaparapermanecerenelmismositio. 16 Lacarreraenlaqueestinmersalasociedad,hacequelasinstituciones compitanenreducirlostiemposparatramitesygestiones;laproverbial

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BaumanZ.VidaLquida,Barcelona,Paidos,2006,176.

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lentituddelaadministracindejusticiasepercibeeneseagitadoescenario comoeldeunactorquenopedalea,quenohacelosuficientesiquierapara mantenersedondeestaba;sienotrosmbitoselplazodemesesfue pulverizado,puesahoraparaalcanzaresosmismosresultadosslo requiereninstantes,lalabordelosjuzgados,impasible,nohatenido modificacionessensibles,comoenestadodeexasperantequietud,enla quesigueimperandoeldichosegnelcualladuracindeunproceso ordinarioeslavidatildeunabogado;yestaesyaunarealidad intolerableenunmundoenvueltoenunatelaraaderedesyconexiones quehanultimadodistancias,enelquedesapareciellargoplazo;aquella yestesonespeciesenvasdeextincin. Alaleydeimpulsoalaoralidadenelprocesolaboralydelaseguridad socialleprecedieronforosalasqueasistilacomunidadjurdicaentodo elpas;hubocoincidencianacionalenqueelcaminodelmejoramientode laadministracindejusticiaeralaoralidad;unaverdadqueseimpuso porsimisma,estabaporfueradediscusin,eraeltpicoapartirdela cualsedesarrollabalacontroversialimitadaaprecisarlasformasdecmo cumplirconlaoralidad. Bienvalecomohiptesisquelanecesidaddeacompasarelritmodela justiciaconlamarchageneraldelosacontecimientossociales,aconsejala oralidadcomomediodealigerarelequipajedelexpediente,destrabarlos procesos,ydeimprimirrapidezalasdecisiones. Peroalapardelafnqueseapoderadelmundosepresentaotro fenmenocaractersticodelosltimos25aos;lareddeconexiones mltiples,inestables,complejasquehandesarticuladolostejidos tradicionalestienenqueserecompuestosporelderecho,conlaadopcin dereglasyestatutos,queyanovalencomoantes,sinoquetienenqueser concebidosparaqueseancompletadosporunjuezdotadodepoderes discrecionalesconlosquesepuedallevaracaboelacopleconlarealidad social,imposibledepergeardesdelageneralidaddelaley. Sonsignosinequvocosdelacomplejidadsocial,lainflacinlegislativa,la desmembracindeuntroncocomndevariadasdisciplinasjurdicas;lo quecausabaperplejidadhaceunadcadas,cuandoseconstabaquedel derechocivil,encienaos,sehubieradesprendidoelcomercial,ellaboral yelagrario,hoyesmonedacorriente;enveinteaosenelderecho comercial,cadaactividadhaadoptadosupropioestatuto,elfinanciero,el petrolero,eltransportador,lastelecomunicaciones,ynoesextraoque
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cadaunodeellossehalladiversificadoenderechostandiferentescomoel delatelevisinyeldelatelefona,oeldefondosdeinversinyelde cuentascorrientes. Elderechocomotodoslossaberesentrencrisisepistemolgica,ynohay ningunadeellosquepuedaevitarenfrentarseaunazonade incertidumbrerespetoalasquenoexistenfrmulasprobadas;aquella realidadquecreapalparWeberdeunderechodeextraordinaria transparenciayprecisainteligibilidaddesusdeterminacionesseesfum;hoyel derechoobjetivonoesunarealidadplasmadaenuntexto;esunagua paraunjuezdemiurgodelderecho. NuestroCdigoCivil,laexpresinapotesicadelpositivismojurdico,fue expedidoconlavocacinpararegularlauniversalidaddelavidajurdica delapersona,ydedictresartculosdedosmilseiscientosochentayseis, parasortearlasdificultadesconlasquepodratropezarlaaplicacinde algunadesusnormas,enloscasosdedudas,deoscuridad,incongruencia ovacosdelaley,autorizandoaljuezaacudiralosprincipios,naturales,a laequidad,yalasreglasgeneralesdelderecho;ellegisladordehoyes concientedequesuslimitaciones,dequesupoderdecisorioseagotay vierteentextosinacabados,quesloalcanzarsuformafinalconel concursodeljuez;losEstatutosdelalegislacinsocial,lalaboralylade seguridadsocial,losinauguraunadeclaracindeobjetos,objetivos, caractersticas,ydemediadocenadeprincipiosgeneralesquehande presidirtodalainterpretacindelascentenasdeartculosquelesiguen. Todoellotieneunacertidumbre:lajuridizacindelasociedadle imponedepositarmayorconfianzaeneljuez,regresarlelafeperdida, cuandojustoporelloseimpusoelprocedimientoescritoenelderecho cannico,eluniversojurdicodelaEdadMedia;ciertamentehace ochocientosaos,laDecretaldeInocencioIIImotivotaldecisinenla necesidaddeprotegeralinocenslitigatorcontraunafalsaafirmacindeun juezinicuo. 2. Nosepuedeminimizarelenormeesfuerzoquehacelajurisdiccin ordinarialaboralporatenderlaagobiadoracargaprocesal,cuyo crecimientodinmicorespondealadiversidaddecausas,unaspropiasdel tiempoenquesevive.

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Vivimosunapocadetrnsitodeunmundolaboralrepresentadoporel trabajadorqueenvejecaalalerodelaempresaquelorecibicomo aprendiz,quesedejaatrsporunoenelquelaconsignaeseldequela empresaquenocambielaarrasaelmercado,yporobradelacualse instalaelreinodelaprecariedad;enSeguridadSocialnosevivehoyen losaosgloriososdelEstadoProvidencia,cuandoelbienestarseofreca congenerosidad;seevolucionahaciaunEstadoqueprefiereescaparde esasresponsabilidadesapelandoalprincipiodelaincumbencia,paraque cadaunoseresponsabilicedesupropiavejez. Perohayotrascausasquesondenaturalezapatolgica.Losjuecesson vctimasdelaincontinenciadelanimusquerulandi;noseentiendacomo reprochealevidentemejoramientodelascondicionesdeaccesoala justicia,nialafortunadoacercamientodelosdespachosjudicialesal ciudadano;perosialaformadeacudiralosDespachoscomoaunbazar judicialaprobarsuerte,alentadosconlainestabilidaddeuna jurisprudenciaconducidaalalimnentrejurisdiccionesparalelas; desapareciaquelescenarioenquelademandalaboraleraelltimo recursoluegodeinfructuosasypacientesreclamacionesporderechos sobrelosquesetenalaconviccindetener. Pero,lamayordelasafeccioneseslaqueoriginaelEstadoquedifiere honrarsusresponsabilidades,quehaperdidoelsentidodelcumplimiento espontneodesusobligaciones,enespeciallasdelaSeguridadSocial,y haceusodelosjuecescomodeunescudoparaencubrirsusdeliberadas dilaciones,distorsionandoconellolafuncinjudicial;elabandonodelas gestionesporiniciativapropiadelaCajaNacionaldePrevisinobligala declaracinjudicialdeunestadodecosasinconstitucionalqueha perduradoporaos;lassentenciasjudiciales,cuyafinalidadesladeservir deguaalasdecisionesadministrativasparaelcorrectoreconocimientode derechos,nadapuedencontramemorandosinternosenlosqueseordena resistiralcumplimientodelasobligacionesenlostrminosqueha esclarecidolajurisprudencia. Ysisequiereponerlascosasenperspectiva,nopuedefaltaralcuadro generaldecausaspatolgicaslasquesegenerandentrodelamisma administracindejusticia. Lajusticialaboralydelaseguridadsociallejosestdeser satisfactoriamenteeficiente;losderechossocialesdebenseroportuna realidad,ynolopuedenseraquellosderechosquecomolapensinde
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vejezqueseestimasepuedegozarporquinceaos,sietedeellosse consumanlitigandoporelderecho. ElprimermensajequeseenvidesdelaCorteConstitucionalfueeldeque losjuecesdebanasumirconprioridad17sobrelasautoridadesdelasotras ramaslarealizacindelosderechosfundamentales;estohacreadoun escenariojudicialconflictivosuperlativo;eljuezhadejadodeserquien resuelveloscasosextremos,confusosydifciles,yhapasadoainmiscuirse enlafuncinadministrativadelaseguridadsocial;noessuficientequeel mdicoavalelareceta,sinoquetambindebecontarconelpesodela decisinjudicial,paraqueelpacienterecibalosmedicamentos,bajoreglas quefavorecenalaadministradoradesalud,parala,finalmente,termina creandounderechoyassiendolarealbeneficiariadelatutelaalobtener elreembolsodedinerosporpartedelFosyga. Yesemensajetambintocalaspuertasdelosjueces,quesesienten investidosdetodaautoridadporencimadecualquierespecialidad, cuandoselesllamaafungircomojuecesdetutela;estohacreadouna doblejurisdiccinparalela,quedivideloquenodeberaserdividido,la unidaddelordenjurdico,bajoelpretextodequeelderecho constitucionalyellegislado,sondosmundosdiferentes,quesurgende visionesqueaunquedeberansercoincidentes,sealegasondistintas,y queconduceaqueenlaprimeradeellasseobreconmayorlaxitud, haciendovalerlasupremacadelaConstitucincomopermisoparaponer entreparntesislaobligacinincondicionadadesometersealderecho,ala ley,yconlicenciaparaeximirderequisitosyexigenciaslegalesaquien bienacreditaurgenciaynecesidades,ybajoelsantoyseadequeseesta evitandolavulneracindelosderechosfundamentales. Losderechosfundamentalessondediferenteclaseygeneraciones; primerofueronloscivilesylospolticos,yluegolossociales,los econmicosylosculturales.Entreellosmediaunabismoinstitucional,el quevaentreelEstadoformalliberalyelEstadoSocialdeDerecho,elque vaentrelosderechospensadosdesdeelindividuoparaelindividuo,ylos derechospensadosdesdelacolectividadparaelindividuo;lagran dificultadestribaquelainerciamentalnohapermitidodarelsaltodeque

La Corte Constitucional sentencia T 406 de 1992, as lo proclam la nueva estrategia para el logro de la eficacia de los derechos: otorgarle de manera prioritaria a juez, y no a la administracin o al legislador la responsabilidaddelaeficaciadelosderechosfundamentales.

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unossonlosinstrumentos,categorasylaracionalidadparajuzgarsobre losderechosindividualesyotraladelosderechoscolectivos;toda prestacinindividualdeunderechodegrupotienerepercusionesque trasciendenelescenariodelexpediente,deldelosefectosinterpartes. Comosobreestepuntonovolveremos,bastedecirquelaexigenciade proponerunareformaviable,impusoquesloformaranpartedelpliego demodificacionesalCdigoProcesalLaborallasmodificacioneslos temassobrelosqueexistieraconsenso,ynolohuboenlareuniones preliminares,comoenlaquelaComisindeexpertos,queabordel asuntodelaformasprocesalesparacuandosediscutieranderechosde interscolectivoparaungrupodetrabajadoresoafiliados,paragarantizar coherenciaeigualdadatravsdeunauniformeaplicacindeunafuente normativacomn,oparacuandoelreconocimientodeunosaparejara desmedrodeotros. 3. LaLey1149de2007dispusoensuArtculo48.Eljuezdirectordel proceso:eljuezasumirladireccindelprocesoadoptandolasmedidas necesariasparagarantizarelrespetodelosderechosfundamentalesyel equilibrioentrelaspartes,ylaagilidadyrapidezensutrmite.

Enelartculo48CdigoprocesalLaboral,reformadoporlaLey1149de 2001,seencierralateleologadelproceso,condicinespecialquelasita enunrangosuperioralasdelasotrasnormasdelmismoestatuto;erige lafiguradeljuezcomodirectordelproceso,yleinstruyesobrelas finalidadescardinalesquehadeperseguirenesasufuncinyalaluzde lacualdebeleeryentenderlasdemsnormasdelestatutoprocesal,y enderezarsusactuacionesprocesales. Eljuezdirectordelprocesoeslapersonificacindelaconfianzaconlaque lasociedadrodeaaljuez,quevieneaactuarenlnocomounomsenun triangulodeiguales,conformadoconlaspartes,sinoquetienela responsabilidaddeencauzarsuactividadprocesalporlasformaslegales previstasexpresamente,oenausenciadeellaslasqueasujuicioresulten adecuadasparallevarabuenpuertoladeclaracindejusticiaenelcaso particularpuestobajosuexamen. Unprimeraspectosustantivoeseldelaceleridaddelproceso;aquhay unagrantransformacin;larapidezconquesedebeadministrarjusticia noesunacalidadadjetiva,sinoquehacepartedelasustanciadelos
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derechossociales,econmicosyculturales;laesenciadeunEstadoSocial eslaeficaciadelosderechos,delosqueyanobastabasudeclaracin formalyprogramticacomolohacanlasconstitucionesdecorteliberal. Esunmandatoexpresoparaeljuezdirectordelprocesoyalaluzdelcual sehadeleertodasladisposicionesprocesales,yporlasquesedespejan dudascomolasquegeneralaredaccindelartculoqueimponela realizacindedosaudienciasconobjetivosdefinidosparacadaunade ellas;surelecturaalaluzdelaceleridadnadaimpide,porelcontrario impone,queunaaudienciasigasininterrupcinalaotra,siconla demandaylacontestacinseacopianlaspruebasnecesariasparadirimir elconflicto. Bajoestaperspectivalasabiaprevisindelartculo40delCdigoLaboral delaLibertaddeformasprobatoriasparacuandolasleyesnoprescriban unaformadeterminada,llenadecontenidoelmandatoporelqueeljuez debeasumirsucondicindedirectordelproceso. Alaceleridadsepropendeconlaconcentracindelaactividadprocesal conladisposicinperentoriadequeestanopuededesplegarseenmsde dosaudiencias;estafinalidadchocaconunaseriedeprevisionesdel procesalcivilquepermitendilacionesysegundasoportunidades,que simplementenocabendentrodeldiseodel1149;enestoseventosel caminoatomareseldelavaprincipal,elqueofrecemayormovilidad,el delartculo40,conlaconsecuenteprdidadeimportanciadelava145,la queconectaporremisinalCdigoProcesalCivil;conlostaponamientos deestava,elsupuestodequenoexistenleyesqueprescribanformas especialesvaaaparecerconmayorfrecuencia,conlamismaquedebeel juezadoptarlasqueconsidereadecuadasparaobtenerlafinalidaddel proceso. Laceleridaddelaoralidadnoesunamedidacoyunturalpararesolverla descongestinjudicial,comoquedconsignadoeneldocumentode expertosquerecomendlareformabsicadelaLey1149de2007;porel contrarioescondicinquelosDespachosjudicialesnotenganunacarga histrica,niabultadosinventariosdeprocesosentrmiteparaque funcioneeficazmente;lamejoradelaadministracinestacifradaenla mayorproductividaddeunaactuacincuyamemoriaseafidedigna,para locualserequierequesearegistradaaudiovisualmente,seaseguroy expeditosuarchivo,recuperacinyreproduccin,paralocualserequiere quesedotealosDespachosdemediostecnolgicosmodernos;estediseo
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esmodestopuesaspiraaquelajusticiacuenteconinstrumentosqueson usualesenlasmsvariadasactividadeseconmicasydomsticas,enel sectorproductivoyeneldeservicios,enentretenimientocolectivoyenel casero;sialaescasezderecursosselesumaunaavaraambicin,siala pobrezalamentalidaddepobre,cediendoalatentacindehacerrendirel dinero,limitandolosmediosalagrabacindeaudioenequipos artesanales,esenterrarlasesperanzasdeincrementarlaproductividad,y garantizarlaprdidadelacalidaddelaadministracindejusticiaenla segundainstancia;darelsaltoalamodernidadconimplementos anticuados,esperderlaoportunidadhistricadehacerdelajusticia laboralydelaseguridadsocialejemplodeexcelenciadelservicio, condenndolapordcadasaserserviciopobre,comodeasistenciasocial enpabellonesdecaridad. Elmandatodeljuezapropenderalequilibriodelaspartesenlacontienda jurdicatienepredilectarealizacinenelterrenoprobatorio,yunamplio campoparadarequitativarealizacinalprincipiosegnelcualincumbe alaparteprobarelsupuestodehechodelasnormasqueconsagranel efectojurdicoperseguido. Unestatutoprocesalesuncatlogodeprevisionesqueinevitablemente sonsuperadosporlariquezadeeventosysituacionesqueseaparejany combinanenlarealidad;nobastaconordenarqueelinteresadoseaquien aportelaprueba;estaregladebeestarenpermanenteadecuacinalas condicionesparticulares,componiendolascargasenelcamino,para alcanzarelesquivoobjetivodelaverdadmaterial.Lacargadelaprueba esdinmicaytieneseserajustadaalamedidadelasposibilidades concretasquetienenlaspartespararecaudarelmedioprobatorio. EnrecienteprovidenciadelaSalaLaboral18eneltemaderesponsabilidad mdicaasentsustesissobrelavalidezdelacargadinmicadelaprueba enlosprocesosdesujurisdiccin,yenunterrenoderesponsabilidad profesionaldondenosedebendarporestablecidosnidescartadosel

18C.S.J.Sala Laboral, sentenciade22 de enerode 2008,radicacin 30621;Loanterior noseopone alaexigenciadecumplirlomandadoenelartculo177delC.P.C.,comoloreclamalacensura,porqueala luz de este precepto, la Sala de Casacin Civil, en materia de responsabilidad mdicasentencia de 13 de diciembre de 2002, ha acudido a la carga dinmica de la prueba, como medio para distribuirla equitativamente, y como mencin ilustrativa, por cuanto no es una norma aplicable in casus, es deber del juez laboral bajo el imperio de la Ley 1149 de 2007, que le impone al juez como director del proceso velar porelequilibriodelaspartes.

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baremodeculpa,lapresuncinderesponsabilidad,niasignacinrgida dedeberesprobatorios;enuncampodetanvariadasactuaciones,el diagnstico,laintervencin,eltratamiento,enelqueconcurren multiplicidaddecausas,encamposqueunossonbienesclarecidosprola ciencia.Eljuezhadedesplegartodosucondicindedirectordelproceso parabuscarunequilibriodelaspartes,quenoleexijaalospacientesla pruebadiablicaparasacaravantesusreclamaciones,niexpongaal mdicoahacerdelapreparacindedefensasjurdicasdeseprctica mdicasusegundodestino. Yelterceryltimoaspectoeseldeberdeljuezprevenirlavulneracinde losderechosfundamentales. Aqulasaguasvuelvenasucauce;lainfortunadadeconstruccinjurdica promovidadesdelaCorteConstitucional,proponiendounsistema esquizofrnico,dedoblepersonalidad,enelquealderecholegisladosele imponaunaquenoconcuerdeconladelderechoconstitucionalizado,ala vozdequelaperspectivadelderechovistodesdelaConstitucinPoltica esdiferentealaquesetienesisemiradesdelaley,bajoelsupuestode tratarsedemundosseparadosporunfosoinsuperableenelquelas decisionesdelegalidaddelosjuecesquedanenelterritoriodeloinfra constitucional,susdecisionesrelegadasacosajuzgadarelativa,puessele consideravedadoquepenetreaunescenariodeiniciados,devisionarios poseedoresdeunmtodoespecialdeinterpretacindelderecho,paralos queselesreservabaelcotodelacosajuzgadaconstitucional;yauna jurisdiccindeclaraincapazdeprotegereficazmentelosderechos fundamentales. Todoesteengendroviveartificialymilagrosamente,yfuenecesarioqueel textonormativodijeraloobvioparaqueregresaelsentidocomn,elque eljuezordinariodebeprotegerlosderechosfundamentales,quela finalidaddelprocesoordinarioesgarantizarlarealizacindelosderechos fundamentales,comodeloseconmicos,socialesyculturales. Laimportanciadelartculo48delC.P.L.noestensuredundantetexto, cuandodicequeunjuezdebeprotegerlosderechosfundamentales,sino enlahistoriadeofuscamientoqueesclarece,yenlavictoriaquesignific descubriryneutralizarelgendelegosmodelatutela,quehabainvertido laecuacindemaneraquelosderechosfundamentalesexistanparaque puedanpresentarseaccionesdetutela;noesestoretrica,porqueesatesis seesgrimiconbuenxito,ylogrenterrarotrapropuestaprevistaenel
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proyectodeleyquedioorigenala1140,elprocesoespecialdesalud, expedito,enelquelasdecisionesdeljuezdeprimerinstanciapoda cumplirsedeinmediato,sinperjuiciodeltrmitedelaapelacin;aqu imper,queloimportanteeralatutela,anporencimadelosderechos fundamentales,quelaprioridadlatenalasaluddelatutelasobrelade losciudadanos,conuntesisquellevadasalabsurdosostienequeesmejor mantenerunestadodevulneracindelosderechosparaqueflorezcala tutela. Estadisposicinhadeponerpuntofinalajuecesdedoblepersonalidad, aquellosqueasumenunaparaencararunprocesoordinario,yotrasisele llamaaactuarentutela;conelartculo48encomento,esdentrodel mismoprocesoordinarioqueeljuezdebetomaraquellasprevenciones queprocedensifueranreclamadasuoficiosamenteadoptadasenel trmitedeunaaccindetutela;eljuezestallamadoatomarmedidas provisionalesquesuspendanoevitenlavulneracindederechos fundamentales,queconseguridadsernmsapropiadaspueslasadopta elespecializado,quetienelavisinpanormicadelacontroversia,ya mirandoelsistemadeseguridadsocialoelmundolaboralsobreelque adoptaadiariodecisiones,yarespectoalacontroversiaparticular,la mismaquedebellevarhastasuculminacin,yporello,encapacidadde evaluarlaoportunidadyconvenienciadelamedidaprovisionalcon respectoalaeventualdecisinfinal. Latutelaestainstituidaparaprotegerlosderechosfundamentales, aseveracinquesuponequesetratadederechosyaestablecidos;en principiolatutelanoeselmecanismoparadilucidarsielderechoexisteo no;habraqueacudiraotrosmediosdedefensajudicialycomorezala Constitucinnoprocedelatutelasielafectadodisponedeeseotromedio. Hayunconjuntodecontroversiasquepartendelsupuestodelaexistencia delderechoydelacorrelativaobligacin,sinqueademshalladuda sobresucontenido;lacontroversiagiraentornoalatitularidaddequien lopuedereclamarodequienlodebepagar. Laleyautorizaalaentidadobligadaareconocerunapensinde sobrevivientesquesuspendasureconocimientoopagohastatantola controversiaentrebeneficiariossearesueltaenestrados,queeljuezlo otorgueaquienacrediteelmejorttuloentrelacnyugeylacompaera permanente,oentrevariascompaeraspermanentes.Peroocurreque, unareclamacinalaqueporlogenerallaacompaalaafectacinde
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derechoscomoeldelmnimovital,oeldelasaluddepersonasdela terceraedad,eljuezpuedeadoptardecisionesqueanticipenlaquepuede serladefinitiva,osinqueseabiceelriesgodenoacertar,otorgueel derechodemaneracompartida,oparcialmente;finalmentesetratade disponerelpagodeunderechonocontrovertido,sinquesehagams gravosalasituacindelobligado,pueslasrestitucionesmutuascuando lashaya,quedanacargodelasbeneficiarias,ysiestasnoseobtienenes unaafectacinqueresultamenorsiseleponderarespectoalbeneficioque significaevitarlavulneracindederechosfundamentales. Unadiscusindecontornossemejanteseslaquesepresentacuandono haydudaqueunafiliadodebeserprotegidoporelsistemadeseguridad socialpuesestafectadodeunainvalidez,porlaquesindudadeberecibir unaprestacinyacomoindemnizacinsustitutivayacomopensin;al juezlecorrespondedirimirdeellasitieneporcausaelhechodevivir,o elhechodetrabajar,yconsecuencialmentesidebeserasumidaporla administradoraderiesgosprofesionalesoporlaadministradorade pensionesdeinvalidezvejezymuerte.Loquehadeponderar,entoncesel juez,eslareparticinderiesgosporlatardanzaenladilucidacindel origendelainvalidezcuandoseestenfrenteaunaposibleafectacinde derechosfundamentales,comoeldemnimovitaloeldelasalud;elnico quepuedeasumirconholguralosriesgoseselsistema,encabezade cualquieradelasdosadministradoras,sinqueellasseexpongana prdidaseconmicas,yaparacuandosereglamentenmecanismos restitucionesodecompensacionesentreellas,osimplemente,sidedichas dedecisionesjudicialesqueresuelvanprovisionalmentesobrelas pretensiones,enarasdelaproteccinfundamentaldelapersona,las agremiaciones,lasadministradoras,olosentesdecontrol,adoptan mediasodiseanmecanismosquepermitanrestituirlassumaspagadasa laadministradoraquefinalmentenoresultserlaobligada;notodohade dependerdereglamentosespecficos,yentodocasoestosvacosno puedensercargadosalacostadelafiliado. Adquiereespecialimportancialasfacultadesdeljuezdirectordelproceso paraprotegerlosderechosfundamentalesyenespecialeldelaigualdad, enunacoyunturaporlaquehoyatraviesalagestindelaseguridadsocial enpensiones,atrsreferida,paracuandonohaydudadelaexistenciadel derechopensionalquesereclama,odelmontoconqueestedebeser pagado,yestopuedeserliminarmenteestablecidoatravsdelas
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reiteradasjurisprudenciasdelaCorteSupremadeJusticia,oatravsdel cotejoderesolucionesadministrativasquedefinensituaciones sustancialmenteigualesalasquesereclama.Ladefensadelosderechos fundamentalesnodebecederfrenteaestadosgeneralizadosde inconstitucionalidad,comolasquesehandeclaradorespectoaalgunas administradorasdepensiones,ofrenteadecisionesadministrativasdelas quesepuedepredicarunaactitudobcecadadelaadministracina reconocerderechossobrelosqueya,porlareiteracindelasdecisiones judiciales,nodebecaberduda. Biensehadeprecisarqueelprincipiodelaigualdadenlaaplicacindela ley,noescomolosuponenalgunos,launderivado,unsucedneodel principiodelaconfianzaenlaadministracin,demodoqueascomoami vecinolehicieronlaacometidadeacueductoamimedebendarigual trato,acometidaosentenciajudicial;sloseimpartejusticiasiserespecta eldebidoprocesoparalasdospartesencontienda,contodoelhazde garantasqueestederechofundamentalapareja;eljuezsehadesujetara laverdadprobatoriayalasincidenciasprocesalesquecorrensuertes distintas,anlasreclamacionesseanlasmismas;losinteresadosno escogeneljuez,esteesquienresultesegnlasreglasderepartosde competenciaydesorteo;eleseljueznaturalquedebedictarsentenciaa sulealsaberyentender;queestedebesercoherenteconsigomismo,sin queellosupongaquelatesisqueacogiparadecidirporserlamejor,no puedaserposteriormenterevaluadaporhallarotraquelasupera;el derechoenesenciaescorregible;y,menosleobligaotrasdecisionesdesus pares,quenotienenprioridadsimplementeporquehallansidoprimero dictadas;delasagradaautonomadeljuezsederivasuresponsabilidad queslopuedeasumirsiobrasegnsupropiocriterio.

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 LECTURAIII ORALIDADENELPROCESOLABORAL DESAFIOENMARCHAENLABUSQUEDADEIDEALESDEJUSTICIA

IsauraVargasDaz MagistradaCorteSupremadeJusticia SaladeCasacinLaboral

Para la consolidacin de un real y democrtico Estado Social de Derecho, impostergablemente, se requiere un Poder Jurisdiccional con capacidad de brindar respuesta oportuna y efectiva a las necesidades de justicia de todos y cada uno de los
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miembros de la sociedad. Y esa oportunidad y efectividad no se logran sino cuando cuenta el juez, que es a travs de quien se personifica el Estado, con procedimientos que a la vez que garanticen el derecho de defensa de las partes en conflicto, permitan resolver con prontitud y eficiencia, pero tambin con ponderacin y justicia, las controversiasantelpresentadas. Las polticas del Estado tendientes a la reforma del sistema judicial colombiano como respuesta a las crecientes necesidades de justicia deben prever, en consecuencia, mecanismoseinstrumentosdesolucindeconflictosacordesconlospostuladosdeese Estado Social de Derecho, ms an, en campos como el del derecho del trabajo y de la seguridadsocial,puesenellosreposanenbuenapartelasexpectativasdelosasociados porunasociedadmsjustayequitativa. La oralidad propuesta en la Ley 1149 de 13 de julio de 2007 (Diario Oficial 46.688), se planteaascomounareglade procedimientodegranutilidadpara alcanzarlosideales de justicia material que reclaman, tanto los trabajadores y sus empleadores, como los usuarios y dispensadores de servicios del vigente sistema de seguridad social, ello en buscadeunajusticiaquepropugneporladignidadhumana. Como regla instrumental del proceso, la oralidad ha acompaado a la jurisdiccin laboral desde su nacimiento en el contexto del derecho procesal patrio. Fue as como inicialmente la Ley 57 de 1915 defiri el procedimiento para dirimir las reclamaciones por reparaciones por accidentes de trabajo y sin distingo de su cuanta al ordinario de la poca, ante los jueces municipales y frente a determinadas empresasantecedente ms remoto para algunos doctrinantes de los estatutos laborales nacionales. Luego la Ley 10 de 1934, entre otras disposiciones de orden penal y poltico estableci unos derechos para los trabajadores particulares entre los que merece destacarse el de la jornadalaboralmximade8horasdiarias;yordenquelascontroversiassurgidaspor aplicacin de esa ley y mientras se estableca una jurisdiccin especial para
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ventilarlas, se tramitaran por el procedimiento verbal de que trataba el Ttulo 46 del Libro Segundo (artculos 1208 a 1213) del llamado Cdigo Judicial o Ley 105 de 1931. Msadelante,confundamentoenlasfacultadesextraordinariasprevistasenelartculo 121 de la Constitucin Nacional de 1886 e invocando el Acto Legislativo nmero 1 de 1940, el Gobierno de ese entonces, bajo la segunda presidencia de Alfonso Lpez Pumarejo, expidi el Decreto Legislativo 2350 de 1944 que abri paso y dio luz a la denominada jurisdiccin especial del trabajo, e introdujo por primera vez en la legislacin procesal, amndeunaestructuraorgnicajudicialpropia,ensuartculo37, el llamado procedimiento oral para definir las controversias suscitadas en el naciente mundodeladisciplinadelderechodeltrabajo. Dicho estatuto, que luego sera convertido en legislacin permanente por la Ley 6 de 1945conalgunasmodificacionesquestaleintrodujo,confirifacultadesprotempore al presidente de la Repblica para que expidiera las normas procedimentales reglamentarias que regulara la actuacin de los nuevos jueces y tribunales del trabajo, teniendo en cuenta como directriz de sus actuaciones la oralidad ; pero dicho gobernante prefiri presentar al Congreso de la Repblica un verdadero proyecto de Cdigo Procesal del Trabajo que recoga las tendencias internacionales ms recientes en esa materia y que daba autonoma al procedimiento laboral en forma ntegra, motivado, entre otras razones, por el predominio de la palabra como medio de expresin, sin embargo, por el empleo de la escritura como medio de preparacin y documentacin. Proyecto que no fue acogido por el legislativo, quien dispuso, en su lugar, retornar al procedimientoverbaldelCdigoJudicial(Ley75de1945). Finalmente, y ante situaciones de orden social bien conocidas en la historia nacional que condujeron a decretar turbado el orden pblico por el ao de 1948, en ejercicio de las mismas facultades del artculo 121 constitucional, el primer mandatario expidi el Decreto Legislativo 2158 de 1948 que, con las luces de los entonces magistrados del
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TribunalSupremodelTrabajoylaexperienciaquearrojabalainfantejurisdiccindela especialidad,entraregirel8dejuliodeeseao,pasandoalahistoria,despusdeser autorizado por el legislativo como norma permanente, con base en facultades extraordinarias conferidas al Presidente en cita del ordinal 12 del artculo 76 constitucional de entonces, en el hoy, con las modificaciones, reformas y dems accidentes legislativos posibles en sus 60 aos de vida, actual Cdigo Procesal del TrabajoydelaSeguridadSocial. Estatuto procesal primigenio que en su artculo 42 establece el procedimiento por audiencias bajo la gida de la oralidad, y que en su artculo 48 introduce un ideal de justicia, esto es, que el juez, con independencia de la precariedad de la logstica que de siempre ha afectado la operatividad del aparato judicial, como la insuficiencia del recurso humano para atender la demanda de justicia, dirija el proceso en forma que garanticesurpidoadelantamiento,sinperjuiciodeladefensadelaspartes. No es entonces en la recin nacida Ley 1149 de 13 de julio de 2007, que entr a regir la oralidad, ella hace sesenta aos encontr su gnesis en el derecho procesal laboral colombiano,conlaperentoriedaddeserobligatoriasopenadenulidadsupretericin, artculo3delaleyy42delC.P.T.yS.S.,porelloesperalasociedadcolombianaque sea, como lo debemos pretender todos los actores jurisdiccionales, una respuesta efectiva a los clamores de justicia que apremian la vida de nuestros ciudadanos. Por eso, la importancia que representa su conocimiento inmediato en quienes de cualquier forma intervenimos en el proceso judicial, ya como partes, ora como jueces y an, comoparticulares. Son varias las peculiaridades que acompaan esta normatividad y muchos los interrogantes que se desprenden de su simple lectura, falta ver cuntos ms surjan de su operatividad. Sin embargo, el tiempo y la jurisprudencia deben darnos las respuestas a los primeros y, seguramente, el mismo legislativo como el ejecutivo, a la
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par con los rganos que administran la Rama Judicial, antes que tarde, las de los segundos, pues de no ser as, los loables propsitos del legislador y los enormes esfuerzos que partes y jueces concursen en su operacin se veran frustrados tornndose dichos preceptos en meros dictados alejados del reclamado concepto de justiciasocialquetodosperseguimos. En este sentido parece conveniente realizar una serie de ejercicios hipotticos de cara a la bsqueda de la real efectividad de la oralidad, con la nica pretensin de sembrar inquietudesjurdicasparasurealfortalecimiento,as: 1.Aplicacin de la Ley:El artculo 17 reza Vigencia y derogatoria. La presente ley entrar en vigencia con su promulgacin y, su aplicacin se efectuar de manera gradual de conformidad conlodispuestoenelartculo16delapresenteley. Una primera lectura de la norma impone diferenciar dos aspectos: a) la vigencia de la ley procesal en el tiempo; y b) su aplicacin. En cuanto al primer aspecto debe decirse que constituye principio rector el que las normas procesales son de aplicacin inmediata y rigen slo para el futuro, pues permitir, as sea excepcionalmente, su aplicacinretroactiva resta confianza a la administracin de justicia, tal como loregula el artculo 40 de la Ley 153 de 1887: las leyes concernientes a la sustanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar a regir; idntica directriz plasma el referido artculo 17 al sealar La presente ley entrar en vigenciaconsupromulgacin,lacualseefectuel13dejuliode2007enelDiarioOficial 46688,habilitandoassuvigenciadesdeesadata. En cuanto al segundo, referente a que su aplicacin se efectuar de manera gradual en mximo cuatro aos a partir del 1 de enero de 2008artculo 16, y en la medida que se cumplan circunstancias y condicionamientos de organizacin judicial, surgen diversos criterios: a) solamente al vencimiento de los dos aos y en espera de su
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reglamentacin;b)laaplicacinpodrserescalonadaenelmbitogeogrfico,similara la del sistema penal acusatorio; c) esos condicionamientos no son absolutos y existen disposiciones que permiten desde ya la efectividad de la oralidad, a manera de ejemplo: el artculo 7, modificatorio del 48 del C.P. del T. y S.S., en cuanto a los deberes del juez como verdadero director del proceso; el artculo 8, modificatorio del artculo53delC.P.delT.yS.S.,alsituarlasolidezyformacindeljuezalserviciodela rectitudyceleridaddelproceso;elartculo14,modificatoriodelartculo69delC.P.del T.yS.S.,alpropenderporlaproteccindelosrecursosdelerariopblicoyvelarporla incidenciadelaseguridadsocialenlaciudadana. 2. El eje cardinal sobre el que se orienta el nuevo procedimiento oral laboral es el de agotar la instancia del proceso en dos audiencias, la primera para conciliar o, en su defecto, para decidir las excepciones previas propuestas, la de prescripcin, cuando no hubiere discusin sobre la fecha de exigibilidad de la pretensin, de su interrupcin o de su suspensin, y la de cosa juzgada. Tambin, para adoptar las medidas de saneamiento que requiera el proceso a efectos de evitar nulidades y sentencias inhibitorias y para fijar o focalizar el conflicto. Es decir, esta audiencia se adelanta en trminos similares a los previstos en el artculo 39 de la Ley 712 de 2001 que modific el artculo 77 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Socialcomo a partir de dicha ley se le denomina, pero vara en cuanto que, no podr suspenderse artculo 5 de la ley y 45 del C.P.T. y S.S., se desarrollar sin solucin de continuidad hasta agotarse su objeto, y se podr habilitar para ello el tiempo que se requiera ibdem. Precisa igualmente la disposicin que antes de terminar la audiencia de conciliacin, decisindeexcepcionesprevias,saneamientoyfijacindellitigio,secitaralapartesy selesinformarmedianteavisocolocadoenlacarteleradeljuzgadoenunlugarvisible al da siguiente para la segunda audienciaartculo 5 de la ley y 45 del C.P.T. y S.S..
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En esta misma audiencia el juez, una vez haya decretado las pruebas que fueren conducentesynecesarias,extenderlasrdenesdecomparendoqueseandelcasobajo los apremios legales, y tomar lasmedidas necesarias para la prctica de pruebas enla segundaaudiencia,disponiendo,siesdelcaso,oconantelacinsuficiente,eltrasladoa las partes del dictamen pericial artculo 11, Pargrafo Primero, numeral 4, de la ley y 77delC.P.T.y.S.S.. Hiptesisparareflexionar: 1. Si en esta audiencia sedecide de manera adversa la excepcin de prescripcin, por discrepancias en cuanto a si se suspende o no el trmino prescrito en agona por las vacaciones judiciales, y el auto que niega la prosperidad de la excepcin fue apeladoy pasan ms de los tres meses que permite la nueva ley como intervalo para la segunda audiencia, el juez como director del proceso se encuentra ante diversas variantes: a No realiza la audiencia de trmite y juzgamiento por estar sin definicin la apelacinentematrascendente? Anteladerogatoriaexpresaen elartculo17de laLey1149 de2007del artculo85del C.P. del T. y S.S., al no establecer trminos en la segunda instancia para adoptar la decisindeapelacindeautos,cmohacergloballaceleridadprocesal? Realiza audiencia de trmite y juzgamiento y mucho despus llega la decisin del Tribunal donde se declar probada la excepcin de prescripcin, qu pasa con lo adelantadoenlaaudienciadetrmiteyjuzgamiento? b. Se niega a decretar y practicar una prueba en la audiencia de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio. La parte que se siente
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afectadaapelaypasalafechadelaaudienciadetrmiteydejuzgamientosinllegardel juezdesegundogradoladecisin.Porqucaminospuedeoptareljuez?. Si llega la decisin del Tribunal accediendo al decreto y prctica de prueba y se interpuso y concedi apelacin de la sentencia de primera instancia, devolver el juez de primergradola actuacinalTribunal paralosefectosdelartculo 82 delC.P.delT. yS.S.,modificadoporelartculo13delaLey1149de2007?. Ser sano y compatible en aras de lograr la verdad real no realizar la audiencia de trmiteyjuzgamientoenesperadeladecisindeladquem?. c. Verbigracia, en un proceso donde se controvierte el porcentaje de prdida de capacidad y la fecha de su estructuracin para efectos de la pensin de invalidez, en desarrollo de lo dispuesto en el decreto de pruebas se libran oficios a terceros, se ordenalacalificacindelporcentajedeinvalidezolaprcticadeunostestimoniospara determinarsielorigenfuederiesgoprofesionalyseagotanlostresmesesdeintervalo entre las dos nicas audiencias y el dictamen se encuentra en apelacin, ante tal encrucijada,eljuezoptapor: Priorizarelrigorismoprocesal,dejarelprocesosinlapruebavitalyproferirsentencia sinella?. Dar prevalencia al derecho sustancial y en aras de conseguir el dictamen de la Junta de Calificacin en firme, elaborar un criterio jurisprudencial de qu se entiende por habilitarypropugnarporellogrodeesapruebavitalparaladecisindefondo? 3.Antelainnovacindelafiguradelaviso,convienedeterminar:

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Si constituye una nueva modalidad de notificacin o no para la publicidad de las actuaciones judiciales; en caso positivo cul sera el trmino de fijacin y las consecuenciasdesuomisin? 4. Adems, por eliminarse el concepto de primera, segunda y tercera audiencias de trmite que exista, all mismo deben proponerse por las partes los incidentes a que haya lugar, fundados en hechos que la antecedan, aportndose por stas las pruebas quelossustentenartculo2delaleyy37delC.P.T.yS.S.. El precepto en cita dispone que quien los propone deber aportar las pruebas en la misma audiencia, surge la inquietud de cmo hacer para no vulnerar el derecho de defensa del incidentado ante la sorpresa de su presentacin y de no contar all con los medios probatoriosniconlaposibilidaddesuspensinparacontraprobar. 5.Y una segunda y ltima audiencia, que se denominar de trmite y de juzgamientoartculo 4 de la ley y 44 del C.P.T. y S.S., que condensar lo que antao se cumpla en las llamadas audiencias de trmite, cuyo nmero poda ser hasta cuatroartculo44C.P.T.yS..Syladejuzgamientoibdem En esta segunda audiencia, en la que el juez, como en la anterior, actuar como director del proceso, adoptando las medidas necesarias para garantizar el respeto de los derechos fundamentales y el equilibrio entre las partes, la agilidad y rapidez de su trmite artculo 7 de la Ley y 48del C.P.T. y S.S., e, inclusive, limitando la duracin de las intervenciones de partes y sus apoderados, sin afectar su derecho de defensa pargrafo2,artculo3delaleyy42delC.P.T.yS.S.,ascomoelnmerodetestigos cuando considere que son suficientes los recibidos o los otros medios de prueba que obran en el procesoartculo 8 de la ley y 53 del C.P.T. y S..S, se practicarn las pruebas decretadas y se oirn las alegaciones de los apoderados, preservando la puridad de los testimonios al recibirlos de manera separada sin que unos escuchen a
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otrosensusdeclaracionesartculo12delaleyy80delC.P.T.yS.S.,para,finalmente, dictar la sentencia correspondiente, previo receso de hasta una hora, si lo considera necesarioibdem. La sentencia se notifica en estrados y, al parecer, del contexto de lasnormasseeliminasusustentacinescritaibdem Los principios de concentracin e inmediacin se reflejan en el espritu de los cnones procesales ya reseados, en la prctica muy seguramente los diferentes actores tendremosqueresolverinquietudes,avadeejemplo: a.Elartculo9delaley,modificatoriodel59delC.P.T.yS.S.enbuenahorainsertael mecanismo de efectividad a la comparecencia de las partes cuando el juez hace uso de lafacultadinquisitiva, para elloseremite encasoderenuenciaalasancin prevista en elartculo77delC.P.T.yS.S.,presuncindecertezadeloshechosqueperjudicanala parteoindiciograve. La nueva norma no seala en qu fase del proceso se puede hacer uso de tal facultad, si opta el juez por tal comparecencia en audiencia de trmite y juzgamiento, en qu momentoseenteraraelciudadanoainterrogar?. Enlgicajurdicaeljuezdebervalorarlahipotticanocomparecenciaactoseguidoa tal proceder, para publicidad de su decisin y ejercicio del derecho de defensa, si ello se llegase a adoptar en la segunda audiencia y la parte inconforme apela, que pasara conlasentenciaquedeberaproferirseall? b.Paraelesclarecimientodeloshechossehadecretadolaprcticadelinterrogatorioa instancia de parte, la cual no compareci, porque para la fecha sealada, por ejemplo sufri un infarto del miocardio. Teniendo en cuenta que la prueba es un derecho de doble va, para quien la solicit por el inters en el esclarecimiento de los hechos controvertidos y para el absolvente a ser odo en su verdad, convirtindose realmente
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en prueba perteneciente al proceso para ilustrar al juez; ante el rigorismo de las dos audienciassinsuspensin,sepresentanvariassituaciones: En un proceso de primera instancia ante la imposibilidad de su prctica, quedara la opcin de su realizacin en la segunda instancia y la obvia revisin de la sentencia sin ese elemento probatorio artculo 13 ley 1149 de 2007, modificatorio del artculo 82 delC.P.T.yS.S.? De estar frente a un proceso de nica instancia se quedara el debate probatorio sin esaprueba? En aras de no vulnerar el derecho sustancial, ante la prohibicin de suspensin y aplazamientos, sera legtimo hacer uso de reabrir el debate probatorio con tal propsito? c. La inspeccin judicial en ciertos casos se torna vital en su prctica fuera del despacho, por la ilustracin directa al juez de circunstancias especiales y por la posibilidad de evacuar all otros medios de prueba. Sabido es que la renuencia, implica demostrar o probar un actuar reacio e impeditivo de la prctica de la prueba paratenersoporteeimponeraslasancin. Si procesalmente debe evacuarse en esta audiencia, se tendr conocimiento de su prctica si fue decretada a peticin de parte; pero, si fue determinacin oficiosa adoptada en esa segunda audiencia, en qu momento y bajo qu frmula se debe considerarremisoorenuenteycmosemanejaraeltemadelaapelacin? 6. La segunda instancia se circunscribe a una audiencia en la cual se practicarn, a peticin de parte, las pruebas que no lo pudieron ser ante el juez del conocimiento sin culpa de la parte interesada, como las que considere de oficio el Tribunal; se oirn las alegacionesdelosapoderadosdelaspartesyseresolverlaapelacinolaconsulta.
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El artculo 10 de la ley, modificatorio del 66 del C.P.T. y S.S. establece que la apelacin ser en el efecto suspensivo, en el acto de la notificacin mediante la sustentacin oral estrictamente necesaria; esta perentoriedad conduce a la formulacin de varios interrogantes,entreotros: Si es obligatoria y rigurosa la asistencia a la audiencia de juzgamiento, se pueden presentarhipotticamentemultituddesituaciones: Si el apoderado de una de las partes que debiera haber apelado en el trayecto a la dependenciajudicialsufreunaccidentedetrnsitoyterminaconducidoauncentrode salud, la parte con decisin adversa: (i) se queda sin apelacin y sin ejercer el derecho de defensa?; (ii) si justifica el siniestro imprevisto podr tener solucin favorable mediante el uso de la figura de la contumacia del artculo 30 del C.P.T. y S.S., o hacer usodelafiguraprevistaenelnumeral2delartculo168delC.P.C.? 7. El artculo 13 de la ley, modificatorio del 82 del C.P.T. y S.S., reza: Audiencia de trmite y fallo en segunda instancia. Ejecutoriado el auto que admite la apelacin o la consulta, se fijara la fecha de la audiencia para practicar las pruebas () en ella se oirnlasalegaciones()yseresolverlaapelacin.Ellegisladorpesealasbondades de la Ley 712 de 2001 al haber suprimido la audiencia en segunda instancia, la revive enlanuevaleyinsertandounamodalidaddeautocalificatoriodeadmisindelrecurso dealzadaodelaconsulta. Con la oralidad a plenitud tanto la sentencia como la interposicin del recurso de alzada sern de viva voz, actos procesales que exigirn gran concentracin para que se emitanlasprimerasconverdaderaargumentacinyconsurealcontenido(artculo304 del C.P.C.); y la impugnacin dado el criterio mayoritario sobre el entendimiento de la consonancia prevista en el artculo 66 del C.P.T. y S.S., para que plasme sin lapsus u

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omisiones los motivos de inconformidad y an para hacer uso en ese instante de las figurasprocesalesdeaclaracinyadicindelasentencia. 8. El artculo 100 del C.P.T. y S.S. ensea que ser exigible ejecutivamente, entre otras la obligacin que emane de una decisin judicial o arbitral en firme, y el artculo 488 del C.P.C.reiteraPuedendemandarseejecutivamentelasobligacionesexpresas, claras yexigibles que consten en documentos que provengan del deudor o de su causante y constituyan plena prueba contra l, o las que emanen de una sentencia de condena proferida por el juez o tribunal decualquierjurisdiccin,odeotraprovidenciajudicialquetengafuerzaejecutivaconformeala ley. A su turno la Ley 1149 de 2007 ensea, artculo 6 Las audiencias sern grabadas con los medios tcnicos () El acta ser firmada por el juez y el secretario y de ella har parte el formato de control de quienes intervinieron. Y el artculo 12 ibdem reza Audiencia de trmite y juzgamiento en primera instancia. En el da y hora sealados el juez () En el mismo acto dictar la sentencia correspondiente o podr decretar un receso de una (1) hora para proferirla y se notificar en estrados.Queda prohibida la reproduccinescritadetalesgrabaciones. Con esta preponderancia de la tecnologa en la prctica de la oralidad, surge la preguntadecmose estructuraomaterializaunttuloejecutivo cuando corresponda a una decisin judicial o inclusive a una acta de conciliacin. Algunos ingeniosos consideran como vlida una constancia del secretario de la parte resolutiva, pero aparecen las dudas sobre congruencia o condicionamientos de la parte motiva; otros optan por la necesidad de la transcripcin total de la sentencia y sus respectivas constanciasdefirmeza(queimplicaraquebrantarlaexpresaprohibicin),yfinalmente otrossiguenconlaincgnitaenesperadelajurisprudencia.

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9. La oralidad de este procedimiento previsto en la Ley 1149 de 2007 al cubrir igualmente la sentencia de segunda instancia, impondr crear jurisprudencia sobre la maneradeelaborarelataqueencasacinyaseaporyerrosjurdicosoprobatorios. Aslascosas,seimponeunanuevaculturadetrabajoalordenarquelamemoriadelas audiencias se plasmeya no en el papel al que por centurias nos haba acostumbrado la prcticajudicial,sinoenlosmediosqueofrecedaadalatecnologa,aloscualesexige eso s fidelidad y seguridad para su registro, y respecto de los cuales seala que sern suministradosporelEstadoy,excepcionalmente,porlaspartesdelproceso. 10. En cuanto a la consulta del fallo de primera instancia, introduce la ley una modificacin no poco interesante a aquella que se surte en beneficio de los entes pblicos de orden poltico, esto es, Nacin, departamentos y municipios, pues agrega como tales a las entidades descentralizadas en las que la Nacin sea garante, y en ese caso, dispone que al concederse se informe al Ministerio del ramo respectivo y al MinisteriodehaciendayCrditoPblicosobrelaremisindelexpedientealsuperior artculo14delaleyy69delC.P.T.yS.S. Se espera con esta nueva ley de oralidad procesal laboral, comolo sostuvieron quienes fueronsusponentesenelCongreso,queseconviertaenunaformalegtimayexpedita de solucionar controversias que pertenecen al campo de conocimiento de los jueces de la jurisdiccin laboral, pero que por diversas razones que no es el caso enunciar, resultan ventiladas por vas y procedimientos para los cuales no fueron inicialmente concebidasver exposicin de motivos en Gaceta del Congreso nmero 269 de 4 de agosto de 2006, como tambin, que se solucionen las controversias judiciales que incumben al derecho del trabajo en mbitos de celeridad y eficiencia que hagan efectiva la oralidad procesal prevista desde antao en las normas procesales laborales perodelacualsudesarrolloenlaprcticaannosehalogradoibdem.
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Nosotrospodemosafirmarquelasnecesidadessocialesdejusticiafrenteaestasnuevas disposiciones legales demandan el compromiso de los jueces laborales para generar una nueva prctica judicial que, de cara a los usuarios, redimensione la funcin pacificadorasocialqueporantonomasiaestamosllamadosacumplir,ascomonuestro carcter de garantes de los derechos concebidos en la Constitucin y la ley. De aqullos, unas legtimas expectativas y un nuevo rol en la medida en que son los primeros colaboradores de la administracin de justicia. Y de las autoridades de la Rama Ejecutiva, como de quienes administran los recursos de la Rama Judicial, conciencia de que sin los recursos, medios e instrumentos adecuados a los propsitos de la ley, no ser viable el nuevo proyecto judicial en que nos hemos embarcado quienes representamos al Estado frente al ciudadano. Por ello, constituirn herramientas valiosas lostalleres sobre oralidad con participacin de todos los actores, para lograr su difusin y adquirir destreza en tcnicas de conciliacin, prctica de interrogatorios de parte o a testigos, la argumentacin en las providencias e interposicinderecursos. Decamos lneas atrs que son muchos los interrogantes que se originan de la lectura de la ley,no solamente de su entendimiento y aplicacin enla ficcin del proceso, sino tambin de su operatividad en el mundo real. Conceptualmente, sin pretender un enunciadontegro,puesserapresuntuosoaqusealarsutotalidad,cabedestacar: 1. Cmo se armonizan postulados filosficos del proceso, entre ellos obviamente el laboral, como la preservacin del derecho de defensa y la bsqueda de la verdad real, conelrigorismodeladobleaudienciaysuprohibidasuspensin?. 2. Qu vigenciamantienelaremisinanalgicadequetrataelartculo145delCdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social al Cdigo de Procedimiento Civil en aquellas temticas en donde en nuestro ordenamiento procesal no hay disposicin especial?.
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3. Cmo lograremos el concurso de voluntades polticas, compromisos institucionales y actividad profesional, para lograr un permanente, progresivo y acelerado desarrollo deestanuevaculturajudicial? Es muy posible que la jurisprudencia de la Corte pueda dar respuesta a algunos de estos interrogantes, pero sin duda que, en buena parte, ellos penden, no de la interpretacin o integracin de las normas, sino de la conciencia de todos los actores comprometidos en este proceso que nos deje claro que no podemos, como ya lo hemos vistoesloquehasucedido,repetirinsensatamentelahistoria.

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 LECTURAIV COMENTARIOSALARTICULADODELALEY1149DE2007 Autor DiegoRobertoMontoyaMilln. MagistradoSalaLaboraldelTribunaldeBogot INTRODUCCIN El advenimiento de la ley 1149 de 2007, ha despertado para retomar y anclar en las concienciasdelconglomeradolaboral,aquellospostuladoscitadosdesdesiempreypor sobretodo, sugeridos al legislador en los aos 40s, celeridad, mixtura (oral y escrito), publicidad, impulsin oficiosa, ejecucin de las sentencias por el mismo juez que las profiri,entreotros,llamandolaatencincomodesdeentonces,cuandoseinsinuabala creacin de la jurisdiccin especial para conocer los asuntos del trabajo, se consignaba como una de las caractersticas, contemplar dos etapas en la primera instancia, una de conciliacin,yotradedecisin. No obstante, el paso del tiempo, la poca trascendencia de los gobiernos de turno para el sector justicia, desestim y adormeci aquellas reglas y principios, expuestas por los iniciales soadores de la creacin de sta jurisdiccin. La congestin, oralidad dictada, precarias condiciones tcnicas en los juzgados, pocos falladores en el rea laboral,demoraseneltrmitedelosprocesos,generendiversaspocasanteproyectos de reformas, discusiones en foros, congresos, expidindose la no bien ponderada ley 712de2001,yahoralaley1149de2007,temastaltimadelassiguienteslneas. Se avanza entonces en propender por un cambio de actitud del juez y las partes, derivado de la concertacin de los involucrados en la problemtica laboral para la expedicin de la ley, as como en el soporte institucional brindado por la Corte SupremadeJusticiayelConsejoSuperiordelaJudicatura.

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En esa perspectiva ha de exigirse mayor compromiso para atender el caso particular, individual, eliminando las partidas simultneas de audiencias, prcticas como no conocer exhaustivamente el expediente, suspensin indefinida de audiencias por circunstancias balades, deben desterrase, implementando el llamado plan consensuadodeaudiencias,rescatando,entodocaso,esosprincipiosquedesdeantao hanreposadoenelCdigodeProcedimientoLaboral. Temas como el respeto a los derechos fundamentales, incorporado en la nueva normatividad, permiten indagar, si en virtud de ello, el principio de consonancia, recurdeseaqulaC968de2003,lastcnicasdecasacinpodransucumbir,cuandose busque garantizar los derechos fundamentales, lo cual puede efectuarse en cualquier estado del proceso, lase en cualquiera de las instancias o casacin, tomando las medidasnecesariasparaprotegeresosderechos,estoes,v.gr.,decisionespreviassobre el asunto pretendido, y por otra parte la exigencia del cumplimiento de los trminos, para no afectar el debido proceso, asumiendo el Estado y no el juez, en el evento de congestin,laresponsabilidadparadilucidarelpunto. Del mismo modo podra pensarse que ante la expresa entronizacin en el procedimiento laboral del citado art. 7 de la ley 1149 de 2007, la accin de tutela no sera necesaria en asuntos del trabajo y de la seguridad social, imperativo asignado al juezlaboralparagarantizarelrespetodelosderechosfundamentales. El debate sobre la aplicacin y vigencia de sta ley, apenas empieza, su confrontacin con la realidad ser asunto de contrastar en el da a da, por parte de la ciudadana en general, y en particular por los jueces, abogados, y las partes comprometidas en el procesolaboral,tendienteacontribuirconlapazsocial. Antes de proceder analizar la Ley 1149 de 2007, el discente deber desarrollar los siguientescasosfijandosuaplicacinprctica.

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CASONO.1 El seor Paquito Gallego estuvo vinculado al servicio de una Empresa Industrial y Comercial del Estado desempeando el cargo de modisto, por espacio de 22 aos, al cabo de los cuales le fue culminado el contrato de trabajo, reconocindosele por la entidad, una pensin de jubilacin, que le sera cancelada al cumplir los 55 aos de edadyencuantainferioralsalariopercibido. El seor Gallego instaur proceso laboral en el que pretendi la indexacin de la primeramesadaaligualquelaintegracindetodoslosfactoressalariales,enlabasede liquidacin de la misma. En la tercera audiencia de trmite, surtida ante el juzgado 80 Laboral del circuito de Macondo, las partes llegaron a un acuerdo conciliatorio respecto de la indexacin de la primera mesada pensional y el demandante desiti de la pretensin relativa a la reliquidacin de la pensin por la no inclusin de todos los factoressalariales. Posteriormente,envigenciadelaLey 1149de 2007,PaquitoGallegoformulaunnuevo proceso en contra de su ex empleador, buscando en esta oportunidad solamente la reliquidacin de la mesada inicial por no haberse tenido en cuenta todos los factores constitutivosdesalario;afindedemostrarladeficienciaanotada,solicitacomoprueba unclculoactuarialylarecepcinde5testimonios. En este segundo proceso, que por reparto le correspondi al Juzgado 50 Laboral del Circuito de Macondo, la Empresa Industrial y Comercial al contestar el libelo se opuso a la prosperidad de las pretensiones argumentando el pago y la cosa juzgada, y formulandocomoprevia,ladeprescripcin. DeconformidadconlaLey1149de2007:

1. Puedeeljuezresolverlaexcepcindecosajuzgadaenestemomento procesal,sinqueasselehayaformuladoporlapasiva?.
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2. Cmoarmonizarlodispuestoenelartculo5delaley1149queprevla celebracindesolodosaudiencias,sisellegaapresentarlaobjecinal dictamenpericialsolicitndoseparacontraprobar,unnuevoexperticio?. 3. Comooperaelprincipiodelaoralidadparaefectodelaprcticadela pruebapericia!,aqueserefiereelcaso?. 4. Qucriteriosjurdicospuedefijareljuez,paralimitarlasintervenciones delosapoderadosenlasaudiencias,atendiendolodispuestoenelartculo 3pargrafo2delanormaencomento? 5. Quemedidaspuedeadoptareljuezdeconformidadconelartculo7dela citadaleyafindegarantizarelrespetodelosderechosfundamentalesyel equilibrioentrelaspartes?. 6. Agotadalaaudienciadeconciliacin,decisindeexcepcionesprevias, saneamientoyfijacindellitigio,enlaquesedecretanlaspruebas, podraeljuezalaluzdelartculo5delaley1149,inmediatamente,en audienciadetramiteyjuzgamientopracticarlosmediosprobatorios decretadosydictarlasentencia?.Silarespuestaalaanteriorpreguntaes positiva,quepasaraconelavisodequetratalareferidanorma? 7. Deacuerdoalartculo8delaleyenmencin,sialrecepcionardos testimonioseljuezconsideraquecondichasversionesestnplenamente demostradosloshechosquesirvendefundamentoalpetitum,podra,a pesardehabersedecretadolarecepcindetodos,desecharladeclaracin delostresrestantes?. 8. Alaluzdelartculo9delacitadaley,quconsecuenciastendraparala partedemandada,enelcasobajoanlisis,sisurepresentantelegalno asistealaaudienciadeconciliacin,decisindeexcepcionesprevias, saneamientoyfijacindellitigio?. 9. Unavezproferidalasentenciabsolutoria,elapoderadodeldemandante interponeelrecursodeapelacinargumentandosimplemente,noestarde acuerdoconlaprovidenciaemitida,podraeljuezconcederelrecurso bajoelentendidodequeesamanifestacin,eslasustentacinoral estrictamentenecesariadequehablaelartculo10delaleyencita?. 10. EneleventodequeconbaseenelActadeconciliacincelebradaanteel juez80LaboraldeMacondo,eldemandanteinstaureunprocesoejecutivo: cuantasaudienciassepuedenpracticarendichoproceso?.

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CASONO.2 Lucio Seistercios presta servicios a la empresa Va Marte en donde su jefa constantemente le impone labores que exigen su presencia ms all de las 8 horas ordinarias de trabajo, obligndole diariamente a acompaarla a su residencia con el pretextodeculminaralllasfuncionesrequeridas. Ante la negativa de Lucio de cumplir con funciones extraordinarias, la jefa decide desvincularloargumentandobajorendimiento. LucioSeistercios instauraelproceso buscando laindemnizacin porlaterminacindel contrato sin justa causa, con sustento en que no se cumpli con las exigencias del artculo2delDecreto1373de1966,yqueademssiemprefueobjetodeacosolaboral. Para demostrar el fundamento fctico de las pretensiones, solicit la recepcin de las declaraciones de Pedro Panquiva, Omero Simson y Betty Picapiedra y la prctica de la inspeccinjudicial. La empresa por su parte se opuso al xito de las pretensiones al considerar que la desvinculacin obedeci a justas causas y adems propuso como previa la excepcin de falta de competencia asegurando que, el servicio no se prest en San Esteban ni tampocoesaciudadessudomicilioprincipal. El caso por reparto le correspondi al juez piloto 30 del Circuito de San Esteban despachoqueseencuentradotadodelainfraestructuratecnolgicapertinente. Al terminar la audiencia de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio, el a quo seal el da X a las 9 de la maana para evacuarenlaaudienciadetrmiteyjuzgamientolaspruebasdecretadas. DeconformidadconlaLey1149de2007:

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1. Podra el seor juez atendiendo lo dispuesto en los artculos 15, 16 y 17 de Ley referida,aplicarlaantesdel1deenerode2008?. 2. Podra el juez invocando la aplicacin del rgimen de transicin, imprimirle al casodeLucioelprocedimientodelanuevaleyyalosrestantesprocesosquecursanen sujuzgado,lanormaanterior?. 3. En el eventodeque eldaX alas 9de la noche nosehayarecepcionado todala prueba testimonial, ni se haya practicado la inspeccin judicial, y ante la solicitud del abogado de Lucio para que se suspenda la audiencia Qu decisin puede adoptar el juez, sabiendo que al da siguiente tiene programada otra audiencia de tramite y fallo?. 4. Comonotificaraelseorjuezlanuevafechadeaudiencia,sinoestnpresentes todoslosapoderadosdelaspartes,atendiendoladerogatoriadequetrataelartculo17 delanuevaley? 5. El art. 1 que reforma el art. 32 del Cdigo de Procedimiento Laboral y de la Seguridad Social, faculta al demandante que quiera contraprobar las excepciones previas, para presentar las pruebas en el acto. Se entiende que esas pruebas tienen la nica finalidad de contraprobar esas excepciones, sin embargo, podra el Juez servirse delasmismaspararesolverdefondoelpuntolitigioso?.

Sielloesas,noseestaradandolugaraquesepermitalaaportacin depruebasdemaneraextempornea,conlaexcusadequeson aportadasparacontraprobarunaexcepcin?.

6. Cul es el trmino, una vez ejecutoriado el auto que admite la apelacin o la consulta, para fijar la fecha de audiencia para practicar pruebas y escuchar los alegatos delaspartes?(art.13Ley1149/07).

7. PodraelTribunaldecretarunreceso,despusdeescucharlasalegaciones delaspartes,enordenaresolver elrecursodeapelacin? (art.13Ley 1149/07).

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8. Elrecesopodraserhastade20das,paradictarelfallo?. 9. Qudebeentendersecuandolanormasealaquelaconsultaprocedeenlas sentenciasdeprimerainstanciaadversasaunaentidaddescentralizadaenla quelaNacinseagarante?Ycmosepuedeestableceresacircunstanciaenel proceso?.

Acontinuacinunasbrevesacotacionesalanuevanormatividad: Artculo 1. El artculo 32 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social modificadoporelartculo19delaLey712de2001,quedaras: Artculo 32. Trmite de las excepciones. El juez decidir las excepciones previas en la audiencia de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio. Tambin podr proponerse como previa la excepcin de prescripcin cuando nohayadiscusinsobrelafechadeexigibilidaddelapretensinodesuinterrupcino de su suspensin, y decidir sobre la excepcin de cosa juzgada. Si el demandante tuviere que contraprobardeber presentarlas pruebas enel actoyeljuezresolver all mismo. Lasexcepcionesdemritoserndecididasenlasentencia. COMENTARIO:Derivadelosprincipiosdeceleridadyeconomaprocesal,seexigela decisin de la cosa juzgada en esa audiencia, y no en la sentencia, desde luego en el evento en que se renan para entonces los supuestos de la figura, aun cuando no la hubiere propuesto la pasiva, o auncuando la proponga como excepcin de mrito. En lo dems, referente a la excepcin de prescripcin, sus trminos para proponerla, condiciones y momentos procesales para resolverla, siguen idnticos a lo dispuesto en el art. 19 de la Ley 712 de 2001, as como la opcin del demandante para contraprobar, presentando las pruebas en el acto, e igualmente la obligacin del juez de resolver en eseinstante. Artculo 2. El artculo 37 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 37. Proposicin y trmite de incidentes. Los incidentes slo podrn proponerse en la audiencia de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio, a menos de que se trate de hechos ocurridos con posterioridad; quien los proponedeberaportarlaspruebasenlamismaaudiencia;sedecidirnenlasentencia definitiva,salvolosqueporsunaturalezayfinesrequierendeunadecisinprevia.
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COMENTARIO: La norma consagr lo que ya jurisprudencialmente se haba decantado, en cuanto que la rigidez de la norma N 37 del C.P.L., contrariaba aquellas cuestionesaccesoriasyconexasalproceso,quepudieranocurrirdespusdelaprimera audiencia de trmite, tales como la tacha del testigo, recusaciones, objecin del dictamen pericial, incidentes de nulidad, por citar solo algunos, permitindose proponerlos,entendindoselalimitacinnicamenteparaaquellassituacionesfcticas, ocurridosantesoenlaprimeraaudienciadetrmite. Con la nueva normatividad, se entroniza positivamente aquella comprensin que los jueces venan asignndole al punto. El trmite a seguir, es el consagrado en la nueva norma, toda vez que el art. 38 del C.P.L. fue derogado, conforme los dispuso el art. 17 delaLey1149de2007. Artculo 3. El artculo 42 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, modificadoporelartculo21delaLey712de2001,quedaras: Artculo 42. Principios de oralidad y publicidad. Las actuaciones judiciales y la prctica de pruebas en las instancias, se efectuarn oralmente en audiencia pblica, so penadenulidad,salvolasqueexpresamentesealenlaley,ylossiguientesautos: 1.Losdesustanciacinporfueradeaudiencia. 2.Losinterlocutoriosnosusceptiblesdeapelacin. 3. Los interlocutorios quese dicten antes de la audiencia de conciliacin, saneamiento, decisin de excepciones y fijacin del litigio y con posterioridad a las sentencias de instancias. Pargrafo1.Enlosprocesosejecutivossloseaplicarnestosprincipiosenla prctica depruebasyenladecisindeexcepciones. Pargrafo 2. El juez limitar la duracin de las intervenciones de las partes y de sus apoderados,respetandoelderechoaladefensa. COMENTARIO: Toma nuevamente principios cardinales, oralidad y publicidad, presentes desde siempre en el procedimiento laboral, significando su respeto en las instancias, excluyendo, por va de excepcin algunas decisiones all sealadas, debiendo precisarse que al eliminarse los numerales 4 y 5 del art. 21 de la Ley 712 de 2001, modificatorio del art. 42 del C.P.L., se infiere que el decreto de pruebas en la segundainstancia debe efectuarse en audiencia pblica;suprctica, no era excluida de esos principios por la norma anterior, tampoco por sta. Del mismo modo y frente al recurso de reposicin, debe ser propuesto y resuelto en audiencia, no obstante cabe anotar que como quiera que la demanda y contestacin obedecen a medio escrito (carcter mixto del procedimiento) los autos que se dicten antes de la audiencia inicial, desde luego debern ser dictados por fuera de audiencia, as como la presentacin y decisindelrecursodereposicin.Igualmenteclaroesquetodalaactuacinanteriora la audiencia prevista en el art. 11 de la Ley 1149 de 2007, que modifica el art. 39 de la Ley712de2001yelart.77delC.P.L.,estexcluidadelprincipiodeoralidad.

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En relacin a los autos interlocutorios, su exclusin de la oralidad, referida al punto con posterioridad a las sentencias de instancia, debe adecuarse a lo dispuesto en el art. 13 de la Ley 1149 de 2007, modificatorio del art. 82 del C.P.L., en cuanto ahora existede nuevo enlasegundainstancia,audienciadetrmite,para practicarpruebasu or alegaciones de las partes, previo a resolver el recurso de apelacin o el grado jurisdiccionaldeconsulta. Respecto al proceso ejecutivo, estos principios no sufrieron ninguna variacin en relacinconlodispuestoenlaLey712de2001art.21.Encuantoalaincorporacin,en el pargrafo 2 de la norma en comento, de la expresin respetando el derecho a la defensa,comosoporteparalimitarladuracindelaintervencindelaspartes,puede anotarsequeelloapuntanosoloalacalidaddeljuez,comodirectordelproceso,loque tambinsereflejamsadelanteenelartculo7destaley,sinoapuntoscomoeltema y pertinencia de la prueba, la concentracin, inmediacin, celeridad, principios tan caros a la oralidad, as como la razonabilidad de la intervencin, factores que salvaguardanelderechoaladefensa. Artculo 4. El artculo 44 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 44.Clases de audiencias. Las audiencias sern dos: una de conciliacin, decisinde excepcionesprevias,saneamientoyfijacindellitigio;yotradetrmiteydejuzgamiento. COMENTARIO: Al inicio de los tiempos en materia de procedimiento laboral, esa fue la propuesta presentada al Congreso por el gobierno hacia los aos 40; en punto al tema,serecomendcontemplardosetapasenlaprimerainstancia,unadeconciliacin y otra de decisin, sin embargo, ello no tuvo desarrollo legislativo. Posteriormente se expidi la Ley 6 de 1945, en donde entre otros aspectos se regularon los rganos integrantes de la jurisdiccin y se autoriz temporalmente al Presidente de la Repblica para sealar las normas de procedimiento que guiaran las actuaciones de tribunales y jueces, expirando esas facultades, sin que el ejecutivo se hubiere pronunciado, tan solo el Congreso, ms adelante, expidi la Ley 75 de 1945, en donde dispuso,yparaloqueaquinteresa,losiguiente: ...si las partes no hubieren convenido trmino probatorio especial, los jueces, cuando lo estimen conveniente para la recepcin de las pruebas, podrn hacer ms de dos audiencias,sinexcederdecuatro... El breve recordatorio anterior para significar que desde el pretrito se quiso instituir nicamente dos audiencias, para el desarrollo del procedimiento laboral, aspecto que lohacemsdigeribleennuestrapoca,contrarioalescepticismodealgunospocos. Bien, la Ley 1149 de 2007, recogi el tema de las cuatro interminables audiencias, para poner el procedimiento a tono con la agilidad y celeridad propia del actual momento histrico, debiendo realizarse en una primera etapa, la conciliacin obligatoria, en donde el juez debe desplegar todas su virtudes en orden a buscar un acercamiento
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cordialentrelaspartes;importaaqusignificarlatrascendenciaquehadeimprimrsele a la formacin de las nuevas generaciones de jueces y abogados, as como de contera a la ciudadana en general, para que no subestimen este espacio, instante que brinda la Ley, para que los distanciamientos se eliminen, siendo receptores, de cara a la paz social,deunnuevoconcepto,dinmicoyeficazenlaadministracindejusticia. Ahora bien, en el evento en que no se llegare a una conciliacin total o parcial, el juez continuar con la diligencia, resolviendo las excepciones previas, en los trminos ya vistos,y sihay lugar pasar a las etapas de saneamiento y fijacin del litigio, en donde nuevamente el juez como supremo director del proceso har acopio de su conocimiento relativo a la causa que lo ocupa, en orden a evitar su prosecucin con falencias distorsionadoras, que pudieren desquiciar, distraer en el tiempo, con actuacionesirrelevantes,unadecisinrazonableyoportunadejusticia. La audiencia de trmite y juzgamiento est encaminada a la prctica y evacuacin de pruebas y todos aquellos incidentes que puedan suceder, para pasar, una vez agotado suobjeto,aljuzgamientoendondeseresolverlalitis. Artculo 5. El artculo 45 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, modificadoporelartculo22delaLey712de2001,quedaras: Artculo 45. Sealamiento de audiencias. Antes de terminar la audiencia el juez sealar fecha y hora para efectuar la siguiente, esta deber ser informada mediante avisocolocadoenlacarteleradelJuzgadoenunlugarvisiblealdasiguiente. Las audiencias no podrn suspenderse, se desarrollarn sin solucin de continuidad dentrodelashorashbiles,hastaqueseaagotadosuobjeto,sinperjuiciodequeeljuez comodirectordelprocesohabilitemstiempo. Enningncasopodrncelebrarsemsdedos(2)audiencias. COMENTARIO: Se advierte ahora en la norma que una vez terminada la audiencia, adems de sealar fecha y hora para efectuar la siguiente, como se haca en antao, deber ser informada mediante aviso colocado en la cartelera del juzgado, requisito que no podra confundirse con la notificacin legal, que habr de surtirse en las audiencias, estrados, estn o no estn presentes las partes, al derogarse en numeral 1 literalc)delart.41delC.P.L.,modificadoporelart.20delaLey712de2001,segnlos dispuso el art. 17 de la Ley 1149 de 2007. De esta manera, el sealamiento de la nueva fecha mediante el citado aviso apenas tendra la finalidad de informarle de ello a la parte que no asisti, pero no la de revivir trmino o prohijar la desatencin de una parte,alnoasistiralaaudiencia. Deotroladoseestima,elllamadoaviso,noimpedira,enunmomentodado,agotaday finalizada la audiencia inicial (art. 11 Ley 1149 de 2007) al juez, si considera se encuentran decretadas y practicadas las pruebas, en presencia de las partes dictar el fallo,conlocual,taninnecesariaeincomodaexigenciaseharaaunlado. En cuanto a que las audiencias no podrn suspenderse, hasta que sea agotado su objeto, deben efectuarse precisiones, derivadas de una sana lgica acorde a una
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actividad humana razonable, pues es claro que nadie est obligado a lo imposible, de dondepuedeinferirse quelasaudienciasdeberncelebrarse dentrode lajornada hbil del da, sin perjuicio de que el juez, si lo estima para el caso, habilite tiempo adicional enordenaconcluirlaaudiencia,ounaspectopuntualdelamisma. La no solucin de continuidad de las audiencias, apunta a que el juez permanezca en contactopermanenteconlaevacuacindelamisma,nosesuspendaporcircunstancias balades de las partes, o se ocupe el juez en otros menesteres, procesos distintos, pues precisamenteloqueseanhelaesqueseagotesuobjeto,ellonoimpidequesuduracin persista varios das, o incluso semanas, de acuerdo a la complejidad del tema, permitindose recesos, pues no cabra en la mente del legislador, ni del operador judicial, una realizacin absolutamente continua de una audiencia, los recesos son necesarios dada la propia dinmica del proceso, sus cuestiones accesorias, y las necesidadeshumanasmnimasvitales,comocomer,dormir. Loimportanteytrascendenteesqueentodocaso,nopodreljuez,niporsupuestolas partes, ocuparse de otros asuntos, hasta que no se agote el objeto para lo cual fueron convocados a esa diligencia; solo la complejidad del caso, la preparacin del operador judicial enlacausa,as comoensuagendade programacin,plandelaaudiencia,etc., los abogados, y dems intervinientes, harn viable la nueva propuesta de adelantar el proceso en estos trminos, y desde luego la colaboracin econmica del gobierno en orden a que no resulte infructuosa la disponibilidad manifiesta de la rama judicial en estepropsito. Artculo 6. El artculo 46 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 46. Actas y grabacin de audiencias. Las audiencias sern grabadas con los medios tcnicos que ofrezcan fidelidad y seguridad de registro, los cuales debern ser proporcionadosporelEstado,oexcepcionalmente,conlosquelaspartessuministren. Si la audiencia es grabada, se consignar en el acta el nombre de las personas que intervinieroncomopartes,apoderados,testigosyauxiliaresdelajusticia. Elactaserfirmadaporeljuezyelsecretarioydeellaharparteelformatodecontrol deasistenciadequienesintervinieron. Cualquier interesado podr solicitar una copia de las grabaciones o del acta, y para su obtencindeberproporcionarlosmediosnecesariosparaello. En ningn caso se har la reproduccin escrita de las grabaciones. Las grabaciones se incorporarnalexpediente. COMENTARIO: Es la misma incorporacin, con versin mejorada, de lo ya dispuesto en el C.P.L. en cuando deber extenderse un acta de lo que ocurra en la audiencia, ahoraseleagreganlosnuevosadelantostecnolgicos,proporcionadosporelEstado,o excepcionalmente por las partes, insistindose en el video, medio facilitador en grado sumo para comprender el desenvolvimiento de la audiencia, por sobre todo en temas

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como la inmediacin, en especial cuando el juez colegiado, en instancia distinta deba resolversobreesosmediosdeconviccinafindeevitarinterminablesalegaciones. Aqu un llamado al gobierno para que no escatime esfuerzos en el aprovisionamiento logstico, lo que incluye por supuesto apropiadas salas de audiencias, y equipos de audio, video y grabaciones con los mejores estndares, la solucin oportuna a los conflictosdentrodelaoralidad,asloimpone. Artculo 7. El artculo 48 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 48. El juez director del proceso. El juez asumir la direccin del proceso adoptando las medidas necesarias para garantizar el respeto de los derechos fundamentalesyelequilibrioentrelaspartes,laagilidadyrapidezensutrmite. COMENTARIO: De nuevo se hace un llamado al juez, para que asuma como director del proceso, comprometido en la causa que por reparto dirige, rescatndose normas olvidadas en el C.P.L. como aquellas referidas al principio de libertad, art. 40 del C.P.L., la discusin sobre la libertad de formas procesales, para remediar asuntos que puedan conculcar derechos fundamentales, tomar medidas inmediatas de orden preventivo o transitorio para evitar su vulneracin; as por ejemplo, para no citar otras causas donde se involucran derechos de esa denominacin, el juez podra eventualmente ordenar transitoriamente el reconocimiento de pensiones, sustituciones de esa estirpe, ahora, el de segundo grado estara siempre limitado a la consonancia? o tendra otros espacios para decidir, si se advierte menoscabo a estos derechos, cmo abordarlo frente a la reformatio in pejus? En ste aspecto con la sentencia C968 de 2003, en cuanto sta declar exequible el art. 35 de la Ley 712 de 2001, pero bajo la comprensinde que las materias objeto del recurso de apelacin incluyen los derechos laborales mnimos e irrenunciables del trabajador, se generan nuevas herramientas al juez laboral para asumir su nuevo rol como guardin de los derechos fundamentales delaspartescomprometidasenelproceso. En otro giro, tambin puede y debe exigir lealtad y probidad dentro del proceso a la ciudadana, art. 49 C.P.L., en armona con el numeral 7 del art. 95 del estatuto superior. En suma, ahora podr entenderse expresamente que el juez laboral tambin es juez constitucional, no hay dualidad, con toda gama de facultades para ser un interviniente eficaz dentro del proceso, salvaguardando en cualquier instante del proceso, desde la propia demanda, aun incluso despus de proferido el fallo, cualquier acoso a un derecho fundamental, con respeto desde luego al debido proceso, al derecho de defensa, buscando con ello el equilibrio entre las partes, ofreciendo agilidad en el trmite,sindesconocerlacalidad.Temasstosqueojalnosequedenenmeraretrica o postulados de buen comportamiento judicial, aqu se necesita, adems de la actitud del funcionario y los intervinientes, el concurso del gobierno nacional, para la implementacinadecuadadelsistema,conun nmeroadecuadoy razonabledejueces frente a la demanda de justicia laboral, que le permita a stos completa dedicacin a la
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causa concreta, sin la afugia de la cantidad de expedientes aguardndolo en los anaquelesdelasecretara,conelagravantesocialqueellogeneraalaciudadana. Algunoscomentadores,anotanquecuandopordistintasrazones,losplazosnopuedan cumplirse, bien por congestin de audiencias u otros motivos, los expedientes deben asignrseleaotrosjuecesdisponiblesparaelefecto. Artculo 8. El artculo 53 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo53.Rechazodepruebasydiligenciasinconducentes.Eljuezpodr,endecisin motivada, rechazar la prctica de pruebas y diligencias inconducentes o superfluas en relacinconelobjetodelpleito. En cuanto a la prueba de testigos, el juez limitar el nmero de ellos cuando considere que son suficientes los testimonios recibidos o los otros medios de conviccin que obranenelproceso. COMENTARIO: Reitera la facultad del juez para desechar la prctica de pruebas y diligencias inconducentes que no tengan relacin con el objeto del pleito, permitindole igualmente limitar el nmero de testigos cuando estime que son suficientes los testimonios ya recibidos o los otros medios de conviccin recaudados, posturaadmisibleeneleventodequenoimpliqueunaviolacinalderechodedefensa de las partes, razn de ms para que el juez est lo suficientemente concentrado en el proceso, en orden a que le permita evaluar si hay medios adecuados para formar su convencimiento,contrastndoloconelobjetodecadadeclaracin. Por otra parte se elimin la limitante referida a la citacin de no ms de 4 testigos para cada hecho, hoy el juez, en su condicin de supremo director de la causa, dedicado al adelantamiento de un proceso puede evaluar mejor esta circunstancia en el momento procesaloportuno. Artculo 9. El artculo 59 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 59. Comparecencia de las partes. El juez podr ordenar la comparecencia de las partes a las audiencias a fin de interrogarlas libremente sobre los hechos controvertidos; la renuencia de las partes a comparecer tendr los efectos previstos en elartculo77. COMENTARIO:Ladisposicinqueregaeraunaespeciedenormaenblanco,ahora se le colocaron dientes. Cuando el juez indaga por la verdad real y llama oficiosamente a las partes, su inasistencia genera sanciones, recurdese que no se vive en un pas de ngeles, y muy a nuestro pesar, la experiencia indica que normas no coercitivas, ante la falta de cultura ciudadana no generan usualmente disuasin. En todo caso, ser en el momento del fallo cuando el juez sopese todos los medios probatorios, as como la conducta de las partes, en orden a desvanecer o no, la presuncin legal que pueda llegar a entronizarse en virtud de la no comparecencia de algunadelaspartes.
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De otro lado, recurdese aqu que quien debe comparecer a esa diligencia es la parte misma, no su apoderado judicial, de lo contrario nada habra cambiado, pues es la partequienmejorconocedeloshechoscontrovertidos. Artculo 10. El artculo 66 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 66. Apelacin de las sentencias de primera instancia. Sern apelables las sentencias de primera instancia, en el efecto suspensivo, en el acto de la notificacin mediante la sustentacin oral estrictamente necesaria; interpuesto el recurso el juez lo concederodenegarinmediatamente. COMENTARIO: La nueva norma elimina la posibilidad de presentar el recurso de apelacindentrodeuntrmino,ahoradeberpresentarseenalaudiencia,enelactode lanotificacin,sustentndolooralmenteenloestrictamentenecesario.Seadvierteaqu lainsinuacinallitigantedenoextenderseenglosasajenasaldebate,eljuezdeberser muycuidadoso,aplicandoenlopertinentelodispuestoenelpargrafo2delart.3de laLey1149de2007. De otro lado, se mantiene el tema de la sustentacin de la apelacin, aspecto no tocado por la Ley 712 de 2001, cuya aplicacin ha venido considerndose sin discusin, precisndose que ahora debe efectuarse de manera inmediata a la interposicin del recuso, debiendo el juez concederlo o denegarlo en la propia audiencia una vez sea presentado. Impone la obligacin al litigante de estar sumamente preparado, as como el haber asistido a las audiencias, para poder controvertir en apelacin la decisin del juez, por supuesto habr de entenderse ste podra otorgar un brevsimo receso, si la complejidad del caso lo amerita en orden a la debida sustentacin dentro de la audiencia. Artculo 11. El artculo 77 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, modificadoporelartculo39delaLey712de2001,quedaras: Artculo 77. Audiencia obligatoria de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio. Contestada la demanda principal y la de reconvencin si la hubiere, o cuando no hayan sido contestadas en el trmino legal, el juez sealar fecha y hora para que las partes comparezcan personalmente, con o sin apoderado, a audiencia pblica, la cual deber celebrarse a ms tardar dentro de los tres(3)mesessiguientesalafechadenotificacindelademanda. Para efectos de esta audiencia, el juez examinar previamente la totalidad de la actuacinsurtidayserlquienladirija. Enlaaudienciadeconciliacinseobservarnlassiguientesreglas: Si alguno de los demandantes o de los demandados fuere incapaz, concurrir su representantelegal. Si antes de la hora sealada para la audiencia, alguna de las partes presenta prueba siquiera sumaria de una justa causa para no comparecer, el juez sealar nueva fecha
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para celebrarla, la cual ser dentro de los cinco (5) das siguientes a la fecha inicial, sin queenningncasopuedahaberotroaplazamiento. Excepto los casos contemplados en los dos (2) incisos anteriores, si el demandante o el demandadonoconcurrenalaaudienciadeconciliacin,eljuezladeclararclausurada yseproducirnlassiguientesconsecuenciasprocesales: 1. Si se trata del demandante se presumirn ciertos los hechos susceptibles de confesin contenidos en la contestacin de la demanda y en las excepciones de mrito. 2. Si se trata del demandado, se presumirn ciertos los hechos de la demanda susceptiblesdeconfesin. 3. Lasmismasconsecuenciasseaplicarnalademandadereconvencin. 4. Cuandoloshechosnoadmitanpruebadeconfesin,lanocomparecenciadelas partesseapreciarcomoindiciograveensucontra. 5. En el caso del inciso quinto de este artculo, la ausencia injustificada de cualquiera de los apoderados dar lugar a la imposicin de una multa a favor del Consejo Superior de la Judicatura, equivalente a un (1) salario mnimo mensualvigente. Instaladalaaudiencia,siconcurrenlaspartes,conosinapoderados,eljuezlosinvitar para que en su presencia y bajo su vigilancia concilien sus diferencias, si fueren susceptibles de solucin por este medio, y si no lo hicieren, deber proponer las frmulas que estime justas sin que ello signifique prejuzgamiento y sin que las manifestacionesdelaspartesimpliquenconfesin.Enestaetapadelaaudienciaslose permitir dilogo entre el juez y las partes, y entre estas y sus apoderados con el nico findeasesorarlosparaproponerfrmulasdeconciliacin. Si se llegare a un acuerdo total se dejar constancia de sus trminos en el acta correspondiente y se declarar terminado el proceso. El acuerdo tendr fuerza de cosa juzgada.Sielacuerdofueseparcialseprocederenlamismaformaenlopertinente. Pargrafo 1. Procedimiento para cuando fracase el intento de conciliacin. Ante la imposibilidad de llegar a un acuerdo total, el juez declarar terminada la etapa de conciliacinyenlamismaaudiencia: 1.Decidirlasexcepcionespreviasconformealoprevistoenelartculo32. 2. Adoptar las medidas que considere necesarias para evitar nulidades y sentencias inhibitorias. 3. Requerir a las partes y a sus apoderados para que determinen los hechos en que estn de acuerdo y que fueren susceptibles de prueba de confesin, los cuales se declararn probados mediante auto en el cual desechar las pruebas pedidas que versen sobre los mismos hechos, as como las pretensiones y excepciones que queden excluidascomoresultadodelaconciliacinparcial.
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Igualmente, si lo considera necesario las requerir para que all mismo aclaren y precisenlaspretensionesdelademandaylasexcepcionesdemrito. 4. A continuacin el juez decretar las pruebas que fueren conducentes y necesarias, sealar da y hora para audiencia de trmite y juzgamiento, que habr de celebrarse dentro de los tres (3) meses siguientes; extender las rdenes de comparendo que sean del caso, bajo los apremios legales, y tomar todas las medidas necesarias para la prctica de pruebas en la audiencia de trmite y juzgamiento; y respecto al dictamen pericial ordenar su traslado a las partes con antelacin suficiente a la fecha de esta audiencia. COMENTARIO: Se trae en lo pertinente lo ya dispuesto en el art. 39 de la Ley 712 de 2001, el cual modific el art. 77 del C.P.L., etapas que han tenido excelente acogida en el medio, toda vez que supone un acercamiento entre las partes y el juez, lo que permite un mejor engranaje para el desenvolvimiento del proceso en perspectiva no solo de la oralidad, sino de la celeridad, inmediacin, concentracin y lealtad, procurando en ltimas una decisin oportuna y razonable que colme las aspiraciones de las partes en torno a los postulados de la administracin de justicia, especialidad laboral. Cabe destacar algunas modificaciones tradas en la nueva norma como que deber celebrarsea mstardardentrodelostresmesessiguientesa lafechadenotificacinde la demanda, as mismo si antes de la hora sealada, por los motivos indicados en la norma, no puede comparecer una parte, la nueva fecha habr de celebrase dentro de los cinco das siguientes a la fecha inicial, sin que en ningn caso pueda haber otro aplazamiento, aspecto ste ltimo declarado exequible mediante la sentencia C317 de 9 de abril de 2008, precisndose en la motivacin lo siguiente: el hecho de que no se pueda pedir un segundo aplazamiento de la audiencia, no implica que, ante una circunstancia que lo justifique, se apliquen las consecuencias gravosas que tiene la parte procesal por su inasistencia, independientemente de que el proceso debe continuar de manera normal. En otras palabras, la inasistencia a la segunda audiencia en las condiciones mencionadas (lase caso fortuito o fuerza mayor), no puede dar lugaralaaplicacindelasconsecuenciasnegativasdelincumplimiento,msadelante sealalaCorteConstitucional,enelprovedoencuestin:

...Estudiodeladisposicindemandada 11. SepreguntalaCortesiviolalaConstitucinunadisposicinque estableceque,cuandounadelaspartesantesdelafechadelaaudiencia deconciliacinlaboral,presentepruebasiquierasumariadeunajusta causaparanocomparecer,eljuezpuedeaplazarladiligenciaporunasola vez.Entodocaso,comofuemencionado,eljuiciodelaCortetienecomo presupuestoelhechodequelainasistenciadeunadelaspartesala

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segundacitacin,cuandotalinasistenciaseoriginenunacircunstancia defuerzamayorocasofortuito,nodalugaralaaplicacindelas sancionesqueestablecelanormaparcialmentedemandada.Enestecaso, elprocesocontinaregularmentesalvoquelaspartesdecomnacuerdo solicitenaljuezlacelebracindeunanuevaaudienciadeconciliacin.Sin embargo,sinosepresentaningunadelascausalesmencionadas,la inasistenciatieneunaseriedeconsecuenciascomo,porejemplo,la presuncindeveracidaddeloshechosalegadosporlacontraparte susceptiblesdeconfesin...

Igualmente el sealamiento de cita y hora para la audiencia de trmite y juzgamiento, deber celebrarse dentro de los tres meses siguiente. Agrega que respecto al dictamen pericial se ordenar su traslado a las partes, con antelacin suficiente a la fecha de la audienciadetrmiteyjuzgamiento(trmitemixto). De otro lado, parecera sin motivo o respaldo fctico, la imposicin de multa a los apoderados por ausencia injustificada, a favor del Consejo Superior de la Judicatura, pues ella derivaba en la Ley 712 de 2001, art. 9, por la no asistencia a la segunda oportunidad sealada para celebrar esta audiencia, en donde se les asign, para la audiencia de conciliacin, cuando la parte no podra asistir, facultades para conciliar, admitir hechos y desistir, as como las consecuencias de presumirse como ciertos los hechos susceptibles de confesin de la demanda, su contestacin o de las excepciones, segn sea el caso, acorde al numeral 3 del art. 39 de la Ley 712 de 2001, declarado inexequible mediante la sentencia C204 de 2003, as que con la nueva legislacin, Ley 1149 de 2007, no se dispuso que en la segunda oportunidad de esta audiencia, los abogadospodrandispensaralaspartes. La Ley 1149 de 2007 no reprodujo el inciso 5 del art. 39 de la Ley 712 de 2001, as que los abogados no pueden reemplazar a las partes, de manera que al no mencionarse nada al respecto, (inciso 4, art. 11 Ley 1149 de 2007), habr de entenderse que en la segunda oportunidad, se mantienen intactas las mismas condiciones previstas para cual se seal fecha inicial para la celebracin de la audiencia, recurdese que no le es dadoalinterpretedistinguir,endondenolohizoellegislador. Del mismo modo debe llamarse la atencin en punto al tema de la decisin de excepciones previas, lo dicho en relacin a lo ahora dispuesto en el art. 1 de la presente Ley. Ahora bien, sta audiencia no solo por su trascendencia dentro del procedimiento laboral, sino por permitirlo expresamente la ley, debe practicarse en los procesos ordinario de nica y primera instancia, en los especial de fuero, salvo el segmento de la conciliacinart. 45 Ley 712 de 2001, ver en lo pertinente la sentencia C260 de 1999, en cuanto el fuero sindical no es objeto susceptible de conciliar por su titular, y la sentencia C381 de 2000, en cuanto el sindicato deba ser parte dentro del
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proceso, declarando exequible, pero bajo el anterior condicionamiento el art. 3 del Decreto204de1957. Igualmente nada impide que esta audiencia se agote en otros procesos especiales, v.gr. ejecutivo,sumario,salvoporrazonescomprensibles,laetapadeconciliacin. Respecto a la prueba pericial, excepcin al principio de oralidad, deber tenerse previstounlapsorazonable,paraqueestemediopuedaevacuarse,dentrodelplazode los tres meses, el juez y las partes, as como los auxiliares de la justicia, casi desde la demanda y su contestacin debern estar advertidos, para que su trmite, presentacin, traslado, objeciones se verifique por fuera de audiencia pblica, aspectos como la complejidad del dictamen, harn estimar razonablemente la fecha para la celebracin de la audiencia de trmite y juzgamiento en orden a que se surta cabalmente la contradiccin de la pericia, bajo el entendimiento el punto a resolver no sea de derecho, sino un tema concreto y preciso (art. 51 C.P.L.), desde luego, podrn existir aspectos de fuerza mayor que eventualmente harn determinar por parte del juezcomodirectordelproceso,encomuninconlaspartes,posponerlafechasealada para la realizacin de la nueva audiencia; aspecto ste ltimo que sera excepcionalsimo, y solo por las circunstancias anotadas, procurando no sobrepasar el trminolegal. Artculo 12. El artculo 80 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo80.Audienciadetrmiteyjuzgamientoenprimerainstancia.Eneldayhora sealados el juez practicar las pruebas, dirigir las interpelaciones o interrogaciones de las partes y oir las alegaciones de estas. Los testigos sern interrogados separadamente, de modo que no se enteren del dicho de los dems. En el mismo acto dictarlasentenciacorrespondienteopodrdecretarunrecesodeuna(1)horaparaproferirlay senotificarenestrados. COMENTARIO: En la audiencia de trmite y juzgamiento, debe el juez estar atento a dirigirtodoslosactosquesucedenenesadiligencia,unaposicinactiva,escuchandoy resolviendolaspropuestasdelaspartes,interrogandoseparadamentealostestigos,tal comoocurra,conformelodispuestoenelentoncesart.80delC.P.L.;debenahora,una vez finaliza la evacuacin probatoria, dictar la sentencia, pudiendo decretar un receso de una hora para proferirla, ojal ese lapso sea suficiente, derivado de la previa presencia del juez en todo el trmite del proceso, lo que indudablemente va a provocarle a los sentidos una mejor disposicin y percepcin en orden a establecer su conviccin, aportndole aqu la calidad, anotndose que el art. 17 de la Ley 1149 de 2007,derogexpresamenteelart.81delC.P.L. Artculo13.Modificaseelartculo82delCdigoProcesaldelTrabajoylaSeguridad Social,modificadoporelartculo40delaLey712de2001,quequedaras: Artculo 82. Audiencia de trmite y fallo en segunda instancia. Ejecutoriado el auto queadmitelaapelacinolaconsulta,sefijarlafechadelaaudienciaparapracticarlas
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pruebas aqueserefiereel artculo 83.En ellase oirn las alegacionesde las partesy se resolverlaapelacin. Cuando se trate de apelacin de un auto o no haya pruebas que practicar, en la audienciaseoirnlosalegatosdelaspartesyseresolverelrecurso. COMENTARIO: Incluye la norma un nuevo aspecto, como es el dictar un auto en la segunda instancia en donde se admite la apelacin o consulta, una vez ejecutoriado se fijar la fecha de la audiencia de juzgamiento, en donde se practicarn las pruebas proferidas en el art. 83 del C.P.L., se oirn las alegaciones y se resolver, tanto la apelacin como la consulta, a pesar de no sealarse expresamente este grado jurisdiccional. Porotra parte,la normanoindicaculeselsegmentodetiempoquehadetranscurrir, entre la ejecutoria del auto que admite la apelacin o la consulta, y la audiencia respectiva, o acaso no existe trmino?; creemos una decisin razonable, podra ser hasta 20 das, como lo dispona el inciso final del artculo 40 de la Ley 712 de 2001, momentos que le permitiran al Tribunal documentarse, toda vez que no ha tenido contacto directo o inmediacin, y debe escuchar en audio las grabaciones, con tiempo suficiente a fin de que la sala respectiva pueda ingresar con todo el conocimiento al saln de audiencias, no siempre la rapidez es la mejor amiga o sinnimo de una decisin ponderada, a veces, deca un tratadista: en el derecho el tiempo se venga de loquesehaceensucontra. Ahora bien, una vez en la audiencia se oirn las alegaciones de las partes y se resolver..., aqu podra el Tribunal decretar un receso, si lo estima conveniente, atendiendo a las circunstancias del caso, despus de escuchar los alegatos, para un mejor proveer, aun cuando ello no lo dice la norma, quiz podra aplicarse en esta instancia,lodispuestoenelltimoincisodelart.12delaLey712de2001. En tratndose de autos, o no haya pruebas por practicar en la audiencia, previo a resolver, se oirn las alegaciones de las partes, aplicando las consideraciones anteriores, aqu debe precisarse que el trmite de apelacin de autos regulado por el art. 42 de la Ley 712 de 2001, que modific el art. 85 del C.P.L., fue derogado expresamenteporelart.17delaLey1149de2007,porlocualeltemaquedaahorabajo lapreceptivadelart.13delanuevadisposicin. Artculo 14. El artculo 69 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, quedaras: Artculo69.Procedenciadelaconsulta.Ademsdeestosrecursosexistirungradode jurisdiccindenominadodeconsulta. Las sentencias de primera instancia, cuando fueren totalmente adversas a las pretensiones del trabajador, afiliado o beneficiario sern necesariamente consultadas conelrespectivoTribunalsinofuerenapeladas.

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Tambinsernconsultadaslassentenciasdeprimerainstanciacuandofuerenadversas alaNacin,alDepartamentooalMunicipiooaaquellasentidadesdescentralizadasen las que la Nacin sea garante. En este ltimo caso se informar al Ministerio del ramo respectivo y al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico sobre la remisin del expedientealsuperior. COMENTARIO: El artculo en comento quiso precisar, y culminar con la polmica desatada en un sector, con el advenimiento de la seguridad social integral, como disciplina ajena parcialmente al derecho laboral, en cuanto permita, por esa razn, distinguir los eventos sujetos al grado jurisdiccional de consulta; ahora expresamente seincluyeysehaceextensivaalosafiliadosybeneficiariosdelsistema. Deotrolado,setraetambincomosujetoaconsulta,lassentenciadeprimerainstancia cuando fueren adversas adems a las dems entidades descentralizadas en las que la Nacin sea garante, aqu recurdese decisin de la Corte Constitucional SU962 de 1999, as como fallo de casacin laboral de octubre de 1999, Radicacin 12158, entre otras. Igualmente se le exige al juez de primer grado informe al ministerio del ramo respectivo y al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, sobre la remisin del expediente al superior, introducindose aqu unas prerrogativas desconcertantes a quienes en ltimas, adems de su abogado, tambin podran estar protegidos por el ministerio pblico, en representacin de la sociedad, incluyndose una nueva especie de notificacin, como es el del informe al ministerio del ramo, con el consiguiente desgasteparalaadministracindejusticia,tanprecariaenrecursos. En otro giro, para establecer si la Nacin es garante de una entidad descentralizada podran estimarse varias hiptesis, como cuando debe responder con el patrimonio pblico de las obligaciones surgidas por las condenas judiciales, circunstancia que podra estar establecida por normas jurdicas, no pudiendo considerarse aqu, entidades privadas, como fondos de pensiones, a pesar de la garanta de pensin mnima a cargo de la Nacin, en el evento de quiebra de los fondos ya que la norma refiere a entidades descentralizadas, pudiendo cobijarse por sta va judicial aquellos entesdescritosenelart.137delaLey100de1993. Artculo 15. Rgimen de transicin. Los procesos iniciados antes de la aplicacin gradualdelapresenteleysecontinuarntramitandobajoelrgimenprocesalanterior. Dentro del ao siguiente contado a partir de la promulgacin de la ley, el Consejo SuperiordelaJudicaturaadoptarypondrenprcticamedidasespeciales,suficientes para descongestionar los despachos judiciales laborales, en los procesos promovidos antesdelaentradaenvigenciadelapresenteley. Dichasmedidasdeberngarantizarladescongestindelosdespachosjudiciales,enun trminonomayordedosaosapartirdelapromulgacindeestaley. Quienes sean nombrados como jueces y magistrados, debern ser especializados o expertosenderechodeltrabajooenseguridadsocial.
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COMENTARIO: La nueva normatividad procesal, indica que las causas iniciadas antes de la aplicacin gradual de la Ley, se continuarn tramitando bajo el rgimen procesalanterior. De otra parte ordena se apliquen medidas de descongestin a los despachos judiciales laborales, dentro del ao siguiente, contado a la promulgacin de la Ley para los proceso iniciados antes de la vigencia de la misma, descongestin que deber efectuarse en un trmino no mayor de dos aos a partir de la promulgacin de la Ley 1149 de 2007, lo cual se aplicar gradualmente, debiendo ser los nuevos operadores judicialesexpertosoespecializadosenderechodeltrabajooenseguridadsocial. Lanormadejaaunladolodispuestoenelartculo40delaLey153de1887acercadela aplicacin inmediata de la ley procesal, al punto recurdese decisiones de la Corte ConstitucionalSU881de2005,C251de2001yT446de2007,pudiendocomprenderse quelaintencindellegisladorde2007fueladenoquererinvolucrareltemadelasdos audiencias con aquellos procesos en que ya se hubieren adelantado varias audiencias de trmite iniciadas antes de la vigencia de la nueva Ley, atendiendo igualmente a la implementacin de la oralidad, desde luego bajo el entendido que se encuentren descongestionadoslosjuzgadoslaborales,yasignadoslosrecursosnecesarios. Ahora, en cuanto a que los operadores judiciales debern ser expertos o especializandos en derecho del trabajo o en seguridad social, an cuando dicha disposicin pudiera exceder lo dispuesto en la Ley Estatutaria de Administracin de Justicia (Ley 270 de 1996), lo cierto es que la bondad de la norma salta a la vista, aplicando, por lo menos, el Tribunal Superior de Bogot, esos criterios para la designacindelosjueces. Artculo 16. Asignacin de recursos. La implementacin del sistema oral en la especialidad laboral se har en forma gradual en un trmino no superior a cuatro (4) aos, a partir del primero (1) de enero de 2008. El Gobierno Nacional har la asignacinderecursosparalafinanciacindedichaimplementacinencadavigencia. COMENTARIO: Se fija un plazo no superior a los cuatro aos a partir del 1 de enero de 2008, para que opere plenamente el sistema, sin perjuicio de la implementacin gradual del mismo, debiendo el gobierno nacional efectuar la asignacin de los recursos parasufinanciacin,siendosteltimountema bien lgidoy polmico, pues en ocasiones las sanas intenciones del legislador y la disposicin de la judicatura se castran con recortes o incumplimientos econmicos para el mejor desarrollo de la ley, en punto a la implementacin de la oralidad; en grado sumo, su xito est fincado en lasdebidasapropiacionespresupuestales. Artculo 17. Vigencia y derogatoria. La presente ley entrar en vigencia con su promulgacin y, su aplicacin se efectuar de manera gradual de conformidad con lo dispuestoenelartculo16delapresenteley;derogatodaslasdisposicionesquelesean contrarias, especialmente el artculo 38, el numeral 1 del literal c) del artculo 41 modificado por el artculo 20 de la Ley 712 del 2001 y los artculos 81 y 85, modificado
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por el artculo 42 de la Ley 712 de 2001, del Cdigo Procesal del Trabajo y de la SeguridadSocial. COMENTARIO:Encuantoasuvigencia,habraquereflexionarsiaquellasnormasde la nueva ley que no se ocupan propiamente de modificar el procedimiento, en vas de la oralidad deberan empezar a regir al promulgarse la Ley 1149 de 2007, en el entendidosondeordenpblicoydeaplicacininmediata,altenordelart.40delaLey 153 de 1887, y no esperar su aplicacin gradual a partir del 1 de enero de 2008, en trminos de los artculos 16 y 17 de la Ley 1149 de 2007, en cuanto existan recursos econmicos y tcnicos ,aplicacin diferida en el tiempo por los condicionamientos citados. LECTURAV. JUSTIFICACIN, AUTONOMA Y NATURALEZA DEL DERECHO PROCESAL DELTRABAJOY SU RELACINCONEL DERECHOMATERIALLABORAL. Por:IsaasRodrguezDaz* 1.NECESIDADDELASNORMASPROCESALES: Laresolucindelosconflictosjurdicosrequiereelconcursodela actividad jurisdiccional. Eltitulardelintersjurdico nosatisfechosometealsujetopasivodelarelacinjurdicaal rgano jurisdiccional competente. Sin embargo, para que esa relacin pueda producir vlidamente efectos jurdicos, debe estar regida por normas jurdicas abstractas y generales. Esas normas constituyen el Derecho Procesal y sin ellas no sera posible ni la actividad del rgano jurisdiccional, ni la actividad de las partes que intervienen en el proceso. La satisfaccin de los intereses jurdicos insatisfechos no sera posible si no
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existieran normas procesales que regularan la conducta de las partes y la del rgano jurisdiccional. 2.AUTONOMADELDERECHOPROCESAL: Al comienzo, el Derecho Procesal no fue ms que un conjunto de trmites para la ejecucin del derecho privado. En esos tiempos, la satisfaccin de esos intereses constituy la suprema aspiracin del derecho. Se tena al derecho procesal como derechoprivadoformal.Quienesaslovieronrehusaronestudiarlo.Confundidoconel procedimiento,norevestaimportanciacientfica.Losensayosjurdicos y filosficos, sin embargo, empezaron a percibirlo de otra manera y ni siquiera los obstculos, sembrados por los civilistas del Cdigo Napolenico, frenaron, el avance de la nueva rama. Recogi para si las acciones y la regulacin de la prueba que formaban parte de los Cdigos Civiles e invadi el terreno poltico del Estado al reivindicar la realizacin de la justicia a travs del rgano jurisdiccional. As naci la autonoma del Derecho Procesal y la accin dej de ser el derecho mismo para convertirse en una pretensin. Aparecieron los presupuestos procesales, las excepciones y el proceso como relacin jurdica integrado por las partes y el Juez. Ensea Prieto Castro1, que el proceso ha ido ms all y abarca no slo el procedimiento sino la teora de los rganos jurisdiccionales, la de las partes, la de la accin procesal, la de los presupuestos y excepciones procesales,la pruebay todala pluralidadde los fines tutelares. Lleg como dira Podetti2, a ser una disciplina jurdica con madurez, que se gobierna por sus propias normas y principios, que ampara una zona importante de la vida jurdica y que su falta afectara en forma vital a las dems ramas del derecho. Lleg, en otras palabras, a tener autonoma, vida propia,

LEONARDOPRIETOCASTRO.DelDerechoProcesalySuEnseanzaUniversitaria.Revista General de Derecho.Mxico1933. Pg.11 y 12. 2RAMIROJ.PODETTI.TratadodelProcesoLaboral.Edit.Ediar.BuenosAires 1949.TomoI.Pg.20.

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existencia independiente de las otras ramas del Derecho. Dentro de ese contexto autonmico, MAURO MIGUEL ROMEROS 3 la define as: rama que estudia el conocimiento total, sistemtico, verdadero y cierto de cuantos tribunales administran justicia, de las acciones, excepciones y pruebas utilizadas, y de los procesos y formas solemnes que mejor puedan conducir al restablecimiento del orden jurdico perturbado. 3.ELDERECHOPROCESALYELDERECHOMATERIAL: Constituyen el derecho material objetivo del trabajo aquellas normas que establecen, en forma general y abstracta, cules son los intereses dignos de tutela por emanar de la relacin de trabajo.4 El Derecho procesal del trabajo est ntimamente relacionado con el derecho objetivo material, porque el proceso no es ms que una forma de hacer efectivos los intereses que ese derecho material considera susceptibles de tutela jurdica. En efecto, los conflictos laborales tienen su origen en la interpretacin de la norma jurdica, en la negativa a observar el precepto que confiere el derecho o en la necesidad de imponer, a travs del Estado, la voluntad indispensable para que las normas se cumplan. Es por ello que el derecho objetivo material tiene influencia decisiva y determinante sobre el derecho procesal. El primero pretende hacerse efectivo a travs del segundo. Si el derecho material subjetivo queda satisfecho, la funcinjurisdiccionalhacumplidosumisin. TruebaUrbina5habladeunateoraintegralparaelderechodeltrabajo.Fundamentasu teora en los efectos dinmicos de un derecho social que persigue un orden jurdico

MAUROMIGUELROMERO.PrincipiosdelModernoDerechoProcesal Civil.Valladolid.1931.Pg.12. 4ARTUROVALENZUELA.DerechoProcesaldelTrabajo.Ed.JosM.Cajical, 1959.Mxico.Pg.180. 5TRUEBAURBINA.NuevoDerechoProcesaldelTrabajo.Edit.Porrua, 1980.Pg.318.

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dignificador, protector y reivindicador de los que viven de sus esfuerzos manuales e intelectuales, con el fin de alcanzar la seguridad colectiva y la justicia social. Dentro deesaintegralidaddistingue:

A) El derecho objetivo material en funcin de recuperar lo que pertenecealaclasetrabajadoraporlaexplotacinseculardeltrabajo humano.6 B) ElDerechoAdministrativodelTrabajo,constituidoporreglamentos laboralesdestinadosahacerefectivalaproteccinsocialde lostrabajadoresatravsdelPoderEjecutivo. C) ElDerechoProcesaldelTrabajo,quegarantizaestaproteccin mediantelosactosjudicialeslaborales.
LaaplicacindelaTeoraIntegralconjugalosprincipiosbsicosdelaproteccinsocial alaclasetrabajadoraydefinedostiposdenormas:Lassustancialesylasprocesales.He allelderechosustantivoyelderechoprocesaldeviniendodeunmismotroncocomn: El Derecho Social. He all, igualmente, su estrecha vinculacin y su ntima relacin. El derecho procesal del trabajo como instrumento para hacer efectivo el derecho sustantivo del trabajo y el mantenimiento del orden jurdico y econmico en los conflictosquesepresentanentrecapitalytrabajo. Es innegable, tal como ya ha sido expresado, la forma como el derecho material objetivo del trabajo determina e influye en la normacin del proceso laboral. Sents Melendo lo dice de una manera extraordinaria: Los aspectos y los caracteres del proceso no son ms que una expresin necesaria e inseparable de la relacin substancialqueenelmismosehacevaler7.ElpropioLudovicoBarassienelprefacio de su obra Tratado del Derecho del Trabajo, dice que el derecho sustancial del

TRUEBAURBINA.ObraCitada.Pg.76. SANTIAGOSENTSMELENDO.EstudiosdeDerechoProcesal,Edit.Ejea, BuenosAires,1968.Pg.350.

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trabajo es obra de aquellos fenmenos, que son producto del mundo agitado y mudable del trabajo y que el derecho procesal no lo puede perder de vista, puesto que es el instrumento necesario para la satisfaccin de esas necesidades individuales y colectivas8. Una ltima cita, para fortalecer esta relacin ntima entre el derecho objetivo material y elderecho procesal del trabajo.Ensu obra El Proceso Inquisitorio en el Nuevo Proceso Civil, Piero Calamandrei escribi: En realidad, si la ciencia jurdica no quiere resultar estril, como acaso puede parecer que est a punto de caer enundisolventeyfragmentarioformalismo,ysicadajuristadebe,comopuedehacerlo en su campo, contribuir a restaurar en el mundo el sentido de la unidad y la necesidad del derecho, es preciso que, en lo que respecta al derecho procesal, los estudiosos tengan el valor de renunciar a contemplar el proceso puro, abstrado de la SUSTANCIADELACONTROVERSIAQUEENELMISMOSEDEBATE9.

4. NATURALEZAJURDICADELDERECHOMATERIALDELTRABAJO:

Estamosinscritos,desdehacemuchotiempo,enlacorrientequeubicaal derechomaterialdeltrabajodentrodelderechosocialynoenlaesferadel derechopblicooprivado,porquenocreemosqueelderechodeltrabajo estintegradoporunasumadenormasdederechopblicoyprivado.Los fundamentosdelderechodeltrabajopugnananpordistanciarsedeesa ecuacinsimplista.ParanosotroselDerechodelTrabajoserefieremsal trabajadorcomomiembrodeungruposocial,deunacategoraprofesional, deunacomunidaddeintereses colectivos, que como individuo considerado como personaaislada.

8LUDOVICOBARASSI.TratadodeDerechodelTrabajo,Edit.Alfa,Buenos Aires1953.Pg.8. 9El Proceso Inquisitorio en el Nuevo Proceso Civil. Citado por SENTS MELENDOensuObraEstudiosSobreelProcesoCivil.Edit.Bibliog.Arg. BuenosAires1945.Pg.351.

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Elderechodeltrabajonormaeltrabajocomoactividadsocialmsquecomo uncontratoindividual10.Radbruchloviocomoderechodeclase,comola imposicinquelostrabajadores,despusdemuchosaosdelucha,lograron sobrelaburguesaparaimplantaralgunosdesusderechos.Aslovemos nosotrosyporesoleasignamosprioridadalcarctersocialdelanorma.Los profesoresRipertyLevasseur11enFrancia,coincidenconestatesisque asientaalderechomaterialdeltrabajo,enelderechosocial, independizndolodetodarelacinconelderechopblicoyelderecho privado.Elprincipiodelaigualdadnosepuedehacervalerantelasclases socialesporqueellassonlamejorpruebadequeesasupuestaigualdadno existe,decaRipert.Elderechodelaclasetrabajadora,dirigidoalgrupo, hacequeelprogresomaterialsecorrespondaconelprogresosocialyesees elfundamentodelderechosustancialdeltrabajo.Levasseursostieneidntico criterioaRipert:Slolaautorizacindelosgrupossocialesprodujeronenun debatecolectivo,laregulacinenunplanosuperior,delasrelacionesde trabajo.Lastcnicasnormativasfueronimpuestasporsituacionesdehecho ycircunstanciasdelavidadiaria.Elnuevoderechoreclamorganismos nuevos,jurisdiccinespecialyformasdeconciliacineinspeccinno conocidosypropusoelprincipiodeunanuevaorganizacindelas relacionessociales.Enconclusin,compartimoselconceptodelderechodel trabajo,confundamentoenelderechosocial,queladefinicindeDeLa Cuevacalificacomoestatutodeltrabajadoryparaeltrabajadorquelaclase obrerahaimpuestoconelfindedefinirsuposicinfrentealcapital, fijando,depaso,losbeneficiosmnimosquedebencorresponderala prestacindelservicio12.ParanosotroselDerechodelTrabajoniesun derechoqueformapartedelEstado,dotadodepoderpblico,niesun derechopararegularlavidadelosparticularesylasrelacionesenqueestos intervienen.Esunderechosocialhechoalamedidahistricadelas circunstanciasporlaspresionescolectivasdeloshombresagrupadosdentro deunacategoraprofesional.

GUSTAVORADBRUCH.IntroduccinalaCienciadelDerecho.Madrid, 1930 11MARIO DE LA CUEVA.El nuevo Derecho Mexicano del Trabajo. Edit. Porrua1974.
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10

MARIODELACUEVA.ObraCitada.

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5. NATURALEZAJURDICADELDERECHOPROCESALDELTRABAJO:

TruebaUrbinavinculaelderechoprocesalconelmaterialylodefinecomo elinstrumentoparahacerefectivo,atravsdelproceso,elderecho sustantivo.Hacerefectivosucumplimientodiceatravsdel proceso, as como el mantenimiento del orden jurdico y econmicodelos conflictoslaboralesquesurjanconmotivodelasrelacionesentrecapitaly trabajo13.Valenzuelalodefinecomoelconjunto de normas jurdicas que regulan la actividad del rganojurisdiccional y de las partes en el proceso, mediante el cual se resuelvenlos conflictos jurdicos que emanan de una relacin de trabajo14.Entodocaso,lanaturalezajurdicadel DerechoProcesaldelTrabajonopuedeestardesvinculadadelderecho materialyparanosotroslastresramasdelderechoprocesal(civil,penaly administrativo)fundadasenlosprincipios delaautonomadela voluntad,laigualdad de los hombres ante la Ley y la igualdad de stos en los procesos,constituyenlabasedeunrgimenindividualistayliberal quenosecorrespondeconlarealidadsocial,porellohanaparecidolos sistemaslegalesdeexcepcinenelcampolaboral,comoelDerechoProcesal delTrabajo,queseenfrentaalosprincipiosclsicosdelosjuiciosciviles, penalesyadministrativos,relativosalaigualdaddeloshombresantela Leyyalaimparcialidaddeljuzgador.Tantoelderecho material del trabajo como el derecho procesalestablecen frentealprincipiodelaigualdadde laspartesantelaLeyotroprincipio:Eldeladesigualdaddelaspartesy reivindicanlafuncintutelardelderechoparaesadesigualdad. Quienes estimanqueestadisciplina,elderechoprocesaldeltrabajo,es proteccionista,niveladora,reivindicativa,lacaracterizanporel predominiodelinterssocialsobreelindividualyporellolaubicanentre elprocesodispositivoyelprocesoinquisitorio,estableciendoasun equilibrioentreloselementos privado y pblico del campo procesal. Esto es, ubican el Derecho Procesal deltrabajo con funciones limitadas a la proteccindelapartedbildelarelacin,mediantenormasde compensacindestinadasaequipararaloscontendientesyahacercumplir labilateralidadylaverdaderaigualdaddelaspartesenelproceso.Esloque

13

TRUEBA URBINA. Obra Citada. Pag 52.

ARTUROVALENZUELA.ObraCitada.Pg.180. teoradelproceso,quedescansasobrelaautonomadelavoluntad

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Trueba Urbina, concriterio que cornpartimos, llama funcin reivindicadoradelderechosocialyconlocualsepermitedefiniral derecho procesal del trabajo como derecho social. Para Trueba Urbina, elDerechoProcesaldelTrabajoesunconjunto deprincipios, institucionesynormasqueenfuncinprotectora,tutelaryreivindicadora, realizanocreanderechosafavordelosquevivendesutrabajo. Este derecho procesal del trabajo es incompatible con la igualdaddelos hombresantelaLey.LanaturalezajurdicadelDerechoProcesaldel Trabajoes,enconsecuencia,lamismadelderechomaterialosustancial:El derechosocialynoelderechopbliconielprivado.
6.LAAUTONOMADELDERECHOPROCESALDELTRABAJO La autonoma del derecho procesal del trabajo no es criterio compartido por todos. AlgunospiensanqueesaautonomallegahastaelderechoprocesalIngenere,perono al laboral. Quienes no creen en esa autonoma se fundamentan, sin embargo, en que los principios que presiden al derecho procesal laboral podran tambin aplicarse al derecho comn. Podetti15 aspira que as suceda en lo futuro. A pesar de verlos tan distantes en este momento, aspira a que las conquistas del laboral se impongansobreel procesogeneral. De Ltala afirma que una disciplina es autnoma cuando abraza un conjunto de principiosydeinstitutospropios.Paraestetratadistaitaliano el derecho procesal del trabajo tiene ese conjunto de principios y de institutos propios16. De Ltala afirma que el derecho procesal del trabajo es distinto de las otras disciplinas jurdicas en tanto y en cuanto su desenvolvimiento tiene ciertos institutos que le constituye una sistemtica particular17. 0 7) Ludo vico Barassi ha hecho afirmaciones semejantes al calificar el derecho procesal del trabajo como instrumento necesario para la

15 16

PODETTI, Obra Citada. Pg. 51. PODETTI, Obra Citada. Pg. 13. 17LUDOVICO BARASSI. Obra Citada. Tomo 1, Pg. 37.

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satisfaccin de las necesidades humanas, que se adecua a las necesidades a las cuales sirve. Son, pues, factores humanos, econmicos, jurdicos y sociales, sustanciales e instrumentales, que exigen ser confrontados, analizados y meditados para poder sistematizarlos, exponerlos y difundirlos. Eso es lo que pretendemos, al calificar de autnomoelderechoprocesaldeltrabajo. Ya antes hicimos mencin al principio de la igualdad de los hombres ante la Ley y establecimos como sistema de excepcin, que en el Derecho Procesal Laboral.se estableceelprincipioopuesto:Eldeladesigualdaddelaspartes.Aseguraresaigualdades el propsito del derecho procesal laboral. Por eso Eduardo Couture 18 lo llama nuevo derecho y dice que ha nacido para establecer la igualdad perdida por la distinta condicinquetienenenelordeneconmicolosqueponensutrabajoylosquesesirvende lparasatisfacersusintereses. Arturo Valenzuela ha concretado esa autonoma en rasgos concretos y especficos. Para el tratadistas mexicano, el derecho procesal laboral reglamenta un derecho autnomo e independiente del derecho civil, cual es el derecho sustancial del trabajo. En segundo lugar, la jurisdiccin del trabajo est conferida a rganos especiales. En tercer lugar, esa jurisdiccintieneprivilegiosdeloscuales no goza la jurisdiccin civil y en cuarto lugar, el derecho procesal del trabajo tiene un conjunto de principios caractersticos y propios, diferentesalosdelderechoprocesalcivil. Con mucha ms pasin, Trueba Urbina habla del principio de la disparidad procesal. Para el brillante tratadista mexicano, el nuevo derecho tiene como finalidad tutelar a la parte ms dbil de la relacin laboral, es reivindicador de la entidad humana desposeda, pugna por el mejoramiento econmico de los trabajadores ysignifica el inicio de la

18

TRUEBAURBINA.ObraCitada.Pg.77.

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transformacin de la sociedad hacia un nuevo rgimen social de derecho19. Para Trueba Urbina, no hay duda de que si el derecho material del trabajo es proteccionista, tambin tiene queserlolaLeyprocesaltutelardeesederecho,puestoquelaigualdaddelaspartesen el juicio de trabajo es inadmisible sociolgica y jurdicamente. Sin el derecho procesal del trabajo,afirmaTrueba,resultaranintileslasnormassustantivasdictadasporelEstadoen auxiliodelostrabajadores. Creemos, con las opiniones expuestas, que al Derecho Procesal del Trabajo le deviene su autonoma no slo en los principios quelo caracterizan,sinodelcontenidosocialdesu naturaleza jurdica. Los procedimientos laborales difieren de los civiles por su naturaleza social.Susfinessocialeshacenquelanuevajurisdiccinseejerzasinlarigidezqueimperaen los dems procesos y de all la especificidad de sus principios. Frente a la funcin de mantenerelequilibriojurdico,objetivointrnsecodelDerechoProcesal,enelderechoadjetivo del trabajo, esta funcin niveladora se acenta ms debido a la diferente condicin econmica y social de los litigantes, que de por s e indirectamente, genera desiguales condicionesparaladefensayelataque,queelderechoespecialtuvoque.equilibrar.1*

19 1*

TRUEBAURBINA.ObtaCitada.Pg.51 (ElNuevoProcedimientoLaboral,EditorialJ.Alva,juliode1987).

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UNIDADII Jurisdiccinycompetencia Objetivosgenerales... Objetivosespecficos LecturaVINocindegarantajurisdiccional.. LecturaVIIMomentodecognicindelajurisdiccin....................................

Operacindeljuezparaplasmarensentencia,ladeclaracindecertezade unmandatoindividualizado

Lectura VIII los lmites de la jurisdiccin y momento determinativo de la jurisdiccin ycompetencia.........

Momentodeterminativodelajurisdiccinydelacompetencia Asuntosdeconocimientodelosjueceslaborales
de conocimiento de los jueces laborales a travs de la

Asuntos

casustica................................................................................................... Caso N 1 Competencia en tratndose de una ejecucin de una sociedad en liquidacinobligatoria................................................ Autoevaluacin. Decisionesjudiciales.. Caso N 2 Competencia en procesos contra entidades de la seguridad social ... Autoevaluacin...
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Decisionesjudiciales Caso N 3 Competencia en asuntos relativos a la ejecucin de obligaciones emanadasdelarelacindetrabajo..................................... Autoevaluacin... Decisionesjudiciales.

CasoN4Asuntosrelativosalart.216delC.C.A. Autoevaluacin.. Decisionesjudiciales..

Caso N 5 Intervencin de terceros llamamiento en

garanta................................................................................................................ Autoevaluacin........... Decisionesjudiciales....... Caso N 6. Responsabilidad mdica. Perjuicios causados. Dao

fisiolgico Autoevaluacin..... Decisionesjudiciales... Caso N 7 Controversia referente al sistema de seguridad social integral........................ Autoevaluacin...
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Decisionesjudiciales. Caso N 8 Controversia referente al sistema de seguridad social integral. Articulo 77ley100de1993seguros.

previsionales............ Autoevaluacin. Decisionesjudiciales...

Caso N 9 Jurisdiccin internacional. Aplicacin de tratados en la legislacin. Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. Caso N 10 ley 1112 de 2007. Competencias relacionadas con lo dispuesto en el art. 41 de esa normatividad seguridad social en

salud. Autoevaluacin......... Decisionesjudiciales.......

CasoN11.Cooperativadetrabajoasociado,clausulacompromisoria. Autoevaluacin....... Decisionesjudiciales....

Caso N 12. Dictmenes de junta de calificacin de invalidez competencia del juez laboral.
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Autoevaluacin....... Decisionesjudiciales.... UNIDADII JURISDICCINYCOMPETENCIA OBJETIVOSGENERALES

Distinguirlosconflictosjurdicosenordenasuconocimientoporla jurisdiccin. Acordealosdistintosfactoresdecompetenciaestablecidosenlaley, establecerlosasuntosdecompetenciadeljuezlaboral.

OBJETIVOSESPECIFICOS

Revisarelestadodeladoctrinayjurisprudenciaentornoalosasuntos quesondeconocimientodelajurisdiccin. Presentaralgunoscasosyconceptosrelacionadosconeltema. Determinarlospuntosrelevantesdeladiscusinprocesal. Precisarelalcancedeladistintatemticareferidaalpuntoanterior, desdeelaspectoprctico.

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LECTURAVI.
NOCINDEGARANTAJURISDICCIONAL PieroCalamandrei* Los varios medios que el Estado prepara para reaccionar (de propia iniciativa o a peticin del particular), contra la inobservancia del derecho objetivo, constituyen la quesepuedellamargarantajurisdiccionaldelasnormasjurdicas. Advertimos desde ahora que, para indicar estos varios medios que aqu se comprendenbajoladenominacin degarantajurisdiccional,se encuentran empleadas por la doctrina otras expresiones; medios de tutela jurdica o, mejor, de tutela jurisdiccional119,mediosdeactuacindelderechootambin,ymssimplemente,sanciones; y no faltan autorizadsimos tratadistas que estudian este tema, no desde el punto de vistadelajurisdiccin,sinodesdeeldelaaccinodelproceso,considerandolosvarios medios de que puede servirse quien pide justicia como constitutivos de diversos tipos de acciones o de procesos. Por nuestra parte, consideramos que, en primer trmino, se debe aclarar en cuntos modos puede operar prcticamente la jurisdiccin, y que la clasificacindelasaccionesodelosprocesosseguircomoconsecuencia:tambinenla definicin de las acciones dada por VICO220, actiones autem nihil alia sunt quam rerum nostrarum legibus praeformatae tutlae, el prius lgico de la accin resulta ser la existencia de una praeformata tutela, esto es, el previo establecimiento por parte del Estadodelosmediosprcticosidneosparahacerrespetarelderecho.

El VI libro del C.C. que se titula De la tutela de los derechos, tiene un ttulo especial (arte. 29072933) dedicado a la Tutela jurisdiccional de los derechos en el mismo sentido en que, en el texto, se habla de garantajurisdiccional. 20Deunwersiiurisprincipioetfineuno,CXXI.

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Preferimos, pues, entre las varias posibles denominaciones, emplear la de garanta jurisdiccional,porquelapalabragarantallevasiempreconsigolaideadeunremedio, de una defensa, de una extrema ratio destinada a valer solamente en un segundo momento, a falta de un evento con el cual se contaba en un primer momento, y que, si se hubiese producido, habra hecho intil la garanta. El fiador que garantiza una deuda ajena se obliga a pagar slo en la eventualidad de que no pague el deudor principal: en un sentido remotamente anlogo, se dice que el Estado garantiza la observancia del derecho, en cuanto es normal y deseable que el derecho sea volunta riamenteobservadoporaquellosaloscualessedirigecomoreglasdesuconducta:slo cuando falte esta voluntaria observancia por parte de los mismos, empieza el momento jurisdiccional del derecho, esto es, la puesta en prctica, por parte del Estado, de los medios de garanta dispuestos para hacerlo observar, incluso, en caso de necesidad, conlafuerza. Delacoercibilidaddelderecho,fundadasobreelestablecimientodelosmediosprcticos de garanta jurisdiccional mediante los cuales la coercibilidad puede, en caso de necesidad, transformarse en coaccin efectiva, deriva que toda norma jurdica en su completa formulacin no contiene solamente un mandato, dirigido a los coasociados, de observar un cierto comportamiento en el caso de que se verifiquen determinadas circunstancias previstas como posibles, sino que contiene, adems, explcita o implcitamente, el anuncio (la praeformata tutela de VICO), de lo que el Estado har cuando aquel mandato no sea obedecido enconcreto: anuncio quese resuelve despus prcticamente en otro mandato, secundario y accesorio del primero, por el cual el Estado ordena a los propios rganos (jurisdiccionales) observar un cierto comportamiento en el caso de que el mandato primario haya quedado inobservado. As, al objeto de poder asegurar por la fuerza la observancia prctica del derecho, toda norma jurdica se puede lgicamente descomponer en un sistema de dos normas complementarias,laprimeradelascuales(llamadanormaprincipaloprimara)sedirige
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a los coasociados, mientras la segunda (llamada generalmente sancionatora o sancin) se dirige a los rganos jurisdiccionales del Estado. El nexo que tiene lugar entre la norma primaria, que establece una regla de conducta para los coasociados, y la norma sancionatoria,que establecelo quedebernhacerlosrganosdelEstadosilaconducta prescrita no es observada en concreto, puede expresarse diciendo que el hecho especfico legal de la norma sancionatoria est constituido por la hiptesis de la inobservancia del precepto concreto nacido de la norma primaria. Obsrvese que, al pasar del primero al segundo trmino de este binomio, el mandato contenido en la normajurdica cambia, pordecirloas,de direccin:mientras elmandato contenido enla norma primaria se dirige a la voluntad del individuo a fin de que tenga una cierta conducta, el mandato contenido en la norma secundaria se dirige a los rganos jurisdiccionalesafindequeponganenprcticasobreelindividuoreaciolosmediosde coaccinestablecidos. Este mecanismo se manifiesta de manera muy clara en las normas penales, cuya caracterstica es dada por la sancin (penal), que en su formulacin positiva se encuentra siempre enunciada en forma expresa y especfica, mientras el mandato primario est con frecuencia subentendido. Todo artculo del Cdigo Penal puede, con pocotrabajo,serdescompuestoenunsistemadedosnormas:as,paratomarelprimer ejemplo que nos viene a la mente, el artculo 717 C.P. puede ser descompuesto en el siguiente binomio: a) norma primaria: Si alguien, en el ejercicio de una profesin sanitaria, ha asistido, etc.. (hecho especfico legal) est obligado a dar aviso a la autoridad(precepto primario);b)normasancionatora: Si aqul,etc.,omitedaraviso a la autoridad (hecho especfico legal) es castigado..., etc. (precepto sancionatorio). Aqu el cambio de direccin del mandato de que antes se ha hablado, es evidente: el mandato primario establece una obligacin de conducta a cargo del sanitario (obligacin de dar aviso de ciertas enfermedades a la autoridad); el mandato san cionatorio se dirige, en cambio, a los rganos del Estado, a los cuales compete el poder
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de castigar al culpable, el cual no es ya considerado como obligado a tener un cierto comportamiento,sinocomosujetoalcastigo. Elmecanismoeselmismotambinencuantoalasnormasnopenales;conladiferencia de que, muchas veces, en la formulacin de ellas, se pone en evidencia el mandato primario, y la sancin (civil) puede ser subentendida o bien enunciada de un modo genrico y comprensivo para todo un grupo de normas. Los artculos del Cdigo Civil no aparecen acompaados, uno por uno, por la expresa conminacin de lo que el Estado est dispuesto a hacer en el caso de que la norma primaria sea transgredida; pero en todo artculo est subentendida la garanta jurisdiccional. El artculo 1498 del Cdigo Civil, segn el cual la obligacin principal del comprador es la de pagar el precio, no est acompaado de una expresa norma sancionatoria aadiendo que, si el comprador no paga, el vendedor podr dirigirse a la autoridad judicial a fin de que lo constria a pagar; pero esta norma es una consecuencia subentendida de la coercibilidad del derecho, y est comprendida en la frmula general del artculo 2907: A la tutela jurisdiccional de los derechos provee la autoridad judicial en virtud de demandadeparte.... Obsrvese que, en ciertas ocasiones, antes de llegar a la garanta jurisdiccional, el derecho opera ingeniosamente (podra decirse que casi como si quisiera no dejar sin intentar va alguna para obtener el cumplimiento voluntario antes de recurrir a la extrema ratio de la jurisdiccin), a fin de establecer, en lugar del mandato primario que haquedadoinobservado,otromandatoquenacedelainobservanciadelprimero,pero que, al igual que el primero, se dirige a la voluntad del obligado; y solamente cuando este segundo mandato quede tambin inobservado, entonces intervendr, en defensa suya, la garanta del Estado. Tpica es, a este respecto, la formulacin del artculo 1218 C.C. 1865 (al cual responde en sustancia el art. 1218 del nuevo C.C), segn el cual quien ha contratado una obligacin est obligado a cumplirla exactamente, y, en su
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defecto, al resarcimiento de los daos. Aqu nos encontramos frente a un trinomio, ms bien que a un binomio: en el caso de que el obligado contravenga el mandato primario, segn el cual quien ha contratado una obligacin (hecho especfico legal) est obligado a cumplirla exactamente (precepto primario), de esta inobservancia puede surgir un segundo mandato que tiene carcter secundario frente al primero, pe ro que se dirige tambin al mismo obligado: quien no cumple exactamente la obligacin contratada por l (hecho especfico legal), est obligado a resarcir los daos derivados del incumplimiento (precepto secundario); y solamente si el obligado no observa tampoco el precepto secundario, entonces la norma cambia de direccinylagarantajurisdiccionalentraenuntercertiempo. Tambin para esta categora de normas secundarias, las cuales, por la transgresin de una norma obligatoria hacen surgir a cargo del mismo transgresor otra obligacin de diverso contenido, pero dejada a su voluntad, se emplea por algn autor la denominacin de sancin: mientras, segn otros, el concepto de sancin debera ser reservadoa aquellas nicas normas secundarias que operan directamente el paso de la obligacin a la coaccin jurisdiccionaL Por esto, y por algn otro disentimiento que se encuentra enladoctrina entomo alexactoalcancedelconceptodesanciny al preciso significado de esta expresin, preferimos hablar, ms bien que de sanciones, de mediosdegarantajurisdiccional2*.

(Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial Leyer, Coleccin Clsica del Derecho, Octubre de 2005).

2*

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 LECTURAVII. MOMENTODECOGNICINDELAJURISDICCIN PieroCalamandrei* Operacin del juez para plasmar en sentencia, la declaracin de certeza de un mandatoindividualizado. Cuando se dice que la coincidencia del hecho especfico real con un hecho especfico legal hace que nazca automticamente de la norma abstracta un concreto precepto individual, se emplean expresiones que, tomadas a la letra, podran hacer creer que esta individualizacin de las normas en preceptos concretos se produce en el mundo de la realidad sensible, de modo que el individuo pueda observar, como un evento histricamente constatable, este mandato concreto que, en el momento justo, se desprende de la norma abstracta, en direccin a l, lo mismo que el relmpago se
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desprende de la nube. Pero todos estos son modos de decir de los juristas, los cuales, por razones de orden tcnico, hablan del mundo jurdico como si sus esquemas mentales viviesen en el mismo externamente, al igual que criaturas vivas. En realidad, en el mundo externo existen solamente como datos histricos, perceptibles con los sentidos, la ley positiva (un determinado cdigo; un determinado artculo escrito en aquel cdigo) y el concreto obrar prctico de los hombres obligados a observar aquella ley: y para establecer si el comportamiento tenido por los mismos corresponde o no corresponde en concreto a lo abstractamente querido por la ley, es necesario hacer un razonamiento basado sobre la confrontacin entre el hecho especfico legal y el hecho especficoreal,alfindelcual,siseobservaqueestosdostrminoscoinciden,sedeber llegar a la conclusin de que, en el momento en que se ha verificado en la realidad un hecho similar al formulado en hiptesis por la norma, en aqul mismo momento se debe considerar como nacido el mandato concreto preanunciado en la norma y, por consiguiente,aaquelmomentosedebenhacerremontarlosefectosjurdicos. Poco esfuerzo es necesario para comprender que no es siempre fcil establecer, en las innumerables y variadsimas configuraciones que pueden asumir en la realidad las relacioneshumanas, cul esla norma queseajustaalcasoycul es el comportamiento concreto que para aquel caso corresponde a la voluntad de la ley. Aun cuando las disposiciones legales sean numerosas y precisas, no es posible que para cada caso que se presente en la realidad, se encuentre ya dispuesta, en aquella especie de gran casillero de hiptesis tpicas que es el derecho positivo, una norma especial que se adapte exactamente a tales circunstancias; para llegar a colocar el caso en la casilla apropiada no basta conocer exactamente el significado de las normas escritas en los artculossinoquepuedesernecesariocombinarentresvariasdisposicionesysacarde esta combinacin el principio jurdico, en ellas implcito, aplicable a aqul. Este trabajo de interpretacin de la ley no es siempre fcil: se comprende, por consiguiente, que puede verificarse en la realidad una disparidad de opiniones y, por consiguiente, una
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situacin de falta de certeza acerca de las consecuencias jurdicas que nacen de un determinado hecho, especialmente cuando estn frente a frente dos interesados en conflicto, cada uno de los cuales tiende no solamente a dar del hecho la versin que ms le favorece, sino tambin a interpretar el derecho en modo de sacar de l consecuenciasconcretasfavorablesasuintersindividual. Aqucomienza,frente aestasituacindefalta decertezaodedisentimientoentorno a laexistenciayalasconsecuenciasdeunconcretopreceptojurdico,lafuncindeljuez: la cual se manifiesta, ante todo, en aquella primera fase que ms propiamente se llama cognicinojuicio,endeclararoficialmentelacertezadelderechoinciertoocontrovertido. Esta declaracin jurisdiccional de certeza del derecho tiene una finalidad esencialmente prctica: no se trata de interpretar las leyes en abstracto, por mero inters cientfico (como podra hacer el jurista que comenta las leyes en un Tratado), sino en declarar la certeza del precepto ya individualizado mediante el cual la ley regula en concreto una relacindelavidasocialyaenacto. Tambineljuez,comoseverconmayorclaridadenelmomentooportuno,debehacer un razonamiento a tal fin: y se suele, en efecto, esquematizar la sentencia del juez, como la conclusin de un silogismo (el llamado silogismo judicial), del cual la norma jurdica constituira la premisa mayor, y el hecho la premisa menor. En realidad, el trabajo lgico que el juez debe realizar para llegar a su conclusin, es mucho ms complicado de lo que pueda hacer suponer este esquema lgico: la parte ms delicada de la operacin mental del juez no es la de sacar la conclusin de las premisas ya establecidas, sino la de encontrar las premisas y saberlas poner entre s en tal relacin que se aprecie perfecta coincidencia entre la hiptesis abstractamente formulada por la normayelhechoespecficoreal.

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Lgicamente, el razonamiento que debe hacer el juez es, si bien con mayor dominio y precisin tcnica, el mismo a travs del cual el obligado, casi instintivamente, se da cuentadeencontrarseenunasituacindehechoprevistaporlaley,debiendo,poresto, tener en concreto un cierto comportamiento (cuando yo entro en la librera y, en compensacin del libro que compro, pago espontneamente el precio, obro de esta manera porque s que me encuentro en una situacin de hecho, calificada como compraventa, de la cual la ley hace surgir a cargo del comprador la obligacin de comportarse as). Pero, entre el razonamiento del obligado y el del juez, hay, sin em bargo, una fundamental diferencia: que mientras el primero se encuentra frente a un concreto precepto dirigido a l mismo para regular su actividad, el juez declara la certeza de un precepto concreto dirigido no a l, sino a los sujetos de la relacin controvertida,yquetrataderegularnolaactividaddelcomojuzgador,sinolaactivi daddelosjustificables. El juez, en suma, en esta primera fase de la jurisdiccin, considera la ley y los hechos con los cuales la misma debe ser puesta en relacin solamente como objeto de su conocer, pero no como regla de su operar: observador imparcial de la conducta ajena, se encuentra ms all y por encima de la relacin a decidir, que considera como tema de investigacin y de estudio, reconstruyendo, a guisa de historiador, la forma en que se ha desarrollado, en aquellas circunstancias, la actividad de los interesados y el modo en que habra debido desarrollarse para ser conforme a la ley. Se realiza as la tpica operacin del juzgador que se llama la aplicacin de la ley, que ha de considerarse como muydistinta,porprecisindellenguajetcnico,delaejecucinuobservanciadelaley.La ley, o sea la concreta voluntad que de la misma se individualiza cuando los hechos de la realidad corresponden a su hiptesis, puede ser ejecutada o bien observada solamente por aqul al cual se dirige el precepto, esto es, como suele decirse, por el destinatario delpreceptojurdico:ejecutaroseaobservarlaley,significateneraquelcomportamiento prctico que corresponde en concreto al mandato de la ley. Aplicar la ley significa, en
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cambio, encontrar cul es la norma jurdica que mejor se adapta y que est en contacto con las circunstancias del caso concreto y, como consecuencia, establecer la certeza respecto de cul es el comportamiento que otros habran debido tener en concreto, en ejecucin de aquella norma. Si yo, obedeciendo a la norma que manda al comprador pagar el precio, pago el precio de la cosa que he comprado, ejecuto la ley, en cuanto me comporto tal como ella me ordena comportarme; si el juez, habiendo obtenido la certeza de que quien ha adquirido una cosa no la ha pagado, declara que ste se encuentra obligado a pagar el precio, aplica la ley en cuanto califica y regula de conformidadconlaley,elcomportamientoajeno. Como conclusin de esta operacin de aplicacin de la ley al hecho, el juez proclama culeselmandatoconcretoqueregulaelcasocontrovertido:estaproclamacinoficial, en virtud de la cual la opinable conclusin de un razonamiento se transforma en individualizada voluntad de la ley, es lo que distingue a la declaracin jurisdiccional decertezadeldictamen,nooficialysiemprediscutible,deunjuristaprivado.Tambin el juez, hasta tanto que se desarrolla la operacin de juzgar, se sirve de los mismos instrumentos lgicos de los que se sirve el abogado que quiere demostrar la razn de su cliente, o el jurisperito que responde a quien le pide un consejo; y tambin el juez, como todo hombre que razona, est sujeto a equivocarse. Pero cuando ha llegado a la conclusin de su razonamiento, y cuando todos los medios ofrecidos por el proceso paracontrolarquelamismaesexactahansidoagotados,enundeterminadomomento, sta se desvincula de sus premisas lgicas y adquiere, independientemente de ellas, autoridad de cosa juzgada. Este pasaje en cosa juzgada significa que, en un determinado momento, ladeclaracindecerteza deljuezse hace legalmenteindiscutible:no vale ya por la exactitud ni por la fuerza persuasiva de su motivacin lgica, sino que vale porque la mismaconstituye, como la ley de la cual es individualizacin, un acto oficial devoluntad,estoes,unmandatodeautoridad(C.C.,art.2909).

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Ahora la ley abstracta se ha individualizado por obra del juez, en aquella declaracin decerteza:noseadmiteya,alrespecto,nifaltadecertezanicontiendaentrelossujetos de la relacin declarada cierta; as como la ley vale, mientras est en vigor, no porque su contenido corresponda a la justicia social, sino nicamente por la autoridad de que est revestida (dura lex, sed lex), as tambin la declaracin jurisdiccional, una vez que ha pasado en cosa juzgada, vale, no porque sea justa, sino porque tiene, para el caso concreto,lamismafuerzadelaley(lexspecialis).Aunciertopunto,noesyalegalmente posibleentraraexaminarsilasentenciacorrespondeonoalaley:lasentenciaeslaley, y la ley es lo que el juez ha proclamado como tal. Pero con esto no se quiere decir que el pasaje en cosajuzgadadeladeclaracinde certeza cree elderecho:la declaracin de certeza, en el sistema de la legalidad, tiene siempre carcter declarativo, no creativo del derecho, en cuanto el juez, con su sentencia, proclama, como ya querido por la ley, desde el momento en que se ha verificado en la realidad, el hecho especfico concreto, aquel mandatoquelselimitaareconoceryaponerenclaro3*.

(Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial Leyer, Coleccin Clsica del Derecho, Octubre de 2005).

3*

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LECTURAVIII. LOS LMITES DE LA JURISDICCIN Y MOMENTO DETERMINATIVO DE LA JURISDICCINYCOMPETENCIA PieroCalamandrei.* En virtud del principio de la pluralidad de los rganos judiciales (ordinarios y especiales), la funcin jurisdiccional se nos presenta encomendada, no a un juez individual singular, sino a un sistema de muchos millares de jueces, a quienes, consideradosensuconjuntocomounaramahomogneadelordenamientopblico,les est potencialmente encomendado el ejercicio de todo el poder jurisdiccional del Estado; pero para poder iniciar prcticamente un proceso ante un juez concretamente individualizado, esto es, para saber, en el momento en que est por iniciarse un proceso, cul es en concreto el juez ante el cual debe ser llevada aquella causa, es necesario conocer cul es la fraccin de jurisdiccin que compete en concreto a cada uno de los rganos judiciales, es decir, cules son los lmites dentro de los que puede cada unodeellosejercerlafuncinalencomendada. Estos lmites son de distinta ndole, y constituyen por as decirlo otros tantos crculos concntricos,inscritoselunodentrodelotro,atravsdeloscualeslafraccindepoder que compete a cada juez, se encuentra gradualmente contenida en zonas cada vez ms restringidasyprecisas.

A)Antetodo,sepuedehablardelmitesinternacionalesdelajurisdiccin.El sistemadelosrganosjudicialesformapartedelordenamientodelEstado,y lajurisdiccinnoesmsqueunadelasfuncionesdelasoberana;perola soberanadelEstadoestexteriormentelimitadaporlaexistenciadeotros Estadosy,porconsiguiente,lajurisdiccinejercidaporlosjuecesitalianos puedeencontrarunlmiteexternoailajurisdiccinejercidaporlosjueces extranjeros.

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B)Ensegundolugar,sepuedehablardelmitesconstitucionalesdela jurisdiccin.DentrodelEstado,laorganizacinjudicialsehallaencontacto conotrasramasderganospblicos,quesonlosrganoslegislativosylos rganosadministrativos;ysienlaconcepcinhoypredominanteestatriple divisinorgnicadebeconsiderarse,noyacomoexpresindetrespoderes enpugna,sinocomomanifestacindetresfuncionesencolaboracin,ellono excluyequeparahacerposibleesacolaboracinseanecesariotrazar,dentro delordenamientoconstitucionalconfinesprecisosquedelimitenelrespecti vocampodeaccindecadaunadelasfuncionesyregulensusrelaciones recprocas.Losrganosjudicialessonasconsideradoscomountodo orgnicoquesehallaencontactoconotrossistemasorgnicosinvestidosde funcionesdistintas. C)Dentrodelordenamientojudicial,entendidoensentidolatocomoelsistema detodoslosrganos(ordinariosyespeciales)aquienesestencomendadaen elEstadolafuncinjurisdiccionalcabeimaginar,antesdellegaradeterminar lapartculadejurisdiccinquecompeteenconcretoacadaunodelos componentesdedichosistemaderganos,otrassucesivasdelimitaciones, queconstituyencomootrastantasetapasantesdellegaraladelimitacin final.

Porlopronto,sepuedeconsiderarelsistemadelosrganosjurisdiccionales ordinarioscomocontrapuesto,ensuconjunto,alosrganosjurisdiccionales especiales:yconsiderarluegoloslmitesquemarcanladistincinentreesos dosrdenesderganoscomolmitesexternosdecadaunodelosrdenes, aunquedichoslmites,siseconsideranenrelacinalordenamientojudicial entendidoensentidoamplio(esdecir,comocomprensivodetodoslos rganosjudiciales,ordinariosyespeciales)debanconsiderarsetrazados dentrodel. D)Ulterioresdelimitaciones,comocrculoscadavezmsestrechos,pueden trazarseenelinteriordelsistemadelosrganosjudicialesordinarios, consideradoenscomojerarquaunitariacontrapuestaalosrganos especiales.

Sepresentaaquantetodo,ladivisindeatribucionesentrelosdistintostipos derganos:porejemplo,laporcindejurisdiccinqueidealmenteseatribuye
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alospretores,sedistinguedelaatribuidaporunapartealosjueces conciliadoresyporlaotraalostribunales. E)Y,porltimo,sepuede,dentrodelmbitodelajurisdiccinindistintamente atribuidaacadaunodelostiposderganosjudicialesordinarios,trazar tantoscrculoscuantosson,enlarealidadconcretadelordenamientojudicial vigente,losrganosjudicialespertenecientesaesetipo.Ydeestemodosellega, finalmente,atravsdelasantedichasdelimitaciones,cadavezms restringidas,adeterminarenconcretoculeslaporcindepoder jurisdiccionalquecadaunodelosrganosjudiciales,funcionaly territorialmenteindividualizado(porejemplo,elTribunaldeRoma),ejerce dehecho.

Loscincocriteriosdedelimitacinhastaahoraenunciadosnotienentodos,la mismaimportancia.Cuandosehabladelmitesinternacionalesodelmites constitucionalesdelajurisdiccin,setrazanconellolosconfinesexternosdel poderpertenecientealordenamientojudicialitalianomsalldeloscuales nopuedeextenderseningunodelosjuecespertenecientesadicho ordenamiento;encambio,cuandosinsalirdelordenamientojudicialse indagaculesseanloslmitesdelajurisdiccinencomendadaacadatipode rganosjudiciales,omsconcretamentetodava,acadarganoperteneciente aundeterminadotipo,setrazanconello,entrelosdistintosrganosque componenelordenamientojudicial,lmitesinternosmsalldeloscualesno seextiendelaesferadepoderdeunjuez,sinoquecomienzaladeunjuez distinto.Fcilmenteseentiendequelainvestigacindeesoslmitesinternos slopuedetenersentidoenunsegundomomento,despusdequeenun primermomentosehayarealizadoconxitopositivoladelimitacinexterna: unavezquesehayaestablecidoquesobreunadeterminadamaterianingn rganojudicialdelEstadopuedeproveer(porquetalmateriaexcedelos lmitesinternacionalesoconstitucionalesdecualquierrganojudicial),sera ociosoponerseabuscarentrelosdistintosrganosjudicialesdelEstadocul eselquetienepoderparaproveeracercadeaquellamateria,yaquela primerainvestigacinhademostrado,enformageneral,quenopuedehaber ninguno. Enrelacinconestosdosdistintosrdenesdelmites,externoseinternos (correspondienteslosprimerosalashiptesisindicadassubAysubB; correspondienteslossegundosalashiptesisindicadassubDysubE;dela
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hiptesisintermediasubChablaremosseparadamente),seencuentraenel nuevocdigotinaintencionadacontraposicindeinstitutosyterminologa. Aunque,sibiensemira,estasdelimitacionestiendantodasellas,aunque desdedistintospuntosdevista,aestablecerdentrodequmbitopueda cadarganojudicialejercersufuncin,yselaspuedaconsideraratodas ellas,ensentidolato,comodelimitacionesdelajurisdiccin,lanuevaley procesalslohabladejurisdiccincuandosetratadetrazarloslmitesexter nos,alpasoquehabladecompetenciacuandosetratadelmitesinternos. Tambinbajoelantiguocdigolajurisdiccinylacompetenciaeran consideradascomopresupuestosprocesalesdistintos:yentrelosviciosdela sentenciaquepodanllevaralaanulacindeella,laviolacindelasnormas decompetencia(esdecir,elpronunciamientodeunasentenciaporpartede unjuezdistintodelquehubieratenidopoderparapronunciarla),se considerabadistintamentedelcasoenquelaautoridadjudicial(esdecir, ningunodelosjuecespertenecientesalordenamientojudicialitaliano)no podapronunciar(art544,C.P.C.,1865).Perolacontraposicindelosdos conceptos,ydesuscorrespondientesexpresiones,noestabasistematizada: algunasnormassobreloslmitesexternosdelajurisdiccin(lmites internacionales:arts.105107,C.P.C.,1865)seconfundanconlasnormas acercadelacompetencia;loslmitesconstitucionalesentrejurisdicciny administracinestabanregulados,noenelCdigodeProcedimiento,sinoen leyesposterioresal,yespecialmenteenlaleydel31demarzode1877, nm.3761,sobrelosconflictosdeatribuciones1.Elnuevocdigohareunido ycoordinadodichasnormasdispersas,yhaadoptadounaterminologams coherenteyunitaria.Haindicadocomopresupuestosprocesalesdistintosla jurisdiccinylacompetencia(art.5);hamencionadolascuestionesatinentes alajurisdiccincomodistintasdelascuestionesatinentesala competencia(art.187);haconsideradoeldefectodejurisdiccincomoun viciodistintodelaincompetencia(cfr.laintitulacindelosarts.37ysigs.; yelart.360),ylaregulacindejurisdiccin(art.41)comoun procedimientodistintodelaregulacindecompetencia(art.4);yha unificadolgicamente,bajoelconceptodedefectodejurisdiccin,tantoel defectoatinentealoslmitesconstitucionales(defectodejurisdiccindel juezordinariofrentealaadministracinpblica,art.37,primerapartado) cuantoeldefectoconcernientealoslmitesinternacionales(defectode jurisdiccindeljuezitalianofrentealjuezextranjero,art.37,segundo apartado).
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Entrelasdoshiptesisclaramentepertenecientesaloslmitesexternos(ya consideradassubAysubB)ylasotrasdoscorrespondientesaloslmites internos(lasconsideradassubBysubD),seinserta,comohiptesis intermedia,layamencionadasubC,correspondientealoslmitesentrelos poderesdelosjuecesordinarios,consideradosensuconjunto,ylosjueces especiales.Desdeelpuntodevistasistemtico,sepuedeplantearaqueste problema:loslmitestrazadosentrelajurisdiccinordinariaylas jurisdiccionesespecialesdebenconsiderarseexternosointernos?Esdecir,en otraspalabras:lacuestinrelativaadichoslmitesesunacuestinde jurisdiccinotinacuestindecompetencia? Tericamentehabraqueresponderenelsegundosentido:cuandosediscute sobresielpoderdedecidirenconcretounaciertacausaperteneceaunjuez ordinariooaunjuezespecial,noseplanteaunacuestindejurisdiccinenel sentidoyaaclarado(esdecir,enelsentidodequenoexistaenel ordenamientojudicialdelEstadoningnjuezprovistodelpoderdejuzgar aquellacausa),sinoqueseplanteaunacuestindecompetencia,todavezque setiendeadeterminar,dentrodelOrdenamientojudicialdelEstado,cules, delosdistintosrganosjudicialesentreloscualesestpotencialmentedis tribuidalajurisdiccin,elconcretamenteinvestidodelpoderjurisdiccional sobreunadeterminadacausa.Sinembargo,elnuevocdigoconsidera tambinestecasocomopertenecientealajurisdiccin,ynoalacompetencia: efectivamente,elartculo37habla,continafrmulanica,deldefectode jurisdiccindeljuezordinariofrentealaadministracinpblicaolosjueces especiales,considerandoenelmismoplanoloslmitesexternos (constitucionales),queseparanlajurisdiccindelaadministracin,ylos lmitesinternos,que,dentrodelordenamientojudicial,separanelgrupode rganosquesellamanordinariosdelotrogrupoderganosquese denominanespeciales(cfr.tambinart.362).Larazndeestaaparente desviacindelaspremisassistemticasesprincipalmentehistrica1:los

Ms exactamente se expresa al respecto AzZARm, Della competenza, cit, pg. 83: Se puede observar ciertamente, como algunos lo han hecho, que no es preciso hablar de cuestiones de jurisdiccin en este ltimo caso, ya que, dado el concepto unitario de jurisdiccin, la circunstancia de que de una controversia deba conocer un juez especial ms bien que un juez perteneciente al orden judicial ordinario, no significa excluir la tutela jurisdiccional del Estado, a diferencia de lo que ocurre, segn dijimos, cuando se decide quelademandanopuedeserpropuestaanteningnjuez.Elhechoes,sinembargo,quetantoelunocomo el otro caso suelen ser tradicionalmente comprendidos en el concepto de cuestin de jurisdiccin: lo cual puede tambin explicarse histricamente, y acaso no carece tampoco de alguna justificacin. Efectivamente,sepuederecordarquelanocinestrictamenteunitariadelafuncinjurisdiccional,queslo
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lmitesentrelosjuecesordinariosylosjuecesespecialesseconsideranal igualqueloslmitesexternosentrejurisdiccinyadministracin,nosolo porquelasjurisdiccionesespecialeshansurgido,segnvimos(76),amodo desuperestructurasexterioresquehanvenidoaperturbar,sinunorden preestablecido,lacerradaarquitecturajerrquicadelosrganosjudiciales ordinarios,sinotambinporqueentrelasjurisdiccionesespecialesseha consideradosiempreenprimeralnea,comoconstitucionalmentems importantes,alosrganosdelajusticiaadministrativa,deloscuales,sobre todoenlostiemposqueinmediatamentesiguieronasuinstitucin,sedud enreconocerlanaturalezaestrictamentejurisdiccional,ysepensquetenan msafinidadconlaadministracinqueconlajurisdiccin:demaneraque loslmitesentreellosylosjuecesordinariossehanconsiderado,msque lmitesinternosentrerganosjudiciales,lmitesexternossimilaresalos existentesentrerganosinvestidosdefuncionesconstitucionalmente distintas. Entodoestohayquever,pues,nicamente,laexpresindeunmomento histricoenquelareabsorcindelasjurisdiccionesespeciales,dentrodel ordenamientojudicialordinario,esttodavaenplenodevenir:eldaenque elprincipiodelajurisdiccinnicasehayaactuadoplenamente,todaslas cuestionesdedistribucindepoderesentrerganosjudicialessedebern considerarigualmentecomocuestionesdecompetencia2. Hoy,enlaetapasealadaenesecaminoporelnuevocdigo,podemos resumir,pues,enestostrminosladiferenciaexistente,segnlaterminologa adoptadaporelvigentederechopositivo,entrecuestindejurisdicciny cuestindecompetencia(oloquevieneaserlomismo,entredefectode jurisdiccineincompetencia): I. haycuestindejurisdiccin: a) cuandosediscutedeloslmitesdelospoderesdeljuezitalianofrenteal juezextranjero;

enlasltimasdcadashasidojustamentepuestaderelievepornuestradoctrina,noestabaenotrotiempo generalmente difundida: por lo cual, es explicable que se mirase a la autoridad judicial ordinaria como nica investida de la plenitud de la funcin jurisdiccional, y que, en consecuencia, se considerara que implicaba una cuestin de jurisdiccin toda duda acerca de la competencia de la autoridad judicial consideradaensuconjunto. 2Cfr.sobreeltemalasagudasobservacionesdeBRACQ,enRiv,dir.proc.civ,,1941,1,especpgs.173176.

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b) cuandosediscutedeloslmitesdelospoderesdelosjueces(ordinarioso especiales)frentealaadministracinpblicaactiva; c) cuandosediscutedeloslmitesdelospoderesdelosjuecesordinarios frentealosjuecesespeciales,oviceversa;odelosjuecesespecialesentres; II.haycuestindecompetencia: a) cuandosediscutedeloslmitesdelospoderesdelosjuecesordinariosde unciertotipofrentealosjuecesordinariosdeotrotipo; b) cuandosediscutedelospoderesdeunjuezordinariofrenteaotrojuez ordinariodelmismotipo. Enlasseccionessiguientesdeestecaptulohablaremosporseparadode loslmitesexternosdelajurisdiccin,enelsentidoarribaprecisado;yde loslmitesinternos,esdecir,delacompetencia.

Momentodeterminativodelajurisdiccinydelacompetencia3 Lajurisdiccinylacompetenciasedeterminansiempre,comoveremos, noenabstracto,sinoenrelacinaciertoselementosextradosdela relacinsustancial(ciudadanadelaspartes,domiciliodeellas,valor econmicodelacausa,etc.),sobrelacualesteljuezllamadoaproveer: elementosquelaleyconsideracomondicesjurdicamenterelevantespara someterlasdistintascategorasdecausasalajurisdiccindelEstado,y paravincularlasalacompetenciadelosjuecesmsidneosparaproveer sobreellas.Perolasrelacioneshumanasacercadelascualespuedenser llamadoslosjuecesaproveer,sonmutableseneltiempo(laciudadanase puedeperder,eldomiciliosepuedecambiar,elvalordeunobjetopuede variarsegnlasoscilacionesdelmercado):ycomoelprocesotieneuna ciertaduracinqueenalgunoscasospuedeserinclusomuylarga,puede ocurrirqueeneltranscursodeellalascondicionesdelarelacin sustancialvenganaalterarsetanprofundamente,quehaganaparecer,en elmomentoenqueeljueztengaqueproveer,ndicesdejurisdiccinyde competenciadistintosdelosqueexistanenelmomentoenqueseiniciel proceso.Supngase,porejemplo,quelajurisdiccinestvinculadaporla

ZANZUCCHI,Dir.proc.cw.,I,pg.235;REDENTI,Trattato,u,nm.52;ANDRIOU,Comm.,I,art5.

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leyalaciudadanaitalianadelactoryquelacompetenciaestvinculadaa laresidenciadeldemandadoenlacircunscripcindeundeterminado juez;puedeacaecer,entalcaso,queelactor,ciudadanoitalianoenel momentoenquepropusolademandaycomotalinicielproceso,haya perdidolaciudadanaparaelmomentoenqueeljueztengaquedecidir,o queeldemandado,residenteenlacircunscripcinenelmomentoenque selehabanotificadolacitacin,resulteenelmomentodeladecisinque sehatrasladadoaotraparte.Encasoscomoestos,pararesolverelpro blemadejurisdiccinoeldelacompetencia,habrquetomarencuenta elestadodehechoexistentealiniciodelprocesooelsobrevenidoalfinal del? Convienedestacar,antesderesponderaestapregunta,quelascuestiones dejurisdiccinydecompetenciasonconsideradasporlaley,segnlo veremosmejorasutiempo,comocuestionesprejudicialesatinentesal proceso,distintasdelascuestionesdemrito(art.187,art.279):esdecir, paraemplearlaconocidaterminologachiovendianacuestionesatinentes alospresupuestosprocesales,quedebenserresueltasantesdepoder entrarenelexamendelmrito.Ladecisindeesascuestionesatinentesa lajurisdiccinyalacompetencia,sirveparaestablecersieljuezalquese haacudidotienelospoderessuficientesparapoderentraradecidirel mrito,ydebe,portanto,conseguirselgicamenteantesquesepueda pasaralexamenydecisindelacuestindemrito. Fcilescomprender,portanto,aqugravesriesgosseencontraran expuestaslaspartessi,pararesolverlacuestindejurisdiccinyde competencia,fuesennicamenterelevantesloselementosdehecho existentesenelmomentodeladecisindelmrito.Lacuestinde jurisdiccinydecompetenciasepresentaprcticamenteantesalaparte quealjuez,yaqueesalaparteaquienincumbe,siquierehacervaleren juiciounapretensinsuya,laeleccindeljuezcompetente(art92)para promoversobresudemanda;peroesaeleccinlapartedeberealizarla necesariamenteenelmomentoenqueseiniciaelproceso,tomandocomo baselosindiciosdecompetenciaentoncesexistentes,sinquepuedaprever laseventualesmutacionesposteriores.Porelcontrario,siparasabercul seaeljuezcompetenteparadecidirelmritohubierandetomarseen consideracinloselementosdehechoexistentesenelmomentodedecidir sobreelmrito,seencontraranlaspartesexpuestasalgravedaodetener queaguardaralfindelprocesoparapodersabersielprocesohasidobien
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omalinstaurado:ycuandoeljuez,sobrelabasedelasmutacionesdel estadodehechosobrevenidasenelcursodelproceso,sehubiese declaradoincompetenteyhubiesedeclaradolacompetenciadeotrojuez, nadagarantizaraqueenelprocesonuevamentepropuestoanteese segundojueznosobreviniesentodavaotrasmutacionesquellevasen luego,enelmomentodelanuevadecisinsobreelmrito,aotranueva declaracindeincompetencia:yassucesivamente,enunperpetuocrculo vicioso. Afindeevitartalesdaos,establecelaleyquelosndicesdejurisdicciny decompetenciaquedebentomarseencuentapararesolverestasdos cuestionesprejudiciales,seannicamentelasexistentesenelmomentode lademanda,einferiblesdeella.Setrata,enrealidad,comoexactamentelo haceobservarREDENTF,dedosreglasqueseintegranrecprocamente, peroquesondistintasentres.Laprimera(queelcdigoformula explcitamentesloenmateriadecompetenciaporrazndelvalor[art. 10];peroqueenrealidadtienecarctergeneral),essta:quelajurisdiccin ylacompetenciasedeterminanporlademanda,independientementedel fundamentodeella;lasegunda,expresadaenelartculo5,esestaotra:que lajurisdiccinylacompetenciasedeterminanconrespectoalestadode hechoexistenteenelmomentodelaproposicindelademanda,yno tienenimportanciarespectodeellaslosposteriorescambiosdedichoesta do. Enesasdosreglassefundaelprincipiodelallamadaperpetuato iurisdictionis:envirtuddelcuallajurisdiccinylacompetenciadeljuez quedanfijaseinmutableshastaelfinaldelprocesoabasedelasituacin dehechoexistenteeneltiempodelademanda(semeliudex,semperiudex; semelcompetens,sempercompetens),aunqueporventuraeneltranscursode lsobrevenganotrascircunstanciasdehechoque,dehaberestado presentesdesdeelcomienzo,hubiereninducidoadaralacuestinde jurisdiccinydecompetenciaotrasolucindistinta.Lasolucindeestas doscuestionesseretrotrae,porconsiguiente,alestadodehechoexistente enelmomentodelademanda;comosieltiemposehubiesedetenidoen aquelmomento. Elprincipiodelaperpetuatioiurisdictionisdebeserentendido,sinembargo, cumgranosals,esdecir,conlasadvertenciassiguientes: a) Lasmutacionesposterioresalaproposicindelademandaquelaley considerairrelevantes,slosonloscambiosdelestadodehechotal
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cualselodescribeyrepresentaenlademanda:mutacionesdehecho sobrevenidasenlascircunstanciasdelarelacinsustancialquela demandasometealjuez.Elprincipiodelaperpetuatioiurisdictionisno atae,porconsiguiente,alasmutacionesdederechoqueenvirtuddeuna nuevaleysobrevenidaeneltranscursodelprocesodenalarelacin sustancialcontrovertidaunacalificacinjurdicadistintadeladadapor laleyvigenteenelmomentodelademandadoquemodifiquenla distribucindelascompetenciasentrelosrganosjudiciales4.Entales casoslanuevaleyestablecerparacadacasosilamutacindederecho operatambinonosobrelosprocesosencurso5;peronopodrinvocarse aquelprincipiogeneraldelaperpetuatioiurisdictionis,quetieneun campodeaplicacindistinto.

c) Porotraparte,elprincipiodelaperpetuatioiursdictionisnoexcluyequela competencia,originariamentedeterminadasobrelabasedelademanda delactor/puedamodificarseenelcursodelproceso(incompetencia sobrevenida)7porefectosdelasexcepcionesodelasdemandas reconvencionalesdeldemandado,queensanchandoeltemadeldebatea materiasqueexcedanloslmitesdelacompetenciadeljuezalqueseha acudido,haganoportunoparatodalacausaundesplazamientode competenciabasadoenlaconexin(asutiempoveremosejemplosdeesto ailosarts.34,35,36).Perotambinaquestedesplazamientode competenciaresultantedelascontrademandasdeldemandadoocurre independientementedelfundamentodeellas.

Enconclusinsepuededecirque,paradeterminarlajurisdiccinyla competenciadeljuez(como,porladems,pararesolvercualquierotra cuestinatinentealospresupuestosprocesales),elfundamentodelas

Cfr.ANDRIOU,Cbmm.,I,art5,U;REDENTI,Trattato,u,nm.52.

El art. 230 de las Disp. de api. ha establecido que eljuez al que se ha acudido regularmente segn las leyes anteriores mantiene la competencia sobre los negocios de cuyo conocimiento ha sido investido, aunquesehayanmodificadolasnormassobrelacompetencia. 7CHIOVENDA,Istituzioni,E,nms.175y256,pg.300.

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demandasodelasexcepcionesdelaspartesnotienerelevancia.Las contrapuestasdeduccionesdelactorydeldemandadoseconsideranaqu encuantoplanteanelthemadetidendum;enrelacinal,ynoenrelacinal decisum,escomodebebuscarselasolucindelascuestionesde jurisdiccinydecompetencia.Antesdesaberculdelasdospartestiene razn,esnecesariosaberculeseljuezcompetenteparadecidirquinla tiene:enestesentidosedicequelacompetenciasedeterminaporla demandaconsideradaensmisma,comoplanteamientodeunproblema demritocuyasolucinseignoratodavaenelmomentoenqueseeligeel juez4*.
AsuntosdeconocimientodelosJuecesLaborales Una mirada desprevenida a los conflictos jurdicos que asumen los jueces laborales, podraestardiseadaenlossiguientespuntos:

ConflictosJurdicosqueconocelajurisdiccinordinaria laboral. Losconflictosjurdicosqueseoriginandirectaoindirectamenteenel contratodetrabajo. ContratoRealidad. Lasaccionessobrefuerosindical,cualquierasealanaturalezade larelacinlaboral. Lasuspensin,disolucin,liquidacindesindicatosyla cancelacindelregistrosindical. Lascontroversiasreferentesalsistemadeseguridadsocialintegral quesesuscitenentrelosafiliados,beneficiariosousuarios,los empleadoresylasentidadesadministradorasyprestadoras, cualquieraquesealanaturalezadelarelacinjurdicaydelos actosjurdicosquesecontroviertan. Impugnacindeldictamendelasjuntasdecalificacindeinvalidezen cuantoasuorigen.

(Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial Leyer, Coleccin Clsica del Derecho, Octubre de 2005).

4*

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Laejecucindeobligacionesemanadasdelarelacindetrabajoydel sistemadeseguridadsocialintegralquenocorrespondanaotraautoridad, exceptocuandoeltituloejecutivocorrespondaaunasentenciadictadaporla jurisdiccindelocontenciosoadministrativoafavordeempleadospblicos, Ley446/98,Ley954/05.Readecuacindecompetencias,dadoel funcionamientodelosjuecesadministrativos Losconflictosjurdicosqueseoriginanenelreconocimientoy pagodehonorariosoremuneracionesporserviciospersonalesde carcterprivado,cualquieraquesealarelacinquelosmotive. DiferenciasentreCooperativasdetrabajoasociadoysusasociados. Art.59delaLey79/88yArt.22delDecreto468/90. LaejecucindelasmultasimpuestaafavordelServicioNacional deAprendizaje,porincumplimientodelascuotasestablecidas sobreelnmerodeaprendices,dictadasconformealnumeral13 delartculo13delaLey119de1994. Elrecursodeanulacindelaudosarbitrales. Elrecursoderevisin. Revisindereconocimientodesumasperidicasacargodeltesoro pblicoodefondosdenaturalezapblica(Art.20Ley797/03). AsuntosconsagradosenelArtculo216delCdigoContencioso Administrativo. Aspectosderivadosdelodispuestoenelart.16deldecreto1819de 1964. Apelacionesfrentealasdecisionestomadasporla SuperintendenciaNacionaldeSalud,enloscasosreferidospor elart.41delaley1122de2007,enarmonaconlodispuestoen losartculos52delaley510de1999y148delaley446de 1998. Calificacindealsuspensinoparocolectivodetrabajo.Ley 1210dejuliode2008. Contratodetrabajocelebradospornacionalesconagenteso misionesdiplomticasparalaejecucindesusfinesenel EstadoColombiano. AcosoLaboral.

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Empero, lo cierto es que a diario se suscitan controversias que parecieran no ubicarse en el anterior listado, generando diversas interpretaciones lo que obliga a travs de las diversas posturas, tanto de acadmicos, como de las decisiones judiciales y la casuistica,examinarelpunto. ASUNTOS DE CONOCIMIENTO DE LOS JUECES LABORALES A TRAVS DE LACASUSTICA. CASON1. COMPETENCIA EN TRATNDOSE DE UNA EJECUCIN DE UNA SOCIEDAD ENLIQUIDACINOBLIGATORIA. Una empresa escondenadadentro del proceso ordinario, posteriormentelesobreviene crisiseconmicayentraenestadodeliquidacin,aliniciarseelprocesodeejecucinse le trae como ejecutada, igualmente se demanda ejecutivamente dentro del mismo
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proceso a otra sociedad, afirmndose es la compaa matriz o controlante de la condenadaenordinario,paraqueestaultimarespondasolidariamente. AUTOEVALUACIN.

1. Esviablequelajurisdiccinordinarialaboralconozcaporvade ejecucin,procesocontraunasociedadmatriz,novinculadaalordinario, endondesecondenaunaempresacontroladaporella?Sepodra dictarmandamientodepagocontralasociedadmatriz?. 2. Elprocesoejecutivolaboralpodraseguirsenicamentecontrala sociedadcondenadaenelprocesoordinariolaboral,siendoqueantesde lainiciacindelejecutivo,sehallabaenestadodeliquidacin,ole corresponderaaotroenteadelantarlo.

DECISIONESJUDICIALES

1.1. JUEZCOMPETENTEENEJECUCINDESOCIEDADESENESTADO DELIQUIDACIN.()Establecidocomoestqueloscobradosporla seoraConsueloCorreadePuertaalasociedadFLORIDASPORT LIMITADAENLIQUIDACINOBLIGATORIA,soncrditoslaborales causadosunosconposterioridadalainiciacindelconcordatoyotroscon posterioridadalaaperturadelaliquidacin,losmismosdebernser cobradosypagadosalinteriordeltrmiteliquidatorioqueadelantala SuperintendenciadeSociedades,dedonderesultaforzosoconcluirqueel mencionadocobroejecutivodebercontinuarincorporadoadichotrmite y,enconsecuencia,estaCorporacindirimirelpresenteconflicto enviandoelasuntoalacitadasuperintendencia,porcompetencia. (TRIBUNALSUPERIORDISTRITOJUDICIALDEBOGOTD.C. SALALABORAL.RAD.1319990036402)
CASON2

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COMPETENCIA EN PROCESOS CONTRA ENTIDADES DE LA SEGURIDAD SOCIAL. Se demanda al I.S.S. anhelando al pago de la pensin de vejez, presentndose el libelo ante el juez del circuito de de Pasto, toda vez que el demandante reside en esa ciudad.Lareclamacinadministrativa,lapresentenBogot. ElI.S.S.excepciona,alegandoquesudomicilionoesPasto,sinqueporelhechodeque el demandante resida all, deba asumir competencia el juez de Pasto. El juzgado declara probada la excepcin de falta de competencia y remite el proceso al juzgado laboraldeBogot. AUTOEVALUACIN

1. DebeasumireljuezlaboraldeBogotelconocimiento? 2. DebeprovocareljuezlaboraldeBogotelconflicto? 3. EstimaUstedqueeljuezlaboraldePastonodebideclararprobadala excepcindefaltadecompetencia? 4. Eneleventodequesereclamenlosincrementospensionalesestablecidos poreldecreto758/90,podrademandarseanteeljuezlaboraldelcto.de Bogot(domiciliodelISS)oantelaseccionaldelISS(Cali)endondese reconocilapensin?Serianlosjueceslaboralesdeambasciudades competentes?

DECISIONESJUDICIALES
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2.1.

CONFLICTODECOMPETENCIA.

COMPETENCIAEntidadesdelsistemadeseguridadsocialintegral Reconocimientopreviodelaprestacin.Aldecidirunconflictode similarescontornosalaqususcitado,estaSaladelaCorte,el30de enerode2007,Rad.31149sostuvolosiguiente: Lacompetenciaparaconocerdelosprocesosquesepromuevancontra lasentidadesqueconformanelSistemadeSeguridadSocialIntegral, fueatribuidaporelartculo11delCdigoProcesaldelamateria,aljuez laboraldelcircuitodellugardeldomiciliodelaentidaddeseguridad socialdemandadaoaldellugarendondesesurtieralareclamacindel respectivoderecho,aeleccindeldemandante. Conarregloaloanterior,elactortienelaopcindeseleccionareljuez laboralcompetente,entreeldellugardeldomiciliodelaentidadde seguridadsocialdemandadaoeldellugardondehayaefectuadola reclamacindesuderecho. Enelsubexamineelactoroptporeljuezdellugarendondesurtila reclamacinadministrativa,comoaparecesealadoenelcaptulo correspondientedesudemanda. Noobstante,lainconformidaddelInstitutodeSegurosSociales, materializadaenlaexcepcinpreviadefaltadecompetencia,que generlacolisinnegativaplanteada,radicaenquelapensincuyo reajustesolicitaelactor,fuereconocidayvienesiendocanceladaporla SeccionalRisaralda,porloque,dice,lareclamacindedichoreajuste debeefectuarseanteella.(CorteSupremadeJusticia.Autodel veinticuatro(24)dejuliode2007.Rad.32468.M.P.Dr.Camilo TarquinoGallego)

2.2.

CONFLICTODECOMPETENCIA

COMPETENCIAEntidadesdelsistemadeseguridadsocialintegral Lugardeldomiciliodelaentidaddemandada.Elarticulo11delcdigo procesaldeltrabajoydelaseguridadsocialestatuyequeenlosprocesosque sesigancontralasentidadesdelsistemadelaseguridadsocial,la

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competenciasedeterminaporellugardeldomiciliodelaentidad demandadaoporellugardondesehayasurtidolareclamacindel respectivoderecho,aeleccindelactor. Enloconcernienteconeldomiciliodelinstitutodesegurossociales,en providenciade29deenerode2004radicado23267,reiteradael27deenero de2005,radicacin,25732,lasalarazonoquelasseccionalesnopueden tenersecomodomiciliodelaentidadyexpreso: Ahorabien,elactorenelacpitedeCOMPETENCIAdelademanda sealaqueeljuezlaboraldelcircuitodeMedellneselcompetente<porla naturalezadelasuntoyporhaberestadoadscritoeldemandanteala seccionaldelISSenlaciudaddeMedelln,>loquesignificaqueconsidera queeldomiciliodelaentidadensucasoestaradicadoendichaciudad. Elarticulo4deldecreto461de1994pormediodelcualseaprobelacuerdo 003del3demayode1993delconsejodirectivodelInstitutodeSeguros SocialesyqueadoptolosestatutosdeesaentidadcomoEmpresaIndustrialy ComercialdelEstado,vinculadaalMinisteriodeTrabajoySeguridadsocial establecique: <Domicilio.ElInstitutodeSegurosSocialestienesudomicilioprincipalenla ciudaddeSantaFedeBogotaD.C.,pordisposicindesuconsejoDirectivo podrestablecerunidadesodependencias,operativasoadministrativas, regionalesoseccionalesylocalesencualquierlugardelterritorionacional independientementedeladivisinpolticoadministrativadelpas>. Deconformidadconlanormaencitaeldomicilioprincipaldelaentidad,lo eslaciudaddeBogota,yenlasdemsdisposicionesrelacionadasconeste Instituto,nosesealandomiciliodistinto,nitampocosehadeentenderque elConsejoDirectivolosdaporestablecidoscuandosecreanunidadeso dependencias,talescomolasGerenciasSeccionales,enlasque,paraefectos expresos,elGerenteSeccionalactacomorepresentantelegaldelInstituto peropordelegacindefuncionesdelPresidente,talcomoseindicaenel articulo3delDecreto2599de2002 Aslascosas,laSeccionaldelQuindoconsedeenArmenianopuede tenersecomoeldomiciliodelInstitutodeSegurosSociales,yporlotantono leasisteraznalJuzgadoDcimoLaboraldelCircuitodeBogotaencuantoa esteaspecto..(CorteSupremadeJusticia.Autodel19deseptiembrede 2007.Rad.32692.M.P.DraElsydelPilarCuelloCaldern).

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 CASON3 COMPETENCIA EN ASUNTOS RELATIVOS A LA EJECUCIN DE

OBLIGACIONESEMANADASDELARELACINDETRABAJO. La jurisdiccin de lo contencioso administrativo profiere sentencia ordenando el reintegro de un empleado pblico al cargo que ocupaba antes de ser retirado del servicio, y al reconocimiento de los dineros dejados de percibir. Se presenta ejecucin ante el Juez Laboral quien libra mandamiento de pago ordenando el reintegro, as como las sumas de dinero solicitadas. La demanda ejecutiva se present cuando ya operaban los jueces administrativos. El demandado, entidad oficial, al notificrsele el mandamientodepagointerponeincidentedenulidadalegandofaltadecompetencia. AUTOEVALUCIN

1. Erapertinentelibrarmandamientodepago?,Porqu?. 2. Encasodeestimar,noeradeconocimientodelajurisdiccinordinaria laboral,qudecisinhabraadoptado?. 3. Laejecucindeunactoadministrativo,afavordeunempleadopblico, lecorresponderaconocerloalajurisdiccinordinarialaboraloala contenciosaadministrativa?.

DECISIONESJUDICIALES EJECUCIN DE SENTENCIA PROVENIENTE DE LA JURISDICCIN DE LO CONTENCIOSOADMINISTRATIVO,ENFAVORDEEMPLEADOSPBLICOS. SiendoelloasycomoquieraquelaLey954de2.005entroaregirdesdeel28deabril de2.005,todalaactuacinsurtidaconposterioridadaesafechaestaviciadadenulidad
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por falta de jurisdiccin, lo que impone decretarla incluso a partir de la actuacin surtida con posterioridad a la fecha de vigencia de la Ley 954 de 2.005, 28 de abril de 2.005, esto es al auto de fecha 13 de diciembre de 2005, folio 71 inclusive, entendindose as que la nueva normatividad vigente y especial al tema permite asignarelconocimientoalaJurisdiccindeloContenciosoAdministrativo,posibilidad incluso abierta por el numeral 5 del Artculo 2 de la Ley 712 de 2.001 al preceptuar que corresponde a la jurisdiccin ordinaria, cuando no se le asigne a otra autoridad, es decir, la ejecucin para estos aspectos en nuestra jurisdiccin, resulta residual, de maneraquedeberadelantarsesutrmiteefectivamenteporlaautoridadjurisdiccional asignada por la Ley para asumirla y que para la fecha de este provedo es el Juez Administrativo a quien por reparto le ha de corresponder (num. 7 art. 42 Ley 446 de 1.998), habiendo sido tramitado por el Juzgado 7 Laboral del Circuito de esta ciudad, cuando la competencia al estar ya operando los Juzgados Administrativos, no le corresponda,conformequedovisto. En esa perspectiva, lo que se sigue es decretar la nulidad de lo actuado a partir del auto visible a folio 71 inclusive, dictado el 13 de diciembre de 2005 por el Juzgado Sptimo Laboral, remitiendo el expediente al juzgado administrativo que corresponda por reparto, para el conocimiento. (TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIALDEBOGOTAD.C.SALALABORAL(RAD.0720050110401) CONFLICTO DE COMPETENCIA ENTRE EL JUZGADO SEGUNDO LABORAL DEL CIRCUITO DE NEIVA Y EL JUZGADO QUINTO ADMINISTRATIVO DE LA MISMA CIUDAD. DECISIN: ASIGNA LA COMPETENCIAALAJUSTICIAORDINARIALABORAL El tema central del conflicto gira alrededor de demanda ejecutiva promovida por Cielo Gonzlez Berdugo, quien exhibe como ttulos ejecutivos, base de la ejecucin, unos actos administrativos expedidos por La Gobernacin del Huila sobre la Bonificacin Remunerativa Especial que se les reconoce a todos los docentes del Departamento del Huila que laboran en zona de difcil acceso o en situacin crtica de inseguridadomineras.
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Comopuedeverse,la pretensinejecutivanotieneorigenenuncontratoestatalnien una sentencia condenatoria impuesta por la jurisdiccin contencioso administrativa, porloquesetrata,segnelplanteamientodelabogadodelademandante,deunttulo que contiene una obligacin clara, expresa y exigible, regida por las normas del derechocomn. As, es viable entonces estar a lo previsto por el artculo 488 del Cdigo de ProcedimientoCivil:

(...)Puedendemandarseejecutivamentelasobligacionesexpresas,clarasy exigilesqueconstenendocumentosqueprovengandeldeudorodesucausantey constituyanplenapruebacontral,olasqueemanendeunasentenciaocondena proferidaporunjuezotribunaldecualquierjurisdiccin,odeotraprovidencia judicialquetengafuerzaejecutivaconformealaley,odelasprovidenciasqueen procesoscontenciosoadministrativosodepolicaapruebenliquidacindecostaso sealenhonorariosdeauxiliaresdelajusticia(...)

Como quiera que lo atacado no es la manifestacin de voluntad de la administracin, contenida en acto administrativo, sino que la pretensin gira en torno al cumplimiento a cargo de una entidad de derecho pblico de una obligacin, en concepto de la parte demandante, clara, expresa y exigible, que no proviene de una sentencia proferida por la jurisdiccin contencioso administrativa, ni se deriva de un contrato estatal, la competencia radica en la jurisdiccin ordinaria, a donde ser remitida la presente actuacin. (Consejo Superior de la Judicatura Sala Jurisdiccional Disciplinaria Registro: 21 de mayo de 2008. Radicacin: 110010102000200800197 00 75. Magistrado Ponente:DoctorRubnDarioHenaoOrozco).

3.3.

CONFLICTODEJURISDICCIONES

EnconsecuencialaSalaestimaquequiendebeconocerdelasuntoen conflictoconformealodichoenprecedenciaeslajusticiaordinaria representadaporelJuzgadoPrimeroLaboraldeValledupar,todavezquea lademandaseaportcomoanexolaprimeracopiadelaresolucinnmero 986defecha4dediciembrede2003,mediantelacualselereconociala

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demandantelasumade$6.297.385millonesdepesosporconceptode liquidacinparcialdecesantas,portanto,elcobrodelaindemnizacin moratoriaesexigibleporvaejecutivaenlamedidaenquealaactoraslole correspondeacreditarelretardoyelvalorcorrespondienteacadadade salario. Esms,enlarecientementepromulgadaLey1107de2006,claramentese estableciquesemantendralavigenciaenpuntoalascompetencias establecidasenlaLey712de20013,porlotanto,encasoscomoelsometidoa estudio,dondelaacreencialaboralcuyopagoreclamalademandanteyafue reconocidaporlaadministracin,ycomoquieraquenoseestdiscutiendo lalegalidaddelactoadministrativoquelareconoci,sinomuyporel contrarioelpagodelosinteresesdelamisma,esindudablequela demandantedebeacudiralajurisdiccinordinaria,conelfindequese cristalicedichopagoqueesenltimasloquesepretendeenlademanda. CabeagregarqueenelcasodelaJurisdiccindeloContencioso Administrativonoesposibleaplicaraquellamximasegnlacual...Eljuez delaaccineselmismodelaejecucin...,porquecomosesabe,dicha jurisdiccinconoce,sloexcepcionalmente,deprocesosejecutivos. Vistoloanterior,nocabedudaquelapretensinejecutivaqueesaqu objetodeconflicto,deberserenviadaalconocimientodelajurisdiccin laboralrepresentadaenestecasoporelJuzgadoPrimeroLaboralde Valledupar,porquesindudalamismaprovienedeunarelacindetrabajo, dentrodelcontenidoconceptualdefinidoporlajurisprudenciadelaSalade CasacinLaboraldelaCorteSupremadeJusticia.(ConsejoSuperiordela JudicaturaSalaJurisdiccionalDisciplinaria.diecisis(16)deabrildedos milocho(2008)MagistradoPonenteGUILLERMOBUENOMIRANDA, RadicacinNo.11001010200020080062800/907CAprobadosegnActa No.42deabril16de2008.
CASON4.

Artculo2.Dergaseelartculo30delaLey446de1998ylasdemsnormasqueleseancontrarias. Pargrafo.Sinperjuiciodeloprevistoenelpresenteartculo,semantienelavigenciaenmateriade competencia,delasLeyes142de1994,689de2001y712de2001....

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ASUNTOS RELATIVOS AL ART. 216 DEL CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. Una entidad educativa del sector oficial estima que el reconocimiento pensional otorgado a un exdocente a travs de acto administrativo, viol las normas legales, en cuanto se obtuvo una mesada que no corresponda a las normas vigentes sobre la materia. En conciliacin judicial celebrada con el exdocente, se logr una disminucin en la cuanta de la mesada. No obstante, la universidad oficial sigue considerando existe una ilegalidad en la cuanta de la mesada, por lo cual presenta demanda ante el contencioso administrativo, solicitando la mesada se ajuste a los lineamientos legales, previa nulidad del acto administrativo reconocedor del derecho, como de la conciliacinjudicial.Eldocenteimpetraconflictodecompetenciaanteeljuezlaboral. AUTOEVALUACIN

1. Podralauniversidadoficialiniciarstacontroversiaanteelcontencioso administrativo?. 2. Esacertado,impetrarelconflictodecompetenciaantelajurisdiccin ordinarialaboral,cuandoelcontenciosoadministrativonisiquieraseha pronunciadosobreeltema?

DECISIONESJUDICIALES CONOCIMIENTO DE LA JURISDICCIN ORDINARIA LABORAL (ART. 216 C.C.A.) En este orden de ideas, tiene que concluirse que la competencia a que alude la ley 362/97,hoyley712/01,referidaalasdiferenciasentreentidadespblicasyprivadasdel rgimen de seguridad social y sus afiliados presupone que se trata de aquellas cubiertas bajo la normatividad de la ley 100/93, por tanto no quedan comprendidas las prestaciones a cargo directo de un empleador, y por supuesto las que expresamente se
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excluyeron del sistema integral de seguridad social, por lo que para el caso inicialmente citado debe acudirse a la regla general del art. 2 del CPL, en cuanto que esta jurisdiccin se instituy para conocer y decidir de los conflictos jurdicos derivadosdirectaoindirectamentedelcontratodetrabajo. De manera que la discusin planteada en autos, no tiene cabida en esta jurisdiccin, pues lo cierto es, que el demandado ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo, es docente, es decir empleado pblico, lo que apunta a que sea la naturaleza jurdica de su relacin con el Estado, el factor determinante para asumir la competencia, as que acorde al art. 2, numeral 1 de la ley 712/01, al no anunciarse, ni dilucidarse en autos que la vinculacin de Don Hector Guillermo Sierra Cuervo, estuviese regido por un contrato de trabajo, conduce a concluir que no es la jurisdiccin ordinaria la llamada a conocer, adicionalmente por cuanto el empleador, accionanteenelprocesoseguidoantelajurisdiccindelocontenciosoadministrativoy quien en su momento reconoci la pensin, no hace parte del sistema integral de seguridadsocial. De la misma manera, puede consultarse sentencia expediente 658102 del 30 de abril de 2003 del Consejo de Estado MP Dr. JESS MARIA LEMUS, en cuanto los conflictos jurdicos de los empleados pblicos cobijados por el rgimen de transicin en pensiones, correspondeconocerlosalajurisdiccindelocontenciosoadministrativo. En estas circunstancias deber estimarse que no es la jurisdiccin ordinaria laboral la llamada a conocer del caso planteado, no generndose conflicto alguno, al seguir conociendo del proceso, la jurisdiccin de lo contencioso administrativo( TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT D.C. SALA LABORAL.RAD.2020060023201) CASON5. INTERVENCINDETERCEROS.LLAMAMIENTOENGARANTA. Mara Prez, trae a juicio laboral al empleador de su fallecido cnyuge, as como a la administracin del fondo de pensiones en procura de que le reconociera como
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beneficiaria de la pensin de sobrevivientes de su difunto esposo, afiliado al rgimen de ahorro individual con solidaridad, administrado por el fondo de pensiones demandado, quien llam en garanta a una compaa de seguros de vida, para que en eleventodesercondenado,igualmentelaaseguradorarespondaporlasumaadicional para financiar esa prestacin, conforme a la pliza colectiva de seguro previsional de invalidez y sobrevivientes, en donde la compaa de seguros se oblig con la administradorade pensionesaotorgarcoberturaautomtica alosafiliadosalfondo de pensiones,ascomoasegurarelpagodelassumasadicionalesqueseannecesariaspara completarelcapitalquefinancieelmontodelapensin. AUTOEVALUACIN

1. Podralajurisdiccinordinarialaboraladmitirelllamamientoengaranta delacompaadeseguros? 3. Laintervencindeterceros,esuntemaajenoalacompetenciadeljuez laboral?

DECISIONESJUDICIALES COMPETENCIA DE LA JURISDICCIN PARA ADMITIR LLAMAMIENTO EN GARANTA Al punto propuesto, ya la sala se ha pronunciado, en casos como el trado por el a quo,cuyospronunciamientoscabenigualmenteenautos,citndosenuevamente:,as. Por otra parte la Sala conoce de este ordinario en virtud de lo normado en el atculo 2 del C.P.L al afirmar por el demandante la existencia de un contrato de trabajo, en la forma ya sealada, siendo la presencia de la compaa de seguros derivado indirectamente de ese vinculo jurdico, pues la demandada solidaria la llama, para que eventualmente responda de las
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condenas a que pudiere ser sometida amparndose justamente salarios y prestaciones comprendiendoelperiodoservidoporelactor. As las cosas, no es una decisin ajena a esta jurisdiccin, buenoes traer a colacinlasentencia proferidaporlaSaladeCasacinLaboraldelaCorteSupremadeJusticia,marzo14de1.975: LO expuesto conduce a confirmar el auto impugnado, en orden a que seguros del estado intervenga como llamada en garanta.(TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT D.C. SALA LABORAL. (RAD. 04 2005 00694 01).

5.2.

INTERVENCINADHESIVA

Estimalasala,loexpuestoporelintervinienteensusescritosameritasu intervencinenautos,conformelosealaelinciso1delart.52delCPC,memorial presentadooportunamenteinciso4art.52delamismacodificacin,todavezquees evidentequetieneunarelacinsustancialconlaaccionada,ademsalterceronosele extiendenlosefectosjurdicosdelasentencia,yporotrapartepodraverseafectado silademandadaesvencida,dado,queafirma,enunindesuSra.,vendiel establecimientoalaaccionada;pudiendoelcoadyuvanteefectuarlosactosprocesales permitidosalapartequeayuda,tomandoelprocesoenelestadoenquesehalle,al momentodelaintervencin,siguiendolasdirectricesdispuestasenelmentadoart. 52delCPC. Lascircunstanciasanotadas,conducenarevocarelautoimpugnado,yensu lugar,alestimarseprocedentelaintervencin,deberaceptarsedeplano.( TRIBUNALSUPERIORDELDISTRITOJUDICIALDEBOGOTAD.C. SALALABORAL(RAD0720040031203).
NO PROCEDENCIA DEL LLAMAMIENTO PROCEDIMIENTOLABORAL ()

EN

GARANTIA

EN

EL

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En decisin aun ms reciente dentro del proceso ordinario adelantado por Manuel Ibarguen Espinosa Chaverra contra Ambiente y Renovacin Empresa Asociativa de Trabajo y las Empresas Varias Municipales de Medelln, radicado 2006 0074, la Sala Sexta(hoyQuinta)deDecisinindic: Elartculo57delCdigodeProcedimientoCivil,deextensinanalgicaalProcedimientodel Trabajo y de la Seguridad Social, refirindose al LLAMAMIENTO EN GARANTIA, dice que Quien tenga derecho legal o contractual de exigir a un tercero la indemnizacin del perjuicio que llegare a sufrir, o el reembolso total o parcial del pago que tuviere que hacer como resultado de la sentencia, podr pedir la citacin de aqul, para que en el mismo proceso se resuelva sobre talrelacin. De acuerdo con criterio jurisprudencial acogido y aplicado por la mayora de las Salas de Decisin Laboral del Tribunal, el llamamiento en garanta es una figura jurdica extraa en el Ordenamiento Procesal del Trabajo, dado que en ste se ventilan derechos y obligaciones del contrato de trabajo entre las partes involucradas en l, esto es, el trabajador como personal natural, y el patrono como persona natural o jurdica. Bien que la parte enjuiciada pueden ser dos o ms patronos obligados en razn del nexo jurdico laboral, o en virtud de la solidaridad. Pero no es posible, en cambio, llamar al proceso o admitir como interviniente a un tercero, persona natural o jurdica, por slo el hecho de ser garante de las obligaciones contractuales o extracontractualesdelpatronoaccionadoypresuntoobligado. En el caso de autos se demanda el reconocimiento y pago de la indemnizacin por despido injusto, debidamente indexada, con ocasin del contrato de trabajo que vincul al demandante conAmbienteyRenovacinEmpresaAsociativadeTrabajo,dondefuebeneficiarialasEmpresas Varias de Medelln. Excepcin que se propone, por cuanto entre las demandadas se firm un contrato de prestacin de servicio de limpieza vial, barrido, papeleo, cordoneo y recoleccin del producto generado. En dicho contrato se le exigi al contratista la constitucin de una pliza para el pago de los salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones al personal del 20% del
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valor del contrato, incluidas adiciones y reajustes. En efecto, como bien lo manifest el seor Juez de primera instancia, no corresponde a esta jurisdiccin llamar en garanta a la Compaa de Seguros el Estado, sino la Jurisdiccin Ordinaria Civil, dadas las caractersticas que rodean este tipo de contratos, no siendo viable, por tanto, se tenga que llamar a un tercero, a fin de hacerseresponsabledelpagodetalindemnizacin. Significa lo anterior que la decisin del a quo al negar la peticin sobre llamamiento en garantadeSegurosdelEstadoS.A.,formuladaporlaentidaddemandada,debeserconfirmada, y as se har, por encontrarla esta Sala cabalmente ajustada a la jurisprudencia y, por ende, a derecho. De acuerdo con los anteriores precedentes, que la Sala de Decisin acoge, se revocar ladecisin de primergradoy,ensulugar,sedeclarar probadala excepcin previade falta de jurisdiccin para conocer del llamamiento en garanta propuesto por ColfondosS.A.encontradelaCompaadeSegurosColpatriaS.A. (TRIBUNALSUPERIORDEMEDELLINSALALABORAL.RAD.20060402). CASON6. RESPONSABILIDAD FISIOLGICO. Carla Ortiz le reclama a Cajanal, Empresa Industrial y Comercial del Estado la indemnizacin por los perjuicios causados, derivados del dao fisiolgico de origen profesional, el cual afecta su salud, as como las relaciones interpersonales, al inobservar la demandada normas de salud ocupacional, lo que gener estrs, nimo depresivo y transtorno somatomorfo. Fue pensionada por invalidez, al tener una
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MDICA.

PERJUICIOS

CAUSADOS.

DAO

prdida de capacidad laboral del 98%. Como si fuera poco, estando afiliada al sistema deseguridadsocialintegral,fueintervenidaporlosmdicosadscritosaCajanaldeuna patologa inexistente, no cicatrizando debidamente, las secuelas producidas por la intervencinprodujeronunadeformacinfacial,contribuyendoelloaqueseagudizara laafeccinenlasrelacionesinterpersonales. AUTOEVALUACIN

1. Laresponsabilidadmdica,cuandoelafectadoestafiliadoalsistemade seguridadsocialintegralesdeconocimientodelajurisdiccindelo contenciosoadministrativo?Explique. 2. Cuandosedemandaalempleadoroficial,paraquestereconozcala indemnizacinporlosperjuicioscausadosconocasindedaofisiolgico, eljuezcompetente,serelordinariolaboral?. 3. Sisetratadeunaentidaddemedicinaprepagada,lacualtieneunafalla deresponsabilidadmdicayseledemandalaindemnizacinpor perjuicios,culsereljuezcompetente?.

DECISIONESJUDICIALES CONOCIMIENTODELAJURISDICCIN ORDINARIALABORAL ENEVENTOS DERESPONSABILIDADMDICA Como ya lo tiene definido la Sala en sentencia del 19 de febrero de 2007, radicacin 29519, en materia de competencias es a ella que le corresponde dirimir las controversias referentes al sistemadeseguridadsocialintegraldeconformidadconlaLey712de2001,delacualafirma: Introdujounainnovacincompetencialqueseanotlneasarriba,mandatonormativoqueno hace ningn tipo de excepcin y que denota ms bien el inters de otorgar una competencia integral y omnicomprensiva y especializar un sector de la jurisdiccin ordinaria para conocer todoslosasuntosatinentesalareferidamateria.

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Y, se ha de refrendar tal tesis, para abundar en claridad de la separacin de competencias con las otras jurisdicciones, en el sub lite, a partir del hecho admitido de que quien reclama es una afiliada al sistema de seguridad social; se cumple la condicin a partir de la cual se irradia la competencia de la jurisdiccin ordinaria, pues lo hace frente a una institucin que es parte estructural del sistema, ya que funja como una EPS, o que acte como prestadora de los servicios de salud, y la controversia gira sobre la manera como se cumpli con una prestacin nounmerohechodelaadministracindebidaaquienesestnafiliados. Porlodems,latesisdelConsejodeEstado,nohallaraacomodoensituacionesgobernadaspor la Ley 1122 de 2007, que garantiza la integralidad del sistema al disponer que son indelegables lasresponsabilidadesdeaseguramientodelasEntidadesPromotorasdeSalud. No supone lo anterior que todo tema de responsabilidad mdica cae bajo la rbita de los jueces laborales y de la seguridad social; tambin son jueces naturales los de la jurisdiccin civil cuando los servicios prestados tienen su origen en la mdica particular, o los administrativos cuando entidades pblicas prestan servicios de saluda a quienes no estn afiliados o vinculados alsistema. Un segundo pilar de la distribucin de las competencias, es la improrrogabilidad de las jurisdicciones; los demandantes no escogen sus jueces, y segn reglas objetivas stas estn asignadas privativamente, no de manera alternativa, a cada una de las jurisdicciones.(Corte Suprema de Justicia. Sentencia del 22 de enero de 2008. Rad. 30621.M.P.Dr.EduardoAdolfoLpezVillegas). RESPONSABILIDADMDICAYHOSPITALARIA Se reafirman criterios para insistir en la competencia de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo.
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EXTRACTOS: Jurisdiccin y competencia en materia de responsabilidad mdicohospitalaria oficial. La Sala es competente para conocer y desatar los recursos de apelacin interpuestos, de conformidad con las precisiones trazadas en las sentencias de 19 de septiembre de 20071), toda vez que se trata de definir la responsabilidad de una entidad pblica y de varios llamados en garanta, con ocasin de la prestacin del servicio pblico oficial mdicohospitalario, circunstancia por la cual en materia de jurisdiccin y competencia se reiteran los planteamientoscontenidosenlosprecedentescitados. () En sntesis, pretender asignar la competencia para conocer de la responsabilidad por el acto mdicouhospitalario, va residual,ala SaladeCasacinCivil yAgraria dela propiaCorteSu prema deJusticia,cuandolosservicios prestadostenganorigen en unarelacin contractualpri vada, y al Consejo de Estado, cuando entidades pblicas presten servicios de salud a quienes no estn afiliados o vinculados al sistema, supone por parte de la Sala de Casacin Laboral arrogarseunmarcogeneraldecompetenciaquenohasidotrazadoporellegislador,comoquiera que dicha interpretacin hara nugatoria las competencias que expresamente el ordenamiento jurdicohaasignadoaotrosjuecesdelaRepblica. En efecto, cuando se imputa la responsabilidad extracontractual de la administracin pblica, derivada de un hecho, omisin, u operacin administrativa en el campo mdico, no es posible entender que la misma, por ms que el servicio se haya suministrado con ocasin del sistema de salud, deba ventilarseante la jurisdiccin ordinaria; por lotanto, la competencia se derivar del anlisis que el juez de lo contencioso administrativo haga frente al asunto concreto, a partir de los postulados establecidos en el artculo 90 de la Constitucin Poltica y, de forma concreta, en

Consejo de Estado, Seccin Tercera, expedientes 15382 y 16010. Se pueden consultar igualmente, las sentenciasde19deoctubrede2007,expediente30871,yde4dediciembrede2007,expediente17918.

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relacin con el sistema de salud pblico, desde la perspectiva de la responsabilidad extra contrato. A contrario sensn, el anlisis desde el sistema de seguridad social, supondr, en todos los casos, determinar, prima facie, la existencia y la calidad de vinculacin con la entidad prestadora del servicio, esto es, bien a ttulo de afiliado, vinculado o beneficiario, en orden a establecer si la persona . que entra en conflicto con la institucin respectiva, estaba o no dentro del sistema, lo cual presupone un estudio contractual de cotizacin (CONSEJO DE ESTADO Sentenciade24deabril de2008.Radicacin17062. ConsejeroPonente: Dr.Enrique Gil Botero) CONFLICTODEJURISDICCIONES:DAOFISIOLGICO Finalmenteesdeanotarqueenloesencialelnumeral4.delartculo2.delaLey712de2001 esmutatismutandiigualalartculo2.delaLey362de1997queacogienformamsexplcita la exgesis que las Altas Corporaciones de Justicia le haban impartido. Valga recordar que en esassentenciasseprecisquedespusdelaexpedicindelaLey100de1993,paralosefectosdel Sistema de Seguridad Social Integral, no es necesario tener en cuenta la naturaleza jurdica del vnculo ni los actos que reconocieron o negaron un derecho sustancial en esta materia, sino la relacinafiliado,beneficiarioousuarioconlarespectivaentidadadministradoraoprestadoradel servicio de seguridad social integral. Por tanto es la materia de la controversia lo que define la jurisdiccincompetenteynoelstatusjurdicodeltrabajador.... De todo lo anterior se concluye entonces que si clarificado como lo est cules son las prestaciones sociales, econmicas y de salud que se encuentran desarrolladas en la Ley 100 de 1993, debe entenderse que son stas y nada ms que stas las que son del conocimiento de la

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jurisdiccin ordinaria que debe atender sin que importe la naturaleza de la relacin jurdica o delactojurdicoquesecontrovierta. Siguiendo entonces los anteriores derroteros, fcil es concluir que dentro del asunto en anlisis, la indemnizacin por perjuicios que solicita la seora EDILMA CECILIA PARDO DE MONROY, hace parte del Sistema de Seguridad Social I Integral porque se refiere a una reclamacin que tiene relacin con el sistema de riesgos profesionales, por cuanto en la misma demanda se indica que los daos a su salud y capacidad laboral tienen carcter profesional debidoaqueseocasionaronporelestrsaqueseviosometidaporexcesodetrabajo. Adems no debe olvidarse que la demandante ingres a laborar como docente para el Distrito Capital de Bogot, a partir del 26 de marzo de 1996, por lo tanto, no hace parte de rgimen especialalguno. En consecuencia, se llega a la conclusin que el trmite y decisin del asunto le competente a la jurisdiccin ordinaria en su especialidad laboral y de seguridad social integral (CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA SALA JURISDICCIONAL DISCIPLINARIA. Bogot D.C., 15 de marzo de 2007 Magistrado Ponente GUILLERMO BUENO MIRANDA, Radicacin No. 11001 01 02 000 2006 01929 00/691C.AprobadosegnActaNo.28demarzo15de2007). PERJUICIOSDAOFISIOLGICOVIDAENRELACIN Al margen del anterior resultado, considera la Corte necesario expresar su opinin acerca de la competencia de esta jurisdiccin para conocer asuntos como el aqu tratado, pues si bien los jueces de instancia asumieron el conocimiento del mismo sin titubeos, es indudable que
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existen inquietudes y dudas sobre esta trascendental materia en la comunidad jurdica nacional quereclamanunpronunciamientodeestaCorporacin. Hayqueempezardestacandoqueelnumeral4delartculo2delaLey712de2001atribuya esta jurisdiccin el conocimiento de las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidadesadministradorasoprestadoras,cualquieraquesealanaturalezadelarelacinjurdica ydelosactosjurdicosmateriadediscusin. En orden a desentraar el alcance de la disposicin legal trascrita es menester indagar en primer lugar cul fue la idea del legislador cuando aludi a la expresin controversias referentes al sistema de seguridad social integral y especficamente delimitar el concepto de sistema de seguridad social integral, para lo cual es necesario precisar que por tal debe entenderse, en sentido amplio conforme lo define el prembulo de la Ley 100 de 1993, el conjuntodeinstituciones,normasyprocedimientos,dequedisponenlapersonaylacomunidad para gozar de una calidad de vida, mediante el cumplimiento progresivo de los planes y programasqueelEstadoy lasociedaddesarrollen paraproporcionarlacoberturaintegraldelas contingencias, especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad econmica, de los habitantes del territorio nacional, con el fin de lograr el bienestar individual y la integracin de lacomunidad En trminos ms puntuales el artculo 1 ibdem es enftico al establecer que el sistema comprendelasobligacionesdelEstadoylasociedad,lasinstitucionesylosrecursosdestinadosa garantizar la cobertura de las prestaciones econmicas, de salud y servicios complementarios, materia de esta ley, u otras que se incorporen normativamente en el futuro (resalta la Sala); y los artculos 6 y 7 siguen esta misma lnea al disponer como objetivos del sistema el cubrimientodelascontingenciaseconmicasydesaludenlostrminosprevistosenesaley.

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Desde el punto de vista ontolgico, entonces, la definicin de sistema de seguridad social integral lleva a concluir que el mismo est asociado inicialmente y tiene que ver con la satisfaccin de unas obligaciones prestacionales a cargo de las entidades sealadas por la ley como responsables de su asuncin, las cuales, bueno es precisarlo, no se reducen a las contempladas en las normas ya enunciadas sino que incluyen las establecidas en los artculos 159, 163 y 208delaLey 100,sindejardeladolas prestaciones econmicascontempladasen los artculos206y207ibdem,entreotras. Se sigue de lo discurrido que el denominado sistema de seguridad social integral surgido de la Ley 100 de 1993 no puede circunscribirse al establecimiento de unas prestaciones de carcter asistencial o econmico, sino que incluye adicionalmente un conjunto de obligaciones especficas, actividades, prcticas, frmulas, actitudes mtodos y procedimientos dentro de los quedebedesenvolverselaprestacin,elementosquecobranespecialimportanciaenelterrenode lasaluddadalacomplejidaddeesteservicioylosvaloresybienesqueallestnenjuego. Bajo esos parmetros y acorde con la definicin que viene de hacerse, ninguna duda queda de que aquellos conflictos derivados de los perjuicios que sufran las personas debido a la falta de atencinmdicacuandoellaesobligatoria,adefectosoinsuficienciaenlamisma,alaaplicacin detratamientosalejadosoajenosalosestndaresypracticasprofesionalesusuales,olanegativa de la EPS de autorizar la realizacin de medios diagnsticos o teraputicos autorizados por el mdico tratante, entre otros, constituyen controversias que tienen que ver con la seguridad social integral en tanto entraan fallas, carencias o deficiencias en la observancia de las obligaciones y deberes que la ley ha impuesto a las entidades administradoras o prestadoras de serviciosdesalud,yporlomismoelconocimientodeelloscorrespondeaestajurisdiccin. Adems del elemento objetivo que se dej analizado, la ley tambin fij un componente subjetivo para la determinacin de la competencia consistente en que los conflictos deben suscitarse entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras. En lo que tiene que ver con el campo de la salud es sabido que
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los afiliados pueden pertenecer al rgimen contributivo o al subsidiado (artculo 157, Ley 100); que los beneficiarios son aquellas personas pertenecientes al ncleo familiar del afiliado sealadas en el artculo 163 ibdem; que las entidades administradoras del sistema son bsicamente las Entidades Promotoras de Salud (EPS) y que al lado de stas se encuentran las queprestandirectamentelosserviciosdeatencindesalud(IPS),demodoqueenlasdiferencias deseguridadsocialquesesuscitenanteestajurisdiccindebenaparecercomosujetosprocesales ocomovctimaocausantedelperjuicioalguna delaspersonasnaturalesojurdicassealadas. (Corte Suprema de Justicia Sala Laboral. Sentencia del 13 de febrero de 2007. M.P. Dr.CarlosIsaacNader). CASON7. CONTROVERSIA REFERENTE AL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL INTEGRAL. Un empleado pblico, de nombre Matas Mancera pretende de Cajanal le reconzca la pensin de jubilacin, por va del rgimen de transicin sealado en el art. 36 de la ley 100de1993,cumpliendolosrequisitosparapensionarseel31dediciembrede2003.Le consulta a un abogado quien le recomienda debe presentar la demanda ante la jurisdiccindelocontenciosoadministrativo.
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AUTOEVALUACIN

1. Seraviablequelajurisdiccinadministrativa,asumieraelconocimiento? Explique. 2. Eneleventodequefinalmentesedecidierapresentarlademandaanteel juezlaboral,estaseadmitieray,nosepropusieranexcepciones,llegadoel momentodedictarsentencia,sepodradecidirdefondo?

DECISIONESJUDICIALES LA RELIQUIDACIN DE PENSIONES OTORGADAS POR CAJANAL ANTES DE LA LEY 100/93, ES AJENA AL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL INTEGRAL Y PORENDEALCONOCIMIENTODELAJURISDICCINORDINARIA En autos, se aspira a la reliquidacin de una pensin otorgada a travs de la resolucin #003718 de junio de 1.992, folio 69, la que tal, como qued vista, no hace parte del sistema de ley 100/93, lo que excluye el conocimiento de esta jurisdiccin, dado adems la calidad de empleado pblico que al retiro tuvo el actor en el Ministerio de Hacienda, folio 12, no acreditndose tampoco que el beneficiario estaba vinculado con la accionada a travs de un contrato de trabajo, de manera que al no acreditar su condicin de trabajador oficial, se asume entonces su calidad de empleado publico al retiro, tal como se anot, al laborar como guarda de aduanas al servicio del Ministerio de Hacienda, folio 12, situaciones que impiden a esta jurisdiccin conocer del tema propuesto por don JAIME MAESTRE CSPEDES, as que la decisin, ser la de declarar la nulidad por falta de jurisdiccin a partir incluso del auto admisorio de la demanda, folio 30 y acorde a la sentencia C662 de junio 8 de 2.004, se remitir a la jurisdiccin de lo contenciosos administrativo a fin de que se adecua travs de esa cuerda procesal,precisndosequeentodocasolecorrespondeaestainstanciaevaluar,antesdefallar,si se hallan presentes los presupuestos procesales, y la existencia de motivos constitutivos de nulidad.(TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOTA D.C. SALALABORAL.(RAD.0820030054901).

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 CONFLICTOENTREJUZGADOADMINISTRATIVOYLABORALDELAMISMA CIUDAD. RELIQUIDACIN DE PENSIN OTORGADA POR LA GOBERNACINDELTOLIMA Se concluye de las anteriores disposiciones que los pensionados, aun aquellos a quienes se les reconoci la pensin con anterioridad al 1 de abril de 1994, quedaron incorporados al Sistema GeneraldePensionesysteesunodeloscomponentesdelSistemadeSeguridadSocialIntegral. Se dijo anteriormente que el artculo 2 de la Ley 712 de 2001 en su numeral 4, dispuso que las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras,cualquieraquesealanaturalezadelarelacinjurdicavdelosactosjurdicosquese controviertan, son de conocimiento de la Jurisdiccin Ordinaria en sus especialidades laboral v deseguridadsocial. As las cosas, conforme con las normas que se han expuesto y la asignacin de competencias que configur el Legislador, la controversia de que se trata en el caso bajoseexamen,correspondealajurisdiccin ordinarialaboraly portanto ashabrde desatarse este conflicto.(CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA. Sala Jurisdiccional Disciplinaria. Bogot. D.C. 27 de marzo de 2008. Magistrada Ponente: Dra.MARAMERCEDESLPEZMORA.RadicadoNo.11001010200020070176400). CASON8. CONTROVERSIA REFERENTE AL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL INTEGRAL.

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Doa Elvira Ramrez acude a un hospital E.S.E., para recibir atencin mdica, suscribeunpagaraefectosdegarantizarelpagoporlosserviciosasistenciales,hechos ocurridos en vigencia del sistema de seguridad social integral, sin embargo, la seora Ramrez incumple el pago, procediendo la entidad hospitalaria a demandar ejecutivamenteconbaseenesettulovalor. AUTOEVALUACIN

1. Altenordelnumeral5delart.2delC.P.L.sereljuezlaboral competenteparaconocerdeesteasunto? 2. Eneleventodequeseestimaralecorrespondeaotraespecialidad, bastaranicamenteindicarenelprovedorespectivoelrechazodela demanda?,odeberemitirseaquienseconsiderecompetente? 3. UnaA.F.P.demandaaunaempresaaseguradorareclamndolesede cumplimientoalcontratodesegurosprevisionales,enordenaque reconozcalasumaadicionalcontempladaenelarticulo77delaley100de 1993,comoconsecuenciadelfallecimientodelafiliadodonTarcisioToro,a findefinanciarlapensindesobrevivientesdelosbeneficiariosdel citadocausante.

Ustedcomojuezlaboraladmitiraestademanda,oconsiderara,portratarse deunasuntoajenoalaseguridadsocialqueinvolucraaspectosrelativosa uncontratodeseguro,debetramitarseatravsdeunjuezcivil? Eneleventoenqueseestimaredichacontroversiaesdeconocimientode losjueceslaborales,cualseriaelterminodeprescripcin,silohay,el reguladoporelarticulo1081delcdigodecomerciooelgeneral establecidoenelarticulo151delcdigodeprocedimientolaboral?

DECISIONESJUDICIALES COLISIN DE COMPETENCIAS ENTRE JUEZ CIVIL MUNICIPAL Y JUEZ LABORAL DEL CIRCUITO. EJECUCIN DE PAGOS DE SERVICIOS MDICOS CONTENIDOSENUNTTULOVALOR,ENFAVORDEUNAE.S.E.

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Analizado el conflicto desde esta ptica, tenemos que el origen de la obligacin dineraria cuyo cumplimiento forzado se persigue surge por la prestacin de un servicio de salud que se hizo constar en un pagar, el cual, dada su naturaleza de titulo valor se hace valer en forma independiente al asunto que lo origina. En ese orden de ideas, si bien es cierto la obligacin referida tuvo su origen en la prestacin de un servicio de salud por parte de una E.S.E,quesin lugar a dudas funge como actora del sistema de seguridad socialen salud a un usuario, por esa sola razn no se sita en cabeza de la jurisdiccin laboral la competencia para el conocimiento de la controversia, pues aqu no se persigue el reconocimiento prestaciones, derechos o la asuncin de obligaciones contempladas en el sistema integral de seguridad social, sino la observanciadeunaobligacindinerariaacuyopagoseobliglademandadademanerapersonal porla prestacindeunservicioatravsdeun titulo valorque serige porlasnormasdel cdigo decomercio. Quiere decir lo anterior, entonces, que la solucin de esta contencin corresponde es al Juez Civil Municipal. (TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL. SALA MIXTA.RADICACION20060018301). CONOCIMIENTODELAJURISDICCINENLOSEVENTOSDELART.77DELA LEY100DE1993 De esta manera no hay dubitacin a que el punto en discusin es tema de la seguridad social integral, ahora, las entidades distanciadas en juicio, pertenecen al sistema, la accionada, que en principio no lo pareciera, para el caso especifico no solo maneja recursos del sistema de seguridad social integral tal como se anot, sino que esta autorizada por la Superbancaria (Fl. 285, 288 s.s.), para operar el ramo de pensiones Ley 100, as como el ramo de seguros previsionales de invalidez y sobrevivencia, no debiendo por tanto, resultar extrao a la jurisdiccin, la reclamacin derivada de las plizas suscritas, presentada por COLFONDOS a

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la COMPAA DE SEGUROS DE VIDA COLPATRIA S.A. en atencin al tema que involucra,ylascaractersticasdelaspartes,paraestaespecificadiscusin. (). En suma, el caso planteado para nada se sale de la rbita de la seguridad social integral, le es consustancial, le pertenece, incluso en concepto de la Superfinanciera (Fls. 60 64) a estos seguros no le resultan aplicables en su integridad las normas del Cdigo de Comercio que regulan seguros privados, y de otro lado, siendo la accionante persona jurdica del sistema, que por extensin, aboga por su afiliado, conforme al Artculo 77 de la Ley 100 de 1993, y la demandada, que para este especfico caso acta como un ente de la seguridad social acorde a lo ya explicado, conducen a comprender que ciertamente esta jurisdiccin deba conocer del conflicto al tenor del Artculo 2 numeral 4 de la Ley 712 de 2001, siguindose la revocatoria del auto impugnado, en su lugar se declarar no probado el medio exceptivo de falta de jurisdiccin, debiendo continuarse con el trmite procesal. (TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITOJUDICIALDEBOGOTAD.C.SALALABORAL.(RAD.0320060025201). NOPRESCRIPCINSEGUROSPREVISIONALES Adicionalmente es de destacar que la Constitucin Poltica de 1991 en su artculo 48 enmarca a la seguridad social como un servicio pblico de carcter obligatorio y un derecho irrenunciable, lo que reafirma la tesis de que los seguros previsionales de marras, como se dijo, son dable considerarlos como una categora especial, que los sustrae de las regulaciones comerciales o mercantiles propias de los seguros generales que vayan en contrava de los principios, cometidos o fines del sistema pensional, como para el caso acontece con la aplicacin de las reglas de la prescripcin previstas en el artculo 1081 del Cdigo de Comercio, que en definitiva no tienen cabida o aplicacin en esta clase de seguros propios de la invalidez y sobrevivientes, as las entidades aseguradoras autorizadas para su manejo y explotacin estn sujetasalestatutofinanciero.
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Hasta lo aqu dicho, se colige que el Juez de apelaciones err al aplicar la norma comercial y determinar con base en ella que estaban prescritos los derechos derivados de la pliza del seguro previsionaltomadaporColfondosS.A.alaAseguradoradeVidaColsegurosS.A.. En estas condiciones, la controversia queda circunscrita a definir cul es el trmino de prescripcindelassumasaseguradasybajoquenormatividadseregula,o,sicomolosostienela sociedad recurrente el derecho de amparo del seguro previsional a reclamar entre entidades, esto es, el que le asiste a la administradora de pensiones frente a la compaa de seguros,enverdadnoprescribe. () As mismo, importa decir que la obligacin del reconocimiento de la suma adicional que completa ese capital de la pensin de invalidez o sobrevivientes, segn sea el caso, que es el derecho que ampara el citado seguro previsional, realmente se hace exigible es cuando se concedelarespectivapensinporelllenodelosrequisitoslegales,porpartedelaadministradora de pensiones de manera directa o por decisin judicial en la eventualidad de una controversia, dichoen otraspalabras, esapartirdelmomentoenqueseotorgalaprestacinpensional que se puede entender causado el derecho a que se traslade al tomador el aporte adicional que corresponda a la aseguradora. De lo contrario, se haran nugatorios los efectos de la pliza vigente para la poca del siniestro y de la norma legal que prev la financiacin de las aludidas pensiones tomando como un componente necesario esa suma o aporte adicional, que se indica una vez ms, busca integrar el capital para el pago de la prestacin, en aquellas situaciones que no resulte suficiente lo que se tiene en la cuenta individualdelafiliadoalRAIS. En definitiva, los derechos que emanen del mencionado seguro previsional de la seguridad social, para efectos de trasladar los recursos faltantes para financiar la pensin al tomador que lo es el fondo de pensiones y a favor de uno de sus afiliados, en puridad de verdad, como qued visto, son imprescriptibles, mantenindose en esta forma latente la posibilidad de llamar en cualquier tiempo a responder a la aseguradoraporesasumaadicionalquesecomprometiapagarenlacorrespondiente pliza existente y vigente para cuando acaeci la contingencia de la invalidez o la muerte.(CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL Magistrado Ponente: LUIS JAVIER OSORIO LOPEZ. Radicacin No. 31214 , veintiuno(21)denoviembrededosmilsiete(2007). CASON9.

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JURISDICCIN INTERNACIONAL. APLICACIN DE TRATADOS EN LA LEGISLACIN. Maria Jos Lucum labor al servicio de una misin diplomtica acreditada en Colombiadesdeel1deabrilde1989hastael29dejuniode2008,sedesempecomo recepcionista, reclama prestaciones sociales, concretndolas en cesantas, sus intereses y primas. La accionada replica, argumentando que en el pas de origen no se reconocanprestacionessocialesporelserviciosubordinado. AUTOEVALUACIN

1. FrentealaConvencindeVienade1961,aprobadaporColombia medianteley6de1972,seraunlimitanteexternoointernacional,para asumirlajurisdiccinordinarialaboralsuconocimiento?. 2. Tendraalgunatrascendenciaelpactointernacionaldederechoseconmicos, socialesyculturales,aprobadoporColombia,mediantelaLey74de1968?. 3. Eneleventodequelasfuncionesderecepcionistatuvieseincluidas actividadesgubernamentalesdelamisindiplomticademandadapodra asumirlajurisdiccinordinarialaboralelconocimiento?. 4. Losconveniosinternacionalesdetrabajo,otratadosnoratificadospor Colombiaformanpartedelalegislacinnacional?.Encasoafirmativo, ocuparanalgnlugardentrodelajerarquanormativadeColombia,o seranmeroscriteriosderefuerzoparaalgunadecisinjudicial?. 5. Culeslafuerzavinculantedelostratadosinternacionalesratificadosa lasvocesdelosart.53y93delaConstitucinPoltica?.
DECISIONESJUDICIALES COMPETENCIA EN DEMANDAS DE NACIONALES CONTRA MISIONES DIPLOMTICAS

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Pretende la gestora de la accin incoada, llamar a responder ante la Jurisdiccin Ordinaria Laboral Colombiana, a la Misin Diplomtica de la Embajada del Lbano en Colombia, representadaporelSeorEmbajadorMunirKhreich. Frentealaanteriorsolicitud,innegablementedegrantrascendencia,comotambinloqueaqu sedecidir,esprecisorecordarloquesobreelpuntohaestimadolajurisprudenciacolombiana. EstaSaladelaCorte,detiempoatrs,hasidodelcriteriodelaimpertinenciadelaadmisinde demanda y trmite de proceso laboral, contra Embajadas de pases extranjeros acreditados en Colombia, bajo el argumento de que ello contrariara los principios de independencia, soberana y libertad con que el derecho internacional ha rodeado a los representantes nacionales en otros Estados. No obstante lo anterior, en torno a la discusin de si la jurisdiccin laboral era la competente paraconocerdeasuntosenlosqueintervinieraunagentediplomticoextranjero,hangravitado dos tesis diametralmente opuestas: la primera, referida a la interpretacin del artculo 31 de la Convencin de Viena de 1961, aprobada por el Estado Colombiano a travs de la Ley 6 de 1972,quepredicalaexistenciadelainmunidaddejurisdiccinenmaterialaboral,alequiparar la jurisdiccin del trabajo a la civil, y que la citada Convencin se encarg de regular; la segunda, segn la cual el derecho laboral goza de plena autonoma como disciplina jurdica, por loque,alno aparecer mencionada dentrodelas consagradasenla Convencin deViena,enuna interpretacin restrictiva de la norma, se poda, vlidamente, someter a la jurisdiccin del trabajo, el conocimiento de los asuntos laborales que comprometieran a agentes diplomticos extranjeros. As, esta ltima recibi aceptacin de la Seccin Primera de la Sala, en providencia del 9 de julio de 1986, en la que, despus de reproducir las competencias otorgadas a la Sala de Casacin Laboral y su similar civil, por las normas legales de procedimiento, y el 151 3 de la anteriorConstitucinNacional,dijo:

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La norma internacional aplicable, o sea la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas hecha en Viena el 18 de abril de 1961 y aprobada por Colombia mediante la Ley 6 de 1972, consagranicamentelainmunidaddelosagentesdiplomticosenmateriaPenalsinexcepcin alguna y la inmunidad frente ala jurisdiccin Civil y administrativa con algunas excepciones (artculoXXXConvencin). Debe tenerse en cuenta que, de acuerdo con una regla universal de lgica jurdica, las excepciones(alocualequivalelaexencinoinmunidad) deben ser expresasytaxativas, yestn sujetas a la interpretacin restrictiva. Entonces, si la citada Convencin de Viena hubiese queridoconsagrarlainmunidaddiplomticaenrelacinconlajurisdiccinlaboralodeltrabajo, aslohubieraconsagradoexpresamente. Considrese tambin que el derecho laboral, derecho obrero o derecho del trabajo es rama autnoma desde fines del siglo pasado, plenamente reconocida como tal por la doctrina y la legislacin. Y ello principalmente y en primer lugar en el campo internacional, gracias a las organizaciones profesionales de carcter internacional, a los congresos y conferencias internacionales especializados, y a los tratados o convenios internacionales de derecho obrero o del trabajo. No es dable entonces pensar que los redactores de la Convencin de Viena de 1961 ignorarantalhecho,yhubiesenpretendidoenglobarenlajurisdiccinCiviloAdministrativa,lo correspondiente especficamente al nuevo derecho laboral o del trabajo. No se olvide que desde 1919 la OIT inici la elaboracin de un verdadero Cdigo Internacional del Trabajo, reconocido universalmente en el mundo jurdico, a nivel internacional especialmente, de importancia tal quehamerecidolacalificacindeestatutodelsigloXX. Sin embargo, el 2 de julio de 1987, la Sala Plena de Casacin Laboral rectific la tesis, con las siguientesreflexiones,pertinentes: () los agentes diplomticos acreditados ante el Gobierno colombiano gozan de inmunidad frente a toda especie de litigios entre particulares, sean ellos mercantiles, laborales o puramente
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civiles, desde luego que, cuando el artculo XXXI de la Convencin emplea las palabras jurisdiccin civil no es para restringir el trmino civil al mbito exclusivo de ese derecho sinoparadiferenciarlaramadelajusticiaquedirimelosconflictosdeinteresesquesepresenten dentro del mbito de las leyes que regulan las conductas recprocas de los habitantes del pas en el aspecto patrimonial y del estado civil de las personas, de aquellas otras ramas de la justicia que tienen a su cargo reprimir los delitos o juzgar sobre la validez de los actos o hechos de la AdministracinPblica. De lo anterior se desprende necesariamente que conforme a las disposiciones que acaban de mencionarse,estaSalacarecedecompetenciaparaconocerdelapresentedemanda,porcuantoel agente diplomtico extranjero contra el cual se dirige goza de inmunidad ante la justicia del trabajo,comopartequeesmanifiestamentedelallamadajurisdiccincivil. Si a ello se agrega que dicha demanda no se refiere siquiera a unos presuntos servicios prestados personalmente alEmbajador Guillespiesinoaunaslabores cumplidasenbeneficiode una agencia oficial de gobierno extranjero, esa demanda viene a equivaler un intento de que la justiciacolombiana,cuyombitosecircunscribealdenuestropropioterritorio,llameajuicioal gobierno de otro Estado soberano y eventualmente profiera sentencia contra l como consecuencia de actos oficiales de aquel pas extranjero, intento este que resulta inadmisible a todaslasluces. ConestatesisquedarectificadalatesissostenidaporlaSeccinPrimeradeestaSalaenautode 9dejuliode1986() Resulta ahora, para esta Sala, de imperiosa necesidad reestudiar eltema, pues en estos ltimos veinte aos, mltiples argumentos han surgido, para revaluar las vigentes consideraciones con relacin a la inmunidad de jurisdiccin de los Estados en materia laboral, los cuales, por su importancia, no pueden desconocerse, ya que hacen parte del proceso dialctico, que se ha

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construido para dotar de realismo y eficacia los derechos de los trabajadores, en todas las latitudes. Enverdad,conlaentradaenvigenciadelaConstitucinPolticade1991,seconstruylatesis jurisprudencial, respecto del carcter fundamental del derecho al trabajo, como atributo inalienable de la personalidad jurdica, y como factor preponderante en el desarrollo del individuoydelasociedad,dentrodelmarcodelEstadoSocialdeDerecho. En esa medida, el artculo 25 de la Carta edific al trabajo como un derecho y una obligacin social,conplenasgarantasyconproteccinespecialdelEstado,encondicionesdignasyjustas, ylodotdeunosprincipiosmnimosfundamentalesquedebereconocerlaley,comoloprevel artculo53Ibdem. Lo anterior, desde luego, permite sealar que el derecho del trabajo, al ostentar el carcter de fundamental, y en atencin al mandato contenido en el artculo 93 de la Constitucin Poltica, debe interpretarse de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos, y conplenaobservanciadelosvaloresyprincipiosqueloprotegenygarantizan.Sindejardelado que el artculo 9 Superior tambin impone al Estado el reconocimiento de los principios del DerechoInternacionalaceptadosporColombia. El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, aprobado mediante la Ley74de1968dispone: Artculo5 2. No podr admitirse restriccin o menoscabo de ninguno de los derechos humanos fundamentales reconocidos o vigentes en un pas en virtud de leyes, convenciones, reglamentos o costumbres, a pretexto de que el presente Pacto no los reconoce o los reconoce en menor grado.

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Artculo6. 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo librementeescogidooaceptado,ytomarnmedidasadecuadas,paragarantizarestederecho.. En el precedente orden de ideas descrito, surge palmario que, al tener el trabajo la entidad de derecho humano, mediante el cual se dignifica a la persona y se contribuye al desarrollo de la sociedad, debaser objeto de proteccin,indistintamente, por todas las naciones. Dentro de este contexto, no resulta ahora apropiado desconocer derechos y prerrogativas de los trabajadores, con grave menoscabo en su condicin humana, con afectacin a la credibilidad que la sociedad debe tener en la justicia que, en ltimas, es la encargada de dirimir las controversias, sin distincinalguna,comolopregonaalunsonolacomunidadinternacional. Si bien, como algunos lo sostienen, para sealar la competencia de la Corte, respecto del conocimiento de demandas laborales, bastara con predicar que la misma Convencin de Viena de1961,aprobadaporelEstadoColombianoporlaLey6de1972,noseocupdelainmunidad de jurisdiccin de los Estados en materia laboral, dada la autonoma de esta rama del derecho adquirida desde comienzos del siglo pasado, existen otras consideraciones que en el momento actualcobranvigencia. Enefecto,antetalausencianormativa,lareferidaConvencinafirmque: () las normas del Derecho Internacional consuetudinario han de continuar rigiendo las cuestiones que no hayan sido expresamente reguladas en las disposiciones de la presente Convencin. Lo anterior fue corroborado por el artculo 38 numeral 1 literal b) del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, que determin, entre otras, como fuentes interpretativas del derecho,

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lacostumbreinternacionalcomopruebadeunaprcticageneralmenteaceptadacomoderecho, yenelliteralc)losprincipiosgeneralesdederechoreconocidosporlasnacionescivilizadas. Innegablemente,siduranteelsigloXIXimperlatesisdelainmunidaddelosEstadosparin parem not habet imperium, con el advenimiento del siglo XX, tal postura se ha morigerado ante la irresistible necesidad de mejorar las relaciones comerciales entre los Estados, quienes no solo empezaron a actuar conforme a las potestades soberanas que les correspondan, sino que asumieronunrolcomosisetrataradecualquierotroindividuo. Esta modificacin en el universo jurdico, indudablemente, gener diversas diferencias en el mbitointernacional,quedebieronserdiscutidasyzanjadas,pasndosedeunaconcepcindela inmunidad absoluta de jurisdiccin, a una aplicacin relativa, en la que el Estado deba responderporlosactosque,comoparticular,hubierarealizado. Y no podra ser de otra manera, pues surga evidente que, de seguirse admitiendo la referida inmunidad absoluta, el individuo acreedor, quedara en situacin de desigualdad y desventaja, al no poder obtener una respuesta eficaz frente a la eventual demanda que llegase a presentar, acordeconlosordenamientoslegalesinternos. As por ejemplo en materia laboral, distintos pases, con fundamento en la costumbre internacional, han admitido su sujecin a las normas laborales internas. Entre ellos se encuentran: Estados Unidos, Polonia, Chile, Repblica Islmica de Irn, Grecia, Rusia, Rumania, Francia, Tailandia, Indonesia, Brasil, Per, Panam, Guatemala, Surfrica, Kenia, Honduras, Nueva Zelanda, Nicaragua, India, Italia, Austria, Hungra, Bulgaria y Argentina. De ello dan cuenta las comunicaciones pertinentes que stos han enviado al Ministerio de RelacionesExterioresdeColombia. Lo anterior pone de manifiesto, que la tesis de la inmunidad absoluta de jurisdiccin de los Estadossehadebilitado,dandopasoaotrainmunidadrelativa,quenopuedeignorarse,pues
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sera tanto como estar de espaldas ante un episodio de la humanidad que reclama su propio tratamiento. Si en el mbito de las relaciones comerciales, esta ltima prctica adquiri relevancia, en un tema tan sensible como el derivado de las controversias laborales, se ha venido convirtiendo en la nica forma de efectivizar aquellos derechos hasta ahora ilusorios; tanta es su trascendencia que la redaccin de la Convencin de las Naciones Unidas, sobre las inmunidades jurisdiccionales de los Estados y de sus bienes, de diciembre 2 de 2004, se ocup del tema, al delimitar los conceptos respecto de las inmunidades, y su aplicacin en el tema de los contratos laboralesejecutadosenelpasdelEstadoforo. Esta nueva orientacin, conlleva la necesidad de responder a los ciudadanos del Estado, cuando, como en este caso, a pesar de ser habitantes nacionales, y haber prestado servicios a Misiones Diplomticas de otros pases, esta Corte ha venido negando la posibilidad de verificar mediante un proceso, si les asiste un derecho salarial o prestacional, basada en el respeto a la soberanainviolabledelosEstados.Realmente,enlaactualidadnoexistefundamentoalgunode orden constitucional o legal para persistir en dicha tesis, porque de esta forma, eventualmente, se desconoceran los enunciados beneficios, y las normas del derecho laboral. Ello es as, dado que, frente a una relacin laboral, acorde con las normas del trabajo del Estado receptor, para este asunto el de Colombia, ese servicio es distinto de las actividades que el pas extranjero desarrolla dentro del mbito de sus funciones soberanas, es decir, que aquellas no son gubernamentales. Precisado lo anterior, respecto de la inexistencia de inmunidad absoluta de jurisdiccin de los Estados, en materia laboral, deben puntualizarse otros aspectos, con el objeto de no generar confusiones,enelprocedimientoaseguir. Primeramente, debe aclararse que el demandado, segn lo invoca la demandante, es a quien efectivamente le prest el servicio, esto es, a la Misin Diplomtica Embajada del Lbano en
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ColombiarepresentadaporelseorEmbajador,esdecir,elEstadoextranjero,representadopor elagentediplomtico. Enloquetienequeverconlacompetenciaparaelconocimientodelaaccin,laremisinaesta CortequehacelaConstitucinPolticaensuartculo235,resuelvecualquierduda: SonatribucionesdelaCorteSupremadeJusticia: ()

5. Conocerdetodoslosnegocioscontenciososdelosagentesdiplomticos acreditadosanteelGobiernodelaNacin,enloscasosprevistosporel derechointernacional.

Esincuestionablequecuandoelordenamientosuperior,imponeelconocimientoa estaCorporacin,comotextualmenteloprevladisposicinencomento,debe entendersequedentrodelosnegocioscontenciososdelosagentesdiplomticos acreditadosennuestropas,yacomparezcanporsioporrepresentacindelEstado, estnincluidosloscontratosbilateralesdeordenlaboralquecelebranconhabitantes nacionales,paralaejecucindesusfinesenelEstadoreceptor;detalmanera, entonces,queestaCorte,porregulacinexpresaconstitucional,estenlaobligacin deadmitirlademandapresentadaporlaseoraADELAIDAGARCADE BORRISOWydarleelcursocorrespondiente;adems,porquealhacerlosearmoniza ladecisinconlacostumbreinternacional. Asuvez,alsometerseeltrmiteaestaCorporacin,comorganolmite, debersurtirseelprocedimientoordinariodenicainstancia,de conformidadconlosartculos70ysiguientesdelC.P.LyS.S.;noobstante, debertenerseencuentaelcontenidodelartculo41delaLey6de1972, aprobatoriadelaConvencindeVienasobreRelacionesDiplomticas, suscritaenVienael18deabrilde1961,enelsentidodequelasgestionesse efectuarnatravsdelMinisteriodeRelacionesExterioresdeColombia. (CORTESUPREMADEJUSTICIA.SALADECASACINLABORAL RadicacinNo.32096.MagistradoPonente:CAMILOTARQUINO GALLEGO.Bogot,D.C.,13dediciembrede2007.

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 CONVENIO INTERNACIONAL DE TRABAJO RATIFICADO POR COLOMBIA Evolucin de la jurisprudencia constitucional acerca de su valor en el ordenamiento jurdico BLOQUEDECONSTITUCIONALIDADNocin BLOQUEDECONSTITUCIONALIDADENSENTIDOLATOConcepto BLOQUEDECONSTITUCIONALIDADSTRICTOSENSUConcepto CONVENIO INTERNACIONAL DE TRABAJO RATIFICADO POR COLOMBIA Integracinalalegislacininterna No ofrece ninguna duda que todos los convenios internacionales del trabajo ratificados por Colombiafueronintegradosalalegislacininterna,pordisposicinexpresadelincisocuartodel artculo 53 de la Constitucin. Esto significa que, de manera general, todos estos convenios adquieren el carcter de normas jurdicas obligatorias en el derecho interno por el solo hecho de su ratificacin, sin que sea necesario que se dicten nuevas leyes para incorporar su contenido especficoenelordenamientojurdicodelpasoparadesarrollarlo. CONVENIO INTERNACIONAL DE TRABAJO RATIFICADO POR COLOMBIA Determinacin de los que hacen parte del bloque de constitucionalidad/CONVENIO INTERNACIONAL DE TRABAJO RATIFICADO POR COLOMBIADeterminacin delosquehacenpartedelbloquedeconstitucionalidadensentidoestrictoyensentido lato Es preciso distinguir entre los convenios de la OIT, puesto que si bien todos los que han sido debidamente ratificados por Colombia, hacen parte de la legislacin interna es decir, son normas jurdicas principales y obligatorias para todos los habitantes del territorio nacional, sin
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necesidad de que una ley posterior los desarrolle en el derecho interno no todos los convenios forman parte del bloque de constitucionalidad, en razn a que algunos no reconocen ni regulan derechoshumanos,sinoaspectosadministrativos,estadsticosodeotrandolenoconstitucional. Igualmente, es claro que algunos convenios deben necesariamente formar parte del bloque de constitucionalidad, puesto que protegen derechos humanos en el mbito laboral. Adicionalmente, la Corte Constitucional puede, como ya lo ha hecho, de acuerdo con criterios objetivos, indicar de manera especfica qu otros convenios forman parte del bloque de constitucionalidadensentidolato,enraznaquesonunreferente parainterpretarlos derechos de los trabajadores y darle plena efectividad al principio fundamental de la proteccin del trabajador y al derecho al trabajo. Cuando algn convenio prohba la limitacin de un derecho humano durante un estado de excepcin o desarrolle tal prohibicin, corresponde a la Corte sealar especficamente su pertenencia al bloque de constitucionalidad en sentido estricto, como tambinloharealizadoensentenciasanteriores. CONVENIO INTERNACIONAL DE TRABAJO RATIFICADO POR COLOMBIA Carcter normativo obligatorio impide que sean considerados como parmetros supletoriosantevacosenlasleyes De ninguna manera los convenios internacionales del trabajo pueden ser considerados simplemente como parmetros supletorios en el ordenamiento laboral. Independientemente de la definicin acerca de cules son los convenios que forman parte del bloque de constitucionalidad, es claro que todos forman parte de la legislacin interna, lo que significa que no pueden ser relegados, por regla general, a parmetros supletorios de interpretacin ante vacos normativos en el orden legal. Adicionalmente, aquellos convenios que integran el bloque de constitucionalidad han de ser aplicados por todas las autoridades y los particulares para asegurarse de que las leyes nacionales sean interpretadas de manera acorde con la Constitucin y tales convenios. Por lo tanto, al resolver el caso controvertido en los trminos del artculo 19delCdigoSustantivodelTrabajoacusadoenelpresenteproceso,talesconveniossonnorma
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aplicable de manera principal y directa, y han de incidir en la determinacin del alcance de las normas legales que tambin sean aplicables. Adicionalmente, los convenios que integran el bloque de constitucionalidad en sentido estricto han de prevaler en el orden interno (C.P., art. 93,inc.1). CONVENIO INTERNACIONAL DE TRABAJO RATIFICADO POR COLOMBIA Aplicacinenlaresolucindecontroversias Los convenios de la OIT ratificados por Colombia son fuente principal y son aplicables directamente para resolver las controversias. Adems, es importante recalcar que los convenios que integran el bloque de constitucionalidad en sentido lato orientan la interpretacin de la normasuprema, yque aquellos conveniosqueformanparte delbloquede constitucionalidad en sentido estricto prevalecen en el orden interno. As habrn de valorarlos especialmente los jueces y los funcionarios administrativos. (Sentencia C401/05 Magistrado Ponente: Dr. MANUELJOSCEPEDAESPINOSA). CASON10. LEY 1112 DE 2007. COMPETENCIAS RELACIONADAS CON LO DISPUESTO EN ELART.41DEESANORMATIVIDAD.SEGURIDADSOCIALENSALUD. Javier Snchez usuario del sistema deseguridad social en salud, acude a su E.P.S.para ser atendido por una deficiencia fsica que le ocasionaba intenso dolor; no obstante el portero de la entidad le impidi su acceso argumentando que el carnet exigido no era losuficientementelegibleenlorelativoaladenominacinprecisadelaE.P.S.endonde seencontraba.

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Afligido, no solo por la falta de atencin, sino por la agudeza del dolor, acude a un centro mdico del barrio, en donde lo atienden de urgencia, suministrndole los medicamentos de rigor, asumiendo su hija los gastos econmicos en que incurrieron porconceptodelaasistenciamdica.EnatencinaquelaE.P.S.nocubrilaobligacin respectiva, decide el seor Javier Snchez despus de su recuperacin, llevar el caso a lajusticia. AUTOEVALUACIN

1. Podraeljuezlaboralenvirtuddelart.2delaley712de2001asumirla competenciaparadecidirelanteriorconflicto. 2. Seralasuperintendencianacionaldesaludlaentidadcompetentepara tramitaryresolversteconflicto,excluyendoaljuezlaboral?. 3. Eneleventodeconsiderarquenicamentepuedeconocerla superintendenciadesalud,ynoestandoelusuariodelsistemade seguridadsocialensalud,conformeconladecisintomadaporesa entidad,antequinpodrarecurriresadecisin?.definitivamenteno tienelafacultaddecontrovertirlaanteotraautoridad?. 4. PodradonJavierSnchez,usuarioafectado,afindeevitarconflictode competencia,eneltrmitedesureclamacin,presentardirectamenteuna accindetutela?.
DECISIONESJUDICIALES Ahora bien, para determinar cules son las autoridades judiciales que originalmente tuvieron lacompetenciaasignadaalaSuperintendencia,cuyosuperiorjerrquicoestllamadoatramitar el recurso de apelacin respecto de las decisiones judiciales de asignadas por la norma bajo examen,debetenerseencuentalosiguiente:

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ElCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial21leasignalajurisdiccinlaboralyde seguridad social el conocimiento de las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidadesadministradorasoprestadoras,cualquieraquesealanaturalezadelarelacinjurdica ydelos actosjurdicosquesecontroviertan(artculo2numeral 422).ConformealaLey 100 de 1993, el Sistema de Seguridad Social Integral est compuesto por los regmenes generales establecidos para pensiones, salud, riesgos profesionales y los servicios sociales complementarios (art.8). Es decir, que la jurisdiccin laboral tiene asignado, entre otros asuntos, el conocimiento de las controversias que se susciten en razn del servicio pblico de salud, como componente del sistema de seguridad social integral. Sobre la competencia para tramitar estos asuntos, el mismo Cdigo establece que los jueces laborales del circuito conocen en nica instancia de los negocios cuya cuanta no exceda del equivalente a diez (10) veces el salariomnimolegalmensualvigente yenprimerainstancia detodoslosdems(art.12).Delos asuntos que no sean susceptibles de fijacin de cuanta, conocern los mismos jueces laborales del circuito en primera instancia (Art.13)23. A su vez, las salas laborales de los tribunales

21 Segn la nueva denominacin dada por la Ley 712 de 2001, por la cual se reforma el Cdigo Procesal del Trabajo. 22 Declarado exequible en Sentencia C1027 de 2002, M.P. Clara Ins Vargas Hernndez: Mediante la Ley 712 de 2001, por la cual se reforma el Cdigo Procesal del Trabajo, se perfecciona el gran avance logrado por la Ley 362 de 1997, pues al delimitar el campo de la jurisdiccin laboral en el artculo 1 de dicho ordenamiento se anuncia que en adelante el Cdigo Procesal del Trabajo se denominar Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, agregando que los asuntos de que conoce la jurisdiccin ordinaria en sus especialidades laboral y de seguridad social se tramitarn de conformidad con dicho Cdigo. As mismo, en el artculo 2 de la ley en mencin se regula la competencia general de la jurisdiccin ordinaria en sus especialidades laboral y de seguridad social, atribuyndole en su numeral 4 acusado el conocimiento de las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza de la relacin jurdica y de los actos jurdicos que se controviertan. 23 En cuanto a la competencia por razn del territorio el Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social establece: ART. 11.Modificado. L. 712/2001, art. 8. Competencia en los procesos contra las entidades del sistema de seguridad social integral. En los procesos que se sigan en contra de las entidades que conforman el sistema de seguridad social integral, ser competente el juez laboral del circuito del lugar del domicilio de la entidad de seguridad social demandada o el del lugar donde se haya surtido la reclamacindelrespectivoderecho,aeleccindeldemandante.

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superioresdedistritojudicialconocern,entreotrosasuntos,delosrecursosdeapelacincontra los autos susceptibles de dicho recurso y contra las sentencias proferidas en primera instancia (art.15). Lo anterior significa que en el caso de las atribuciones judiciales asignadas en el artculo 41 de la Ley 1122 de 2007 a la Superintendencia Nacional de Salud (conflictos de la seguridadsocialensaludrelacionadosconcoberturasdelPOS,reembolsodegastosdeurgencia, multiafiliacin y libre eleccin y movilidad dentro del sistema), dicha entidad desplaza, a prevencin, a los jueces laborales del circuito (o civiles del circuito en los lugares en que no existen los primeros), cuya segunda instancia est asignada a la Sala Laboral de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial. En ese orden de ideas, las decisiones judiciales de la Superintendencia Nacional de Salud sern apelables ante las Salas Laborales de los Tribunales SuperioresdeDistritoJudicial,comosuperioresjerrquicosdelosjuecesquefuerondesplazados porlareferidaentidadadministrativadesufuncindedecidirenprimerainstancia. () Ciertamente, el artculo 41 de la Ley 1122 de 2007, ahora bajo examen, otorga a la Superintendencia Nacional de Salud competencias jurisdiccionales para conocer y fallar en derecho, con carcter definitivo y con las facultades propias de un juez, entre otros asuntos, aquel referente a la obertura de los procedimientos, actividades e intervenciones del plan obligatorio de salud cuando su negativa por parte de las entidades promotoras de salud o entidadesqueselesasimilen,pongaenriesgooamenacelasaluddelusuario24. Se trata de una competencia que slo puede ser ejercida a peticin de parte25, en aquellos casosconcretosenquelanegativadeunservicioestponiendoenriesgooamenazandolasalud del usuario, como la misma disposicin acusada lo dice. Por lo tanto, estas competencias

En los lugares donde no haya juez laboral del circuito conocer de estos procesos el respectivo juez del circuitoenlocivil. 24Cf.Artculo41delaLey1122de2007,aquacusado,literala). 25Cf.Pargrafo1deladisposicinacusada.

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judiciales en modo alguno pueden ser confundidas como lo afirma uno de los intervinientes con aquellas otras de regulacin socioeconmica conferidas a la Comisin de Regulacin en Salud, CRES, por el artculo 7 de la misma Ley 1122 de 200726, pues estas ltimas no son judiciales sino regulatorias, y se adoptan mediante decisiones generales y abstractas, y no en casos concretos en que media negativa de la EPS. (Sentencia C119/08. 11.1. DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD CONTRA EL ARTCULO 41 DE LA LEY 1122 DE 2007, por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones.Magistrado Ponente: Dr. Marco GerardoMonroyCabra.febrero13de2008. CASON11. COOPERATIVADETRABAJOASOCIADO,CLAUSULACOMPROMISORIA. Alberto Benavidez trae a juicio laboral a una Cooperativa de Trabajo Asociado buscando que en la realidad se declare tuvo un contrato de trabajo, afirmando ello en los hechos de la demanda; la Cooperativa excepciona Clusula Compromisoria, sustentando en que en los estatutos se pact sustraer a la jurisdiccin ordinaria del conocimiento, respecto a las diferencias que surjan entre la cooperativa y sus trabajadores asociados, en razn de actos cooperativos de trabajo, los cuales se sometern al procedimiento arbitral, estatutos debidamente aprobados y vigentes desdeantesdelainiciacindelconflicto. AUTOEVALUACIN 1. Est habilitada la jurisdiccin ordinaria laboral para conocer de los conflictos jurdicosporasuntosdetrabajoentrelosasociadosaunacooperativadetrabajo asociadoystaltima?

26Artculo7.Funciones.LaComisindeRegulacinenSaludejercerlassiguientesfunciones: 1. Definir y modificar los Planes Obligatorios de Salud (POS) que las Entidades Promotoras de Salud (EPS) garantizarnalosafiliadossegnlasnormasdelosRegmenesContributivoySubsidiado. 2.Definiryrevisar,comomnimounavezalao,ellistadodemedicamentosesencialesygenricosqueharnparte delosPlanesdeBeneficios.

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2. En el caso propuesto nos hallamos frente a clusula compromisoria o un compromiso? 3. En relacin a los hechos planteados, sera vlido declarar probada la excepcin propuesta,conlaconsiguientedeclinatoriadejurisdiccin? DECISIONESJUDICIALES CLAUSULA COMPROMISORIA NO SUSTRAE DEL CONOCIMIENTO A LA JURISDICCIN ORDINARIA, CUANDO SE DEMANDA A UNA COOPERATIVA DETRABAJOASOCIADO,ALEGANDOHUBOCONTRATODETRABAJO Al punto, la citada clusula compromisoria, le restara conocimiento a la jurisdiccin ordinaria, en el evento en que las diferencias ocurrieran en razn de actos cooperativos de trabajo,aspectoquenoeselplanteadoporlaactora,puesedificasudemanda,sobrelabasedela existencia de un contrato de trabajo, si bien con el Banco Colpatria, la narrativa fctica involucraalaexcepcionante,noprecisamenteporactoscooperativosdetrabajo,sinoenraznde un aparente contrato de asociacin, sealando que la cooperativa accionada carece de la autorizacin de funcionamiento como empresa de servicios temporales, ver folio 14, hechos 5 al 13dellibelointroductorio,infirindoseentoncesqueeldebategiraentornoalaactividadqueen la realidad pudo desempear la cooperativa frente a la vinculacin de orden laboral que se pregona, tuvieron los demandantes con el Banco Colpatria, pues mientras los demandantes sugieren hubo por parte de la cooperativa funciones de empresa de servicios temporales, esta entidad argumenta, present una oferta comercial al Banco Colpatria en orden a prestar el serviciodeoutsoursingdecorretajedeserviciosyproductosfinancierosacordealobjetosocial delacooperativa(fl.232). En ese orden de ideas, estima la sala le asiste razn al aquo, en cuanto declar no probada la excepcin de falta de jurisdiccin. De este modo y como la excepcin de falta de jurisdiccin se apoya en clusula compromisoria, referida a los actos cooperativos de trabajo, no siendo ese el fundamento del libelo introductorio, es factible que la jurisdiccin conozca de la presente controversia. (TRIBUNAL SUPERIORDELDISTRITOJUDICIALDEBOGOTD.C.SALALABORAL.(RAD. 1720060093401).
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 CASON12. DICTAMENES DE JUNTA DE CALIFICACIN DE INVALIDEZ

COMPETENCIADELJUEZLABORAL. La Junta Nacional de Calificacin de invalidez determin en su dictamen que la lesin que afecta al afiliado Luis Charria es de origen profesional, por tanto la ARP es la llamada al pago de la pensin. No obstante, la ARP estima la lesin es de origen comn, haciendo caso omiso a la decisin de la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez, mientras tanto el afiliado se encuentra en condiciones precarias al no devengar salario ni sustento para su familia. La E.P.S. respectiva, tampoco asume el pago de la pensin, respaldndose en el dictamen proferido por la Junta Nacional de CalificacindeInvalidez. AUTOEVALUACIN 1. Pueden ser atacados los dictmenes realizados por la Junta Nacional de CalificacindeInvalidez? 2. Podraelafiliadoacudiraljuezdetutela,pararesolverelcasopropuesto? 3. Debe esperarse para el reconocimiento de las consecuencias dispuestas en el dictamen,cuandohaycontroversia,aladecisindeunjuezlaboral? 4. Si la ARP afectada con el dictamen decide llevar la controversia ante la jurisdiccin ordinaria laboral, para atacar el dictamen debe citar al proceso tanto a la A.F.P., E.P.S., como al afiliado Sr. Charria, deberan estos intervenir encuantoeventualmentepodranverseafectadosconladecisinjudicial? 5. Debera la A.R.P. dirigir su demanda contra el dictamen proferido por la Junta a travs de su Secretara que la representa, en los trminos del decreto 2463 de 2001,ohabraquedemandaratodoslosintegrantesdelajunta? 6. El hecho determinante de la minusvala del afiliado Sr. Charria, su origen y sus circunstancias de tiempo, modo, lugar, dictaminadas por la Junta Nacional de CalificacindeInvalidezpuedensercontrovertidasanteeljuezlaboral? 7. Como podra probatoriamente el juez apartarse del dictamen proferido por la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez, trado como prueba al proceso
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laboral, en donde se determin, tal como se anot la prdida de capacidad laboraldelafiliadoSr.Charria,derivadadeunaccidentedetrabajo?

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DECISIONESJUDICIALES EL HECHO GENITOR DE LA MINUSVALA ES CONTROVERTIBLE ANTE EL JUEZ DEL TRABAJO, A PESAR DEL DICTAMEN DE LAS JUNTAS DE CALIFICACINDEINVALIDEZ Ciertamente, la Corte ha estimado que en la actualidad el estado de invalidez de un trabajador corresponde establecerse mediante la valoracin cientfica de las juntas de Calificacin, a travs del procedimiento sealado en los reglamentos dictados por el Gobierno Nacional. Pero la Sala de Casacin Laboral no ha sostenido que los parmetros sealados en el dictamen de la Junta seanintocables.Lareglasentadaen elfallocitadoporelrecurrentecomoapoyode sucriterioes que,enprincipio,ladeclaracindelestadodeinvalidezesmateriadeexpertosynocorresponde, enlosactualesmomentos,alaentidaddeseguridadsocial,comoocurraantes,sinoaunosentes autnomos,comosonlasjuntasRegionalesenprimerainstancia,ylaNacionalenltimogrado. De ninguna manera ha considerado la Corte que los hechos relativos a las circunstancias de tiempo,modoylugarsobreelhechogenitordelaminusvala,tenidosencuentaporunodetales entes, o por ambos si se agotan las dos instancias, sean materia incontrovertible ante la jurisdiccindeltrabajo. Cuando en casos como en el que ocup ala Sala en esa oportunidad, se plante una manifiesta contradiccin de la valoracin mdica sobre el nivel de la incapacidad entre las juntas de calificacin que intervinieron para tal efecto, la Corte no tuvo duda sobre el carcter discutible del punto y la plena competencia de los jueces para establecer, tambin por medios tcnico cientficos el verdadero grado de invalidez del afectado. Con mucha ms razn cuando se trata del sealamiento de la fecha en que se estructura la invalidez, porque no en todos los casos se podr inferir tal data de una prueba infalible e incontrastable y, por lo mismo, incontrovertible, comoseraloideal Reitera la Corte, entonces, su criterio ya decantado de que los jueces del trabajo y de la seguridad social s tienen plena competencia y aptitud para examinar los hechos realmente demostrados que contextualizan la invalidez establecida por las juntas, a fin de resolver las
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controversias que los interesados formulen al respecto. Ello, por supuesto, no llega hasta reconocerlepotestadaljuezdedictaminarenformadefinitiva,sinelapoyodelosconocedoresde la materia, si el trabajador est realmente incapacitado o no y cul es la etiologa de su mal, como tampoco cul es el grado de la invalidez, ni la distribucin porcentual de las discapacidadesyminusvalas. ACLARACION DE VOTO DEL DR LOPEZEn el sub examine, el Ad quem frente a una pericia rendida por la junta Regional de Calificacin antes del proceso, por la que fija fecha de estructuracin de la invalidez, simplemente la desestim puesto que a su juicio: adems de ilgica es contraria a la evidencia; frente a esta circunstancia es la razn por la cual aclaro el votoprocedanlassiguientesprecisiones. Las Juntas Regionales de Calificacin de Invalidez son organismos del Sistema de Seguridad Social y tienen la competencia legal para el estado de invalidez, art 41 de la ley 100/1993 en especialeldedeterminarelgradodeperdidadelacapacidadlaboralporsolicituddeautoridades judicialesoadministrativastambinelderesolversobrelosconceptosrelacionadosconelorigen la incapacidad emitidos por entidad prestadora de salud en primera instancia y en segunda instanciaporlaadministradoraderiesgosprofesionales. El pronunciamiento sobre el estado de invalidez de las juntas calificadoras se rinde mediante dictmenes sujetos a recurso de reposicin y de apelacin ente las juntas Nacionales, todo de conformidadconeldecreto2163de2001. Las juntas calificadoras no tienen ni pueden tener funciones jurisdiccionales, carecen de competencia para resolver de amanera definitiva las controversias suscitadas en torno a la calificacin de la invalidez, cual es privativo del poder judicial de conformidad con la Carta Poltica; es a la jurisdiccin laboral a la que corresponde exclusivamente dirimir las
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controversias de manera definitiva ty para ello ha de respetar la debida integracin de litisconsorcioyelrgimenprobatorio. El art 40 del decreto 2163 de 2001 establece la posibilidad de controvertir los dictmenes demandandoalajuntacorrespondiente. Yencuantosudictamenversesobremateriacientficasotcnicascomolohadesersiempreel gradodelaprdidadecapacidadlaboralshadeentendercomopruebasolemne. Yel lo que es materia central del proceso la fecha de estructuracinde una invalides originada en una enfermedad, no puede ser considerado de manera diversa a un asunto propio de una experticia. La fecha en que el dao fisiolgico ha llegado a ser irreversible e incapacitante como consecuencia de una enfermedad es condicin que debe ser calificada por un ajunta de expertos instituidos para tal fin, y siguiendo precisos lineamientos: los contenidos en el manual nico contenidoeneldecreto2163de2001referido. Ciertamente lo dictaminado no tiene que ser acogido si su fundamentacin no es clara precisa firme; tampoco puede ser simplemente desestimado o desvirtuado con suposiciones generales comosisetrataradeunsimpleindicioodeldichodeuntercero:solopuedeserdesatendidocon base en otros fundamentos de mayor calidad los que ha de recabar el juez dentro de los limites que impone el respeto por la prueba solemne segn dispone el art 61 del C.P.L ; cuando la ley exijadeterminasolemnidadadsubstanciamactus,nosepodradmitirsupruebaporotromedio as entonces el juez puede valerse de conceptos y criterios emitidos por algunos de los organismos de la seguridad social por cualquiera otra regin a la que acuda para tener nuevos criterios o de los documentos de los que se valieron estas instituciones para ser respaldo a sus conceptos o dictmenes. (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL Magistrado Ponente: CARLOS ISAAC NADER RADICACIN No. 29622.BogotD.C.,Diecinueve(19)deoctubrededosmilseis(2006) PRUEBA OFICIOSA: ES FACTIBLE ORDENAR UN PERITAZGO CON OTRA JUNTADECALIFICACINDEINVALIDEZ,RESPECTOALAVALORACINDE LA PRDIDA DE CAPACIDAD LABORAL, AL ESTIMARSE EXISTEN DIFERENCIAS NOTORIAS ENTRE LA CALIFICACIN INICIAL DE LA REGIONALYLANACIONAL
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Por otra parte, la circunstancia de que la Junta Nacional acte como rgano de segunda instancia para resolver las reclamacionesformuladas por los interesados contra las evaluaciones delasjuntasregionales,nonecesariamentesuconceptoobligaaljuez.Denoseras,ciertamente carecera de sentido la intervencin de la jurisdiccin laboral simplemente para dar un aval al pronunciamiento deun ente que, tal cual lo reconoce la censura,no tiene la potestad delEstado para decidir el derecho. Slo el juez puede, con la fuerza que imprime a sus decisiones el instituto de la cosa juzgada, definir si hay lugar a establecer el estado de invalidez o los parmetros en que debe reconocerse la pensin objeto de controversia y, para tal propsito, nada le impide acudir al apoyo de un ente especializado en la materia y que cumple funciones pblicas, as sus miembros no sean servidores del Estado, en virtud del moderno esquema de administracindescentralizadaporcolaboracin. ACLARACION DE VOTO DEL DR GNECCOComparto la decisin adoptada por cuanto entiendo que lo que en realidad se debati en este proceso fue la legalidad de un dictamen emitido por una junta de calificacin de invalidez, cuestin que, desde luego, puede ventilarse ante la jurisdiccin laboral y de seguridad social y por ello poda acudirse a los medios de pruebalegalmenteadmitidosparaverificarelacomododeeseexperticioalaley. Pero debo aclarar que la situacin es diferente cuando en un proceso obra un dictamen de esa estirpe y lo demandado no es su validez o legalidad. Y ello es as porque la ley ha asignado una competencia especfica en relacin con las controversias relacionadas con la perdida de la capacidad laboral, que no puede ser desconocida por los jueces acudiendo a las facultades establecidas en el artculo 61 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, en materia de apreciacin de la prueba, pues por virtud de esa delegacin legal en ese proceso judicial, ser el dictamen de las juntas establecidas para el efecto el medio de conviccin idneo paraestablecertantoelestadocomoelorigendelainvalidez. Y an cuando no desconozco que en determinadas oportunidades y dada la conformacin de dichas juntas, otros medios probatorios puedan ofrecer un mayor grado de persuasin al juzgador, ello en modo alguno significa que pueda restrsele valor probatorio a un dictamen emitido por una junta de calificacin de invalidez en ejercicio de sus atribuciones legales, con mayor razn si se toma en consideracin que dichos dictmenes pueden ser controvertidos de acuerdo con el procedimiento establecido por la ley, tanto cuando se han proferido antes de iniciado el proceso judicial en el que se aporten como prueba, tal como aqu sucedi, como cuando se han producido una vez iniciado ste (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORALMagistrado Ponente: CARLOS ISAAC NADER. RADICACIN No. 29328. Bogot D.C., Trece (13) de septiembre de dos mil seis (2006). 13.3. JUNTA DE CALIFICACION DE INVALIDEZDictamen sobre la definicin de lanaturalezadeunaccidentesufridoporuntrabajadoresobligatorio

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ParaestaSalaresultaclaroquelasdeterminacionesdelasjuntasdecalificacindeinvalidezen relacin con la definicin de la naturaleza de un accidente sufrido por un trabajador, son de carcter obligatorio. En consecuencia, deben ser acatadas por las entidades administradoras de riesgos profesionales. No obstante, como es la regla general con los actos de fuerza vinculante, dichasentidadespuedenasuvezinterponerlasaccionesyrecursosprevistosenelordenamiento legalconelobjetodeimpugnartalesdecisiones. CALIFICACION DE INVALIDEZControversias sobre la determinacin del origen delaccidentedetrabajo,enfermedadprofesionalomuerte EMPRESA ASEGURADORADeber de acudir a la jurisdiccin laboral para controvertireldictamendelaJuntadeCalificacindeInvalidez En casos como el presente, la carga de acudir a la jurisdiccin laboral para controvertir el dictamendelaJuntadecalificacindeInvalidezque defineel origendelacontingencia,esdela empresa aseguradora que aparezca como responsable segn dicho dictamen de la Junta, y no de lapersonapensionada.Mientrasnosepronuncielajurisdiccinlaboral,laempresaaseguradora (A.R.P.oE.P.S.)debeacatar el dictamendelaJunta y, portanto, pagarlapensindeinvalidez hasta que se resuelva la controversia de manera definitiva. Como ya se mencion, la Corte ha precisado que la carga sobre la existencia de este tipo de conflictos entre distintas empresas aseguradoras o entre estas y el empleador, no puede recaer sobre el trabajador o extrabajador titular de la correspondiente prestacin. Sentencia T726/07 M.P. DRA. CATALINA BOTEROMARINO). JUNTADECALIFICACIONDEINVALIDEZDefinicinyobjeto Lasjuntasdecalificacindeinvalidezsonorganismosdecreacinlegal,autnomos,sinnimo de lucro, de carcter privado, sin personera jurdica, cuyas decisiones son de carcter
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obligatorio. Estn integradas por expertos altamente calificados en diferentes disciplinas, los cuales son designados por el Ministerio de la Proteccin Social, no ostentan la calidad de funcionarios pblicos, y reciben sus honorarios de las entidades de previsin o seguridad social antequienesactan,odelaadministradoraalaqueestafiliadoquiensolicitesusservicios.

JUNTADECALIFICACIONDEINVALIDEZNaturalezatcnicadesus dictmenesdeinvalidez
Las juntas de calificacin de invalidez emiten dictmenes de naturaleza puramente tcnica, debiendo para ello ceirse al manual nico de calificacin de invalidez, contenido en el Decreto reglamentario 917 de 1999, donde se establecen las pautas para calificar el origen y el grado de prdida de la capacidad laboral como consecuencia de la enfermedad o del accidente y definidas enladeficiencia,discapacidadyminusvala. JUNTA DE CALIFICACION DE INVALIDEZLimitacin de calificacin de invalidez enlaapelacindelprocesoextrajudicial El dictamen que rinda la junta nacional de calificacin de invalidez en virtud de la apelacin no tiene porobjeto determinar unnuevo grado de prdida de la capacidad laboraldel trabajador por condiciones sobrevinientes en la evolucin de la enfermedad, sino determinar si el origen de la enfermedad o accidente o el grado deprdida de la capacidad laboral establecidos inicialmente por la junta regional de calificacin de invalidez tienen el fundamento tcnicocientfico y jurdicorequerido,consideradolosargumentosdelaimpugnacin. JUNTA DE CALIFICACION DE INVALIDEZEtapas judicial y extrajudicial de la calificacindeinvalidez Enlacalificacindeunainvalidezexistendosetapas;(i)unaextrajudicialendondeinterviene la junta regional exclusivamente o sta y la junta nacional, segn se haya interpuesto o no el

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recurso de apelacin contra el dictamen emitido por la primera y, (ii) una judicial, que es eventual,antelajurisdiccinlaboral,sisepresentalacorrespondientedemanda. JUNTA DE CALIFICACION DE INVALIDEZCalificacin de invalidez no hace trnsitoacosajuzgada Las juntas de calificacin de invalidez solamente certifican el origen y el grado de la incapacidad sufrida por un trabajador para el reconocimiento de las respectivas prestaciones sociales, por lo que sus decisiones no hacen trnsito a cosa juzgada; por ello, no existe un desplazamiento de la competencia de los jueces para sealar de manera definitiva la titularidad de los derechos que se reclaman. Si las decisiones de las juntas regionales o nacional de calificacin de invalidez no son impugnadas ante la jurisdiccin laboral, se convertirn en obligatoriasparaelefectodelreconocimientodelaprestacinsocialsolicitada. JUNTADECALIFICACIONDEINVALIDEZEventosenlosquesepuedeacudirala revisindelacalificacindeinvalidez Larevisinsepuedeacudircuandosepresentancambiosenlossntomasomanifestacionesque se le puedan detectar a un trabajador accidentado o enfermo como consecuencia de nuevos exmenes practicados. Los cambios que se puedan presentar pueden tener el efecto de modificar el estado clnico del enfermo y, por tanto, el grado de prdida de su capacidad laboral, pero en ningn caso variar su origen. Es totalmente lgico que se presente una evolucin de la enfermedad, lo cual puede conllevar un aumento o una disminucin del grado de prdida de la capacidadlaboralquerequiereunanuevacalificacin.Encambio,ladeterminacindelorigende aquella ya qued definida en el procedimiento de calificacin y no requiere una nueva calificacin. JUNTA DE CALIFICACION DE INVALIDEZDeterminacin del origen de la invalidezesinmodificable.
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La determinacin del origen definido por la junta de calificacin de invalidez es definitivo por supropianaturaleza,porloquenoesposiblequecambie;porelcontrario,elgradodeprdidade la capacidad laboral s es susceptible de cambio, por lo que puede ser objeto de modificacin a travsdelmecanismodelarevisin. JUNTA DE CALIFICACION DE INVALIDEZRevisin de calificacin de invalidez noesunrecursoadicionalperosudictamenpuedeserobjetoderecursos El trmite de la revisin de la calificacin de invalidez no puede ser entendido como un recurso adicional o una tercera instancia respecto del trmite inicial; la revisin implica adelantar un nuevo procedimiento que se iniciar en primera instancia ante la junta regional de calificacin de invalidez respectiva. El dictamen que sta profiera podr ser objeto de los recursos de reposicin y apelacin, para as garantizar el principio de la doble instancia y la posibilidad de la correccin de errores que se hayan podido cometer nicamente en la calificacin del grado de prdida de la capacidad laboral del enfermo o accidentado. Una vez emitido el dictamen por parte de la junta nacionaldecalificacindeinvalidezyexistiendodiferencias,enestecasoencuantoalacalificacin del origen de la enfermedad, se debe acudir a la justicia laboral; para ello se cuenta con el trmino general de prescripcin de 3 aos de acuerdo con lo previsto por el artculo 151 del Cdigo de ProcedimientoLaboral.(SentenciaT1007/04M.P.DR.JAIMEARAUJORENTERIA
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 UNIDADIII Actuacionesprocesales

Objetivosespecificos....................................................................................... Objetivosgenerales......................................................................................... Introduccin....................................................................................................... LecturaIImportanciaprcticadelaaccinenelsistemadelproceso LecturaIIBilateralidaddelaaccin.Laexcepcin LecturaIIIObjetivosdelprocedimiento.........................................................

CasoN1.Demandaycontestacin.
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Autoevaluacin... Decisionesjudiciales......... CasoN2.Demandaycontestacin Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. CasoN3.Excepciones.Cosajuzgada Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. CasoN4Excepcionesprescripcin. Autoevaluacin... Decisionesjudiciales
Lospresupuestosprocesales Lectura XII Relacin procesal y accin: los llamados presupuestos procesales.. Caso N5 Presupuestos procesales demanda proveniente del contencioso administrativo. Autoevaluacin.. Decisionesjudiciales.

CasoN6Ausenciadepresupuestosprocesales.
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Autoevaluacin... Decisionesjudiciales. CasoN7Presupuestosprocesales.Agotamientodelavagubernativa Autoevaluacin... Decisionesjudiciales

Autonomaoanalogaenlosprocesoslaborales:actosdecomunicacin. 1.La aplicacin analgica y por reenvo de las normas del C.PC al C.P del T y de la S.S... 2Respectodelasnotificaciones 3comentarioespecialparalossiguientestpicos

3.1. Lanotificacinporaviso.. 3.2. El emplazamiento

Amaneradeconclusin..

CasoN8notificaciones. Autoevaluacin.. Comentario.. Decisionesjudiciales

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Lectura XIII nocin del proceso: legalidad o libertad de las formas procesales Lectura XIV el procedimiento como sucesin de actos; fases del procedimiento y posicindelaprovidenciajurisdiccional Lectura XV caracteres tpicos del procedimiento: escritura y oralidad; mediacin e inmediacin; concentracin y fraccionamiento; publicidad y secreto; preclusin y elasticidad.. ACTUACIONESPROCESALES OBJETIVOSGENERALES

Examinaryanalizarenalgunosaspectos,laformaenquesedesenvuelve eldesarrollodeltrmiteprocesalenlajurisdiccinordinarialaboral. Conocereldiscurrirprocesaldesdelosumbralesdelconflictohasta suculminacin.

OBJETIVOSESPECIFICOS

a) Identificaraspectospuntualesdelasdiferentesactuacionesdentrodela demandaysucontestacin. b) Reconocerdistintassolucionesaloscasoscontroversiales. c) Conocelasdiversasposturasjurisprudencialesaplicablesaltema. d) Determinarlaprocedenciadeunalibertaddeformasprocesaleso sujecinalalegalidad.

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 INTRODUCCIN En punto al tema siguiente, conviene consignar que lo constituye una memoria prctica, compuesta por diversas actividades realizadas por los participantes en el debate judicial, as como la propuesta de las formas, en cuanto cmo podran ser realizadas y ordenadas esas actividades, tendientes en ltimas, al anhelo de una razonable decisin judicial, ello por supuesto con el acompaamiento de la jurisprudencia, lecturas y ensayos, tal como se anunci desde los umbrales de ste documento.

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 LECTURAIX. IMPORTANCIAPRCTICADELAACCINENELSISTEMADELPROCESO. PieroCalamandrei.* la accin, antes que una construccin dogmtica de los tericos, es una realidad prctica aceptada por el derecho de todos los Estados civilizados, cuyo ordenamiento procesal no puede ser comprendido, por lo que es en su estructura positiva y emprica, si al describirlo no se considera como uno de sus fundamentos precisamente esta accin, en torno a la cual se desarrollan las teoras; la que es una realidad que puede llevar consigo las ms variadas interpretaciones dogmticas, pero con la que, sin embargo, debe contar todo el que desee comprender cmo est constituido, en la civilizacincontempornea,elproceso. Elprocesodelospueblosmodernos,civilopenal,esesencialmenteunprocesoenvirtudde demanda (Klageverfahren), esto es, un proceso en el que el rgano judicial no toma en consideracin larealidadsocial para conocerlao paramodificarla, nisus aspectosjurdi cos,sinodentrodeloslmitesdelapropuestaqueselepresentaporelsujetoqueejercita laaccin.Elalcanceprcticodeesaaccinnoessolamente visible en el momento inicial del proceso, en cuanto el rgano judicial, en la fase de cognicin o en la de ejecucin, no se pone en movimiento ms que en virtud de peticin del rgano agente; sino que se revela tambin en el curso del proceso y especialmente en el momento conclusivo del mismo, ya que el juez, puesto en movimiento por el rgano agente, no puede tomar en consideracin, corno materia de su investigacin, ms que aquel perfil de la reali dad sobre el cual el actor (o, en contradiccin con l, el demandado) llama su atencin, y notiene otra eleccin que la que puede llevarse a cabo entre adoptar o rechazar la propuesta que el actor le presenta, ya preparada para ser
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transformada en providencia jurisdiccional. La accin es, pues, empricamente, no solo la facultad de dar el primer impulso a la actividad del juez, que de otra forma permanecera inerte; sino que es, adems, el poder de preparar por el juez lamateriayelprogramadesuprovidencia.Nosetratasolamentedeunimpulso para poner en movimiento, en virtud del cual la justicia, superada la fase de inercia, quede despus en libertad de seguir su camino; se trata de una constante colaboracin, mediante la cual, durante todo el curso del proceso, el actor contina sealandolaruta,alacualeljuzgadorsedebeatener. En virtud de esta colaboracin, el conocimiento del juez, en lugar de atacar directamente la realidad social dentro de la que vive la relacin controvertida, la toca slo de rebote, en aquellos trminos y en aquellos aspectos en que la controversia se encuentra aislada y representada por la parte de su proyecto de providencia: entre el juez y la realidad social se interpone as la obra intermediaria del sujeto agente, similar, se podra decir, a la del ayudante que alcanza los vidrios portaobjetos, con los preparados para examinar, al cientfico, inclinadosobreelmicroscopio. Tambin por esto consideramos que, para ofrecer una construccin didcticamente fiel del proceso actual, es necesario, a ejemplo de CHIOVENDA27, considerar la accin como uno de los conceptos fundamentales del sistema procesal; parece, en efecto, que la construccin del proceso, hecha por CARNELUTTI sobre el concepto de litis, en lugar de hacerla sobre el de accin, choca, en un cierto sentido, con la realidad del proceso actual en el que el juez se halla en contacto, no con la litis, sino con la accin, en cuanto es llamado, no a establecerculeslaregulacinjurdicaquecorrespondemejoralarealidadsocial

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VaseespecialmenteLazionenelsistemadeldiritt,cit.

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directamente observada, sino simplemente a decidir si merece ser acogida, en relacin a un hecho especfico ya encuadrado por el agente en un esquema jurdico, la propuesta de providencia que le es presentada por su necesario colaborador. Hasta tal punto se reconoce en el proceso actual la importancia prctica de esta colaboracin de la parte, que constituye una condicin y un lmite a la actividad jurisdiccional, que el nuevo C.P.C. no solo se ha inspirado en los principios tradicionales trasmitidos al respecto por la doctrina (ne procedat iudex ex officio; nemo iudex sine actore; ne eat iudex ultra petita partium); sino que ha considerado oportuno repetirlos en disposiciones especiales, que son el artculo 99, correspondiente al artculo 35 del cdigo anterior, en el que se enuncia el principio de a demanda (quien quierahacervalerunderechoenjuiciodebeproponerdemandaaljuezcompetente),y el artculo 112, en el que enuncia el principio de la correspondencia entre la peticin y el pronunciamiento (el juez debe pronunciar sobre toda la demanda, y no ms all de los lmitesdeella);vasetambinelartculo2909delC.C.5*. LECTURAX. BILATERALIDADDELAACCIN,LAEXCEPCIN PieroCalamandrei.*

(Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial Leyer, Coleccin Clsica del Derecho, Octubre de 2005).

5*

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La accin entendida como actividad dirigida a estimular la jurisdiccin y a invocar del juez una providencia jurisdiccional conforme a la propuesta del reclamante, presenta tambin (independientemente de la teora que se acepte sobre su naturaleza jurdica) otrocarcteremprico,queeseldesubilateralidad. La jurisdiccin, se ha dicho, trata siempre de restablecer la observancia del derecho respecto de quien habra debido voluntariamente observarlo, y de obtener con la sujecin lo que no se ha obtenido por la voluntad. En armona con esta finalidad de la jurisdiccin, quien acciona para obtener del juez una providencia jurisdiccional, consi deraesta providencianosolamentecomodestinadaasatisfacerelinterspropiodel comoproponente,sinocomodestinada,adems, avaler respecto deotrapersona, estoes, delapersonasobrelacualdeberobrarlasujecinimpuestaporelEstado(elacreedor pide la condena del deudor; el propietario de un fundo pide que su propiedad sea declaradaciertarespectodelpropietariocolindante;elcnyugepidequeelmatrimonio sea anulado respecto del otro cnyuge; y as sucesivamente). La accin se presenta, pues, en todo caso, como la peticin que una persona hace al rgano judicial de una providenciadestinadaaobrarenlaesferajurdicadeotrapersona. Veremos a su tiempo, al hablar de los sujetos del proceso, que en el proceso moderno hay siempre, frente a una de las partes que pide la providencia, al menos otra parte respecto de la cual la providencia se pide; pero esta caracterstica bilateralidad del proceso noes,ensustancia,msqueunaconsecuenciadelabilateralidaddelaaccin,lacualtrata siempre de obtener del Estado una providencia que ponga en obra una sujecin, y presupone, por consiguiente, en todo caso, que frente a quien pide la sujecin de otro (actorenelprocesocivil,acusadorenelprocesopenal),seencuentraalguienquedebeser sujetado(demandadoenelprocesocivil,imputadoenelprocesopenal). Peroobsrveseque,ascomonobastalasimplepeticindeprovidencia parahacerque la providencia solicitada se conceda, sino que es necesario, por el contrario, que caso
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por caso, los rganos judiciales verifiquen la existencia en concreto de las condiciones de derecho y de hecho a los cuales la ley subordina la concesin, la parte contra la cual deberaoperarlasujecinessiempreadmitida(porelprincipiofelacontradiccin:art.101 C.P.C.:vaseart.38C.P.C.1865)ahacervaleranteeljueztodaslasrazonesdederechoy de hecho que puedan servir para demostrar la falta de fundamento de la demanda y para hacerla rechazar. El rgano judicial puede, de este modo, encontrarse (es lo normal en la fase de cognicin; pero puede verificarse tambin en la fase ejecutiva, en caso de oposicin por parte de la persona que debera sufrir la ejecucin: vanse arts. 615 y sigs. C.P.C.) no solamente frente a la peticin del actor, sino, al mismo tiempo, frente a la contrapropuesta formulada por el demandado, que lo estimula a rechazar la peticin contraria. De este modo, el impulso y la colaboracin en la jurisdiccin le llegan al rgano judicial te dos partes; el juez no debe decir en virtud de una sola pro puestadeprovidencia,sinoquedebeescogerentredospropuestas,porlo general antitticas (el actor pedir, por ejemplo, la condena del demandado al pago de la deuda, esto es, una sentencia de condena; el demandado pedir, por el contrario, ser absuelto, porque la deuda ha sido pagada, esto es, una sentencia de rechazamiento o sea de declaracin negativademeracerteza). De este modo la accin, como actividad dirigida a presentar al juez una propuesta de providencia, no es solamente propia del actor: porque tambin el demandado, aun cuandoselimiteapedirelrechazamientodelademandacontraria,viene,ensustancia, a solicitar del juez que pronuncie una sentencia de declaracin negativa de mera certeza,estoes,unaprovidenciadiversadelapedidaporelactor,yfavorable,enlugar deaste,alcomodemandado. Tambin la actividad del demandado se puede hacer entrar as, bajo este aspecto, en el concepto de accin: es conveniente, sin embargo, advertir que, en la terminologa procesal, a todas las actividades que desarrolla el demandado para defenderse de la
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demanda contraria y para pedir el rechazamiento, se les da la denominacin genrica, quetienesuorigenenlaexceptiodelprocesoformularioromano,deexcepciones(vanse, por ejemplo, art. 183, apartado segundo; art. 184; art. 345 C.P.C., etc.), con significado amplsimo equivalente al de defensas (vase art. 167); y frente al accionar del actor se habla deexcepcionardeldemandado,enelsentidodecontradecir1.Peroalapalabraexcepcinse da tambin un significado tcnicamente ms restringido, reservado a aquellos nicos casos en los que la peticin de rechazo est basada sobre razones de las que el juez no podra tener en cuenta si el demandado no las hubiese hecho valer. El ejemplo ms notorio de este fenmeno se verifica en materia de prescripcin; el juez no puede rechazar la demanda con la que el actor hace valer un crdito prescrito, si el deudor demandado no excepciorva la prescripcin: el juez no puede suplir de oficio a la prescripcinnoopuesta(art.2938C.C.). En estos casos, la instancia del demandado constituye, como ya se ha dicho de la accin, un lmite y una condicin a la actividad del juez:ysilaaccinseconcibe,como dentro de poco se ver, como un derecho del actor, la excepcin aparece en estos casos como un contraderecho del demandado, del ejercicio del cual depende el recha zamiento de la demanda del actor. Para estos casos la doctrina habla de excepcin en sentido propio o en sentido estricto2, y a ellos precisamente alude el artculo 112 del nuevo cdigo, cuando establece que el juez no puede pronunciar de oficio sobre excepciones quepuedanserpropuestassolamenteporlaspartes6*.

REDEOTI,Prafli,pgs.107,108.

2CHIOVENDA,Instituzioni,I.13;ESCOBEDO,F.,Leccezioneinsensosostanziale(Milano,1972); BOLAFFI,Leeccezionineldir.Sostanziale(Milano1936). 6* (Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial Leyer, Coleccin Clsica del Derecho, Octubre de 2005).

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 LECTURAXI OBJETIVOSDELPROCEDIMIENTO JeremiasBentham.* Son cuatro. Rectitud en las decisiones. Celeridad. Economa. Eliminacin de obstculos superfluos. Distincin entre el fin directo y los fines colaterales.Inconvenientes accesorios de procedimiento: 1) dilaciones; 2) vejaciones; 3) gastos .Recitud en las decisiones. Conformidad a la ley. Justicia abstracta. Lo que se entiende por tal. Su peligro. Carcter de una buena ley de procedimiento. Carcter de una norma falsa: toda norma que fuerza al juez a pronunciarse en contra de persuasin. Crtica del procedimiento dirigido, no con objeto de disminuir los inconvenientes accesorios, sino deaumentarlos. Dificultad de alcanzar los fines colaterales. Ignorancia e indiferencia del pblico sobre la desgraciada suerte de los litigantes. Cul es la causa.Todas las reglas del procedimiento
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deben dirigirse a estas cuatro finalidades: 1) rectitud en las decisiones; 2} celeridad; 3) economa;4)eliminacindelosobstculossuperfluos. La rectitud en las decisiones constituye el fin directo; los otros tres no son sino objetivoscolaterales.Setratadeevitarinconvenientesaccesoriosconocidosconel nombre de plazos, vejaciones y gastos; bien entendido que se trata de plazos, de vejaciones y de gastos innecesarios o en los cuales prepondere el dao, es decir, que hecho el balance de sus efectos el mal sobrepase al bien. Lo que yo entiendo por rectitud en las decisiones, essu conformidad con la ley, puesto que sobre la ley se regulan los temores y las esperanzas de los ciudadanos. La ley representa una expectativa. El pblico quedar satisfecho si la decisin del juez se ajusta a esa expectativa: si la contrara, se habr establecido un principio de seguridad y, en casosimportantes,unaalarmaproporcional. Se puede concebir fcilmente una justicia abstracta, que es la que parecer tal a los ojos de un juez infalible, conocedor de todas las circunstancias de la causa; pero, distinguir esa justicia abstracta de la justicia legal, constituye una pretensin vana y peligrosa que entregarla al juez a las fantasas de su imaginacinyleharaperderdevistasuverdaderagua,quenoesotraquelaley. La ley adjetiva, es decir, la ley de procedimiento que nicamente ser buena en tantoconcurraalcumplimientodelaleysustantiva. Qu es una regla falsa en materia de procedimiento? Es una regla que tiende a colocar en contradiccin la decisin del juez y la ley; que constrie al juez a pronunciarse en contra de su ntima persuasin, a sacrificar el fondo a la forma, a juzgar como hombre de ley de muy distinta forma que lo hara como hombre privado. En este caso, el arte queda condenado por los artistas: son ellos mismos quienes se acusan porque al convertirse en jueces no dejan de ser hombres. La maneradeactuarpuedeserconstreida,perolaformadepensarnolopuedeser: la conducta pertenece al oficio, el sentimiento a la naturaleza. Si el juez, de
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acuerdo con las reglas del procedimiento, absuelve al acusado a quien cree culpable segn los trminos de la ley: si hace perder a un ciudadano un derecho que, conforme con su persuasin, la ley quera conservarle; en una palabra, si el negocio lleva a un desenlace contrario al que habra tenido segn la integridad deunjuezlibre,sepuedeestarsegurodequeaquellasreglassonmalas. En todas esas hiptesis lo que la ley sustantiva promete a los ciudadanos, la ley adjetiva le quita, los medios de obtenerlo; los dos aspectos de la ley estn en oposicinunoconotro. Sin embargo, no hay que deducir de estas observaciones que sea necesario abolir todas las formas y no tener otra regla que la voluntad de los jueces: lo que se necesita evitar son las formas, las reglas que colocan al juez en la necesidad de pronunciar una sentencia contra su propia conviccin, y que hacen del procedimiento el enemigo de la ley sustantiva. Por otra parte, veremos cules son lasverdaderasgarantasquesedebendaralostestimoniosyalassentencias. En cuanto a los fines que he llamado colaterales, de celeridad, economa y eliminacin de obstculos superfluos, queda todo dicho con su solo enunciado: mas adaptar el procedimiento a dichos objetivos y conformar a ellos la prctica es una labor que requiere por parte del legislador una habilidad y una firmeza extraordinarias, porque en esa carrera hay que luchar, ms que en ninguna otra, contra seductores intereses. No hay nada de stira ni nada de exageracin, es decir, que el procedimiento parece haber estado dirigido hacia fines absolutamente contrarios y como con el deseo de multiplicar los gastos, las dilaciones y las vejaciones, mediante el agregado de todo lo que puede hacerlo ininteligible. Esos vicios no han sido, sin embargo, el efecto de un plan adoptado por los tribunales; han sido la consecuencia de aquellos intereses de que acabo de hablar, de aquellos intereses seductores que no han tenido ningn freno,
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porque la opinin pblica estaba muda o impotente sobre los abusos que su ignorancia le impeda enjuiciar, o era Indiferente sobre la suerte de los litigantes, individuos dispersos que no forman una clase, que cambian todos los das, cuyos pleitos son odiosos y que no pueden ni siquiera hacer comprender sus quejas mslegitimas7*. CASON1. DEMANDAYCONTESTACIN En una demanda se afirma en el hecho 1 que el actor fue despedido, y en el hecho 2 que ello ocurri sin justa causa; al contestarse el libelo frente a esos hechos se manifiestaquenoleconsta. El juez de la causa ordena subsanar la contestacin de la demanda en ese punto, transcurridoeltrminoconcedido,eldemandadonolasubsana. AUTOEVALUACIN

1. Ustedcomojuez,tendrapornocontestadalademanda,atendiendoalo dispuestoenlospargrafos2y3delart.18delaLey712de2001, ademsdetenercomoprobadoslosrespectivoshechos?. 2. Ustedadmitiralacontestacindelademandaconesafalencia,dando porprobadosloshechos1y2dellibelointroductorio?. 3. Consultaramejorlahermenuticajurdicaescoger,alarbitriodel falladordeturno,algunadelasconsecuenciassealadasenlaleypara sancionarlafalta.

7*

(TradadodelasPruebasJudicialesValletaEdiciones,2002).

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DECISIONESJUDICIALES CUANDO NO EXISTA UN PRONUNCIAMIENTO EXPRESO Y CONCRETO SOBRE CADA UNO DE LOS HECHOS DE LA DEMANDA, SIN QUE SE SUBSANE, SU CONSECUENCIA NO ES LA DE TENER POR NO CONTESTADA LADEMANDA Empero revisado el contexto de la norma aplicable Art. 18 Ley 712 de 2.001, se aprecia frente al caso concreto, que el numeral 3 dispuso una consecuencia especial cuando no manifieste las razonesdesurespuesta,estoesqueanteesafalenciadebeaplicarselasancindeterminadapara el caso concreto, as que en manera alguna podra interpretarse aplicando los pargrafos 3 y 2 del Art. 18 de la Ley 712 de 2.001, no siendo dable al juez imponer a su arbitrio segn cual sea mas o menos gravosa, una de las dos sanciones, por cuanto tampoco le es dado al legislador sancionarlaconductadeldemandadocondosconsecuenciasdistintas,asqueunahermenutica razonablealtemadebeprecisarquecuandoocurralafaltasealadaenelnumeral3delanorma en cuestin, la consecuencia debe ser la sealada en ese mismo precepto, por ser norma especial que regula la consecuencia de no acatar ese preciso mandato legal, dejando las previsiones del pargrafo3comodeaplicacingeneralparalosotroseventosconsignadosenesanormatividad. En este contexto, sguese que el no subsanar los hechos 22 y 23 de la contestacin de la demanda, por los motivos expuestos por el Aquo (Fl. 374), genera la entronizacin de dar por probado los hechos respectivos, consecuencia distinta a la asumida por el juzgado de
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conocimiento, lo que conduce a la revocatoria del provedo impugnado, para en su lugar disponer que se tenga por contestada la demanda, precisando que frente a los hechos 22 y 23 de la demanda se tengan como probados. (TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIALDEBOGOTAD.C.SALALABORAL.RAD.1220050109001). CASON2 DEMANDAYCONTESTACIN Al contestarse la demanda, el accionado a travs de apoderado, al proponer excepciones manifiesta escuetamente nada debe mi poderdante, sin embargo en la contestacin de la demanda, fundamenta los motivos por cuales considera no deber, comosustentodelaexcepcin. AUTOEVALUACIN

1. Ustedcomojuezdevolveralacontestacindelademanda,enordena quesesubsane,alnohallarcumplidoelnumeral6delart.31delC.P.L.? 2. Esrgido,elformatolegalconsignadoenelart.31delC.P.L.,parala contestacindelademanda?

DECISIONESJUDICIALES CUANDO EN APARTES DE LA DEMANDA DISTINTOS AL SEALADO PARA FUNDAMENTAR LAS EXCEPCIONES, SE CONSIGNAN LOS MOTIVOS DE ELLAS, SE CUMPLE TAMBIN CON LA EXIGENCIA SEALADA EN EL NUMERAL6DELART.31DELC.P.L. Al tema, al contestar el libelo la accionada fundamenta genricamente sus excepciones expresando por cuanto mi poderdante nada debe a la actora (fl. 21), ese fue el fundamento de su excepcin, ahora que no sea extenso en su argumentacin o no correspondan esas
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afirmaciones a la titulacin de las excepciones es asunto distinto, por cuanto la procedencia de lasexcepcionessedeterminaporladebidademostracindeloshechosynoporsudenominacin. Eneseordendeideassila accionadaestimqueeseeraelfundamentofcticodelasexcepciones no deberle nada a la actora es asunto que slo a l le compete, pero cumple con ello formalmente conlasexigencias deLey,mximesise observala contestacindelademandayde los hechos y razones de la defensa, as como la respuesta al hecho noveno (fl. 20) el sustrato de lasexcepciones,renunciandoposteriormentealaexcepcindeprescripcin. En estas circunstancias se hace necesario revocar el auto que tuvo por no contestada la demanda (fl. 46), para en su lugar proceder a examinar la contestacin de la demanda, en orden a darla por contestada, sin considerar los argumentos expuestos en el auto impugnado (TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT D.C.SALALABORAL.(RAD.1520060066001 CASON3 EXCEPCIONES.COSAJUZGADA En vigencia de la ley 712/01, en la audiencia referida por el art. 39 de la ley 712/01, el juez encuentra acreditados los supuestos de la cosa juzgada, la cual no fue propuesta comoexcepcinprevia. AUTOEVALUACIN
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1. Ustedcomojuezladecretaraoficiosamente,oconsideraraquesolo deberaresolversesisepropusoexpresamentecomoprevia?. 2. Consideraquelaexcepcindecosajuzgada,eneleventodeproponerse comoprevia,deberesolversesiempreenlaaudienciareferidaporelart. 39delaley712de2001?. 3. Tieneeljuezlaboral,libertaddeformasprocesales?.

COMENTARIOS 1. Las normas procesales no admiten aplicacin extensiva, deben interpretarse literalmente; darle otro sentido podra violar el debido proceso al desconocer los momentosestablecidosenleydeordenpblico,paradeterminadasactuaciones. 2. La posicin de un juez proactivo interviniente, permite visualizar aspectos que conduzcan al rpido adelantamiento del proceso, sin violar el derecho de defensa; en esa perspectiva si estima se dan los supuestos de la figura de la cosa juzgada, en aras de la economa procesal podra decretarla, tanto ms si puede proponerse y resolverse enesaaudiencia,conmayorraznpodraeldirectordelprocesodecidirlo,noatndose a las formas, para evitar el contacto con la realidad procesal, debiendo prevalecer el derecho sustancial, art. 306 C.P.C., art. 228 C.N., cuya aplicacin debe beneficiar por igual,atodaslaspartes. DECISIONESJUDICIALES NO EN TODOS LOS CASOS, A PESAR DE PROPONERSE COMO PREVIA, LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA, DEBE RESOLVERSE CON ESE CARCTER SALALABORALDEBOGOTD.C.(RAD.1920060012101) ()
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 Enlostemasreferidos en elrecurso porla parte accionante,en atencin al principio de consonancia, esto es, frente a la decisin que declar probada la excepcin de cosa juzgada, as como si hay lugar, al examen de los dems medios exceptivos, por mandatolegal. Ahora bien, del anlisis de la demanda , se observa que se pretende se declare la Nulidad de las actas de conciliacin celebradas entre las partes, en donde se vulneran derechos ciertos e indiscutibles, al no reconocerles salarios y prestaciones causados a partir del da 16 de abril de 2003 hasta la fecha en que se celebraron las respectivas conciliaciones, y como consecuencia de ello se ordene entre otros aspectos el pago de salariosdesdeel16deabrilde2003. Si bien la ley 712/01, consagr que la excepcin de Cosa Juzgada puede proponerse como previa, y como tal debe resolverse en la Audiencia de que trata el art. 39 de la citada ley, ello no conlleva el desconocimiento del asunto materia del litigio, que precisamenteincideenladeclaratoriadelaexcepcinpreviapropuesta. De esta manera, como uno de los objetos de las pretensiones es la declaratoria de Nulidad de las conciliaciones, no es procedente declarar probada la excepcin previa deCosaJuzgada,bajoelcriteriosostenidoporelJuzgadodeconocimiento,cuandoan no se ha desatado en el fondo la presente controversia, toda vez que precisamente, el debate en este ordinario apunta, entre otros aspectos, a la declaratoria de Nulidad de las Actas de Conciliacin (fl. 8), visibles a folios 13 a 20, no siendo procedente oponer como Cosa Juzgada Previa, para confrontar ahora, justamente la misma diligencia de Conciliacin que esta controvertida; procedera la Cosa Juzgada como previa, en el evento en que sobre el tema inicial propuesto, Nulidad de las Actas de Conciliacin, existieredecisinjudicialalrespecto,uotroevento,endondesegeneran lossupuestos del art. 332 del CPC para ese punto. As que se hara necesario esperar las resultas de
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este juicio, para que en la sentencia, se dilucide el tema, y de ser favorable al recurrente, examinar la viabilidad de las otras pretensiones, en caso contrario, estimar si existe o no Cosa Juzgada frente a estos pedimentos, razonamientos que conducen a revocarelAutoatacado,enordenacontinuarconeldesarrollodeljuicio,precisndose que cualquiera sea el fundamento de la Nulidad invocada por el petente, es este caso violacin a derechos ciertos e indiscutibles, no habilita para resolver en este momento procesal el tema bajo el carcter de previa, pues se repite, acerca de la Nulidad de las conciliaciones,noexistedecisin. (...) CASON4 EXCEPCIONES.PRESCRIPCIN Existediscusinenlademandaysucontestacinacercadelosextremostemporalesde la vinculacin contractual laboral, mientras el demandante afirma que el vnculo termin el10de enerode2000,laaccionadareplica quelaterminacinocurri el 20 de enero de 2000, alegando igualmente el demandante que se interrumpi la prescripcin el 9 de enero de 2001, la demanda se presenta a reparto el 8 de enero de 2004, notificndose oportunamente al demandado, quien presenta como excepcin previa la deprescripcin. AUTOEVALUACIN

1. Ustedcomojuezenculmomentoprocesalresolveraesemedio exceptivo? 2. Bastaquesepresentelaexcepcindeprescripcincomoprevia,para quedebaresolverseenlaaudienciareferidaenelart.39delaLey712de 2001?

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 DECISIONESJUDICIALES MOMENTOS Y EXIGENCIAS PROCESALES PARA RESOLVER COMO PREVIA LA EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN SALA LABORAL DE BOGOT D.C. (RAD. 0420060004501) Recurdese, en trminos generales que las excepciones son hechos distintos de los afirmados en la demanda, alegados por el demandado para contradecir el nacimiento delderechopretendidoporeldemandante,oparaproducirsuextincin,paranegarsu exigibilidad actual o simplemente para impedir el juicio, suspender o mejorar el procedimiento. Ahora en cuanto a la prescripcin, dado su carcter de mixta, es factible examinarla como previa, siendo que en vigencia de la Ley 712 de 2.001, se dispuso en su articulo 29, la posibilidad de examinar este medio exceptivo como de carcter previo, evaluacin que procedera en el evento de no existir discusin sobre la fecha de exigibilidaddelapretensinodesuinterrupcin. En consecuencia ello es lo primero que debe examinar el juez de turno, aprecindose queelactorestimahubouncontratodetrabajoconelBANCODELESTADOdurante el segmento de tiempo comprendido entre el 1 de agosto de 2.000 y el 29 de abril de 2.002, ver peticin declarativa No. 2 folio 3, hechos 5 y 13 de la demanda folio 4, 5, aspectos a los que se opone rotundamente el accionado BANCO DEL ESTADO al contestar esos hechos (Fls. 21, 24), oponindose igualmente a la declaracin de existenciadeuncontratodetrabajo,duranteelperiodoyacitado(Fl.18). Las circunstancias anteriores, desde luego impiden en este instante procesal, decidir con el carcter de previa la excepcin de prescripcin propuesta por BANESTADO, y que ahora ataca en apelacin la decisin del A quo que la declaro no probada, toda
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vez que los elementos de juicio, ante la negativa del banco de admitir la existencia de un contrato de trabajo durante el lapso anhelado, conducen a concluir que existe discusin acerca de la fecha de exigibilidad de las pretensiones, aspecto que conduce a revocar el provedodictado por eljuezde primergrado,y ensulugardeberdecidirla comodemritoenelmomentoprocesaloportuno. LOSPRESUPUESTOSPROCESALES LECTURAXIII RELACINPROCESALYACCIN:LOSLLAMADOSPRESUPUESTOS PROCESALES PieroCalamandrei.* Los actos que componen el proceso son, como se ha dicho, actos jurdicos, esto es, reguladosporelderecho;ylarelacinprocesales,ensmisma,unarelacinjurdica,en cuanto las vinculaciones que en ella se desarrollan entre los varios sujetos, estn
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tambin reguladas por el derecho. Este derecho, que regula en s mismas y en su rec procarelacin,lasactividadesdelossujetosdelproceso,eselderechoprocesal. Para tener una idea clara de la diferencia que existe entre el proceso y la accin, es necesario partir de la diversa posicin en que elrgano judicial se encuentra, mientras cumplesufuncinjurisdiccional,anteelderechosustancialyanteelderechoprocesalSeha advertidoqueeljuez,cuandoesllamadoaaplicarlaleysustancialaloshechosdela causa, considera el derecho solamente corno objeto de su conocimiento, y no lo considera, al mismo tiempo, corno regla de su operar: una cosa es aplicar la ley a las relaciones ajenas (esto es, establecer, por medio de una actividad meramente intelectiva,quleyhabradebidoserobservadaenelpasadoporlossujetosdelarelacin controvertida sometida al conocimiento del juez), y otra es observar o ejecutar la ley, que quiere decir conformar prcticamente la conducta propia al precepto que en el presente la regula. Pues bien: mientras el derecho sustancial es considerado en primer trmino por el juez como objeto de juicio, esto es, como el derecho que otro habra debido observar y que la providencia jurisdiccional trata de hacer observar por otro, el derecho procesal es norma de conducta para todos los sujetos del proceso, y, por consiguiente, para el propio juez, que est obligado a observarlo l mismo; de suerte que, mientras el juez est llamado a declarar la certeza de si la conducta ajena se ha conformado al derecho sustancial, est obligado l mismo a conformar la propia conducta al derecho procesal, el cual establece el modo en que deben comportarse prcticamente las personas que participan en el proceso a fin de que ste sea regular y eficaz. Aparece de esta observacin la profunda diferencia que debe hacerse entre la relacinsustancial,queeselmritodelacausa,estoes,eltemaqueelrganojudicial pone ante s como un evento histrico que ya ha sido vivido por los contendientes antes y fuera del proceso; y la relacin procesal, que se crea en el momento mismo en que las partes entran en relacin con el juez y en la cual juez y partes obran en una cooperacin viva, en la que cada uno de sus actos debe conformarse a otros tantos
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preceptos jurdicos que el derecho procesal dirige a cada uno de ellos, momento tras momento. Diversa es por consiguiente, ia naturaleza (y, como se ver a su tiempo, las consecuencias) del error de derecho, segn que se refiera a la relacin sustancial o a la relacin procesal: si el juez se equivoca al aplicar al mrito el derecho sustancial, incurre en un vicio de juicio (error in indicando), pero no incurre con ello en una inobservancia del derecho sustancial, porque ste no se dirige a l; en cambio, si el juez comete una irregularidad procesal, incurre en un vicio de actividad (error in procedendo), esto es, en la inobservancia de un precepto concreto que, dirigindose a l, le impone que tenga en el procesounciertocomportamiento1. El derecho procesal y el derecho sustancial se encuentran as en dos planos diversos, sobredosdiversasdimensiones:afindequeel rganojudicialpuedallegaraaplicarel derecho, sustancial, esto es, a proveer sobre el mrito, es necesario que antes las actividades procesales se hayan desarrollado de conformidad con el derecho procesal. Solamente si el proceso se ha desenvuelto regularmente, esto es, segn las prescripciones dictadaspor el derecho procesal, el juez podr,comosedice, entrar en el mrito; si, viceversa, tales prescripciones no han sido observadas, las inobservancias de derecho procesal, cuando sean de una cierta gravedad, constituirn un impedimento para la decisin del mrito (litis ingressum impertientes). La observancia del derecho procesal in procedendo constituye, pues, una condicin y una premisa para la aplicacin del derecho sustancial in indicando; y lo que se dice ms particularmente en cuanto al proceso de cognicin tiene valor igualmente para el de ejecucin forzada, en el cual la puesta en prctica de la garanta ejecutiva no puede tener lugar sino siguiendo exactamente aquel iter de actividad que la ley procesal estableceprecisamenteparaestafase.

VaseCALAMANDREI,Studi,I,pg.213.

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El derecho procesal tiene, pues, frente al derecho sustancial, carcter instrumental, encontrndose con l en relacin de medio a fin; pero se trata de una instrumentalidad necesaria, en cuanto para obtener la providencia jurisdiccional sobre el mrito, no hay otro camino que el de la rigurosa observancia del derecho procesal. Cuando se considera la minuciosa exactitud con la que las partes y los rganos judiciales deben constituir en todas las particularidades este instrumento de la jurisdiccin que es el proceso, vienen a la memoria aquellas delicadas operaciones preparatorias que en los laboratorios cientficos deben llevarse a cabo para poner en condiciones los ins trumentos pticos de precisin, a travs de los cuales puede realizarse la observacin experimental de los preparados: si el microscopio no ha sido puesto en foco, si las piezas que lo componen no han sido montadas en orden, el observador no consigue ver a travs de sus lentes; as la investigacin del juez sobre la relacin sustancial no puedetenerlugarmsqueatravsdeunprocesoregularmenteconstituido. Se comprende, por lo dicho, que, para vencer una causa, no basta tener razn en el mrito; sino que es necesario tambin hacerla valer en los modos prescritos por el derecho procesal2, a falta de lo cual el rgano judicial no podr entrar a conocer si el reclamantetieneraznonolatiene,ynopodr,porconsiguiente,dictarlaprovidencia jurisdiccional de mrito, a la cual el reclamante aspira; de modo que la providencia consistirsimplementeendeclararnopoderproveer.Apareceaquevidenteladiferencia entre accin y relacin procesal: slo quien tiene accin tiene derecho a una providencia de un determinado contenido, esto es, a una providencia favorable; pero tambin quien no tiene accin tiene derecho, a base de la relacin procesal regularmente constituida, a unaprovidenciaquedecidasobresudemanda,auncuandoseaparanodarlelarazn:

Tambin el conocido proverbio veneciano relativo a lo quehace falta para vencer las litis, ensea que, a tal objeto, no bastatener razn, sino que es necesario, adems, entre otras cosas,saberla exponer en los modosordenadosporelprocedimiento.

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esto es, a una providencia de mrito. La accin, entendida en sentido concreto, es el derecho a la providencia (de mrito) favorable; pero siel proceso noest regularmente constituido y proseguido hasta el final, el rgano judicial no puede proveer sobre la demanda y, por consiguiente, no puede decidirsi la misma, como fundada, merece ser acogida. Se distingue as la admisibilidad de la demanda de su fundamento. Admisible es la demanda propuesta y proseguida en los modos prescritos por el derecho procesal, independientemente de la existencia del derecho de accin; fundada es la demanda cuando quien la propone tiene accin (en sentido concreto) independientemente de la regularidad del procedimiento en que tal demanda es propuesta y proseguida. El fundamento hace referencia a la existencia de los requisitos constitutivos de la accin; la admisibilidad, a la regularidad del procedimiento en el que la accin es propuesta y hecha valer. Tambin quien no tiene accin (en sentido concreto) puede proponer al rgano judicial una demanda infundada: y si la presenta y la prosigue en los modos prescritos por el derecho procesal, obtendr del rgano judicial una providencia de mrito, que declarar infundada su demanda y la rechazar: en este caso, pues, la demandaesadmisible(encuantotienetodoslosrequisitosprocesalesparaseradmitida al examen de mrito), aun siendo infundada (en cuanto faltan los requisitos constitutivos de la accin indispensables para acogerla). Viceversa, puede ocurrir que la demanda, aun siendo fundada (en cuanto, si pudiera ser tomada en examen, se vera que existen en el reclamante los requisitos constitutivos que en un proceso regular le daran el derecho a obtener una providencia favorable), no pueda ser admitida a examen por el juez, porque las actividades del proceso no se hayan desarrollado en conformidad con el derecho procesal: en este caso, la declaracin de inadmisibilidad de la demanda no significar que la misma sea rechazada como infundada, sino que significarsolamentequeeljueznohabrpodidoconocerenaquelprocesodelmritode la demanda y, por consiguiente, no habr podido pronunciar, en aquel proceso, la providenciafavorablealacualelreclamantetendraderecho.
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En el momento en que el rgano judicial pasa a proveer sobre la demanda, el mismo debe, por consiguiente, antes ce entrar a conocer si es fundada, examinar si la misma ha sido propuesta y proseguida siguiendo las prescripciones del derecho procesal: las cuestiones sobre la admisibilidad de la demanda se presentan, necesariamente, con un carcter de prioridad lgica sobre las cuestiones relativas a su fundamento; en este sentido, es corriente en el lenguaje forense la distincin entre cuestiones de mrito y cuestionesdeprocedimiento(oderito),einclusoelnuevocdigodistingueexpresamente lascuestionesdemritodelascuestionesprejudiciales,atinentesalproceso(vanse arts. 187 y 276 C.F.C.). El nuevo cdigo distingue tambin entre inadmisibilidad e improcedibilidad3,de lademanda (vanse,porejemplo,art.366yart.339C.P.C.),aludiendo con la primera expresin a la falta inicial de los requisitos procesales que la demanda debe tener en el momento en que la misma se propone, y con la segunda a las irregularidadesprocesalessobrevenidasenelcursoulteriordelproceso4. Partiendo de estas premisas, es posible comprender, en su alcance exacto, un concepto que,auncuandonoestexpresamenteadoptadoporlaley,es,sinembargo,hoyenda ampliamente utilizado por la doctrina en conexin sistemtica con la teora de la relacin procesal: me refiero al concepto de los llamados presupuestos procesales5. Mientras, para poder pronunciar una providencia favorable al reclamante es necesaria la existencia de los requisitos constitutivos de la accin (o condiciones de la accin), los presupuestos procesales son las condiciones que deben existir a fin de que pueda tenerse un pronunciamiento cualquiera, favorable o desfavorable, sobre la demanda, esto es, a fin de que se concrete el poderdeber del juez de proveer sobre el mrito: as,

3 Que no ha de confundirse con la improponibilidad, que se refiere a la falta de las condiciones de la accin: vase pg. 274. 4Vase REDENTI , Profili, nm. 228. 5VaseCHIOVENDA,Instituzioni,1,3;ZANZLCCHI,Dir.proc.civ..I,pgs.61ysigs.

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mientraslosrequisitosdelaaccinhacenreferenciaalarelacinsustancialquepreexiste al proceso, los presupuestos procesales son requisitos atinentes a la constitucin y al desarrollo de la relacin procesal, independientemente del fundamento sustancial de lademanda. Afinde quelarelacin procesalseconstituyaensuprimer embrin,sonnecesarios,al menos, dos elementos: esto es, un rgano judicial, y una demanda de providencia dirigida a l, en las formas establecidas por la ley procesal. Pero estos dos elementos inciales indispensables no bastan para hacer surgir de un modo concreto y actual, en elrganojudicialrequerido,elpoderdeberdeproveersobreelmritodelademanda: a fin de que este deber se concrete, ser necesario que el rgano judicial tenga ciertos requisitos que lo hagan idneo para juzgar sobre aquella determinada causa (jurisdic cin,competencia),quelaspartesentrelascualeselprocesosedesarrolla,seansujetosde derecho con capacidad de obrar (capacidad de ser parte y capacidad procesal), y que, en ciertos casos, estn representadas o asistidas por un procurador legal o por un abogado (representacin procesal). Estos diversos requisitos, sin los cuales no nace el poder del juez de entrar a proveer sobre el mrito, se pueden denominar presupuestos procesales generales,porquesoncomunesatodoproceso;puedendarse,adems,encuantoatodo tipodeproceso,presupuestosprocesalesespecialesespecficamentepropiosdelmismo. Sin embargo, aun cuando estn inicialmente presentes estas condiciones generales o especialesexigidasparalaconstitucinregulardelproceso,ptiedeocurrirqueelpoder deljuezdeproveerencuantoalmritodesaparezcaenelcursodelprocedimiento,por verificarsecircunstanciaspositivasonegativasquefuncionancomoimpedimento para la continuacin del proceso; como puede ocurrir, por ejemplo, cuando tiene lugar la pendencia de otro proceso sobre la misma causa o sobre una causa conexa (arte.

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3940 C.P.C.), o cuando no se presta, dentro del trmino establecido, la caucin porlascostas,dispuestaporeljuezacargodeunaparte(art.98C.P.C)6. Las mismas consecuencias que derivan de la falta inicial o sobrevenida de un presupuesto procesal general o especial pueden verificarse cuando en la demanda o en el curso del procedimiento se cometa alguna de aquellas inobservancias de forma para las cuales la ley conmina con la nulidad (art. 156 C.P.C.); puede, en tales casos, ocurrir que la nulidad del acto singular repercuta sobre la relacin procesal entera, con la consecuencia de que tambin aqu desaparezcaeldeberpoderdeljuezdeproveerencuantoalmrito7. En todos estos casos (sobre los caracteres diferenciales de los cuales no es posible que nos detengamos ahora) se verifica constantemente un fenmeno acerca del cual es oportuno llamar la atencin: la falta de los presupuestos procesales o las otras irregularidades del proceso no tienen como efecto la inexistencia o la inmediataextincindelarelacinprocesal,sinoquesuconsecuenciainmediataes solamente la de hacer desaparecer en el juez el poderdeber de proveer sobre el mrito, mientras sobrevive el poderdeber de declarar las razones por las cuales considera que no puede proveer. Por esto, la expresin de presupuestos procesales, si se la toma literalmente, puede conducir a engao: en su significado propio, la misma parecera querer indicar aquellas condiciones a falta de las cuales no se forma una relacin procesal; viceversa, tambin cuando falta un pre supuestoprocesal,larelacinprocesalseconstituyeigualmenteentorno aldeber deljuezdeproveer,peroconladiferenciadeque,mientrasenelcasodeproceso regular, el deber del juez es el de proveer en mrito, en el caso de irregularidad

Para una precisa enumeracin de estos casos, vase CHIOVENDA, Istituzioni, II, 3839; REDENTI, Profili. nm. 228. 7vaseCHIOVENDA,Istituzioni,II.U,41.

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de la relacin procesal, el juez tiene solamente el deber de emitir una providencia en la que declare cules son las razones en cuya virtud considera que no puede entrar en el examen de la causa, y que no puede, por consiguiente, adoptar una providencia de mrito. Los presupuestos procesales se deberan, pues, denominar ms exactamente, siguiendo una terminologa adoptada por algn autor8, presupuestos del conocimiento del mrito, extremos exigidos para decidir el mrito, condiciones de la providencia de mrito; preferimos conservar la denominacin chio vendiana, que ha entrado ya en el uso general, si bien con la advertencia que precisasusignificado. Basta, pues, que se tenga una demanda y un rgano jurisdiccional al que la misma est dirigida(afaltadelocuallarelacinprocesalnoseconstituyeaningnefecto),afinde que surja en este rgano judicial, antes que el deber de proveer en cuanto al mrito de estademanda,.eldeberdeexaminarsiexistenlosextremosprocesalesnecesariospara proveer sobre el mrito: o sea, antes que el deber de tomar en examen la causa (esto es, el problema de la existencia de la accin) el deber de tomar en examen el proceso. En todo proceso se contiene, pues, una fase preliminar (que en ciertas legislaciones est tambinformalmenteseparadadelconocimientosobreelmrito)9,enlaqueelobjetode la indagacin del juez no es la accin, sino que es el proceso: un verdadero y propio proceso sobre el proceso. De la relacin procesal, aunque sea defectuosa, surge siempre este poder de autocontrol, que se realiza necesariamente, en una providencia (por ejemplo, en la sentencia por la cual el juez se declara incompetente; o en la que declara no poder proveer porque la citacin es nula). As, con tal que haya una demanda dirigida a un rgano judicial, se constituye siempre una relacin procesal, aun cuando no sea ms que a los efectos limitados de declarar la certeza de que la misma relacin

Vase REDENT!, Profili, nms. 152 y 228; BETTI, Dir. proc. do., 10. VaseCHIOVENDA,Istituzioni,I,pg.54.

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procesal no est constituida en el modo exigido para poder conducir a una providenciademrito. Quien presenta una demanda a un rgano judicial se puede, pues, encontrar, segn los casos, en tres situaciones diferentes: si el proceso no est regularmente constituido (supongamos, porque el juez al cual se dirige la demanda es incompetente), tiene derechoaobtenerunaprovidenciasobreelproceso,porlacualeljuezdeclareinadmisible o improcedible la demanda, especificando la razn por la cual no puede proveer sobre l mrito; si el proceso est regularmente constituido, pero el reclamante carece de accin (en sentido concreto), ste tiene, sin embargo, derecho a obtener una providen cia de mrito por la cual el juez rechace su demanda como infundada; si el proceso est regularmente, constituido y el reclamante tiene accin, el mismo tiene el derecho de obtener una providencia de mrito favorable, esto es, que acoja su demanda. En los dos primeros casos,elderechodel reclamante aobtenerla providencia derivadela relacin procesal;pero,paraobtenerlaprovidenciafavorableesnecesarioqueexista,ademsde la relacin procesal, la accin, como precisamente ocurre en el tercer caso. Las consecuencias de la providencia sobre el proceso son diversas, como se ver a su tiempo, deaqullasdelaprovidenciasobreelmrito:silademandahasidodeclaradainadmisible por razones procesales, la misma podr ser propuesta de nuevo en otro proceso regularmenteconstituido.Yladeclaracinde inadmisbilidadno excluye quelamisma demanda pueda, en el nuevoproceso,seracogida;viceversa,elrechazamientoencuanto al mrito tiene carcter irremediable, en el sentido de que si la providencia, que ha rechazadolademandacomoinfundada,pasaencosajuzgada,lademandanopodrya serpropuestadenuevoenningnotroproceso. Se puede ahora comprender tambin la diferencia que tiene lugar entre las excepciones de mrito (o excepciones sustanciales) y las excepciones de rito o de procedimiento (o excepciones procesales); mientras con las primeras el demandado se dirige a negar la
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accin, con las segundas el demandado trata de hacer declarar que, por algn defecto de la relacin procesal, el juez no puede, en este proceso, entrar a decidir sobre la accin. La falta de los presupuestos procesales o las irregularidades del proceso pueden, de ordinario, ser puestas de relieve de oficio por el juez: y en estos casos slo en un sentido impropio se habla de excepciones. Pero hay, adems, casos en los que ciertas irregularidades del proceso y ciertas circunstancias que pueden impedir el conocimiento no pueden ser tornadas en consideracin por el juez, sino a instancia del demandado (por ejemplo, la excepcin de incompetencia territorial; art. 38, par. 3o/ C.P.C.);enestoscasossehabladeexcepcionesprocesalesensentidopropio,encuantoa lasmismascorrespondeunverdaderoypropiopoderdispositivodelaparte. En la distincin que tradicionalmente se hace entre excepciones perentorias y dilatorias, las excepciones procesales pertenecen a esta segunda categora; porque no excluyen definitivamente la accin como las primeras, sino que se dirigen simplemente a impedir que sobre la accin se provea en este proceso, lo que, en la mayor parte de los casos, no excluye que sobre la misma accin (si no han ocurrido en el intermedio fuera del proceso hechos que la hayan extinguido), se pueda volver a decidir en un nuevo proceso regularmente constituido: de suerte que su efecto, respecto de la accin, es el dediferiraunnuevoprocesoladecisindelmrito*.

(Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial Leyer, Coleccin Clsica del Derecho, Octubre de 2005).

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CASON5. PRESUPUESTOS PROCESALES. DEMANDA PROVENIENTE DEL

CONTENCIOSOADMINISTRATIVO Una demanda es rechazada por la jurisdiccin de lo contencioso administrativo al considerar que el caso planteado no era de conocimiento de esa jurisdiccin, remitiendo a los juzgados laborales del circuito (Reparto). El juez laboral del circuito admite la demanda y ordena notificar la misma a la parte accionada. Durante el trmitesealadoenelart.39delaley712/01EtapadeSaneamiento,lapartedemandante pretende corregir y adecuar la demanda a las formas establecidas por el art. 25 del C.P.L. El juzgador de turno estima en ese instante que no es el momento procesal oportuno paracorregir o adecuar la demanda. Elproceso contina su trmite, se dicta sentenciadeprimergradoyalresolverensegundainstanciaelrecursodeapelacin,el Tribunal Superior revoca la decisin de fondo y en su lugar dicta sentencia inhibitoria, argumentando que no se haban configurado los presupuestos procesales, al no habersepresentadolademandaconformelosmandamientosdelart.25delC.P.L. AUTOEVALUACIN

1. Encasoscomoelsealado,alprovenirlademandadelajurisdiccin contenciosaadministrativadeberaeljuezprevioaexaminarlaadmisin delademanda,devolverlasealndoleuntrminoenordenaquese adecuealprocedimientolaboral? 2. Eneleventoenqueellonosucedieresepodraenlaetapade saneamientoainstanciasdeljuezoapeticindeparte,corregirla adecundolaalprocedimientolaboral,aefectosdeevitarnulidadeso fallosinhibitorios

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DECISIONESJUDICIALES DEMANDAS QUE PROVIENEN DE LA JURISDICCIN CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA, DEBEN ADECUARSE A LOS REQUISITOS SEALADOR ENELART.25DELC.P.L. La Sala considera pertinente anotar que el presente asunto tiene como antecedente la demanda instauradainicialmenteantelajusticiacontenciosaadministrativa,intentndoseunaAccinde NulidadyReestablecimientodelDerecho,talcomosedesprendedelademandavisibleafolio21 y ss, y del poder otorgado obrante a folio 1; accin que correspondi al Juzgado 9 Administrativo de Bogot D.C. (fl. 30), este mediante provedo del octubre 10 de 2007 orden remitirporcompetenciaelpresenteprocesoalJuezLaboraldelCircuito(fl.3940). Ahora bien, recibido el expediente en el Juzgado Diecisiete Laboral de ste Circuito, por provedo visible a folio 43,dispuso conceder a la parte actoraun trmino de 3 das para adecuar lademandajuntoconsuescritodepoder,alosrequisitosdelart.25delC.P.L.,previoaresolver acercadelaadmisindelademanda. Como no se procedi a ello, el Juez rechaz la demanda por considerar que, ni el poder, ni la demanda se encuentran dirigidos a sta jurisdiccin, adems la clase de proceso es inexistente y laspretensionesnoseajustanalasfacultadespropiasdelJuezdelTrabajo. Enesesentido,observalaSalaqueladecisindeljuezdeinstanciacorrespondeaundesarrollo lgico del estatuto procesal laboral, en donde se preceptuaron unos requisitos mnimos y especiales para la presentacin de la demanda ante la jurisdiccin ordinaria del trabajo. Es as como el artculo 25 del C.P.T.S.S. pretende dotar a esta jurisdiccin de unas peculiaridades especficas en la presentacin de la demanda, a travs de la cual se busca la proteccin de derechos sustantivos del rgimen del trabajo y de la seguridad social, y no de las normas contenciosoadministrativas,quebuscanlaproteccindeunintersjurdicodiferentealquepor los procesos laborales se transita. Con los requisitos dispuestos en el art. 25 del C.P.L se busca un proceso saneado y bien conformado desde su mismo inicio. Presupuestos que resultan distantesdelospropiosdelajurisdiccincontenciosoadministrativa,querequierencondiciones, requisitosyformalidadesmnimasprevistasenelrespectivoestatutoprocesal. Esporello,quenopuedecompartirlaSalalamanifestacindelrecurrenteenelsentidodeque eljuezlaboralpodaavocarelconocimientodelproceso,sinordenarsuadecuacin,atendiendoa que las pretensiones de la demanda son de competencia de la justicia ordinaria laboral; en ese orden de ideas, es preciso sealarle al recurrente que uno de los requisitos para que la relacin jurdico procesal pueda trabarse es la demanda en forma, la cual constituye un presupuesto procesal, por ello se le dio la oportunidad de cumplir este requisito sin que ello signifique negar la demanda por falta de competencia del asunto que se ventila, solo se le solicit la adecuacin
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del escrito demandatorio a las exigencias del art. 25 del C.P.T.S.S., norma que seala claramente las condiciones y requisitos para la presentacin de la demanda ante la jurisdiccin ordinarialaboral. Envistadelasanterioresconsideraciones,elapoderadodelapartedemandantedebiconcurrir a los requerimientos de la juez de instancia y adecuar la demanda presentada ante los juzgados Administrativos,alosrequisitosyformaestablecidosparatodademandaordinarialaboral,pues losbienesjurdicosquecadajurisdiccinprotege;sondiferentesyrequierenporlamismarazn lasformalidadesconsagradosenlanormatividadprocesallaboral. Debe recabarse por ltimo en que si el juez no se asegura, antes de admitir la demanda, que sta rene los requisitos de fondo y de forma y que se dan los presupuestos procesales para ejercitar la accin, se corre un alto riesgo que el proceso sufra nulidades o termine con un fallo inhibitorio, lo cual es contrario al principio de eficiencia que tambin debe darse en la administracin de justicia y debe evitarse a toda costa desde el surgimiento del proceso y en su decurso. As las cosas y como la parte actora no cumpli lo ordenado por el Juez de Primera Instancia, omitiendo adecuar la demanda Contencioso Administrativa a los lineamientos de una demanda ordinaria laboral, contenidos en el art. 25 del C.P.T.S.S., obvio es colegir su rechazo, debiendo en consecuencia confirmarse la decisin materia del recurso de alzada. (TRIBUNAL SUPERIORDELDISTRITOJUDICIALDEBOGOTD.C.SALALABORAL(RAD. 1720070099502) CASON6. AUSENCIADEPRESUPUESTOSPROCESALES. OctavioTrespalaciosleprestsusserviciosaNaciancenoRios,durante5aos(Enero2 de2000aEnero2de2005),noobstantestenocumpliconsuobligacinprestacional, afirmndose se adeudan, primas, cesantas e indemnizacin por despido injusto. Cuando el Sr. Trespalacios pretendi demandar, tuvo conocimiento del fallecimiento desuexempleador,porloqueafinalesde2007(16dediciembre),aefectosdeevitarla prescripcin, present a reparto demanda laboral contra la cnyuge suprstite, doa Carla Daz, sin que anexara la copia del registro civil de matrimonio. El juzgado admite la demanda, la seora Carla Daz al responder uno de los hechos acepta ser la cnyugesuprstitedelempleador. AUTOEVALUACIN 1. Es obligatorio examinar por el juez, antes de fallar, la presencia de los presupuestosprocesales. 2. Entodosloscasos,sinexcepcin,sehaproscritodictarsentenciasinhibitorias? 3. Podra eljuez, al advertirlaausenciadeun presupuesto procesalquele impida fallar en el fondo, retrotraer la actuacin a la etapa del saneamiento, o definitivamente debe proceder acorde a la consecuencia de la falta de
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presupuesto, dictando segn sea el caso, el fallo respectivo, fallo inhibitorio, unautoendondesedeclarelanulidaddeloactuado? 4. En el caso de que la demanda no se encuentre en forma, al tenor del art. 25 del C.P.L., no detectndose la falencia al momento del control de la misma, podra el juez antes de fallar efectuar ingentes esfuerzos en orden a darle un cabal sentidodeinterpretacinalquererdeldemandante? DECISIONESJUDICIALES DEBE ACREDITARSE LA CALIDAD DE CNYUGE CON EL REGISTRO CIVIL DE MATRIMONIO. SU AUSENCIA GENERA LA FALTA DEL PRESUPUESTO PROCESAL: CAPACIDAD PARA SER PARTE, LO QUE PROVOCA SENTENCIA INHIBITORIA. ante la ausencia normas que regulen los medios probatorios del estado civil de las personas en el procedimiento laboral, el artculo 145 del C.P.L. nos remite, en primer lugar, al artculo 212 delC.S.T,porextensinanalgica. Dicho artculo 212 regula la prueba que se ha de presentar al patrono por quienes invoquen la calidad de beneficiarios,la que envuelve condiciones relativas al estado civil para constituirse en acreedores de la obligacin laboral,no en relacin con el deudor, ni ante el juez, como es el caso bajo examen y dispone que aquellas se probaran con ...las copias de las partidas eclesisticas, o de registros civiles, o de las pruebas supletorias, que admita la ley, ms una informacinsumariadetestigos. Las pruebas supletorias previstas en el artculo 105 del decreto ley 1260 de 1970, al que nos hemosderemitirporserlanormatividadvigenteparaelmomentodelaocurrenciadeloshechos que se procuran demostrar, son las actas o los folios reconstruidos o el folio resultante de la nuevainscripcin. Las pruebas supletorias a las que se refera la ley vigente en el momento en que se expidi el Cdigo Sustantivo del trabajo, el artculo 395 del Cdigo Civil y el artculo 19 de la Ley 92 de 1938,podranobrarhoysloantelosfuncionarioscompetentesdelregistrocivil,paraefectosde reconstruirelregistrooabrirunonuevo. conviene destacar lo precisado por la Sala de Casacin Civil de esta Corporacin en pronunciamiento de 7 de marzo de 2003 (S025 Expediente 7054) sobre tema de la prueba del estadocivildelaspersonas: La trascendencia que reviste el estado civil para un persona, ha conducido al legislador a reglamentar,enformaestrictaydetallada,lamaneracomohadellevarseacaboelregistrodelos diferenteshechosquedeterminantalestadoyasealar,taxativamente,losmediosatravsde los cuales puede acreditarse su existencia, prueba que, como es sabido, ha variado con las diferentes disposiciones legales que sobre la materia han regido en el pas desde 1887, a las que debe referirse brevemente la Sala, por cuanto varios de los demandados nacieron entre los aos 1912a1928.
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Obsrvase, entonces, que el artculo 22 de la ley 57 de 1887 dispuso que constituan pruebas principales del estado civil respecto de nacimientos.de personas bautizadas.en el seno de la Iglesia Catlica, las certificaciones que con las formalidades legales expidan los respectivos sacerdotes prrocos, insertando las actas o partidas existentes en los libros parroquiales (se subraya). La ley 92 de 1938, a su turno, estableci que a partir de su vigencia eran pruebas principales las copias autnticas de las partidas de registro del estado civil, (art. 18) y que a falta de ellos podan suplirse en caso necesario, por otros documentos autnticos, o por las actas o partidas existentes en los libros parroquiales extendidas por los respectivos Curas Prrocos,(sesubraya;art.19). Finalmente, el decreto 1260 de 1970 expresa en su artculo 105 que Los hechos y actos relacionados con el estado civil de las personas, ocurridos con posterioridad a la vigencia de la ley 92 de 1938, se probaran con copia de la correspondiente partida o folio, o con certificados expedidosconbaseenlosmismos(Sesubraya). Esclaro,entonces,queloshechosyactosconstitutivosodeclarativosdelestadocivilanteriores a la vigencia de la Ley 92 de 1938, o acaecidos dentro de la vigencia de sta y antes de la vigencia del artculo 105 del Decreto 1260 de 1970(el 5 de agostode este ao, fecha en que fue publicado oficialmente), o que ocurran a partir de este momento, pueden acreditarse, segn el caso,as:losprimeros,mediantelacopiadelasactaseclesisticascorrespondientes,comoprueba principal; los segundos, mediante la copia de registro del estado civil como prueba principal y, comopruebasupletoria,entreotras,conlacopiadelasactaseclesisticascorrespondientes;ylos ltimos,nicamente,mediantelacopiadelregistrodelestadocivilpertinente. Sobreelmismoparticular,estaSalahaexpresadoqueenmateriadepruebasdelestadocivil de las personas corresponde al juez sujetarse a las pruebas pertinentes que, segn la poca en que se realiz el hecho o, acto del caso, determina su aplicacin, sin perjuicio de acudirse a los medios probatorios de la nueva ley (art. 39 decreto ley 153 de 1887). Por consiguiente, los estados civiles generados antes de 1938 pueden probarse mediante copias eclesisticas o del registrocivil,ylasposterioresaeseaoyanterioresal5deagostode1970,lopuedenserconel registro civil y, en subsidio, con las actas eclesisticas; y a partir de esa fecha, solocon copia del registrocivil(CCLII,683). Asentonces,lacondicindecnyugedelempleadorfallecido,calidadenlacualla demandada fue llamada al proceso, deba necesariamente ser probada mediante el registro civil de matrimonio. conforme lo ha venido sosteniendo invariablemente esta Corporacin desde 1959 (sentencia de julio 21 de dicho ao, G.J.XCL) la ausencia de prueba de la calidad de cnyuge sobreviviente (calidad en que se cit a la demandada Perla Lidia Lei) no genera un problema de falta de legitimacin en la causa cuestin propia del derecho sustancial que en manera alguna constituira impedimento para resolver de fondo la litis sino, por el contrario, razn para decidirla adversamente sino la carencia del presupuesto procesal capacidad para ser parte, aspectoestepropiodelarelacinprocesalyqueconduceaunasentenciainhibitoria.
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Sobre este particular expres la Sala de Casacin Civil de esta Corporacin en sentencia del 1 deabrilde2002,rad.0492002(6111): Si la capacidad para ser parte viene a ser la cualidad (aptitud) que tiene la persona para ser titular (sujeto) de la relacin jurdico procesal, resultara incomprensible, tal cual lo dijo la Corte en sentencia de 20 de marzo de 1992 , entre otras, que al juez, no obstante haber constatado la ausencia de la capacidad para ser parte del proceso, le fuera dable calificar de mritolacuestindebatida,puessisetieneadvertidoquefaltaestepresupuesto,noseraposible decidirqueelsujetocuyaexistenciaprocesalnohaquedadofijada,silopuedeser,encambio,de larelacinsustancialmateriadelpronunciamientojurisdiccional,entreotrasrazones,porquela capacidad paraserpartedebeaparecero ser verificableentodoslos supuestosen queestde por medio una relacin jurdica, la cual no puede configurarse ms que entre sujetos, es decir, entre trminosaloscualeselDerechodotadeaptitudodecapacidadparadesempearsecomotales. si alguien demanda, o es demandado, en calidad de heredero, para actuar en favor de la herencia o responder por sus cargas, el presupuesto procesal para ser parte slo quedara satisfecho cuando se aduce la prueba de la calidad de heredero de quien a ese ttulo acude al procesoencualquieradelosextremosdelarelacin. la Corte en la sentencia citada reiter la doctrina elaborada desde el fallo de 21 de junio de 1959,segnlacuallascuestionesatinentesalademostracindelacalidaddeherederodequien actacomotalpertenecenalcampoprocesalynoalsustancial,valedecir,correspondeauno de los presupuestos del proceso, y no a una de las condiciones de la accin civil, como se haba venido sosteniendo. De lo cual infiri para entonces que la ausencia de prueba sobre el carcterdeherederoimplicasentenciainhibitoriaconconsecuenciasdecosajuzgadaformalyno desentenciademrito,conconsecuenciasdecosajuzgadamaterial. En el presente caso, como ya se advirtiera, no aparece acreditada la calidad de cnyuge del empleador fallecido en la cual la demandada fue llamada al proceso, de modo que, al faltar el presupuesto procesal de la capacidad para ser parte resulta imposible, conforme a lo dicho en precedencia, decidir la controversia en el fondo, por lo que habr de dictarse sentencia inhibitoria (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL. MAGISTRADO PONENTE EDUARDO LPEZ VILLEGAS . Rad. 21501. (8) de marzo de dosmilcuatro(2004). DEBER DE INTERPRETAR POR EL JUEZ UNA DEMANDA OSCURA, VAGA O IMPRECISA Se comienza por enfatizar que las pretensiones de la demanda inicial, tal como fueron reproducidasenlosantecedentesdelproceso,enverdadmuestransinequvocosquelaintencin primaria y fundamental del demandante era la de obtener su reintegro al empleo que ocupaba con las consecuencias que de ello se derivaba. As se refleja de las primeras doce (12) peticiones, enlascuales,salvolaprimeraqueprocuraelrestablecimientodelcontrato,objetoprincipaldelo pretendido por el accionante, se limita el tiempo de su causacin de los derechos en ellas
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contenidos, al perodo comprendido entre la fecha en que fue despedido y aquella en que se produzca su reintegro, limitacin que desaparece al examinar las pretensiones que le siguen, incluyendoladelaadicindelademanda. Para llegar al anterior entendimiento, el Tribunal deba interpretar la demanda a la luz de los principios generales del derecho que orientan latutela efectiva, dentro delmarco de una justicia pronta y eficaz; pues sin duda la pretensin en el mbito del Derecho Procesal no es ms que la exigencia de una declaracin que se hace a una persona a travs de la demanda que se presenta ante el funcionario judicial para que la declare en una sentencia. Esto induce a reflexionar que entre la demanda y el fallo, se ofrece una estrecha relacin, lo cual constituye los lmites dentro de los que se desenvuelve el procedimiento y de all que lo deseable es, que quien solicita el derecho, al invocar el hecho que lo respalda, lo haga con suma claridad, al igual que lo que asume como pretensin, sin dejar de lado la actividad que debe desplegar el operador judicial en laobtencindelosfinesdelaAdministracindeJusticia. Estoporqueentodosloseventosenqueelsentenciadorseencuentreanteunademandaoscura, vaga o imprecisa, est en el deber de interpretarla, teniendo en cuenta todo el libelo y el cuidado denoalterarsusfactoresesenciales,afindedescubrirlaautnticaintencindelsuplicante. SALVAMENTOPARCIALDEVOTODELDR.GUSTAVOJOSEGNECCOMENDOZA No desconozco que, como se afirma en el fallo, cuando las demandas sean confusas los jueces deben hacer un esfuerzo por interpretarlas para desentraar el verdadero alcance del actor, pues de no hacerlo estarn relegando su verdadera funcin a un segundo plano. Pero el hecho de que no se esfuercen por interpretar las aspiraciones del demandante no puede configurar un desacierto evidente de hecho, sino un incumplimiento de las labores que como falladores les asignan tanto la ley como la jurisprudencia,cuestinquedecaraalrecursoextraordinario,nopuedeelucidarsepor la va indirecta o de los hechos. (CORTE SUPREMA DE JSUTICIA SALA DE CASACIN LABORAL. Sentencia del 14 de febrero de 2005. Rad. 22923. Dr DR. LUISJAVIEROSORIOLOPEZ. CASON7. PRESUPUESTOSPROCESALES.AGOTAMIENTODELAVIAGUBERNATIVA Sixto Paz demanda ante la jurisdiccin ordinaria laboral para que una Empresa Industrial y Comercial del Estado, le reconozca cesantas e indemnizacin por despido injusto. No efecta la reclamacin administrativa en los trminos del art. 6 del C.P.L. El juez no advierte ese yerro al momento del control de la demanda. Tampoco el
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demandado excepciona oportunamente. Llegado el proceso para fallo, la accionada presentaincidentedenulidadalegandofaltadecompetencia. AUTOEVALUACIN 1. La falta de agotamiento de la va gubernativa, constituye factor de competencia? 2. En caso afirmativo, ante esa falencia, ausencia del presupuesto procesal comeptencia, en qu sentido debera ir la decisin del juez, frente al incidente propuesto? DECISIONESJUDICIALES LA FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VIA GUBERNATIVA PRODUCE FALTA DE COMPETENCIA, EMPERO AL NO SER DE ORDEN FUNCIONAL, PUEDE SANEARSELANULIDADQUESURGIRAPORCARENCIADELPRESUPUESTO PROCESALCOMPETENCIA. El Cdigo de Procedimiento Laboral dispone en su art., 6 que Las acciones contra una entidad de derecho pblico, una persona administrativa autnoma, o una institucin o entidad de derecho social podrn iniciarse slo cuando se haya agotado el procedimiento gubernativo o reglamentario correspondiente. De manera, que antes de reclamarse ante los estrados laborales de la jurisdiccin ordinaria alguna pretensin de orden social a cualesquiera de las anteriores entidades, se hace necesario que el interesado formule previamente su peticin de reivindicacin ante stas. Tiene por finalidad el anterior procedimiento gubernativo que las entidades de derecho pblico y social con antelacin a cualquier controversia ante los juzgados laborales, tengan la oportunidad de establecer, previo el estudio fctico y jurdico que sea del caso, la procedencia o no del derecho que se pretende por el peticionario, y que de ajustarse a la ley la respectivareclamacin,la mismaseareconocidadirectamente por elenteobligado,logrando as, sin la intervencin del Juez Laboral, la solucin de un conflicto en cierne. De ah que se haya dicho por la doctrina y la jurisprudencia laboral que a travs del instituto de la va gubernativa seledaadichasentidades,laoportunidaddeejercerunaespeciedejusticiainterna,comoquela misma leyles permite conocer de manera primigenia, es decir, antes que a los propios jueces del trabajo, las inconformidades de orden laboral que tengan las personas legitimadas para
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formularles esta clase de cuestionamientos, para que sean tales organismos, actuando como juez de sus propias decisiones, los que definan la viabilidad de aquellas y puedan as corregir por si mismas,cualquiererrorenquehayanpodidoincurrirentorno alasactuacionesqueoriginaron tales desavenencias y evitar de esta manera los traumatismos propios de una controversia judicial. De otro lado, se ha manifestado que el mecanismo procesal contemplado en el art., 6 del CPL., ofrece ventajas incomparables para los entes relacionados en dicha norma, porque al brindar a los mismos la posibilidad de autocomponer sus conflictos, se evitan los costos que implicara para tales entidades un largo proceso laboral, lo que significa un considerable ahorro para los contribuyentes y una garanta de que no se ver afectada la buena marcha de dichos organismos como consecuencia de las vicisitudes y tropiezos que conlleva la atencin de unjuicio,loquedepasoaseguraquetodoslosesfuerzosdeaquellosentesseconcentrarnensus naturales cometidos estatales. En cuanto a la naturaleza jurdicoprocesal de la exigencia del agotamiento de la va gubernativa en el procedimiento laboral, si bien para explicar la misma se han construido varias tesis, tales como la de asimilarla a un requisito de la demanda, o de considerarla un presupuesto de la accin, o de calificarla como un factor de competencia, lo cierto es que la jurisprudencia de la Sala Laboral siempre que se ha ocupado del tema se ha inclinadoporestaltima,estoes,quelamismaconstituyeunfactordecompetenciaparaeljuez laboral, pues mientras este procedimiento preprocesal no se lleve a cabo el Juez del Trabajo no puede aprehenderel conocimientodelconflictoplanteado;adems,estacalificacindadaala va gubernativaencuentrasustentotambinenqueelart.,6delCPL.,figuradentrodelasnormas de dicho estatuto procesal que regulan el fenmeno de la competencia en materia laboral. Entonces,dadoquelaexigenciadelart.,6delCPL.,esunfactordecompetencia,yporendeun presupuesto procesal, la misma debe encontrarse satisfecha en el momento de la admisin de la demanda. De otro lado, como el fin ltimo del agotamiento de la va gubernativa es que la administracinpblicatengalaoportunidaddedecidirdemaneradirectayautnomasiresulta procedente o no el reconocimiento de los derechos reclamados por el peticionario y de esta forma enmendar cualquier error que hubiera podido cometer sobre el particular, precaviendo a travs
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del instrumento de la autocomposicin un eventual pleito judicial, choca contra la lgica de lo razonable que habiendo tenido aqulla oportunidad de llevar a cabo ese cometido durante todo el curso del proceso, aun cuando ningn inters haya demostrado en este sentido, quizs porque no encuentra viable lo solicitado, la consecuencia o el efecto inmediato del incumplimiento de la exigencia del art., 6 del CPL., sea la nulidad de todo lo actuado. Ello resultasumamenteinconveniente,nosloparalaspartes,sinoparalapropiaadministracinde justicia, toda vez que luego de todo un derroche de jurisdiccin, tiempo y gastos no se logr resolver de manera rpida y eficaz el conflicto. Nota de Relatoria. Rectificacin jurisprudencia contenida en sentencia de 14 de octubre de 1970, dentro del proceso de Ernesto Caldern Florez contra Universidad Nacional, reiterada entre otras en la del 21 de julio de 1981, radicacin 7619.,enlacualseexpresqueelnocumplimientodelaexigenciadelart.,6delCPL.,sinose alegaba oportunamente por la parte demandada la excepcin dilatoria de declinatoria de jurisdiccin ni se propona incidente de nulidad, conduca o traa como consecuencia la anulacindetodoloactuadoenelproceso,porquelacompetenciaenesecasoeraimprorrogable. (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL. Radicacin No.12221.(13)deoctubredemilnovecientosnoventaynueve(1999).M.p.Dr.German VldesSnchez

AUTONOMA O ANALOGA EN LOS PROCESOS LABORALES: ACTOS DE COMUNICACIN.

FabinVallejoCabrera MagistradoTribunalSuperiorCali
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 El presente estudio no puede asumirse sin antes hacer una precisin necesaria sobre el grado de autonoma del Derecho Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social en adelante CPTSS respecto del derecho procesal en general y de sus diversas ramificaciones. Y resulta imprescindible dicha referencia porque, en principio, y solamente frente a una verdadera autonoma de aquel podra predicarse que sus mediosdecomunicacinonotificacinpocoonadatienenqueverconlosdelprocesal civil,penaloadministrativo.Encambio,siconcluimosqueestaramadelconocimiento jurdico no es mas que otra derivacin del tronco comn que constituye el Derecho Procesal General, la identificacin, o cuando menos la similitud de estos actos del proceso del trabajo con los del proceso civil en especial, es una realidad que difcil resultadesconocer. EnverdadesautnomoelDerechoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial? No son pocos, ni menos escasos de bagaje intelectual, los autores que optan por defender la autonoma del Derecho Procesal del Trabajo. Tampoco todos son de ideologa de izquierda. Citemos por ejemplo a Carnelutti28, Trueba Urbina29, Jaeger30, Luigi de Litala 31 y Mendez Pidal32 entre otros. Comn causa justificatoria de su posicin es la peculiar naturaleza de los conflictos laborales y de la seguridad social. Paradichostratadistasestosconflictosnopuedenequipararsealoscivilesporejemplo.

CARNELUTTI,Francesco.FunzionedelProcesodelLavoro,RevistadeDerechoProcesalCivil,1930, tomoI,pg,109. 29TRUEBAURBINA,Alberto,Ob.Cit,pg,24. 30JAEGER,Nicols,CursodeDerechoProcesaldelTrabajo,pg.3. 31DELITALA,Luigi,DerechoProcesaldelTrabajo,Tomo1,pg.24. 32MENENDEZPIDAL,Juan,DerechoProcesalSocial,Madrid,1947,pgs.6y7.

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Claro, en estos se maneja la igualdad de las partes y la libertad contractual como directrices de solucin de los mismos resultando extico y desacertado tomarlos como gua en la resolucin de los conflictos laborales. Por sabido se tiene que es la desigualdad de las partes y la necesidad vital del trabajo los parmetros de los segundos. Esta premisa es imposible de ignorar y creo que nadie la discute a menos que sea propietario de una ideologa defensora a ultranza del capitalismo en su forma mspura,tambinllamadosalvajeomanchesteriano. Pero sta realidad es suficiente para construir sobre ella la autonoma del Derecho ProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial?Enmiconceptono. Si la autonoma de una rama del conocimiento en general, y del jurdico en particular, implicatenerunobjetodeestudioexclusivocomoloconstituyenlosdelitosylaspenas para el Derecho Penal, es obvio que las diversas ramas del Derecho Procesaly entre ellas la laboral no lo tienen en tanto todas nacen a partir de un patrn normativo comn que es el Derecho Procesal General. En este sentido su especialidad se limita a regular las particularidades que las diversas clases de conflictos sociales, con repercusionesjurdicas,imponenparasolucionarlos. Ese tronco normativo que constituye el Derecho Procesal General es el que determina el sentido y alcance de conceptos bsicos, centrales y comunes a todas las ramas procesalesCmonegar,porejemplo,quelosconceptosaccin,demanda,jurisdiccin, competencia,recursosytantosmsnosoncomunesalDerechoProcesalCivil,Laboral, ContenciosoAdministrativoeinclusoalPenal?. Pero tampoco se puede negar que principios como la ultra y extra petita, la favorabilidad normativa e interpretativa y otros ms son adquisiciones caractersticas del laboral. Esta la muestra de su especializacin pero slo en estos y otros limitados

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temas. Estas escasas diferencias, considero, a estas alturas no justifica la existencia de diversoscdigosprocesales. Ciertamente, si nuestra existencia se debatiera en una agrupacin social y jurdica ideal, la ramificacin del Derecho Procesal General no sera necesaria porque toda la conflictividad recibira solucin oportuna y justa hasta donde las vicisitudes humanas lopermitan. Pero como nuestra realidad procesal es la realidad de la morosidad judicial que se ha convertido en un asunto de cultura en tanto hay gran parte de ella que se solucionara simplemente con compromiso de sus actores, nos enfrentamos a la necesidad de priorizar conflictos bajo el parmetro de cules deben solucionarse primero y cules pueden aguantar hasta los caprichos de la organizacin. Y entonces surge su naturaleza, su impacto social y la necesidadvital de lo discutido como parmetros que nos impone decir que los conflictos penales y laborales, entre otros, se deben resolver con prioridad pues el impacto social de los civiles es casi imperceptible de ah que parezca que slo a sus afectados les importa su pronta solucin. Nada ms contrario a laverdadqueestepostuladoperoestamosconviviendoconl. Si miramos bien, este predicado sera el nico fundamento de la existencia de las diversasramasprocesales. De lo expuesto surge una primera conclusin: El derecho Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social no goza de autonoma, el autnomo es el Derecho Procesal General. De este se desprende aquel a la manera de una ramificacin como lo son tambin el procesalcivil,elpenalyeladministrativo. Considero que el tema de los actos de comunicacin procesal es un concepto genrico propiodelDerechoProcesalGeneral.
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Si ello es as la naturaleza de dicho concepto, su estructura y, en general, su teleologa es la misma en el derecho procesal civil, en el laboral, en el penal y en el contencioso: Estaltimaseconcretaendaraconoceralaspartesprocesaleslasdecisionesdeljuez. Bajo esta premisa nos queda por determinar y poner de presente las principales particularidades que el legislador ha considerado necesarias mantener para la recta solucin de los conflictos del trabajo y de la seguridad social atendiendo precisamente lanaturalezapropiadeellos.

1 LaaplicacinanalgicayporreenvodelasnormasdelCPCalCPTSS.

ElcdigodeProcedimientoCivilregulaeltemadelasnotificacionesen18 artculos.Seocupasteestatutoprocesaldeestablecerlasdiversasformasde notificacin,suprocedencia,susrequisitosdevalidez,losactosprocesales notificablesynonotificables,enfin,regulaenformapormenorizaday detalladalamateria. ElCPTSS,porsuparte,dedicnicamenteelarticulo41paratodasesas materiasporloqueeslonormal,obvioyfrecuenteencontrarvacosenesta regulacinlosquedebenllenarse,porreglageneral,recurriendoalCPCpor vadelaaplicacinanalgicaqueestableceelartculo145delCdigo ProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocialy,porvadeexcepcin,al reenvocuandoestemismoestatutolopermitecomosucedeenelcasodel artculo100.

Aqusepresentaunproblemaquepocohasidoatendido. Cmorealizareltrasplantenormativodeunestatutoquehaasumidola escrituracomosistemaprocesalaotroquehaadoptadosucontrario:La oralidad? Laimportanciadeestetemaesmayorsitenemosencuentaquelaley1149 de2007tieneporobjetohacerefectivalaverdaderaoralidadenlosprocesos laborales.

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Enellibroquesobrelamateriatengopublicado33meheocupadodeltema bajoelnombredeElprocedimientoanalgicoylaoralidadenlos siguientestrminos: Entendemosportal,paralosobjetosdenuestroestudio,laformaenquese debenaplicarlasnormasdelCPCalprocesolaboralafindeevacuarlas lagunasqueseencuentreneneste. CuandoeloperadorjurdicoaplicaanalgicamentenormaspropiasdelCPC aunadeterminadaactuacinlaboraldebetenerencuentaquesobreesos preceptosseencuentranlosfundamentosconstitucionales,losprincipios generalesylossistemasprocesales,algunosconpeculiaridadespropiaspara elprocesolaboralquejamspuedenviolarseporsercategorassuperiores. Portantosidehechosepresentanincompatibilidades,lascualesenverdad sonfrecuentes,lecorrespondealjuezrealizarunaadaptacindelpreceptoal principio,alsistemaoalfundamentoconstitucionaldecarcterlaboralque locontradicen.Comopuedenotarsenoesfcilelprocedimientoanalgico, puesconllevaelejerciciodefuncionespropiasdeunverdaderoescultor jurdico,deunmoldeador,deuncreadordenormasjurdicastodoconelfin deeliminarlosapartesdelpreceptoquevayanencontravadelascategoras superiorespropiasdelprocesolaboraly,unavezpuestoenconsonanciacon ellas,realizarsuaplicacinalcasoconcreto. Estoesloqueenlaprcticajudicialseomitealrecurriralaanalogayaque eltrasplantedelanormaprocesalcivilalprocesolaboralsehaceenforma mecnica,automticayplenasinrepararenlasituacinpuestadepresente. Siendo,entonces,unarealidadpalpablelaexistenciadevacosenelproceso deltrabajoentreotrascausasporlaescasaregulacinnormativadesusactos adiferenciadeloqueocurreenelcivil,nocompartimosconlatesisde algunosdoctrinantessegnlacuallaentradaenvigenciadelaoralidad imponelanoaplicacindelospreceptosdelCPCalprocesolaboral. Loquesdebequedarplenamenteclaroesquelasnormasdelprocesocivil fueronconcebidasparaunsistemaescritodeahquenodebeextraarnos queordinariamentechoquenconlaoralidaddelprocesolaboralyesah dondeelpapeldeljuezadquiereespecialimportanciaentantotieneque hacerlasadaptacionesnecesariasparanosacrificarlasnitampocoviolar categoraspropiasdelprocesolaboral.

VALLEJOCABRERA,Fabin,LaOralidadLaboralDerechoProcesaldelTrabajoySeguridadSocial, EditorialLibreraJurdicaSnchez,Medelln,2007,5Edicin

33

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InaplicarlasnormasdelCPCalProcesalLaboralporvaanalgicaso pretextodelaoralidadequivaleamaterializareldesorden,elcapricho judicial,lainseguridadjurdicaeincluso,loquecoloquialmenteseafirma:la existenciadeuncdigopropioparacadajuzgado 2 Respectodelasnotificaciones

Yaenconcretorespectodelosactosdecomunicacindigamosqueenel DerechoProcesaldelTrabajosehanadoptadolasmismasformasdenotificar losactosprocesalesquereglaelCPCasaber:Lapersonal,enestrados,en estados,poredictoyporconductaconcluyente.Lanotificacinporavisono laconsagrelCPTSSnisepuedeaplicarporanalogaporlasrazonesquese anotarn. Respectodelosmecanismosdenotificacincomunesalosdosestatutos procesaleshayquedecirquemssonlospuntosdecoincidenciaactos procesalesnotificablesporcadaunadeesasformas,maneraderealizarlosy requisitosdevalidezquelostemasquepuedendiferenciarlos.Enese sentidoseimponeafirmarquelasnormasdelCPCquereglanlasdiferentes clasesdenotificacionesseaplicanporvadeanalogaalprocesodeltrabajo. NoobstanteelloesprecisoponerdepresentequeelCPTSStienealgunas particularidadesentrelasquecabecitarlassiguientes: a. Exigeesteestatutoprocesalquetambinsenotifiquenpersonalmentelas siguientesprovidencias a.1. Loslaudosarbitralesqueprofieranlostribunalesdearbitramento queresuelvanconflictosjurdicos(art.140CPTSS),

a.2. Loslaudosarbitralesqueresuelvenconflictoseconmicos(art.460 CST), a.3. Lassentenciasdeprimeraysegundainstanciaenelproceso especialsumarioyaquelasmismasnosedictanenaudienciapblica porloquesedebeaplicarelartculo323delCPC,

b. Elpargrafodelartculo20delaley712estableciparalasentidades pblicaslanotificacindelautoadmisoriodelademandanmedianteun
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avisodiferentealdelartculo320delCPCencasodequenosepudiere realizarpersonalmente.Estaformadenoticiamientonolacontemplael CPC. c. AdiferenciadelProcesalCivil,enelLaboralsenotificanenestrados inclusolassentenciasquesedictanenaudiencia. d. Existeimportantediferenciarespectoalanotificacinporedictoentanto enelCPCslolatieneestablecidaparalassentenciasquenosepuedan notificarpersonalmente.ElCPTSS,encambio,laimponecomoforma principalnosubsidiariaparalassentenciasqueenunciaelartculo20de laley712y,adems,paraelcasocomprendidoenelliterald)delartculo 52delaley50/90estoes,curiosamente,paranotificarelautoadmisoriode lademandaenelprocesodedisolucinyliquidacindesindicatosy cancelacinderegistrodegremios,ensubsidiodelanotificacinpersonal quenopuedaejecutarse. e. Destaquemosqueelartculo460delCSTestablece,ensubsidiodela personal,lanotificacindeloslaudosarbitralesqueresuelvanconflictos econmicospormediodecomunicacinescritalacualnolareglamenta loquepermitepensarqueparasupracticanadaimpideacudirporva analgicaalareglamentacinquetraeelartculo320delCPCperoslo paraestosefectos.

3 Comentarioespecialparalossiguientestpicos

3.1.Lanotificacinporaviso.

Elartculo320delCPClaestableceparacuandonosepuedehacerla notificacinpersonalaldemandadodelautoadmisoriodelademandao delmandamientodepago,oladelautoqueordenacitarauntercero,ola decualquierotraprovidenciaquesedeberealizarpersonalmente,. Dentrodelashiptesisendondedebeoperarestamodalidadde noticiamientoestnaquellasenlasqueeldemandadonoeshalladoensu residenciaositiodetrabajooimpidadecualquierotraformasu notificacin.Perosucedequeparaestashiptesisenparticularelinciso tercerodelartculo29deCPTSSestablecelanecesidaddelemplazamiento ylanotificacinpersonalmediantecuradoradlitem,normaqueporsu
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especialidadlaboraldebeimponerseporsobreladelCPC.La circunstanciadequeensuincisoterceroseexijaelagotamientoprevioal emplazamientodeloestablecidoenlosnumerales1y2delartculo320 delCPChallevadoalagranmayoradelosjueceslaboralesdelpasa creer,equivocadamente,quelanotificacinporavisosfuncionaenlo laboral.Ellonoesasporquedichoaviso,estoeselestablecidoenlos numerales1y2deartculo320delCPCtalcomoestabaredactadocon anterioridadalareformadel2003establecidaporlaley794,notenapor objetonotificarlealdemandadoelautoadmisoriodelademandatalcomo ocurrehoysinosimplementecitarloparapracticarpersonalmenteaquella ytalsentidofueelqueseacogienlaley712de2001entreotrascosas porqueestepreceptolaboralnopodahacerreferencia,porrazones temporales,alaley794dadoquesuexpedicinfueposterior. 3.2.Elemplazamiento

Noobstantequeelartculo29delCPCqueregulaeltemafuemodificado enel2001porlaley712,sloincluycomocausaldeemplazamientodel demandadoeldesconocimientodesudomicilio.ElCPC,porsuparte, enformamstcnicaestablecicomocausalesdeaquel(a)el desconocimientodelahabitacindeldemandadoydesulugardetrabajo, (b)cuandoseconocenstosperoeldemandadoseencuentraausentesin paraderoconocidoy,(c)cuandolacomunicacindelartculo315es devueltaconlaanotacindequelapersonabuscadanoresideonotrabaja enellugarindicadoenlademanda,oporqueladireccinsealadano existe. FrenteastarealidadsurgeelsiguienteinterroganteEstascausalesde emplazamientoqueelCPCestableceyelCPTSSnolohace,sonaplicables poranalogaalprocesolaboral?Lapreguntasevuelveinteresanteentanto sepodraargumentarcomoloharealizadovariasveceslajurisprudencia quelamateriaestregladaintegralmenteenelestatutolaboralporloque nohayvacoloqueharainaplicableesascausalesdelemplazamientocivil allaboral,argumentoquesemuestrarazonable.Noobstanteello,por motivosderaznprctica,lolgicoeseltrasplantealprocesolaboralde dichascausalesporvaanalgicaentantodenopermitirsuaplicacinlos casosreferidossequedaransinposibilidaddesersolucionados.
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Finalmente,yreferidotambinalemplazamiento,nopodemosdejarde citaruntemaquesiemprenoshainquietadoporatentarcontraelderecho fundamentaldeladefensa. Enefecto,noseconcibequeastasalturasdelprogresojurdicosesiga pensandoqueelcuradoradlitemgarantizaladefensadeldemandado.Se ignoraconelloqueelcientoporcientodequienesejercenesafuncinse limitanadecirquenadalesconstasobrelodebatido.Perostenoesel nicoproblemaenelprocesolaboral.Elasuntoesque,enesteestadio,en elmismoautoqueordenaelemplazamientodeldemandadoselenombra curadoradlitemysinesperarqueseagoteaquelseadelantaelprocesoen tantotalexigenciadebeestarcumplidasolamenteparadictarelfallo correspondiente.Ensentidofiguradobiensepodradecirqueenlolaboral primerosecondenaaldemandadoyluegoselellamamedianteel emplazamientoparaqueconcurraadefenderseapesardequeyatodo estaactuado.Estaanomalanoexisteencivilporqueprimeroseemplaza, luegosenombracuradoradlitemycumplidoelloseadelantaelproceso. Larealidadlaboralqueseponedepresenteenfrentacualquiersistemade defensa,lalgicaylaraznnoobstantelocuallaCorteconstitucional respaldlaexequibilidaddelanormaensentenciaC429/93alegando razonesdeceleridadlasqueimpusosobreelderechodedefensa. Lostpicoscomentadosson,enmicriterio,losquerequierenrelevancia, sinquererdecirconelloquesonlonicosquecausancontroversia.
Amaneradeconclusin

1 ElDerechoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocialnoesunarama delconocimientojurdicoautnoma.Simplementeesunaramificacin deesetroncocomnllamadoDerechoProcesalGeneralalamaneraque losontambinlosDerechoProcesalesCivil,PenalyContencioso. 2 DebidoaqueelCPTSSslodedicaunsloartculoareglamentarlos actosdecomunicacinprocesalfrentea18delCPC,lonormales encontrarvacosenstamateriaquedebenllenarseporvaanalgicacon lospreceptosdelestatutocivil. 3 Esetrasplantenormativonodebeoperarenformaautomticaestoes aplicandoeltenorliteraldelpreceptocivilalprocesolaboralentantose correelriesgodeignoraryviolarestructurasdeordensuperiorcomolos
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principiosparticularesdelsegundo.Unejemplovistosodeellolo constituyelaoralidaddelprocesolaboralfrentealaescrituradelcivil. Estoimponequeeloperadorjudicialseconviertaenescultorjurdicocon elfindeadaptarelpreceptopropiodeunsistemacivilescritoaloral laboral,actividadquerequieregranformacintericayrazonabilidad prctica. Elsistemaprocesaldelaoralidadnoseopone,talcomo equivocadamentelosostienenalgunosdoctrinantes,alaaplicacin analgicadelasnormasdelCPCalProcesoLaboralencasodelaguna legal,simplementehayqueobservarlospasosdelprocedimiento analgico. PorexistirpreceptosexpresosyespecializadosenelDerechoProcesal delTrabajoylaSeguridadSocialqueregulanlamateriaenforma expresa,lanotificacinporavisodelartculo320delCPCnopuede aplicarseaunaactuacindeaquellanaturalezadadoqueenestoscasos tieneprelacinelartculo29delCPTSSqueexigeelemplazamiento. ElCPTSSsequedcortoyesantitcnicoalestablecerlascausalesde emplazamiento.Noobstantelaregulacinexpresadelamateriaendicho ordenamientoloqueenprincipionopermitiralaaplicacinanalgica delascausalesdelemplazamientodelCPC,consideramosquemotivos deraznprcticaspermitensutrasplantenormativoalprocesolaboral. Consideramosqueseviolaelderechofundamentalaladefensatcnica conlaactualreglamentacindelemplazamientoenelprocesolaboralen tantopermitequeelmismoseagoteinmediatamenteantesdela sentencia.Enesesentidoprimerosecondenaaldemandadoyluegosele llamapormediodelemplazamientoparaqueconcurraahacernada, puestodoestconsumado.

CASON8 NOTIFICACIONES. El Juzgado Laboral de Bogot admite demanda ordinaria de Lucero Ortiz contra Natalia Peralta y Carlos Mondragn. La seora Peralta tiene su domicilio en Bogot, mientras el seor Mondragn lo tiene en Cali; el juzgado ordena la notificacin
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personal, no obstante surtido el trmite inicial dispuesto en el art. 29 de la ley 794de 2003, con la seora Natalia Peralta, no comparece al juzgado esa demandada, la cual fue citada dentro del trmino legal concedido, y con las constancias exigidas en la norma,comosoportedelrecibo. AUTOEVALUACIN A)

1. Deberpracticarseseguidamentelanotificacinporavisodispuestaen elart.32delaley794/03,entendindosesurtidalanotificacinpersonal unavezseagoteesetrmite?. 2. Sereltrmitedelavisonicamenteparainformarlealademandada quedebeconcurriraljuzgado,dentrodeunlapsosiguientealdesu fijacinoentregaenladireccinsealada,paranotificarledela providenciarespectiva,yquesinocompareceseledesignarcurador adlitem,conquiendebersurtirselanotificacin;debiendoefectuarseel emplazamientodeconformidadalodispuestoenelart.30delaLey 794/03?.
B)

1. EnreferenciaalcasodelseorMondragn,anteladerogatoriadelart. 316delC.P.C.pormandatodelliterala)delart.70delaley794/03, referidoalacomisin,podraeljuzgadoapoyndoseenelart.40del C.P.L.PrincipiodeLibertad,yatendiendoaqueenmateriadepruebas, esfactiblecomisionarparapracticarlasart.23Ley712/01,comisionaral JuezLaboraldelCircuitodeCali,paraquesedetrmitealanotificacin personal?. 2. Encasoafirmativo,culesdisposicionesdeberaatenderelJuezLaboral delCircuitodeCali?. 3. Enpuntoalanotificacinpersonalporcomisionadodebeaplicarseensu integridadlosartculos29y32delaley794de2003?.

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 COMENTARIO

1. Todocambionormativoproducenaturalmentediversasposturas,ahoraenel planodelanotificacinpersonalconlaexpedicindelaley794de2003,se hageneradolainquietudentornosiesadisposicinhadesplazadolo normadoenelart.29delC.P.L.,ostaconservasuvalidezenalgunos apartes,debiendomatizarseconlodispuestoenlanuevadisposicin,loque tambininvolucralanotificacinporjuezcomisionado.Asterespecto podemoscitarelcriteriodeltratadistaGerardoBoteroZuluaga*,acercadela prcticadelanotificacinpersonalenelprocedimientolaboral:

Porsuparte,cuandoelcitadonocomparezcadentrodelaoportunidad sealadayelinteresadoalleguealprocesolacopiadelacomunicacinyla constanciadesuentregaenellugardedestino,elsecretario,sinnecesidadde autoqueloordene,procederenformainmediataapracticarnotificacin poravisoenlaformaestablecidaenelartculo32delaley794de2003,que modificelartculo320delC.P.L.,peroaclarando,queunavezcumplido dichotrmitehadedesignrselecuradoradlitemaldemandadoyordenar suemplazamientoporedicto,talycomoloestableceelartculo16delaley 712de2001quemodificelartculo29delCdigoProcesalLaboralydela SeguridadSocial. Silacomunicacinesdevueltaconlaanotacindequelapersonanoresideo notrabajaenellugar,oporqueladireccinnoexiste,seproceder,a peticindelinteresadoanombrarlealdemandadouncuradoradlitemy ordenarsuemplazamientoporedicto,enlostrminosycondicionesqueya quedaronconsignadasenelcaptulocorrespondiente. Porltimo,debeagregarsequeenelprocesolaboraltambinesaplicablelo previstoenelpargrafodelanormaenestudio,encuantoseestablece,que paraefectosdelasnotificacionespersonales,loscomerciantesinscritosenel registromercantilylaspersonasjurdicasdederechoprivadodomiciliadas enColombia,debernregistrarenlaCmaradeComerciooenlaoficinade registrocorrespondientedellugardondefuncionesusedeprincipal,sucursal oagencia,ladireccindonderecibirnnotificacionesjudiciales.Conel mismopropsitodebernregistrar,adems,unadireccinelectrnicasise
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registranvariasdirecciones,eltrmitedelanotificacinpodrsurtirseen cualquieradeellas. Deotrolado,debeadvertirsequeelestatutoadjetivolaboralpreviouna notificacinporavisocuandoenunprocesointervenganentidadespblicas ynoseaposiblesunotificacinpersonal,lacualsellevaracabomediante entregaqueelnotificadorhagaalsecretariogeneraldelaentidadoenlaoficina receptoradecorrespondencia,delacopiaautnticadelademanda,delauto admisorioydelaviso(pargrafodelartculo20delaley712de2001). Enlosasuntosdelordennacionalquesetramitenenlugardiferentealdela sededelaentidaddemandada,lanotificacinalosrepresentanteslegales debehacerseporconductodelcorrespondientefuncionariodemayor categoradelaentidaddemandadaquedesempeefuncionesanivelseccional, quiendeberaldasiguientealdelanotificacin,comunicarleloocurridoal representantecelaentidad.Elincumplimientodeestadisposicin constituyefaltadisciplinaria. Paratodoslosefectoslegales,cuandolanotificacinseefectede conformidadconlodispuestoenlosdosincisosanteriores,seentender surtidadespusdecinco(5)dasdelafechadelacorrespondientediligencia. Enelexpedientesedejarconstanciadeestoshechos,endiligenciaque debernsuscribirelnotificadoryelempleadoqueloreciba. Lanotificacinespecialalasentidadespblicas,yahabasidoreguladaporel artculo23delaley446dejulio7de1998yenidnticostrminosseconsign enelpargrafodelartculo20delaley712de2001. Buenoresultadestacarse,quelanicanotificacinporavisoqueseautoriza enelprocedimientolaboral,escuandointervenganentidadesdederecho pblicoyconformealtrmiteaquealudelanormaespecial,sinquesea dableacudirparaesosefectosalCdigodeProcedimientoCivil. Encuantoataealanotificacinporcomisionado,debeprecisarsequesi bienlamismafueeliminadadelestatutoprocesalcivil,enelcampolaboralsi esviableacudiradichomecanismo,enatencinaloprevistoenelartculo40 delCdigoProcesalLaboralydelaSeguridadSocialenconcordanciaconel artculo23delaley712de2001;puesnadaseoponealhechoquecuandoel demandadoresidaenunlugardiferentealdelasededeljuzgado,el funcionarioquetramitaelprocesodispongacomisionarparael cumplimientodeesadiligencia,mximeaqueenmaterialaboralnoprocede lanotificacinporavisoenlosprecisostrminosconsagradosenelartculo 32delaley794de2003.
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MereceespecialcomentariolaprovidenciaquerecientementeprofirilaSala deCasacinLaboraldelaCorteSupremadeJusticia,cuandomedianteauto del14dejuliode2004,radicacin24395,conPonenciadelDr.LuisJavier Osorio,alresolverunconflictodecompetenciasurgidoentreunjuezlaboral deCartagenayunjuezlaboraldeBogot,conocasindelanegativadeste acumplir una comisinqueaquellesolicitparanotificarpersonalmente aundemandado,aduciendoparaelloquecarecadecompetenciapor cuantoelartculo316delCPChabasidoderogadoporlaLey794de2003, ordenandodevolvernuevamentelasdiligenciasaljuzgadodeorigen,en dondeseexpres:Porconsiguiente,enmaterialaboralparalaprcticadela notificacinpersonaldelautoadmisoriodelademandaprevistoenelartculo20dela Ley712de2001sedebeacudirporremisinanalgicaalprocedimientocivily concretamentealasnormasprenombradasdelaaludidareformadelaLey794de 2003,salvocuandosetratadelanotificacindentrodeunprocesoenelcualseaparte unaentidadpblica,dadoqueparaesepuntualasuntonuestroprocedimientoprevun trmiteespecialdeobligatoriocumplimientoysiemprequesedentodoslos presupuestosdelanormaqueesdelsiguientetenor(...).EstimalaSalaque excepcionalmenteelJuezLaboralpodrarecurriralacomisinprevistaenelartculo 31delC.P.C.,paraefectosdelanotificacindelautoadmisorioencasosespecialsimos, comoporejemplocuando,enundeterminadositionoexistaempresadeserviciopostalo nollegueelcorreo,casoenelcualsedaracumplimientoalodispuestoenlosartculos 315y320del.CdigodeProcedimientoCivilentregandolasrespectivascomunicacionesy avisosporunempleadodelDespachoJudicial.Loanteriorestacordeconelartculo6 delAcuerdo2255de2003emitidoporelConsejoSuperiordelaJudicaturaque precepta: Aslascosas,volviendoalcasosometidoaestudiodelaSala,porraznde quelaCajadeCrditoAgrarioindustrialyMineroenLiquidacinesuna entidadpblica,elJuezdeconocimientodeberseguirelprocedimiento establecidoenelpargrafodelartculo20delaLey712de2001,verificando quesedentodoslospresupuestos. Losapartesdelaprovidenciatranscritadebemosentenderlaenelsiguiente sentidoafindeevitarequvocos,estoes,quenohaylugaracomisionara otrojuezparaefectosdenotificarpersonalmenteelautoadmisoriodela demanda,cuandosetratedeunaentidadpblicaquefungecomo demandada,puescomoyahaquedadovistoconprecedencia,enmateria laboralexistenormaespecialqueconsagralanotificacinporavisocuando noesposiblellevarlaacabopersonalmentealaentidadpublicaquefunge
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comocontradictora,quefuelosucedidoenelesecasopuntualdondela contradictoraeralaCajadeCrditoAgrarioIndustrialyMinero. Nocompartoloquesedaaentenderenlacitadadecisin,aldejatrasluciren formaimperceptible,queenmaterialaboraloperalanotificacinporaviso enlosprecisotrminosdelartculo32delaley794de2004,cuandonosea posiblepracticarpersonalmentelanotificacinaldemandado,puesde precedersedeesaformasinarmonizartalpreceptivaconelestatutoadjetivo labora!,sepretermiteloqueexpresamenteestableceelartculo29delCdigo ProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial,modificadoporelartculo16 delaley712de2001,encuantoestablece:Cuandoeldemandadonoeshalladoo seimpidelanotificacin,tambinseaplicarlodispuestoenlosincisosanteriores,previo cumplimientodeloestablecidoenlosnumeralesIy2delartculo320delCdigode ProcedimientoCivil.Enelavisoseinformaraldemandadoquedebeconcurriral juzgadodentrodelosdiez(10)dassiguientesaldesufijacinparanotificarleelauto admisoriodelademandayquesinocompareceseledesignaruncuradorparalalitis. Sentadaslaspremisasanteriores,aplicandosistemticamentelasdosnormas instrumentalesreferidasyafindeevitarunaeventualnulidadporindebida notificacin,generadaporelhechodenohabrselenombradocuradorpara lalitisaldemandado,talcomoloordenaelcitadoartculo29delestatuto adjetivolaboral,debeadvertirsealdemandadoene!avisorespectivo,quesi nocomparecedentrodeltrminoaqueserefierelanormaencita,sele designaruncuradorparalalitis.Debedestacarse,queporexistirnorma expresaenmaterialaboralaeserespecto,debeaplicarseinexorablementeel citadoartculo29,puesnoexisteningnvacoqueobliguearemitirnosalas normasdelCdigoProcesalCivilparaesosefectos,yadems,perentoriamente allseobligaelnombramientodelauxiliardelajusticiaconquiendebesurtirse lanotificacinpersonaldelautoadmisoriodelademanda*.

(Guatericayprcticadederechoprocesaldeltrabajoydelaseguridadsocial.AutorGeradoBotero Zuluaga,EdicionesjurdicasGustavoIbezCLtda.,TerceraEdicin,2008).

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DECISIONESJUDICIALES NOTIFICACINPERSONALYPORJUEZCOMISIONADOEN MATERALABORALENVIGENCIADELALEY794DE2003.DECISIN ENCONFLICTODECOMPETENCIA. Alreformarelartculo315delC.deP.C.atravsdelartculo29delamencionada ley,laformaomaneradepracticarlanotificacinpersonaldelautoadmisoriodela demanda,quedenlopertinenteas: Artculo29..Elartculo315delCdigodeProcedimientoCivilquedaras: Artculo315.Prcticadelanotificacinpersonal.Paralaprcticadelanotificacin personalseprocederas: 1.Laparteinteresadasolicitaralsecretarioqueseefectelanotificacinystesin necesidaddeautoqueloordene,remitirenunplazomximodecinco(5)dasuna comunicacinaquiendebesernotificado,asurepresentanteoapoderado,pormedio deserviciopostalautorizadoporelMinisteriodeComunicaciones,enlaque informarsobrelaexistenciadelproceso,sunaturalezaylafechadelaprovidencia quesedebenotificar,previnindoloparaquecomparezcaalJuzgado,arecibir notificacin,dentrodeloscinco(5)dassiguientesalafechadesuentregaenel lugardedestino.Cuandolacomunicacindebaserentregadaenmunicipiodistinto aldelasededeljuzgado,eltrminoparacomparecerserdediez(10)das,sifuereen elexterior,eltrminoserdetreinta(30)das..(SubrayalaSala)

Peroademsladisposicinreza,quecuandoelsecretariodelJuzgadonohayahecho llegarlacomunicacineneltrminoestablecido,ellapuedeserremitidaporlaparte interesadayeneleventodehaberseenviadoambas,paratodoefectolegalsetendr encuentalaprimeraquesehayaentregado. Esdeanotarquelaameritadacomunicacindebeenviarsealadireccinquesedio enlademandaoalaqueseleinformalJuezdeconocimientocomolugarde habitacinodetrabajodequiensedebenotificarpersonalmente;queentratndosede personasjurdicasdederechoprivadocondomicilioenColombia,lacomunicacinse remitiraladireccinqueaparezcaregistradaenlaCmaradeComerciooenla oficinaquehagasusveces. AdemsladisposicinestipulaquesedeberentregaralJuez,oalapartequela remiti,unacopiadelaviso,cotejadoyselladoporlaempresadeserviciopostal, acompaadodelaconstanciaexpedidapordichaempresa,sobresuentregaenla direccincorrespondiente. Ahorabien,sielcitadonocomparecedentrodeltrminoquesealaelpreceptoyse hanhechotodaslasdiligenciasmencionadas,elsecretariodelJuzgadosinnecesidad
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deautoqueseloordene,debeprocederapracticarlanotificacinporavisoenla formaestablecidaenelartculo320modificadoporelartculo32delaley794de 2003.Asmismo,sielcomunicadoesdevueltoconlaanotacindequelapersonano resideonotrabajaenellugar,oporqueladireccinnoexiste,apeticindel interesado,seprocedeconformealartculo318,modificadoporelartculo30 ejusdem. Enrelacinconlanotificacinporaviso,diceelartculo32delaleydereformaque modificel320delC.deP.C.losiguiente: Notificacinporaviso.Cuandonosepuedahacerlanotificacinpersonalal demandadodelautoadmisoriodelademandaodelmandamientodepago,oladel autoqueordenacitarauntercero,o,ladecualquierotraprovidenciaquesedeba realizarpersonalmente,seharpormediodeavisoquedeberexpresarsufechayla delaprovidenciaquesenotifica,elJuzgadoqueconocedelproceso,sunaturaleza,el nombredelaspartesylaadvertenciadequelanotificacinseconsiderasurtidaal finalizareldasiguientealdelaentregadelavisoenellugardedestino.(.....). Elavisoseentregaralaparteinteresadaenquesepractiquelanotificacin,quien loremitiratravsdelserviciopostalalamismadireccinalaquefueenviadala comunicacinaqueserefiereelnumeral1delartculo315(....) Estableceestadisposicin,quecuandosedebasurtiruntrasladoconentregade copias,elnotificadodisponedetres(3)dascontadosapartirdelanotificacinpara quelasretiredelasecretara,vencidosloscualescomienzaacorrereltrminodel traslado.Ademsseadviertequesisetratadeautoadmisoriodelademandao mandamientocoercitivo,sedebeagregaralavisocopiadelademandaydelprovedo quesepretendenotificar,sinincluirlosanexosyqueunavezconcluidoaquel procedimiento,elsecretariodebeagregaralexpedientecopiadelaviso,conla constanciaemanadadelaempresadeserviciopostaldehabersidoentregadaenla direccinofrecidaporelinteresado. Comobiensepuedeobservar,conlareformayespecficamenteeneltemadela notificacinpersonal,loquesepretendeesbuscarlacolaboracindirectadelos interesadosenlosprocesosparaconlosdespachosjudiciales,dondeseinvolucrayse leasignaunagranresponsabilidadalServiciopostalautorizadoporelMinisteriode Comunicaciones,dedondedependerelxitodeltrabamientodelarelacinjurdico procesal. Lacircunstanciadequelamismareformaalmodificarelartculo31delCdigode ProcedimientoCivilquehabladelacomisinparaelcumplimientodealgunosactos quedebanhacerseenotrosmunicipiosofueradelasededeljuezdeconocimiento, comoporejemplolaprcticadepruebasomedidascautelares,allanamientosen
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diligencias,entregadebienes,ejecucindehechos,diligenciasderemate, reconocimientodefirmasetc.,hayaestablecidounpargrafopermitiendoqueen aquellosprocesosenquesedebacumplirunadiligenciadesecuestrooalgunaotro medidacautelar,antesdesernoticiadoelautoadmisoriodelademandaoel mandamientodepago,elcomisionadopuedaefectuarelactodecomunicacin personal,nosignificaquelanotificacinporcomisionadoqueconsagrabaelcitado artculo316bidem,subsista,puesloqueconelloseestprocurandoesquedeestar presenteeldemandadooelejecutadoenesaclasedediligencias,selespuedaenterar delautorespectivoyevitarasporeconomaprocesal,quesetengaqueremitirla comunicacinaqueserefiereelnumeral1delartculo315delC.P.C. Porconsiguiente,enmaterialaboralparalaprcticadelanotificacinpersonaldel autoadmisoriodelademandaprevistoenelartculo20delaLey712de2001sedebe acudirporremisinanalgicaalprocedimientocivilyconcretamentealasnormas prenombradasdelaaludidareformadelaLey794de2003,salvocuandosetratade lanotificacindentrodeunprocesoenelcualseaparteunaentidadpblica,dado queparaesepuntualasuntonuestroprocedimientoprevuntrmiteespecialde obligatoriocumplimientoysiemprequesedentodoslospresupuestosdelanorma. EstimalaSalaqueexcepcionalmenteelJuezLaboralpodrarecurriralacomisin previstaenelartculo31delC.P.C.,paraefectosdelanotificacindelautoadmisorio encasosespecialsimos,comoporejemplocuandoenundeterminadositionoexista empresadeserviciopostalonollegueelcorreo,casoenelcualsedaracumplimiento alodispuestoenlosartculos315y320delCdigodeProcedimientoCivil entregandolasrespectivascomunicacionesyavisosporunempleadodelDespacho Judicial. SALVAMENTODEVOTODR.EDUARDOLOPEZVILLEGAS
No comparto la lectura que desde el numeral 1 del artculo 315 se hace de los numerales 2 y 3 del mismo, dndole a la norma que seala como se procede para comunicar al interesado la existencia de un proceso, la virtualidad de sealar el Juzgado en el que se ha de hacer la notificacin personal o fijar el aviso, y de hacerlo de manera tal que amputa de los mecanismos degaranta deaccesoalaadministracindejusticia, laposibilidaddecompareceranteellaenel domicilio de su residencia, cualquiera que fuere el juez que lo requiriere. Para este efecto entonces obra el artculo 31 del Cdigo de Procedimiento Civil que regula de manera general la actuacin a travs de comisionado. No puede derivarse de la derogatoria de una norma que sealaba un tramite judicial la notificacin por comisin, del artculo 316 del C.P.C. el que esta queda prohibida, menos cuando la misma preceptiva, la contempla de manera general (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACION LABORAL. Sentencia del 14 de juliode2004.Rad.24395.M.P.Dr.LuisJavierOsorioLpez). LECTURAXIII.
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NOCIN DEL PROCESO: LEGALIDAD O LIBERTAD DE LAS FORMAS PROCESALES PieroCalamandrei.* El trinomio de las nociones fundamentales que constituyen las premisas de nuestro estudiosecompletaconladeproceso. La palabra proceso tiene, tambin fuera del campo jurdico, un significado comn que, derivado del verbo proceder, indica en general la continuacin de una serie de operaciones variadas vinculadas por la unidad del fin: se habla de proceso quirrgico, de proceso qumico, y as sucesivamente2: Para los juristas, proceso es la serie de las actividades que se deben llevar a cabo para llegar a obtener la providencia jurisdiccional: con significado muy afn, ya que no sinnimo, al de procedura y al de procedimento3. El nacimiento de la providencia jurisdiccional no es ni espontneo ni instantneo: el rgano judicial no se mueve por s, si no hay alguno que lo requiera o estimule: y el pronunciamientodelasentenciaolapuestaenprcticadelaejecucinforzadanosigue inmediatamente a la peticin, sino que, antes de que aquel fin sea alcanzado, es necesario que se cumplan numerosos actos que se suceden en un perodo de tiempo

VaseREDENTI,Profili,nm.84.

Proceso, y Procedimiento, aun emplendose en el lenguaje comn como sinnimos, tienen significado tcnico diverso, en cuanto el Procedimiento indica ms propiamente el aspecto exterior delfenmenoprocesa!fenelcursodelmismoprocesopuede,endiversasfases,cambiareiprocedimiento): vase,porejemplo,tambinenelnuevocdigo,elttulodellibroII,Del procesodecognicin,seguido inmediatamente del ttulo del libro I Del procedimiento ante el tribunal. La palabra procedura no agrada a los juristas como galicismo: pero tambin en los ttulos del nuevo cdigo (que de una manera ms italiana habra debido llamarseCdigodelProcesoCivil,obienCdigoProcesalCivil)lamisma se ha mantenido por estar en uso desdehacemuchotiempo.
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ms o menos largo, el conjunto de los cuales, considerados como una unidad en vista delfinquelosrene,constituyeempricamenteelprocesoensentidojudicial4. Quien se ponga a observar el modo en que se desarrolla un proceso judicial, civil o penal, ve, en efecto, que el mismo consiste en una serie de actividades realizadas por hombres, que colaboran para la consecucin del objeto comn que consiste en el pronunciamiento de una sentencia o en poner en prctica una medida ejecutiva; esta colaboracin no es simultnea, sino sucesiva, de modo que las varias actividades que deben ser realizadas por las diversas personas que toman parte en el proceso, se distribuyen en el tiempo y en el espacio siguiendo un cierto orden lgico,casicomoenundramateatrallasintervencionesdelosactoressesuceden no por casualidad, sino siguiendo el hilo de la accin, de modo que la frase sucesiva est justificada por la precedente y, a su vez, da ocasin a la que viene despus; el orden en que se desarrolla el discurso de los interlocutores no podra alterarse sin destruir el sentido. En realidad, para el espectador extrao que asisteenaudienciaaundebatepblico,elprocesoseasemejamuchoaundrama con sus personajes y sus episodios, cuyo epligo est representado por el pronunciamientodelaprovidenciajurisdiccional. Estas varias actividades que componen el proceso, y que acaso siendo materialmente distintas y estando cronolgicamente separadas la una de la otra forman conceptualmenteunaseriecontinuadaindividualizada porla unidad del fin, constituyen otros tantos actos jurdicos en cuanto sus formas y sus efectos estn regulados por la ley: y en este sentido se habla, en la doctrina y en la ley, deactosprocesales(vaseC.P.C.,lib.I,tt.VI,Delosactosprocesales).

4VaseCHIOVENDA,Istituzioni,I,nm.16,dondeelprocesoseestudia,enprimertrmino,como conjuntodeactos.

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La determinacin de los modos con los cuales deben ser realizados y deben ser ordenados en serie los actos que componen el proceso (modos que se comprenden bajo la denominacin de formas procesales), puede llevarse a cabo segn dos sistemas, abstractamenteconcebiblescomocontrapuestos:elde la libertaddelasformasprocesalesyeldelalegalidaddelasformasprocesales. Segn el primero de estos sistemas (que probablemente en la prctica no ha sido nunca aplicado de un modo integral), se dejara a aquellos que aspiran a obtener una providencia jurisdiccional en libertad de dirigirse al juez en las formas que considerasen ms oportunas y persuasivas, sin necesidad de deber seguir orden y modos preestablecidos. Ocurre cada da, fuera del campo judicial, que dos personas, disintiendo entre s sobre una cuestin tcnica en la cual estn prcticamente interesadas, recurran, de acuerdo, a un tercero competente e imparcialparaquelesaconsejelasolucin:sidosmdicosestnendudasobreel mododecuraraunenfermo,recurrirnenconsultaalclnicoespecialista;sientre dos coleccionistas de cuadros surge una duda sobre la autenticidad de un cuadro, seguirn el parecer de un perito; si entre dos comerciantes hay des acuerdo en cuanto al precio de una mercadera, se sometern a la estimacin de un conocedor; y as sucesivamente. Ahora bien, en todos estos casos los modos con los cualeslosinteresados discutenentresyexponenalterceroimparcialsus opiniones contrastantes o le hacen conocer los argumentos en apoyo de los respectivos puntos de vista, no se desarrollan siguiendo esquemas formales rgidamente fijados por adelantado, sino que se conforman naturalmente, caso por caso, a las concretas necesidades del dilogo: y, sin embargo, tambin esta simple conversacin entre libres interlocutores, cada uno de los cuales sabe decir y hacer en el momento oportuno todo aquello que pueda serle til, obtiene plenamente su finalidad, y ninguno pensara seriamente que este dilogo ganara

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en simplicidad y en eficacia si se le impusiera la observancia de un procedimientoformal. Por qu, entonces (podr alguien preguntarse), ha de haber necesidad de todo unsolemneaparatodeformalidadparaestedilogoentrepartesyjuezalcualen sustancia sereduce el proceso? Por qu,tambinenelprocesojudicialnohande poder las personas que toman parte en l quedar en libertad de expresarse en el modo que consideren ms idneo para hacerse comprender, como naturalmente ocurreenlasrelacionescomunesdelavida? A este sistema, concebible como un ideal, de la libertad de las formas procesales, el derecho positivo de todos los tiempos ha opuesto y opone el sistema, ms o menos rgidamente aplicado, de la legalidad delasformasprocesales,segnelcuallas actividades que conducen al pronunciamiento de la providencia jurisdiccional no pueden ser realizadas en el modo y en el orden que a juicio discrecional de los interesados puede parecer ms apropiada al caso singular, sino que deben, para podertenereficaciajurdica,serrealizadasenelmodoyconelordenquelaley(estoes, el derecho procesal) ha establecido de una vez para siempre. Tambin las actividades de que se compone el proceso, por ser de aqullas que estn realizadas por hombres, estn guiadas por el pensamiento; pero los modos con los cuales este pensamiento debe exteriormente manifestarse para ser jurdicamente operativo, las condiciones delugary de tiempo de estas manifesta ciones, no son libres sino que estn dictadas por la ley, la cual regula, adems, el orden segn el cual deben seguirse estas actividades y precisa, por consiguiente, anticipadamente una especie de paradigma sobre el que estas actividades deben modelarse, como una especie de programa del proceso tipo, que permite prever enabstractocmodebedesarrollarseunprocesoparaserjurdicamenteregular.

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La razn por la que en todos los tiempos se ha sentido la necesidad de imponer una minuciosa disciplina jurdica a este dilogo entre hombres, al cual, en sustancia, se reduce todo proceso, debe buscarse en la especial naturaleza de la providencia a la que estn preordenadas todas las actividades procesales. Carcter esencial del derecho es la certeza; y stas no existe sino en cuanto sea cierto que, en caso de inobservancia del derecho, ser puesta en prctica la garantajurisdiccionalparahacerloobservar.Pero,asuvez,estacertezanoexistirasiel individuo que pide justicia no supiera exactamente cules son los actos que debe realizar para obtenerla, cules son las vas que debe recorrer para llegar al juez/ para hacerseescucharporlyparaobtenerenconcretoaquellagarantajurisdiccionalquela normaenabstractopromete.Laregulacindelasformasprocesales sirve precisamente para esto: las reglas del procedimiento son, en sustancia, una especie de metodologa fijadaporlaleyparaservirdegua a quien quiera pedirjusticia:casi, podradecirse,el manual del litigante, que le ensea cmo se debe comportar con el juez para ser escuchado por ste. As las formas procesales, al imponer un cierto orden y un cierto modo de expresin a las deducciones de las partes y al prohibir al juez que tenga en cuentalasdefensaspresentadasenformasdiversas,aseguranelrespetodelcontradicto rio y la igualdad de las partes; las mismas no sirven, pues, como podran pensar los profanos, para hacer ms complicado y menos comprensible el desarrollo del proceso, sino, por el contrario, para hacerlo ms simple y ms rpido, en cuanto fuerzan a las partes a reducir sus actividades al mnimo esencial y a servirse de modos de expresin tcnicamente apropiados para hacerse entender con claridad por el juez: las mismas, en conclusin, en lugar de un obstculo para la justicia, son, en realidad, una preciosa garantadelosderechosydelaslibertadesindividuales5.

5VaseelfundamentalensayodeCHIOVENDA,Leformenelladifesagiudizialedeldiritto,enSaggi,I, pgs.353ysigs.

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Pero la historia de las instituciones judiciales demuestra que las formas adoptadas originariamente para alcanzar ciertos fines, tienden a sobrevivir a su funcin y a permanecer cristalizadas en la prctica aun despus de terminada su justificacin histrica,comofinensmismas(Re.Grandi,nm.15);as,aveces,elvalorpuramente instrumental de las formas que deberan servir para facilitar la justicia, degenera en formalismoylasmismasseconviertenenobjetodeuncultociegocomofrmulasrituales quetienenporsmismasunvalorsacramental(enellenguajeforense,enefecto,elpro cedimiento se llama tambin rito). Y,, en tales casos, no deja de tener fundamento la repugnancia de los profanos, entre los cuales es comn la creencia de que el procedimientomataelderecho6. Como natural reaccin contra estas degeneraciones formalsticas del proceso aparecen peridicamente en la historia de los institutos judiciales corrientes cientficas y legislativas hostiles a las formas procesales: tambin en estos ltimos aos, en algunas legislaciones europeas, junto con el renacido favor por el derecho libre yconelcrecientedescrditodelprincipiodelegalidadentodosloscampos,se ha manifestado una cierta tendencia a abolir o a limitar tambin en el campo de las formas del procedimiento la disciplina legal preconstituda, y a sustituir a ella el poder discrecional del juez, al cual debera ser confiado el oficio de establecer, caso por caso, el procedimiento que considere en concreto que se adapta mejor a la causa singular. As, entre los dos sistemas de la legalidad y de la libertad, se introducira un tercer sistema que se podra llamar de la disciplina judicial de las formas, segn el cual las formas procesales no se dejaran sin regulacin al arbitrio

Comoejemplotpicodeesteformalismosepuederecordarlareglaaceptadaenelderechocomn, poracuallasentencianoeravlidasieljuez,alpronunciara,noestabasentado;ylassutiles distincionescasusticasquelosjuristashacanalrespecto(vaseCALAMANDREI,LaCassazionecivile, vol.I,pg.158).

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de las partes, sino que estaran sujetas en todo procedimiento a las reglas especialesfijadas,casoporcaso,porelmismojuezanteelcualelprocesoseinicia. Veremos a su tiempo que el nuevo cdigo, aun habiendo tratado de simplificar en todo lo posible las formas del proceso y de darles en cuanto la tcnica lo consienta, la soltura y la rapidez con que se desarrollan en la vida las operaciones del trfico, la inmediacin y la concesin con la que se enrienden los hombres de negocios, el desprecio por las frases intiles, propio de la gente laboriosa, que no tiene tiempo que perder, (Re. Grandi, nm. 15), ha permanecido, sin embargo, fundamentalmente fiel al principio de la legalidad de las formas, admitiendo la libertad de las mismas slo en los casos excepcionales en los que para ciertos actoslaleynohayaprescritounaformadeterminada(ejemplo,art.121,art.131y art. 816 del C.P.C.) y templando el sistema de la legalidad segn aquel principio que constituye una de las ms caractersticas innovaciones del cdigo, que la Re. Grandillamaelprincipiodelaadaptabilidaddelprocedimientoalasexigenciasdelacansa8*. LECTURAXIV. EL PROCEDIMIENTO COMO SUCESIN DE ACTOS; FASES DEL PROCEDIMIENTOYPOSICINDELAPROVIDENCIAJURISDICCIONAL PieroCalamandrei.*

8* (Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial Leyer, Coleccin Clsica del Derecho, Octubre de 2005).

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Las normas jurdicas que regulan las formas procesales disciplinan no solamente la estructura exterior de los actos singulares del proceso, considerados cada uno como unidad aislada, sino tambin el orden y la relacin de tiempo y de lugar que se verifican entre unos y otros, o sea la posicin que cada uno de ellos debe tenerenlaseriedequeformaparte. Para disciplinar la estructura exterior de cada acto procesal considerado en s mismo, el derecho procesal estableceporquin puede sercumplido cada acto (por losrganosjudiciales,oporlaspartesoportercero),qumediosdeexpresindeben ser empleados (idioma oficial, art. 122 C.P.C.; forma escrita o forma oral, ejemplo, art. 180; publicidad o secreto, ejemplo, art. 128), qu condiciones de lugar ejemplo, art. 139C.P.C.)odetiempo(ejemplo,art.147C.P.C.)debenserobservadasparacadaunode ellos. Perolaregulacindelasformasserefieretambin,comoyasehaadvertido,alordenen que deben sucederse los varios actos considerados como constitutivos de la serie, y a la relacin de lugar y de tiempo que debe existir entre ellos7. Puede ocurrir que, entre los varios actos procesales, est fijada por la ley una relacin de necesaria precedencia, de modo que un cierto acto no pueda ser realizado sino despus del cumplimiento de otro; que la sucesin de los actos procesales pueda desarrollarse en un contexto nico, sin solucin de continuidad temporal o espacial (como ocurre en cuanto a los diversos actos procesales realizados uno tras de otro en la misma audiencia: ejemplo, art. 183 C.P.C.) o bien que la misma ley consienta o prescriba que los varios actos de la serie puedanserejecutadosenlugaresytiemposdiversosyqueentreelunoyelotropueda o deba correr un intervalo de tiempo ms o menos largo; que tambin la duracin de estas pausas que se insertan en la serie entre un acto y otro del proceso pueda ser

VaseCHIOVENDA,istituzioni,II,66.

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regulada por la ley, la cual, a veces, para evitar que los actos del proceso estn demasiado prximos entre s, establece el trmino mnimo que debe transcurrir desde el cumplimiento de un acto del proceso antes de que pueda ser realizado el siguiente, mientras, a veces, para evitar que los actos del proceso estn demasiado distanciados, establece el trmino mximo, dentro del cual el acto siguiente debe ser llevado a cabo (vanseencuantoalostrminosprocesales,losarts.152155C.P.C,). Las disposiciones dictadas por el nuevo cdigo sobre las formas de los actos procesales (tt. VI, del lib. 1) sern estudiadas ms a fondo en la parte segunda de este curso.Aqubastaaadirquelainobservanciadelasreglasconcernientesalaformaya la posicin de los actos procesales puede dar lugar en ciertos casos a nulidad del acto irregularmente realizado (arts. 156162 C.P.C:), o bien a la prdida del poder de realizar un determinado acto procesal, cuando no haya sido realizado en el trmino o enelordenprescrito(preclusin)8. Otra caracterstica de este orden formal que la ley establece en la sucesin de los actos procesales es la siguiente: que la serie no siempre se desarrolla de una manera continuada hasta su meta final, sino que se subdivide, con frecuencia, en varias fases o porciones, cada una de las cuales constituye una etapa del proceso entero; el desa rrollo del cual se asemeja tambin, por esto al aspecto exterior de un drama, dividido envariosepisodiosescnicos,unificadosenvirtuddelhilodelasvicisitudes. La importancia de esta divisin del proceso en varias fases se comprende mejor si se considera en funcin de la posicin que en la serie de los actos procesales tiene la providenciajurisdiccional.Normalmente,comoresultadelamismaideaelementalque hasta ahora nos hemosformadodelproceso,la providenciajurisdiccional,metaltima

VaseCHIOVENDA,Istituzoni,n,66.

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de todas las actividades que lo preparan, constituye el epilogo y la conclusin de esa serie:as,enelprocesodecognicin,ladecisinnopuedepronunciarseantesdeque,a travs de la fase instructoria, hayan sido recogidos los datos necesarios para decidir. Pero no se debe creer que hasta que llega el momento de pronunciar la providencia final, el rgano judicial permanece como espectador inerte de lo que hacen las partes. Tambin durante la fase preparatoria el juez dirige a las partes y colabora con ellas; y tambinantesdellegaralpronunciamientodelaprovidenciademritoquehadeponer fin al proceso, puede ocurrir que haya de tomar en el curso del proceso providencias de carcter ordinario y preparatorio (vanse art. 176, art. 187, etc.) que no cierran la serie sino que se intercalan entre las actividades de las partes, marcando otras tantas fasesinternas,cadaunadelascualesconstituyeunpasohacialaprovidenciafinal. Se debe, por otra parte, observar que tambinla providencia de mrito (esto es, aqulla mediante la cual el juez provee sobre la accin, con efectos jurisdiccionales sobre el derechosustancial),nosiempreesnica en el proceso.Puede ocurrir que el ejerciciodel poderjurisdiccional,queesnecesarioparaproveersobrelademanda,enlugardeestar concentradoenunasolaprovidenciafinal,serepartaporeljuezenvariasprovidencias sucesivas,cadaunadelascualesproduzcasobreelderechosustancialunafraccinde los efectos jurisdiccionales exigidos: este fenmeno de fraccionamiento del acto ju risdiccional en varias providencias puede darse en el procedimiento de cognicin (por ejemplo; art. 279: sentencias parciales que deciden slo una parte del mrito, mientras el proceso contina en cuanto a las cuestiones no decididas), pero, sobre todo, es tpico del procedimiento de ejecucin. A una sucesin de providencias jurisdiccionales dentrodelmismoprocesopuedendarlugartambinlasimpugnaciones(arts.323ysigs. C.P.C.): despus del pronunciamiento de una providencia jurisdiccional, que termina una primera fase del proceso, puede suceder que se desarrolle, ante el mismo juez o ante un juez diverso, una nueva fase destinada a examinar, en todo o en parte, la mismacausa,yadarvidaasaunanuevaprovidenciajurisdiccionaldestinadaatomar
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el puesto de la impugnada. El procedimiento puede desarrollarse as en momentos sucesivos ante rganos judiciales diversos, fraccionado en distintas fases que se llaman grados o instancias del mismo proceso (principio de la pluralidad de instancias). As, mientras en el esquema ms simple del proceso, la providencia jurisdiccional, figura como la ltima de una serie de actos procesales que la preceden en sucesin continuada, el procedimiento se presenta de ordinario en figuras ms complicadas, en las cuales las providencias del juez se distribuyen, a lo largo de todo el curso del proceso, en posiciones intermedias, representando cada una la clausura de una fase y la apertura de la fase siguiente en el mismo proceso. Puede, finalmente, ocurrir que; en ciertos procedimientos especiales, el orden normal de precedencia de los actos procesales se invierta: esto es, que el proceso se abra conelpronunciamiento de una providencia jurisdiccional, lacual venga a constituir de este modo el inicio, en lugar de la clausura del procedimiento (as, porejemplo,elprocesodequiebraseabreconlasentenciadeclarativadequiebra: art.16delR,D.de16demarzode1942,nm.267;elprocedimientodeinyuncin seiniciaconeldecretodeinyuncin.(art.633delCP.C.,etc)9*. LECTURAXV. CARACTERESTPICOSDELPROCEDIMIENTO PieroCalamandrei.*

9* (Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial Leyer, Coleccin Clsica del Derecho, Octubre de 2005).

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Segn la forma de los actos procesales singulares que constituyen la serie, y segn el orden y la relacin en que se suceden, el procedimiento puede asumir diversas figuras tpicas, las cuales se distinguen y se reconocen a base de los caracteres comunesquepredominanenlaserie. Estos caracteres tpicos, en los cuales se debe pensar cuando se quiere describir un procedimiento, se encuentran enunciados en la doctrina en parejas antitticas: escritura y oralidad; mediacin e inmediacin; concentracin y fraccionamiento; publicidad y secreto9;preclusinyelasticidad. No es ste el momento para profundizar en el alcance de cada uno de estos caracteres, porque eso se har al estudiar el modo en que los mismos se encuentran desarrollados por el nuevo cdigo; aqu debemos limitarnos a unas nocionesgenerales. a) Segn que en los actos procesales que constituyen la serie, predomine, comomediodeexpresinydecomunicacinentrelasvariaspersonasque participan en el proceso, lapalabra habladao la escritura,elprocedimiento se califica de oral o escrito; la calificacinse deriva, pues, del predominio de un carctersobreelotro,noexistiendoenlaprctica,enlaslegislacionesmodernas, un procedimiento que sea absolutamente oral (aun en el debate penal, que es oral, la escritura se emplea para redactar el acta de la audiencia) ni un pro cedimiento escrito que no deje algn lugar a la oralidad (aun en el proceso del C.P.C. de 1865, en el que predominaba la escritura, se admita en audiencia la discusin oral). El momento tpico que se tiene presente para ver si en un procedimiento predomina la escritura o la oralidad, es el de las deducciones de las partes: si la escritura es la forma necesaria de las deducciones, en el sentido de que el rgano judicial no puede tener en cuenta las mismas sino en cuanto sean presentadas por escrito, se dir que el procedimiento se inspira en el sistema de la escritura; cuando las deducciones sean vlidas, aun cuando se presenten en forma oral, entonces se dir que en el procedimiento predomina

VaseCHIOVENDA,Istituzioni,II,52;SEGNI,Procedment,nms.4ysigs

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elsistemadelaoralidad10. b) Los caracteres de la mediacin o inmediacin, ms que de la forma de cada acto procesal, se derivan de las relaciones de tiempo y de lugar segn las cuales se agrupan en el proceso las actividades de los diversos sujetos del mismo: puede ocurrir que las actividades procesales de las partes y del juez se desarrollen simultneamenteyespacialmente,entrepresentes,demodoquecadaunodeellos perciba directamente con los propios sentidos lo que hacen o dicen los otros, y en este caso se dice que las actividades se desarrollan segn el sistema de la inmediacin;puedeocurrir,porelcontrario,quelasactividadesdelosdiversos sujetos se desarrollen en lugares y tiempos diversos, de modo que las comunicaciones entre los mismos se deban efectuar, como ocurre entre ausentes, no a base de la inmediata percepcin, sino a base de relaciones ajenas: en este casosehablademediacin.Ladiferenciaentrelosdossistemasseveclaracuando se confronta el modo con que los testigos son escuchados en el debate penal y enelprocesocivildelCdigode1865:mientrasenelprocesopenalelexamende los testigos tiene lugar en audiencia, ante el colegio juzgador, de modo que cada uno de sus componentes percibe directa e inmediatamente sus respuestas (art.448C.P.P.),enel procesocivilde1865lostestimoniosserecoganporeljuez delegado(art.208),yelcolegiotomabaconocimientomediatodeellosatravsdel actaredactadaporaqul(art.211). Es fcil comprender que, como observa CHIOVENDA11, el principio de la inmediacin se halla estrechamente ligado a la oralidad, en cuanto que slo en el proceso oral puede ser plena y eficazmente aplicado; inmediacin significa presencia simultnea de los varios sujetos del proceso en el mismo lugar, y, por consiguiente, posibilidad entre ellos de cambiarse oralmente sus comunicaciones; viceversa, all donde las comunicaciones tengan lugar por escrito, sta es la forma tpica de las relaciones entre ausentes,estoes,delamediacin.

10

CHIOVENDA,Istituzioni,II,nm.309;CALAMANDKEI,vozOralita,enNuovoDigestoItahtmo,vol.IX.

11

Istituzioni,II,pg.371.

263

Se debe tambin observar que una de las condiciones esenciales para poder poner en prctica el sistema de la inmediacin, es la del mantenimiento, durante todo el curso del proceso, de la identidad fsica de las personas que constituyen el rgano judicial (vase una aplicacin de estos principios, pero limitada al solo perodo instructorio, en elart,174C.P.C.,queestablecelainmutabilidaddeljuezinstructor). La concentracin es el carcter que el procedimiento asume cuando los actos procesales que componen la serie se aproximan en el espacio y en el tiempo, de modo quesesucedenconininterrumpidacontinuidad;carcteropuesto,quesepuedellamar de la descentralizacin o del fraccionamiento, es aqul por el cual entre un acto procesal y otro, o entre grupos de ellos, pueden pasar largos intervalos de tiempo, de modo que el proceso aparezca discontinuo. Tambin aqu, como al tratar de la oralidad, es necesario no olvidar que la concentracin es solamente un ideal, al cual, en la prctica, el procedimiento puede aproximarse, pero no alcanzarlo: un proceso enteramente concentrado, en el sentido de que desde su inicio, contine sin interrupcin hasta el final, no existe en realidad, aun cuando no fuera por otra cosa, por el principio de la pluralidad de las instancias, que hace posible en todo proceso varias fases distintas entre s y que se siguen ante jueces diversos. Tambin la concentracin es, pues, un concepto relativo: un proceso se dir que es tanto ms con centrado cuanto ms breves sean los trminos interpuestos entre las varias fases, o entre los actos que constituyen cadafase. La contraposicin entre publicidad y secreto puede entenderse en dos sentidos; segn que serefieraalossujetosdelprocesooalosterceros12.

12

CHIOVENDA,Istuziom,II,54.

264

En lo que se refiere a los terceros, esto es, al pblico de las personas extraas al proceso, pueden concebirse abstractamente dos sistemas: el del secreto, segn el cual las actividades procesales deben llevarse a cabo en el secreto de la oficina sin que los tercerospuedantenerconocimiento deella,y el dela publicidad,segn elcual, por el contrario, tales actividades deben desarrollarse bajo el control del pblico. Las legislaciones modernas adoptan de ordinario un sistema intermedio: la publicidad respecto de los terceros se prescribe o permite solamente en cuanto a algunas fases (publicidad de las audiencias, art. 72 del Estatuto; art. 123 C.P.C.); mientras son pblicas las audiencias en las que se discute la causa, no son pblicas las audiencias instructorias (art. 84 Disp. api.) Por lo que se refiere a los sujetos del proceso, publicidad significa conocimiento recproco (o al menos posibilidad de conocimiento) que cada uno de ellos debe tener de las actividades realizadas por los otros sujetos; la estructura dialctica que, como se ver, es propia del proceso, exige que todos los actosrealizadosporunaparteseanllevadosaconocimientodelapartecontraria,afin de que sta pueda reaccionar oportunamente en defensa propia: el principio del contradictorio (art. 101 C.P.C.) es la expresin fundamental de esta exigencia, en obse quio a la cual el artculo 97 de las Disp. api. establece que el juez no puede recibir informaciones privadas sobre las causas pendientes ante l, ni puede recibir memorias sino por medio de la secretara. En cuanto a la actividad del rgano judicial, algunas fases de la misma se pueden desarrollar en secreto, no solo para el pblico sino tambin para las partes (as, por ejemplo, la deliberacin de la decisin, quesetomaencmaradeconsejo:art.276C.P.C.;vansearts.375y737).

e) Sehabladepreclusinydeelasticidad,comodeloscaracteresgeneralesdel procedimiento,segnqueelordendeprecedenciadelosvariosactos procesalesseprescribadeunmodoprecisoyrgido(desuerteque,siun ciertoactonoserealizaenelmomentoodentrodelafaseprescrita,laparte decaedelpoderderealizarlo),obiensedejealapartequedebellevarloa cabounaciertalibertadparaescogerelmomentomsoportunosin

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sealamientodetrminosperentoriosdedecadencia(yenrelacinconel sistemadelapreclusinestelprincipiodeeventualidad).Tambinaqu, comoesfcilcomprender,setratanodeprincipiosabsolutos,sinode tendencias:unciertoordendeprecedenciaseencuentranecesariamente prescrito,cornoyasehaexplicado,entodalegislacinprocesal;pero,sin embargo,dentrodelcursodelmismoprocedimiento,lasfasesenqueel mismosedividepuedensersealadasconmayoromenorrigor,yla posibilidaddeponerremedioalaomisinoalretardodeunciertoacto puedeconcederse,segnquesesigaunauotratendencia,enmedidams omenosamplia(vaseRe.Grandi,nm.24).

Paracerrarestaesquemticareseadeloscaracteresformalesdel procedimiento,sedebeadvertirquelosprincipioshastaahoracon trapuestosporparejascomotpicos,seencuentran,deordinario, combinadosenelderechopositivosegnunaciertaafinidad:laoralidadva ordinariamenteunidaalainmediacin,alaconcentracin,alapublicidady alaelasticidaddelprocedimiento;y,porelcontrario,enunprocedimiento basadoenelsistemadelaescritura,seencuentrandeordinariounidoslos caracteresdelamediacinydelapreclusin.Veremos,msadelante,que estoscaracteresseencuentrancombinadosoagrupadosenel procedimientoadoptadoporelnuevocdigo11*.
UNIDADIV Audiencia obligatoria de conciliacin, de decisin de excepciones previas, de saneamientoyfijacindellitigio. CasoN1.Audienciaobligatoriadeconciliacin CasoN2.Audienciaobligatoriadeconciliacin

11*

(Instituciones de Derecho Procesal Civil, Editorial Leyer, Coleccin Clsica del Derecho, Octubre de 2005).

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Recursos... Reposicin Apelacin.. Recursodequeja Recursodesplica Anulacindelaudosarbitrales... Casacin..

Laproteccindeldebidoprocesoenlacasacindeltrabajo

Introduccin. Antecedentesremotos.. Proteccinconstitucional Laviolacindenormasprocesales.. Lanulidadencasacindeltrabajo

La violacin medio en la casacin del trabajo como causal jurisprudencial de infraccindenormasprocesales.

Revisin Elgradojurisdiccionaldeconsulta... Incidentes... Nulidades...

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 AUDIENCIAS,NULIDADES,RECURSOS,NULIDADESEINCIDENTES

Autora: MaraMatildeTrejosAguilar MagistradaSalaLaboraldelTribunalSuperiordeBuga.

1. Audienciaobligatoriadeconciliacin,dedecisindeexcepcionesprevias, desaneamientoyfijacindellitigio.

Elartculo77delCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial,fue modificadoporelartculo39delaley712de2001,yconposterioridadpor elartculo11delaley1149de13dejuliode2007,as:

Artculo11. El artculo 77 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, modificado porelartculo39delaLey712de2001,quedaras: Artculo 77. Audiencia obligatoria de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio. Contestada la demanda principal y la de reconvencin si la hubiere, o cuando no hayan sido contestadas en el trmino legal, el juez sealar fecha y hora para que las partes comparezcan personalmente, con o sin apoderado, a audiencia pblica, la cual deber celebrarse a ms tardar dentro de los tres (3) meses siguientes a la fecha de notificacindelademanda. Para efectos de esta audiencia, el juez examinar previamente la totalidad de la actuacin surtidayserlquienladirija. Enlaaudienciadeconciliacinseobservarnlassiguientesreglas: Si alguno de los demandantes o de los demandados fuere incapaz, concurrir su representante legal.

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Si antes de la hora sealada para la audiencia, alguna de las partes presenta prueba siquiera sumaria de una justa causa para no comparecer, el juez sealar nueva fecha para celebrarla, la cual ser dentro de los cinco (5) das siguientes a la fecha inicial, sin que en ningn caso pueda haberotroaplazamiento. Excepto los casos contemplados en los dos (2) incisos anteriores, si el demandante o el demandado no concurren a la audiencia de conciliacin, el juez la declarar clausurada y se producirnlassiguientesconsecuenciasprocesales: 1. Si se trata del demandante se presumirn ciertos los hechos susceptibles de confesin contenidosenlacontestacindelademandayenlasexcepcionesdemrito. 2. Si se trata del demandado, se presumirn ciertos los hechos de la demanda susceptibles de confesin. Lasmismasconsecuenciasseaplicarnalademandadereconvencin. 3. Cuando los hechos no admitan prueba de confesin, la no comparecencia de las partes se apreciarcomoindiciograveensucontra. 4. En el caso del inciso quinto de este artculo, la ausencia injustificada de cualquiera de los apoderados dar lugar a la imposicin de una multa a favor del Consejo Superior de la Judicatura,equivalenteaun(1)salariomnimomensualvigente. Instalada la audiencia, si concurren las partes, con o sin apoderados, el juez los invitar para que en su presencia y bajo su vigilancia concilien sus diferencias, si fueren susceptibles de solucin por este medio, y si no lo hicieren, deber proponer las frmulas que estime justas sin que ello signifique prejuzgamiento y sin que las manifestaciones de las partes impliquen confesin. En esta etapa de la audiencia slo se permitir dilogo entre el juez y las partes, y entre estas y sus apoderados con el nico fin de asesorarlos para proponer frmulas de conciliacin. Sisellegareaunacuerdototalsedejarconstanciadesustrminosenelactacorrespondientey se declarar terminado el proceso. El acuerdo tendr fuerza de cosa juzgada. Si el acuerdo fuese parcialseprocederenlamismaformaenlopertinente. Pargrafo 1. Procedimiento para cuando fracase el intento de conciliacin. Ante la imposibilidaddellegar aunacuerdototal,eljuezdeclararterminadalaetapa deconciliacin y enlamismaaudiencia: 1.Decidirlasexcepcionespreviasconformealoprevistoenelartculo32. 2.Adoptarlasmedidasqueconsiderenecesariasparaevitarnulidadesysentenciasinhibitorias. 3. Requerir a las partes y a sus apoderados para que determinen los hechos en que estn de acuerdo y que fueren susceptibles de prueba de confesin, los cuales se declararn probados mediante auto en el cual desechar las pruebas pedidas que versen sobre los mismos hechos, as como las pretensiones y excepciones que queden excluidas como resultado de la conciliacin parcial.
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Igualmente, si lo considera necesario las requerir para que all mismo aclaren y precisen las pretensionesdelademandaylasexcepcionesdemrito. 4. A continuacin el juez decretar las pruebas que fueren conducentes y necesarias, sealar da y hora para audiencia de trmite y juzgamiento, que habr de celebrarse dentro de los tres (3) meses siguientes; extender las rdenes de comparendo que sean del caso, bajo los apremios legales, y tomar todas las medidas necesarias para la prctica de pruebas en la audiencia de trmite y juzgamiento; y respecto al dictamen pericial ordenar su traslado a las partes con antelacinsuficientealafechadeestaaudiencia.. A efectos de la aplicacin de la norma ltimamente citada; debemos tener en cuenta que la ley 1149 de 13 de julio de 2007, en su artculo 17, seal que su entrada en vigencia sera a partir de su promulgacin; no obstante, su aplicacin se efectuar de manera gradual de conformidad con lo dispuesto en el artculo 16 de la presente ley; lo que significa que en la fecha solamente aplicara en los distritos judiciales de Pamplona y San Andrs y Providencia, donde ya se encuentra en funcionamiento el sistema oral puro; de manera que es muy probable que cuando sean nombrados los jueces que hoy participan del curso concurso, ya est rigiendo, si no en todo el pas, si en la mayora delosdistritosjudiciales. Entornoaladichaaudiencia,caberesaltarqueenellasesealaexpresamentequeser el juez quien la dirija; por manera que nos hace un llamado a que el juez se apropie de su papel de director del proceso, en tanto que esta audiencia debe ser aprovechada paraqueinvitealaspartesazanjarsusdiferencias,procesoenelquedebeactuarcomo vigilante, llegando a proponer frmulas de arreglo; tomar medidas de saneamiento del litigio, con miras a evitar que a posteriori se decreten nulidades o se profieran sentencias inhibitorias; participando activamente en la fijacin del litigio, en cuanto a pretensiones y hechos a probar, lo que lograr al requerir a las partes para que aclaren y precisen las pretensiones de la demanda y las excepciones de mrito; para finalmente, decretar las pruebas pedidas y las que de oficio considere se deben ordenar, previa constatacin de su conducencia y necesidad. Es as como, el juez ejerce de manera efectiva la direccin social y gerencial del procesodesde esta primera
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audiencia,enlacual,puedelograrselaconciliacinentrelaspartes,dependiendodesu actividad y del estudio previo y concienzudo que haga de la demanda y su contestacin. Pero el papel de juez director del proceso, no se ve limitado a esta nica etapa, ya que con la modificacin introducida por el artculo 7 de la ley 1149 de 2007, al artculo 48 del Cdigo de Procedimiento Laboral, el juez asumir la direccin del proceso adoptando las medidas necesarias para garantizar el respeto de los derechos fundamentales y el equilibrio entrelaspartes,laagilidadyrapidezensutrmite.. Ahora bien, las consecuencias procesales que derive el juez de la inasistencia de las partes, deben hacerse constar en auto en el que se precisen los hechos que se dan por ciertos, para permitir de esa manera el derecho de defensa de la parte que se declara confesa. Es esta la oportunidad para decidir las excepciones previas, conforme lo seala el artculo 32 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, modificado por el artculo 1 de la ley 149 de 2007, teniendo en cuenta que en el proceso laboral pueden proponersecomopreviaslasexcepcionesdeprescripcinycosajuzgada. Ahora bien, con la implementacin del sistema oral regulado por la ley 1149 de 2007, se establece un trmino para la celebracin de esta audiencia obligatoria, el cual es de tres (3) meses siguientes a la contestacin de la demanda principal o de la de reconvencin; y se reduce el trmino para la celebracin de la audiencia siguiente, que ya se denominar de trmite y juzgamiento, el cual es de tres (3) meses; a fin de lograr que se hagan realidad la celeridad y eficiencia que deben permear el servicio de administracindejusticia.

CASON1
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AUDIENCIAOBLIGATORIADECONCILIACIN. Aliniciodelaaudienciaobligatoriadeconciliacin,decisinde excepcionesprevias,saneamientoyfijacindellitigio,laspartes,enlugarde discutirenlaaudienciafrmulasdeacercamiento,lepresentanaljuezun acuerdotradoypreelaborado,cuyocontenidoseencuentraajustadoalos preceptoslegales,noobstante,aljuezlellamalaatencin,elhechodequeno sesurtieraactivamenteensudespacholadiligencia.

AUTOEVALUACIN 1. Podraadmitirseesaconciliacin,tradapreviamenteelaboradaporlas partes? 2. Encasos,comoelcitado,podraeljuez,inclusoabstenersedeabrirla diligenciacorrespondientealaaudienciarespectiva?(Art.39Ley712/01, modificadoporlaley1149de2007).

DECISIONESJUDICIALES

LAPRESENTACINDEUNPROYECTODECONCILIACIN, PREVIAMENTEELABORADOANTEELFUNCIONARIO COMPETENTE,NOESIRREGULAR,SISTEINTERVIENEAFINDE QUENOSEMENOSCABENDERECHOSCIERTOSDELTRABAJADOR

CORTESUPREMADEJUSTICIA SALADECASACIONLABORAL MagistradoPonente:CARLOSISAACNADE RADICACINNo.21975

LapresentacindelproyectodeconciliacinalfuncionariodelMinisterio delaProteccinSocialoaljuezdelTrabajoparaqueleimpartasu aprobacinnoconstituyeunairregularidadqueoriginesuilegalidad,siel inspectordetrabajooeljuezlaboralintervieneefectivamenteparaprever quenosevayanavulnerarderechosciertoseindiscutiblesdeltrabajador,

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cuandolaspartespreviamentehanpactadounafrmulaparazanjarsus diferenciasysimplementepretendenrodearelacuerdoconseguidodelas garantaslegalesquelesbrindeseguridadyfirmezaaloconcertado.Eneste sentido,seindicensentenciademarzo12de1973,losiguiente:

Al funcionario se le pueden presentar en el evento que se analiza, dos situaciones bien distintas. Una, cuando las partes no estn dispuestas a reconocimientos y concesiones mutuas y otra, cuando si lo estn, es decir cuando tiene nimo conciliatorio. En el primer caso tienen amplia vigencia las normas reguladoras del artculo 20 del CPT y al funcionario le corresponde una labor activa consistente en reducir los puntos de diferencia sin menoscabo de los derechos y sin desconocimiento, por consiguiente, de las obligaciones, mediante la proposicin de frmulas de arreglo. En le segundo, la labor del funcionario es bien distinta sobre todo cuando las partes se presentan ante l con una formula de solucin ya acordada, previamente convenida, ms que todo con el propsito de rodear el acto de las garantas legales. Aqu no hay lugar a presentacin de formulas por parte del juez o del inspector, porque como bien lo dice el recurrente, resultara ridculo en la practica, que el funcionario se empeara en procurar una acuerdo amigable que ya las partes tienen logrado, o en cambiar sus trminos con lo que se llegara a entrabar, cuando a no ponerlo en peligro, el arreglo convenido por las partes. Otra cosa es que no lo prohje si considera que es inconveniente por cuanto que burla los derechos de una parte mediante el desconocimiento de las obligaciones de la otra. Pero cuando la solucin que los interesados le presentan en justa y equitativa, deber acogerla y consiguientemente consignar en el acta correspondiente sus trminos(Sentenciademarzo12de1973). Es del caso anotar, por tratarse de otro aspecto materia de inconformidad de la censura, que como las partes concurrieron ante el despacho competente, para obtener mediante la celebracin de una audiencia de conciliacin la aprobacin del acuerdo al que previamente llegaron, no se requera de la citacin que prevea el inciso 1 del
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artculo20delC.P.delT.,puesobviamentenoeranecesarioporencontrarsepresentes laspersonasinteresadas. Esigualmentepertinentesealarenrelacinconelpuntomateriadeinconformidadde laimpugnacin,enloscargosterceroycuarto,quelaexistenciadelosprocesospenales a que sta se refiere, no son un motivo que constituya un vicio del consentimiento de quien celebra un contrato o suscribe un convenio, puesto que las actuaciones y decisiones judiciales no pueden ser concebidas como un acto generador de fuerza que vicie el consentimiento del afectado eventualmente por ellas, en lo que respecta a sus diferentes relaciones jurdicas, dado que la administracin de justicia tiene soporte legalyconstitucional. En lo atinente al quinto cargo, orientado a diferencia de los anteriores por la va indirecta,seadviertequeenladecisinrecurridaeljuzgadordesegundogradoestim que no afecta la validez de la conciliacin celebrada por las partes el que estas hayan llevado elaborado el proyecto de conciliacin al funcionario que le imparti su aprobacin, pero ello no significa, en modo alguno, que no se haya verificado la audiencia exigida y menos que no se cumplieran por la juez que le imparti su aprobacin la exigencia de examinar la legalidad del acuerdo celebrado y particularmente el que no se revisara que no se vulneraran derechos ciertos e indiscutibles de la trabajadora, pues del examen del acta que contiene la conciliacin aludidanosedesprendequehayantenidoocurrenciatalesirregularidades. Incluso en el interrogatorio de parte que cita la censura se encuentra que si bien el apoderado de la demandada admiti que el acta de la conciliacin mencionada se elabor en su oficina tambin se observa que aclar al respecto que fue redactada en los trminos previamente convenidos con la demandante y sometida luego a la aprobacindelJuzgado14laboraldeBogot,quefueaportadasimultneamentepor laspartes,quelajuezindagalaaccionanteacercadesuconformidadconelcontenido de la conciliacin y que despus de hacerle la advertencia correspondiente le imparti su aprobacin; de manera que no se desprende de esta prueba que el juzgador de
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segundo grado se haya equivocado al estimar que la conciliacin celebrada por las partesreunalosrequisitoslegalesdevalidez previstosen losartculos20y78delC.P del T., toda vez que la sola presentacin del proyecto de conciliacin al inspector del trabajo o al juez laboral no constituyen una irregularidad que le reste legalidad a ese acuerdo, como se anot antes, por cuanto no est acreditado que se haya omitido dar cumplimiento a cualquiera de las exigencias establecidas en las normas mencionadas. No se demuestra entonces que en la sentencia recurrida se haya incurrido en los erroresfcticosdenunciadosenelquintocargo. Finalmente, se tiene que la censura pretende acreditar en el ltimo cargo, tambin orientado por la va indirecta, que al suscribir la demandante la conciliacin visible a folios 16 y 17 del cuaderno de instancia tena viciado su consentimiento, simultneamente por error, fuerza y dolo, a raz de los procesos penales adelantados en su contra, con ocasin de las denuncias formuladas por la entidad bancaria accionada; aseveracin que apoya esencialmente en las documentales que acreditan la existencia de los procesos referidos y la divulgacin periodstica sobre los hechos imputadosalaactora. Esta apreciacin, a juicio de la Corte, resulta desacertada dado que el error como vicio del consentimiento del acto o negocio celebrado se presenta cuando uno de los contratantes entiende que est celebrando una clase de contrato o est pactando algo determinado, cuando en la prctica es algo distinto lo que conviene o estipula. Situacin que no acaece en este asunto, pues la trabajadora saba que mediante la conciliacin estaba dando lugar a la terminacin del contrato de trabajo por mutuo consentimiento,conelreconocimientoporpartedelaempleadoradeunabonificacin. Es claro entonces que la accionante estim que era ms conveniente para sus intereses celebrarlaconciliacinaludidayrecibirunabonificacinaquedarseeventualmentesin nada y privada de su libertad, como se afirma en el ataque, de manera que tena pleno conocimiento de lo que estaba pactando, sin que adems pueda considerarse que era victima de una coaccin fsica o moral, esto es, de un acto de fuerza que le constriera su voluntad, dado que conforme se explic al resolver los cargos tercero y cuarto, la existenciadelosprocesospenalesaquestaserefierenosonunmotivoqueconstituya un vicio del consentimiento, puesto que las actuaciones y decisiones judiciales no pueden ser concebidas como un acto generador de fuerza que vicie la voluntad del procesado. Tampoco se evidencia que la conciliacin celebrada por las partes se encuentre viciada por dolo en la voluntad de la trabajadora, por no haberse efectuado la audiencia
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pblica en la sede del juzgado, por falta de citacin de las partes y la ausencia del juez enlacelebracindelosacuerdos,puesconformeseanotanteslacircunstanciadeque las partes llevaran elaborado el proyecto de conciliacin al funcionario que le imparti su aprobacin, no significa, en modo alguno, que no se haya verificado la audiencia exigida y menos que no se cumplieran por la juez que le imparti su aprobacin la exigenciadeverificarlalegalidaddelacuerdocelebradoyparticularmenteelquenose revisara que no se vulneraran derechos ciertos e indiscutibles de la trabajadora, pues del examen del acta que contiene la conciliacin aludida no se desprende que hayan tenidoocurrenciatalesirregularidades. Adems, conviene repetir lo dicho en relacin con el interrogatorio de parte respecto a que el apoderado de la demandada admiti que el acta de la conciliacin mencionada se elabor en su oficina, pero con las aclaraciones referentes a que fue redactada en los trminos previamente convenidos con la demandante, que fue aportada simultneamente por las partes, que la juez indag a la accionante acerca de su conformidad con el contenido de la conciliacin y que despus de hacerle la advertenciacorrespondienteleimpartisuaprobacin.

2. Recursos

Lasprovidenciasatravsdelascualeslosjuecesemitensusdecisiones, seanautososentencias,sonsusceptiblesdeseratacadasporlaspartes,en casodedescuerdoconellas,siemprequesesiganlasreglasfijadasenlas normasprocesalesyparaelcasoquenosocupa,loregladoenelCdigo ProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial.

As, tenemos que son recurribles, los autos interlocutorios y las sentencias; ya que el artculo64delCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadsocialprevquelosautos de sustanciacin no son susceptibles de recurso alguno, no obstante lo cual, permite que sean modificados o revocados de oficio por el juez que los profiri, en cualquier estadodelproceso.

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En materia del trabajo y de la seguridad social, los recursos son ordinarios y extraordinarios. Los recursos ordinarios son: reposicin, apelacin, queja y splica; y extraordinarios:casacin,revisinyanulacindelaudosarbitrales. Lasreglasdeinterposicindecadaunodeellossesintetizandelasiguientemanera:

2.1.

REPOSICIN

Se propone ante el funcionario que dict la providencia para que reconsidere su decisin, de modo que persigue la revocatoria, reforma o aclaracin de la providencia objetoderecurso. El artculo 63 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, prev que slo procede contra autos interlocutorios y que se interpondr y sustentar en audiencia, cuando se dicte all, las partes se encuentren presentes, y el auto sea notificado en estrados, ante el funcionario que lo profiri, quien lo decide en el mismo acto, pudiendotomarseunrecesoparaello;oporescritoquesepresentardentrodelosdos (2)dassiguientesasuanotacinenestado,sielautoseprofirifueradeaudienciaola parte que se ve afectada con el, no estuvo presente en la misma, debindose decidir, a mstardar,dentrodelostres(3)dassiguientes. Esnecesariorecordarquenocabereposicindereposicin,perosielautoqueresuelve el recurso contiene en su parte resolutiva puntos nuevos que no haban sido considerados en la providencia recurrida o no resuelve la totalidad de ellos, podrn interponerselosrecursospertinentesrespectodeestosaspectos. Ahora bien, de los autos interlocutorios proferidos en la segunda instancia, slo son atacablesmediantereposicinaquellosquenoadmitanelrecursodesplica.
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CasoNo.2 Enelcursodelaaudienciaobligatoriadelartculo77delCdigoProcesaldelTrabajoy de la Seguridad Social, eljuez decide, a travs de auto interlocutorio,declarar probada la excepcin previa de inepta demanda, decisin que es recurrida en reposicin por el apoderado de la parte demandante, con el argumento segn el cual, su cliente no puedevolveraincoarlademanda,porqueesdeescasosrecursoseconmicos. AUTOEVALUACIN Comojuezqudecidiraacercadelrecursointerpuesto? DECISIONESJUDICIALES Sentencia de la Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia, radicacin No.17340de29deenerode2002,M.P.GermnGonzaloValdsSnchez. Ratio decidendi: En el caso de la reposicin se ha considerado que el impugnante asumelanecesidaddeexpresarlasrazonesquelollevanasolicitarlarevocatoriaola reforma del auto que impugna, de manera que si no lo hace el funcionario que lo profieranoestobligadoaresolverlareposicin;perolasustentacindelareposicin no est sometida a requisito alguno, aunque debe haber precisin sobre su alcance cuando es parcial, y los motivos que aduce el recurrente pueden ser compartidos o no poreljuezotribunal,valedecir,quequiendeberesolverlapuedefundarlasolucindel recurso en consideraciones diferentes a las que proponga el recurrente para revocar o

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reformar su propia providencia. Lo mismo que se predica de la reposicin es aplicable, enprincipio,paralosdemsrecursosordinarios..

2.2.

APELACIN

Se persigue a travs de este medio de impugnacin, que la decisin sea revisada por el superior funcional de quien profiri la providencia, a fin de que la aclare, modifique o revoque; recurso que es aplicacin prctica del principio de la doble instancia consagradoenelartculo29delaCaraPoltica. En materia del trabajo y de la seguridad social, son apelables ante los Tribunales Superiores de Distrito Judicial, los autos interlocutorios que expresamente se encuentran sealados en el artculo 65 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social y las sentencias proferidas en procesos ordinarios de primera instanciaoenespecialesdefuerosindical. Elrecursodeapelacincontrasentencias,sedeberinterponerysustentarverbalmente dentrodelaaudienciaenquesedict,siemprequelaparteestpresenteall,casoenel cual se entiende notificada en estrados y momento en el cual se decide sobre su concesin; dentro los tres (3) das siguientes a la fecha de expedicin del fallo de primera instancia, el que se concede o niega dentro de los dos (2) das siguientes, trminodentrodelcualdebersersustentado,ysesurteenelefectosuspensivo. La formulacin del recurso de apelacin contra autos interlocutorios, se puede efectuar tambin, oralmente, cuando se dicte en audiencia pblica, est presente la parte agraviada y se notifiquen en estrados, debindose sustentar en la misma diligencia; o en su defecto por escrito, cuando se trate de autos dictados fuera de audiencia o a la que no asisti la parte afectada con la decisin, caso en el cual se
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notifican por estado, recurso que se interpone dentro de los cinco (5) das siguientes a la notificacin por estado, y siempre debe sustentarse, siguiendo los lineamientos del artculo57delaley2de1984. Laapelacindeautosinterlocutorios,sesurteporreglageneralenelefectodevolutivo, salvo que la providencia apelada impida la continuacin del proceso o implique su terminacin,casoenelcualseconcederenelefectosuspensivo;noobstantequeensu inciso final prevea el artculo 65 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, que no se podr dictar sentencia, mientras est pendiente la decisin del superior. Las copias, cuando se conceda la apelacin en el efecto devolutivo, sern de cargo del apelante, quien debe pagar las expensas necesarias para las copias que se requieran para tramitar la apelacin, dentro de los cinco (5) das siguientes a la concesin del recurso,sopenadequesedeclaredesierto,conformelodisponeelinciso3delnumeral 2 del artculo 65 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, modificado porelartculo29delaLey712de2001. Nopuede perdersedevistaque a partirdelavigenciade la ley 1149de 2007,segn su artculo3,modificatoriodelartculo42delCdigoProcesalLaboral,sedictaranautos interlocutorios susceptibles de apelacin, nicamente antes de la audiencia obligatoria, losdesustanciacinylosnorecurriblesenapelacin,pueslosdemsdebendictarseen audiencia pblica. Entonces, para la formulacin del recurso en estos momentos, se debernseguirlasreglasactuales. Ahora bien, el principio de consonancia previsto en el artculo 66 A del Cdigo ProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial,ratificaelcriteriosegnelcualelrecurso de apelacin de autos y de sentencias debe ser sustentado ante el juez que los profiri, siguiendoloslmitesallsealados;demodoqueelfalladordesegundogradolimitar
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su estudio a lo que el apelante le seale en el escrito que sirve de sustentacin del recurso, o en lo que verbalmente expres en la respectiva audiencia, segn el caso; cuestinque resultamsrelevante cuandosetratade apelantenico,dadoque eneste caso la decisin se circunscribe a lo disconformidad, mantenindose aquellos aspectos fueradediscusin,porencontrarseenfirme. DECISIONESJUDICIALES.

SentenciadeSaladeCasacinLaboraldelaCorteSupremadeJusticia, radicadabajoelnmero26936,defecha29dejuniode2006,M.P.,Eduardo LpezVillegas.

Ratiodecidendi:...Bajolapreceptivadelartculo57delaley2de1984,latesisdela Sala consideraba que el juez de alzada no poda dejar de estudiar puntos verdaderamente consecuenciales del rebatido, alegando falta de sustentacin, pues se haba de entender que ellos quedaban comprendidos en la oposicin, por unainclusin explcita;posturaquehaderecogeralaluzdelanuevanormativadelartculo35dela ley 712 de 2001, pues, como se indic, las argumentaciones explcitas del juez sobre pretensiones deben ser confrontadas en la sustentacin del recurso con razones igualmenteexpresas.(...) Finalmente se ha de sealar que la regulacin que el artculo 35 de la Ley 712 de 2001, hizo del recurso de apelacin, cierra las puertas para los efectos de este proceso, el de la apelacin de las dos partes, a la aplicacin en la jurisdiccin laboral del artculo 357 del C. de P. C., modificado por el Decreto 2282 de 1989, art. 1, mod. 175, y por invocacin de la integracin que dispone el artculo 145 de la preceptiva adjetiva laboralconlacivil....
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SentenciaC968de2003,CorteConstitucional,alestudiarlademandade inconstitucionalidadformuladacontraelartculo35parcial,delaley712de 2001.M.P.ClaraInsVargasHernndez.

Ratio decidendi: ...Por lo tanto el principio de consonancia consagrado en el artculo 35 de la Ley 712 de 2001, no puede ser interpretado en el sentido restringido ya analizado, sino de manera tal que su significado se avenga a los dictados de la Constitucin. De esta manera, cuando la norma en mencin exige que la sentencia de segunda instancia debe estar en consonancia con las materias objeto del recurso de apelacin, debe entenderse que el examen que efecta el superior no se limita a los asuntos desfavorables del fallo de primera instancia sobre los cuales versa la impugnacin, sino a todos aquellos aspectos desfavorables al trabajador que involucran beneficios mnimos irrenunciables, los cuales deben entenderse siempre incluidos en el recurso de alzada. Esta solucin tiene fundamento en el principio de la conservacin del derecho que habilita a la Corte para mantener la disposicin en el ordenamiento, excluyendo del mismo, a travs de una sentencia condicionada, los entendimientos de la misma que contraren los principios y valores constitucionales. .... De las dos citas jurisprudenciales, se puede concluir que a pesar del carcter ordinario de la apelacin, tiene lmites sealados en la Constitucin y la ley, cuales son las fronteras que traza el apelante al Tribunal para que tome su decisin, siempre y cuando se respeten los derechos ciertos e indiscutibles de los trabajadores que nunca pueden desconocerse en las providencias judiciales que profiera, sea un juez o un magistrado. CASON3.RECURSODEAPELACINCONSONANCIA.

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Eudoro Ocor present demanda laboral solicitando la reliquidacin de su pensin de vejez causada y otorgada bajo los parmetros del sistema general de pensiones, adicionalmente aspira al reconocimiento de la indexacin. El demandado, ISS, se opone a esas pretensiones. El fallo resulta totalmente desfavorable al Sr. Eudoro Ocor. Su abogado presenta dentro del trmino y suficientemente sustentado el recursode apelacin, exponiendo razonablemente los motivos de su inconformidad en relacinconelpuntoreferidoalareliquidacindelapensindevejez. AUTOEVALUACIN

1. Eljuezdesegundainstanciapodraconocer,envirtuddelprincipiode consonancia,nicamentedelpuntorelativoalareliquidacindela pensindevejez,opodraconocertambindeltemadelaindexacin,al estarntimamenteligadoalaaspiracinprincipal,apesardenoestar sustentadonidirigirseelrecursofrenteaesapretensin?

DECISIONESJUDICIALES AUN CUANDO AMBAS PARTES APELEN LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL, ENVIRTUDDELPRINCIPIODECONSONANCIA,SELIMITAALOSPRECISOS MOTIVOSOBJETODEAPELACIN,QUEHUBIESENSIDOSUSTENTADOS. CORTESUPREMADEJUSTICIA SALADECASACINLABORAL MAGISTRADOPONENTEEDUARDOLPEZVILLEGAS Referencia:ExpedienteNo.26936 Bogot,D.C.,veintinueve(29)dejuniodedosmilseis(2006). Con la expedicin de la Ley 712 de 2001, vari sustancialmente la situacin, pues de acuerdo conelnuevotexto,esalasparteaquieneslescorrespondedelimitarexpresamentelasmateriasa quesecontraeexpresamenteelrecursodeapelacin,entantorezalanorma:

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Principio de consonancia: La sentencia de segunda instancia, as como la decisin de autosapelados,deberestarenconsonanciaconlasmateriasobjetodelrecursodeapelacin. Del mismo modo, si es deber del apelante limitar el recurso de apelacin a determinados y especiales temas, sobre los cuales slo se podr pronunciar la segunda instancia, es obligacin suya manifestarse respecto a todas las pretensiones de la demanda, sean estas autnomas o condicionadas respecto de las otras, de las que discrepe. Sentencia de 23 de mayo de 2006, radicacin26225. La exigencia legal de sustentacin del recurso de apelacin responde a la esencia de una segunda instancia, que por regla general se acciona por iniciativa de alguna de las partes y en razn a la inconformidad con decisiones del juez A quo. Tiene carcter excepcional la actuacin oficiosa del Ad quem de la jurisdiccin laboral, la que la ley confina a los restrictivos eventos en que procede el grado de consulta. Ciertamente la segunda instancia es una garanta de debido proceso para las partes y no una tutela oficiosadecontrolfuncionaldelsuperiorsobreelinferior. La sustentacin no es una formalidad sino una exigencia de racionalidad de la demanda de justicia, de fijar los puntos que distancian al recurrente de la decisin del juezylasrazonesporlascualesesadecisindebeserrevocada. No puede reclamar un apelante que el Ad quem resuelva por aadidura a lo que es objeto de disconformidad manifiesta con relacin a uno de los aspectos de la decisin judicial sobre una de las pretensiones, porque no puede sobre entenderse que la protesta tambin comprende la resolucin sobre otras que debieron ser formuladas de maneraexpresaenlademanda,oquefueronobjetodeconsideracionesespecficasode tratamiento separado en la sentencia, o de las que pueden seguir o no a una principal, aunquedependandestasparasuexistencia. La decisin del juez de primera instancia al estar en desacuerdo por no haberle concedido la indemnizacin moratoria, y la entidad demandada, a su vez, por el tratamiento laboral a una relacin que deba estar regulada por las normas de la contratacin administrativa. Ninguna de las partes discrep de la manera como fueron liquidadas las acreencias laborales materia de la condena, ni de la absolucin por las pretensiones no reconocidas, con salvedad de la indemnizacin del artculo 65 del C.S.T. De esta manera estaba por fuera de la controversia la indexacin y los intereses de mora por los aportes en pensiones que se ordenaban devolver, y los de salud que se disponan pagar, tanto para el demandante que seconform con eltrato dado por el A quo, como para la demandada, que pese a que su reclamo se orientaba a destruir el fundamento de toda condena, en nada se opuso a lo que fue materia de consideracin ydecisinespecficadeljuezdeprimerainstancia.
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Bajo la preceptiva del artculo 57 de la Ley 2 de 1984, la tesis de la Sala consideraba que el juez de alzada no poda dejar de estudiar puntos verdaderamente consecuenciales del rebatido, alegando falta de sustentacin, pues se haba de entender que ellos quedaban comprendidos en la oposicin por una inclusin implcita; postura que se ha derecogeralaluzdelanuevanormativa,ladelartculo35delaLey712de2002,pues, como se indic, las argumentaciones explcitas del juez sobre pretensiones deben ser confrontadasenlasustentacindelrecursoconrazonesigualmenteexpresas. En el sub lite la sentencia de primera instancia se ocup de determinar el contenido de todas las acreencias laborales que surgan de la declaracin de la existencia del contrato; y si bien, la accionada apelante se limit a atacar este pronunciamiento, su rechazo limitado a esta declaracin, no comprenda la manera como cada una de aqullas fue liquidada por el juez; el silencio que sobre estos aspectos guarda, aunque seexpliqueporapostarleadestruir porla baselacondena,esconformidadconeltrato dadoenlasentencia. El actor en el recurso de apelacin no se apart de la decisin del juez de no acceder a la pretensin de condena de pago de aportes en salud que no efectu la demandada durante la vinculacin laboral, ni a la del pago de la indexacin o de los intereses por la suma que se orden devolver a ttulo de aportes pensionales realizados como trabajador independiente. La Sala ha considerado que la indexacin y los intereses si bienpresuponenunacondena,nosiguennecesariamenteasta,raznporlacualseha exigido que ellos deban ser formulados, ya como pretensiones expresas en el libelo inicial o en la sustentacin del recurso de apelacin, o en la demanda de casacin, de maneraindependientealaobligacinquelosorigina. Finalmente se ha de sealar que la regulacin que el artculo 35 de la Ley 712 de 2002 hizo del recurso de apelacin, cierra las puertas para los efectos de este proceso, el de la apelacin de las dos partes, a la aplicacin en la jurisdiccin laboral del artculo 357 del C. C. Modificado. Decr. 2282 de 1989, art. 1, mod. 175. y por invocacin de la integracinquedisponeelartculo145delapreceptivaadjetivalaboralconlacivil. El entendimiento jurdico acertado sobre el tema es el expuesto por la Sala en la sentencia del 28 de abril de 2000, radicacin 13644, trascribo lo pertinente de esa providencia:

Esindiscutiblequeelrequisitodelasustentacindelrecursodeapelacin contenidoenelartculo57delaLey2de1984rigeenelprocesolaboral,talcomolo haadoctrinadoestaCorporacinenconstantejurisprudencia.Peroconvieneprecisar queloanteriorenmaneraalgunacomporta,paraquienrecurreenalzada,la consagracindelaexigenciadeemplearfrmulassacramentalesqueescapendel sentidocomnodelarazndeserdelrequisitodefundamentarlaimpugnacinode

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extenderseeneldebatedepuntosmeramenteaccidentales,accesorioso consecuenciales. Esprincipiolgicoelementalqueloaccesoriosiguelasuertedeloprincipal.Por maneraquesiunapartediscrepadeunfallopornegaroporaccederauna pretensinelevadacomoprincipal,yademsdereferirseelapelantealderecho reconocidoodesconocidoporelfalladordeprimergrado,exponelasrazonesjurdicas oprobatoriasdesudisentimiento,esinnegablequeimplcitamentetambinseest oponiendoalascondenasoabsolucionesquesonconsecuenciadelaresolucin judicial.Demodoqueauncuando,enarasdelaprevisin,resulteaconsejable identificaryrazonarladiscrepanciaconrelacinacadaderechocontrovertido,no puedenlosfalladoresdesegundainstanciaabstenersedeestudiarunaapelacin aduciendounasupuestaorealausenciadefundamentacindelosderechos verdaderamenteconsecuenciales,siemprequeelrecurrentehayasatisfecho cabalmenteelrequisitodesustentarsureparoconrespectoalosderechosprincipales.
En el caso bajo examen la condena al pago de la indexacin de las mesadas pensionales, impuesta en la sentencia de primera instancia, no puede entenderse como inescindida o separada de la condena al pago de la pensin de sobreviviente, dado que no slo estn inextricablemente ligadas, sino que aqulla es simplemente una simple consecuencia de sta. De suerte que si el demandado fundament, por dems de manera amplia, las razones que lo llevaron a discrepar de la condena a la susodicha pensin, mal podra entenderse que se conform con la condena al pago de la correccin monetaria de sta. No comprenderlo as conducira al absurdo de que si hubiese prosperado el cargo y lograra la absolucin de la pensin impetrada como principal,sin embargo, dentro del razonamiento del fallo acusado, habra que sostener la condena a la indexacin accesoria de las mismas mesadas so pretexto de nohabersesustentadolaapelacinencuantoaella.

Sobreestatemtica,relacionadaconlasfacultadesdelsuperioralconocerdel recursodeapelacinydelentendimientodelaconsonancia,delartculo66 delCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial, Lodicho,porque,sinhesitacinalguna,autnomayaisladamentenoeraposible abordarelanlisisdelosmentadosinteresessinofueraporquelapretensapensinse encontrabaprocedente.Acontrariosensum,denoaparecerestimablelapensinde jubilacin,deningunaformaseraposiblemantenerladiscutidacondenaalpagode lospregonadosintereses.Siendo,entonces,lacondenaalpagodeinteresesmoratorios consecuencialoaccesoriaaladelreconocimientoypagodelapensin,ladiscusinde laprocedenciadelderechopensionalimponaentender,necesariamente,queabarcaba
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lasquedependandesta,estoes,serepite,entreotras,puesnoseralanica,lade losinteresesmoratorios. LaCorte,enelcasocitadoporelrecurrente(sentenciade28deabrilde2000. Radicacin13.644),yasehabapronunciadoenelsentidodequelaimpugnacinde laspretensionesprincipalesdelademandainicialsuponeladelasqueleson accesoriasoconsecuenciales,lascualesnoadquierenconnotacindistintaporel simplehechodeser,comotodapretensinenderecho,susceptiblesdetenerun respaldonormativoparticularopropio.AsseexpreslaCorteenesaoportunidad: NopusoendudaelTribunalqueeldemandadosustentelrecursodealzadaen cuantolacondenaqueselefulminalpagodeunapensindesobrevivienteafavor delademandante.Peroseabstuvodeexaminarlacondenaporindexacin pretextandoquenosustentelapoderadodelsegurosocialsuinconformidadeneste aspecto. Esindiscutiblequeelrequisitodelasustentacindelrecursodeapelacin contenidoenelartculo57delaLey2de1984rigeenelprocesolaboral,talcomolo haadoctrinadoestaCorporacinenconstantejurisprudencia.Peroconvieneprecisar queloanteriorenmaneraalgunacomporta,paraquienrecurreenalzada,la consagracindelaexigenciadeemplearfrmulassacramentalesqueescapendel sentidocomnodelarazndeserdelrequisitodefundamentarlaimpugnacinode extenderseeneldebatedepuntosmeramenteaccidentales,accesorioso consecuenciales. Esprincipiolgicoelementalqueloaccesoriosiguelasuertedeloprincipal.Por maneraquesiunapartediscrepadeunfallopornegaroporaccederauna pretensinelevadacomoprincipal,yademsdereferirseelapelantealderecho reconocidoodesconocidoporelfalladordeprimergrado,exponelasrazonesjurdicas oprobatoriasdesudisentimiento,esinnegablequeimplcitamentetambinseest oponiendoalascondenasoabsolucionesquesonconsecuenciadelaresolucin judicial.Demodoqueauncuando,enarasdelaprevisin,resulteaconsejable identificaryrazonarladiscrepanciaconrelacinacadaderechocontrovertido,no puedenlosfalladoresdesegundainstanciaabstenersedeestudiarunaapelacin aduciendounasupuestaorealausenciadefundamentacindelosderechos verdaderamenteconsecuenciales,siemprequeelrecurrentehayasatisfecho cabalmenteelrequisitodesustentarsureparoconrespectoalosderechosprincipales.
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En el caso bajo examen la condena al pago de la indexacin de las mesadas pensionales, impuesta en la sentencia de primera instancia, no puede entenderse como inescindida o separada de la condena al pago de la pensin de sobreviviente, dado que no slo estn inextricablemente ligadas, sino que aqulla es simplemente una simple consecuencia de sta. De suerte que si el demandado fundament, por dems de manera amplia, las razones que lo llevaron a discrepar de la condena a la susodicha pensin, mal podra entenderse que se conform con la condena al pago de la correccin monetaria de sta. No comprenderlo asconduciraalabsurdodequesihubieseprosperadoelcargoylograra la absolucin de la pensin impetrada como principal, sin embargo, dentro del razonamiento del fallo acusado, habra que sostener la condenaalaindexacinaccesoria delas mismas mesadassopretextode nohabersesustentadolaapelacinencuantoaella.

Enconsecuenciainterpretdemodoerrneoeltribunallasnormascitadasenla proposicinjurdica,talcomoconaciertoloreprochalacensura. Porotraparte,debedecirsequeelactualartculo66AdelCdigoProcesalel TrabajoydelaSeguridadSocialnoimponeperderdevistaelfenmenodela acumulacindepretensionescomopropicioalprocesolaboral,acumulacinque,por contera,obligaaque,encadacaso,seobservelanaturalezajurdicadelas pretensionesacumuladasparadeallconcluirsilaimpugnacindeunadeellas conllevaono,necesariamente,alestudiodeotrauotras. Alrespecto,caberecordarquelaspretensionesllamadasconsecuencialeso accesoriassonaquellasqueestnsujetasocondicionadasalaprosperidaddeuna anteriordecuyasubsistenciaderivanlapropia,comoindudablementeeselcasode losinteresesdemoraquesubsistenentantoexistaelderechopensional.Pormanera que,paralasresultasdelprocesolaboral,tansoloenlamedidaenquefuereacogida lapretensinpensional,seraposibleabordarelanlisisdelaaccesoriao consecuencialdelosinteresesmoratorios.Alpuntoque,denocondenarsealpagode lasdichasmesadaspensionales,niremotamenteseradableimponerelpagodesus rditos. Loanotadoconduceacolegirqueresultandodesestimadalapretensinpensional poreljuezdeprimergrado,o,alcontrario,acogidaporstetalpretensin,la apelacindeunauotrapartequeversarasobrelaexistenciadelderechopensional, comoenestecasoocurri,cobijabaladecisinsobrelaspretensionesquedeellase derivabanoleeranconsecuenciales.
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Esalaraznparaque,entreotras,cuandolaapelacinsehainterpuestocontra unaovariasdelasdecisionescontenidasenlasentencia,lasdemssepuedan ejecutar,exceptocuandoseanconsecuenciadelasapeladas,talycomo paladinamenteloexpresaelarticulo354delCdigodeProcedimientoCivil,aplicable alosjuiciosdeltrabajoporlaremisindequetrataelartculo145delCdigo ProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial,pues,entrminosdelanorma,el superiortienecompetenciaparaconfirmar,revocaroreformar,tantoladecisinque hubiereestimadoodesestimadolapretensinprincipal,comolasqueacogierono negaronlasquedeellasederivan. Laregladeconsonanciaaquealudeelartculo66AdelCdigoProcesaldel TrabajoydelaSeguridadSocial,querezaquelasentenciadesegundainstancia,as comoladecisindelosautosapelados,deberestarenconsonanciaconlasmaterias objetodelrecurso,disposicinquecomoessabidolaCorteConstitucionalencontr conformealaCartaPolticaensentenciaC968de2003,yencuyosapartes explcitamenteconsiderqueelprincipio(sic)deconsonanciaconsagradoenel artculo35delaLey712de2002,nopuedeserinterpretadoenelsentidorestringido yaanalizado,sinodemaneratalquesusignificadoseavengaalosdictadosdela Constitucin(subrayadofueradetexto),nodesconoceelderechoqueasisteala parteactoradeformularenunmismolibelounapluralidaddepretensionesquepor razndesuconexidad,dependenciaoafinidadpuedenserdecididasenelmismo proceso;niconduceaentender,comolosugiereelfallodelquemeaparto,queel apelante,denorecurrirunaaunalasdecisionesquelefuerondesfavorables,sever compelidoasoportarlosefectosdelasquedenohacerlosepredicaran,siguiendoel fallo,enfirme. Pinsese,pormeroejemplo,queparaestecasoprosperaralacensuraal reconocimientodelderechopensionalreconocido,peroquenosehubiereapeladola condenaalpagodelosinteresesmoratoriosdecretadosporeljuzgadoaquo,cabra preguntarseentonces,semantendradichacondenasopretextodenohabersido materiadeapelacin?Consideroquedeningnmodo,pueselloseratantocomo decirparaotrocasovalgalapenadestacarquesinoseapeldelacondenaal reintegrooalpagodelaindemnizacinpordespidosinjustacausa,apesarde resultarrevocadaladeclaracinjudicialquecalificaeldespidocomoinjusto,ellaolas demsquesonconsecuenciadeaqullasedebenmantenerporcuantoalnoser apeladascobraronfirmeza.

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Yqudecircuandolasituacinresultecontrariaalosinteresesdeltrabajador, comoporejemplo,paraproponerelcasocontrarioalaquocurrido,questelogr provocarenlasentenciadeljuezdesegundogradoladeclaracindeexistenciadel derechopensionalquenegeldeprimergrado,perocomonoapeldeladecisinque absolvialdemandadodelasmesadascausadas,lasadicionalesylosintereses moratoriosderivadosdeaqullas,seimpondraconcluirquesuderechopensionalle serareconocidoconefectostangiblesslohaciaelfuturo.Loilgicodelasolucin, quenoseraposiblesuperarconstruyndoseunprocedimientodistintoportratarse enesecasodeltrabajador,pueselprocesoesunosloydeordenpblico,meafianza enlanecesidaddeapartarmedelcriteriotrazadoenlasentencia. Esporlodichoquedeboinsistirenquelaregladeconsonanciaintroducidaal procedimientolaboralporelhoyartculo66AdelCdigoProcesaldelTrabajoydela SeguridadSocialnoesdecarcterabsolutonimeramenteobjetivo,ynoselepuede restringir,comoafortunadamenteaqulodijeralaCorteConstitucional,aun cuandoapenasparamencionarelobvioynecesariorespetoalosderechosmnimos laborales,alexamenfsicodecoincidenciaentrelofalladoyloapelado,dadoque,as noparezcamuypertinentelodeboreconocer,laconsonancia,expresindela literaturamusical,esunanocinsubjetivaquedependedecircunstancias culturales,segnlascualesseconsideranciertosintervalosmusicalesmsarmnicos queotros.Yaqu,dichaconsonanciaestatadaalanaturalezajurdicadelas pretensionesquefueronacogidasonegadasporeljuezdeprimergrado,cuestinque nosepuedeeludir,sencillamente,haciendounejerciciodereflejofsicoentrela decisindeprimerainstanciayelrecursodealzada. Porltimo,debotambinresaltarqueparaestecasolaapelacinnofuenicasino plural,esdecir,deambaspartes,desuerteque,conindependenciadelas consideracionesantedichas,larestriccinalacompetenciadelsuperiorquepor fuerzadelartculo66AdelCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocialse impona,seviosuperadaporlaregladequetrataelartculo357delCdigode ProcedimientoCivilqueotorgaaljuezdesegundogradocompetenciaplenapara resolversinlimitaciones,queenesteaspectotambinconsiderosiguesiendoaplicable alosjuiciosdeltrabajo,yaqueennadadesdicedelallamadareformatioinpejus, segnvocesvigentesdelsegundoincisodelartculo31delaConstitucinPoltica. Ensuma,comoloplanteensumomento,debirectificarseelcriterioasentado anteriormenteporlaCorte,particularmente,ensentenciasde22deseptiembrede 2005(Radicacin25.177)y8defebrerode2006(Radicacin26314),comoquiera
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que,serepite,elartculo66AdelCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridad Socialnodesconocelainescindibilidaddeciertaspretensionesdelademandayla necesidaddeentenderquecuandounadelasprincipalesseapela,laimpugnacin comprendelasqueastaleacceden,paradeesaformanotenerquellegara mantener,comoresultenelcasoestudiado,unasancinqueencriterioreiteradode lamismaCorte,notieneunexpresorespaldolegal.

2.3. RECURSODEQUEJA.

Anteriormente denominado recurso de hecho, que se aplica en el procedimiento laboral y de la seguridad social, por disposicin de los artculos 62 y 145 del estatuto adjetivo del trabajo, pero sus reglas son las establecidas en los artculos 377 y 378 del CdigodeProcedimientoCivil. As, segn el artculo 68 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, se puede formular queja cuando el juzgado niega el recurso de apelacin, o cuando el tribunal niega el recurso de casacin; de manera que por el mismo se solicita al superior funcional que estudie los motivos de la negativa en la concesin del recurso de apelacin o de casacin y si lo encuentra mal denegado, lo conceda, debindose remitir el expediente original al Tribunal o a la Sala de Casacin Laboral de la Corte SupremadeJusticia,segnelcaso. No puede interponerse recurso de queja, cuando el juez de primera instancia declara desierto el recurso de apelacin, segn lo expuesto por la Corte Constitucional, en sentenciaT433de2000,enlaqueassepronunci:
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 ...por no haberse denegado el recurso de apelacin por la juez de primera instancia, sinodeclaradodesiertoelrecurso,alentenderqueconlaactuacindesplegadaporel recurrente, ste no fue interpuesto; el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Popayn,noeracompetenteparaconocerdelprecitadorecurso,pueselcontenidodela norma es claro en cuanto a que su procedencia queda limitada cuando quiera que el recursodeapelacinsehanegado....

2.4.

RECURSODESPLICA.

Sehallaconsagradoenelartculo62delCdigoProcesaldeltrabajoydela SeguridadSocial,peronohallaregulacinenelmismoestatutoprocesal, raznporlacualdebernaplicarselasnormasqueloregulanenelproceso civil,atenordeloprevistoenelartculo145delCdigoProcesal,esdecir,los artculos363y364delCdigodeProcedimientoCivil;aunquehayquienes afirmanquenoprocedeenmaterialaboral,yaquesegnelartculo15del CdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial,losautos interlocutoriosdesegundainstanciaquepodransersusceptiblesde apelacin,sondictadosporlasalaynoporelmagistradoponente, verbigracia,elautoqueresuelvelaapelacin,laquejaylosqueresuelvan conflictosdecompetencia;entantoqueelponenteslodictaautosde sustanciacin,loscualesnotienenningnrecurso.

Elrecurso,segnelCdigodeProcedimientoCivil,procedecontraautos queporsunaturalezaseranapelables,dictadosporelmagistradoponente enlasegundaonicainstancia,oduranteeltrmitedelaapelacindeun autoysobreelqueresuelveelrecursodecasacin,debindoseinterponer anteelmagistradoquesigaenturno,dentrodelostres(3)dassiguientesa lanotificacindelauto,expresandolasrazonesdesudescontento.Del escritosedatrasladoporsecretaraalapartecontraria,vencidoelcual,pasa adespachodelmagistradoquedebedecidirlo,quienactacomoponenteal resolverlo,sinquecontraladecisinqueresuelvalasplicaprocedarecurso alguno,salvosuaclaracinocomplementacin.
292

2.5.ANULACINDELAUDOSARBITRALES.

Atravsdeesterecursosepersiguelaanulacinuhomologacindel laudoarbitralproferidoporelTribunaldeArbitramento,dentroun conflictocolectivoeconmicoodentrodeunconflictodecarcterjurdico. Esascomo,entratndosedeconflictocolectivoeconmico(obligatorios), elconocimientoesdelaSaladeCasacinLaboraldelaCorte,ysisetrata delaudosquesolucionenconflictosjurdicos,elconocimientoesdelas SalasLaboralesdelosTribunalesSuperioresartculo10delaley712de 2001,quemodificelartculo15delCdigodeProcedimientoLaboral. Elrecursoseinterpondrdentrodelostres(3)dassiguientesala notificacindellaudo,debindoseremitirporelTribunalde Arbitramento,dentrodelosdos(2)dassiguientesalaCorteSupremao alTribunalquecorresponda.Lascausalesestnconsagradasenelartculo 142delCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial,mismasque coincidenconlassealadasenelartculo38deldecreto2279de1989. Esderesaltarquecuandosetratadelaudosqueresuelvenconflictos jurdicos,comoconsecuenciadehabersecelebradocompromisoopactado clusulacompromisoria,quienpretendelaanulacin,persiguela modificacinorevocatoriadellaudoyelTribunalqueestudiaelrecurso, podrhomologarlooseaconfirmarladecisinarbitraloanularloyemitir lanuevadecisin,actuandoaslacorporacincomotribunaldeinstancia. Cuandoellaudosedictacomoconsecuenciadelaimposibilidadde empleadoryorganizacinsindical,enfirmarconvencincolectivaoen conflictoscolectivosdeempresasdeserviciospblicosesenciales,esdecir, losconflictoseconmicos,laanulacinpretendelarevisindellaudoysi prosperaquesedeclarennulaslaspartesqueviolenenformaflagrantela ConstitucinolaLeyoanterioresconvenioscolectivoscelebrados.Sila Corteencuentraacordealasnormascitadas,lohomologar. SilaCorteencuentraquenosedecidieronalgunasdelascuestiones indicadasenlaconvocatoriadeltribunaldearbitramento,lodevuelveel expedientealosrbitrosparaquesepronunciensobreellas,sinperjuicio dequedecidasihomologaoanulalaparteyaestudiada.Despusdeque eltribunalhayacumplidoloordenadoporlaCorte,ampliandoellaudo, procedecontraesadecisinlaanulacindetodassusreglas.
293

2.6.

CASACIN.

Recursoextraordinario,cuyafinalidadesquelaCorteSupremadeJusticia quiebrelasentenciadesegundogradoyactuandoensededeinstanciadicte lanuevaprovidenciareemplazandolaproferidaporeltribunal;en consecuencia,alcontrolarlalegalidaddelasdecisionesdelostribunales, cumpleconmantenerlaexactitudyuniformidaddelainterpretacin jurisprudencial,amsdequeprocuralareparacindelosagraviosinferidos alaspartesconlasentenciarecurrida. Procedecontrasentenciasensegundainstanciaproferidasporlostribunales superioresocontralasdeprimerainstancia,encasacinpersaltum,en procesoscuyacuantaexcedade120veceselsalariomnimolegalmensual vigente,yseinterponeanteelTribunal,medianteescritoquenorequiere sustentacin,dentrodelos15dassiguientesalafechadelaprovidencia atacada. ElTribunalestudialaviabilidaddelrecursoteniendoencuentalaclasede proceso;elinterspararecurrir,esdecir,lacuantadelagraviocausadoal recurrenteconladecisindesegundainstancia;ylaoportunidadde interposicin. LasustentacindelrecursosehaceantelaCorteSupremadeJusticia, conformealoprevistoenlosartculos87y90delCdigoProcesaldel TrabajoydelaSeguridadSocial,debindoseacudirentodocaso,alas causalesexpresasexigidasparatalfinysedebepresentarunademandaque cumplaconlosrequisitosformalesexigidosenlaleyprocesal. Enconsecuencia,lacasacinnoesunatercerainstancia,endondepuedan estudiarseplanteamientos,hechosypretensionesdelademandaodela totalidaddeldebateprobatorio.Enesterecursosepresentaundebateentre lasentenciaimpugnadaylaley,yesdecaraaeseenfrentamientoquela Cortedecideimpugnaronolasentenciaacusada.

LAPROTECCINDELDEBIDOPROCESOENLACASACINDEL TRABAJO JOSROBERTOHERRERAVERGARA ExpresidentedelaCorteSupremadeJusticia. 1. Introduccin

294

2. 3. 4. 5. 6.

Antecedentesremotos Proteccinconstitucional Laviolacindenormasprocesales Lanulidadencasacindeltrabajo Laviolacinmedioenlacasacindeltrabajocomocausaljurisprudencial deinfraccindenormasprocesales

1. Introduccin

Eldebidoprocesoesuninstrumentodegranvalaparaladefensade derechosfundamentalesyparaelcabalcumplimientodelafuncinjudicial. Paralaspartesinvolucradasenunarelacinjurdicaprocesalesun mecanismodelamayorutilidadenarasdeunprocesojustoyajustadoalos parmetrosconstitucionalesylegales,yparaeljueznosloesundeberde ineludibleejecucin,sinoelcanalinexorableatravsdelcualdebeconducir suactividadhastallegaralasolucindelconflictojurdicosometidoasu conocimiento. Infortunadamente,unasvecesporfaltadeconocimientoyotraspordesidia delosdefensoresdelaspartesenlosprocesosjudiciales,secreeenforma equivocadaquelarealdefensadeldebidoprocesoesexclusivadelos mecanismoslegalesdeproteccininstituidosporlosestatutosprocesales paralasinstanciasoatravsdelaaccindetutela,peroqueelrecursode casacinnoesuninstrumentoidneoparaelamparodeldebidoproceso porquelascausalesquegobiernaneserecursoextraordinario,principalmente enfocadasacorregirviolacionesdenormassustanciales,sontaxativasyen demasarestringidas.Estebreveensayopersigueexplicarsomeramente cmo,almenosenlostiemposmodernos,esaesunaconcepcinerrneay sinasideroalgunodadoelingenteesfuerzojurisprudenciallaboral colombiano,desdeluegosinarribaraexcesosinadmisiblesquepugnencon laindispensableseguridadjurdica. 2. Antecedentesremotos

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Auncuandoinicialmenteelderechoromanofuereacioaqueunasentencia firmefueseobjetodeunmediodeimpugnacin,ulteriormenteabrilas puertasparaqueaquellasqueadolecandeldefectodehabersido pronunciadasconinfraccindenormasprocesales,noprodujesenenforma absolutalosefectosdecosajuzgada.Assediselafiguradelaquerella nullitatisinstrumentadacomomecanismoparacontrolarlasviolacionesde normasprocesales.Yaenlapocaimperiallalaborjudicialfueelevadaal rangodefuncinpblica,conlaconsiguienteampliacindepoderespero conelcontrapesodemedidasdecontrolantelahumanaposibilidadde quebrantodedisposiciones,loquedabalugararecursos,sinperjuiciodela accindenulidadquepodaserinterpuestasinediecontraciertaclasede decisiones. Ladichaaccinrevestadosmodalidades:(i)Laprovenientedeerrores jurdicostrascendentesygravesquecausarengraveinjusticiay(ii)las violatoriasdeljusconstituciones,instituidaprecisamenteporlosemperadores paralaprevenirviolacionesdesusmandatosporpartedelosfuncionarios localesconpoderjurisdiccional,conunaclaraconnotacinpoltica. BajoelimperiodeJustinianosecrearonmecanismosdecontrolde decisionesjudiciales:(i)larestitutioinintegrum,alaquemuchosautores asignanserelancestrojurdicodelrecursoderevisinylaquerellanullitatis insanabilis,instituidaprecisamenteparacombatirlasentencianorecurrible porotrosmedios,peroatacableinicialmenteparacombatirviciosde procedimiento,principalmenteatinentesadefectosenlospresupuestos procesales,enlaformadelademanda,enelproceso,enlasentencia,opor contenerresolucionesextra,ultraomnimapetita,porcontenerresoluciones contradictorias,porfaltaoexcesodepoder.Ensntesissetratabadefaltas cometidasalmomentodeconstituirselarelacinjurdicaprocesalobien duranteeltranscursodelprocesoqueseremediabanmedianteelejerciciode unaaccincuyaconsecuenciaeraunasentencianullaconefectosdeclarativos. Peroposteriormenteseamplicomomediodeimpugnacintambincontra decisionescontrariasaderechooaljusconstitutionis,oenfin,envocesde Chiovenda,sirvideinstrumentoparagarantizarlaexactaobservanciadela leyporpartedeljuezyparaimpedirlehacerobradelegislador. 3. Consagracinnormativadeldebidoproceso Eldebidoprocesotienefuentesnormativasexpresaseninstrumentos jurdicosinternacionalesyenelderechointerno.Enelplanointernacional
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estinstituidoenladeclaracindelosderechosdelhombreyelciudadano de1789,enladeclaracinamericanadelosderechosydeberesdelhombre de1948,enladeclaracinuniversaldederechoshumanosydelaslibertades fundamentalesde1950,enelpactointernacionaldederechoscivilesy polticosde1966yenlaConvencinamericanasobrederechoshumanosde 1969(PactodeSanJos). Enelderechointerno,enelartculo29delaConstitucinPoltica,enlaley estatutariadeadministracindejusticiayenlosrespectivosestatutos procesales. ComoloexpreslaCorteConstitucionalensentenciaC140/95,elcontroldel debidoprocesodebeserdelresortedecadaespecialidadjurisdiccional:
Ahorabien,Quseentiendeporformaspropiasdecadajuicio?Puessonlasreglassealadas enlanormalegalque,deconformidadconlanaturalezadecadajuicio,determinancadaunade las etapas propias de un proceso y que, a su vez, se constituyenen las garantas de defensa y de seguridad jurdica para los intervinientes en el respectivo litigio. Esas reglas, como es lgico, deben ser establecidas nica y exclusivamente por el legislador, quien, consultando la justicia y el bien comn, expide las pautas a seguir con fundamento en la clusula general de competencia y, generalmente, a travs de cdigos (Art. 1502 C.P.) dentro de cada proceso judicial. Es as como los procesos laborales, por ejemplo, contienen procedimientos que difieren de lo dispuesto para los asuntos penales, o los administrativos, o las controversias relativas al derecho de familia. Pero, adems, debe tenerse en consideracin que al Congreso no le compete tan slo expedir esas reglas: le corresponde ante todo determinar la naturaleza de cada juicio para,conbaseenello,entoncessestablecerlosprocedimientosadecuados.Estosignificaqueno podra argumentarse que una determinada Ley desconociera la naturaleza, por ejemplo, de un proceso civil o de uno comercial, pues se reitera es el mismo legislador quien de forma autnoma e independiente seala en qu consisten y en qu se basan dichos procesos, teniendo como nica limitante los preceptos constitucionales. Por lo mismo, mal podra argumentarse que el rgano legislativo no puede si lo juzga oportuno modificar sustancialmente ciertos procesos. En efecto, as como a lo largo de la historia jurdica se han creado procedimientos nuevoscomo, por ejemplo, en pocas recientes, el relativo a la jurisdiccin agraria, nada obsta para que el legislador, dentro de su autonoma e independencia, pueda alterarlos, adicionarlos o inclusive, retirarlos del ordenamiento. Las razones prcticas o de conveniencia que esa decisin conlleve, corresponde determinarlas al Congreso de la Repblica y, por lo mismo, el juez de constitucionalidadnotendracompetenciaparaevaluarlas.

4. Laviolacindenormasprocesales Esinnegablequelaverdaderaconfiguracinyfinalidaddelrecursode casacin,desdesuestablecimientoenFranciaen1790,hagirado

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principalmentealrededordelanecesidaddecontrolardefectosdenaturaleza sustantiva,loquetienentimarelacinconelcarcterpolticoprimigeniodel recursoextraordinario,enlamedidaenquelasdecisionesjudicialesque desbordaranelmarcolegal,acarreabanevidentepeligroparaelpoder legislativo.Portanto,lagnesisdelaposibilidadexcepcionaldecontrolde lasfaltasdeestirpeprobatoriadelosjuzgadoresnosehallaenlacasacin francesasinoquetieneracesromanistas,conlaquerellanullitatis. Enlahistoriacasacionalpremodernista,lossistemasqueyabienporobradel legislador,oradelajurisprudencia,hanadmitidolaimpugnacinen casacindefaltasprocesales,lohanhechoconcarcterrestrictivo,estoes,sin incluirtodaslasposiblesinfraccionesdeesanaturaleza,sinoreservndolasa lascausalestaxativamenteconstitutivasdenulidad,talcomodesdeantiguo lotieneconsagradolacasacincivilcolombiana. Algunossistemasjurdicostambinhaninstituidorecursoscontrainjusticia notoriaparasalirlealpasoalacosajuzgadaformaldelassentencias,pero ellonoguardaidentidadconlacasacinporfallasdendoleprocesal. Convienehacerunareferenciaalacasacinespaolasobreeltema,dadoque sibientodoslossistemascasacionalestienenorigenenelfrancs,elnuestro hallasucdigogenticoenelespaol,quedesde1812admitila clasificacindelastrasgresionesdenunciablesenerroresiniudicandoy erroresinprocedendo. Laleydeenjuiciamientocivilde1991adoptunaposturaeclcticaentrelas posicionesradicalessobrelanecesidaddeestablecimientodeunalistatasada deinfraccionesprocesalesdenunciablesencasacinylaqueproclamabala tipificacindeunmotivogenrico,susceptibledeserinterpretadaporla jurisprudencia.Lacausalprimeraconsagraelmotivogeneraldeinfraccin delaleyodeladoctrinalegal,lacualabarcatantolaviolacindirectadelas normassustantivas,comodeotrasderegulacinprocesal,talescomo, cuandoelfallo(i)noseacongruente;(ii)seaultra,extrapetitaominima petita;(iii)seacontradictorioenlaparteresolutiva;(iv)desconozcalacosa juzgada.Eselitadofueampliadoenlareformade1984queincluycomo causalelquebrantamientodelasformasesencialesdeljuicioporinfraccin delasnormasreguladorasdelasentenciaodelasquerigenlosactosy garantasprocesales,siempreque,enesteltimocaso,sehayaproducido indefensinparalaparte. EnEspaa,tantoelTribunalSupremocomoelConstitucional,han desarrolladoeltemafincados,enespecialesteltimo,enelconceptodela
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indefensin,tratandodeprecisarsualcance,nosiempreconresultados afortunados.Entalevolucin,comoloanotaCarlosMartnBraas,ensu obraElrecursodecasacincivilporinfraccindelasnormasquerigenlosactosy garantasprocesales,sehapasadodeunaprimerafasecaracterizadaporun sentidoamplioygenricoacuadoporelTribunalConstitucional,auna segunda,descriptivadelaindefensinacompaadaderequisitosaadidos,y posteriormenteaunatercera,quesinabandonarlaimprontadescriptiva, estarasoportadaeninstitucionesprocesalesconcretas(emplazamiento, prueba)conexigenciasespecficasparacadauna,yunacuarta,enque prescindiendodelospasosanterioressimplementesedeclaraadhocla existenciaonodelaindefensin,loquehallevadoadiversosdoctrinantesa aseverarqueencuantoalaellacadaasuntoesunmundodistinto. Conlareformade1984elconceptodeindefensinamplasumbitode aplicacinalpasardesupuestosdedenegacindediligenciadepruebaa comprendercualquierviolacindenormaprocesalesencial,odichodeotro modo,comolarupturadelnecesarioequilibrioenqueseapoyalaexistencia mismadelproceso. EnItalia,desdelareformade1942,seinstauracomocausalgenricala nulidadtantodelasentenciacomodelprocedimiento,peronoenunsentido reducidoalasinfraccionesmeramenteformalessinoaaquellasdenominadas procesalesdecarctermaterial. 5. Lanulidadenlacasacindeltrabajo
Enelpasado,lanulidadfuecausaldecasacinlaboraldesdelavigenciadelartculo60 del Decreto 528 de 1964 cuando se haba incurrido en alguna de los motivos sealados en el cdigo de procedimiento civil, con tal de que no hubiere sido saneada. Pero en la casacin del trabajo esta causal, al igual que la 5 de la casacin civil, fue abolida, a nuestro juicio injustificadamente, por el artculo 23 de la Ley 16 de 1968, pues es indiscutible que los motivos de nulidad se fundamentan en la imperiosa necesidad de salvaguarda del debido proceso, tan esencial en todo proceso, son cabal desarrollo del artculo29delaConstitucinPolticade1991,conforme al cualnadiepuede serjuzgado

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sino conforme a las Leyes preexistentes al acto que se le impute ante el juez o tribunal competenteyconobservanciadelaplenituddelasformaspropiasdecadajuicio. En ocasiones la jurisprudencia laboral ha concluido que por no estar contemplada la nulidad como causal de casacin, las circunstancias contempladas en la ley procesal constitutivasdeestafiguranodanbaseparaestructurarunaacusacin: La nulidad no est consagrada, por s sola, como causal para estructurar un cargo en la casacin laboral. Esta Sala de la Corte, en sentencia de 14 de mayo de 1990, Rad. 3766, en asuntoqueguardasimilitudconelpresente,tuvooportunidaddeexponerlosiguiente:Perode cualquier modo, ni siquiera plantendola tcnicamente como violacin de medio, jams procedera revivir en casacin una acusacin de nulidad ya resulta como incidente en las instancias. Ello porque si son inadmisibles incidentes similares a los ya propuestos y decididos (CPC,art136yCPL,art.145),conmsverasesinaceptablebuscarinfirmacindeunfallocon fundamento en una causal de nulidad denegada cuando fue alegada ante el juez de la causa (Sentenciade4deabrilde1994,rad.6283). Noobstante,tambinsehaasentado: Los errores in procedendo no constituyen causal de casacin en materia laboral despus de la derogatoriaquehizoelartculo23delaLey16de1968,delartculo60delDecreto528de1960, quehabaestablecidocomocausalterceraladehaberseincurridoenlasnulidadesprevistasenla ley105 de1931.SevolviasalsistemaoriginaldelCdigoProcesaldelTrabajo(Decreto2158 de 1948), tema sobre el cual dijeron sus redactores: <Se suprimen las causales de casacin por errores in procedendo, para dejar como principal la de errores in iudicando, por infraccin de la ley sustantiva. Sin embargo la jurisprudencia de la sala de Casacin Laboral ha admitido que dentrodelacausalprimeradecasacinpuedaplantearselaviolacindelaleyatravsdeerrores in procedendo, siempre que estos hayan sido planteados en las instancias e incidan en la infraccindelasnormassustanciales(Sentenciade2dediciembrede1983,rad.8799).
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Sin embargo, en nuestro criterio una sentencia donde se suplanta al juez natural o se viola el debido proceso, es doblemente injusta. En tales hiptesis se est en presencia de una irregularidad fundamental y no meramente adjetiva o intrascendente, que no solamente infringe una expresa y preciosa garanta constitucional, sino un derecho fundamental, por eso se amerita su restablecimiento en la casacin laboral y de seguridadsocial,comoexisteenlacasacincivil,sinquelaposiblecongestinqueello pudiesegenerarseamsgravequelosenormesmalesqueocasionaaestaespecialidad su ausencia legal, la que afortunadamente en gran medida ha sido suplida por la jurisprudencia.

6. Laviolacinmedioenlacasacindeltrabajocolombianacomocausal jurisprudencialdeinfraccindenormasprocesales
Convieneinsistircomocuestinpreliminarenqueenprincipiolosmerosdesaciertosin procedendo no son enjuiciables en la casacin del trabajo y la infraccin de normas procesales no est consagrada taxativamente como causal en nuestro ordenamiento legal. No obstante, desde la poca del Tribunal Supremo del Trabajo de la dcada de los cincuenta, se admiti el ataque por violacin de normas procesales cuando tal infraccin conduca al quebranto de disposiciones sustantivas laborales que deban denunciarse expresamente como violadas. Desde entonces se estim que la primera violacinesdemedio,pueslaverdaderayefectivaesladelanormalaboralsustantiva. (Gaceta del trabajo, nm. 5 a 16, pg. 267). As mismo, la Sala Laboral de la Corte en sentencia del 5 de agosto de 1958 (G. del T. LXXXVIII, nms. 2199, 2200, pg. 894 y 895)precisquecuandolainfraccindelanormaprocesalincidesobreunadecarcter sustantivo, hace impugnable la sentencia, porque el sealamiento de la primera constituye la premisa de la violacin de la segunda, ya que por este medio el error in procedendoseconvierteenelpresupuestoinseparabledelerroriniudicando.
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Perontesequelajurisprudencianoabrilaspuertasalaposibilidaddequetodafalta procesal fuese vehculo para alcanzar la violacin de una ley sustancial y por ende lograr el quebrantamiento del fallo, pero al pretender esclarecer cules poseen ese atributo,hahabidonotoriasimprecisiones. Como se expresara en nuestro artculo sobre la historia de la casacin del trabajo publicado con motivo de honrosa invitacin de la Corte Suprema de Justicia al conmemorarse los 120 aos de la casacin en Colombia, los primeros pronunciamientos en esta materia admitieron la posibilidad de que los errores en la aplicacin de las disposiciones procesales que gobiernan la produccin de las pruebas o su aduccin al proceso fueran denunciables, con tal de que igualmente se acusaran lassustancialesvioladascomoconsecuenciadelprimerdesacierto.As,ensentenciade 3demarzode1949,GdelT.tIV,nms.29a40,pg.158,sedijo: nodebeolvidarsequeelrecursodecasacinfueinstituido,comolodiceclaramentelaLey,para unificar la jurisprudencia nacional en asuntos laborales() las normas adjetivas sobre pruebas pueden servir de medio para la violacin de una sustantiva que consagre derechos. Es decir, la transgresin de la adjetiva sirve de va que conduce a la violacin de la sustantiva que es la nicaque puede considerarseencasacin,por versar este recursoacerca delos preceptosde esta ltimacategoraynodelosdeaquella. Al poco tiempo se permiti acusar otras infracciones in procedendo.: Sentencia de 21 de noviembrede1950,GdelT,tV,nms..41a52,pg.983: el ataque por errores en procedendo, o de orden en la conducta procesal que debe observar el juzgador, conducta encaminada a hacer efectivo el derecho, se ha dicho en repetidas sentencias del Supremo Tribunal del Trabajo, es procedente en la casacin laboral, cuando se sealan infringidascomoconsecuenciadeaquellasviolaciones,normasdecarctersustantivolaboral

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Pero hubo vacilaciones con tesis apegadas a la literalidad de las causales: Sentencia de 3deabrilde1951,G.delT,t.VI,nms.53a58,p.178: No seala el recurrente ninguna disposicin sustantiva de carcter laboral como violada, lo cual serasuficientepararechazar el cargo, y adems planteaun error in procedendo,queno da lugar en materia laboral, pues el Decr. 2158 de 1948, sobre procedimiento en los juicios del trabajo, suprimi las causales por errores de esa especie, como bien lo anotan los autores del mencionadoDecretoenlapresentacinquedelhicieron Posteriormenteseretornala pertinenciadelaviolacinmedio,peroconla aclaracin de que tambin puede originarse en errores de hecho o de derecho: Sentencia de 30 de juniode1959. Laviolacindirectadeunasdisposicioneslegalesnopuededeterminarlaindirectadeotras.La violacin de normas de procedimiento es simplemente una violacin medio, entendiendo por tal la que incide en la transgresin de preceptos sustantivos. Pero si la violacin ocurre a travs de errores hecho o derecho en la apreciacin de las pruebas, es siempre indirecta, tanto respecto de lasprocesalescomodelasdisposicionesmaterialesosustantivas Otros pronunciamientos creyeron equivocadamente que la violacin medio slo se estructura por el sendero directo: Sentencia de octubre 2 de 1989, rad. 3285 Seccin Segunda. En la casacin laboral solamente son acusables, en principio los llamados errores de juicio o in indicando y no los errores de construccin o in procedendo. Sin embargo, de tiempo atrs se ha admitido jurisprudencialmente el que se acuse como violacin medio el quebranto directo de normas procesales como las que gobiernan el debido proceso y las ritualidades enla aduccinde la prueba, cuando a travs de tales normas instrumentales se llega finalmente a la violacin de normas sustantivas, o sea, aquellas realmente atributivas de los derechos laborales. En estos
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casos, y como es a penas obvio, no estar completa la proposicin jurdica del cargo si no se incluyen tanto los preceptos procedimentales pertinentes como las normas que reconocen, modificanoextinguenlosderechoslaboraleslitigados Se precis posteriormente la procedencia: Sentencia de 2 de diciembre de 1997, rad. 10157. La crtica de carcter tcnico que hace la entidad opositora no es admisible, porque desconoce que una decisin judicial puede ser violatoria de la Ley sustancial como consecuencia de la violacin de otra norma no sustancial. En una situacin como esa, el cargo en casacin debe comenzarpordemostrarlamaneracomoseprodujolatransgresindelanormanosustancial,y debe tambin demostrar, necesariamente, la incidencia de esa violacin en la Ley sustancial laboral. Es lo que se ha llamado violacin medio o puente, atenuada en parte, por las sucesivas normasquesehandictadoenmateriadedescongestinjudicial. Seadvirtiquelaviolacinmedionoenmendabaelquebrantodetodanormaprocesal: Sentenciademayo22de2002,rad.18276. Sibienlajurisprudencia deestaSala haaceptadolaviolacin mediodenormas adjetivascomo vehculoparaalcanzarelquebrantodelasnormas sustanciales, ellono se puedeextender atodo tipo de trmites insatisfechos a juicio de la parte recurrente en casacin, sino estrictamente referido a los eventos precisados por la jurisprudencia y siempre que se observe una omisin o actuacin claramente imputable al juzgador y no a las partes, que afecte el ncleo del derecho sustancial litigado. Ntese que la casacin laboral, a diferencia de la civil, no contempla dentro desuscausaleslasnulidadesprocesales. A pesar de vacilaciones recientes, en sentencia de 3 de octubre de 2006, rad. 27622, se retornalcaminocorrecto: En primer trmino se impone la Corte precisar que de antao ha adoctrinado que cuando una sentenciaseatacaporviolacinmediolavadebeserladirecta,todavezqueantesdeincurrirel
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sentenciador en un equivocado entendimiento de los hechos por suposicin o pretericin de la prueba, que es lo que estrictamente puede conducir al error de hecho manifiesto, lo que en realidad infringe es la Ley instrumental que gobierna la prueba. As se encuentra presentado el cargoporlarecurrente.Empero,enrecientepronunciamientolaCorterectificsuposicinenel sentido de expresar que, aunque se reproche el fallo por violacin medio, si el cargo invita a la Salaa acudir a las pruebas o piezas procesalespara confrontar el posible yerro en que incurre el Tribunal,lavaeslaindirectaporquesedebeefectuarunavaloracinfctica,probatoriaosurge de la labor de percepcin de una pieza procesal. En caso contrario, el ataque ser por la va de puroderecho,estoes,ladirecta.(Rad.25232del30dediciembrede2005). Otro tema que no ha sido pacfico en la jurisprudencia es el que concierne con la va escogida en los cuestionamientos por violacin medio. Al respecto siempre hemos estimadoquesibienelataqueporviolacinmediodebeenderezarseprioritariamente por el sendero de puro derecho, porque antes de incurrir el sentenciador en una equivocada valoracin de los hechos, por suposicin o pretericin de la prueba, quebranta la legalidad procesal, no es menos verdadero que cuando para esa misin resultaindispensablequelaCorteexaminehechos,noaceptadosporelTribunal,ypor ende sea menester sumergirse enlas pruebas o piezas procesales del juicio, sinduda el origen del vicio se hallar en stas y por tanto ser deber ineludible del impugnante, como cuestin preliminar, demostrar el desacierto de facto manifiesto, como vehculo insustituible para alcanzar la infraccin de los preceptos sustanciales, igualmente enlistadosenlaproposicinjurdica. En consecuencia, un cargo por violacin medio habr de encauzarse por la va indirecta en casos en que el recurrente, contrariando las conclusiones fcticas del tribunal, alegue, verbigracia, que no se dio por demostrada alguna pretensin que aparece en la demanda introductoria, que s se decret determinada prueba, que s se cumpliconunaformalidad,quessesustentlaapelacinsobreunapeticin,etc.
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Todo lo dicho en precedencia hace evidente que si bien la violacin del derecho de defensa o del debido proceso no han estado expresamente contemplados en la legislacin casacional como causal expresa dichos vacos han sido suplidos por la jurisprudencia laboral, pero si bien han sido ejercitados por litigantes, no se ha hecho con la frecuencia que realmente se amerita. Pero incluso podra afirmarse, sin temor a errar, que la amplitud de la jurisprudencia laboral de los ltimos aos, que ha posibilitadoqueelamparoencasacindeesosderechosfundamentalesesmsextenso que en otras ramas del derecho o en otras latitudes donde s est contemplado como causal explcita la violacin de las formas esenciales del juicio. Desde luego que en ocasiones la corte de casacin no puede efectuar el anlisis de un cargo por este medio que algunos denominan la tercera causal de casacin laboral, debido a la defectuosa presentacin de las acusaciones, pero ello de ninguna manera da pie para concluir que no estn sentadas las bases jurisprudenciales para una adecuada utilizacin de esta excelsa prerrogativa, ntimamente vinculada a la salvaguarda del debido proceso, sin queselleguealextremodepensarquecobijatodaclasedeviciosdeprocedimiento. Eso s debe admitirse que, como lo anotamos en estudio anterior sobre el tema, conviene precisar el concepto de la privacin o limitacin sustancial del derecho de defensa o del debido proceso, lo que supone un reto descomunal, dada su gran complejidad, y an logrado el objetivo suele desdibujarse al aplicarlo en la prctica. El esfuerzo de un catlogo legal limitado de hiptesis igualmente deviene inacabado desde el amplio enfoque constitucional que impera en Colombia de cara al artculo 29 de nuestra Constitucin Poltica, pues siempre ser pretexto para hallar casos adicionalesquedesbordensucontenidoesencial. Peroalgunosamparosaldebidoprocesoresplandecensinqueseamenesterunanlisis exhaustivo; ya que la ruptura manifiesta y radical del equilibrio natural del proceso que lleva a una sentencia injusta, entraa una inadmisible infraccin material y no
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simplemente una lesin de una regla formal. Naturalmente, las lesiones graves a los principios rectores del proceso, la casi totalidad de las causales de nulidad, y en especial violaciones a la jurisdiccin, a la competencia, a la representacin, a la esencia de las notificaciones, a las ritualidades probatorias fundamentales, a las normas sobre produccinyaduccindelaspruebas,alacargadelaprueba,altrmitedelaaccin,a ladobleinstancia,alacongruencia,alasreglas elementales delasentencia, planteadas oportunamente, determinantes en la resolucin y que lesionen la ratio decidendi, deben quedardebidamenteamparadas.

2.7.

REVISIN.

Sepresentacuandounaautoridadjudicialrevisaunasentenciaya ejecutoriada(proferidaporlaSaladeCasacinLaboraldelaCorteSuprema deJusticia,lasSalasLaboralesdelosTribunalesSuperioresylosjueces laboralesdecircuito,dictadasenprocesosordinarios)artculo30ley712de 2001,ysiencuentraquesedanlascausalesfijadasenlaleyartculo31ley 712de2001yartculo20ley797de2003,laanulayemitenuevaprovidencia. Elrecursodeberpresentarsedentrodelosseis(6)mesessiguientesala sentenciapenal,peroquenoexcedadecinco(5)aoscontadosapartirdela sentencialaboralolaconciliacin,sisetratadealgunadelascuatrocausales delaley712de2001.Silacausaleslasealadaenlaley797de2003,para revisindepensionesconcedidasporfueradelaley,eltrminoesel sealadoenelartculo32delaley712de2001,segnloasentlaCorte ConstitucionalensentenciaC835de23deseptiembrede2003,oseacinco (5)aoscontadosapartirdelasentenciaquepusofinalprocesolaboral. Sepresentaantelaautoridadcompetente,mediantedemandaquedebe contenerlosrequisitosdequetrataelartculo33delaley712de2001. Silademandasepresentarefueradetrminooconfaltadelosrequisitos formaleselrecurrentesermultadode5a10salariosmnimos. 2.8.

ELGRADOJURISDICCIONALDECONSULTA.

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Consagradoenelartculo69delCdigoProcesaldelTrabajoydela SeguridadSocial,comounarevisinoficiosadelasentenciadeprimera instancia,siemprequelamismahayasidoadversaaltrabajador,alaNacin, alDepartamentooalMunicipio,siemprequenohayasidoapelada. Algunossostienenquelaconsultaesunaapelacindeoficio;peroen realidad,laconsultanoesunrecurso,demodoquenohayapelanteypor ello,lacompetenciadeljuezesplena,entantogozadeatribuciones suficientesparareformanyanrevocarelprovedoquesesometeasu conocimiento;debindosetenerencuenta,entodocaso,elintersquecon ellasebuscatutelar,afindeestablecer,hastadndepodrallegareljuzgador enelmomentodeintroducircambiosalaprovidenciaencuestin. Conlamodificacinintroducidaporelartculo14delaley1149de2007,se extiendelaconsultaaloscasosdesentenciasadversasalafiliadoo beneficiario,entidadesdescentralizadasenlasquelaNacinseagarante, debindoseinformarensteltimocasoalMinisteriodelramorespectivoy alMinisterioDEHaciendayCrditoPblicosobrelaremisindel expedientealsuperior.
CASONo.4. NO SUSTENTACIN DEL RECURSO DE APELACIN. GRADO

JURISDICCIONALCONSULTA. Domitila Hernndez, cnyuge suprstite del fallecido Alberto Solis, le reclama al I.S.S. la pensin de sobrevivientes. Su apoderado recurre en apelacin, empero no sustenta el mismo, por lo cual el juzgador de primer grado declara desierto el recurso de apelacin. AUTOEVALUACIN

1. PodralaSalaLaboraldelTribunalSuperiorconocerdelpresente negocio,porvadelgradojurisdiccionaldeconsulta?
DECISIONESJUIDICIALES
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SentenciadelaSaladeCasacinLaboraldelaCorteSupremadeJusticia, dictadaenprocesoconradicacinNo.30667,elda21denoviembrede 2007,conponenciadelDr.LuisJavierOsorioLpez.

Ratiodecidendi:Elgradojurisdiccionaldeconsultaprocedeigualmenteenfavorde laspersonasquepuedensustituiraltrabajadoreneldisfrutedesusderechos.. Sentencia de la Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia, dictada en proceso radicado bajo el nmero 32200, el 20 de noviembre de 2007, con ponenciadelmagistradoDr.EduardoLpezVillegas. Ratio decidendi: El recurso de apelacin propuesto por el empleador, no impide que se surta el grado jurisdiccional de consulta a favor del trabajador, si se dan los supuestosexigidosenlanorma.. CASO N 25 RECURSO DE APELACIN. SUSTENTACIN. GRADO JURISDICCIONALCONSULTA. Domitila Hernndez, cnyuge suprstite del fallecido Alberto Solis, le reclama al I.S.S. la pensin de sobrevivientes. Su apoderado recurre en apelacin, empero no sustenta el mismo, por lo cual el juzgador de primer grado declara desierto el recurso de apelacin. AUTOEVALUACIN

1. PodralaSalaLaboraldelTribunalSuperiorconocerdelpresente negocio,porvadelgradojurisdiccionaldeconsulta?
DECISIONESJUIDICIALES

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EL GRADO JURISDICCIONAL DE CONSULTA PROCEDE IGUALMENTE EN FAVORDELASPERSONASQUEPUEDENSUSTITUIRALTRABAJADORENEL DISFRUTEDESUSDERECHOS.

SALADECASACINLABORAL R.LUISJAVIEROSORIOLPEZ RadicacinNo.30667 BogotD.C.,veintiuno(21)denoviembrededosmilsiete(2007).

Se comienza por advertir que es cierto que la demandante inicial Griselda Yepes de Gaviria no apel de la sentencia de primera instancia. Empero, no debe olvidarse que esadecisinfuetotalmenteadversaasuspretensiones.Ysialprocesoacudialegando ser lacompaera permanentedel pensionadofallecido, esasentenciadeba consultarse a su favor. El hecho de que el artculo 69 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social se hubiera referido al trabajador para los efectos de la consulta, no deba entenderse en su tenor literal, pues si la consulta estaba instituida en provecho suyo, tambin poda transmitir a sus beneficiarios ese privilegio procesal, ya que la pensin de vejez que se le reconoci es igualmente transmisible de acuerdo con lo que disponelaley. Tampoco puede dejarse de lado que de acuerdo con el artculo 14 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, las disposiciones legales que regulan el trabajo humano son de orden pblico, por lo que los derechos y prerrogativas que ellas conceden son irrenunciables,salvolasexcepcionesdeley.

Enconsecuencia,silosderechosconsagradosafavordelostrabajadoresno puedenserrenunciados,esosmismosderechosgozandelmismocarcteren cuantocorrespondealaspersonasqueconarregloalaley,puedensustituirlo eneldisfrutedelosmismos.Yenesascondiciones,nopuedepredicarse

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vlidamentequelaconsultaestabainstituidanicayexclusivamenteafavorde lostrabajadoresensusentidotextual,puesunahermenuticaenesadireccin desnaturalizaralosderechosqueemanandelasleyessocialesyque bsicamenteapuntanhacalaproteccindeltrabajador,quetambindebe comprenderalaspersonasqueconformansuentornofamiliar,enespecialasus causahabientesobeneficiariossealadosenlaley,puessilalegislacinlaboral ydeseguridadsocial,poresenciaynaturaleza,protegealtrabajadorcomola partemsdbilenlarelacinconelempleador,lgicamenteesaproteccin cobijaigualmenteaaquellaspersonasqueenunmomentodeterminadoestn legitimadosparaaccederalosderechosdeaqul.
Es tan razonable lo anterior, que el legislador ya se ocup del tema y precisamente en el artculo 14 de la Ley 1149 de 2007, que modific el artculo 69 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad hubiera dispuesto que la consulta estaba instituida no solo a favor del trabajador sino del afiliado o beneficiario, pues la finalidad de la reforma fue precisamente la de finiquitar de una vez por todas las interpretaciones literales que restringan la consulta para los beneficiarios del trabajador que reclamaban derechos que a ste correspondan y de los cuales podan procurar su satisfaccinparaellos. De otro lado, el artculo 30 del Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 del mismoao,regulabaloscasosenloscualesseperdalapensindesobrevivientes,yen su numeral 1 se refera especficamente al cnyuge suprstite. Luego, es evidente que se trata de una norma de carcter sustancial, pues consagra una forma de extincin de underechosubjetivo.
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 EL RECURSO DE APELACIN PROPUESTO POR EL EMPLEADOR, NO IMPIDE QUE SE SURTA EL GRADO JURISDICCIONAL DE CONSULTA A FAVOR DEL TRABAJADOR,SISEDANLOSSUPUESTOSEXIGIDOSENLANORMA CORTESUPREMADEJUSTICIA SALADECASACINLABORAL MAGISTRADOPONENTEEDUARDOLPEZVILLEGASReferencia:ExpedienteNo.32200 Bogot,D.C.,veinte(20)denoviembrededosmilsiete(2007). Bastaremitirnosalartculo69delCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial, para encontrar que el proceder del Tribunal Superior, al estudiar la sentencia del juzgado en el grado jurisdiccional de la consulta se ajust al espritu y finalidad de dichanorma. Enefecto,diceeseartculo: Procedencia de la consulta. Adems de estos recursos existir un grado jurisdiccional denominadodeconsulta. Las sentencias de primera instancia, cuando fueren totalmente adversas a las pretensiones del trabajador, sern necesariamente consultadas con el respectivo tribunal del trabajo (hoy TribunalSuperiordelDistritoJudicial,SalaLaboral)sinofuerenapeladas. Deloanterior,sedesprende,queparaqueoperelaconsultaserequiere: 1. Que la sentencia de primera instancia sea totalmente adversa a las pretensiones del trabajador,y 2.Quenofuereapelada. Si la consulta est instituida en beneficio del trabajador, se debe entender que la no apelacin se refiere exclusivamente a l, por cuanto la finalidad de la misma es suplir suinactividad,ydetodasmaneraslograrqueelfallosearevisadoporelsuperior. Por lo tanto, la apelacin interpuesta solamente por el empleador, no tiene el efecto de impedirquesesurtaelgradojurisdiccionaldelaconsulta,comosucedienelpresente caso. Adems, la apelacin interpuesta por el demandado, solo lo fue en relacin con las costas,ysobreelparticularhadichoestaCorporacin:

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En efecto, conforme a reiterada jurisprudencia de esta Corporacin, las costas son una simple consecuencia procesal del ejercicio de la accin o de la excepcin, pero en maneraalgunaconstituyenperseunapeticinprincipaloaccesoria.

As,seprecisensentenciade26dejuniode1997(rad.9574)queSiendolas costasunaconsecuenciaprocesaldelejerciciodelaaccininstaurada, obviamentenopuedenserconsideradascomomateriaprincipaldeunproceso laboralencuantodependendesuresultado;yaltenerporobjetoresarcirlos perjuicioscausadosoreembolsarlosgastosocurridosporlaactividaddelos litigantes,nopuedensertenidascomounderechosustantivodenaturaleza laboral,cuyodesconocimientodlugaralrecursodecasacin. Yendecisindefebrero9de1999,reiteradaentreotros,enpronunciamientos de16dejuliode2002(rad.19417)seseal:LaSalatienedefinidoquelas costasdeljuicionoconstituyenelobjetodeste,entantoseconcibencomouna consecuenciaprocesaldelaaccinpromovidaodelasexcepcionespropuestas. Comotalesestnsujetasalresultadodedichaaccinoexcepcinydestinadas aresarcirlosgastosocasionados;luego,noconfiguranunderechosustantivo laboral,desuertequenopuedepretendersesuimposicinmedianteelrecurso extraordinariodecasacin,tesisquehastalafechahamantenidoinclume esaSaladeCasacin.(Radicacin3115524deenerode2007).

INCIDENTES.
El artculo 37 del Cdigo Procesal del Trabajo, modificado por el artculo 2 de la ley 1149 de 13 de julio de 2007, regula el tema de los incidentes, solo en cuanto se deben proponer en la audiencia obligatoria de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio, a menos que se trate de hechos ocurridos con posterioridad a ella; imponiendo a quien lo proponga la carga de aportar las pruebas en el mismo acto, incidentes que se decidirn en la audiencia definitiva, salvo que por sunaturalezayfinesrequierandeunadecisinprevia.

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Con esta norma tambin se modifica el artculo 38 del Cdigo de Procedimiento Laboral,en cuantolaspruebasdebenpresentarseenlamismaaudiencia,lascualesse practican, con el sistema oral puro en la siguiente audiencia de trmite y juzgamiento, pudindose,siesposible,decidirelincidenteenlamismaaudiencia. Entonces, los incidentes que se pueden proponer son los de amparo de pobreza, de regulacin de honorarios, y otras cuestiones accesorias que estn expresamente sealadasenlaleyprocesalcivil.

3.

NULIDADES.

ElCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial,noprevcausalesde nulidad,nitrmitedelasmismas,raznporlacualdebemosacudiralos artculos29delaConstitucinPolticay140ysiguientesdelCdigode ProcedimientoCivil;entodocasolasnulidades,enelnuevosistemaoral, debenformularseenlaaudienciaobligatoriaydeberandecidirseenla2 audienciaoaudienciadetrmiteyfallo;puestoquenopuedenentorpecero dilatareltrmitedelproceso,niafectarsuceleridad.

CASOSPILDORAS SOBRELOSTEMASTRATADOS CASO NMERO UNO: Audiencia obligatoria de conciliacin, decisin de excepcionesprevias,saneamientoyfijacindellitigio. En la audiencia obligatoria del artculo 77 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, celebrada en el trmite de un proceso ordinario laboral de primera instancia, ante la no comparecencia injustificada del demandado, el juzgado deja la
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siguienteconstancia:antelanoasistenciadelseorPedroPintoAgudelo,demandado en este asunto, se presumen ciertos los hechos susceptibles de prueba de confesin contenidos en la demanda.; decisin que no fue recurrida por el apoderado del demandado,presenteenladiligencia. Determineustedlaeficaciadetaldeclaratoria. CASONMERODOS:Incidentedetachadefalsedad. Dentro de la audiencia pblica obligatoria de que trata el artculo 77 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, la parte demandada propone incidente de tacha de falsedad de las liquidaciones de prestaciones sociales y recibos de pago de salarios, presentadas por el demandante; procediendo el juez admitir el incidente corriendo traslado a la parte demandante por tres (3) das, surtido el cual decret las pruebaspedidasporlaspartes. Estconformeladecisindeljuezconlospostuladosdelaley1149de2007. UNIDADV Losprocesoslaborales Losprocesosordinariosorales.

3. nicaInstancia Demanda,admisinytraslado Audienciayfallo..

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4. Laprimerainstanciadelprocesooral.. Trasladodelademanda Audienciadeconciliacin,dedecisindeexcepcionesprevias,de saneamientoyfijacindellitigio. - Antecedentes.. - Funciones,estructurayalcancedelaaudiencia.. - Procedenciadelaaudiencia Trmitedelaaudiencia. A. Citacin B. Comparecenciadelaspartes C.Excusasporla inasistencia.. D.Consecuenciasporlainasistenciaalaaudiencia.. E. Prcticadelaaudiencia.. G.Saneamientodelprocesoyfijacindel litigio..
H.Decretodepruebas.

Audienciadetrmiteyjuzgamientodelprocesooral.. Actasygrabacindeaudiencias MedidasCautelaresenlosprocesosordinarios

Losprocesosespeciales. Elprocesodefuerosindical

2.1.1. Conceptodefuero 2.1.2. Trabajadoresprotegidosporelfuero 2.1.3. Trabajadoresnoprotegidosporelfuerosindical..

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2.1.4. Accionesjudicialesderivadasdelfuerosindical A.Accindelevantamientodelfuerosindical.. A.1. Demanda . A.2. Trmite .. A.3. Excepciones A.4. Audiencia . A.5. Elsindicatocomoparte procesal.. A.6. Sentencia .. A.7. Segunda instancia.......................
B.Accindereintegro..

C.Accinde reinstalacin... 2.1.5. Prescripcindelasaccionesderivadasdelfuero

Elprocedimientosancionatoriodelacosolaboral.................
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LaHuelga

6. Sntesisdelaley,resumenprocesal 7. Antecedentesyobjetivos 8. Anlisis.. 9. observaciones. 10. Conclusiones

Procedimientoparalacalificacindelahuelga

1. Procedimientoespecialypreferente 2. Oralidad 3. Competenciadelostribunalessuperiores 4. Demanda.. 4.1.Ladesignacindeltribunalcompetente 4.2 elnombredelaspartesysusrepresentantes 4.3.Eldomicilioydireccindelaspartes... 4.4.Elnombre,domicilioydireccindelapoderadojudicial 4.5.Clasedeproceso.. 4.6. Pretensiones 4.7.Lacausalinvocada 4.8.Hechosyomisiones 4.9.Lasrazonesyfundamentosdederecho. 4.10. Pruebas. 5. Anexosdelademanda 6. Trasladodelademandayfijacindefechayhoraparaaudiencia. 7. Contestacindelademanda.. 8. Audiencia. 9. Trminoparalacalificacin 10. Segundainstancia.

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11. Contenidodela sentencia. 12. Notificacindelasentenciaalministeriodelaproteccinsocial. 13. Funcionesdelministeriodelaproteccinsocialfrentealasentenciaque declaralailegalidaddelahuelga.. 14. Recursosextraordinarios 15. La consulta 16. Calificacindelahuelgaporotrasentidadjudiciales............ 17. Elconsejodeestadoylaley1210..
Elprocesosumariolaboral.

2.3.1. Legitimacinparaejercerlaaccin 2.3.2. Competencia. 2.3.3. Demanda.. 2.3.4. Admisin,trasladoynotificacin... 2.3.5. Pruebas... ......... 2.3.6. Sancionesaccesoriasalosdirectivossindicales 2.3.7. Notificacineimpugnacindelfallo. 2.3.8. Segundainstancia..
CasoN9.Fuerosindical.Conciliacin.Notificacinalsindicato...

Conciliacinenprocesodefuerosindical.Participacindesindicato. Alcancedelfuerosindical,derechofundamentaldeasociaciny conciliacin.. Juiciosporfuerosindicalyderechosdelossindicatos.

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Procedenciadelaunidadnormativaynecesidaddeunasentencia integradora..... Lacompatibilidaddelapresentesentenciaintegradoraydeladoctrina desarrolladaenlasentenciac160de1999

Caso N 10 fuero sindical. Permiso judicial, trminos de prescripcin en empresas en estado de liquidacin. Ejecucin del reintegro, imposibilidad de cumplirlo. Actuacin que debe cumplir la entidad que alega ese

hecho..................... CasoN11fuerosindicaldeempleadospblicos

1. Elfuerosindicaldelosempleadospblicos 2. Competenciaparaconocerdelailegalidaddelactodetraslado
Caso N 12. Fuero sindical, inscripcin en el registro sindical, personera automtica del sindicato. Abuso del derecho. Revocatoria de la inscripcin. La proteccin no depende del registro del sindicato ante el

ministerio.,.. CasoN13.Sumariofuerosindical.Cargadinmicadelaprueba
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 UNIDADV LOSPROCESOSLABORALESORALES

Autor: FabinVallejoCabrera MagistradoSalaLaboraldeCali.

Como lo dejamos anotado, en Derecho procesal del Trabajo existen, desde el punto de vista legal, los procesos ordinarios de nica y primera instancia, y los especiales de fuero,sumario,ejecutivoyarbitral. nicaInstancia

1. Demanda 2. Admisin
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3. Notificacinytraslado 4. Autofijandofechayhoraparaaudiencia 5. Audiencia 5.1 Etapadeconciliacin 5.2 Etapadetrmite(contestacindelademanda,audienciapreliminar, decretoyprcticadepruebas) 5.3.Etapadejuzgamiento.

Se encuentra reglado su trmite en los artculos 70 a 73 del CPT. De stos el 72 y el 73 fueron modificados por el 36 y 37, respectivamente, de la ley 712. Son objeto de este procedimiento las demandas en donde se reclaman derechos en cuanta no superior a diezsalariosmnimosmensuales. Demanda,admisinytraslado La demanda que da origen a un proceso ordinario de nica instancia no tiene que ser escrita aun cuando puede serlo ya que el artculo 70 del cdigo de la materia acepta queseaverbal.Estafacultaddelostrabajadoresquelapuedenejercerenformadirecta sin ser abogados titulados o por intermedio de su personero judicial ha sido desconocida en la prctica por los jueces laborales que exigen ilegalmente su presentacin por escrito. Formulada oralmente se levantar un acta en donde consten los nombres, domicilios y direcciones del demandante y demandado, lo que se demanda y los hechos en que se funde la accin. En la misma diligencia el juez dispondr la citacin del demandado para que comparezca a contestarla, previa notificacinytraslado,enlaaudienciaqueparaelefectoseseale. Audienciayfallo En la nica audiencia que conforma este procedimiento el juez agotar lo dispuesto en el artculo 77 del CPT y de la SS. En este sentido si llegare a fracasar la conciliacin el
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funcionario judicial deber resolver las excepciones previas y sanear las irregularidades del procedimiento que puedan originar nulidad o sentencia inhibitoria y, a continuacin, fijar el litigio. Agotadas estas etapas decretar y recepcionar pruebas. Clausurado el debate probatorio el juez debe fallar en el acto mediante sentenciaquenoesobjetoderecursoalguno. En estas actuaciones judiciales se permite al demandado formular demanda de reconvencin que se tramita simultneamente con la demanda principal y recibe fallo enlamismasentencia. De lo acaecido en la audiencia se debe levantar un acta pero si el juez lo estima y dispone de los medios tcnicos podr hacer grabar lo actuado. El acta contendr el nombre de las partes que intervienen, apoderados, testigos, auxiliares de la justicia, una relacin de los documentos aportados, el auto que suspenda la audiencia y la sentencia(art.73delCPLydelaSS). Laprimerainstanciadelprocesooral.

Demanda Admisin Notificacinautoadmisorioytrasladodelademanda Terminodetraslado Contestacin Autoprogramaaudienciadeconciliacin,resolucindeexcepciones previas,saneamientoyfijacindellitigio 7. Trminodehastatresmeses 8. Primeraudiencia(preliminar) 9. Terminodehastatresmeses 10. Audienciadetramiteyjuzgamiento

1. 2. 3. 4. 5. 6.

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La ley 1149 cuyo propsito fue hacer efectiva la oralidad en los procesos del trabajo trajounareformaestructuralcontalfin,alosprocesosordinariosdeprimerainstancia. Efectivamente,dispusoensuartculo4pormediodelcualsereformel44delCPTSS quelasaudienciasenestaclasede actuacionessereducirnadosunadeconciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio y, otra de trmite y juzgamiento. Quedaron eliminadas, por tanto, las cuatro audiencias de trmite que establecalalegislacinanteriorascomolaseparacindeestasconladejuzgamiento. Trasladodelademanda En el auto admisorio de la demanda el juez debe ordenar, adems de su notificacin personal al demandado y al Ministerio Pblico cuando haya lugar, el traslado de la mismaporuntrminodediezdashbilesparaquelacontesten.Estetrasladosesurte mediante la entrega de la copia de la demanda. Recordemos que el trmino durante el cual corre, cuando son varios los demandados, es comn. Esto implica que empezarn a contarse los diez das nicamente a partir del da siguiente a aquel en que se haya notificadoelautoadmisoriodelademandaalltimodemandadoconformelodispone elartculo120delCPC.Enestadireccinloestablecidoenelartculo87delCPC,inciso 3,tieneaplicacinenelprocesolaboral.

Audienciadeconciliacin,dedecisindeexcepcionesprevias,de saneamientoyfijacindellitigio
Sin duda es la figura central de la reforma al procedimiento laboral introducida por la ley 712 de 2001. Sigue la filosofa de la institucin anloga del derecho procesal civil, rama jurdica en la cual ha dado resultados positivos imposibles de desconocer en la medida en que pone en prctica los principios de la economa procesal, la inmediacin deljuezylaconcentracinprocesal.

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Antecedentes ApareciporprimeravezenelderechoaustriacoyenBrasil,anivellatinoamericano. Por las recomendaciones que se dieron en el anteproyecto del cdigo procesal civil modelo para Iberoamrica, el cdigo procesal civil colombiano adopt en 1989, por primeravezennuestralegislacin,lafiguradelaaudienciaobligatoriadeconciliacin, resolucindeexcepcionesprevias,saneamientoyfijacindellitigio. Influenciados por los resultados importantsimos que arroj la conciliacin en el derecho procesal civil, se propuso al Congreso por uno de sus integrantes la adopcin de la figura con algunas reformas que impona la naturaleza del derecho procesal laboral. Dicha propuesta se radic bajo el nmero 069 de 1999 recibiendo ponencia favorable. A estas alturas el gobierno nacional radic el proyecto de reforma integralalcdigobajoelnmero154delmismoaoy,conposterioridad,tambinhizo lo propio otro parlamentario cuya iniciativa se convirti en el proyecto 222 de 2000. Acumuladas las tres recibieron trmite conjunto hasta obtener el resultado que hoy conocemoscomoley712dediciembre5de2001. Funciones,estructurayalcancedelaaudiencia Yaqueddichoqueelprocesolaboraloraltendrdosaudiencias: La preliminar y la de trmite y juzgamiento. Cada una de ellas tiene un objetivo especfico y diferente. La primera prepara el camino para llegar a la segunda y conseguirsuobjetivolasentenciaenformarpidayeficaz. Debe ser propsito del juez, y tambin de las partes, esclarecer lo dudoso tanto desde el punto de vista fctico, de las pretensiones e incluso de los fundamentos jurdicos; simplificar la actuacin tomando las medidas pertinentes sin limitacin alguna no
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decretar pruebas impertinentes o hacer notar la manifiesta improcedencia de una pretensin, por ejemplo; delimitar el objeto del proceso y, finalmente sanearlo para que finalice sin tropiezos nulidades y en la forma que corresponde sentencia de mrito. La audienciade conciliacin,resolucinde excepciones previas,saneamientoyfijacin dellitigiocumple,generalmente,cincofunciones:

a Conciliadora:Buscaponerfinalprocesomedianteelacuerdo, b Saneadora:Encasodehaberfracasadolaconciliacinbuscaeliminar todovicioqueafectelavalidezyeficaciadelproceso, c Abreviadora:Pretendeeliminartodaactuacinimpertinente, d Ordenadora:Clarificaelobjetodellaspruebasytomalasmedidas necesariasparasuprctica,y e Deinmediacinycomunicacin:Enestaaudiencialaspartesdelimitan susposicionessienlademandaycontestacinnolohanrealizadoconel cuidadoylatcnicanecesario.Medianteeldialogoyelacuerdo eliminarnlostpicosdilatorios,seacercaranapuntoscoincidentes respectodeloshechossacndolosdeltemadeprueba,enfin,bajola direccindeljuezpuedenobtenerquelasegundaaudienciaselimitea asuntospuntualesparalograrceleridadyeficacia34.
La reforma que introdujo la ley 1149 no fue sustancial en este punto pues se limit simplementeaadecuarsealanuevaterminologa. Enlareglamentacindelamismasedistinguenclaramentecuatroetapasdebidamente ordenadas a saber: La conciliacin, la resolucin de excepciones previas, el saneamiento del proceso y la fijacin del litigio, etapas que deben ejecutarse en el orden dicho pues se debe tener bien claro que el hecho de que esas cuatro etapas se

34ProyectodelCdigoProcesalCivilmodeloparaIberoamrica.CitadoporLpezBlanco,.Ob.Cit.,pg. 536

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desarrollen en audiencia no por ello se puede desconocer la dinmica ordenada del proceso que es lo que permite no retroceder y adelantar bajo un plan legalmente establecido. Procedenciadelaaudiencia El artculo 11 de la ley 1149 no dice en qu procesos laborales se debe agotar la audiencia. No obstante el silencio varias razones nos conducen a pensar que procede enlassiguientesactuaciones:

a.

Enlosprocesosordinariosdeprimerainstancia.Porestarubicadoel artculoquelareglamentadentrodelcaptuloXIVquetratadel procedimientoordinario,esindiscutibleestaconclusin,

b. Enlosprocesosordinariosdenicainstancia.Estoporcuantoelartculo36 delaley712quereformel72delCdigodelProcedimientodelTrabajoy delaSeguridadSocialdisponeenformaexpresasuaplicacinenlo pertinente, c. Enlosprocesosespecialesdefueroencualquieradesustresacciones levantamientodelagaranta,reintegroyreinstalacinperoconlaexpresa observacindequelaetapadelaconciliacinnopodrintentarseporcuanto elartculo45delaley712quemodificel114delC.P.T.ydelaS.S.nola consagrconobservacindelodecididoporlaCorteConstitucionalen sentenciadeltipoCnmero160de1999enlacualdeclaralfuerosindical comoobjetonosusceptibledeconciliacinporpartedesutitular. PeroademshayqueponerderelievequelaCorteConstitucionalen sentenciaC381de2000examinlaconstitucionalidaddelartculo3del decreto204de1957encuantodisponequeenestaclasedeprocesoslo primeroquesedebeintentareslaconciliacin,estipulacinqueencontr exequiblebajoelentendidodequeelsindicato,entodocaso,debaserparte dentrodelproceso.Noobstantequelaobligacindecitaralentegremial titulardelagarantaforalesdenaturalezalegalartculo50delaley712la etapadelaconciliacinquedaeliminadaporqueasloquisoellegislador.

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d. Ningnpreceptolegalexigeagotarlaaudienciaenelprocesoejecutivo laboralnienelsumarioperotampocoexistealgunoqueloprohba.Es factibleentoncespensarque,aligualquelosucedeconelfuerosindical,lo niconopermitidoenestosdosprocesosespecialesserlaetapadela conciliacinporobviasrazonesperonadaimpidequesedesarrollela audienciaparaefectosderesolverlasexcepcionespreviasquesepropongan enelsegundoysanearelprocesoyfijarellitigioenambos.Razones superioresdeeficienciadelajusticiaaconsejansuprctica.

Trmitedelaaudiencia

A.Citacin Estellamamientoalasparteslohaceeljuezmedianteautodesustanciacin quenoobedeceelprincipiodelaoralidadenlaformadispuestaporel artculo3delaley1149. Esteautosedictarunavezhayasidocontestadalademandaovencidoel trminosinquesehayacontestado. Lafechaquesefijeparaellonopodrsuperarlostresmesescontadosa partirdelanotificacindelautoadmisoriodelademanda. Ningunaconsecuenciaestablecilaley1149paraelcasoenqueeltrmino referidonolocumplaeljuez.Graveomisinesestasinoseentiendepor partedelConsejoSuperiordelaJudicaturaquecadajuezdebemanejarel cmulodetrabajoque,razonablementeyentrminomedio,seaaconsejable puessloassepodrcontrolarycumplirdichotrmino.Enpasescomoen elEcuadorlaleypermitealjuezquecopadasuagendadeaudienciasponga enconocimientotalsituacinalrganoencargadoparaquedesigneunjuez transitorioparaqueasumaelconocimientodelosasuntosquesuperansu tiempo.ImpensableaplicarenColombiaesasolucindadoqueel ordenamientojurdiconodalugaraello. B. Comparecenciadelaspartes Lafilosofadelareformapretendiquelaobligatoriedaddeasistirala audienciadeconciliacinrecaigaenlaspartesmasnoensusapoderadosa diferenciadeloqueocurreenlaaudienciacivilendonde,entodocaso,la ausencianojustificadadeestossesanciona.Laspartestienenque comparecerpersonalmenteconosinapoderado.Lapresenciadesteera
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obligatorianicamenteenelcasoenquelaparteseexcusabadeasistirala primeraaudienciayporrazonesdefuerzamayortampocopodahacerloala segunda.Cuandoestoocurra,lasegundaaudienciatenaquedesarrollarsey lapartequeseexcusestabarepresentadaporsuapoderadojudicialque tenalaobligacindeasistirsopenadesancinpecuniariaequivalenteaun salariomnimomensual. Laley1149eliminlaposibilidaddequeelapoderadojudicialrepresentea laparteenlaaudienciaaplazada.Apesardeelloconservlasancinpara aquelencasodenoasistencialocualesimpropioyabsurdoloqueslo admiteinterpretarcomounaligerezadellegislador. Laexigenciadelaconcurrenciapersonaladmitealgunoscomentarios: 1. Cuandolaspartessonpersonasnaturaleselrequisitonotienediscusin, ellasdeberncomparecerenformapersonalorepresentadosporpersonas concapacidaddeconfesarplenamente. 2. Encambiocuandotienenlacalidaddepersonasjurdicasdebenhacerloa travsdesurepresentantelegal.Cuandoestarepresentacinlatienen variaspersonas,cualquieradeellaspodrconcurrirsiempreycuando tengalacapacidadsuficientedecomprometerasurepresentadaenla conciliacinyaquepuedesucederquedichacapacidadlatengalimitada casoenelcualtendrquellevarlaautorizacinpertinente. 3. Previlaley1149elcasoenquealgunadelaspartesnotuvieracapacidad. Enestecasoestarrepresentadaporsurepresentantelegal,tutoro curadorquienesconformealosartculos1505delCCy198delCPCtienen facultadparaconciliar,puesalrespectolaley712,adiferenciadelaley procesalcivil,nadadijo. 4. Ahorasilapartedemandadaestrepresentadaporcuradoradlitem, siendoquestenotienefacultadparacomprometer,confesarydisponer delosderechosdesurepresentado,hayquedecirquelaetapadela conciliacindelaaudiencianopodrejecutarseperoslosotrosactos procesales,peroentodocasonoapareceviablelaobligacindelcurador deasistiralaaudiencia,yesqueauntenindolanopodrsersancionado porquenadadispusolaleysobreelpuntoyporsabidosetienequepor analoganosepuedenimponersanciones.
C.Excusasporlainasistencia

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El artculo 11 de la ley 1149 nicamente habla de las excusas antecedentes para no comparecer a la audiencia preliminar. Al respecto dispuso que aquella deber presentarseantesdelahorasealadaydeberirrespaldadadepruebasumariaestoes no plena. La causal puede consistir en un hecho cualquiera que en concepto del juez justifique la no comparecencia, es decir, no se requiere para ello algo constitutivo de fuerza mayor o caso fortuito entendidos en trminos del artculo primero de la ley 95 de 1890 esto es como el hecho imprevisto que no es posible resistir el cual, segn la jurisprudencia,tambindebeserinimputableestoesqueelhechoqueseinvocacomo fuerza mayor o caso fortuito, no se derive en modo alguno dela conducta culpable del obligado,desuestadodeculpapresedenteoconcomitantedelhecho35 Es lastimosa la endeble reglamentacin que sobre el aplazamiento de la audiencia preliminartrajolaley1149.Enesesentido,elquenoseconviertaencausadecontinuas dilaciones ms depender de la actitud con que los operadores judiciales manejen el temaquedelaformaenquelareferidaleyasumielasunto. S es destacable, en cambio, la disposicin expresa del legislador en tanto prohibi un segundoaplazamientocualquierasealacausa,ylaobligacindefijarelafechaparala celebracindelaaudienciaaplazadadentrodeloscincodassiguientesalafechadela primera. La residencia de la parte en el exterior que el artculo 101 de la CPC contempla expresamente no encuentra regulacin en la ley 1149. Sin lugar a dudas tal circunstancia justifica la no comparecencia de aquella. No obstante ello y como la audiencia preliminar se tiene que practicar, consideramos que en estos casos esa parte deber conferir poder especial a su apoderado judicial con el fin de que la represente

35

CortesupremadeJusticia.SalaLaboral.Sentenciadel28denoviembrede2001

330

contodaslasfacultadeslegalesquelepermitanconfesar,disponeryengeneralllegara unacuerdo. La excusassubsiguientesestoeslasfundadasenhechosque sedieronconcomitantesa la audiencia o inmediatamente despues, definitivamente no pueden tener aceptacin en tanto ello implicara que la audiencia preliminar se tenga que repetir con la graves consecuenciasqueelloconlleva.

D.Consecuenciasporlainasistenciaalaaudiencia Enelartculo11delaley1149sereglamentaronlasconsecuenciasjurdico procesalesdelainasistenciadelaspartesalaaudiencia.Ellasson: 1. Siquiennocompareceeseldemandante,sepresumirniuristantum ciertosloshechossusceptiblesdeconfesincontenidosenlacontestacin delademandayenlasexcepcionesdemrito. 2. Sielrenuenteeseldemandadosetendrnporciertosloshechosdela demandasusceptiblesdeconfesin.Nadaimponequeestosefectosse extiendantambinaloshechosdelareformaoadicindelademanda. 3. Cuandoloshechosnoseansusceptiblesdeserdemostradosmediante pruebadeconfesin,lanocomparecenciadelaspartesseapreciarcomo indiciograveensucontra.
Estas consecuencias fueron encontradas ajustadas a la C.P. en sentencia C204/03 cuandolasmismaslasestablecaelartculo39delaley712. Estosmismosefectosseproducenrespectodelademandadereconvencin. En ningn caso podr haber sancin para los apoderados judiciales no obstante lo dispuestoenelnumeral4delartculo11porlaraznexplicadaconanterioridad. Nosereglamentolainasistenciainjustificadadelasdospartes.Lasolucinenestecaso ser la no aplicacin de las consecuencias preanotadas a ninguna dada la

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contraposicin de las sanciones. Tampoco se podr multarlas ya que no dispuso lo propiolaley. Podr ocurrir tambin que en una de las partes exista litis consorcio necesario. En este casoparaimponerlassancionesdebendejardeasistiralaaudienciatodaslaspersonas que lo integran ya que entre ellas existe unidad jurdica y no podr sancionarse a las rebeldes porque se afectara necesariamente a las que s acataron la orden de comparecer. Nohayconsecuenciaspecuniariasparalapartequenoasistaalaaudiencia.

E. Prcticadelaaudiencia Imponeellegisladorqueparalaaudienciaeljuezdebehaberexaminadola totalidaddelaactuacinquesehayasurtidohastaesemomento.Este materialestarconstituidoseguramenteporlossiguientesactos:demanda, contestacin,excepcionespreviasydemrito,reformadelademanda, demandadereconvencinysurespuesta.Todoellodebeestudiaryanalizar eljuezparaquesepuedaformaruncriteriomsomenosfundadodeloque sediscuteydelasposiblesfrmulasdesolucinqueresultenjustas.La exigenciadequeserlserefierealjuezquienladirija,enprincipionose justificafrentealareglatcnicadelainmediacin,peroquisoreiterarel legisladorconellalaespecialnecesidaddequeseaeljuez,comodirectordel proceso,quienpersonalmentelaevacueynodelegueesafuncinenel personalsubalterno,enprincipio,carentedetodapreparacinconciliadora. Iniciadalaaudienciaeljuezdebeinvitaralaspartesaqueconciliensus diferenciasmedianteunapresentacingenricadesusbeneficios,bondades, consecuencias,etc.Lasestimularafindequemediantesuspropias frmulasselleguealaautocomposicin.Enestesentidolasquepresenteel juezdebensersubsidiarias,tendrnoperatividadnicamentecuandolas partesnolasproponganolasformuladassepresentencomoirreconciliables. Contalfinsepermitireimpulsareldilogoentrelaspartesydeestasy susapoderadosconelobjetodeasesorarlasparaproponerfrmulasde conciliacin.Estaprecisinlegalbuscaotorgarleherramientasaljuezpara
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tenerelcontroltotaldelaaudienciayevitar,siesdelcaso,quelaactuacin dealgnapoderadoseconviertaencortapisaparalaconciliacin. Lalibertaddeexpresinqueeljuezylaspartestienendentrodeldilogo tambinesdestacableencuantoloquepropongaelprimeronoseconstituye encausaldeimpedimentoorecusacinparaluegodictarelfallo correspondientebajolapremisadeunsupuestoprejuzgamiento,ylas afirmacionesdelaspartesnoconstituirnconfesin. Conelfindelograresteobjetivoesrecomendablehacerlesconoceralas partes,aliniciarlaaudiencia,expresamenteestacircunstanciaytambinno dejarconstanciaenelactadelasfrmulaspresentadasyaquepuedegenerar temor,infundadopordems,dequeeljuezlastomecomounasealdesu responsabilidadaldictarlasentencia.Laactividadconciliadoradeljuez,de otrolado,noesabsolutayaqueencuentralmitesenlosderechosciertosen laformaenqueexpresamenteloafirmaelartculo39delaley712cuando disponequeeljuezinvitaralaspartesaconciliarsiempreycuandolos conflictosfuerensusceptiblesdesolucinporestemedio. Esclaroquepordisposicindelartculo53constitucionaly15delC.S.T. nicamentesonsusceptiblesdetransaccinyconciliacinlosderechos inciertosyaquelosciertospertenecenalordenpblico.Imponeesta circunstanciaquecuandoeljuezseencuentreenunprocesoquelosderechos reclamadosporeltrabajadortienenelcarcterdeciertosportener fundamentoprobatorio,laconciliacinnoserfactibleamenosqueella conlleveelpagototaldelaobligacin.Procederencontravadeeste parmetroconllevaquelaconciliacinrecaigaenunobjetoilcitoypuedaser objetodeunadeclaratoriajudicialdenulidadenprocuradeampararlos derechosindiscutiblesqueeljuezconsuactuarpermitidesconocer. Otrolimitanteeslaobligacinlegaldequeesasfrmulaspropuestassean justasnoequitativasloqueimponequeelfundamentodeaqullasseael derechomsnolaequidad. Agotadoelesfuerzoconciliatoriodelossujetosprocesalespuederesultar: a. Queseconcilienlatotalidaddelaspretensiones.Estoconllevala terminacindelproceso.Elactaenqueelloconstehacetrnsitoa cosajuzgadayprestamritoejecutivo,y

b. Que se concilien parcialmente los derechos caso en el cual el proceso seguir sobre lonoconciliado.
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F.Resolucindeexcepcionesprevias Si no es posible la conciliacin total de los derechos reclamados en la demanda por cualquier causa, el juez declarar terminada la audiencia de conciliacin y a continuacin proceder a resolver las excepciones previas conforme al artculo 1 de la ley1149. Resulta claro que la oportunidad que exista para que el demandado formule excepcionespreviasenestaetapaprocesaldesapareciconlaley712. Este tema fue tratado plenamente en el captulo VII que habla sobre la defensa del demandado.

G.Saneamientodelprocesoyfijacindellitigio
Si el proceso contina porque no se demostr alguna excepcin previa que le ponga fin,eljuezdebecumplirunodelosactoscentralesdentrodelaaudienciaydelproceso en general: el saneamiento y la fijacin del litigio. Con el primero se busca eliminar cualquier defecto que pueda generar nulidad o sentencia inhibitoria. En este sentido, sta es una medida que no toca el aspecto de mrito de la actuacin los derechos discutidos sino el proceso. Cumple una funcin complementaria del control que el juez debe ejercer sobre la forma de la demanda establecido en el artculo 15 de la ley 712quereformel28delCPTyaquesienestaoportunidadalgunairregularidadlogra superar ese control que tampoco la parte demandada la advierta al contestar la demanda el juez debe observarla y corregirla en esta audiencia. Por ejemplo, el funcionario judicial est facultado para tomar las medidas pertinentes y sanear una defectuosa notificacin al demandado del auto admisorio de la demanda o para enmendar una indebida acumulacin de pretensiones, como para sealar dos vicios en losquereiteradamentesesuelecaer. Cumplido este paso procesal prosigue la fijacin del litigio. La finalidad de este concepto procesal es la de limitar el objeto del proceso, depurar o limpiar el procedimiento, darle celeridad y precisin. Es un momento procesal que va a
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complementar o aclarar tanto la demanda como su contestacin especialmente en materia de hechos, pretensiones y excepciones de mrito, sin que esto impida hacerlo en otros aspectos como pruebas, fundamentos de derecho, etc. En mucho va a simplificar esta actividad lo dispuesto en el artculo 18 de la ley 712 que modific el 31 del CPT en cuanto el demandado tiene la obligacin de hacer un pronunciamiento expreso sobre las pretensiones y sobre los hechos. No obstante lo anterior el juez tiene la obligacin de buscar precisin y acuerdo sobre los mismos. Logrado este objetivo se declararn probados los hechos mediante auto que no es susceptible de recurso de apelacin. Por esta circunstancia el operador judicial debe ser muy cauteloso en el sentido de que nicamente los hechos que no contengan la mnima disimilitud entre las partes podrn ser objeto de esta declaracin, cualquiera otro ser tema del debate procesal. Esta fijacin de posiciones conlleva que el material probatorio que las partes hayan solicitado para la demostracin de los hechos aceptados se vuelva irrelevante razn por la cual el juez lo excluir de su prctica en el mismo auto en donde declare probados los hechos y deseche las pretensiones y excepciones que queden excluidas comoresultadodelaconciliacinparcial. H.Decretodepruebas Consumada la etapa anterior el juez decretar las pruebas pedidas por las partes en legal forma y adems las que de oficio considere pertinentes aprovechando el conocimiento pleno que de lo actuado tiene. De esta manera se pone trmino a una causal de morosidad frecuente consistente en la reapertura del debate procesal con tal fin. Audienciadetrmiteyjuzgamientodelprocesooral

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Esta audiencia qued reducida a una sola actuacin. Desaparecieron por tanto las cuatro audiencias de trmite y la de juzgamiento que se ejecutaba por separado. Impone tal proceder la implementacin de la oralidad por la ley 1149 que mediante la figura de la unidad de audiencia busca la concentracin de la misma con el fin de que concluya con decisin de fondo previa la prctica del material probatorio que se present,pidiydecretenlaetapafinaldelaaudienciadetramite. A esta audiencia se llega previa fijacin de fecha y hora que el juez debe realizar medianteautodesustanciacinosinlalfinalizarlaaudienciapreliminardelocualse darnoticia medianteavisocolocadoenlacarteleradeljuzgado enunlugarvisibleal da siguiente (artculo 5 de la ley 1149). Absurdo es el calificativo que merece tal disposicin en tanto quebranta la oralidad misma, desconoce la obligatoriedad que tienen las partes de asistir a las audiencias, enfrenta el principio segn el cual las providencias dictadas en audiencias se notifican por estrados en cualquier circunstancia y, en fin, fuera de complicar innecesariamente el procedimiento, carece decualquierfinalidadrazonable. La audiencia de trmite y juzgamiento, por disposicin expresa del artculo 11 de la ley 1149, se tendr que realizar dentro de los tres meses siguientes a la preliminar. Retomamos para este tema las preocupaciones que dejamos asentadas la hablar de la fechaparalaaudienciapreliminar. Tiene por objeto central esta audiencia la prctica de las pruebas decretadas. Para tal fin dirigir los interrogatorios a las partes, y testigos, y dispondr lo necesario para la recepcindecualquier otromedio de pruebaoportunamentedecretado.Seguidamente oir los alegatos de conclusin durante el tiempo que considere razonable segn la complejidad del asunto para no violar el derecho de defensa tal como lo tiene establecidoelpargrafo2delartculo3delaley1149.
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Finalizado lo anterior el juez debe dictar oralmente el fallo que corresponda para lo cual tiene la facultad de decretar un receso de hasta una hora mximo. Proferido el fallosenotificarenestradossinqueimportelainasistenciadelaspartes. Actasygrabacindeaudiencias. Para hacer efectiva la oralidad dispone el artculo 6 de la ley 1149 que las audiencias deben grabarse en medios tcnicos que deber proporcionar el Estado y, excepcionalmente,laspartes. Dichos medios tcnicos tendrn que ser de audio y video con el fin de que en la segunda instancia no se termine con la inmediacin practicada en la primera teniendo que resolver la apelacin o la consulta con slo or sin ver lo dicho y actuado por las partes. Dada la grabacin de la audiencia, de sta se levantar un acta en donde se haga constar nicamente el nombre de las partes, sus apoderados, testigos y auxiliares de la justicia. La misma ser firmada por el juez y el secretario nicamente pues los dems firmaranelcontroldeasistenciaqueharpartedelacta. MedidasCautelaresenlosprocesosordinarios La Ley 712 de 2001 introdujo el artculo 85 A con el nombre de Medida cautelar en procesoordinariocomounpreceptonuevodentrodelCPTSS.Laposibilidaddepedir y obtener medidas cautelares dentro del proceso ordinario laboral fue un viejo anhelo delostrabajadoresdelPas.Sehacerealidadconelpreceptoreferido. Lamedidanoesoriginal,esunaadaptacindelartculo79delRealDecretoLegislativo 2/1995del7deabrilporelcualseaprobeltextorefundidodelaleydeprocedimiento laboralenEspaa.EstepreceptodelalegislacinIbricadicelosiguiente:
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1. Elrganojudicial,deoficiooainstanciadeparteinteresadaodelfondodegaranta salarial, en los casos en que pueda derivarse su responsabilidad, podr desatar el embargo preventivo de bienes del demandado en cuanta suficiente para cubrir lo reclamado en la demanda y lo que se calcule para las costas de ejecucin, cuando por aqul se realicen cualesquiera actos de los que pueda presumirse que pretende situarseenestadodeinsolvenciaoimpedirlaefectividaddelasentencia. 2. El rgano judicial podr requerir al solicitante del embargo, en el trmino de una audiencia, para que presente documentos, informacin testifical o cualquier otra prueba que justifique la situacin alegada. En los casos en que pueda derivarse responsabilidad del fondo de garanta salarial, ste deber ser citado a fin de sealarbienes. 3. La solicitud de embargo preventivo podr ser presentada en cualquier momento del proceso antes de la sentencia, sin que por eso se suspenda el curso de las actuaciones. Si se compara el precepto reproducido con el artculo 85 A del CPTSS al rompe se cae en la cuenta que lo nico que se hizo al trasplantar aqul a nuestra legislacin es eliminar lo que hace referencia al fondo de garanta salarial que no existe en Colombia y restar la capacidad de proteccin que esa regla representa en la legislacin Espaola ya que mientras en esta se puede solicitar el embargo preventivo de cualquier bien del demandado que garantice suficientemente lo reclamado, en la nuestra slo se puede imponer caucin que cubra entre el 30 y el 50% del valor de las pretensiones demandadas. A todas luces esta limitacin es inexplicable si en cuenta se tiene que en nuestro Pas no existe al estilo Espaol el fondo de garanta salarial por lo que la nica garanta de pago de los derechos del trabajador estar representado en la caucin que enprricasumapermitiimponerellegislador. Lascausalesdeprocedibilidaddelasmedidasprecautelativassontres:

a.

Cuandoeldemandadoefecteactostendientesainsolventarse,

b. Cuandoefecteactostendientesaimpedirlaefectividaddelasentenciay, c. Cuandoseencuentreengravesyseriasdificultadesparaelcumplimiento oportunodesusobligaciones.

El artculo 85 del CPTSS dispone que las pruebas de las causales de procedibilidad de lasmedidascautelaresdebenserdemostradasenaudienciaespecialqueparatalefecto se programe para el quinto da siguiente. Dada la reduccin de las audiencias a dos
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dichoprocedimientosedebeentenderreformadoconelfindenodesdibujarelproceso con un nmero mayor de ellas y no desconocer la oralidad. Por ello se debe entender que la peticin de medidas cautelares obedecer este principio y por ende se deben formular oralmente dentro de cualquiera de las audienciasy el juez, previa escucha de la contraparte debe decidir en el acto. Lo anterior no es obstculo para que en casos excepcionales se pueda decretar un receso con el nico fin de que la parte demandada puedaaccederalapruebanecesariaparacontraprobar. Probada una de las causales que hacen procedente la cautela el juez prudencialmente debe fijar caucin prendaria, bancaria o de compaa de seguros por un valor comprendidoentreel30yel50%delvalordelaspretensionesalmomentodedictarla medidacautelar. Por lo dems es bueno poner de presente que pueden existir casos en que las referidas medidasnoprocedancomoenelcasodelaliquidacindeentidadesfinancieras. Sobre este punto, la Sala Laboral del Tribunal Superior de Cali, con ponencia del Magistrado Fabin Vallejo Cabrera, en providencia N 026 del 18 de marzo de 2003, radicacin0072001096001sostuvolosiguiente: Controvierte la parte demandada la providencia por medio de la cual el aquo acogi la peticin del demandante en el sentido de que se fije caucin para garantizar las resultas del proceso conforme a lo establecido en el articulo 37 A del CPTSS decisin que en su concepto desconoce en forma flagrante la prohibicin que tienen los jueces de ordenar embargos contra entidades que se encuentren en estado de liquidacin forzosa. La norma en referencia establece la figura de las medidas cautelares en proceso ordinarios laborales y faculta al juez para imponer caucin al demandado cuando
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estime con fundamento que este se encuentre efectuando actos tendientes a insolventarse o se encuentre en graves y serias dificultades para cumplir oportunamentesusobligaciones. De lo anterior surge evidente una primera conclusin: por querer expreso del legislador se le otorga a la caucin la condicin de una medida cautelar ya que bien se conoce que conformea los lineamientos del CPCaqulla carece de esta connotacin ya que nicamente la tienen el embargo, el secuestro, el registro de la demanda y la imposicindesellos. Teniendo la caucin la naturaleza que se deja establecida y aun sin tenerla la doctrina ha sido clara y unnime en sealar como objetivo de la misma una prevencin, una precaucin, una seguridad de que se cumplir lo pactado, prometido omandado,sinoqueeneleventodequeasnoacontezca,vamsallypermitequese indemnicen los perjuicios que acarrea el incumplimiento, pues, en general, cumple la funcin de cualquier garanta propia del derecho privado (Lpez Blanco Hernn Fabio,DerechoProcesalCivilColombiano,tomoI,pgina1039). En igual sentido han dirigido sus enseanzas profesores de tanto reconocimiento comoSantiagoFassi,Coutureyotros. Enfin,podemosdecirentoncesqueelobjetivo,lateleologadelasmedidascautelares en general y de la caucin en particular es el de garantizar el cumplimiento de la sentenciaquesedictedentrodelprocesoordinariolaboralenfavordeltrabajador. Sucede que ese mismo fin ya fue objeto de establecimiento positivo por parte del legislador para el caso concreto que regla el decreto 2418 del 30 de noviembre de 1999 por medio del cual se determin el procedimiento aplicable a las liquidaciones de entidadesfinancieras.
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En efecto, el dicho estatuto dispuso en el literal c) del numeral 19 del articulo 5 que regulaelprocedimientoliquidatorioloquesigue: c) Cuando haya obligaciones condicionales o litigiosas se har una reserva adecuada en poder del liquidador para atender dichas obligaciones si llegaren a hacerse exigibles, o mientras termina el juicio respectivo, segn el caso. Terminada la liquidacin sin que se haya hecho exigible la obligacin condicional o litigiosa, la reservaseentregarenmandatofiduciario.... Obviamenteytodavezqueellegisladornohaceningunadiferencia,dichaproteccin esta dirigida en favor de toda clase de crditos incluidos los laborales que se deban pagar con la prelacin que tiene sealado el propio legislador. En otro giro, ya con anterioridad a la vigencia de la ley 712 de diciembre 5 de 2001 la autoridad pblica competente haba legisladosobre el punto, esto es sobre la proteccin especial que hay que dar a las personas que tengan con la entidad financiera en liquidacin forzosa obligaciones litigiosas, mxime cuando los acreedores tienen la connotacin de trabajador de la misma y para tal efecto dispuso a cargo del liquidador la obligacin legal y expresa de hacer las reservas adecuadas que debern quedar en su poder o constituidasenmandatofiduciarioparaloscasosenquelaliquidacinterminesinque ellitigiojudicialhayarecibidosolucin. La norma en comento, como pude notarse con facilidad, esta dirigida nicamente para el caso de las liquidaciones forzosas de entidades financieras, esto es tienen un destinatario especfico que atiende obviamente el factor subjetivo. Esta circunstancia particular tiene una gran importancia en la resolucin del caso a estudio toda vez que por esa razn tiene preferencia sobre cualquiera otra norma que regule el caso de las medidas cautelares o, dicho en otros trminos, el caso en donde hay que garantizar el cumplimientodeunaobligacinlitigiosaquepuedaserresueltaafavordesuacreedor.
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Nos encontramos entonces frente a un clsico conflictonormativo por la existencia de dos normas que reglan un mismo asunto pero en forma diferente el cual debe recibir solucin mediante el mecanismo de la especificidad en los trminos que se dejan planteados pero adems por la favorabilidad en la medida en que la caucin que establece el CPTSS slo garantiza en el mejor de los casos el 50% del valor de las pretensiones mientras que la reserva que debe hacer el liquidador debe cubrir la totalidaddelcrditodiscutido. Por las razones expuestas es legal concluir que el contenido del articulo 37 del CPTSS no tiene aplicacin en el caso de liquidacin forzosa de instituciones financieras que se rigeporeldecreto2418de1999,pueslosacreedoreslaboralesdeestastienensupropio mecanismodeproteccinqueseaplicapreferencialmente. La interpretacin que se deja realizada se encuentra acorde tambin y esto es por dems importante con el querer del legislador al establecer en el literal j) del articulo 1 del decreto 2418 de 1999 que los jueces de la Repblica no podrn decretar, una vez dispuesta la liquidacin forzosa por la autoridad competente, embargos sobre bienes de la entidad crediticia disponiendo de paso que los ordenados con anterioridad se deben levantar. En este sentido, una interpretacin contraria a la realizada conllevara al absurdo de que el legislador al mismo tiempo que tiene establecido un mecanismo paraprotegerloscrditoslitigiososenlaforma yaexpuestaytangencialmente prohbe quese afectenlosbienesdelademandadaconmedidascautelares,tambin permite a pesar de la garanta ya referida conla suficiencia para tutelar cualquier crdito afectar la masa de bienes con embargos o cauciones que es precisamente lo que ha tratado de evitarconladisposicinnormativaquesehadejadocitada.

2. LOSPROCESOSLABORALESESPECIALES

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Dentrodeestegrupodeprocesosexistentresdecarcterjudicialyuno extrajudicial.Dentrodelosprimerosestnelfuerosindical,elejecutivoy elsumariodedisolucin,liquidacinycancelacindeinscripcinenel registrosindicaldeentidadesgremiales.Elltimocorrespondealproceso arbitral. Estudiaremoslasparticularidadesdecadaunodeellosestoesnicamente losaspectosenlosquenotienencabidalasregulacionesgeneralesqueel CPTydelaSShaceparatodoslosjuiciosconalgunasexcepciones,enlos arts.1al85,normasstasqueyaquedaronanalizadas.

ELPROCESODEFUEROSINDICAL

2.1.1.

Conceptodefuero

Sondelospocosconceptosquedefinelaley.Seentiendeporfuero sindical,diceelart.1deldecreto204de1957quereformel405delCST, lagarantadequegozanalgunostrabajadoresdenoserdespedidos,ni desmejoradosensuscondicionesdetrabajo,nitrasladadosaotros establecimientosdelamismaempresaoaunmunicipiodistinto,sinjusta causa,previamentecalificadaporeljuezdeltrabajo. 2.1.2.

Trabajadoresprotegidosporelfuero.

Estetpicohasidomateriadesustancialesreformasconmotivodela expedicindelaley50de1990ydelaconstitucinpolticade1991. Segnelart.57delaleycitada,gozandefuerosindicallossiguientes trabajadores: a) Losfundadoresdelsindicatoporunperodocomprendidoentrela constitucindeaqulydosmesesdespusdesuinscripcinenel registrosindicalsinquedicholapsopuedaexcederdeseismeses.

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b) Lostrabajadoresquesinserfundadoresingresenalentesindicalsiendo cobijadosporlaproteccinforalhastaellmitedeltrminosealado paralosfundadores.Aestamodalidaddefuero,ascomoala comprendidaenelnumeralanterior,seleconoceconelnombrede extraordinario. c) Loscincoprimerosmiembrosprincipalesyloscincoprimerossuplentes queconformenlajuntadirectivadeunsindicato. d)Loscincoprimerosmiembrosprincipalesyloscincoprimerossuplentes delajuntadirectivadelassubdirectivasseccionales. e) Unmiembroprincipalyunsuplentedelajuntadirectivadeloscomits seccionales. f) Dosmiembrosprincipalesdelacomisinestatutariadereclamos.El amparoforal,enloscasosdelosliteralesc),d),e)yf),tendrvigencia durantetodoeltiempodelmandatoyseismesesmsyrecibeel nombredefueroordinario.

2.1.3.

Trabajadoresnoprotegidosporelfuerosindical

Lasexcepcionesqueestablecaelartculo409delCSTsonhoyinexistentes enlamedidaenquelareferidanormafuedeclaradainexequibleporla CorteConstitucionalensentenciaC593de1993. Enconsecuencia,ysegnesadecisinjudicial,lostrabajadoresqueno tienenfuero,porvaexcepcional,sonlosempleadospblicosqueejercen cargosqueconllevenejerciciodejurisdiccin,autoridadcivilopolticay direccinadministrativa,puestodoslosdemsqueseandirectivos sindicales,pormandatodelartculo39delaCP,lotienen(pargrafo1, art.12,ley584de2000). Enelplanoprivado,ydeconformidadconelartculo53delaley50de 1.990,nopuedenformarpartedeladirectivadeunsindicatoniser designadosfuncionariosdelmismoyenconsecuencianopodrnestar cobijadosporlagarantaforallostrabajadoresquerepresentenal empleadorfrenteasustrabajadoresnilosaltosempleadosdirectivosdela empresa.Quieredecirloanteriorquetodoslosdemstrabajadores puedenformarpartedeladirectivadeunsindicatoyporlotantotener fuerosindical.
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2.1.4.

Accionesjudicialesderivadasdelfuerosindical.

Delalegislacinvigenteclaramentesedesprendentresacciones:unaen favordelempleadorydosdeltrabajador.Ladelempleadortienepor objetoquelajurisdiccinloautoriceparadespedir,desmejorarotrasladar altrabajadoraforado.Lasaccionesdeltrabajadoraforadoencambio buscanelreintegrocuandohasidodespedidosinpermisojudicialola reinstalacinasuantiguositiodetrabajoocondicioneslaboralescuando hasidotrasladadoodesmejorado.

A.Accindelevantamientodelfuerosindical
Por medio de este derecho subjetivo el empleador puede solicitar a los jueces laborales el permiso necesario para despedir, trasladar o desmejorar legalmente a un trabajador aforado. Porexcepcinlegal,apesardeteneruntrabajadorgarantaforal,sucontratodetrabajo puede darse por terminado sin previo permiso judicial cuando ha sido pactado para la realizacin de una obra determinada, para la ejecucin de un trabajo accidental, ocasional o transitorio, o cuando termina por mutuo consentimiento o por sentencia judicial (Art. 9 Dcto 204 de 1957). Tampoco requieren permiso judicial las suspensiones del contrato de trabajo de un trabajador aforado (Art. 10 dcto. 204) ni la aplicacindesancionesdisciplinarias(art.413CST). Desde luego que el permiso judicial no procede en todo caso, pues de acuerdo con lo reglado en el artculo 8 del decreto 204, el juez slo autorizar al empleador para despedir a su trabajador protegido por el fuero sindical cuando las causales invocadas seanlaliquidacinoclausuradefinitivadelaempresaoestablecimiento,lasuspensin
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total o parcial de actividades por parte del patrono durante ms de 120 das, o una de las justas causas de terminacin del contrato de trabajo por parte del empleador contenidas en el literal A), artculo 7, decreto 2351 de 1965. No seala la ley las causas que autorizan el desmejoramiento o el traslado las que en consecuencia calificar el juez.

A.1.

Demanda

Conformealartculo44delaley712quemodificel113delCPTla demandadelempleadortendientealevantarlaproteccinforaldebe reunirlasexigenciasdelartculo25y26delCPTydelaSSyengeneral lasdetodademandaenlaformaenqueyasedejtratadoeltemaenla partegeneral,conexcepcindelacuantaporcuantosuestimacinno esnecesariaparafijarlacompetenciaenestecaso(art.25y13CPTyde laSS). Emperolanaturalezadelaaccinexigequeellibelodebemanifestar ademslacausalegalqueameritalaautorizacinperseguidalacual debeserdebidamenteprobada,comotambinsedeberprobarla garantaforalquefundeelprocedimientoespecial.Enesesentido,enla peticindepruebasquesehagaenlademandasedebeser especialmentecuidadosoensolicitartodaslasnecesariastantoparala demostracindelacausalqueameritalaautorizacinjudicialcomoel fuerosindical. Esdesingularimportancialareglaquetraeelincisosegundodel artculo113delCPTydelaSSporcuantoterminaconunalargaetapa decontroversiajudicialydoctrinalsobrelaformadeprobarlagaranta foralyquetantodaohabacausadoalostrabajadoresdirigentes sindicalesyalderechodesindicalizacin.Enadelante,elfuerose presumeiuristantumdelcertificadodeinscripcinenelregistro sindicalexpedidoporelMinisteriodelTrabajoelcualpuedeser aportadoencopiasimpleart.54ACPTydelaSSodela comunicacindelaeleccinqueselehagaalempleador.Desdeluego queestapresuncinlegalpuedeserdesvirtuadaporelempleador. Ntesequelanormahabladelacomunicacindelainscripcinpero hayqueentenderqueserefierealaeleccindeltrabajadorcomo
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directivosindicalenlaformadispuestaporelartculo371delCSTyel inciso2del118delCPTydelaSS Esdesingularimportanciaanotar,auncuandoeltemaserigeporlas reglasgeneralesyaexpuestas,quelaacumulacindepretensionesen esteprocesoestcondicionadaaquetodassepuedantramitarporel mismoprocedimientoespecial.Enestesentidonosepodrnacumular pretensionesparalascualeslaleytienefijadoelprocesoordinariou otroespecialdistintoalfuero,conlaspropiasdeste.Estareglaes aplicableparatodaslasaccionesderivadasdelfuero. A.2. Trmite

Aljuezlecorresponderealizarsobrelademandaelcontroldel artculo28delCPTydelaSSenlosmismostrminosyaexpuestos. Sidecideadmitirla,disponeelartculo114delCPTydelaSS,enla mismaprovidenciaquesedebedictardentrodelas24horashbiles siguientesasurecepcinyquedebenotificarsealdemandado personalmente(reglageneralentratndosedelautoadmisoriodela demanda)ordenarcorrertrasladoaltrabajadordemandadoycitar alaspartesparaaudienciaquetendrlugardentrodeloscincodas hbilessiguientesasunotificacin. Elartculo45delaley712quemodificel114delCPTcorrigidos defectosgravesquecontenaelpreceptooriginalart.3Decreto204 de1957encuantonosealabaapartirdequmomentosecontaban loscincodasparalaaudiencianitampocoindicabatrminode trasladodelademanda.Conlanuevadisposicinquedaclaroqueel trminodecincodascorreapartirdelsiguientealanotificacinyla contestacindelademandasedebeagotardentrodelaaudiencia.

A.3.

Excepciones

Sepuedenproponertantodemritoodefondocomopreviaspero nicamentealcontestarlademanda.Desapareciladiscusindesilas
347

excepcionespreviastenanonocabidaenesteprocesoespecialyaque elartculocomentado45delaley712expresamentelasestablece. A.4. Audiencia

Adiferenciadeloqueocurreenelprocesoordinariodeprimerainstancia,yensimilar forma a lo reglado para el de nica, en el proceso especial de fuero slo existe una audiencia En esta, en primer lugar, se recibir la contestacin de la demanda que el demandado presente obedeciendo el principio de la oralidad. La contestacin puede contener excepciones de cualquier naturaleza. Si se proponen excepciones previas debenserresueltasacontinuacin paralocual laspartesdeben presentaren elactolas pruebas que pretendan hacer valer art. 32 CPT y de la SS. Anotamos al hablar de la audiencia obligatoria de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio que en el proceso especial de fuero, por disponerlo expresamente el artculo114,nosedebeintentarlaetapadeconciliacinamenosqueseapropuestapor el trabajador aforado, el sindicato pertinente y el empleador conforme con la jurisprudencia de la Corte Constitucional. En todo caso la realizacin de la etapa conciliatorianoserobligatoriasinovoluntaria. Resueltas negativamente las excepciones previas formuladas el operador judicial reanudar el proceso tomando las medidas pertinentes para eliminar todo vicio procesal que atente contra la validez de la actuacin y que pueda conducir a nulidad o sentencia inhibitoria. Acto seguido fijar el litigio y pasar a decretar y practicar las pruebas pedidas oportunamente agotado lo cual y en la misma audiencia recurdese que es una sola dictar el fallo correspondiente. Cuando esto no fuere posible citar paraunanuevaquedebetenerlugardentrodelosdosdassiguientes. Si las partes a pesar de haber sido notificadas de la fecha de la audiencia no comparecen contumacia, es obligacin del juez decidir con fundamento en las
348

pruebas que hasta ese momento le hayan sido allegadas y en las que de oficio estime pertinente practicar art. 115 del CPT y de la SS. En esta reglamentacin aparece clarsima la regla de la celeridad procesal en su mxima expresin, pues esta es la que en principio hace especial el proceso de fuero, realidad legal que lastimosamente resultaadiariodesconocidaporlaempricacostumbrejudicial.

A.5.

Elsindicatocomoparteprocesal

Ellegisladorcreoelartculo118Bpormediodelaley712para disponerquedetodademandadefueroseledebedaravisoalente gremialdelcualhagaparteeltrabajadoramparadoporesagaranta.En virtuddeestanotificacindelautoadmisorioelsindicatopodrnoes obligatoriointervenirenelprocesodesarrollandolosactosprocesales permitidosaltrabajadoraforado,salvoladisposicindelderechoen litigio.Lanotificacin,obviamente,seharalpresidentedelsindicato quientienelafuncinderepresentarlegalmentealmismomasnoasu juntadirectivaenlaformaenquelosostuvolaCorteConstitucional, puesaslodispusoelartculo118B.Tambindeterminestanorma quelainstitucingremialpodrinstaurarcualquieradelasacciones quedelfuerosededuzcanafavordeltrabajadorreintegroo reinstalacincuandosteselodelegue.AlrespectolaCorte ConstitucionalensentenciaC240del15demarzode2005sostuvo: 4.3.Lossindicatos,enlosprocesossobrefuerosindicalnosonterceros. TienenendesarrollodelaConstitucinPolticalacalidaddeparteenel proceso.Existeparaellosunderechomaterialqueenelproceso respectivosediscuteocontrovierteparahacerloefectivoy,en consecuencia,nopuedeesteadelantarsesindarlelaoportunidadlegal departiciparenlacontroversia.Entalvirtud,suvinculacinalproceso noesvoluntaria,sinoforzosa. Elsindicatoalquepertenezcaeltrabajadoraforadoessujetodela relacinjurdicoprocesaldesdesuinicio.Tienelacategoradeparte originaria.Noesunextrao,unterceroajenoalprocesosinoque,porel contrario,hadeestarpresentenecesariamenteenlacontroversia
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judicialsobreelfuerosindical,comogarantaparaladefensaoportuna deesteinstrumentocreadoporlaleyparaprotegerelderechode asociacinylalibertadsindical. Elloimplica,entonces,queenlosprocesossobrefuerosindicaldonde elsindicatorespectivonoseaeldemandante,suparticipacinenel procesodebaestarplenamentegarantizadaentodaslasetapasdel mismo.Esdecir,elautoadmisoriodelademandahabrde notificrselealrepresentantelegaldelaorganizacinsindicalalacual pertenezcaeltrabajadoraforado.Esacitacinalprocesocon notificacindelautoadmisoriodelademandanopuederealizarsea destiemposinooportunamente.Esdecirqueelsindicatohadetenerla posibilidadjurdicadeactuarluegodelanotificacindeeseautoen igualdaddecondicionesaldemandado,estoes,contrminoigualpara quesuparticipacinnoresulteinocua,aparente,vacadecontenido.

A.6. Sentencia
Se debe dictar una vez concluido el debate probatorio y hasta donde sea posible al trminodelaaudienciaendondeseintentlaconciliacinysepracticaronlaspruebas. Desde luego que tal proceder es impracticable ya que la complejidad de las materias discutidasenestosprocesosloimpiden.Cuandoellonofueseposible,disponeelinciso finaldel art. 114 del CPT y de la SS, se citar a nuevaaudiencia para proferir el fallo lo quetendrlugardentrodelosdosdassiguientes.Desdeluegoqueelreferidotrmino es inoperante, pues pinsese en el caso en donde el auto que fija fecha para esa audiencia haya que notificarlo por estado cuya sola ejecutoria requiere tres das, trminosuperioralanterior. El artculo 7 del Dcto. 204/57 regla el contenido de la sentencia dictada en un proceso de fuero sindical. Sin lugar a dudas sigue los parmetros generales. En tal sentido el juezdebe negar el permiso paradespedir,trasladar o desmejorar cuando el empleador
350

no demuestre la existencia de una de las causales que establece la ley para ello y tambin cuando la calidad de aforado del trabajador demandado no haya sido demostrada.

A.7.

SegundaInstancia

Lassentenciasascomolosautosinterlocutoriosquesedictendentro deunprocesoespecialdefuerosonapelablesenlascondiciones determinadasalestudiarlosrecursos. Enlasegundainstancianoexisteaudienciadetrmite,pueseltribunal debedecidirdeplanodentrodeloscincodassiguientesalrecibodel expedientequecontieneelproceso.Estepredicado,esindudable,es aplicabletambinalaapelacindeautosinterlocutoriosyaqueno resultarazonableniconcordanteconlalgicajurdicaquemientrasen lasegundainstanciadesentenciasnoseadmitaaudienciasssepermita paradesatarapelacionesdeprovidenciasdemenorjerarquae importancia.Delabrevedaddeltrminoconsagradoporlaleypara resolverlaalzadaesrazonablededucirquetampocoleestdadoaljuez desegundainstanciarecurrirapruebasdeoficio. Contralasentenciaquedicteeltribunalnocabeningnrecurso(inciso finalart.117delCPTydelaSS)yaseaordinariooextraordinario. Recordemosqueestassentenciassedebennotificarporedictoconforme alnumeral3delartculo41delCPTydelaSS. Deotraparte,delaformaenqueseencuentraredactadalanorma anteriorsededucesinlugaradudasquelasentenciaensegunda instanciasedictafueradeaudienciapblicadeahquesenotifiquepor edicto. B.Accindereintegro Segnloestableceelinciso1delartculo118delCPTydelaSS,el procedimientoaseguireneltrmitedeestaclasedeaccionesesel mismosealadoparalaaccindelevantamientodefueroquedejamos estudiado.Apesardeello,noseexigiralasdemandasendondese ejerzaestaaccin,porobviasrazones,lacargadeexpresarlajusta causainvocada. Desdeluegoqueelcontenidodelasentenciatambinserdiferenteen trminosdelartculo7delDcto.204/57yaquedemostradala
351

proteccinforalyeldespidoporpartedeltrabajadordemandante,yno habiendosidodesvirtuadaporelempleadorlaafirmacindehaber sidodespedidoeltrabajadorsinelpermisojudicialrequerido,eljuez debedisponersureintegroyelpagodelossalariosdejadosdepercibir porcausadelainterrupcindelcontratodetrabajo. Esnecesariodejarenclaroqueenestaclasedeprocesosnosediscutela justezadelacausalporlacualfuedespedidoeltrabajadorsinola ausenciadelpermisojudicialqueelempleadorestobligado legalmenteaobtenerprevioaldespido.Enesteordenconceptuales perfectamenteposibleencontrarsefrentealcasoenelcualeltrabajador aforadoestincursoenunajustacausadedespidoperoqueporhaber omitidoelempleadorlaobtencindelpermisoparadespedir,el trabajadordebeserreintegradoasucargoyobtenerattulode indemnizacindeperjuicioselpagodelossalariosnoprestaciones socialesdejadosdepercibir. C.AccindeReinstalacin

Debetramitarseestaaccin,pordisponerloaselartculo118del CPTydelaSS,porelprocedimientosealadoparalasdosacciones anteriores. Enlasentenciaquedesateestaclasedeprocesosseordenarporel juezlarestitucindeltrabajadorallugardondeantesprestabasus servicios(cuandoloilegalhasidoeltraslado),oasusanteriores condicionesdetrabajo(cuandoselohadesmejorado),amsdela indemnizacindeperjuicioscausadosaltrabajador,perjuiciosqueno hansidotarifadosporellegisladoryqueenconsecuenciadeben probarseycuantificarsepormediodelosmecanismosprocesales. Enestaclasedeprocesostambindebeeltrabajadorprobarsu calidaddeaforadoparalograrsentenciafavorablepuesalempleador lecorresponde,encasodeperseguirlaabsolucin,demostrarque tenaelpermisojudicialpertinenteparatrasladarodesmejoraral trabajadoramparadoporlagarantaforal. 2.1.5.

352

Prescripcindelasaccionesderivadasdelfuero

Elartculo118AdelCPTydelaSSestableceunaexcepcinalaregla generalquesobrelaprescripcindelasaccioneslaboralesestablecenlos arts.488delCSTy151delCPTydelaSSaldisponerquelasaccionesque emanandelfuerosindicallastresyaestudiadasprescribenendos meses. Paraelcasodelasaccionesdereintegroyreinstalacinestetrmino comienzaacontarsedesdelafechaenqueocurreeldespido,eltrasladoo ladesmejoraenlascondicioneslaborales.Encambioparaeldelaaccin delevantamientodelfuerosecuentaapartirdelafechaenqueel empleadorhayatenidoconocimientodelhechoconstitutivodelajusta causaqueseinvoqueodesdequesehayaagotadoelprocedimiento convencionaloreglamentariocorrespondiente. Estetrminodecortaduracinsepuedesuspendermediantela presentacindelreclamoadministrativoenelcasodelosempleados pblicosytrabajadoresoficiales,odelareclamacinescritaeneldelos trabajadoresparticularesinciso2,artculo118ACPTydelaSS.Ntese quelanormahabladesuspensinnodeinterrupcindeltrmino prescriptivo.Estasituacinenvezdeclarificarlascosaslascomplic mximecuandoterminadisponiendoelreferidoartculoqueculminado estetrmite,opresentadalareclamacinescritaenelcasodelos trabajadoresparticulares,comenzaracontarsenuevamenteeltrmino, dedos(2)meses.Ydecimosqueelmanejodelaprescripcinsecomplic porcuanto,enprimerlugar,bienseconocequelasuspensinyla interrupcinnosonconceptosquetienenlosmismosefectosjurdicos frentealaprescripcin;ensegundo,porcuantodelcontenidogramatical delpreceptosededuceclaramentequeellegisladorotorglosefectos propiosdelainterrupcinalasuspensinaldisponerquesedebe contarnuevamenteeltrminodedosmesesy,entercero,porquela regulacindelartculo151delCPTydelaSS,encuantodisponequeel simplereclamoescritointerrumpemasnosuspendelaprescripcin siguevigente.Unprimerintentodesolucindelproblemasera considerarelartculo118Adecarcterespecficoencuantoregulacon exclusividadlaprescripcinparalasaccionesdefueroylaformade suspenderseloqueimponesuaplicacinpreferentesobrelaotranorma.
ELPROCEDIMIENTOSANCIONATORIODELACOSOLABORAL
353

 La Ley 1010 del 23 de enero de 2001 adopt medidas para prevenir, corregir y sancionar el acoso laboral y otros hostigamientos en el marco de las relaciones laborales. Luego de definir y establecer mecanismos de prevencin y correccin del acoso o mobbing, en el artculo 13 regl un procedimiento con el fin de sancionar las conductas constitutivas de aquel por parte de los jueces laborales lo que significa que l no se aplica cuando la competencia para conocer de aquellos le corresponde al MinisterioPblicooalosConsejosSuperioresySeccionalesdelaJudicaturapuesestos organismos cumplen esa funcin sancionatoria aplicando el procedimiento previsto en elCdigoDisciplinarionico. EnconsecuencialosJuecesLaboralesdelCircuitotienencompetencianicamentepara imponer sanciones cuando la vctima del acoso sea un trabajador particular pues as lo dispusoelartculo12delaleycomentada. Digamos, igualmente, que las sanciones a imponer se establecieron en el artculo 10 y ellassonlassiguientes:

1. Cuandoelautordelmobbingseaunservidorpblicoseconsiderarque cometifaltadisciplinariagravsimaconformealCdigoDisciplinario nico.DesdeluegoqueestasancinlaimpondrnelMinisterioPblicoo losConsejoscitadosperonuncaelJuezLaboral. 2. Cuandoelacosohayaproducidolarenunciaoabandonodeltrabajopor partedelavctima,seconsiderarqueelcontratoterminsinjustacausa porloqueelempleadordebepagarlaindemnizacinquetarifalaleypara estoscasos. 3. Multaentredosydiezsalariosmnimosmensualesparaelacosadory paraelempleadorquetolerelaconducta. 4. Elempleadorqueocasioneelacosoolohayatoleradodeberpagarala EmpresaPrestadoradeSaludyalaAseguradoradeRiesgosProfesionales
354

alaqueseencuentreafiliadalavctimaelcincuentaporcientodelcosto deltratamientodelaenfermedadprofesional,alteracindesaludo cualquierotrasecuelaoriginadaenelacoso. 5. Sepresumirqueelcontratodetrabajoterminaporjustacausaimputable alempleadorloqueconllevaquestedebepagarlaindemnizacin pertinentealtrabajadorparticularacosado.Alrompesenotalareiteracin enestasancindelasancincomprendidaenelnumeralsegundo anterior,yloantitcnicodelpreceptoentantoexoneradelpagodel preavisoaltrabajadorencasodequesterenuncie.Sielcontratotermina porjustacausasegnlapresuncin,esobvioqueeltrabajadornadadebe peroencambiospodrreclamarlaindemnizacinpordespidoindirecto. 6. Sielacosoprovienedeuncompaerodetrabajoodeunsubalternose tendrcomojustacausadeterminacindelcontrato.
Para imponer una de las sanciones que se dejan citadas, el Juez del Trabajo agotar el siguienteprocedimiento: Recibida la solicitud o queja ya sea verbal o por escrito el Juez la acoger mediante providencia que se debe notificar personalmente al acusado y al empleador tolerante dentro de los cinco das siguientes a la recepcin. Notificadas estas personas el juez debe fijar fecha y hora para audiencia que se celebrar dentro de los treinta das siguientes. Dicha audiencia tiene por objeto practicar pruebas sin perjuicio de que estasseaportenconla queja.A ella solopodrnasistirlaspartes,lostestigosyperitos en caso de ser necesarios. El principio de la publicidad procesal en consecuencia se limita en tanto se prohbe la asistencia a la audiencia de terceros ajenos a la actuacin. Recepcionadaslaspruebaseljuezdebedictarsentenciaenlamismaaudiencia.Admite la ley que la decisin pueda ser impugnada mediante el recurso de apelacin para ante el Tribunal Superior quien debe decidir la segunda instancia de plano dentro de los30dassiguientesalarecepcindelaalzada.

355

Quedaclaroquelaintencindellegisladorfueestablecerunprocedimientobreve,oral y sumario cuyos vacos se llenarn con las normas pertinentes del Cdigo Procesal del TrabajoydelaSeguridadSocial. No sobra poner de presente que la sentencia de segunda instancia no admite casacin puessetratadeunprocedimientoespecialsimomsnoordinario. En el artculo 18 de la Ley 1010 se estableci un trmino de caducidad de la accin sancionatoria de seis meses que se contar desde la fecha en que haya ocurrido la ltimaconductaacosadoradadoqueestasdebenserreiteradasypersistentesconforme alartculosegundo. Digamos finalmente que tal como se encuentra estructurada la ley estudiada, al procedimiento sancionatorio del juez, Ministerio Pblico o los Consejos Superiores o Seccionales no puede llegarse sin antes haber agotado las medidas correctivas establecidas en el artculo noveno y que se deben agotar ante el Inspector del Trabajo, Inspectores de Polica, Personeros Municipales o defensora del Pueblo con competenciaenellugardeloshechos. LAHUELGA CalificacinJudicialLegalidadoIlegalidad Ley121014Juliode2008

ZitaFroilaTinocoArochaConsultoraExternadelaO.I.T. AbogadaLitigante
356

 EnelestudiodelaLey1210de14dejuliode2008,analizasuestructuraycontenido enlasiguientepresentacin: PRESENTACIN

11. SntesisdelaLey,ResumenProcesal. 12. AntecedentesyObjetivos. 13. AnlisisObservaciones. 14. Conclusiones.

1. SNTESISDELALEY,RESUMENPROCESAL

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Conelobjetodeobtener,unavisinglobaldelanuevaLey1210de14dejuliode2008, se analiza en cuadro que resume el contenido, objetivo, competencia y procedimiento enlacalificacindelegalidadoilegalidaddeunasuspensincolectivadetrabajo. SINTESIS CalificacinJudicialLegalidadoIlegalidad Ley121014Juliode2008 OBJETO: Cuando se prolongue una huelga, suspensin o paro colectivo por 60 das calendario, sin quelaspartes, encuentren formulas desolucin al conflictoquele dio origen, el empleadorylos trabajadores, durante los 3 das hbiles siguientes podrn convenir cualquier mecanismo de composicin,conciliacinoarbitrajeconelobjetode:

Establecermecanismosalternativos. Ponertrminoalasdiferencias. Solucionarelconflictoquelosdistancia. Formalizarelacuerdofinal.

De no encontrar la solucin, de oficio o a peticin de parte intervendr la Comisin de ConcertacindePolticasLaboralesySalariales,constituidaporunaSubcomisindetres de sus miembros, uno por el Gobierno, uno de los trabajadores y uno de los empleadores, con el objetodefacilitarlasolucindelconflicto. COMISION NACIONAL PERMANENTE DE CONCERTACIN DE POLITICAS SALARIALESYLABORALES (Subcomisin)
358

Art.9Ley278/96 Intervendr: Durante un trmino mximo de cinco (5) das hbiles, contados a partir del da hbilsiguientealvencimientodelostres(3)das,Num.4inciso1. CARACTERSTICAS (5das)

Perentorio nointervenga

CorrerancuandolaComisin

VENCIDOSLOSTRMINOS Ambaspartessolicitanlaconvocatoria

Trabajadores
TribunaldeArbitramento EFECTUADALACONVOCATORIA Lostrabajadoresdentrodeuntrminomximode3dashbiles tendrnlaobligacindereanudareltrabajo. LaComisindeConcertacindePolticasSalarialesyLaborales podrejercerlafuncinindicadaenelArt.9Ley278/96. INTERVENCINDELPRESIDENTEDELAREPBLICA
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Pargrafo2Art.1 Siunahuelga,enrazndesunaturalezaomagnitudafectademanera graveentodooenparte,conestascaractersticas:

Lasalud Laseguridad Elordenpblico Laeconoma

Previoconceptofavorable De la Corte Suprema de Justicia Sala Laboral, o en su defecto, en caso de vacancia judicial, el conceptopreviofavorable,correspondealProcuradorGeneraldelaNacin. Puedeordenarencualquiermomento

LacesacindelahuelgaSometereldiferendoaTribunalde Arbitramento
DECLARATORIADELEGALIDADOILEGALIDAD Lalegalidadoilegalidadserdeclaradajudicialmente porelTribunalSuperiorCompetente.

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LADECISIN,deberpronunciarseamstardardentrodelos10das hbilessiguientesalarecepcindelademanda. Art.4Num.5 COMPETENCIA TribunalSuperiorSalaLaboral 1.Instancia Preferente Territorialjurisdiccindonde secumpleelconflicto Sisonvariosterritorios Jurisdiccionales EscompetenteelTribunalque primeroavocconocimiento, impediralosdemsconocer.

Seexcepciona: Losprocesosdecalificacin, suspensinoparocolectivode trabajo,queestconociendo el Ministerio de la Proteccin Social,antesdelavigenciade lapresenteley.

DurantelavacanciaJudicial: LaSalaAdministrativadel Consejo Seccional o Superior de la Judicatura para que designe alfuncionariocompetente.

LADEMANDA Debecontener:

Requisitosart.25delCdigodeProcedimientodelTrabajoySeguridadSocial.

361

Lacausalinvocada. Lajustificacin. Actadeconstatacincesedeactividades,levantadaporelInspectordeTrabajo. Relacinpormenorizadadelaspruebasquelodemuestre.

Las pruebas deben presentarse con la demanda, no podrn ser aportadas en otra oportunidad. Trasladoyaudiencia Admitidalademanda Art.4num.4 Senotificarpersonalmente

Laaudiencia

Tendrlugaral3er dahbilsiguientea lanotificacin.

LADECISIN Debecontene:
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Lacalificacindelegalidadoilegalidad. Prevencionesdelcasoalaspartes. ComunicaralMinisteriodelaProteccinSocial

Contraladecisin Seinterpondrysustentar enelactodenotificacin. RecursodeApelacin

Procedeenefectosuspensivo. Seresuelveamstardardentrodelos5dashbilesalafechaqueentreal despachodelMag.Ponente. Recursodequeja

ContralaProvidencia

queloniega
2.Instancia CorteSupremadeJusticiaSalaLaboral RecursodeApelacin RecursodeQueja

2. ANTECEDENTESYOBJETIVOS

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La Ley 1210 de 14 de julio de 2008, objeto de anlisis traslada a la jurisdiccin laboral ordinaria,lacalificacindelegalidadoilegalidaddeunasuspensinoparocolectivo del trabajo, como consecuencia, de los requerimientos de la Organizacin Internacional del Trabajo OIT, mediante recomendaciones expedidas ante reiteradas violacionesalaLibertadSindical,enCasos36tramitadosantelosorganismosdecontrol yelComitdeLibertadSindicaldeOIT. La OIT, recomend al Gobierno Colombiano, en los ltimos veinte aos, adecuar la legislacinnacionalalosConvenios87y9837,sobreDerechodeAsociacin,Libertady AutonomaSindicalyNegociacinColectiva,presentandoallegisladoriniciativaspara modificarentreotroslosartculos430y451delCdigoSustantivodelTrabajo. La legislacin nacional, avanz alregular la Constitucin Polticael carcter de norma interna a los Convenios Internacionales de OIT, quitndo el carcter supletorio38 de la regulacin laboral sustantiva, cuando no hay norma exactamente aplicable al caso controvertido y a los Tratados Internacionales ratificados por el Congreso que reconocenlosderechoshumanos39yqueprohbensulimitacin,prevalecenenelorden interno. Estableci, la supremaca constitucional, que dispone que la Constitucin Poltica es norma de normas, en caso de incompatibilidad con otras disposiciones o normas jurdicasseaplicarelprincipioconstitucional40. La Corte Constitucional, seal el progreso de la actual legislacin en mltiples sentencias y es as como ha expresado, ... Comparada con la legislacin anterior, la Constitucin de 1991 signific un notorio avance en cuanto a la concesin y garanta de las prerrogativas laborales. El derecho de asociacin y el de sindicalizacin se reconocen; el de huelga mantuvo su rango constitucional, y se limit su ejercicio nicamente para los servicios pblicos esenciales. Adems, se estableci que los Conveniosenmaterialaboralformanpartedelalegislacininterna(art.53),yconello, los jueces de la Repblica adquirieron la obligacin de tenerlos en cuenta y aplicarlos cuandoseapertinente(art.230CP)...41 Colombia como Estado miembro, que suscribi los Convenios Internacionales, Recomendaciones, y la Declaracin de Principios Fundamentales de OIT de 1988, est obligado a cumplirlas como parte de la Organizacin Internacional del Trabajo, no

36 37

CLSCasos2046,2331,2331,2355,2356 Convenio87de1948,Convenio98de1949,ratificadosporLey26de1976y27de1976 38Art.19delC.S.delT 39CPArt.53,93y94 40CPArt.4 41H.CorteConstitucionalsentenciaT568de1999

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pueden adoptar medidas legislativas que menoscaben la libertad sindical y el derechoalasindicalizacin.42 La Corte Constitucional en forma reiterada ha reconocido esta obligacin y la forma como la OIT establece su relacin con los Estados Miembros, a travs de Convenios y Recomendaciones43,quedebenejecutarsedebuenafe. ...La Corte Constitucional ha reiterado, siguiendo los lineamientos de la Carta de la OIT,queadiferenciade losConvenios,lasRecomendacionesnosonnormascreadoras deobligacionesinternacionales,sinomerasdirectrices,guas olineamientosquedeben seguir los Estados Partes en busca de condiciones dignas en el mbito laboral de sus pases. Como se explic atrs, los rganos de control tambin emiten recomendaciones y, en ocasiones son vinculantes. Es el caso, por ejemplo, de las que profiere la Comisin Interamericana de Derechos Humanos: La Comisin es competente, en los trminos delasatribucionesqueleconfierenlosartculos41y42delaConvencin,paracalificar cualquier norma del derecho interno de un Estado Parte como violatoria de las obligaciones que ste ha asumido al ratificarla o adherir a ella; 39. Como consecuencia de esta calificacin, podr la Comisin recomendar al Estado la derogacin o reforma de la norma violatoria.... Por ltimo, Todos los rganos de los Estados Partes tienen la obligacin de cumplir de buena fe las recomendaciones emitidas por la Comisin, no pudiendo sta establecer el modo de ejecutarlas a nivel interno (...) siendo por tanto el Estado el que debe determinar la forma de cumplir con lasmismas... AcuerdoTripartitoPorelDerechodeAsociacinylaDemocracia Para promover, a travs de una representacin permanente de la OIT en Colombia, cuatro aspectos prioritarios para el ejercicio de los derechos laborales y libertades44,

42 43

Convenio87 ConstitucinOITArtculo19 44AcuerdoTripartito,ejes:

365

documento suscrito por los actores sociales Gobierno, Trabajadores y Empresarios, avalado por la 95 Conferencia Internacional del Trabajo de OIT , que se encontraba reunida en Ginebra Suiza, en ese momento. Por no cumplir el pas con mecanismos de control de OIT, como recomendaciones, prrafos especiales, misin de contactos directos, representante especial del Director General Misin Tripartita de alto nivel, programaespecialdecooperacin,sesuscribielprimero(1)deJuniode2006enla ConferenciaInternacionaldeOIT. La Oficina Internacional del Trabajo, en la 96 Conferencia Internacional del Trabajo, adopt la visita de una Misin de Alto nivel, para identificar las nuevas necesidades a efectos de garantizar la aplicacin del Acuerdo Tripartito y de el programa de cooperacin45. Frente a las obligaciones incumplidas por el Estado se seala por la H. Corte Constitucional que... la desidia del Gobierno frente a las obligaciones internacionales adquiridas por Colombia, no puede ser fuente de derechos para la administracin, ni causal de extincin de los derechos de los trabajadores. Al amparar los derechos invocados por los accionantes, la Corte no solo est protegiendo derechos constitucionales, sino que est llamando la atencin al gobierno sobre el deber de cumplir en el orden interno los compromisos que libremente adquiri en el plano de lasrelacionesinternacionales,paraquelosderechosdelaspersonasconsignadosenlos tratados no queden como meras buenas intenciones manifestadas externamente y desdichas en el pas. Dado que el Estado colombiano se oblig para con los otros

lapromocinydefensadelosderechosfundamentalesdelostrabajadoresylastrabajadoras,desus dirigentessindicalesydesusorganizacionesespecialmenteenloqueconciernealavida; lalibertadsindical,deasociacinyexpresin,lanegociacincolectiva,ascomolalibreempresaparalos empleadores; lacooperacintcnicaquepromuevaeltrabajodecente; lapromocindeldilogosocial 45CartadelDirectorGeneraldelaOITalGobierno Colombianohttp://www.ilo.org/public/spanish/standards/relm/ilc/ilc96/pdf/pr22partl.pdf

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miembros de la OIT a garantizar los derechos de los trabajadores, y en lugar de hacerlolosviol,deberestablecerseelimperiodelaConstitucin..46

3. ANLISIS
Lospuntostratados,acreditanquelalibertadsindicalesunaexigenciaincuestionablee ineludible para la Organizacin Internacional del Trabajo, caracterstica de su esencia, al igual, que el tripartismo en virtud de su Constitucin y de los instrumentos de la OITsedebecumplirporlosEstadosMiembros. La Conferencia Internacional del Trabajo en 1998, adopt la Declaracin relativa a los Principios y Derechos fundamentales en el Trabajo, donde ... declara que todos los miembros ... tienen un compromiso que se deriva de su mera pertenencia a la Organizacin de respetar, promover y hacer realidad, de buena fe y de conformidad con la Constitucin, los principios relativos a los Derechos Fundamentales ... entre losqueseincluyelalibertaddeasociacinylalibertadsindical. El Comit de Libertad Sindical ha afirmado que el derecho de huelga es uno de los medioslegtimosfundamentalesdequedisponenlostrabajadoresysusorganizaciones

46

H.CorteConstitucional,sentenciaT568de1999

367

para la promocin y defensa de sus intereses econmicos y sociales (OIT, de 1996, prrafos473475)47. La huelga, considerada en el Derecho Colectivo del Trabajo en lo que se conoce como una triangularidad, es decir constituida por tres ejes fundamentales que son: la autonoma y libertad sindical, la negociacin colectiva y el derechode huelga, tambin reconocida por la comisin de expertos en aplicacin de convenios y recomendaciones de la OIT, quienes de manera continua y permanente sostienen que la libertad sindical incluyelanegociacincolectivaylahuelga. Lahuelga,sedebemirarcomouninstrumento,underecho,unafacultadqueespropia de la organizacin sindical y como instrumento principal para la solucin de los conflictoscolectivosdetrabajo. La ley 1210 de 14 de julio de 2008, es una reforma procesal, con el objeto aparente de cumplir las reiteradas recomendaciones formuladas a nivel internacional por violar la libertad y autonoma sindical. Cambiar la calificacin administrativa de legalidad o ilegalidad de una suspensin colectiva del trabajo, por el ejecutivo Ministerio de la ProteccinSocial. El objetivo principal, se pierde al no corresponder la ley expedida al fin buscado, y de acuerdo a las normas superiores que lo regulan Constitucin Poltica, sentencia de la H. Corte Constitucional, y Convenios Internacionales de OIT. En la exposicin de motivos del Proyecto de Ley No. 190 de 2007 de Cmara, se cita al Comit de Libertad Sindical y la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones, cuando afirma ... dicha declaracin no debera corresponder al Gobierno sino a un rgano independiente de las partes y que cuente con su confianza, particularmente en

OficinaInternacionaldelTrabajo:PrincipiosdelaOITsobreelderechodehuelga,BernardGernigon, AlbertoOdero,HoracioGuido

47

368

aquellos casos en que ste es parte de un conflicto , sobre las consecuencias de participar en una huelga determin el correcto ejercicio del derecho de huelga no debe acarrear sanciones perjudiciales de ningn tipo, que implicaran actos de discriminacinsindical... ...no debera corresponder al Ministerio deTrabajo sino a la autoridad judicial o a una autoridad independiente, y seala tambin que ha observado que en Colombia existe la posibilidad de despedir trabajadores y dirigentes sindicales incluso cuando la ilegalidadresultadeexigenciascontrariasalosprincipiosdelibertadsindical48. Lacompetenciaasignadaalajurisdiccinlaboralordinaria,significaunhechopositivo, quita a la administracin la facultad de regular un conflicto colectivo cuando en muchos casos el Estado es el mismo empleador, y de esta manera como se ha establecidoporlaH.CorteConstitucionalescontrarioalabuenafe. PRINCIPIO DE LA BUENA FE el Estado no puede declarar ilegalidad de huelga, si el Estado es el empleador, resulta contrario al principio de la buena fe en el cumplimientodeloscompromisosinternacionalesadquiridosporColombiaalratificar los Convenios 87 y 98 de la OIT, que sea un rgano gubernamental el que haga la calificacindelailegalidaddelahuelga,puesdeesamaneraseprivaalostrabajadores de una garanta: la de tener acceso a un tercero imparcial que decida, cuando el conflicto entre ellos y su empleador sobre la conformidad de la huelga con su regulacinlegal,nopuedeserdirimidoporlaspartes. HUELGAIlegalidadnopuedeserdeclaradaporautoridadadministrativa49. Enlasntesisdelaley,resaltamosalgunasobservacionesdentrodelmarcoyasealado as: La intervencin de la Comisin Nacional Permanente de Concertacin de Polticas Laborales y Salariales, por una subcomisin tripartita integrada por Gobierno, trabajadoresyempleadorescuandolahuelgasuspensinoparocolectivoseprolongue por 60 das calendario, es el fomento al dilogo social, que facilita se encuentren

48 49

GacetadelCongresoNo.604,martes27denoviembrede2007,pag.2 H.CorteConstitucionalsentenciaT568de1999

369

frmulas de solucin, con un hecho an mas positivo que es cuando vencidos los trminos, como ya vimos la convocatoria al Tribunal de Arbitramento que dirime el conflicto, debe hacerse por ambas partes, y no es posible su conformacin, cuando solouna de ellas, as, lo solicita al Ministeriode la Proteccin Social, sin perjuicio de lo anterior la Comisin Permanente de Concertacin de Polticas Salariales y Laborales podrcontinuarconlafuncindeencontrarsolucin.50 Efectuada la convocatoria del Tribunal de Arbitramento, los trabajadores tendrn la obligacindereanudareltrabajodentrodeunterminomximode3dashbiles51. La disposicin anterior, segn comunicado de prensa de la H. Corte Constitucional por sentencia de Constitucionalidad C466 de 2008, Mag. Ponente Jaime Araujo Renteralaobligacindereanudareltrabajodentrodeunterminomximode3das hbiles, fue modificada en el sentido de que los trabajadores tendrn la obligacin de reanudar el trabajo dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a partir del da en que el Tribunal de Arbitramento profiera el Laudo respectivo que resuelve el conflicto colectivo laboral y no desde el momento de convocatoria del Tribunal de Arbitramento como lo estableca la norma declarada inexequible... en cuyo caso contenido en el numeral 4 del artculo 448, del Cdigo Sustantivo del Trabajo que fue modificadoporlasentenciaanterior. Intervencin del Presidente de la Repblica, pargrafo 2 artculo 1 , que faculta y contina la calificacin de la huelga en cabeza de la administracin, del ejecutivo, en este caso es el Presidente de la Repblica, cuando la huelga en razn de su naturaleza omagnitud,afectademaneragraveentodooenparte,lasalud,laseguridad,elorden pblicoolaeconoma,previoconceptofavorabledelaH.CorteSupremadeJusticia

50 51

Ley278de1976,Art.9 Ley1210de14dejuliode2008,Art.1numeral4,inciso3.

370

Sala Laboral, puede ordenar en cualquier momento la cesacin de la huelga y someter eldiferendoaunTribunaldeArbitramento. Los motivos, sealados anteriormente, no pueden determinarse de manera general, deben ser definidos por el legislador qu servicios pblicos son esenciales ?52, definidos por el legislador en donde la huelga no est garantizada, no se puede hacer remisionesodelegacionesdestafacultadaotrasautoridades. El carcter esencial de un servicio pblico se predica, cuando las actividades que lo conforman contribuyen de modo directo y concreto a la proteccin de bienes o a la satisfaccin de intereses o a la realizacin de valores, ligados con el respeto, vigencia, ejercicio y efectividad de los derechos y libertades fundamentales. Ello es as en razn de la preeminencia que se reconoce a los derechos fundamentales de la persona y de las garantas dispuestas para su amparo, con el fin de asegurar su respeto y efectividad.53 Hoy,solosehandefinido,comoserviciospblicosesenciales,lossiguientes: LaBancaCentral,inciso2,artculo39Ley31de1992.54 Losserviciospblicosdomiciliarios,Ley142de1994 ElSistemaGeneraldePensiones,enaquellasactividadesdirectamentevinculadascon elreconocimientoypagodelaspensiones,artculo4,Ley100de1993.55

52 53

C.P.Art.56 ConstitucinPolticayDerechodeHuelga,Fescol,DebateLaboral,OscarJosDueasRuiz,Orlando ObregnSabogal,FranciscoYesidTriana,GerardoArenasMonsalve,AlvaroDelgadoGuzmn 54DeclaradoexequiblesegnsentenciaC521de1994M.P.JorgeArangoMeja 55DeclaradoexequiblesegnsentenciaC450de1995M.P.AntonioBarreraCarbonell

371

Observamos, una nueva modalidad de incumplir los compromisos contrados por el pas con la legislacin internacional, que debe respetar en su condicin de Estado Miembro. Declaratoria de legalidad o ilegalidad, se fija la competencia para determinar la legalidad o ilegalidad de un conflicto o suspensin colectiva de trabajo por el Tribunal Superiorcompetente,elquetieneunacompetenciaprivativaypreferente,paraentrara decidir. Seobservaenestepunto: La demanda, debe cumplir con los requisitos sealados en esta norma y lo dispuesto enelartculo25delCdigoProcesaldelTrabajoySeguridadSocial. Aplicar y hacer efectiva la oralidad, de acuerdo a la Ley 1149 de 2007, en los trmites determinadoparalaaudiencia. Las pruebas, deben presentarse con la demanda y no podrn ser aportadas en otra oportunidad. Dispone, no tomar en cuenta las irregularidades adjetivas de trmite en que haya podido incurrir, significa que se est violando el debido proceso y el derecho de defensa. Violacin encaminada a dar un efecto solemne a un documento incompleto como sucede siempre con las actas de constatacin efectuadas por el inspector de trabajo, al respecto la H. Corte Constitucional se pronunci sobre la verificacin del cesedeactividades. ...a.Laverificacindelcesedeactividades

372

NADA autoriza al ente administrador o a funcionario judicial alguno a interpretar el ordenamiento jurdico de forma que haga nugatoria la garanta constitucional que existeparatodapersona,departiciparenlaproduccindelasdecisionesquelaafectan (C.P. art. 2); el Ministerio y las dems autoridades, fueron instituidas para realizar un fin esencial del Estado, completamente opuesto a las actuaciones unilaterales excluyentes, constitutivas de una autntica va de hecho en la que incurrieron. En el caso bajo examen, tal actuacin es violatoria del derecho de participacin de los trabajadores afiliados al sindicato tanto de los que participaron del cese como de los que nolohicieron,ydelSindicatoactor,ascomolosConvenios87y 98dela OIT,que hacenpartedelbloquedeconstitucionalidad...56 El procedimiento establecido concluye con la segunda instancia ante la H. Corte Suprema de Justicia Sala Laboral, que es competente para tramitar el recurso de apelacinoelrecursodequejacontralaprovidenciaqueniegaelrecursodeapelacin. El trmino, para expedir la decisin sobre calificacin sobre la legalidad o ilegalidad de una suspensin o paro colectivo del trabajo debe pronunciarse a mas tardar dentro delosdiez(10)dashbilessiguientescontadosapartirdelarecepcindelademanda. Preguntamos los diez (10) das hbiles son comunes para las dos instancias ?. La normanolodefine. La decisin, deber contener, adems, las prevenciones del caso para las partes en conflicto,ysedaraconoceralMinisteriodelaProteccinSocial. Obligatoriedad artculo 5 : establece la obligacin de presentar un informe al Gobierno nacional respecto de la preparacin que haya efectuado de proyectos de ley

56

H.CorteConstitucionalsentenciaT568de1999

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relacionados con las materias que hacen referencia a el derecho de asociacin 57, derecho de negociacin colectiva58 y derecho de huelga59, por la Comisin Nacional Permanente de Concertacin de Polticas Salariales y Laborales, dentro de los seis (6) meses siguientes a la vigencia de esta ley, en concordancia con el literal H del artculo 2delaley278de1996.

57 58

C.P.Artculo39 C.P.Artculo55 59C.P.Artculo56

374


CONCLUSIONES Presento a manera de conclusin, dentro del contenido del estudio y anlisis de la Ley 1210 de 14 de julio de 2008, que modific parcialmente los artculos 448 numeral 4 y 451delCdigoSustantivodelTrabajo,y2delCdigoProcesaldelTrabajoySeguridad Social, y crea el artculo 129 A del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, tomolodispuestoporlaH.CorteConstitucional,enlostrminossiguientes: ...En lo que hace a los derechos laborales, el cumplir de buena fe las obligaciones internacionales adquiridas por los Estados, consiste en ampliar en lo posible el espectro de proteccin de los derechos de los trabajadores en el orden interno, de acuerdo con los avances de la legislacin y jurisprudencia internacionales. Se supone que los Estados deben abstenerse de legislar internamente en contra de los tratadosratificadossobrelamateria...60 ..Estas facultades limitadoras que se delegan de manera exclusiva en el rgano legislativo, sin embargo, no pueden ser desarrolladas de manera arbitraria; de lo contrario, el derecho de huelga dejara de ser un verdadero derecho. Por esta razn, la Corte puede entrar a revisar la reglamentacin a la que se encuentra sometido el derecho, para determinar si sta corresponde a los principios que informan la Constitucin...61 ...En el caso de los servicios pblicos esenciales, ya la Corte ha indicado que la potestad del legislador est circunscrita por la determinacin material del concepto mismo de servicio pblico esencial (Sentencia C473 de 1994, magistrado ponente: Alejandro Martnez Caballero), pues se desvanecera el derecho si todo lo que el legislador calificara de esta forma, por ese solo hecho, correspondiera al concepto al quehaqueridoreferirseelConstituyente...62 Las conclusiones anteriores recogen la realidad de un derecho an no definido, en donde se quiere mostrar ante la Organizacin Internacional del Trabajo, que el pas

60 61

H.CorteConstitucionalsentenciaT568de1999 H.CorteConstitucionalsentenciaT568de1999 62H.CorteConstitucionalsentenciaT568de1999

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avanza en las soluciones por las violaciones permanentes y constantes a la libertad y a laautonomasindicaldispuestaenlosConvenios87y98deOITyenlaDeclaracinde Principios de 1998, vemos simplemente una distraccin que no da la solucin a la normatividad laboral en conflicto, que ocasiona precisamente la vulneracin a los derechosdelastrabajadorasytrabajadorescolombianos. CASONo.9 PROCEDIMIENTOLEY1210DE2008 Los empleados de los despachos de las Cortes, Tribunales y Juzgados del pas se encuentranenparocolectivodetrabajo. AUTOEVALUACION

1.

2.

3.

4.

5.

6.

PodraelMinisteriodelaProteccinsocialpresentarla solicituddedeclaratoriadeilegalidaddelparoantelaSala LaboraldelTribunalSuperiordeSantaMarta?Explique. Enelcasoplanteado,apartedelMinisteriodela ProteccinSocial,quinestaralegitimadoporactivapara presentarlademanda?Lecorresponderaalnominador respectivooalaDireccinEjecutivaNacional,como representantelegaldelaRamaJudicial? ElconflictodeinteresessealadoenlaLey1210de2008, afectaraparadecidiralosintegrantesdelasdistintas corporacionesjudicialessealadasporlaleycomo competentespararesolver? Elterminodispuestoenelnumeral5delarticulo4delaley 1210/08operanicamenteparaeltrmitedeprimera instancia,ocomprendeambasinstancias? Elprocedimientopreferente,sealadoenlaley1210/08 articulo2,tendralavirtualidaddedesplazarensu trmiteaccionesdetutelayhabeascorpus? Entrminosgenerales,noreferidonecesariamentealcaso planteado,
376

7.

8.

9.

10. 11. 12.

13.

Podranlostrabajadorescontinuarenelcesede actividades,unavezseefectelaconvocatoriadel TribunaldeArbitramento? b) Silahuelgaafectademaneragravelaseguridadyel ordenpblicoenpartedelapoblacin,segn conceptofavorabledelaSaladeCasacinLaboralde laHCorte,podraelPresidentedelaRepblica ordenarlacesacindelahuelga,ostaapenas podraconcluirunavezelTribunaldeArbitramento profieraellaudorespectivo? EsacertadoasignaralTribunaldeCasacinfunciones comofalladordesegundainstancia,ascomocontinuarcon laintervencinrelacionadaenelpargrafo2delarticulo1 delaley1210/08? Lacontestacindelademandaenaudienciadeber formularsedemaneraoralosepermitiratraerlapor escrito? Debercontenerlacontestacindelademandalos requisitosdelarticulo31C.P.L.,modificadoporelarticulo 18delaley50de1990,ascomosusconsecuencias? Eneleventoenquesenecesitedecretarpruebasporparte delaSalaculesellapsoparapracticarlas? Podranlaspartesdentrodeldesarrollodelaaudiencia solicitaraltribunaleldecretodepruebas? PodraelTribunaldurantelacelebracindelaaudiencia referidaenelinciso2delnumeral4delarticulo4delaley 1210/08,solicitarunrecesoparapronunciarelfallo?En casoafirmativo,culseraeltrmino? Laaplicacindelprincipiodeoralidadtendraalguna excepcinduranteeltrmitedelasinstancias?

a)

DECISIONESJUDICIALES

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9.1. LOS TRABAJADORES SOLO TENDRAN LA OBLIGACIN DE REANUDAR EL TRABAJO DENTRO DE LOS 3 DAS HBILES SIGUIENTES A PARTIR DEL DA EN QUE EL TRIBUNAL DE ARBITRAMENTO PROFIERA EL LAUDO QUE RESUELVAELCONFLICTO. () 7.4Elnumeral4delartculo448delCST.Lainconstitucionalidaddelaexpresinen cuyocasoylaexequibilidadcondicionadadelrestodelpreceptonormativo 7.4.1 El numeral 4 del artculo 448 del CST estipula que cuando una huelga se prologue por sesenta (60) das calendario, sin que las partes encuentren frmula de solucin al conflicto que dio origen a la misma, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social podr ordenar que el diferendosesometaaladecisin deunTribunalde Arbitramento,encuyo casolostrabajadores tendrn la obligacin de reanudar el trabajo dentro de un trmino mximo de tres (3) das hbiles. Los cargos de la demanda afirman que esta disposicin transgrede los artculo 53 y 56 de la Constitucin, el artculo 3 del Convenio 87 de la OIT, el artculo 4 del Convenio 98 de la OIT, el artculo 5 del Convenio 154 de la OIT, por cuanto la limitacin de imponer un trmino a la huelga y la obligacin de someter el conflicto colectivo a la decisin de un tribunal de arbitramento obligatorio constituye una intromisin e injerencia inadmisible de las autoridades queatentacontralalibertadsindicalyelderechodehuelga. En relacin con el alcance de la disposicin demandada, encuentra la Corte que la norma acusada impone a los trabajadores y sus organizaciones sindicales dos limitantes al ejercicio del derecho de huelga: (i) en primer lugar, la determinacin de un trmino mximo para el desarrollo de la huelga por parte de los trabajadores y sus organizaciones sindicales; y (ii) la determinacin que el conflicto colectivo de trabajo, una vez transcurrido el plazo mximo fijado
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para la huelga, se resuelva por la va de un tribunal de arbitramento obligatorio convocado por elMinisteriodeTrabajoySeguridadSocial. Debe entonces esta Sala resolver si tales limitaciones al derecho a la huelga son constitucionales o si por el contrario resultan contrarias al orden constitucional y a los ConveniosdelaOIT. 7.4.2 Con fundamento en las consideraciones expuestas en la parte motiva y considerativa de la presente sentencia en relacin con el derecho de huelga y con la figura del arbitramento en materialaboral,coligelaSalalassiguientesconclusionesrespectodelanormademandada: (i) En primer lugar, recuerda la Sala que el derecho de huelga es un derecho de orden constitucionalconsagrado enelartculo 56Superior, queconstituyeunaexpresindirecta de la libertad sindical, del derecho de asociacin y del derecho de negociacin colectiva de los trabajadores, y que es una institucin que se encuentra enmarcada dentro del contexto normativo del Estado social, constitucional y democrtico de Derecho y que contribuye a la convivencia pacfica a travs del logro de relaciones laborales ms equilibradas, justas y equitativas. En este sentido reitera la Sala que la Constitucin de 1991 ampli el derecho de huelgaparaextenderloalosserviciospblicosnoesenciales. As mismo, que el derecho de huelga es un derecho que se encuentra protegido por los Convenios 87, 98 y 154 de la OIT, al ser un instrumento esencial del ejercicio de la libertad sindical,delderechodeasociacinydelanegociacincolectivaporpartedelostrabajadores. (ii)Ensegundolugar,reiteralaSalaquelanicalimitacinconstitucionalmentevlidaquees procedente frente al ejercicio del derecho de huelga es el que su realizacin se encuentra prohibida excepcional y exclusivamente en aquellas actividades que constituyan servicios pblicosesenciales.

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As mismo, la Corte encuentra que la definicin de servicios pblicos esenciales no puede ser una definicin amplia, vaga y subjetiva sino que tiene que ser una definicin estricta, precisa y objetivaquehagareferenciaexclusivamenteaaquellosserviciospblicoscuyasuspensinpueda poner en grave peligro derechos fundamentales como la vida o la integridad fsica de las personas, y que no se puede hacer de ninguna manera referencia a criterios amplios, vagos o laxos como el de utilidad pblica, inters general o importancia econmica o industrial de la actividadparacatalogarlacomoserviciopblicoesencial. Por tanto, considera la Sala que desde un punto de vista constitucional el derecho de huelga slo es limitable respecto de aquellas actividades que constituyan servicios pblicos esenciales, entendidos stos como aquellos servicios pblicos que garantizan derechos fundamentales de primordialimportanciacomolavidaolaintegridadfsicadelaspersonas. (iii) En tercer lugar, evidencia la Sala que aunque la regla general es la administracin de justicia pblica y estatal por parte de los jueces de la Repblica, la Constitucin permite la convocatoria por las partes de un tribunal de arbitramento como mecanismo de administrar justicia por parte de los particulares (art. 116 C.P.) y que en materia laboral busca dirimir un conflictocolectivo,despusdeagotadaslasetapasdearreglodirectoyhuelga. (iv)Deconformidadconlaspremisasanteriores,consideralaCortequesibienlaslimitaciones que prev el numeral 4 del artculo 448 del CST respecto de la duracin de la huelga hasta por un mximo de sesenta (60) das calendario y en aras de avanzar a un arreglo del conflicto colectivo, resulta razonable proceder a la convocatoria de un tribunal de arbitramento, por el contrario, resulta violatorio del derecho de huelga, obligar a los trabajadores al cabo de ese trmino, a reanudar el trabajo dentro del plazo de tres (3) das hbiles, sin haberse solucionado anelconflictoquedioorigenalcesedeactividades. En este orden de ideas, evidencia la Sala que tal como est redactado el precepto normativo demandado, le otorga al Gobierno en la prcticaesto es al Ministerio de Trabajo y Seguridad
380

Social, hoy Ministerio de la Proteccin Social, la facultad de terminar, va administrativa, con la huelga de los trabajadores una vez transcurrido el trmino de sesenta (60) das que establece la ley, con el slo acto de ordenar que el diferendo se someta a la decisin de un tribunal de arbitramento,sinque hubierequedadoresueltoel conflicto colectivodetrabajo. Encriterio dela Corte, lo anterior hace en la prctica nugatorio el derecho de huelga, ya que la huelga se puede dar por terminada por el Gobierno con la convocatoria del tribunal de arbitramento. De esta forma la Corte encuentra que queda a disposicin del Gobierno la terminacin de la huelga de los trabajadores, ya que con el slo acto de la convocatoria de arbitramento se dara por terminada la huelga, sin que el conflicto colectivo de trabajo estuviera resuelto, obligando a los trabajadoresareanudareltrabajodentrodetres(3)dashbilessiguientes. (v) Por esta razn, la Corte encuentra necesario declarar la inexequibilidad de la expresin en cuyo caso contenida en el numeral 4 del artculo 448 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, y exequible de manera condicionada el resto del numeral 4 del artculo 448 del CST, en el entendido de que la obligacin que tienen los trabajadores de reanudar el trabajo dentro del trminoallprevisto,secontarapartirdelafechaenqueeltribunaldearbitramentoprofierael laudorespectivo. 8.Conclusin() Finalmente,procederestaCorteadeclararlainexequibilidaddelaexpresinencuyocaso contenidaenelnumeral4delartculo448delCSTylaexequibilidaddelrestodelnumeral,en el entendido de que la obligacin que tienen los trabajadores de reanudar el trabajo dentro del trmino previsto, se contar a partir de la fecha en que el tribunal de arbitramento profiera el laudo respectivo.() (SENTENCIA C 466/08. Magistrado Ponente: Dr. JAIME ARAJO RENTERA PROCEDIMIENTOPARALACALIFICACINDELAHUELGA

381

Comosegnloprescritoenelnumeral primerodelartculo451delCSTladeclaratoria de ilegalidad de la huelga corresponda por va administrativa al Ministerio de la Proteccin Social, no exista en el CPTSS procedimiento judicial alguno con tal fin. Desdeelmomentoenqueellegisladordispusoquedichatareaestaraenmanosdelos Tribunales Superiores por medio de la ley 1210 del 14 de julio de 2008, en la misma creunprocedimientoespecialparaquedichosfuncionariosjudicialescumplierancon su nueva labor. Con tal fin se modific el artculo 2 del Cdigo Procesal del Trabajo y delaSeguridadSocialysecreelartculo129Aenelmismoestatuto. El primer precepto se modific nicamente para adicionarle el numeral 10. En este se dispuso que la jurisdiccin ordinaria, en sus especialidades laboral y de seguridad socialconocede:10.Lacalificacindelasuspensinoparocolectivodeltrabajo. Conelpreceptoanteriorllegasufinladeclaratoriadeilegalidaddelahuelgaporva administrativa en cabeza del Ministerio de la Proteccin Social quien, no obstante, conservara la competencia para hacerlo en los casos referidos en el pargrafo 1 del artculo4delaley1210de2008. Conforme al pargrafo citado, toda peticin de declaratoria de ilegalidad de una huelga que se haya radicado ante el Ministerio referido hasta el da anterior a la fecha en que entr en vigencia la ley 1210, le corresponde conocerla, tramitarla y decidirla a ese Ministerio. Como esa norma se public en el diario oficial No. 4750 del 14 de julio de 2008, a partir del 15 de ese mes deben calificar la ilegalidad de las huelgas los TribunalesSuperioresdeDistritoJudicialensussalas especializadas laborales pues as lodispusoelartculo6delaleycomentada.
382

 1.ProcedimientoEspecialyPreferente. Es conocido que los procesos laborales y de la seguridad social se organizan en dos grandegrupos:

Ordinariosy, Especiales
Losordinariossesubdividenalavezen:

1.1 1.2

Ordinariosdenicainstancia Ordinariosdeprimerainstancia

Pertenecen a los especiales el fuero sindical con sus tres acciones levantamiento, reinstalacin y reintegro, el arbitral el cual no manejan los jueces laborales institucionales, el ejecutivo laboral, el sancionatorio del acoso laboral establecido en el artculo13delaley1010del23deenerode2001,yelsumarioqueregulaelartculo52 de la ley 50 de 1990 para el caso de las disoluciones y liquidaciones de asociaciones profesionalesysucorrespondientecancelacindelregistrosindical. Ahora la ley 1210 de 2008 trae un nuevo procedimiento especial para la calificacin de lasuspensinoparocolectivodeltrabajo. Significa lo anterior que esta actuacin especifica debe atender primordialmente el trmiteestablecidoenelartculo4delaleyprecitadaysloexcepcionalmenteencaso de vaco legal las normas propias del proceso ordinario cuidando eso si que no se opongan a la brevedad, preferencia, rapidz y concentracin con que fue pensado y establecidoesteprocedimiento.
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Deotraparte,elcarcterdepreferentequeleadjudicaestaactuacinelnumeral1del artculo 2 de la ley 1210 debe tener efectos prcticos que se concretarn en el poder de desplazamiento que dicha actuacin tendr respecto de cualquier otro proceso judicial excepto tutelas para efectos de su tramite y resolucin. Es que de otra manera sera imposible cumplir el perentorio trmino de 10 das hbiles que se fij en el numeral 5 del artculo 4 de la ley en estudio los que se contaran a partir de la fecha en que se recibilademandaporpartedelMagistradoponente.

2. Oralidad

Laley1210nofueexpresaenadoptarelsistemaprocesaloralparaestaclase deactuaciones.Slodeexpresionesaisladasyantitcnicasdelartculo4de aquellasepuedesostenerconlgicayrazonabilidadquefuelaoralidadel sistemaquesequisoadoptarparasutramite. Searrimaaestaconclusinconfundamentoenelpunto4delartculo4dela ley.EnestepreceptosedispusoqueelTribunalSuperiorcompetentedeber citaralaspartesparaaudienciaquesecelebrar,alahoraquefijeeljuez, altercerdahbilsiguientealanotificacindelautoadmisoriodela demanda,audiencianicaenlacualseagotartodoelprocedimientoya quevadesdelacontestacindelademandahastalaconcesinonegacin delrecursodeapelacinquepuedenformularlaspartes. Enconsecuencia,sielprocesosedebetramitaryagotardentrodelanica audienciaqueestableciellegislador,elladebeobedeceralosprincipiosde oralidadypublicidadestablecidosenelartculo21delaley712de2001que modificeloriginalartculo42delCPTyqueasuvezfuereformadoporel artculo3delaley1149dejulio13de2007. 3. CompetenciadelosTribunalesSuperiores

Laley1210de2008leatribuyalosTribunalesSuperioresdeDistrito Judicial,porintermediodesussalasespecializadaslaboralesodelas promiscuasdondenoexistenaquellas,lacompetenciaparaconocerdeestas actuacionesprocesales.

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Taldecisinsetomenlossiguientestrminos:Competencia:Es competenteparaconocer,laSalaLaboraldelTribunalSuperiorencuya jurisdiccinterritorialsehayaproducidolasuspensinoparocolectivodel trabajo.Siporrazndelasdistintaszonasafectadasporellafuesenvarioslos Tribunalescompetentes,elprimeroqueavoqueelconocimientodelasunto prevendreimpediralosdemsconocerdelmismo. Vistosoresultaquefuerondosfactoresdecompetencialosquedeterminaron queellegisladorestablecieradichacompetenciaenlosTribunalesSuperiores. Porunladoelfactorterritorialy,porotro,elfactorfuncional.Conformeal primeroconocerndelacalificacindelashuelgaslosTribunalescon jurisdiccinenelterritoriodondesedesarrolleaquella.Ahora,frecuentevaa presentarseelcasoendondeunahuelgaseejecuteendosomszonas geogrficaspertenecientesaigualnmerodeDistritosJudicialesquetienen comocabezajurisdiccionaldiferentesTribunalesSuperiores.Enestecaso, dispusoelpreceptoestudiadoqueconoceaprevencinelprimerTribunal queasumacompetencia.Ahora,atendiendoelfactorfuncional,quisoel legisladorquedeestasactuacionesconocieranenprimerainstanciatales institucionesy,ensegunda,laCorteSupremadeJusticia,disposicinconla cualsereformelartculo10delaley712de2001artculo15CPTprecepto enelcualseleadjudicantantoalaCortecomoalosTribunaleslosasuntosa conoceratendiendoelfactorfunciona 4. Demanda

Elescritoquetengacomofinalidadobtenerlacalificacindeunahuelga, desdeelpuntodevistaformal,debecontenerlosrequisitosqueestableceel artculo25delCPTSSparalasdemandasenlosprocesosordinariosde primerainstanciay,adems,unosespecialesparaestaclasedeactuaciones. 4.1.Ladesignacindeltribunalcompetente

Yaquedestablecidoquefueronlosfactoresterritorialyfuncionallosque ellegisladortomencuentaparadeterminarlacompetenciadeun determinadoTribunal.Porelprimerosiemprelecorresponderconocer deestasdemandasalTribunalqueejerzajurisdiccinenelterritorioen dondeselleveaefectoosehayaconsumadoelcesecolectivodeltrabajo.

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Sisondosomsloscompetentesconocer,aprevencin,atendiendoel ordenenqueasumacompetencia.Elprimeroquelohagadesplazaralos dems.Porelsegundofactor,estoeselfuncional,siempreconocernde estasdemandaslosTribunalesSuperioresenprimerainstancia,ylaCorte SupremadeJusticiaensegunda. Larazndeestaescogenciaesobvia:Lamayorexperienciadelos funcionariosqueintegrandichasinstitucionesgarantizanunmayor aciertoenladecisindeeseasuntodeextrematrascendenciaeconmica, socialypoltica. 4.2 Elnombredelaspartesysusrepresentantes

Paraentendercorrectamentequienespuedenserpartesenesteproceso hayquetenerencuentaqueelconflictoquelooriginaesdecarcter colectivoperononecesariamenteeconmicotalcomosucedeenloscasos decesescolectivosdetrabajoporincumplimientodelasobligacionesdel empleadorreguladosenelartculo9deldecreto2351de1965elcualfue reglamentadoporelDecreto1373de1966yreconfirmadoporelartculo 7delaley584de2000. Enestesentidopuedenserparte: aElsindicatodetrabajadorescomprometidoenlahuelga, bElempleadoroempleadorespartesdelconflictocolectivo,
c El colectivo o grupo de trabajadores no sindicalizados que en ejercicio del derecho decoaligacinhanadoptadolahuelgacomomediodepresinlaboral,y dElMinisteriodelaProteccinSocial pordisposicindel numeral1del artculo 4de laley1210de2008. Cuando acten como partes el sindicato o una persona jurdica como empleadora no hay problema en su representacin procesal en tanto los representantes legales de dichas organizaciones asumirn ese papel obviamente a travs de apoderados

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judiciales. Dichos representantes generalmente sern el presidente del primero y el gerentedelasegunda. Noessencilloelcaso,encambio,cuandohacepartedelcesedelaboresuncolectivode trabajadores no sindicalizados ya que estos se encuentran generalmente organizados transitoriamenteyporendecarecenderepresentantelegalenestrictosentido. Se podra pensar que tal papel lo pueden adoptar los delegados que se nombren para laetapadelanegociacin.Perosucedequetalfacultad,porministeriodelaley,esslo paraesosfinesynuncaparacasosderepresentacinjudicial. Se asoma como solucin plausible para este caso la de considerar como parte a esa pluralidad de trabajadores coaligados que entraron en el cese colectivo de trabajo por lo que se debe demandar a todos. Aqu se presenta un problema tangente si no pasamos desapercibido que en una huelga siempre hay trabajadores que participan activamente y otros que lo hacen por fuerza de las circunstancias A quines correspondedemandarenconsecuencia? Para efectos prcticos se impone que la demanda se dirija contra todos dada la imposibilidad de hacer diferencias y, adems, por la existencia de mecanismos legales comoloscontenidosenelDecreto2164de1958reglamentadoconlasresoluciones1064 y1091de1959conloscualesse protegenalostrabajadoresquenofueronactivosenla huelga.

4.3.Eldomicilioydireccindelaspartes

Sunecesidadtienequeverconelsitioendondelaspartesrecibirnlas notificacionesparatodoslosefectoslegales. 4.4.Elnombre,domicilioydireccindelapoderadojudicial

387

Laspartes,porlanaturalezadelasuntoylajerarquadelosjueces competentes,debenactuarmedianteapoderadosjudicialesdequiense debeindicarsudomicilioydireccin,puesesunrequisitoexpresoque estableceelartculo12delaley712de2001.

4.5.ClasedeProceso

Yaqueddichoquepordisposicinlegalelprocesoquelecorrespondea estaclasedeactuacioneseselespecialestablecidoenelartculo4delaley 1210de2008. 4.6.Pretensiones

Esteprocesotendrunaespecficayconcretademanda:Ladeclaratoriade ilegalidaddelahuelga. Esclaroqueportratarsedeunprocesoespecialnopodrnacumularse pretensionesdiferentesasseanconsecuenciadelailegalidadcomopor ejemplolaindemnizacindeperjuicioscausadosconelcesecolectivode trabajodequehablaelnumeral4delartculo65delaley50de1990.Esta pretensinserobjetodeunprocesoordinariolaboralmsnuncadel especialqueestudiamos.Encasodeacumularseindebidamente pretensionesseconstituirlaexcepcinpreviadeineptademandaque podrformulareldemandadoalcontestarlademanda,opodrsercausal deinadmisindelademandaquedecretarelTribunalcompetente. Nisiquierapodrintentarseacumularlapeticindesuspensino cancelacindelapersonerajurdicadelsindicatoquefueseparteenla huelganumeral3delartculo65delaley50de1990dadoquesibien estapeticintambinsetramitamedianteunprocesosumario,lamisma leyestableciunprocedimientoespecialsimoenelartculo52delaley50 de1990quenocoincideconelquecorrespondeadelantarparala declaratoriadeilegalidaddelahuelga. 4.7.LaCausalInvocada
388

Estaesunaexigenciapropiadelasdemandasquedaninicioaestaclase deprocesosespeciales.Esapenasobviasupresenciaentantoquela huelgaslopuedeserdeclaradailegalporlasexpresasytaxativascausas queestablecelamismaleyenelartculo65delaley50de1990que modificel450delCST.Enotrostrminos,nopodrninvocarse demandasdedeclaratoriadeilegalidaddeunahuelgafundadasen causalesnoestablecidasenelpreceptocitado. Comoesascausalesseestudiaronencapitulodiferente,alnosremitimos. 4.8.HechosyOmisiones

Segnelartculo25delCPTSSloshechosylasomisionesdeben presentarseclasificadosyenumerados. Esterequisitodeberestarenconexindirectaconlacausaqueseinvoque comojustificantedelailegalidaddemandadacausalesque,comoyase anot,seencuentranenlistadastaxativamenteenelartculo65delaley50 de1990quemodificel450delCST. Entalsentido,porejemplo,sienlademandaseproponecomocausalde ilegalidadlacontempladaenelliteralf)delpreceptocitado,enloshechos sedebeafirmarqueelcesecolectivodeltrabajoseejecutconviolencia procediendoaindicarenquconsistiolosactosconstitutivosdeesta. 4.9.LasRazonesyFundamentosdeDerecho.

Dentrodelosfundamentosdederechoseindicarnlospreceptoslegales tantodeordensustancialqueestablecenlacausaldeilegalidaddela huelgacomoelprocedimientoparatramitaresadeclaracin. Ahoralaexigenciadesealarlasrazonesjurdicasdelapeticinno puedendarlugaraqueeldemandantetengaquedesplegarunextensa argumentacinjurdicaofcticaendefensadesusderechos,precisamente porlamismaraznporlaquelaCorteSupremadeJusticiasentenciade junio26de1986seoponeaquelademandaseinadmitaorechaceporel equvocosealamientodelosfundamentosdederecho,puessieljuez tienelaobligacindeconocerlostambintieneladeconocerlasrazones jurdicasqueimponensuaplicacinalcasoconcreto.Esteesel
389

fundamentoporelquenosepodrconvertiresaviejaexigencianunca reclamadaporlosjuecesesunanuevaformalidadacumplirenla demanda63. 4.10.

Pruebas

Siguiendoloslineamientosfijadosenlaley712de2001,laley1210de 2008fueexpresaenexigirquelaspruebastendientesademostrarlacausal delailegalidaddelahuelgasedebernaportarnecesariamenteconla demandaquedandocerradacualquierotraoportunidadprocesal(numeral 3,artculo4ley1210de2008). Encuantoalatcnicaparapedirestaspruebasmeremitoaloexpuestoen ellibroDerechoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial64demi autora. Lanuevaleytieneprevistoquetodademandaquebusquelacalificacin deilegalidaddeunahuelgadebeiracompaadadeunaprueba documentalespecfica:Elactadeconstatacindelcesedeactividadesque debelevantarelInspectordelTrabajo. 5. AnexosdelaDemanda

Ademsdelosanexosquetodademandalaboraldebellevarconformealo preceptuadoenelartculo14delaley712de2001quereformel26del CdigoProcesaldelTrabajo,serequiereacompaarElactadeconstatacin decesedeactividadesquelevantarelInspectordelTrabajo.Este,en trminosdelaley1210eselnicoanexoespecialyobligatorioquedeben llevarlasdemandasqueoriginanunprocesoespecialcomoelqueseestudia. Setieneporentendidoquetambinseadjuntarnlosanexosgeneralesde todademanda,comoporejemplo,elpoder. 6. TrasladodelaDemandayFijacindeFechayHoraparaAudiencia

VALLEJO CABRERA, Fabin. La Oralidad Laboral, Editorial Jurdica Snchez, 5 Edicin, Medelln, 2008,pg.152 64VALLEJOCABRERA,Fabin.Obcit.,Pag.153

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Estetematratderegularseenelnumeral4delartculo4delaley1210.Y seafirmaquesetratdadoqueelresultadoeslamentabledesdeelpunto devistajurdicoytambingramatical. Entendiendoelpreceptoalaluzdelalgicaylorazonableelasuntodebe quedaras: SilademandarenelosrequisitosformaleselTribunaldebedictarauto admitindola.Encasocontrarioseinadmitir.Enelprimercasoseordenar tambinlanotificacinpersonalyeltrasladodelademanday,adems,se dispondrlacitacindelaspartesparalaaudiencia.ConestefinelTribunal fijarcomofechaparasurealizacinladeltercerdahbilsiguientealdela notificacinpersonal.Aquapareceelproblemasiguiente:Ntesequeelauto queadmitelademandayfijafechaparaaudienciasedebenotificar personalmentealasdospartesynosolamentealdemandandocomo generalmenteocurre.Estaesunaexigencialegalquenoadmitesalvedadeso interpretacinensentidocontrario.Porestarazneltercerdahbilse determinarconrelacinalafechaenquesenotificpersonalmenteala ltimadelasdospartesprocesales,yparaevitarequvocosinnecesariosese tercerdasecontarpartirdelsiguiente. Comopodrnotarse,laleycomplicinnecesariamenteesteactoprocesal.No habaningunanecesidaddequeelautoadmisoriosenotifique personalmentealapartedemandantepuesgeneralmentesehaceporestado procederquenohamostradoproblemaalgunoy,alcontrario,ayudaa agilizarelactoprocesalcomentado. Unentendimientoliteraldelincisoprimerodelnumeralcuartoreferido implicaelseguroincumplimientodeltrminodediezdasqueestableceel numeral5delartculo4paralacalificacin,mximesisetieneencuenta queaquelsedebecontardesdelarecepcindelademandasegnla literalidaddelprecepto. 7. ContestacindelaDemanda

Laley1210,sobreestetpico,selimitaasealarlaoportunidadquetienela partedemandadaparaagotareseactoprocesal.Yenellaserefiereala audienciasecontestarlademanda,tienedispuesto. Conestesentidoquedadescartadalacontestacindelademandaporescrito yfueradeaudiencia.

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Encuantoalosrequisitosquedebecontenerhayqueentenderquesonlos mismosquesealaelartculo18delaley712de2001quereformel31del CdigoProcesaldelTrabajo. 8. Audiencia

Porlaredaccingramaticaldelincisosegundodelnumeralcuarto,artculo4 delaley1210,ydelbreveyperentoriotrminode10dasparaproferirla decisinporpartedelTribunalcompetente,sedebeentenderqueelespritu dellegisladorestuvodirigidoaconcebirunasolaaudienciaparael desarrollototaldelaprimerainstanciaenestosprocesos. Unagenuinahermenuticadelanormaenreferencianosconduceasostener elsiguienteprocedimiento: 1.Abiertadichaaudiencia,elprimeractoprocesalquesedebeagotaresla contestacindelademanda.Estacontestacin,yaqueddicho,debe obedecerlosparmetrosdelartculo18delaley712de2001. 2.AcontinuacinelTribunaldeberesolverlasexcepcionespreviasquese hayanformuladoalcontestarlademanda. 3.Encasodesuperarlasexcepcionespreviasqueponentrminoala actuacin,laetapasiguienteserladesaneamientodelprocesoafinde evitartodaanomalaoirregularidadquepuedaatentarcontrasuvalidezo quepuedaimpedirunadecisindefondo. 4.Saneadoelprocesosefijarellitigioencasodequehayaalguna inconsistenciaenlopretendidoporlaspartey,engeneral,entodoloqueno concuerdedesdeelpuntodevistafcticoyjurdico. 5.Agotadalafijacindelalitisysloencasodesubsistirdistanciamiento entrelaspartequeesloquegeneralmenteocurreseprocederadecretar laspruebaspedidasoportunamente.Enestepunto,porpruebaspedidas oportunamentehayqueentenderlasqueeldemandantepidiensu demandageneralmenteescritaylasqueeldemandadosolicitoralmente alcontestarlademandaydentrodelaaudiencia. 6.Decretadaslaspruebassiguesuprctica.Sistaesposibleejecutarlaenla mismaaudienciaasseprocederperocuandoellonoloseacomopor ejemplocuandohayanecesidaddeoralgntestimoniodepersonano presenteenlaaudienciaodecualquierotraactuacinsimilar,elTribunalno tendrotraopcinquesuspenderlaparacontinuarlaconposterioridad mientrasseadoptanlasmedidasparalaprcticadelaspruebasnecesarias
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perosiempreteniendoencuentalosdiezdasquesetieneparaproferirla decisinque,entodocaso,deberobservarseycumplirse.Porlarazn expuesta,sibienlaideadellegisladorfueconcentrarlaactuacinprocesalen unasolaaudiencia,nadaseoponequestaseejecuteenvariosactosdebido alassuspensionesquepuedatener. 7.Agotadalaprcticadelaspruebasordenalaleycomentadaquesedar trasladoalaspartes,paraelejerciciodelderechodecontradiccin,paraque oralmenteexpongansusrazones,lascualesversarnsobrelaspruebas admitidas. Todoloanteriorconstituyesimplementeloquedetiempoatrsseconoce comolosalegatosdeconclusinlosqueobviamentedebernestar fundadosenlaspruebasrecaudadas.Lgicoesentenderqueeltrasladoes paratodaslaspartesporquetodasellastendrnelmismoderechode argumentarenprodesusposiciones,discursoquesedesarrollarporel tiemporazonablequeprudentementedetermineelTribunal. 8.CumplidoslosalegatosdeconclusinelTribunaldebeproferir,enla mismaaudiencia,elfallocorrespondiente.Estepronunciamientojudicial debeobedecerelparmetrooraldelaaudienciaraznqueimponeuna fundamentacinconcreta,estoes,sinmayoreselucubracionesJurdicas, concisa,detodolocualdebequedarconstanciaenelaudioovideo correspondienteparaefectosdelposiblerecursodeapelacinquese interpongaporlaspartes. 9.Lasentenciaquedeclarelailegalidaddelahuelgaolaquenieguedicha declaracinsenotificaenestrados,estoesenlaaudienciaenquesedictesin queimportelaausenciaopresenciadelaspartes. 10.Notificadalasentenciaquepongafinalaprimerainstanciadelproceso especiallaspartespuedenimpugnarlamedianteelrecursodeapelacinque sedebeinterponeroralmenteenelmismoactoestoesdentrodelamisma audiencia.Elrecurso,esobligacinlegalincisosegundodelnumeral4, artculo4,ley1210debesersustentadotambinoralmentesopenadenose concedidoporelTribunalodeclaradodesiertoporlaCorteSupremade Justicia. InterpuestalegalmentelaimpugnacinelTribunaldeberconcederlao negarlaenseguida.Silaconcedeloharenelefectosuspensivo,estoesla decisinnosecumplirhastaquenosedesatelasegundainstancia. Encasodequeelrecursoseanegado,laparteperjudicadaconladecisin podrinterponerelrecursodequeja,elcual,diceelincisotercerodel
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numeralcuartodelaley1210,setramitardeconformidadconlodispuesto enelCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial. Esoportunorecordar,enestepunto,queelcdigosealadonotieneninguna regulacindelreferidorecursodequeja.Estodemuestrala irresponsabilidad,ligerezaydesconocimientoconqueselegislaenelpas. Porellohayqueentenderquelaquejadebeobedecerlareglamentacinque haceelCdigodeProcedimientoCivilensusartculos377y378delosque claramentesurgequesondosetapasquesedebencumplir,unaanteel Tribunaly,otra,antelaCorteSuprema. 4.4.1.Laparteaquienlefuenegadoelrecursodeapelacinocasacindebe interponercontradichadecisinjudicialelrecursodereposicinafindeque eljuezenmiendesuerror,revoquelanegativayconcedalaalzada.Como esterecursopuedeserdecididoenformanegativaelimpugnantedebe solicitaralmomentodeinterponerloqueensubsidioseleexpidancopiasde laprovidenciaqueneglaapelacinydetodaslasdemsqueeljuez considerenecesariasparaqueelsuperiorresuelvaelrecursodequeja.Estas copiasseordenarnenelautoquenieguelareposicinysucostode expedicincorreacargodelimpugnantesegnlajurisprudenciadelaCorte Constitucionalanalizadaalestudiarlaregladelagratuidad. Expedidaslascopiaselsecretariodebedaravisodeelloalinteresadoenla formaestablecidaenelartculo108delCPCparaquedentrodelostresdas siguienteslasretiresopenadedeclararseprecluidoeltrminopara expedirlasloquenolepermiteseguirconlasdiligenciaspreliminaresdel recursodequeja.Tantoenelexpedientecomoenlascopiaselsecretario dejarlaconstanciadelafechadesuentrega. 4.4.2.Apartirdeldasiguienteaaquelenqueelinteresadoretirelascopias empezarnacorrerloscincodasquetieneparainterponerelrecursode quejaanteelTribunaloantelaCortesegncorrespondasopenade declararseprecluidalaprocedenciadeaqul.Ntesequeelrecursonose interponeanteeljuezqueniegalaalzadaolacasacinsinoanteeljuez pluralconcompetenciaparatramitarydecidirelmismo.Elescritoenquese interponeelrecursocarecedeformalidadessalvoladesealarlos fundamentosporloscualesseconsideraquelaapelacinocasacinhansido maldenegadas.Caberesaltarenestepuntoquedichafundamentacintiene eseespecficofin,pues,enlaprcticajudicial,quienlointerponesuele equivocadamentededicarsemsaexpresarlasrazonesporlascualessedebe revocaromodificarlaprovidenciacontralacualsehainterpuestoelrecurso
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deapelacin,loquesloespertinentehacerlounavezsehayadesatadoel recursodehechoyconcedidoelrecurso,queacumplirconelfinsealado. Interpuestoelrecursoanteelsuperiorsemantendrensecretarapordos dasadisposicindelacontraparte.Vencidoeltrasladodebedecidirse.Esta decisinpuededarseendossentidos:a)declarandobiendenegadoel recursocasoenelcualseremiteloactuadoaljuezinferiorparaquehaga partedelexpedientey,b)concediendoelrecursoloqueimplicaquese comuniquelodecididoaljuezinferiorparaqueremitalaactuacinoriginalo lascopias,segnseapertinente,paraquelaapelacinolacasacindenegada surtaeltrmitecorrespondiente.65 9. TrminoparalaCalificacin

Comoyasehadicho,enelnumeralquintodelartculo4delaley1210seha estipuladountrminomximodediezdashbilesparaproferirelfallode legalidadoilegalidaddelahuelga.Dichotrminosecontarapartirdela recepcindelademanda. Variassonlasinquietudesquesurgendeesteprecepto: a.Noseestableceningunaconsecuenciajurdicasancin,porejemplopara elcasoenqueelTribunalnocumplaconesetrmino.Taltemerosa disposicinabrelapuertaparaqueunacalificacindeunahuelgatome tiemposimpensablessopretextodelacongestinjudicialyolvidandode pasodequesetratadeunaactuacinpreferente. b.Losdiezdassonhbilesestoesexcluyefestivos,domingosydasno laboralesenelsectorjudicial. c.Segnelpreceptoesosdiezdassedebencontarapartirdelarecepcin delademanda.Noseindicasidicharecepcinserefiereparafinesde repartooalarecepcinporpartedelMagistradoponente.Lomsobvioy razonableesquedebeserapartirdeestesegundomomentoyaqueresulta imposiblequeempieceacorreruntrminoacargodeunfuncionariojudicial cuandolaactuacinnohasidopuestaasudisposicin.Pero,adems,lo dispuestoenelartculocuartodelaley1210reconfirmalatesispuesnohay

65

VALLEJOCABRERA,Fabin.Obcit.,Pag.213yss.

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raznparaprocederenformadiferenteantelaCortesiendolassituaciones fcticassemejantes. d.Peroandichoentendimientopuedeenfrentarseaunacasusticaque haceincumplibleeltrminoanalizado.Porejemplo,sevaapresentarelcaso dondelanotificacinpersonaldelautoinicialadmisoriodelademandase vuelvadifcilsinoimposibledadaslascaractersticaspropiasdelconflicto queoriginalaactuacinprocesal.Ningndemandadoenestosprocesosvaa mostrardiligenciaycumplimientoenatenderelllamadojudicialparaefectos derealizarlanotificacinprocesal,puessuintersestarmarcadoporla dilacinmximecuandoobservequelailegalidadpuedetenerxito. Quhacer,nospreguntamos,enestecasosiencuentatenemosquela notificacinporavisoqueregulaelartculo320delCPCnotieneaplicacin enelprocesolaboral?Lasrazonesporlasquenoprocedesonlassiguientes: Tampocolaformaenquesehacelacitacinaldemandadoparaefectosde lanotificacinpersonaltienereglamentacinenelCPTSS.Parallenareste vacosedeberecurriraloestablecidoenelnumeral1delartculo29dela Ley794de2003.Sielcitadoatiendeelllamadojudicialpuessimplementese procedealanotificacinpersonalenlostrminosdelyareferidoinciso2del artculoanterior.Ahorasielllamadoalprocesohacecasoomisodela citacin,tienedichoelnumeraltercerodelpreceptodelCPCquevenimos estudiandoque,elsecretario,sinnecesidaddeautoqueloordene, procederenformainmediataapracticarlanotificacinporavisoenla formaestablecidaenelartculo320delCPC.Previamentesedebihaber allegadolacopiadelacomunicacinqueestableceelnumeral1delartculo 29ylaconstanciadequeellafueentregadaasudestinatario.Dentrodeesta hiptesistienencabidalassiguientescircunstancias:(a)cuandoel demandadoresideenellugarenqueselocitaperonoeshalladoy,(b) cuandosteimpidesunotificacin.Enotrogiro,cuandoestasconductasson asumidasporeldemandadoenelprocesocivil,lanotificacinporavisodel artculo320ibdemtambinprocede.Nopasalomismoenlaactuacin laboraldadoqueelincisofinaldelartculo29talcomoquedmodificado porel16delaLey712de2001tieneregladosenformaespecficaesasdos hiptesisraznporlacualsuaplicacinpreferencialseimponeporrazones deespecialidad. Disponeelcitadoincisoloquesigue: Cuandoeldemandadonoeshalladooseimpidelanotificacin,tambinse aplicarlodispuestoenlosincisosanteriores,previocumplimientodelo
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establecidoenlosnumerales1y2delartculo320delCdigode ProcedimientoCivil.Enelavisoseinformaraldemandadoquedebe concurriraljuzgadodentrodelosdiez(10)dassiguientesaldesufijacin paranotificarleelautoadmisoriodelademandayquesinocomparecesele designaruncuradorparalalitis. Aslascosasseimponeconcluirquealahoradeahorahayunadiferentey especficareglamentacinenlosCdigosProcesaldelTrabajoylaSeguridad SocialyenelCivilparaloscasosenqueeldemandadonoesencontradoen elsitiosealadoenlademandaosteimpidesunotificacinsiemprebajola premisadequeelsitiosealadocomoresidenciaositiodetrabajosesel real.Enestosdoscasosenlocivilelsecretariodebeprocederconformeal artculo320delCPCestoesanotificarelautoadmisorio,peroconformeal CPTydelaSSsedebeprocederanombrarcuradoryaordenarel emplazamientopuesaslotienedispuestoexpresamenteelartculo16dela Ley712de2001ynohaylugaradesconocerloporquesetratadenormade ordenpblicoquetienenporobjetotutelarlasgarantasconstitucionalesde defensa,contradiccinydebidoproceso. Ahora,lacircunstanciadequedispongalareferidareglaqueal nombramientodelcuradoryalemplazamientosedebearrimarprevio cumplimientodeloestablecidoenlosnumerales1y2delartculo320del CdigodeProcedimientoCivilnoacarreaningunadificultaddadoque dichoavisonotieneporobjetoenlolaboralnotificarlealdemandadoel autoadmisoriodelademandasinosimplementecitarloparapracticar personalmenteaquella.Aslotenadispuestoeloriginalartculo320delCPC yseconservaenel16delaLey712de2001.66 Frentealarealidadincontrovertibledelanoaplicacindelartculo320del CPCalprocesolaboral,noquedaotrasolucinqueacudiralemplazamiento talcomoperentoriamenteloordenaelartculo29delCPTSS.Conesta actuacindepormedioresultaimposiblecumplireltrminodediezdas.Lo mismopuedeocurrircuandolanecesidaddepracticarpruebasseimponga.

10.

SegundaInstancia

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VALLEJOCABRERA,Fabin.Obcit.,Pag.186.

397

Interpuestoelrecursodeapelacinporcualquieradelaspartesafectadascon ladecisinyunavezconcedidoporelTribunal,stedeberremitirlo inmediatamentealaSalaLaboraldelaCorteSupremadeJusticiaquientiene lacompetenciafuncionalparaconocerdelasegundainstancia. Laley1210noseocupadereglamentarestainstanciapueslanicanorma referidaaesetramiteeslacontenidaenelincisocuartodelartculocuartode laley1210queselimitaadisponeruntrminodecincodashbilesparaque elrecursosedecida. Dichotrminosecontar,diceelpreceptoregulante,apartirdelafechaen queelprocesoentreadespachodelMagistradoponentequienserel encargadoderealizarelproyectodesentenciaquelaCortedictardentrodel referidotrminosinningunaactuacinadicional.Enestesentidoladecisin desegundainstanciasedictardeplanoesdecirsinningunaactuacin previapueseltrminoperentorioycortsimoquedeterminalaley1210hace imposiblecualquieractuacincomolostrasladosporejemplo. HayquehacernotarquelaCorte,enestasactuaciones,noactacomo Tribunaldecasacinsinocomojuezdesegundainstanciayporendelo propiodelrecursoextraordinarionotendraplicacinaqumssloquele correspondeordinariamentealosTribunalessuperiorescomojuecesde segundainstancia. 11. ContenidodelaSentencia

Laprovidenciaquepongafintantoalaprimeracomoalasegundainstancia serunasentencia.Estadebertenerlosrequisitosdelartculo304del CdigoProcesalCivilmodificadoporlaregla134delartculoprimerodel Decreto2282de1989.Lamismaconcluirconparteresolutivaenlacualse calificarlahuelgadelegaloilegalsegncorresponda.Laspartesconocen dedichaprovidenciaenestradospuesnoolvidemosqueaquellasedictay porendesenotificaenaudienciapblica. Elnumeralsextodelartculo4delaley1210disponequeenlasentenciael TribunalolaCorteharnLasprevencionesdelcasoalaspartesen conflicto.Entredichasprevenciones,porejemplo,paraelcasoenquese declarelailegalidaddelahuelga,sernlasdirigidasalostrabajadoresconel findequesereincorporenasuslaboresenformainmediata.Enelfondotales
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prevencionessobrandadoquelasconsecuenciasdelalegalidadoilegalidad delcesecolectivodeactividadesestndeterminadasporlaley. 12. NotificacindelaSentenciaalMinisteriodelaProteccinSocial

Elnumeralsextodelpreceptoquesevienecomentandotienedispuestoque lasentenciaseharconoceralMinisteriodellaProteccinSocial. Porreglageneral,quientienelacapacidadparasolicitarladeclaratoriade ilegalidaddeunahuelga,entrminosdelnumeralprimero,artculo4dela ley1210esquienostentelacondicindepartey,adems,elMinisteriode laProteccinSocial.Cuandosteseaquientomelainiciativadeproponerla demanda,apartirdeeseinstanteserparteprocesalyporendela prevencindehacerseconocerlasentenciaporelmismocarecederazn pueslaspartessenotificarndeladecisinenlaaudienciaestoesen estrados. PorlotantotaldisposicinslotienesentidoparacuandodichoMinisterio nohayainiciadolaactuacinprocesal. LaraznporlacualsehaceconocerlaprovidenciaadichoMinisterioparece encontrarseenlodispuestoenelDecreto2164del10deagostode1959ylas resolucionesqueloreglamentan. Enestesentido,biensesabequeconformealopreceptuadoenelnumeral segundodelartculo450delCdigoSustantivodelTrabajo,modificadopor elartculo65delaley50de1990,declaradalailegalidaddelahuelgaocese colectivodetrabajoelempleadorquedaenlibertaddedespedirportal motivoaquieneshubiesenintervenidooparticipadoenl. Ladoctrinaylajurisprudenciatienendichoquetalfacultadnopuedeser omnmodapuessecorreelriesgodecaerenarbitrariedadescomo,por ejemplo,despediratrabajadoresqueinclusonoestuvierondecuerdoconla huelgaperoqueporlafuerzadelascircunstanciassevieronenvueltosen ella.ParaelloprecisamentesedictelDecreto2164de1959,paradefendera estegrupodetrabajadores. 13. FuncionesdelMinisteriodelaProteccinSocialFrentealaSentenciaque declaralailegalidaddelaHuelga

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Afindefrenarlosexcesosenqueincurrieronfrecuentementelos empleadorescuandoobtenanladeclaratoriadeilegalidaddelahuelgapor partedeeseMinisterio,elejecutivonacionaldictelDecreto2164del10de agostode1959porelcualsereglamentanlosartculo450y451delCdigo SustantivodelTrabajo.Enaquelsedispuso,curiosamente,queelmismo enteadministrativoquedeclarlailegalidadintervengainmediatamente conelobjetodeevitarqueelpatronocorrespondientedespidaaaquellos trabajadoresquehastaesemomentohayanhechocesacinpacficadel trabajo,perodeterminadaporcircunstanciasajenasasuvoluntadycreadas porlascondicionesmismasdelparodejndoleesoslafacultadde despedir,sinningunaactuacinprevia,alosqueparticipenenl,por cualquiercausa,unavezconocidaladeclaratoriadeilegalidad. EsaobligacinministerialasuvezfuereglamentadaporelMinisteriodel ramomediantelaresolucin1064del17deagostode1959y,con posterioridad,conla1091del26deagostodelmismoao. Enestasresolucionessedispusoqueelempleadorafectadoporlahuelga ilegaldebapresentaralInspectordelTrabajocorrespondienteoal funcionariocomisionadoporelMinisterio,lalistadeaquellostrabajadores quevayaadespedirporhaberparticipadoactivamenteenlasuspensindel trabajo,estoesquesuintervencinenellanofuefrutodecircunstancias ajenasasuvoluntadocreadasporlascondicionesdelparosinoresultadode suenteravoluntad. Elfuncionariocorrespondiente,unavezrecibidalalista,debeadelantaruna investigacinsumariaparadeterminarelgradodeparticipacindecadauno delostrabajadorescomprendidosenaquella.Cumplida,enresolucin motivadadebeindicarqutrabajadorespuedenserdespedidosyculesno, conminandoalempleadorparaqueseabstengadehacerlorespectodeestos ltimossopenadelassancionesdeley. Laresolucin342del9defebrerode1977modificlasanterioresenel siguientesentido. 1. Dispusoqueellistadodetrabajadorescandidatosaldespido debaserentregadoporelempleadoralInspectordelTrabajoy SeguridadSocialoanteelJefedelaDireccinDepartamentalde TrabajoySeguridadSocialdeldomiciliodeaquel. 2. Sedetermin,igualmente,queelfuncionariocompetentedeba adelantarlainvestigacinadministrativaeneltrminodequince dashbilesvencidosloscualesseremitiralJefedelaDireccin
400

Departamentalmsprximoallugardesusedequienenel trminodecincodashbilesdebeemitirelpronunciamientoa quehayalugarestoessealandoqutrabajadorespuedenser despedidosyculesno.

ElconsejodeEstado,mediantesentenciadel17defebrerode2003revisolalegalidady constitucionalidad de las resoluciones citadas concluyendo su apego al ordenamiento jurdico.Entalsentidoseal: Lasdisposicionesreglamentariasdemandadasdesarrollanelmandatocontenidoenla norma superior, es decir, sealan el marco dentro del cual el empleador, una vez declarado el cese ilegal de actividades, puede despedir a los trabajadores que participaron en el mismo. El nico mecanismo a travs del cual resulta viable establecer la participacin en el cese declarado ilegal est sealado tanto en el decreto comoenlasresolucionesdemandadasynopuedeentendersecomodesbordamientode la potestad reglamentaria, en consideracin a que simplemente sealan o fijan los alcancesdelaparticipacinyelprocedimientoaseguirentaleseventos,delocontrario la ley, en este caso el artculo 450 del C.S. del T., carecera de eficacia. Las normas reglamentariasnoimponennuevascondicionesymuchomenoslimitanlafacultadque establece la ley, permiten su adecuada y justa aplicacin. El Ministerio del Trabajo tiene la potestad de disponer las medidas preventivas necesarias para evitar la trasgresin de la normatividad laboral relativa a las condiciones de trabajo y a la proteccin de los trabajadores. Es indudable que la finalidad perseguida por las resoluciones acusadas es proteger de mejor manera a los trabajadores, sealando un procedimiento que garantice el derecho de defensa y el debido proceso de quienes participaron en un cese ilegal de actividades, diferenciando entre quienes lo hicieron en forma activa y los que participaron en contra de su voluntad. En tales condiciones ni el Decreto ni las Resoluciones acusadas desbordan las previsiones del artculo 450 y 451 del C.S. del T, sino que, adems, resultan armnicos conpostuladosconstitucionalestalescomoelderechoalTrabajo(art.25)aladefensay al debido proceso (art. 29) y el derecho de asociacin (art. 39), razn por la cual las pretensionesdelademandanopuedenprosperar.

14.

RecursosExtraordinarios
401

Portratarsedeunprocesoespecial,laprovidenciaquedesatelasegunda instancianotienerecursodecasacin,adems,nohabraantequien interponerlodadoquelaCorteSupremadeJusticiaquientienela competenciafuncionalparaconocerloyalohizocomoTribunaldesegunda instancia. Tampocoprocedeatacarlassentenciasdesegundainstanciaquesedictenen estasactuacionespormediodelrecursoextraordinarioderevisindadoque elmismosloprocede,porquererdellegislador,contrasentenciasquese dictendentrodelosprocesosordinarios.

15.

LaConsulta

Surgeelinterroganterespectodesiprocedeonolaconsultarespectodelas sentenciasquedicteelTribunalacogiendoladeclaratoriadeilegalidaddel cesedeactividades.Nadadijo,alrespecto,laley1210. Doshiptesissurgenalrespecto.Segnlaprimerayatendiendoeltenor gramaticaldelartculo69delCdigoSustantivodelTrabajoydela SeguridadSocialqueregulaestegradodejurisdiccin,habaqueconcluirse enlanegativa(I)porqueelbeneficioprocesalestinstituidoafavordel trabajadorindividualmenteconsideradoynodeuncolectivoy,(II)porque laconsultasesurteanteelTribunalSuperior,entidadstaqueyaconocidel asuntoperoenprimerainstancia. Lasegundatesis,porsulado,atendiendolafilosofayteleologadelrecurso msquesusentidonormativoporunladoy,porotro,lanormatividad internacionaldeltrabajoyladoctrinadesusorganismosdecontrolcomoel ComitdeLibertadSindicaldelaOIT,nosimponeconcluirconrespuesta positivarespectodelaprocedenciadelaconsultaenelcasoplanteado. Ciertamente,elfindelaconsultafueeldetutelarlosderechosmnimose irrenunciablesdeltrabajadory,ahoralosfundamentalesyhumanosquesele violen(artculo7delaley1149de2007).Talesderechosnodesaparecenpor lasimplecircunstanciadepresentarselaviolacinaniveldeuncolectivode trabajadores.Todolocontrario,agravalaviolacin.Enestadireccinnadase oponeaunaproteccincolectivadeltrabajadoramparadoporlaconsulta.Y esque,adems,nadiepuedenegarqueunasentenciadedeclarelailegalidad
402

deunahuelganoseatotalmentedesfavorableparalostrabajadores.Aqu tambindebeimperarelcarcterproteccionistadelDerechodelTrabajo. Porlodems,seconocebienquesegnladoctrinasentadaporelComitde LibertadSindicaldelaOITelderechodehuelgaesinescindibledelde libertadsindicalynegociacincolectivaderechosqueestnregladosenlos Convenios87y98delaOrganizacinInternacionaldelTrabajo, debidamenteratificadosporColombia,loscualeshansidoelevadosala categoradenormasfundamentaleseneltrabajoqueportalraznobligan nosloalosestadosmiembrosdelaOITsinotambinalosnoafiliadosa ella. Bajosteentendimientoseimponelaconsultaenloscasosenquesedeclare ilegallahuelga,pues,ademsdeafectardirectamentelosinteresesdelos trabajadorescomprometidosenella,puededesconoceroviolarderechosde categorafundamentalohumanacontenidosenlosinstrumentos internacionales. 16. CalificacindelaHuelgaporotrasEntidadesJudiciales

EllegisladorprevilacircunstanciadequetantolosTribunalesSuperiores delpascomolaCorteSupremadeJusticiagozandevacacionescolectivasno sloenlasemanasantasino,enformaespecial,entreel20dediciembrede unaoyel10deenerodelsiguienteraznqueharaque,depresentarseuna huelgaenesteperiodo,nohubiesefuncionariocompetenteparaconocerde lasolicituddedeclaratoriadeilegalidadenlaprimeranienlasegunda instancia. Conunnimonotoriamentefacilstaypocoresponsable,elCongresodela RepblicalesotorgalasSalasAdministrativasdelConsejoSeccionaly SuperiordelaJudicaturalafacultaddedesignarelfuncionariocompetente paracadainstancia. Loprimeroqueresultapertinentedejarenclaroesquelacalificacinsiempre estaracargodeunrganojudicialpuesindiscutiblementeesefueelobjeto delaley1210,eliminarlacalificacinadministrativayponerlaenmanosde laramajurisdiccionalatendiendolasrecomendacionesqueentalsentido venahaciendoelComitdeLibertadSindicaldellaOIT.Porellonunca podrndesignarseentidadesurganosparaquecumplanesafuncinyque nopertenezcanaesaramadelpoderpblico.
403

Elartculo11delaley270de1996,modificadoporel1delaley585de2000, establecequelaramajudicialestintegradaporlosrganosqueintegranlas jurisdiccionesordinaria,contenciosoadministrativo,constitucional,depaz, decomunidadesindgenas,ademsdelaFiscalayelConsejoSuperiordela Judicatura. Lamayoradetalesrganostienenvacacionescolectivasaexcepcinde algunosjuecesdecarcterpenalyalgunosfiscales.Suponeentoncestal realidadqueesosfuncionariospodrnasumircompetencia,pordisposicin delConsejoSuperiordelaJudicatura,paraconocerdeunademandade ilegalidaddeunahuelga.Talposibilidad,esevidente,contraralos principiosdelatcnicapuesunasuntotanespecializadoydetanta repercusinsocial,polticayeconmicanopuedequedarenmanosdeunos funcionariosquedesconocencasiqueenabsolutolanormatividadnacional einternacionalsobrelamateria.Sedira,frenteatalimpropiedad,quees mejoresperaraquelasvacacionessecumplanparaqueloscompetentes asumanelconocimientoamenosquesetratedesacarbeneficiosdela improvisacin.Porlodems,nosedebeolvidarqueellevantamientodel cesecolectivodetrabajonoimpidesucalificacinjudicialsinimportarque supeticinsehayaelevadoenvigenciaounavezsuperadoaquel. Nosobraanotarqueenestoscasosdevacanciajudicial,lademandase presentaranteelConsejoSeccionaldelaJudicaturaparaquestehagala designacindelfuncionarioquedebeconocerdeaquella. 17. ElConsejodeEstadoylaLey1210

Conformealmodificadonumeralprimerodelartculo451delCdigo SustantivodelTrabajo,antesdelavigenciadelaley1210lecorrespondaal MinisteriodelaProteccinSociallacalificacindelashuelgaslaborque cumplaennicainstanciapuescontralaresolucinquedeclarabala legalidadoilegalidadnoprocedaningnrecursoporvaadministrativa. Esamismadisposicinlegaltenadispuestoquecontralaprovidenciaque declarabalailegalidadsloprocedanlasaccionespertinentes generalmenteladenulidadanteelConsejodeEstado.Laintervencinde stenoconstitua,enconsecuencia,unasegundainstanciasinouncontrol jurisdiccionaldeconstitucionalidadylegalidadnoobligatoriosinooptativo quegeneralmenteiniciabalaparteafectadaestoeselcolectivode trabajadores.
404

Apartirdelavigenciadelaley1210yrespectodelasactuacionesjudiciales decalificacinqueseiniciandespusdeesavigencia,elConsejodeEstado perdicompetenciaperolaconservaparaelcontroldelegalidaddelas resolucionesqueseprofierananconposterioridadalaley1210yaqueel MinisteriodelaProteccinSocialtambinlaconservparaladeclaratoria cuandosupeticinyavenaradicadaanteelorganismoadministrativoala fechadevigenciadelanuevaley(Pargrafoprimerodelartculo4ley1210).

ELPROCESOSUMARIOLABORAL

Elart.144delCPTydelaSSestablecelaregladelageneralidaddel procedimientoordinarioenelsentidodequelascontroversiasqueno tengansealadounprocedimientoespecialsetramitarnconformeal procedimientoordinario.Estepreceptodaattulodeejemploladisolucin yliquidacindeasociacionesprofesionales. Emperolaley50de1990ensuart.52reformlanormaanterioralestablecer unprocedimientoespecialalquedenominsumarioparaelcasodelas disolucionesyliquidacionesdeasociacionesprofesionalesysuconsiguiente cancelacindelregistrosindicalascomoparalasuspensindepersoneras jurdicas. 2.3.1.

Legitimacinparaejercerlaaccin

Delosarts.52(reformatoriodelart.380delCST),56(adicionelart.401 delCST)y65(reformel450CST)delaley50/90claramentesedesprende quesepuedellegaraladisolucinyliquidacindeagremiaciones sindicalesysuconsecuentecancelacindelainscripcinenelregistro sindicalportrescausasdiferentes,asaber67: a. Porcausasdisciplinariasdiferentesalasuspensinilegalde actividades(art.52ley50/90).

67

OCHOAMORENO,Benjamn.ReformaLaboral,RodrguezQuitoeditores,Bogot,1991,pg,72.

405

b. Porlasuspensinilegaldeactividades(art.65ley50/90). c. Porcausasdistintasalasdisciplinarias(art.56ley50/90).

Alliterala)correspondecualquierviolacindelttuloIdelaparte segundadelCST,estoesloreferentealasnormassobrederechode asociacin,organizacin,personerajurdica,facultades,funcionesy prohibicionesdelossindicatos,federacionesyconfederaciones. Lascausalesreferidasporelliteralb)sonlasquetaxativamente relacionaelart.65delaley50/90quereformel450delCST.Debe quedarbienclaroquesloestascausalespuedenconllevarla suspensindelapersonerajurdicadelsindicato,pueslasdemsnolo permitenybiensesabequeporanalogaesimposibleaplicarsanciones. Elliteralc.,porsuparte,hacereferenciaalascuatrocausalesque taxativamenteestableceelartculo401delCSTnormaque,comoya queddicho,fueadicionadaporelart.56delaley50/90. Ellegisladorsetomeltrabajodedesignarqupersonasestn legitimadasparaejercerlasaccionescorrespondientessegnsehalle presenteunauotradelascausasquesehandejadodeterminadas,as: a. Segnelnumeral2delartculo52delaley50de1990,sloel MinisteriodelTrabajoySeguridadSocialestlegitimadopara solicitarladisolucin,liquidacinycancelacindelainscripcinen elregistrosindicaldeunsindicatoporlascausasdisciplinarias distintasalasuspensinilegaldeactividadesprofesionalesquese dejaronsealadas. b.Cuandolacausaqueoriginalaaccinesunasuspensinilegalde actividades,deconformidadconlodispuestoenelart.65delaley 50/90,estnlegitimadosparaejercerlatantoelMinisteriodelTrabajo ySeguridadsocialcomoelMinisterioPblicooelempleador afectado. c. Encambio,silaaccinsetratadefundamentarenalgunadelas causalesestablecidasenelart.401CST,ademsdelMinisteriode TrabajoySeguridadSocialestlegitimadoparaejercerlaaccin correspondientecualquierpersonaquedemuestreintersjurdicocomo
406

puedesucederconelempleador,otrosindicato,unafederacin,una confederacineinclusoelMinisterioPblicoenguardadelorden jurdico.

2.3.2.

Competencia

Hastaelaode1990elMinisteriodelTrabajoySeguridadSocialestaba facultadoporellegisladornosloparasancionarconmultastantoalos sindicatoscomoasusdirectivos(facultadquehoyconserva),sinotambin paraordenarlasuspensindepersonerasjurdicaseinclusollegara unacancelacinporvaadministrativa. Laley50de1990endesarrollodeloestablecidoenelartculo40del convenio87de1948lesustrajoalMinisteriodeTrabajolasegundadelas facultadessealadasylapusoencabezadelaramalaboraldela jurisdiccinordinaria,estoesdeljuezlaboraldelcircuitooensudefecto deljuezcivildelamismacategoraconcompetenciaenellugardel domiciliosindical. 2.3.3.

Demanda

Elliterala),numeral2,artculo52delaley50de1990habladeuna solicitudquedebereunirnicamentetresrequisitos:a)losmotivos invocados,b)relacindehechosy,c)laspruebasquesepretendanhacer valer. Lainsuficienciadelanormaesmanifiesta.Ntese,sloparadarun ejemplo,quesegnellanoesnecesariomanifestarloquesepide,queno necesariamenteesladisolucinyliquidacindelsindicatoyaquepuede sertambinlasolasuspensindesuregistrosindical. Poresaraznconsideramos,comolohacelamayorpartedeladoctrina nacional,quelasolicitudesunademandajurdicamentehablandoque debereunirlosrequisitosdelartculo25delCPTydelaSSconla salvedaddelacuantayaquenoesnecesarioparafijarlacompetencia.

407

2.3.4.

Admisin,trasladoynotificacin

Estableceelliteralb)delnumeral2(ley50/90)queeljuezdebedictarel autoadmisorioamstardaraldasiguientederecibidalademanda. Desdeluegoquetambinpodrinadmitirlaorechazarlaporlascausas legales.Entodocasoelautocorrespondientesedictardentrodelplazo sealado. Elautointerlocutorioqueadmitalademandadebenotificarsesiguiendola reglageneral,estoespersonalmente.Emperoparacuandonoselogre,la leyhaestablecidounprocedimientopropioqueinclusocomprendela notificacinpresuntacomopasamosaverlo. Paralaprcticadelanotificacinpersonalelliteralc)delanormaque estudiamosotorgauntrminodecincodasquenecesariamentedebenser hbilesysedebencontarapartirdelsiguientealafechadelaadmisin. Transcurridoeltrminoanteriorsinhaberlogradoelpropsito,eljuez enviarcomunicacinescritaaldomiciliodelaorganizacinsindicalde locualdejarconstanciaenelexpediente. Lanormanodicequdatosdebeconteneresacomunicacin,empero consideramosquedebellevarelnombredelaspartes,laclasedeproceso, juzgadoquetramitalaactuacinysudireccin,latrascripcindelauto admisoriodelademandayelobjetodelacomunicacinquenoserotro queeldelograrlacomparecenciadelrepresentantelegaldelsindicato paraefectosdelanotificacinpersonal.Esindispensableadems,por analogaconelemplazamiento,queenlacomunicacinescritasehagala advertenciadequeencasodenocomparecerseprocederconformelo estableceelliterald)delanormacomentada. Sitranscurridoscincodasdelenvodelacomunicacinescritatampoco selogralanotificacinpersonal,sefijarunedictoenunlugarpblicodel juzgadoporeltrminodecincodasacuyovencimientoseentender surtidalanotificacin(notificacinpresunta). Enelautoadmisoriodelademandasedispondrporeljuezeltrasladode aquellaaldemandadoporeltrminodecincodasdentrodelculpodr contestarlademanda(literale,numeral2art.52ley50/90). Esnecesariotenerencuentaademsquecuandoladisoluciny liquidacindelsindicatotengacomocausalaconductadeundirectivo sindical,asteseledebehacerpartedelprocesoparaefectosdelasancin queestableceelnumeral3delartculo52delaley50de1990.
408

2.3.5.

Pruebas

Delanlisissistemticodelosliteralesa),e)yf)delnumeralsegundo(art. 52ley50/90),sededucesinlugaraequvocosqueescargaprocesaldel demandanteydeldemandadoaportarlaspruebasconsudemandao contestacinyaquenohaytrminoprobatorioparapracticarlastalcomo perentoriamenteloestableceelltimodelosliteralescomentadosal disponerqueeljuezdecidiralvencimientodeltrminodetraslado teniendoencuentaloselementosdejuiciodequedisponga. Enprincipiosepodrapensarenvariosmotivosdeinconstitucionalidad delanorma,puesdesconocefundamentosconstitucionalestalescomoel principiodelacontradiccindelapruebaquepuedeconllevarviolacin delagarantaconstitucionaldelderechoaladefensa.Emperolanormaya fueestudiadaalaluzdelaconstitucinpolticade1991porlaCorte ConstitucionalyensentenciaC096del27defebrerode1993ladeclar exequible.Sinembargo,endichoestudiodeconstitucionalidadlaCorteno enfrentlanormaconelartculo29constitucional,eldemandanteporsu partetampocolaacusporlosmotivossealadosquedehabersehecho posiblementeelresultadohubieresidodiferente.Estacircunstanciahace posiblehoyenda,separarsedeltenorliteraldelartculo52paraotorgara laspartesuntrminoprobatorio. 2.3.6.

Sancionesaccesoriasalosdirectivossindicales

Estableceelnumeral3delartculo52delaley50de1990queeljuez podrprivardelderechodeasociacinsindicalhastaporuntrminode tresaosalmiembrodeladirectivadeunsindicatoquehayadadolugara ladisolucinyliquidacindeaqul.Paratalefectoenlasentenciaque decretetalsancinsedeclararigualmenteresponsablealdirectivoparalo cualelmiembrodelajuntadirectivahadeservinculadoalproceso desdeelprincipio,conlanotificacindelasolicitudquesobredisolucin delsindicatoformuleanteeljuezlaboral,elMinisteriodelTrabajoy

409

obviamentedeaquenadelanteintervendrcomoparteprocesalpara ejercersuderechodedefensa68.

2.3.7.

Notificacineimpugnacindelfallo

Eltrmitelegaldelprocedimientosumarionopermitequesesurtaen audienciaspblicasyporelsistemaoral.Suactuacinesescrita.Siendo entoncesqueelfallonosedictadentrodeaudienciapblica,pueslaley noloexige,sunotificacinnopodrrealizarseporestrados.Estevaconos remitealanotificacinquereglaelCPCensusartculos323(mod.152, art.1,Decreto2282de1989)y324. Enesteordendeideaseltrminoparaimpugnarelfallomedianteel recursodeapelacinsereldetresdasperocontadosapartirdel vencimientodeltrminodefijacindeledicto.Elrecursoprocederenel efectosuspensivo. 2.3.8.

Segundainstancia

Recibidalaactuacinporelsuperiorrespectivo(SalaLaboraldelTribunal Superior)stedebeproferirelfallocorrespondientedeplanodentrodelos cincodassiguientesalquesearecibidoelexpediente.Enconsecuenciano sepermitireltrmitedeactuacinalguna,tampocoprcticadepruebasa peticindepartenideoficio,puesesapenasobvioquesinohaytrmino parapracticarpruebasenlaprimerainstanciamenospuedehaberloenla segunda. ContralasentenciaquedicteelTribunalSuperiornocabeningnrecurso.

CASON1

68

CorteConstitucional.SentenciaC096defebrero27/93.

410

FUEROSINDICAL.CONCILIACIN.NOTIFICACINALSINDICATO Arturo Casablanco es despedido de una empresa particular, sin que se le respetara su condicin de presidente de la junta directiva del sindicato. Mediante proceso especial de fuero sindical aspira al reintegro, pues no se solicit el respectivo permiso judicial. Durante el trmite del recurso de apelacin el Sr. Casablanco manifiesta su intencin deconciliar. AUTOEVALUACIN

1. Destademandadebenotificarsealsindicato? 2. Encasoafirmativo,enqumomentoprocesaldebeefectuarselamisma? 3. Lanotificacindebeefectuarsedemanerapersonal? 4. Eneleventodenonotificarsealsindicato,odeefectuarselamismaantes desealarsefechaparafallo,segeneraralanulidaddeloactuadoen amboscasos? 5. SeraviableenesteprocesoespecialadmitirlaconciliacinentreelSr. Casablancoylaempresa,odebeinvolucrarseparaesosefectosal sindicato?

DECISIONESJUIDICIALES SentenciaC240/05M.P.ALFREDOBELTRNSIERRA PROCESODEFUEROSINDICALSindicatostienenlacalidaddeparte Los sindicatos, en los procesos sobre fuero sindical no son terceros. Tienen en desarrollo de la ConstitucinPolticalacalidaddeparteenelproceso.Existeparaellosunderechomaterialque en el proceso respectivo se discute o controvierte para hacerlo efectivo y, en consecuencia, no
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puede este adelantarse sin darle la oportunidad legal de participar en la controversia. En tal virtud,suvinculacinalprocesonoesvoluntaria,sinoforzosa. PROCESO DE FUERO SINDICALDeber de notificar el auto admisorio de la demandaalsindicatodeltrabajadoraforado En los procesos sobre fuero sindical donde el sindicato respectivo no sea el demandante, su participacin en elproceso deba estar plenamente garantizada en todaslas etapas del mismo. Es decir, el auto admisorio de la demanda habr de notificrsele al representante legal de la organizacin sindical a la cual pertenezca el trabajador aforado. Esa citacin al proceso con notificacin del auto admisorio de la demanda no puede realizarse a destiempo sino oportunamente.Esdecirqueelsindicatohadetenerlaposibilidadjurdicadeactuarluegodela notificacin de ese auto en igualdad de condiciones al demandado, esto es, con trmino igual paraquesuparticipacinnoresulteinocua,aparente,vacadecontenido. DERECHO CONTRADICCION EN PROCESO DE FUERO SINDICALSe satisface con la oportunidad de conocer la demanda, sus anexos y la notificacin del auto admisorio/PROCESODEFUEROSINDICALContestacindedemandaesfacultativa Son dos cosas diferentes el deber jurdico de citar a alguien a un proceso y la obligatoriedad de realizar actuaciones en el mismo. As, es un imperativo del debido proceso citar al demandado, pero sin embargo no lo es que este le contestacin a la demanda e intervenga efectivamente en el proceso. El derecho de contradiccin, se satisface en este caso con la oportunidad jurdica de conocer la demanda y sus anexos en virtud del traslado al demandado y de la notificacin del auto admisorio correspondiente.Enadelantetendrlacargaprocesaldedarlecontestacinydeactuar durante las distintas etapas del proceso, pero quedar siempre la posibilidad de escogencia de la conducta procesal que considere ms conveniente. Al punto que, como es conocido, la carga procesal es una conducta de realizacin facultativa que
412

imponealgravadoconellalasconsecuenciasjurdicasdesfavorablessinolassatisface. Pero que en ningn caso puede confundirse ni con un deber ni con una obligacin procesal. PROCESODEFUEROSINDICALDisposicindelderechoenlitigio En el proceso de fuero sindical adems de los derechos colectivos a que se ha hecho alusin,quesonprimordiales,tambinseencuentraninvolucradosderechossubjetivos deltrabajador aforado, porlocual no podra laley autorizaralsindicatoladisposicin del derecho particular del trabajador en litigio, pues es este el nico legitimado para el efecto, razn por la cual no existe tampoco inexequibilidad del numeral 3 del artculo 118B del Cdigo de Procedimiento Laboral con la redaccin que le fue dada por el artculo50delaLey712de2001. 2.Naturalezayobjetodelfuerosindical.Suproteccinconstitucional.

3.1. Comosesabe,larelacinexistenteentreempleadorytrabajadorsupone, desuyo,queesterealizalaprestacinpersonaldeunservicioconsujecin jurdicaaaqul,acambiodeunaremuneracin.Endicharelacinporrazn delascircunstanciaseconmicosocialesnosonigualeslaspartesqueenella intervienen.Alcontrario,porsupropianaturalezaenestecasonotiene realizacincabalelprincipiodelaigualdadantelaley,raznestaporlacual sehizonecesarioenlaevolucindelderechosedesprendieradelantiguo derechocivilunanuevarama,conautonomayobjetopropio,conprincipios especficosqueseencargaraderegularlasrelacioneslaboralesbajoelcriterio segnelcualelderechoaltrabajorequierelaespecialproteccindelEstado, entodassusmodalidades,comodemaneraexpresaloestablecaelartculo 17delaConstitucinanterioryhoyseestableceporelartculo25dela Constitucinvigente.

Enlamismadireccin,elartculo53delaCartasealalosprincipios mnimosquehabrdecontenerelestatutodeltrabajonoexpedidotodava yelartculo39delaConstitucinde1991sealacomounodelosderechos

413

fundamentaleseldelaasociacinsindical,ntimamenteligadoconeldela libertaddelostrabajadoresparafundarydesarrollarsindicatos,estoes,para agruparseenpersonasjurdicasque,dentrodelmbitosealadoporlaley, puedanactuarensurepresentacinparapactarlascondicionesdetrabajoy, engeneral,paraladefensacolectivadesusinteresesenelmarcosealado porlaley. 2.2. Laactuacindelossindicatos,exigeproteccinalostrabajadoresparala efectividaddelderechodeasociacinsindical.Porello,enelDerecho ColectivodelTrabajo,seprevlaexistenciadedistintasmanerasdellevara efectotalproteccin,siempregarantizandoalostrabajadoreslaestabilidad laboral,estoeslaconservacinymantenimientodesupuestodetrabajo,sin variacindelascondicionesodelsitioolugarenqueesteserealiza.As, surgieronenelDerechoColectivodelTrabajoelfueroparalosfundadores delaasociacinsindical,elfueroparalosdirectivosdelamismayparalos miembrosdelascomisionesdereclamos,yelfuerocircunstancialenlos casosdeconflictocolectivodeltrabajo,esteltimoapartirdelapresentacin delpliegodepeticionesporlarespectivaasociacinsindicalyhastala solucindeeseconflicto,yaseaporlasuscripcindelaconvencincolectiva oporelpronunciamientodelfalloarbitralenloscasosprevistosporel legislador. 2.3. Lagarantadelfuerosindical,estoeselderechodeltrabajador sindicalizadoquerealizafuncindirectivaoqueseencuentrainvestidodela calidaddemiembrodelacomisindereclamoscorrespondiente,anoser despedido,nidesmejoradoensuscondicioneslaborales,nitrasladadoaotro sitioolugardetrabajo,salvoqueexistajustacausacomprobada,seleconfa porlaConstitucinalosjueces.Porelloaestoscorrespondelacalificacin respectodelaexistenciaoinexistenciadejustacausaparaquepuedaun trabajadoramparadoconelfuerosindicalserprivadodeeste. 2.4. AcordeconlosprincipiosexpresadosenelDerechoColectivodel Trabajo,seestablecenluegoenelCdigodeProcedimientoLaborallas accionesdereintegroyderestitucindelostrabajadoresamparadospor fuerosindical,paracuyoejerciciosesealantrminosbrevesdeprescripcin. 2.5. Deloexpuesto,surgeunaconclusininelutable:elfuerosindicalno surgihistricamente,niseencuentraestablecidoporlaleyparala proteccinindividualyaisladadeuntrabajador,sinoquesetratadeun mecanismo,ahoraconrangoconstitucionalparaampararelderechode asociacin,quenoes,asentendido,deintersparticularsinocolectivo.Por
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ello,seexpresporlaCorteenSentenciaC381de2000queelfuerosindical enlamedidaenquerepresentaunafiguraconstitucionalparaampararelderechode asociacin,esunmecanismoestablecidoprimariamenteafavordelsindicato,yslo secundariamenteparaprotegerlaestabilidadlaboraldelosrepresentantesdelos trabajadores.O,pordecirlodeotramanera,laleyrefuerzalaproteccinala estabilidadlaboraldelosrepresentantessindicalescomounmedioparaampararla libertaddeaccindelossindicatos,esdecir,quetalcomosedijoporlaCorteen SentenciaC710de1996,citadaenlaanteriormentemencionada,paralos trabajadoresquegozandefuerosindical,laproteccinseotorgaenrazndesu pertenenciaaunsindicatoycomoproteccinasusderechosdeasociaciny sindicalizacin.

Losprocesossobrefuerosindicalylaparticipacindelasorganizaciones sindicalesenlosmismosconformealaConstitucin. ConanterioridadalavigenciadelaConstitucinde1991elCdigode ProcedimientoLaboral,expedidomedianteDecretoNo.2158de1948noprevea nadasobrelaparticipacindelossindicatosenlosprocesosdefuerosindical.Ello eraas,porcuantoparaentoncesseentendaqueelfuerosindicaleraunainstitucin protectoradelosderechosindividualesdeltrabajadorquedesempearafunciones directivasenlarespectivaorganizacinsindical,oformarapartedelacomisinde reclamos,odecadaunodelostrabajadoresfundadoresdelsindicatooenloscasosdel fuerocircunstancial. Esdecir,alDerechoColectivodelTrabajonoseleasignabalatrascendencia jurdicaquehoyselereconoce,comoocurreconlaConstitucinvigente,que expresamentereconocelosderechosdeasociacinylibertadsindical (artculo39)ydisponequelosconveniosinternacionalesdeltrabajoforman partedelalegislacininterna(artculo53),alpropiotiempoquegarantizael derechoalanegociacincolectiva(artculo55)yelderechodehuelgasalvo enlosserviciospblicosesencialesdefinidosporellegislador(artculo56), normasqueseencuentranenplenaarmonaconelartculo25delaCartaen elcualseestablecequeeltrabajo,entodassusmodalidades,tendrla especialproteccindelEstado. 3.2. Precisamenteenvirtuddelcambioconstitucionalqueseprodujoconla promulgacindelaConstitucinde1991,enlaSentenciaC381de2000,al decidirsobreunademandadeinconstitucionalidadparcialdelosartculos 114y118delCdigodeProcedimientoLaboralconlaredaccinqueaellos
415

selesdioporlosartculos3y6delDecreto204de1957,adoptadocomo legislacinpermanenteporelartculo1delaLey141de1961,seexpres porlaCortequeelprimerodelosartculoscitadosesexequiblesiemprey cuandoseentiendaque,enaplicacindelartculo39delaConstitucin,elsindicato, pormediodesujuntadirectiva,debesernotificadoyserparteeneljuicio;y,con respectoalartculo118deeseCdigo,tambinsedeclarsuexequibilidad, siempreycuandoseentiendaque,enaplicacindelartculo39delaConstitucin, elsindicato,pormediodesujuntadirectiva,podrtambininterponerlaaccinde reintegroprevistaporelprimerincisoyderestitucinprevistaporeltercerinciso.

Conformealoexpuesto,esclaroentoncesquesielfuerosindicalseinstituyecomo garantaalderechodeasociacinyalalibertadsindical,lossindicatos,comoyasedijo enlaSentenciaC381de2000debenserparteenlosprocesosenlosquesepretenda hacerefectivaesagarantaconstitucional. 3.3.Lossindicatos,enlosprocesossobrefuerosindicalnosonterceros. TienenendesarrollodelaConstitucinPolticalacalidaddeparteenel proceso.Existeparaellosunderechomaterialqueenelprocesorespectivo sediscuteocontrovierteparahacerloefectivoy,enconsecuencia,no puedeesteadelantarsesindarlelaoportunidadlegaldeparticiparenla controversia.Entalvirtud,suvinculacinalprocesonoesvoluntaria,sino forzosa.

Elsindicatoalquepertenezcaeltrabajadoraforadoessujetodelarelacin jurdicoprocesaldesdesuinicio.Tienelacategoradeparteoriginaria.No esunextrao,unterceroajenoalprocesosinoque,porelcontrario,hade estarpresentenecesariamenteenlacontroversiajudicialsobreelfuero sindical,comogarantaparaladefensaoportunadeesteinstrumento creadoporlaleyparaprotegerelderechodeasociacinylalibertad sindical. Elloimplica,entonces,queenlosprocesossobrefuerosindicaldondeel sindicatorespectivonoseaeldemandante,suparticipacinenelproceso debaestarplenamentegarantizadaentodaslasetapasdelmismo.Es decir,elautoadmisoriodelademandahabrdenotificrseleal representantelegaldelaorganizacinsindicalalacualpertenezcael trabajadoraforado.Esacitacinalprocesoconnotificacindelauto
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admisoriodelademandanopuederealizarseadestiemposino oportunamente.Esdecirqueelsindicatohadetenerlaposibilidad jurdicadeactuarluegodelanotificacindeeseautoenigualdadde condicionesaldemandado,estoes,contrminoigualparaquesu participacinnoresulteinocua,aparente,vacadecontenido. Desdeluego,elejerciciodelderechodecontradiccinenelprocesode fuerosindical,aligualqueelderechodeaccinparalainiciacindeun procesonoimplicaneldeberjurdicodeactuar,puesesclaroqueanadie sepuedeobligarademandarcomotampocoadarlecontestacinauna demanda,delmismomodoqueanadiesepodrahacerobligatorioque siendotercerorealiceactosprocesalessinoesesasuvoluntad. Sondoscosasdiferenteseldeberjurdicodecitaraalguienaunprocesoyla obligatoriedadderealizaractuacionesenelmismo.As,esunimperativodeldebido procesocitaraldemandado,perosinembargonoloesqueestelecontestacinala demandaeintervengaefectivamenteenelproceso.Elderechodecontradiccin,se satisfaceenestecasoconlaoportunidadjurdicadeconocerlademandaysusanexosen virtuddeltrasladoaldemandadoydelanotificacindelautoadmisorio correspondiente.Enadelantetendrlacargaprocesaldedarlecontestacinydeactuar durantelasdistintasetapasdelproceso,peroquedarsiemprelaposibilidadde escogenciadelaconductaprocesalqueconsideremsconveniente.Alpuntoque,como esconocido,lacargaprocesalesunaconductaderealizacinfacultativaqueimponeal gravadoconellalasconsecuenciasjurdicasdesfavorablessinolassatisface.Peroque enningncasopuedeconfundirseniconundeberniconunaobligacinprocesal. Porlodichoquedaclaroqueenestosprocesosdefuerosindicallacitacinalsindicato delcualformaparteelaforadoserforzosa,esdecir,existeparaeljuezeldeberde notificaralaorganizacinsindicalelautoadmisoriodelademandaydecorrerle trasladodelamisma,paraqueelsindicato,comoparteeneseprocesodecida,enejercicio desusfuncionesyconplenaautonomasiparticipaenelproceso,casoesteenelcual podrefectuartodoslosactosprocesalesquelaleyautorizaparaquienesactancomo parteynocomotercerosenelprocesorespectivo.Pero,sinqueenningncasopueda serexigidajurdicamentelaadopcindeunaconductaprocesaldeterminadapues,como esobvio,endefensadesusinteresesbienpodraelsindicatoabstenersederealizar algunasactuaciones,siasloconsideramsprocedente.Porellonoseobservaporla Cortequelaexpresinpodrdelinciso1delartculo118BdelCdigode ProcedimientoLaboralseareidaconlaConstitucin,porcuantoselimitaasealar simplementelaposibilidaddeasumirunaconductadeterminadaenelproceso,sinque
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ellosignifiquequeeljuezpuedaomitircitaralsindicatomediantelanotificacindel autoadmisoriodelademandayeltrasladocorrespondiente. Si,deotroladoelartculo118BdelCdigodeProcedimientoLaboralautorizaaljuez paranotificarelautoadmisoriodelademandaalsindicatoporelmedioqueeljuez consideremsexpeditoyeficaz,talautorizacinnopuedeentendersedemaneraquela normaquedevacadecontenidoydemaneracontrariaalafinalidadqueconellase persigue,quenoesotradistintaquedarlealsindicatolaoportunidaddeintervenirenel procesodefuerosindical,comoparte,paraladefensadelderechodeasociacinylibertad sindical,asuntoesteenelcualsesuponeporellegisladorquenoexistenintereses encontradossinocoincidentesentreeltrabajadoraforadoysuorganizacinsindical. Estosignifica,conclaridadmeridiana,quelanotificacinhaderealizarsedemanera oportuna,estoes,queelautoadmisoriodelademandahabrdenotificarseal demandadoyalsindicatocorrespondienteparaqueenelmismotrminodecontestacin alademandapuedanasumirlaconductaprocesalquecadaunoconsiderems convenienteconformealaley. 3.4.Comoseveenelprocesodefuerosindicalademsdelosderechos colectivosaquesehahechoalusin,quesonprimordiales,tambinse encuentraninvolucradosderechossubjetivosdeltrabajadoraforado,por locualnopodralaleyautorizaralsindicatoladisposicindelderecho particulardeltrabajadorenlitigio,puesesesteelnicolegitimadoparael efecto,raznporlacualnoexistetampocoinexequibilidaddelnumeral3 delartculo118BdelCdigodeProcedimientoLaboralconlaredaccin quelefuedadaporelartculo50delaLey712de2001.
(...) CONCILIACIN EN PROCESO DE FUERO SINDICAL. PARTICIPACIN DE SINDICATO SentenciaC381/00M.P.ALEJANDROMARTNEZCABALLERO Alcancedelfuerosindical,derechofundamentaldeasociacinyconciliacin.
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El fuero sindical, conforme a su definicin legal, en el artculo 405 del estatuto del trabajo, es la garanta que tienen algunos empleados, en virtud de la cual no pueden ser despedidos, ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa o a un municipio distinto, sin justa causa, previamente calificada por el Juez del Trabajo. La Carta de 1991 confiere una especial jerarqua a esta figura, que ya no es una institucin puramente legal, puesto que se ha convertido en un mecanismo de rango constitucional para proteger la libertad sindical yelderechodeasociacindelostrabajadores.Noespuesunacasualidadquelamisma disposicin constitucional que reconoce el derecho de sindicalizacin, a saber el artculo 39, prevea tambin el fuero para los representantes sindicales, a fin de que stos puedan cumplir sus gestiones. En efecto, slo si los lderes de esas asociaciones gozan de protecciones especiales a su estabilidad laboral, podrn realizar libremente sus tareas en beneficio de los trabajadores, sin temor a represalias patronales. Por ello, esta Corte ha resaltado, en numerosas ocasiones, que la garanta foral busca impedir que, mediante el despido, el traslado o el desmejoramiento de las condiciones de trabajo, el empleador pueda perturbar indebidamente la accin legtima que la Carta reconocealossindicatos69. Conforme a lo anterior, esta Corporacin coincide con el actor y con varios intervinientes en que el fuero sindical, en la medida en que representa una figura constitucional para amparar el derecho de asociacin, es un mecanismo establecido primariamente en favor del sindicato, y slo secundariamente para proteger la estabilidad laboral de los representantes de los trabajadores. O, por decirlo de otra manera, la ley refuerza la proteccin a la estabilidad laboral de los representantes sindicalescomounmedioparaampararlalibertaddeaccindelossindicatos.Porello

Ver,entreotras,lassentenciasT326de1999,SU036de1999,T728de1998,T297de1994,C593de 1993.

69

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esta Corte ha sealado que este fuero constituye una garanta a los derechos de asociacin y libertad sindical, antes que la proteccin de los derechos laborales del trabajador sindicalizado70. Posteriormente esta Corporacin reiter que para los trabajadores que gozan de fuero sindical, la proteccin se otorga en razn a su pertenencia a un sindicato y como proteccin a sus derechos de asociacin y sindicalizacin71. El actor y varios intervinientes aciertan entonces en sealar que el fuero es un mecanismo de orden constitucional, que existe esencialmente en beneficio del sindicato, porcuantoampara primariamente elderechode asociacin(CPart.39). Una obvia pregunta surge: significa lo anterior que, como lo argumenta el demandante, la expresin acusada del artculo 114 del C de PT es inconstitucional, en la medida en que autoriza al trabajador aforado a negociar una garanta constitucional, que no es suya,yaquestacorrespondealsindicato?

3 Unaprimeraaproximacinaladisposicinacusadaparecellevarauna respuestaafirmativaalanteriorinterrogante.Enefecto,elartculo114delC dePTestablecequeunavezqueelpatronohahecholasolicitudparaobtener laautorizacinjudicialparadespedir,desmejorar,otrasladaraun trabajadoraforado,entoncesdebeeljueznotificarlasolicitudalempleadoy citaraunaaudiencia,enlacualdebeintentarseprimeramentelaconciliacin entrelaspartes.Esaposibilidaddeconciliacintambinoperacuandoel representantesindicalhasidodespedido,odesmejorado,otrasladado,sin previaautorizacinjudicial,eintentaunaaccindereintegroounaaccinde restitucin,puesesoseventosserigentambinporelartculo114delCde PT,segnloordenaelartculo118deesemismoestatuto.Ladisposicin acusadaautorizaentoncesqueelrepresentantesindicalpueda,enel desarrollodeunaaccinpatronaldelevantamientodefuero,odeunaccin deltrabajadordereintegroorestitucin,llegaraunacuerdoconel empleador,endonde,porejemplo,acepteserdespedidootrasladado,a

70 71

SentenciaT297de1994.MPAntonioBarreraCarbonell. SentenciaC710de1996.MPJorgeArangoMeja.ConsideracindelaCorte12.

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cambiodeunacompensacinmonetariaelevadaporsudespido.Ahorabien, esadecisindeltrabajadoraforado,calificadaporalgunosdoctrinantescomo unaverdaderaventadelfuerosindical,puedetenerefectosgravessobrela asociacinsindical,pueslasalidadeldirigente,osutraslado,puedeafectar negativamenteeldinamismodelaasociacin;ysinembargo,yapesarde queelfueroestestablecidoporlaCartaprimariamenteenbeneficiodel sindicato.esaorganizacinnopuedeoponerseaesaconciliacin. 4 Elexamenprecedentepareceentoncesconduciralsiguienteresultado:la Cortedebedeclararlainconstitucionalidaddelaexpresinacusadaporque permitealtrabajadoraforadonegociarycomercializarunagarantaquenole pertenece,conlocualviolaelderechodeasociacinsindical.Sinembargo, esaconclusinsuscitaalmenoslasiguienteinquietud:estaCorporacin,en numerosasocasiones,hareconocidonosloquelaconciliacinseajustaala Cartasinoquestarepresentaunaproyeccin,enelniveljurisdiccional,del espritupacifistaqueinformaalaCartaensuintegridad,yaqueel entendimientodirectoconelpresuntocontrincanteesunaforma especialmentecivilizadaypacficadesolucionarlosconflictos,puesesta modalidadpuedellevaralaconviccindequedelaconfrontacindepuntos devistaopuestossepuedeseguirunasolucindecompromiso,sin necesidaddequeuntercerodecidaloquelaspartesmismaspueden convenir.72Poresarazn,estaCortehaindicadoquebienpuedelaley favorecerqueseanlaspropiaspersonasquienessolucionendirectamentesus problemas,porejemploestableciendoquestasdebenintentarpreviamente laconciliacindesusdiferenciasantesdeacudirantelosjueces73.Yconesos mismoscriterios,lasentenciaC037de1996,MPVladimiroNaranjoMesa, declarlaconstitucionalidaddelartculo8delaLeyEstatutariade AdministracindeJusticia,segnelcual,laleypuedeestablecer mecanismosdiferentesalprocesojudicialparasolucionarlosconflictosque sepresentenentrelosasociados.DijoentonceslaCorte:

Elpropsitofundamentaldelaadministracindejusticiaeshacerrealidadlos principiosyvaloresqueinspiranalEstadosocialdederecho,entreloscualesse encuentranlapaz,latranquilidad,elordenjustoylaarmonadelasrelaciones

72 73

SentenciaC165de1993.MPCarlosGaviriaDaz,criterioreiteradoenlasentenciaC160de1999. SentenciaC163de1999,MPAlejandroMartnezCaballero.FundamentoNo4.

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sociales,esdecir,laconvivencia(Cfr.Prembulo,Arts.1y2C.P.).Contodo,para laCorteesclaroqueesasmetassehacenrealidadnoslomedianteel pronunciamientoformalydefinitivodeunjuezdelaRepblica,sinoqueasimismoes posiblelograrloacudiendoalaamigablecomposicinoalaintervencindeun terceroquenohacepartedelaramajudicial.Setrata,pues,delaimplementacinde lasdenominadasalternativasparalaresolucindelosconflictos,conlascualesse evitaalaspartesponerenmovimientoelaparatojudicialdelpasysebusca, asimismo,queatravsdeinstitucionescomolatransaccin,eldesistimiento,la conciliacin,elarbitramento,entreotras,losinteresadospuedanllegarenforma pacficayamistosaasolucionardeterminadasdiferencias,queigualmenteplanteanla presenciadecomplejidadesdeordenjurdico.
Adems, fuera de la importancia que tiene en general la bsqueda de acuerdos consensuales y conciliados en todos los campos, lo cierto es que en la esfera laboral el inters constitucional por este tipo de mecanismos es mayor, pues la Carta propugna por la concertacin permanente en las relaciones de trabajo, a fin de que puedan resolverse, en la mejor forma posible, los conflictos en esa rbita. No otro es el espritu del inciso segundo del artculo 53 superior, segn el cual debe existir una comisin permanente integrada por el Gobierno, por representantes de los empleadores yde los trabajadores, que fomentar las buenas relaciones laborales, contribuir a la solucin delosconflictoscolectivosdetrabajoyconcertarlaspolticassalarialesylaborales.

5 Conformealoanterior,pareceentoncesproblemticoqueunasentenciade inexequibilidaddeestaCorteimpida,enformaabsoluta,queundirectivo sindicalpueda,decomnacuerdoconlaorganizacinquerepresenta,llegar aunacuerdoconelpatrono,duranteunjuiciosobrefuerosindical.As, supongamosqueunempleadordeseatrasladarauntrabajadoraforadoa otrolugardetrabajo,yqueelempleadoyelsindicatoestnplenamentede acuerdoconesapropuesta.Entalevento,vulneraalgnderecho constitucional,oalgunanormasuperior,quelaleyautoricequeeltrabajador, elsindicatoyelpatronolleguenaunaconciliacinsobreesepunto,durante elprocesodelevantamientodelfuero?Noparece,puestoqueelderechode asociacinnosehavistoafectadounpice,yencambio,eseprocesode

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concertacinhafomentadolasbuenasrelacioneslaborales,queesun propsitoexpresodelaCarta(CPart.53).

Unapreguntasurgenaturalmentedelexamenprecedente:esposible preservarlaconciliacinprevistaporladisposicinacusada,quepuedeser consideradaundesarrollodelespritudeconcertacinlaboralquelaCarta anima(CPart.53),peroeliminandolosriesgosqueesafigura,talycomose encuentraconsagradaenelartculoimpugnado,planteaenrelacinconel derechodeasociacinsindical? Juiciosporfuerosindicalyderechosdelossindicatos 6 Pararesponderaeseinterrogante,esnecesariorecordarqueelprincipal problemaconstitucionalquesuscitaladisposicinacusadaesquepermiteal representantesindicalconciliarenasuntossobrefuerosindical,comosise trataradeunderechopersonalexclusivamentesuyo,cuandoenrealidadla garantaforalestestablecidaporlaCartaantetodoparaprotegerelderecho deasociacin.Porende,ladeficienciaprimariadeestaregulacinesque permiteunaconciliacinsobrefuerosindical,asuntoqueinteresa primariamentealsindicato,perosinqueesaorganizacinpuedaincidirenel desarrollodelanegociacin,conlocual,elacuerdoentreelpatronoyel trabajadoraforadopuedellegaraafectarnegativamentealsindicato,ypor esavapuedevulnerarelderechodeasociacin.Ahorabien,esa comprobacinconduceinevitablementealasiguienteconstatacin:en generaltodoelprocedimientodeljuicioporfuerolaboraladolecedelmismo defecto,puestoqueserealizasinlaparticipacindelsindicato.As,cuando elpatronopretendelevantarelfuerosindical,elartculo114delestatuto procesallaboralsealaquedebecorrersetrasladoaltrabajador,perono prevlanotificacin,nilaparticipacindelsindicato.Asuvez,siel empleadoaforadoesdespedido,desmejoradootrasladado,sinjustacausa, entonces,conformealartculo118deesemismoestatuto,correspondeal propiotrabajadorpresentarlademandadereintegrooderestitucin,pero esaposibilidaddeaccionarnoesconferidaalsindicato. 7 Elestudioprecedentehamostradoqueelproblemadelaexpresinacusada delartculo114delCdePLnoestantosucontenidointrnseco,estoes,que prevealaconciliacinenlosjuiciosporfuerosindical,sinoqueesemandato hacepartedeunaregulacinmayor,quepresentadefectosconstitucionales, enlamedidaenqueexcluyealossindicatosdeparticiparenestosprocesos,
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apesardequeelfuerosindicalexisteesencialmenteparaampararelderecho deasociacindelostrabajadores.Estaconstatacinesdeenorme importancia.As,sieldefectoconstitucionalgeneraldeestanormatividades quenoprevlaparticipacindelossindicatosafectadosenlosjuiciosde fuerosindical,entonceslasimpledeclaratoriadeinexequibilidaddela expresinacusadaesunadeterminacinproblemtica.Enefecto,una decisindeesanaturalezanosloexcluyedelordenamientouncontenido normativoqueesensmismoconstitucional,pueslaconciliacinpuede desarrollarlasbuenasrelacioneslaborales(CPart.53),sinoqueadems,el fallodeinexequibilidaddelaparteimpugnadonocorrigeverdaderamenteel defectoconstatadoporestaCorte,puestoquedetodosmodoselsindicato quedaexcluidodelosjuiciosporfuerosindical.Eneseordendeideas, inclusosiseretiradelordenamientolaconciliacinjudicialprevistaporla expresinacusada,eltrabajadoraforadodespedido,desmejoradoo trasladadosinjustacausa,esquientieneelderechoexclusivoademandarsu reintegroorestitucin.Porende,bienpodraeserepresentantesindical conciliarextrajudicialmenteconelpatronoafindenodemandar,sinqueel sindicatopuedaoponerseaesanegociacin,apesardequeellapuedaafectar elderechodeasociacin.

Ladecisindeinexequibilidaddelaexpresinimpugnadaesentonces, desdeunciertopuntodevista,excesiva,puesexcluyeuncontenidoquees parcialmentelegtimo;peroesamismadeterminacines,desdeotropunto devista,insuficiente,enlamedidaenquenocorrigeelviciode inconstitucionalidadquehaconstatadoestaCorte.Entalescircunstancias: qudebehacerestaCorporacin? Procedenciadelaunidadnormativaynecesidaddeunasentencia integradora. 8 Laprimeraconclusinqueseimponeeslasiguiente:laCortedebeaplicarla figuradelaunidadnormativayentraraestudiaraquellosapartesdelos artculos114y118delCdePL,queestablecenqueenlosjuiciosporfuero sindicalparticipaeltrabajador,peronoelsindicato.Esciertoqueel demandantenoacusesoscontenidosnormativos.Sinembargo,enla medidaenqueestaCorporacinhaconstatadoqueesaregulacinmayor,de lacualformapartelaexpresinacusada,adolecedeevidentesviciosde inconstitucionalidad,entoncesessudeberentraraestudiarla.Enefecto,
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conformealadoctrinasentadaenlasentenciaC320de1997,MPAlejandro MartnezCaballero,fundamento4y5,siesaregulacinmayores constitucionalmentesospechosa,ineludiblementedebelaCorteexaminarla, puesnopodradeclararconstitucionalunaspectodeunadeterminada institucin,sistaltimapuedeserglobalmenteinexequible.Por consiguiente,debelaCortepronunciarsesobreelapartedelarticulo114del CdePT,segnelcual,eljuez,unavezrecibidalasolicituddelevantamiento defuero,ordenarcorrertrasladodeellaaltrabajadorotrabajadores indicadosenlasolicitudycitaralaspartesparaunaaudiencia. Igualmente,estaCorporacinanalizarlaconstitucionalidaddelosincisos primeroytercerodelartculo118deesemismoestatuto,loscules establecen:

Lademandadeltrabajadoramparadoporelfuerosindicalquehubieresido despedido,setramitarconformealprocedimientosealadoenlosartculos114y siguientesdeesteCdigo.

()

Lodispuestoenesteartculoseaplicaralaaccindeltrabajadoramparadoporel fuerosindicalquehubieresidotrasladadoodesmejoradosinintervencin. 9 UnavezprecisadoqueestaCortedebepronunciarsesobretodosesos contenidosnormativos,ladecisinquedebesertomadaesclara.As,es evidentequeesosapartesnosonensmismosinexequibles,puesel problemaconstitucionalqueplanteaesaregulacin,incluyendolaexpresin impugnada,esquenoprevlaparticipacineneljuiciodelsindicato afectadoporeldespido,eltrasladooeldesmejoramientodeunodesus representantessindicalesaforados.Enefecto,sielsindicatoconcurreaesos procesos,entoncesnoexisteningnproblemaenquepuedaintentarseuna conciliacin,puestoqueelrepresentantesindicalnoestaraautnomamente disponiendodeunderechoquenoestotalmentesuyo,yaqueelsindicato podraoponerseacualquieracuerdoquejuzguelesivoparasusintereses. Igualmente,unsindicatonopodratampocoabandonarlosderechosala estabilidaddeunodesusdirigentes,pueslaconciliacindebecontar tambinconelasentimientodeltrabajadoraforado.Yesaconciliacin ayudaraadesarrollarunasbuenasrelacioneslaborales,puesrequiere tambindelacuerdodelempleador.
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Conformealoanterior,enelpresentecasoesnecesarioquelaCorterecurraa unamodulacindelosefectosdesusentencia,prcticaampliamente aceptadaporlajurisprudenciaconstitucional74.Enefecto,esdoctrina reiteradadeestaCortequeeljuezconstitucionalnoestatrapadoenla disyuntivademantenerenformapermanenteunanormaenelordenamiento (declaracindeexequibilidadsimple)oretirarlaensuintegridad(sentencia deinexequibilidadsimple),puestoquelaCartasimplementehaestablecido quealaCortecompetedecidirsobrelasdemandasdeinconstitucionalidad quepresentenlosciudadanoscontralasleyes(CP241ord4).Por consiguiente,aldecidirsobreestasdemandas,laCortedebeadoptarla modalidaddesentenciaquemejorlepermitaasegurarlaguardadela integridadysupremacadelaConstitucin.Yenelpresenteasuntoprocede unasentenciaintegradora,pueslaCortehaconstatadoqueexisteunvacode regulacin,queesinconstitucional,yaquenoeslegtimoquelosasuntos sobrefuerosindicalsedecidansinlaparticipacinprocesaldelossindicatos, quienessonlosprimerosinteresadosenlasuertedeesosprocesosydeesas conciliaciones.Porende,esevacoslopuedeserllenadodeunaforma,a saber,queporaplicacindirectadelartculo39delaCarta,quereconoceel derechodeasociacinsindical,yelfuerocomounodesuselementos,se entiendaquelossindicatostienenderechoaparticiparenesosprocesos,ya seacomodemandados,enelcasodelosjuiciospromovidosporlospatronos paralevantaresefuero,yaseacomoeventualesdemandantes,enlas accionesdereintegroyenlasaccionesderestitucin. Lacompatibilidaddelapresentesentenciaintegradoraydeladoctrina desarrolladaenlasentenciaC160de1999. 10 Contodo,podraobjetarsequeesadecisinintegradoranoesprocedente yaqueesincompatibleconladoctrinadesarrolladaporlasentenciaC160de 1999,MPAntonioBarreraCarbonell.EntrapueslaCorteaestudiarese reparo,paralocualcomienzaportranscribirelapartepertinentedeesa sentenciaC160de1999,quediceliteralmente:

74

Ver,enparticular,lassentenciasC109de1995yC112de2000.

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Tampocolaconciliacinoperaparalosasuntosdefuerosindical,encuantoa lagarantaquetienenlostrabajadoresaforadosparanoserdespedidoso desmejoradosensuscondicionesdetrabajootrasladadosaotroestablecimientodela empresa,porqueelderechoalfuerosindical,reconocidoporlapropia Constitucin(art.39)sevinculantimamenteconelderechofundamentalde asociacinsindical,siendoporconsiguiente,unaspectonucleardeste.Demodo que,enprincipio,nopareceprocedentequesepuedanegociarorenunciarun derechoqueesesencialparalavigenciaefectivadelderechofundamentalde asociacin;esmasenesteevento,poraparecerinvolucradoestederechoelasunto trasciendealsimpleinterspersonaldeltrabajador,denaturaleza econmica,parainternarseenelmbitodeunacuestinvinculadaalavigenciay realizacinefectivadeunderechofundamental,elcualnoessusceptiblede negociacin(subrayasnooriginales).
Un primer examen sugiere que esa sentencia concluy que la conciliacin no es procedente, en ningn caso, en los juicios por fuero sindical, lo cual sera incongruente con la presente decisin, en donde la Corte admite ese acuerdo, siempre y cuando el sindicato afectado pueda participar en el proceso. Sin embargo, un estudio ms atento de este prrafo de la sentencia C160 de 1999 muestra que las dos doctrinas son compatibles. En efecto, en ese prrafo, la Corte cuestiona la posibilidad de que, por razones puramente individuales, el representante sindical, ceda el fuero sindical, que es un aspecto nuclear del derecho de asociacin. Esa objecin se funda entonces en la idea de que el representante sindical puede negociar autnomamente el fuero sindical, sin contar con el asentimiento del sindicato, aspecto que la presente sentencia considera igualmente cuestionable, desde el punto de vista constitucional. Sin embargo, en la medida en que la decisin integradora corrige ese defecto, puesto que permite la participacin sindical en esos procesos, entonces la inconstitucionalidad de laposibilidaddelaconciliacindesaparece.

11 LaCorteprocederentoncesadeclararlaconstitucionalidad condicionadadelosapartesestudiadosdelosartculos114y118delestatuto procesallaboral,siempreycuandoseentiendaquelasjuntasdirectivasde

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lossindicatospuedenparticiparenlosjuiciosporfuerosindical,yaseacomo demandados,oyaseacomoactores.
() CASON2 FUERO SINDICAL. PERMISO JUDICIAL, TRMINOS DE PRESCRIPCIN EN EMPRESAS EN ESTADO DE LIQUIDACIN. EJECUCIN DEL REINTEGRO, IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIRLO. ACTUACION QUE DEBE CUMPLIR LA ENTIDADQUEALEGAESEHECHO Por asuntos de reestructuracin del Estado, una Empresa Industrial y Comercial se hallaentrancedeliquidacin.Eldecretoendondeseordenlaliquidacindatadel1 de febrero de 2008, concedindose 1 ao para esos efectos. La empresa tiene varios trabajadoresquegozanelfuerosindicalydesea,poresasrazones,retirarlos. AUTOEVALUACIN

1. Debenecesariamentelaadministracinsolicitarelpermisojudicial,para procederaldespido. 2. Apartirdecundoempiezanacorrerlostrminosdeprescripcin,para queelempleadorsoliciteelpermisoparadespediralostrabajadores aforados,desdeelmomentoenquetuvoconocimientodeldecretoenque seordenabalaliquidacindelaempresa,odesdecuandolaliquidacin hayaocurridototalmente?. 3. Encasodequeuntrabajadorseadesignadodirectivodelsindicato, notificndolealliquidadortalhecho,situacionesocurridas2meses despusdelaexpedicindeldecretoqueordenalaliquidacindela empresa,culeselmomentoapartirdelcual,debencontarselostrminos deprescripcin? 4. Siseordenaelreintegroenunprocesoespecialdefuerosindical,por cuantolaadministracinnosolicitelpermisojudicial,seraviabledentro
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delprocesoejecutivoordenarlo,apesardequelaentidadloconsiderede imposiblecumplimiento,porsustraccindemateria?
DECISIONESJUIDICIALES EN DEMANDAS DEL EMPLEADOR TENDIENTES A OBTENER EL DESPIDO DEL TRABAJADOR AMPARADO POR FUERO SINDICAL, EL TRMINO DE PRESCRIPCIN SE INICIA, PARA AQUELLAS ENTIDADES EN LIQUIDACIN, A PARTIR DEL MOMENTO EN QUE SE EXPIDE EL DECRETO

CORRESPONDIENTE, PUES DESDE ESE MOMENTO EL EMPLEADOR TIENE CONOCIMIENTODELHECHOQUEMOTIVASOLICITARELPERMISO. TRIBUNALSUPERIORDELDISTRITOJUDICIAL DEBOGOTD.C. SALALABORAL (RAD.2020060076002) () SENTENCIA ANTECEDENTES

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EL BANCO CAFETERO, por conducto de apoderada judicial formul demanda en contra de LUIS FERNANDO VALENCIA, para que previos los trmites de un Proceso Especial de Fuero Sindical se conceda a la entidad demandante permiso para retirar del servicio al demandado por encontrarse actualmente gozando de fuero sindical, invocando como justa causa para la autorizacin del despido la liquidacin del Banco CafeteroS.A.;solicitaigualmentelacondenaencostasalapartedemandadaenelevento enqueseopongaalaprosperidaddelaspretensiones. () CONSIDERACIONES Surgen en el proceso los presupuestos procesales generales de toda controversia jurdica, en consecuencia y dado que se aspira en este especial de fuero sindical a que se obtenga el permiso judicial para despedir por parte del BANCO CAFETERO a don LUIS FERNANDO VALENCIA TABORDA, resulta apenas elemental observar si el demandadoestonoamparadoporlagarantaforal. En este orden de ideas, no hay discusin en cuanto que entre las partes existe una vinculacin laboral, pues as se desprende de la documentacin obrante a folio 30, desempendosecomocajero. Tampoco, para el caso en examen, existe controversia en relacin a la calidad de aforadodeldemandado,alapresentacindelademanda,puesloquesedesprendede loafirmadoenloshechos16,17dellibelointroductoriofolio5,yensurespuestafolio 723, es que el Seor LUIS FERNANDO VALENCIA TABORDA, goza en la actualidad de Fuero Sindical, hecho no discutido para nada en autos por las partes, refrendado igualmenteafolio894a896.

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Adicionalmente,cuando esel empleadorquieniniciala accin paraobtenerel permiso para retirar a un servidor aforado, se infiere de manera lgica que coloca en movimiento el aparato jurisdiccional del Estado, porque conoce esa circunstancia protectora, de lo contrario en lugar de iniciar el proceso especial,terminara el vnculo, sinsolicitaresepermisojudicial. Dicho lo anterior abordara inicialmente la sala el examen de las inquietudes presentadasenapelacinporeldemandado,referidaalaprescripcin. () Deloanteriorsedesprende,queeltrminodeprescripcinsurgeapartirdelmomento en que el empleador tuvo conocimiento del hechoque alega como justa causa o desde que se haya agotado el procedimiento convencional o reglamentario correspondiente debiendo dentro del termino de dos meses para solicitar la autorizacin del despido es decirpresentarlademandarespectiva,sopenadeverseafectadadeprescripcin. Enesteordendeideas,loqueseapreciaeslaexpedicindelDecreto610demarzo7de 2005, publicado en el diario oficial # 45843 de esa fecha, infirindose la disolucin y liquidacin de BANCAFE debiendo concluir en un plazo de 2 aos, prorrogable. Del mismo modo los artculos 9 y 10 del decreto en comento se ocupan de la terminacin delavinculacinlaboralylaprohibicindecontratartrabajadores. Ahora bien, el tema a despejar en este especial, en virtud del recurso del accionado, es a partir de qu momento se deben contar los trminos de prescripcin sealados al inicio de este provedo, es decir desde cundo el empleador tuvo conocimiento del hechoquealegacomojustacausa.

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Para la Sala, contrario a lo consignado por el A Quo, el lapso prescriptivo empieza a correr desde el momento de la publicacin en el diario oficial, 7 de marzo del 2005, puesesclaroquedesdeentonceselempleador tuvoconocimientodelaocurrenciade unajustacausaparasolicitarlaautorizacinalaquesecontraelapresentedemanda. En efecto, no es vlido sostener que como hubo un lapso concedido para la liquidacin, durante ese segmentodetiempono corranlostrminosdel Art.118 para efectosdelaprescripcin,ysoloalafinalizacindeeseperiodoseiniciaraelconteo2 meses pues la contabilizacin del tiempo es concomitante con el conocimiento del hecho que se invoca en autos, peticin primera de la demanda folio 3, no resultando factible conceder un periodo de gracia, para casos como el de autos, de 2 aos, plazo concedido para la terminacin de los contratos de trabajo, ello no es el criterio asimilable al entendimiento consignado en la ley, derivado de la doctrina constitucional C 381 del 2000, en cuanto al trmino de prescripcin se fij por la ley en un lapso razonable de 2 meses a partir del conocimiento del hecho invocado por el empleador, siendo ello conocido desde la publicacin en el diario oficial del Decreto 610de2005,asquepresentndoselademandaarepartoel27dejuliode2007,folio18 vuelto,eltrminodeprescripcinseencuentramsquevencido. Cabe igualmente acotar que la situacin relativa al reintegro del que fue objeto el actor por decisin de la Corte Constitucional, no tiene ahora la virtualidad de revivir unos trminos, pues justamente la guardiana de la Constitucin orden el reintegro, entre otros asuntos, por haberse retirado del servicio al demandado, con base en el Decreto 610 de 2005, sin atender las regulaciones dispuestas en el C.P.L en orden a obtener el permiso para despedir, dada la condicin de aforado, no siendo entonces factible que el demandante, apoyado en sus propias faltas, pretenda ahora subsanarlo, beneficindose de sus propias culpas, en orden a eclipsar el trmino prescriptivo, no conculcndose a la accionante su derecho de acudir ante el Juez para solicitar el
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permiso, slo que ante la excepcin de prescripcin propuesta por el demandado en relacin a la causal invocada (folio 735) debe el operador judicial pronunciarse sobre ella,comoenefectoocurri,desdeelmomentodelapublicacineneldiariooficialdel Dcto. 610 de 2005, pues no obra otra disposicin posterior que ordene la supresin de cargos. De otro lado, por sustraccin de materia no resulta viable considerar el recurso de la partedemandante. (...) EN ORDEN A OBTENER EL PERMISO JUDICIAL PARA DESPEDIR AL TRABAJADOR CON GARANTA FORAL, POR PARTE DEL EMPLEADOR EN ESTADO DE LIQUIDACIN, EL TRMINO DE PRESCRIPCIN SE CUENTA DESDE EL MOMENTO EN QUE EL EMPLEADOR ES NOTIFICADO DE LA ELECCINDELTRABAJADORCOMODIRECTIVOSINDICAL,YNODESDEEL MOMENTO EN QUE SE EXPIDI EL DECRETO QUE ORDENA LA LIQUIDACIN DE LA ENTIDAD EMPLEADORA, EN EL EVENTO EN QUE LA DESIGNACIN DEL DIRECTIVO SINDICAL SE HAGA DESPUS DE LA EXPEDICINDELDECRETOQUEORDENLALIQUIDACIN. TRIBUNALSUPERIORDEDISTRITOJUDICIAL DEGUADALAJARADEBUGA SALADEDECISINLABORAL RADICACIN:200701150 AUDIENCIAPBLICANo.033 Sea lo primero sealar, que las leyes sobre procedimiento son de orden pblico, irrenunciables y de aplicacin inmediata, sin que sea procedente argir que existen condiciones jurdicas particulares creadas para desconocerlas. Al efecto, basta citar el Art. 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, modificado por el Art. 2 de la Ley 794 de
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2003, aplicable por analoga a esta clase de procesos por remisin del Art. 145 del C.P.T.S.S.,elcualexpresa: Artculo 6. Observancia de normas procesales. Las normas procesales sonde derechopblico yordenpblicoy,porconsiguiente,deobligatorio cumplimiento, y en ningn caso, podrn ser derogadas, modificadas o sustituidasporlosfuncionariosoparticulares,salvoautorizacinexpresa delaley.Lasestipulacionesquecontradiganlodispuestoenesteartculo, setendrnpornoescritas. La norma enfatiza la obligatoriedad para los funcionarios judiciales del deber de aplicarlosprincipiosgeneralesdelderechoprocesal. El precepto legal tiene fundamento en el Art. 29 de la Constitucin Poltica, el cual establece el principio conocido como legalidad del proceso al disponer que: El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. De la misma manera, la norma constitucional citada, prev el debido proceso como una serie de garantas que tienen por fin sujetar las actuaciones de las autoridades judiciales y administrativas a reglas especificas de orden sustantivo y procedimental, con el fin de proteger losderechoseinteresesdelaspersonasenellasinvolucrados. Pretendelaparteaccionadaquesedeclareprescritalaaccinespecialformuladaporla parteactora,yaqueconformealArt.118AdelC.P.T.S.S.,elBancoCafeteroteniahasta el 7 de mayo de 2005 para presentar la solicitud de permiso para despedir, al esgrimir como justificacin para la licencia judicial de despido, la existencia del Decreto 610 del 7 de marzo de 2005 y no la participacin o eleccin del trabajador en organizaciones sindicales,porloqueensucriterio,estademandasepresentenunafechaposterior. El Art. 118 A del C.P.T.S.S., modificado por el Art. 49 de la Ley 712 de 2001, dispone que las acciones que emanen ... del fuero sindical prescriben en dos (2) meses. (...) Para el empleador desde la fecha en que tuvo conocimiento del hecho que se invoca

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como justa causa o desde que se haya agotado el procedimiento convencional o reglamentariocorrespondiente...(Subrayasfueradetexto). En este orden de ideas, para efectos de determinar si la presente accin esta cobijada por el fenmeno de la prescripcin, la Sala debe resolver el interrogante de Cundo tuvo el liquidador del Banco Cafetero conocimiento del hecho que invoca en este proceso como justa causa para obtener el levantamiento del fuero sindical del trabajador demandado?. Interrogante al que saltan dos respuestas, la primera, que fue al momento en que el Gobierno Nacional orden la liquidacin del Banco cafetero (Decreto 610 del 7 de marzo de 2005) y, la segunda, que fue con la notificacin de la eleccin de la seora GLORIA MAYELY HERRERA GMEZ como miembro de la Junta Directiva Nacional del Sindicato de Industria de Empleados Bancarios SIEB, esto es, mediante oficio fechadoel8denoviembredel206(fl.25). A juicio de la Sala, la respuesta no puede ser otra que la segunda opcin, es decir, que el trmino prescriptivo comienza a contarse a partir del momento en que se le notific la designacin del trabajador en la Junta Directiva de la organizacin sindical. Aqu debemos distinguir, los procesos de levantamiento de fuero en los que se ha dicho por este Tribunal que el trmino de fenecimiento de la accin corre desde el momento en queseordenalaliquidacindelaentidad,puesenstoselliquidadoryasabaquines tenan tal garanta foral al momento de la liquidacin, circunstancia que hace diferente este proceso de los otros, en razn de que aqu era imposible que el liquidador tuviera conocimientodeunhechofuturo. Pensar lo contrario, o sea, que el liquidador puede saber el futuro, sera llegar al absurdo de inferir que ste puede producir fenmenos extraordinarios o que parecen tales, para saber con antelacin que a la demandada la iban a nombrar en la Junta Directiva del Sindicato, con posterioridad a la fecha de iniciacin del proceso liquidatorio, o sera tanto como desconocer las mximas de la experiencia y de la
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hermenutica que viene desde los Romanos, como son Lo necesario esta permitido y que tiene por pareja el siguiente principio: A lo imposible no sta obligado nadie. En estos dos casos no setrata de necesidad y de imposibilidad lgicas, sino de situaciones quederivandelanaturalezadelascosas. En el caso que nos ocupa, la accin formulada por la parte demandante aun no se hallaba prescrita cuando se present la demanda, pues como s ndico, la nueva designacin del demandado le fue notificada a la parte actora el 8 de noviembre de 2006, mediante oficio del 7del mismomes y ao (fl. 25), momento en el cual la gestora del proceso tuvo conocimiento de la eleccin en comento, corriendo el trmino prescriptivo de los dos meses a partir del 8 de noviembre de 2006 y concluyendo el 8 de enerode 2007,ysise tieneencuenta que lademandase presentel 4dediciembre de 2006, como se infiere de lo dicho por el aquo en la providencia hoy censurada, encuentra la Sala que, a menos de un mes del conocimiento de la tan mencionada eleccin, se presento la demanda, es decir, que no se super el limite de los dos meses de que habla el Art. 49 de la Ley 712 de 2001, por consiguiente le asista razn al aquo cuandodeclarnoprobadalaexcepcinbajoanlisis. Colofn de lo hasta aqu manifestado por la Sala, no hay motivos o fundamentos jurdicos para revocar o modificar la providencia atacada, por el contrario se torna imperativosuconfirmacin. () SALVAMENTODEVOTO MARIAMATILDETREJOSAGUILAR

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Referencia: Proceso especial de fuero sindical en accin de permiso para despedir de Banco Cafetero S.A. en Liquidacin contra Gloria Mayely Herrera Gmez. Radicacin internaNo.200701150. Con todo respeto expongo mi desacuerdo con la decisin adoptada por la mayora en el asunto de la referencia, en el sentido de confirmar el auto por el cual el despacho de primera instancia declar no probada la excepcin de prescripcin propuesta en su tiempoporlademandada. En un caso semejante al aqu planteado75, ya haba dejado sentada mi posicin acerca del momento a partir del cual se debe contar el trmino prescriptivo de la accin que tiene el empleador para solicitar el levantamiento del fuero de un trabajador cubierto con esa garanta; la cual se concreta en que, cuando se invoca como justa causa la liquidacin de la empresa, ese trmino inicia en el momento en que el empleador conoci el hecho de la liquidacin, que para el caso fue a travs del Decreto 610 del siete(7)demarzode2005. En mi modesto criterio, no es correcto predicar que ese trmino empiece desde el momento en que se notific al liquidador la designacin de la trabajadora como miembro dela Junta Directiva de la organizacin sindical a la que perteneca; toda vez que esta conclusin no acompasa con el razonamiento que preliminarmente se verti en las consideraciones de la decisin cuando seal que las leyes sobre procedimiento son de orden pblico, irrenunciables y de aplicacin inmediata, sin que sea procedente argir que existen condicionesjurdicasparticularescreadasparadesconocerlas. Tambin resulta desatinado plantear que el interrogante Cundo tuvo el liquidador del Banco Cafetero conocimiento del hecho que invoca en este proceso como justa

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Proceso especial de fuero sindical en accin de permiso para despedir del Banco Cafetero S.A. en LiquidacincontraJulinAugustoRestrepoGutirrez.RadicacininternaNo.200701118.

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causa para obtener el levantamiento del fuero sindical del trabajador demandado? tiene dos respuestas, que se plasmaron as: la primera, que fue al momento en que el Gobierno Nacional orden la liquidacin del Banco Cafetero (Decreto 610 del 7 de marzo de 2005) y, la segunda, que fue con la notificacin de la eleccin de la seora GLORIA MAYELY HERRERA GMEZ como miembro de la Junta Directiva Nacional del Sindicato de Industria de Empleados Bancarios SIEB, esto es, mediante oficio fechado el 8 de noviembre del 206 (sic) (fl. 25).; dado que, conforme al artculo 118 A del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, la justa causa es un hecho establecido por la ley para dar por terminados los contratos de trabajo, en tanto que la designacindelaJuntaDirectivadeunSindicato,legalmentenoestconsagradacomo justacausaparadespedir. As las cosas, considero que con la decisin que de nuevo adopta la mayora, los principiosquerigenlasleyesdeprocedimientofueronabiertamentedesconocidos. REINTEGRO DE SERVIDOR PBLICO POR VIOLACIN DEL FUERO SINDICAL.ENCASOSDEREESTRUCTURACIONLAENTIDADQUEDISCUTA IMPOSIBILIDAD FISICA PARA CUMPLIR ORDEN DE REINTEGRO DEBE INICIAR PROCESO ORDINARIO LABORAL PARA DEMOSTRAR NO PUEDE CUMPLIR, DEBIENDO DETERMINARSE POR EL JUEZ LA INDEMNIZACION CORRESPONDIENTE SentenciaT732de28deagostode2006. MagistradoPonente:Dr.ManuelJosCepedaEspinosa En los casos en que se reestructur una entidad estatal la entidad que alegue imposibilidad fsica para cumplir el reintegro, debe iniciar proceso ordinario, para

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demostrar que no puede cumplir la sentencia, debiendo entonces determinarse por el juezlaindemnizacincorrespondiente. EXTRACTOS:2.Losactoresdelpresenteprocesoformabanpartedelajuntadirectivayde la comisin de reclamos de la Asociacin de Servidores Pblicos del Casanare Aserpca y, en consecuencia, gozaban del fuero sindical. En el ao 2001 fueron desvinculados de la administracin, con ocasin de una reestructuracin ad ministrativaaprobadaporlaasambleadeldepartamento,dictadaconfundamentoenla Ley617de2000. Los actores instauraron una demanda de reintegro, por violacin del fuero sindical, por cuanto fueron retirados del servicio sin que hubiera mediado una autorizacin judicial.ElJuzgadoLaboraldelCircuitodeYopaldeterminqueeldepartamento haba quebrantado el fuero sindical de los actores y orden su reintegro. La sentencia fue confirmada por la Sala nica del Tribunal de Casanare, en el mandato referente al reintegrodelosdemandantes.

LaGobernacindelCasanareexpidiunactoadministrativoenelque manifestquenopodacumplirconlaordendereintegro,porcuantoloscargos delosempleadoshabansidosuprimidos.Losactoresinstauraronunademanda ejecutivacontralaGobernacindeCasanare,conelobjetodelograrelcumplimiento delasentenciadereintegro.ElJuzgadoLaboraldelCircuitodeYopaldictun mandamientodepagoafavordelosdemandantesyordenelreintegrodelos actores.Estadecisinfueapeladaanteeltribunal,elcualconfirmlaordende reintegroyrevocelmandamientodepago.

Posteriormente, la gobernacin interpuso una serie de excepciones de fondo contra la demanda da ejecutiva. Todas fueron negadas por el juez de primera instancia. La decisin fue apelada y me el tribunal decidi declarar probada la excepcin de imposibilidad de cumplir la obligacin, por haber sido suprimidos los cargos de los actores.
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Los actores instauraron una accin de tutela contra la decisin del tribunal, la cual consideran que constituye una va de hecho por cuanto desconoce las pruebas que obran en el proceso acerca de la existencia actual de cargos equivalentes a los que ellos ocupaban. En el presente proceso de tutela no se cuestionan las sentencias de reintegro dictadas porelJuezLaboraldelCircuitodeYopalyelTribunaldeCasanare.Tampocosedebate acerca de las condenas econmicas decretadas. Por lo tanto, en estasentenciala Salade revisin se concentrar en la solucin del siguiente problema jurdico: Incurri la Sala nica del Tribunal de Casanare en una va de hecho al dictar su providencia del 13 de juliode2005,enlaquedecidirevocarlaordendeljuezdeprimerainstanciadeseguir adelante la ejecucin en lo referido a la orden de reintegro de los demandantes a los cargosquedesempeaban,porhabersidoellossuprimidos? ..

18. Lasconstatacioneshastaahoraefectuadashabrandeconduciradeclarar quelagobernacindebereincorporaralostrabajadores,enuncargo equivalentealquedesempeabanenelmomentoenquefueron desvinculadosdelaadministracindepartamental.

Sinembargo,enelmaterialprobatorioquereposaenelexpedientese observandistintosobstculosparapoderdictaresaorden.Enprimerlugar, laSaladerevisinadviertequeenlosdatosaportadossobreloscargosdela plantadepersonaldeldepartamentoquetienenlamismanomenclaturaque losqueocupabanlosactoresnosesealasiesasposicionesestnocupadas actualmenteporfuncionariosdecarrera,informacinqueesmuyimportante puestoquesiestoesasellostendranderechoapermanecerensuspuestos. Deotraparte,enelprocesonoaparececuleslaespecialidadlaboraldelos actores.Esdecir,esclaroquecuatrodeellosocupabancargosdeprofesionales, dosdetcnicos,unodeauxiliaradministrativoydosdejefesdedivisin. Perodeallnosededuceculeslaprofesinespecficadecadaunodelos demandantes.
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Asimismo,alleerelescritoenviadoporladirectoradetalentohumanodela GobernacindelCasanarealDepartamentoAdministrativodelaFuncin Pblicaseadviertequelosrequisitosparaocuparcargosdeigual denominacin,cdigoygradonosonlosmismos,sinoqueellodependedela oficinaalaqueestasignadaelempleo. Loanteriorpermitecomprenderlomanifestadoporladireccindetalento humanodelaGobernacindelCasanareensuescritoderespuestaal cuestionarioenviadoporlaSaladerevisinacercadequeloscargosnohaban sidoasignadosalosdemandantes,porcuantoapesardeconservarlamisma denominacin,cdigo,grado,noobedecenalosmismosperfiles,requisitosy funcionesdeloscreadosposteriormentealprocesodereestructuracin. Porlotanto,estaSalaestimaque,desdeestaperspectiva,nocuentaconlos elementossuficientesparaordenarelreintegrodefinitivodelosactores.De laspruebasaportadasnosededuceculeslaespecialidaddelosactoresdela presentetutelanisilosactorescumplenconlosrequisitosparaocuparlos cargosqueentrarnaconcursoprximamente.Tampococonstaenel expedienteinformacinsobreelmanualdefuncionesdelagobernacin,que eseldocumentoqueindicaladistribucindeloscargosdentrodelaentidad. Igualmente,laSaladerevisinencuentraquenopuededarlaordende reintegrodemaneraautomtica,puesnotieneinformacinsobrela condicinenqueseefectuelnombramientodelaspersonasqueestn desempeandoactualmentecargosequivalentesalosqueocupabanlos actores.Esdecir,laSalanoconocesiellosingresaronalaadministracina travsdeconcursodemrito.Adems,esaordenafectaralosderechosde tercerosquenohansidopartedentrodelproceso. Cabeanotarqueenelexpedientedetutelareposandoshojastituladas Relacindecargosparaposiblesreintegrosfallojudicial,enlasquese sealandiferentesposicionesquepodranocuparlosactoresdelpresente procesoendistintasdependencias,reemplazandoapersonasnombradasen provisionalidadocomofuncionarasdelibrenombramientoyremocin.De sulecturasepodrallegaradeducirqueshayposicionesdisponiblespara losactores,locualpodracontradecirtodaslasafirmacionesdela administracindepartamental.Sinembargo,enelexpedientenoaparecequ oficinaoquineselautordeldocumento,raznporlacualnopuedeser utilizadocomobaseparadeterminarquesexistenlasplazasquepodranser ocupadasporlosdemandantes.

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Lassentenciasdereintegroylarespuestadelaadministracin.Puedela administracin,atravsdelaexpedicindeunactoadministrativo, eximirsedecumplirunasentenciaqueordenaelreintegroporviolacin delfuerosindical? 19. Deloexpuestoenelpuntoanteriorsepodradeducirquelasolicitudde tutelapresentadaporlosactoresdeberaserdenegada.Noseresta,sin embargo,ladecisindelaSala,porlasrazonesqueseanotanacontinuacin. 20. Luegodeserretiradosdelservicio,losactoresinstauraronunaaccinde reintegroporfuerosindical,enlacualobtuvieronfallosfavorablesenlasdos instancias.Envistadeello,eldepartamentoexpidilaResolucin715del9 deseptiembrede2002,enlacualsemanifiestaqueelreintegroera imposible,porcuantoloscargoshabansidoeliminadosenlareestructu racinadministrativa.
La administracin departamental obr de conformidad con lo expresado en distintos conceptos por la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado. En el concepto radicado con el nmero 1208, consejero ponente Augusto Trejos Jaramillo, dictadoel8deoctubrede1999,laSalaresolviunaconsultaelevadaporelMinistrode Agricultura y Desarrollo Rural acerca de si era obligatorio cumplir sentencias judi ciales que haban ordenado el reintegro de trabajadores, a pesar de que su cargo haba sido suprimido como consecuencia de la liquidacin o reestructuracin de entidades del sector agropecuario.EnaquellaocasinlaSalamanisfest1:

Enestascondiciones,encriteriodelaSala,lasentidadesafectadasconlas decisionesjudicialesdebenproferirunactoadministrativoenelcual exponganlascausasquehacenimposibleelreintegro,paraelcumplimiento delasrespectivassentencias;alavez,reconoceryordenarelpagodelos salariosydemsemolumentoslegalesyconvencionalesdejadosdepercibir, desdeelmomentodesudespidoyhastalafechaenqueselecomuniqueal extrabajadorlaimposibilidadjurdicadereintegrarlo.

EnesteyenlosdoscasosquesemencionanacontinuacinsalvsuvotoelconsejeroFlavioRodrguezArce.

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Luego, en el concepto radicado con el nmero 1236, consejero ponente Augusto Trejos Jaramillo, dictado el 25 de noviembre de 1999, en relacin con una consulta elevada acerca de si se deba cumplir una sentencia que orden el reintegro de un trabajador, a pesar de que su cargo ya no exista, la Sala conceptu que la no existenciadecargosdetrabajadoresoficialesenlaplantadepersonaldelinstituto,hace imposiblefsicayjurdicamenteelcumplimientodelasentencia....LaSalareiterque en estos casos la entidad condenada en la sentencia de reintegro deba expedir una resolucin en la que ex pusiera las causas por las cuales no poda cumplir la orden judicial: (...) el cumplimiento del fallo judicial siempre estar sujeto a que la obligacin que contienededarhaceronohacerseajurdicayfsicamenteposibledecumplirporparte del sujeto procesal condenado lo cual significa que, para que el citado instituto pudiera llevar a cabo el reintegro ordenado, sera necesaria la existencia de cargos de trabajador oficialensuplantadepersonal. En estas condiciones, en criterio de la Sala, la entidad afectada con la decisin judicial debeproferirunactoadministrativoenelcualexpongalascausasquehacenimposible el reintegro ordenado en la respectiva sentencia, como es el hecho de que no existan en su actual planta de personal empleos de igual o superior categora al desempeado por el ex trabajador, dadas las funciones que cumpla y la naturaleza de los cargos que ahoralaconformanempleospblicosdecarreraadministrativa...(...). Ante la imposibilidad de reintegro, la procedencia del pago de salarios y prestaciones dejados de percibir opera desde el momento en que fue desvinculado el trabajador y hastacuandoselenotifiqueelactoadministrativoaquesealudianteriormente. LaSalaadvierte,sinqueelloimpliquecuestionamiento alguno a ladecisinjudicial, que a trminos del numeral 5, del artculo 8 del Decreto Legislativo2351de1965,detodos
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modoselpagodelaindemnizacinsetornaenefectivaretribucinparaeltrabajador,en subsidiodelreintegro,antelacircunstanciadelainexistenciadecargoequivalente2. En igualsentido se pronunci la Sala en elconcepto1302,fechadoel12deoctubrede 2000, consejero ponente Augusto Trejos Jaramillo, ante una consulta elevada por el Ministro del Transporte en relacin con el mismo punto. Dijo en aquella ocasin la Sala: Sepreguntasidebenseguiracatndosefallosqueordenanelreintegrodetrabajadores oficiales a cargos inexistentes en la planta y que, por tal motivo, no tienen funciones asignadas y no cuentan con recursos presupustales. Ante este interrogante, considera laSalaquelaadministracinseencuentraenlaimposibilidaddedarcumplimientoala orden de reintegro, sin que ello configure un obstinado desacato del fallo. Por esto, se sugiere proceder en la forma indicada, es decir, producir el acto administrativo que contenga las razones para no hacer el reintegro y ordenar el pago de los salarios y prestaciones dejados de devengar desde el momento de la supresin del cargo hasta la notificacin de dicho acto. Con ello, considera la Sala, se satisface el derecho particular del demandante y se deja a salvo el inters general que dio lugar a la reestructuracin delMinisteriodeTransporte. El valor que por concepto de salarios y prestaciones dejados de percibir reconozca la administracin tiene carcter indemnizatorio, en cuanto restituye el perjuicio que el acto declarado nulo gener al demandante. Y el no reintegro al cargo se ve compensadoconlaindemnizacinqueencumplimientodelartculo148delDecreto2171 de1992,paglaentidadalextrabajadorporlasupresindelempleo.

M.P.EduardoCifuentesMuoz.Lasentenciaverstambinsobrelaomisindeunministerioenel cumplimientodeunaordenjudicialdereintegro,dictadadoceaosatrs.

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21. EstaSaladerevisinnocomparteelcriteriodelaSaladeConsultay ServicioCivildelConsejodeEstado.Enaquelloscasosenlosquela administracinhasidocondenadajudicialmenteareintegraraunservidor, porviolacindelfuerosindical,noesadmisiblequeesaordenjudicialsea ignoradaatravsdeunactoadministrativoenelquesejustificaelincumpli miento. Aceptaresosignificara tolerarel desconocimientodeuna decisinjudicial.

Elcumplimientodelasrdenesjudicialesesunrequisitofundamentalparala vigenciadelEstadodederecho.Noacatarlasprovidenciasjudiciales constituyeunavulneracindelosderechosaldebidoprocesoyalaccesoala administracindejusticia.Adems,significaunavulneracindelosprincipios constitucionalesdelaseparacindepoderesydecolaboracinarmnicaentre losmismos. Desdesusprimerassentencias,laCorteConstitucionalhasealadocuan importanteeselcumplimientodelassentenciasjudicialesparaelEstadode derecho.Poreso,enlasentencia1554de1992semanifestinclusoqueelde rechoaquesecumplanlasprovidenciasjudicialesesunderecho fundamental:

Cumplimientodelassentenciasenelnuevomarcoconstitucional 3. Laaccindetutelaimpetradatienecomofinalidadobtenerelcumplimiento deunasentenciacontralaadministracin.Elordenamientojurdicoest inspiradoenlaideadeasegurar,entreotros,elvalordelajusticia(C.P., prembulo).Parasuconsecucin,elconstituyenteestablecientrelosfines esencialesdelEstadoeldeasegurarlavigenciadeunordenjusto, condicinindispensableparalaconvivenciapacfica(C.P.,art.2).Los derechosointeresesdelaspersonasreconocidosodeclaradosenuna sentencia,noseranefectivossinlaobligacincorrelativadelaadminis tracindecumplirlassentenciasjudiciales.

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El obligado cumplimiento de lo resuelto por los jueces y tribunales es una garanta institucional del Estado de derecho y, al mismo tiempo, un derecho fundamental de carctersubjetivoquesededucedelosartculos29y58delaConstitucin. La obligacin de toda persona de cumplir la Constitucin y las leyes (C.P., art. 95) se realiza en caso de reticencia a travs de la intervencin del poder judicial. No es posible hablar de Estado de derecho cuando no se cumplen las decisiones judiciales en firmeocuandoselesatribuyeuncarctermeramentedispositivo. La ejecucin de las sentencias es una de las ms importantes garantas de la existencia y funcionamiento del Estado social y democrtico de derecho (C.P., art. 1) que se traduce en la final sujecin de los ciudadanos y los poderes pblicos a la Constitucin. El incumplimiento de esta garanta por parte de uno de los rganos del poder pblico constituyeungraveatentadoalEstadodederecho. El sistema jurdico tiene previstos diversos mecanismos (C.P., arts. 86 a 89) para impedirsuautodestruccin.Unodeelloseselderechofundamentalalcumplimientode las sentencias comprendido en el ncleo esencial del derecho a un debido proceso pblicosindilacionesinjustificadasconsagradoenelartculo29delaConstitucin(C.P., prembulo,arts.1,2,6,29y86). Losderechosprocesalesfundamentalesnorestringensuefectividadalaexistenciadeun proceso. Ellos incluyen tanto el derecho a acceder a la justicia (C.P., art. 228) como el derecho a la ejecucin de las sentencias en firme (C.P., arts. 1, 2 y 29). Lo contrario llevaraarestarletodafuerzacoercitiva a las normas jurdicas, convirtiendo las decisiones judiciales y la eficacia de los derechos en ellas reconocidos, en formas hueras, carentes decontenido.

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La capital importancia que para el inters pblico tiene el cumplimiento de las sentencias obligaciones a los jueces y tribunales adoptar las medidas necesarias y adecuadas para garantizar la plena efectividad de los derechos fundamentales, lo mismoquealaautoridadcondenadaalcumplimientooportuno. Igualmente,enlasentenciaT553de19953,seexpressobreestepunto:

Lavigenciadeunordenjustonopasaradeserunameraconsagracin tericaplasmadaenelprembulodelestatutosuperior,silasautoridades pblicasyprivadas,noestuvieranobligadasacumplirntegramentelas providenciasjudicialesejecutoriadas.Acatamientoquedebeefectuarsede buenafe,loqueimplicaqueelcondenadodeberespetarntegramenteel contenidodelasentencia,sinentraraanalizarlaoportunidad,laconveniencia, olosinteresesdelaautoridadvencidadentrodelproceso,afinde modificarlo. Laobservanciadelasprovidenciasejecutoriadas,ademsdeserunodelos soportesdelEstadosocialdederecho,hacepartedelderechodeaccederala administracindejusticiaartculo229superior.Esteseconcretanosolo enlaposibilidaddeacudiraljuezparaquedecidalasituacinjurdica planteada,sinoenlaemisindeunaordenysuefectivocumplimiento;valga decir,enlaaplicacindelanormatividadalcasoconcreto. Entalvirtud,cuandolaautoridaddemandadaserehsaaejecutarlo dispuestoenlaprovidenciajudicialquelefueadversa,nosolovulneralos derechosqueatravsdeestaltimasehanreconocidoaquieninvocproteccin, sinoquedesacataunadecisinquehizotrnsitoacosajuzgada.Sitalesderechos

M.P. Carlos Gaviria Daz. La sentencia trat sobreelincumplimientoparcialdeunauniversidadaunaorden judicial.Launiversidadhabaretiradoaunprofesordelservicio.Esteacudialajusticia,lacualorden reintegrarlo y cancelarle una serie de obligaciones por distintos conceptos. La universidad dispuso el reintegro,perosenegapagarleal.actorlasmismassumasquealosdemsprofesores,poreltiempoen elquehabaestadodesvinculado.Elactoracudialatutelaparaexigirlacancelacindelasobligaciones adeudadas. La Sala de revisin observ que el actor contaba con otros medios para exigir el pago de las obligaciones,peroconcedilatutelaimpetrada,porcuantosehabanvulneradolosderechosdelactorala igualdad y al trabajo. En la parte resolutiva se dispuso notificar la sentencia a la procuradura para que investigaraposiblesresponsabilidadesdisciplinariasporelincumplimientodelaordenjudicial.

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sonfundamentales,eldesconocimientodelasentenciaquelosamparaviolael ordenamientosuperior,tambinporesarazn. Msrecientemente,enlasentenciaT323de20054semanifest: 12.EnlassentenciasT313de1995,T455de1995,T395de2001yT029de 2004seanalizquocurrecuandolaentidadcontraquiensediolaordende reintegrodesaparece,essustituidaoentraenliquidacin.Estetribunalha sealadoqueeltrabajadornopuedequedardesamparadoyquecorresponde aljuezdetutelaordenarqueelreintegroyadecididoporsentenciadeljuez ordinarioseacumplido. Segnlajurisprudenciareferida,comolareinstalacinobedeceauna sentenciajudicial,nopuedeeludirseladeterminacindelosjuecesdelasdos instanciasquehancreadonosolounderechoadquiridosinoquehacen viableotrosderechosfundamentales:elaccesoalajusticiayelderechoal trabajo5.Enefecto,segnlosealadoalolargodelapresenteprovidencia,los ciudadanostienenderechoaquesedcumplimientoalasdecisiones proferidasporeljuezcompetenteyqueseencuentrenejecutoriadasendebida forma.Deestamanera,laentidaddederechopblicooelparticularquese sustraigaalaobligacindecumplirlasquebrantaprincipiosfundantesdel EstadodeDerechoeincurreenvulneracindelosderechosfundamentales delextrabajadorqueobtuvolaordendereintegro.
As, pues, el argumento esgrimido por la Gobernacin de Casanare no es constitucionalmente suficiente para justificar el incumplimiento de una sentencia judicial, por cuanto comporta una vulneracin de principios basilares del Estado colombiano yde losderechos fundamentales de los actores de la demanda de reintegro fuerosindical.

M.P.HumbertoSierraPorto. Enlasentenciaseordena un bancoenliquidacinquedieracumplimiento a una providenciadictadaporlajusticia laboral,enlaquesehabaordenadoelreintegrodeuntrabajador que habasidoretiradodelserviciosincontarconlarespectivaautorizacinjudicial.En la sentenciase anotaqueen distintospronunciamientos(T329yT537de1994;T455yT553de1995;T395de2001yT510 de2002)laCorteyahabaindicadoquelatutelaeraelmecanismoprocedenteparalograrelcumplimiento delassentenciasjudiciales.

Cfr.SentenciaT395de2001.

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21. Laadministracinnopuedesustraersedelcumplimientodeuna sentenciaconlaexpedicindeunactoadministrativoenelquecon cluyemotuproprioquenopuedecumplirlasrdenes.

Ahora bien, el proceso especial de reintegro fuero sindical est dirigido a establecer si una persona que gozaba del fuero fue retirada del servicio sin cumplir con los requisitos legales. El proceso no tiene por fin observar si la rees tructuracin o la liquidacin de una entidad implic que el cargo de un dirigente sindical fuera eliminado, razn por la cual podra ser materialmente imposible reincorporarloaesaentidad. Por eso, bien puede ocurrir que luego de proferida una sentencia de reintegro en la que se ordena la reincorporacin de un dirigente sindical que fue retirado del servicio sin cumplir con los requisitos legales surjan objeciones como las manifestadas por la Gobernacin de Casanare. Sin embargo, ello no significa que la administracin pueda dejar de cumplir con la orden judicial de manera unilateral. Para situaciones como la que se analiza, la Corte ya ha resuelto que si la administracin considera que es imposible cumplir con una sentencia de reintegro deber acudir a la justicia laboral para que, a travs de un proceso ordinario, el juez laboral declare si es imposible el reintegro y determine la indemnizacin correspondiente. As, en la sentencia T029 de 2004, que trat sobre el despido de una persona amparada con fuero sindical, en una empresa en liquidacin, la Corte reiter que los trabajadores que gozan de fuero no pueden ser despedidos sin la respectiva autorizacin judicial, pero anot a continuacin que si la empresa considera que el reintegro ordenado judicialmentenoeraposible,debademostrarloanteeljuezlaboral:

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Ensuma,paradespedirodesmejorarauntrabajadoramparadoconfuero sindical,elpatronodeberobtenerpermisodeljuezlaboral,sopenadeser condenadoalreintegrooengeneralalrestablecimientodelascondiciones laboralesdeltrabajadoraforado,sinperjuicio,claroest,delderechodel patronoaobtenerunadecisinjudicial,consujecinaldebidoproceso, cuando,noobstantesuincuriaenobtenerelpermiso,elreintegrodel trabajadornoresultaposible,casoenelqueeljuezdelacausa,medianteun procesoordinario,deberdeterminar,conlacomparecenciadeltrabajador,si elreintegroefectivamentenoresultaposible,ydeterminarenconsecuenciala indemnizacinquealtrabajadorhabrdecorresponderleencompensacin.
Esta posicin fue reiterada en la ya mencionada sentencia T323 de 2005, que trat sobre una demanda ejecutiva instaurada por un trabajador que persegua que se cumpliera una sentencia de reintegro, conducta que la entidad demanda consideraba imposible por cuanto se encontraba en liquidacin, la Corte indic:

Deloanteriorsedesprende,entonces,queunavezproferidalaordende reintegrocontraunaentidad,estanopuede,aduciendoencontrarseen procesodeliquidacin,sustraersealcumplimientodelamismamediantela simpleexpedicindeunactoadministrativoquedeclaresuimposibilidad paracumplirla.Debe,entonces,iniciarprocesoordinarioantelajurisdiccin ordinarialaboralparaqueseaestaquiendeterminesielreintegroefectivamente noresultaposible,atendiendolasactualescircunstanciasenqueseencuentra laentidady,deigualforma,preciselaindemnizacinparacompensaral extrabajador.

Por lo tanto, en la parte resolutiva se orden a la entidad demandada que diera cumplimientoalaordendereintegro,yluegoseacot: Si considera que dicha orden de reintegro es de imposible cumplimiento jurdica y materialmente,contarconuntrminonosuperioraquince(15)dashbiles,apartirdela notificacindeestefallo,parapromoverprocesoordinariolaboralafindedemostrartal

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situacin de imposibilidad, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de la presenteprovidencia. Tambin en la sentencia 11108 de 2005 la Corte seal que si una entidad consideraquenopuedecumplirunaordenjudicialdereintegrarauntrabajador debe iniciar un proceso laboral ordinario para demostrarlo. La providencia vers sobre la demanda de tutela presentada por una persona contra las sentencias laborales que haban denegado su reintegro a una entidad, a pesar de que gozaba del fuero sindical y haba sido despedida de la entidad sin contar con la autorizacin judicial respectiva. La Corte determin que el juez laboral debi haberconcedidoelreintegroyacontinuacinexpres: Aslascosas,lopertinenteenestecasoconcretoesordenarelreintegroytrasladarala entidad respectiva, esto es, a la Alcalda Municipal de ; Itag la carga de demostrar la imposibilidaddesucumplimiento,afindequeeltrabajadorafectadopuedaoponersea la providencia. En este orden de ideas, la posibilidad o imposibilidad de reincorporacin del empleado o trabajador debe determinarse mediante proceso ordinariolaboral.Cuandoendesarrollodetalprocesosecompruebequenoesposibleel reintegro, entonces, el juez determinar lo concerniente a la indemnizacin a que haya lugar.Procede,pues,laSalaarevocarladecisinproferidaporlaSaladeCasacinLabo raldelaCorteSupremadeJusticiayaconceder,ensulugar,elamparo. Porlotanto,debeconcluirsequeesinaceptablelaposicinasumidaporlaGobernacin de Casanare as esta se base en los conceptos emitidos por la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado en el sentido de considerar que una orden judicial de reintegrodeuntrabajadorpuedeserdesatendidasiseexpideunactoadministrativoen el que se seale la imposibilidad de cumplirla. Como se ha indicado, esta situacin entraa una vulneracin de los derechos al debido proceso y al acceso a la justicia, ade
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ms del desconocimiento de los principios de separacin y colaboracin armnica de lospoderes. Para situaciones en las que la administracin seala que no puede cumplir una orden judicial de reintegro, la Corte ha establecido que la entidad condenada judicialmente debe acudir a la justicia laboral para solicitar que esta declare que la administracin est realmente impedida para reincorporar al trabajador. De esta manera, no es el trabajador amparado por una sentencia de reintegro el que debe entablar un proceso ejecutivoparalograrquelaprovidenciasecumpla. Adems de que ello genera muchas complicaciones probatorias y procesales, tal como se ha observado en este proceso, lo ciertoesqueesalaadministracinalaquelecorrespondelacargadedemostrarporla vaprocesalquenopuedecumplirconlasentenciajudicial,paralocualdeberiniciarun procesoenesesentido. Lo anterior no significa, claro est, que los trabajadores que han obtenido una sentencia de reintegro no puedan entablar una accin ejecutiva para lograr la reincorporacin efectiva a sus posiciones. Lo que ocurre es que, despus de la sentencia de reintegro por violacin del fuero sindical, la carga de la prueba acerca de la im posibilidad de dar cumplimiento a la providencia recae en la administracin. Ella debe instaurar entonces, dentro de un trmino mximo de dos meses a partir de la notificacin de la sentencia de reintegro, un proceso laboral ordinario dirigido a demostrar que no puede cumplir con la sentencia, caso en el cual el juez laboral ha de determinar la indemnizacin correspondiente. Pero si la administracin no entabla el proceso ordinario laboral dentro del trmino mximo fijado, es claro que los trabajadorespodrn instaurarun procesoejecutivo paraobtener elcumplimientode la sentencia de reintegro.Enestasituacin,laadministracinnopodralegar en su favor la imposibilidad de hacer efectiva la providencia, puesto que ya ha pretermitido su oportunidadparapresentaresteargumentoantelosestradosjudiciales.
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LajurisprudenciadelaCorteSupremadeJusticianoesaplicableenestecaso,pues noserelacionaespecficamenteconelreintegroporviolacindelfuerosindical () Sumario Por lo tanto, para la situacin que se analiza en esta sentencia se deducen distintas reglasjurisprudenciales,lascualesseenuncianacontinuacin:

1. Enloscasosenlosquesereestructureunaentidadestatalesnecesariosolicitar elpermisojudicialrespectivoparapoderprocederaretirarempleados amparadosconelfuerosindical. 2. Talcomosehadefinidoapartirdelasentencia1731de2001,enaquellos casosenlosque,enelmarcodeunprocesodereestructuracin,la administracinnohasolicitadoelpermisojudicialrespectivoylosservidores pblicosinstauranunprocesoespecialdereintegroporviolacindelfuero sindical,eljuezlaboraltienequeconcentrarsuanlisisendeterminarsilos demandantesgozandelfuerosindicalysilaadministracinsolicitelpermiso judicialpararetirarlos.Sieljuezlaboralencuentraquelaadministracin desvinculaservidorespblicosprotegidosporelfuerosindical,sincontar conelpermisojudicialcorrespondiente,deberordenarsureintegro,sinentrar aconsiderarsiexistanfundamentosparaprocederalretirodelostrabajadores. 3. Laadministracinnopuedemotupropriodeclararquelasentenciade reintegroesimposibledecumplir.Silaadministracinconsideraqueno puededarcumplimientoalaordendereintegrodeberentablar,dentrode untrminomximodedos(2)semanasapartirdelanotificacindela sentencia,unprocesolaboralordinarioenelque,concomparecenciadelos trabajadoresafectados,habrdesolicitarlealjuezquedeclarequenopuede hacerefectivalaordendereincorporacinyque,enconsecuencia,fijela indemnizacindebida. 4. Silagobernacinnopresentalademandaordinariarespectivadentrodel trminoestablecidodeberprocederareintegraralosactoresenlaplantade personal,dentrodelostresmesessiguientesalvencimientodelplazoparala presentacindelademandalaboral.
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5. Enaquelloscasosenlosquelaadministracinseacondenadaporeldespido sinpermisojudicialdeservidoresamparadosporelfuerosindical,eljuez respectivonotificardelasentenciaalaProcuraduraGeneraldelaNacin paraqueellaestablezcasiexistenresponsabilidadesdisciplinariasysidebe procederainiciarprocesosderepeticin.

CASON3FUEROSINDICALDEEMPLEADOSPBLICOS. Un empleado pblico aforado, es trasladado de cargo, en la misma ciudad, sin previo permisojudicial,atravsdeunactoadministrativo. AUTOEVALUACIN

1. Podraelempleadopblicoaforadoatacareseactoporilegalidadantela jurisdiccindelocontenciosoadministrativoonecesariamentedebe acudiraljuezordinariolaboral,yaquenoseobtuvoelpreviopermiso judicial?

DECISIONESJUIDICIALES ACTOSDERETIROOTRASLADODEEMPLEADOPBLICOCONFUERO SINDICAL ALCANCES DEL CONTROL QUE EJERCEN LAS JURISDICCIONES ORDINARIA Y CONTENCIOSA EXTRACTOS: En el sub lite, son materia de controversia los actos administrativos por medio de los cuales se dispuso el traslado de la actora quien vena desempeando el cargo de auxiliar administrativo, cdigo 5120, grado 15 de la subdireccin de investigaciones con sede en la ciudad de Bogot al cargo de auxiliar administrativo,

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cdigo 5120, grado 15 del grupo de suministros e inventarios de la subdireccin administrativayfinancieraconsedeenestamismaciudad.

Sentenciade4deseptiembrede2003. Expediente281601. ConsejeroPonente:Dr.AlejandroOrdezMaldonado

CONSEJODEESTADO SALADELOCONTENCIOSOADMINISTRATIVO SECCINSEGUNDASUBSECCINB

1. Elfuerosindicaldelosempleadospblicos.

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La demandante expresa que por su condicin de empleada aforada, previamente a la expedicin de los actos acusados, deba obtenerse el permiso judicial, y por ende, al omitirse este requisito, las decisiones que dispusieron su traslado incurren en ilegalidad. MediantelaResolucin289del27demarzode2000expedidaporelinspectordiecisis del grupo de inspeccin y vigilancia de la Direccin Territorial Santaf de Bogot, D.C.,yCundinamarca,seordenlainscripcindelajunta directivadelaorganizacin sindical Sindicato Nacional de Trabajadores Pblicos del INPA Sintrainpa. En la conformacindelosmiembrosprincipalesfiguralaseoraRosalbaFlrezencondicin desecretariageneral(fls.5a6). Con la pieza documental en mencin, se acredita su condicin de empleada aforada a tenor de lo previsto en la Ley 584 de 2000 artculo 12, literal c y pargrafo 2, normas a travs de las cuales se establece que son empleados amparados con el fuero sindical los miembros de la junta directiva y subdirectivas de todo sindicato, federacin o confederacindesindicatos,sinpasardecinco(5)principalesycinco(5)suplentes1.

Elartculo12delaLey584de2000modificaelartculo406delCdigoSustantivodelTrabajo,subrogadopor la Ley 50 de 1990 artculo 57, de la siguiente manera: Trabajadores amparados por el fuero sindical. Estn amparados por el fuero sindical: a) Los fundadores de un sindicato desde el da de su constitucin hasta dos (2) meses despus de la inscripcin en el registro sindical, sin exceder de seis (6) meses; b) Los trabajadores que, con anterioridad a la inscripcin en el registro sindical, ingresen al sindicato, para quienes el amparo rige por el mismo tiempo que para los fundadores; c) Los miembros de la junta directiva y subdirectivas de todo sindicato federacin o confederacin de sindicatos, sin pasar de cinco (5) principales y cinco (5) suplentes, y los miembros de los comits seccionales, sin pasar de un (1) principal y un (1) suplente. Este amparoseharefectivoporeltiempo que dure elmandato yseis(6) mesesms; d) Dos(2)delosmiembros de la comisin estatutaria de reclamos, que designen los sindicatos, las federaciones o confederaciones sindicales, por el mismo perodo de la junta directiva y por seis (6) meses ms, sin que pueda existir en una empresa ms de una (1) comisin estatutaria de reclamos. Esta comisin ser designada por la organizacin sindical que agrupe el mayor nmero de trabajadores. PAR. 1Gozan de la garanta del fuero sindical, en los trminos de este artculo, los servidores pblicos, exceptuando aquellos servidores que ejerzan jurisdiccin, autoridad civil, poltica o cargos de direccin o administracin. PAR. 2Para todos los efectos legalesyprocesaleslacalidaddelfuerosindicalsedemuestraconlacopiadelcertificadodeinscripcindela juntadirectivay/ocomitejecutivo,oconlacopiadelacomunicacinalempleador.
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La actora ostenta la condicin de empleada de carrera administrativa segn se infiere del contenido de la Resolucin 13327 del 26 de julio de 1996 expedida por el director de apoyo a la Comisin Nacional del Servicio Civil, obrante al folio 44 del cuaderno dos. La inscripcin en carrera administrativa se verifica en el cargo auxiliar administrativo, cdigo5120,grado15. Elartculo405delCdigoSustantivodelTrabajo,consagra:

Sedenominafuerosindicallagarantadequegozanalgunos trabajadoresdenoserdespedidos,nidesmejoradosensuscondicionesde trabajo,nitrasladadosaotrosestablecimientosdelamismaempresaoaun municipiodistinto,sinjustacausa,previamentecalificadaporeljuezdel trabajo(seresalta).

Esta proteccin fue reglamentada especialmente para quienes adems gocen del escalafonamiento en la carrera administrativa en trminos del artculo 147 del Decreto1572de1998,quereza:

Paraelretirodelserviciodeempleadodecarreraconfuerosindical,por cualquieradelascausalescontempladasenlaley,debepreviamente obtenerselaautorizacinjudicialcorrespondiente.

Con la expedicin de la Ley 362 de 1997, se dilucid la controversia en torno a la jurisdiccin competente para dirimir los conflictos que surjan en orden a amparar el derecho de asociacin sindical consagrado en el artculo 39 de la Constitucin Poltica teniendo en cuenta que con anterioridad a este ordenamiento normativo y a raz de la expedicin de la sentencia de la Corte Constitucional C593 del 14 de diciembre de 1993, que declar inexequible el artculo 409 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, exista vaconormativoenestamateria. En efecto, en varios pronunciamientos, la Corte Constitucional previamente a insistir en la necesidad de la intervencin pronta del legislador, concluy que las normas del
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Cdigo Procesal Trabajo resultaban inaplicables por regular la situacin de grupo de servidoresdiferentealosempleadospblicos2.

Elartculo1delaLey584de12dejuniode2000modifica elartculo353delCdigoSustantivodel Trabajo, subrogadoporlaLey50de1990artculo38,elcualqued,as:ART.353.Derechodeasociacin.1.Deacuerdo con el artculo 39 de la Constitucin Poltica los empleadores y los trabajadores tienen el derecho de asociarse libremente en defensa de sus intereses, formando asociaciones profesionales o sindicatos; estos poseen el derechodeunirseofederarseentres.2.Lasasociacionesprofesionalesosindicatosdebenajustarseenelejerci cio de sus derechos y cumplimiento de sus deberes, a las normas de este ttulo y estn sometidos a la inspeccinyvigilanciadelgobierno,encuantoconciernealordenpblico.Lostrabajadoresyemplea dores, sin autorizacin previa, tienen el derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as como el de afiliarse a stas con la sola condicin de observar los estatutos de las mismas. ART. 2Modifquese el artculo 358 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el cual quedar as: ART. 358.Libertad de afiliacin. Los sindicatos son organizaciones de libre ingreso y retiro de los trabajadores. En los estatutos se reglamentar lacoparticipacineninstitucionesdebeneficiomutuoquehubiereestablecidoelsindicatoconaportesdesus miembros Con anterioridad a la Ley 584 de 12 de junio de 2000,sehaba expedidolaLey411de 5 de noviembrede1997, publicadaenelDiarioOficialN43.168,de7denoviembrede1997,PormediodelacualseapruebaelConvenio 151sobrelaproteccindelderechodesindicacin(sic)ylosprocedimientosparadeterminarlascondiciones de empleo en la administracin pblica, adoptado en la 64 Reunin de la Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo, Ginebra, 1978. La citada ley, fue declarada EXEQUIBLE por la Corte Constitucional en sentencia C377 de 1998, de 27 de julio de 1998, M.P. Dr. Alejandro Martnez Caballero. La parte I consagra el campo de aplicacin y definiciones. Son disposiciones del artculo 1: 1. El presente convenio deber aplicarse a todas las personas empleadas por la administracin pblica, en la medida en que no les sean aplicables disposiciones ms favorables de otros convenios internacionales deltrabajo. 2.La legislacin nacional deber determinar hasta qu punto las garantas previstas en el presente convenio se aplican a los empleados de alto nivel que, por sus funciones, se considera normalmente que poseen poder decisorio o desempean cargos directivos o a los empleados cuyas obligaciones son de naturaleza altamenteconfidencial.3.Lalegislacinnacionaldeberdeterminarasmismohastaqupuntolasgarantas previstas en el presente convenio son aplicables a las fuerzas armadas y a la polica. Son disposiciones del artculo 2:A los efectos del presente convenio, la expresinempleado pblico designa a toda persona a quienseapliqueelpresenteconvenio,deconformidadconsuartculo1. Sondisposicionesdelartculo3:Alosefectosdelpresenteconvenio,laexpresinorganizacindeempleados pblicos designa a toda organizacin, cualquiera que sea su composicin, que tenga por objeto fomentar y defender los intereses de los empleados pblicos. La parte II consagra la proteccin del derecho de sindicacin. Son disposiciones del artculo 4: 1. Los empleados pblicos gozarn de proteccin adecuada contra todo acto de discriminacin antisindical en relacin con su empleo. 2. Dicha proteccin se ejercer especialmentecontratodoactoquetengaporobjeto:a)Sujetarelempleo del empleado pblico a la condicin dequenoseafilieaunaorganizacindeempleadospblicosoaquedejedesermiembrodeella;b)Despedir a un empleado pblico, o perjudicarlo de cualquier otra forma, a causa de su afiliacin a una organizacin de empleados pblicos o de su participacin en las actividades normales de tal organizacin. Son disposiciones del artculo 5: 1. Las organizaciones de empleados pblicos gozarn de completa independencia respecto de las autoridades pblicas. 2. Las organizaciones de empleados pblicos gozarn de adecuada proteccin contra todo acto de injerencia de una autoridad pblica en su constitucin, funcionamiento o administracin. 3. Se consideran actos de injerencia a los efectos de este artculo principalmente los destinados a fomentar la constitucin de organizaciones de empleados pblicos

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Parasolucionarestedilemayconlafinalidaddenohacerinanedeltodoestagaranta, tuvo recibo la tesis consistente en que era necesario proceder a la motivacin de los actos de retiro o de traslado de los empleados pblicos aforados, bajo el entendido que corresponda a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo efectuar el control de losmotivosmediantelasaccionespertinentes3. Comoseanot,laproteccindelderechoconstitucional mencionado, tuvo plena vigencia con la expedicin de la Ley 362 de 1997, que modific el artculo 2 del Cdigo Procesal Laboral, regulacin normativa de rigor para la fecha en que se expidieron los actos acusados y que asigna a la jurisdiccin ordinaria del trabajo la competencia para conocer de los asuntos sobre fuero sindical de los trabajadores particulares y oficiales ydelquecorrespondealosempleadospblicos. Para lograr la efectividad del amparo consagrado en el artculo 39 de la Carta Poltica, se establece la accin de reintegro en el artculo 118 del Cdigo Procesal Laboral, mediante la cual el empleado o el sindicato a travs de su junta directiva, podrn, en un trmino de dos (2) meses, promover la ilegalidad del despido, del traslado o de la desmejoraquesehubiereefectuadosinpermisodeljuezdeltrabajo4. En virtud del artculo 408 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, si se comprobare que el trabajador fue despedido sin sujecin a las normas que regulan el fuero sindical, se

dominadas por la autoridad pblica, o a sostener econmicamente, o en otra forma, organizaciones de empleados pblicos con objeto de colocar estas organizaciones bajo el control de la autoridad pblica. No obstantelo anterior, la jurisprudencia del Consejo de Estado, Seccin Segunda, ha considerado que en la aplicacindeestaley,noesdabledesconocerlalegislacin interna que rige la regulacin de los empleados pblicos. 3CorteConstitucional,sentenciasC593de1993,T297de1994,T399de1996entreotras. 4El8dediciembrede2001seexpidilaLey712quemodificanuevamenteelartculo2delCdigoSus tantivodelTrabajo.Lanormaenmencinempezaregirseis(6)mesesdespusdesuexpedicin.

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ordenarsureintegroysecondenaral empleador apagarle,attulo de indemnizacin, lossalariosdejadosdepercibirporcausadeldespido5. Conforme a lo expuesto, advierte la Sala que corresponda a la parte actora acudir a la jurisdiccin ordinaria a entablar la accin consagrada en el artculo 118 del Cdigo Procesal Laboral, en orden a obtener el reintegro al cargo que vena desempeando hasta antes de expedirse el acto de traslado, siempre que ste se hubiere efectuado omitiendolaautorizacinjudicialconsagradaporellegislador. El breve trmino de diez (10) das con el que cuenta el juez del trabajo para resolver sobre la accindereintegro,lepermitenalaSala inferir,que fue voluntad del legislador instituir un mecanismo expedito para resolver la controversia que se plantee por el desconocimiento del permiso judicial, haciendo de esta forma operante el postulado consagradoenelartculo39delaConstitucinPoltica.

2. Competenciaparaconocerdelailegalidaddelactodetraslado.

La Corte Constitucional a travs de la sentencia C381 de 2000, M.P. Alejandro Martnez Caballero, declar EXEQUIBLE el Decreto 204 de 1997 que modific los incisos primero y tercero del artculo 118 delCdigodeProcedimientoLaboral.Lasentenciaenmencinconsiderqueenraznalosinteresesque se protegen es justificable la brevedad del trmino de prescripcin de dos (2) meses para promover la accin de reintegro. Igualmente, la mencionada corporacin a travs de la sentencia C201 de 2002, de fecha 19 de marzo de 2002 con ponencia del magistrado Jaime Arajo Rentera, declar EXEQUIBLE la expresina ttulo de indemnizacin contenida en el inciso segundo del artculo 408 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, en el entendido que la indemnizacin a que tiene derecho el trabajador aforado despedido ilegalmente, segn sentencia judicial, debe ser integral. El trmino integralacorde con la partemotiva delasentenciacomprendeloqueselogre probaren cadacaso,lo cual incluye, adems del pago de los salarios no devengados, con sus reajustes y prestaciones, cualquier otro valor dejado de percibir o pagado por el trabajador, como consecuencia directa del despido injusto. Siendo entendido adems, que la reparacin integral incorpora la correspondiente indexacin.
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No obstante lo anterior, la Sala considera que la jurisdiccin de lo contencioso administrativo a travs del mecanismo formulado por la parte actora, es competente para conocer los cargos de ilegalidad formulados contra el acto de traslado, los cuales evidentemente no pueden recaer por la omisin del permiso judicial sino controvirtiendolasrazonesdeconvenienciapblicaquesepresumenrodearonlamedida adoptada. El criterio precedente y que ahora acoge la Subseccin B de esta corporacin fue expuesto por la Subseccin A con ponencia del doctor Alberto Arango Mantilla en sentenciaquesobreelparticular,adujo:

Sinduda,queunodelosargumentosdeldemandantesealavulneracin delfuerosindical,noimplicaqueestajurisdiccinpierdalacompetencia paraconocerdelalegalidaddelosactosadministrativosacusadosporlos demsmotivosinicialmenteindicados.Elasuntodejadoenmanosdela jurisdiccinordinarialaboralnoimplicaqueellaestfacultadapara determinarsilosactosadministrativosestnviciadosporviolacindelaley, falsamotivacinodesviacindepoder,elloescompetenciaexclusivadela jurisdiccincontenciosoadministrativa.Lacompetenciadeljuezordinario laboralselimitaadeterminarsisedesconocieronlasprerrogativasdelfuero sindical.AsloconcluyestaSeccinconponenciadelconsejerodoctorCarlos ArturoOrjuelaGngora,autodemarzodos(2)dedosmil(2000),expediente 477(281199),actor:GermnHumbertoGarcaDelgado.Dijoall: ...Conbaseenunainterpretacinhistrica,genticaysistemticadela preceptivajurdicaquegobiernalamateria,paralaSalaresultaclaroquela justiciaordinarialaboralgozanicamentedelapotestaddeconocerdetodos losasuntossobrefuerosindicalqueafectenalosempleadospblicos,pero nicamenteenloqueexpresamentedefiriellegislador,lodems correspondeaestajurisdiccindelocontenciosoadministrativoqueeseljuez naturaldelosactosadministrativos.... Enestosprocesoslosobjetostuteladossondistintosynoimplican prejudicialidad.Enelprimercasoseprotegeelfuerosindicalyporendeelde rechodeasociacin,sinperjuiciodelosdemsaspectosquepudieranviciar
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laexpedicindelactoadministrativo,ensmismo;deotraparte,lapros peridadonegativadeunadelasdemandasnoimplica,necesariamente,que laotra,porlamismaraznantesanotada,corralamismasuerte. Sereitera,distintaseralasituacinsisedemandaraanteeljuez contenciosoadministrativounactoadministrativoderetiro,enaccindenu lidadyrestablecimientodelderecho,argumentandoslovulneracindel fuerosindical,casoenelcualseveraabocadoaremitirelprocesoala jurisdiccinordinarialaboralpuestoquesibienelretirosesustentenuna manifestacinunilateraldevoluntaddelaadministracinrealmentenose estarademandandoellacomotal,sinoeldesconocimientodenormaspropias delfuerosindical,situacinquenocorrespondedirimiraestajurisdiccin. Ahora,quedaelinterroganteacercadelderechoaccesorio,esdecir,el reintegroenlademandaantelajurisdiccinordinariayelrestablecimientodel derechoenlademandapresentadaantelajurisdiccincontenciosapuesen losdoscasos,siprosperaranlaspretensioneshabradeordenarsealaentidad larevinculacindeldemandantealservicio. Frentealoanteriorsedir,enprimerlugar,quelabrevedaddel procedimientodelaaccindereintegro,sinduda,implicaraunadecisin judicialanterioralaquepudieraadoptarseenlaaccindenulidady restablecimientodelderecho;ensegundolugar,quedeprosperarel reintegroenelprocesoqueseadelantaantelajusticiaordinarialaboral,sera obligacindelaspartesinformaraljuezcontenciososobretalsituacin conformealartculo305CdigoProcedimientoCivil,aplicablepormandato delartculo267del CdigoContenciosoAdministrativo.Pero,sielreintegrosedacomo consecuenciadelaaccindereintegro,esclaro,quelaentidadquedaautom ticamenteexoneradadelaordenquesellegaraadarenlasegundasentencia enraznaquetalderechofuesatisfecho,esdecir,habrasustraccinde materiafrenteaestapretensin.
Examinado el material probatorio, para la Sala las splicas de la demanda no estn llamadas a prosperar, toda vez que la parte actora no acredit los vicios de ilegalidad queacusrespectodeladecisinadoptadaporeldirectordelINPA,atravsdelacual
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se dispuso su traslado de la subdireccin de investigaciones al grupo de suministros e inventariosdelasubdireccinadministrativayfinanciera. ObservalaSalaque ladecisin administrativa,noimplicparalaactoralamodificacin del cargo que vena ocupando, puesto que continu siendo auxiliar administrativo, cdigo5120,grado 15; sucedi que se produjo el cambio de dependencia, toda vez que fue reubicada de la subdireccin de investigaciones al grupo de suministros e inventariosdelasubdireccinadministrativayfinanciera. En principio aprecia la Sala, que en atencin al mejoramiento del servicio, es dable que lasentidadesadministrativasconsiderenqueelcaudalhumanoconelquecuentan,logra mejores resultados en el desempeo de otras actividades. Estas rotaciones en el desenvolvimiento de las funciones, siempre que tengan como propsito las necesidades pblicas,desdeluegoquepuedencalificarsedejustificadasyconvenientes. Ahora bien, si con el movimiento inusitado de actividades, se causa desmejora en las condiciones laborales, resulta pertinente proteger los derechos de los funcionarios afectados,mximetratndosedeempleadosamparadosporelfuerosindical. Enel expediente, primafacienose aprecialadesmejora en las condiciones laborales de la actora, y conforme a ello, le corresponda nutrir el proceso de suficientes elementos probatorios, en orden a inferir la incidencia de la decisin adoptada por la administracin y el grado de afectacin en la situacin laboral que vena ostentando. Ningn aporte probatorio efectu la actora, quien se resign a afirmar que el cambio de dependencia implicaba desmejora de las condiciones laborales, aserto que no es suficiente, puesto que como no se aprecia a simple vista la pretendida

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desmejora, le corresponda demostrarla mediante los elementos probatorios queconsagraellegislador. Adicionalmente, no se evidencia el vicio por desviacin del poder, fundado en quelamedidadetrasladoobedeciaunarepresaliaporlasdenunciasquehizo la demandante, relacionadas con la innecesaria decisin del director del INPA deotorgarunacomisindeserviciosaunaempleadaquenoreunalosrequisitos quecontemplaelmanualdefunciones. Concluyesedeloexpuesto,ladenegatoriadelaspretensionesdelademanda; CASON4. FUERO SINDICAL, INSCRIPCIN EN EL REGISTRO SINDICAL, PERSONERA AUTOMTICA DEL SINDICATO. ABUSO DEL DERECHO. REVOCATORIA DE LA INSCRIPCION. LA PROTECCION NO DEPENDE DEL REGISTRO DEL SINDICATOANTEELMINISTERIO El Ministerio de la Proteccin Social revoc la inscripcin en el registro sindicial, del sindicato del cual eran directivos y aforados los seores Ral Marin y Eduardo Arciniegas;laempresaparticularalacualprestabansusservicios,sinsolicitarelprevio permiso judicial los despidi. Los trabajadores despedidos inician el proceso de fuero sindicaltendienteaqueselesreintegreensuscargos.Laempresaaccionadaseopone indicando que los sindicatos creados ilegalmente no pueden generar derechos a su favor. AUTOEVALUACIN

1. Ustedcomojuezordenaraelreintegro,estimandolaexistenciadel sindicatoysupersoneraautomtica,pueselfueronodependedel
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momentodelainscripcinenelregistro,consideraraparanegarloque laproteccinderivadadelfuerosindicaldependedelregistrodel sindicatoanteelMinisteriodelaProteccinSocial,enterminosdelaley 584del2000articulo6modificatoriodelarticulo50dellaley50de1990? esdecir,aldejardeestarvigentelainscripcinenelregistro,los miembrosdelajuntadirectivadelsindicatocarecendefuerosindical?

DECISIONESJUIDICIALES RECONOCIMIENTO AUTOMTICO DE LA PERSONERA POR EL SOLO HECHODELAFUNDACINYAPARTIRDELAASAMBLEACONSTITUTIVA.

LAINSCRIPCINENELREGISTROCUMPLETRESPROPSITOS: PUBLICIDAD,SEGURIDADYPRUEBADESUEXISTENCIA.

SENTENCIAC567DE2000.M.P.ALFREDOBELTRNSIERRA (...)

...Segundo.Demanda2665. Enestademanda,elactorsolicitadeclararlainexequibilidaddelosartculos45, parcial,46,47y50delaLey50de1990,queestableceneltrmiteparaelregistro sindical,porconsiderarqueviolanelprembuloylosartculos1,2,5,13,14,38,39, 53,incisocuarto,83y93delaConstitucin,ylosartculos2,3,4,7y8,numeral2, delConvenio87delaO.I.T. 1. Cosajuzgadaenrelacinconelartculo50delaLey50de1990.

Elartculo50delaLey50de1990,quemodificelartculo372delCdigo SustantivodelTrabajo,establecielefectojurdicodelainscripcindelossindicatos enelMinisteriodeTrabajoySeguridadSocial,normaquefuedeclaradaexequible porlaCorteSupremadeJusticia,ensentencia115del26deseptiembrede1991. ElexamendelaCortecorrespondiacargossemejantesalosesgrimidosahorapor eldemandante,yladecisindeconstitucionalidadseprodujoyaentradaenvigencia

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laConstitucinde1991,yanalizadalanormaconbaseenestaCarta.En consecuencia,existecosajuzgadasobreella,yataldecisinhabrdeestarse.Resulta pertinentetranscribirloquelaCorteSupremadeJusticiadijoalrespecto:

Cabe anotar que si bien no se llega al extremo deseado por elactordequesealameramanifestacindevoluntaddelos fundadores la que d nacimiento inmediato a la asociacin, lo cierto es que no se imponen requisitos previos a esa voluntad ni se le sujeta a permisos o limitaciones de ese estilo, y quese reemplaza la concesinde personera por un registro ms gil y rpido en el que rige el silencio administrativo positivo, lo que, en sentir de la Corte, se acomoda al nuevo principio constitucional ya citado [art. 39 de la Constitucin], de que los sindicatos deben poderse formar sin intervencin del Estado y que su reconocimiento jurdico se producir con la simple inscripcin del acto de constitucin, como aqu ocurre, pues no hay un poder absoluto e ilimitado para formar sindicatos, y stos siguen sometidos al rgimen legal, ya que, en voces de la misma Constitucin, se sujetarn al orden legal y la de principios democrticos (artculo 39 ibidem) cuya verificacin y cumplimiento competen al Estado.(Gacetaespecial,SalaConstitucional,TomoIII).

2.Loquesedebate. Elncleodeloscargosenestademandaradicaenqueelactorconsideraquelos artculosconstitucionales,concretamente,elartculo39delaCarta,yelConvenio87 delaO.I.T.establecenlagarantadelapersonerajurdicaautomticaparalas organizacionessindicales,excluyendoparasuformacincualquierclasede intervencindelEstado.Enconsecuencia,aldecirdeldemandanteahora,no obstantelapersonerajurdicaautomtica(art.44delaLey50de1990)slotiene esaefectivapersonalidadjurdicadesdelainscripcinyslomientrasellaest vigente(oseamientrasnoseacanceladaosuspendida)(folio8).Sepreguntael demandanteendndequedanlapersonerajurdicaautomticaylasdems garantastalescomolanoexistenciadelcontroldelegalidadprevioalacreacindel sindicato?

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LaCorteconsideraqueparaexaminarelcargogeneraldelademanda,antesde entraraloqueestablececadaunadelasnormasdemandadas,debenhacersealgunas precisionesquepermitirnllegaradecidirsileasisteraznonoaldemandante. Enprimerlugar,losartculos45,46y47delaLey50de1990,nopuedenmirarse enformaaisladadelasotrasdisposicionesestablecidasenlamismaLey.Loquehay enelfondosondosmomentosdistintos:cuandonaceelsindicatoyadquiere personerajurdica,porunaparte,yelmomentodelainscripcinantelas autoridadescorrespondientes,porlaotra.Sonasuntosdistintos,yconconsecuencias diferentes. Elreconocimientoautomticodelapersonerajurdicafueelpropsitodel legisladoralexpedirlaLey50de1990,y,enestecamino,resultanajustadasala Constitucinlospreceptosdelamismaleyqueaslogaranticen,y,obviamente, contrariosalaConstitucindisposicionesqueloobstaculicen. Valelapenarecordarloqueenlaexposicindemotivosdelproyectodeley,quea lapostreseconvirtienlaLey50de1990,sedijosobreesteasunto: Encuantoalapartedelderechocolectivodeltrabajo,elproyectosepropone adecuarlasdisposicionesdelCdigoSustantivodelTrabajoalosconveniosdela O.I.T.,yaqueenformareiterada,laComisindeExpertosenAplicacinde ConveniosyRecomendacionesdedichoorganismo,havenidoformulando observacionesenelsentidodequelalegislacinnacionalnoestacordeconlos postuladosdelosprecitadosconvenios.
(...)

4.Encuantoalapersonerajurdicadelasorganizacionessindicales,seproponen modificacionessustanciales,tantoanivelconceptualcomoprocedimental, eliminandotrmitesorequisitosinnecesariosqueentorpecenlaconstitucinde sindicatos. As,seestablecequelasorganizacionessindicales,desdeelmomentodesu formacin,gozandepersonerajurdica,yporende,sonsujetosdederechosin autorizacinoministeriodeautoridadalguna,sealndosequeparasuejerciciose requieredelainscripcinenelregistrosindicalqueparatalesefectosllevarel MinisteriodelTrabajoySeguridadSocial.

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Dichainscripcinnosuponedemaneraalgunaquelasorganizacionessindicales estnsujetasparasuconstitucin,aautorizacinpreviaporpartedelEstado.Porel contrario,lasmismasexistirncomopersonasjurdicasdesdeelmomentoenquese constituyancomotales,peroparapoderactuarvlidamenteantelasautoridadesy terceros,comotodapersonajurdica,serequerirdeunmnimoderequisitosque debenobservarse,queparaestecaso,esloquesuponelainscripcin.

(...)

Deotraparte,ycomoconsecuenciadelaadquisicindealpersonerajurdicade lasorganizacionessindicalesdesdeelmomentodesufundacin,desapareceel fenmenodelaprovisionalidaddelasdirectivassindicales,demaneraque,unavez constituidoelsindicato,enelmismoactooenactosposterioresseelegirlajunta directivadelmismo,demaneradefinitivayporelperodoquesefijeenlos estatutos.(sesubraya) Talcomoloexpresaunodelosprrafostranscritos,elfindelainscripcinesten queelsindicatopuedavlidamenteactuarfrenteaterceros.Poresteaspecto,la inscripcincumplelostrespropsitosfundamentalesquesonlapublicidad,la seguridadylaprueba. Comosedijoanteriormente,alexaminarenconjuntolanormasdelaLey50de 1990,seobservaqueelartculo44establecedeformaprecisacundoadquiere personerajurdicalaorganizacinsindical:porelslohechodesufundacin,ya partirdelaasambleaconstitutiva. Ntesequeestadisposicincumplelosdosprimerospresupuestosdelartculo39, incisoprimero,delaConstitucin,encuantoalmomentoenqueelsindicato adquierepersonerajurdica,yaquesteseconstituyeporsyantes,ynicamente porpartedelostrabajadores,sinintervencindelEstado,yconelslohechodesu fundacin,enlarespectivaasambleaconstitutiva,delaquenaturalmentequedarel actadeconstitucin. Enconclusin,noinfringeelartculo39delaConstitucin,nilasnormascitadas delConvenio87,elhechodequeenlaleyseestablezcaquelaorganizacinsindical recincreadayqueyatienepersonerajurdica,cumpla,conposterioridad,conunos

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requisitoslegalesparaqueseainscritaantelaautoridadcorrespondiente,paralos efectosmencionadosdepublicidad,seguridadyprueba,desuexistencia.
(...) DERECHO AL DEBIDO PROCESO Y A LA ASOCIACION SINDICALDecisin de ministerio de proteccin social de revocar la resolucin que haba ordenado inscripcinenregistrosindical

DERECHOALDEBIDOPROCESOYALAASOCIACIONSINDICAL Trabajadorconfuerosindicaldespedidosinautorizacinjudicial

ABUSO DEL DERECHO Si el acto administrativo fue obtenido ilcitamente y en forma abusiva del derecho, no es menester obtener el consentimiento de su beneficiario. SentenciaT215/06M.P.MARCOGERARDOMONROYCABRA () Los demandantes, que son el presidente y el tesorero de la organizacin sindical denominada SINDICATO NACIONAL DE TRABAJADORES DE INDUSTRIAL DE GASEOSAS S.A., SINTRAINDU, solicitan al juez de tutela que proteja sus derechos fundamentalesaldebidoproceso,igualdad,asociacinsindical,conexoconelfuerosindical,a la imparcialidad y a la moralidad en las actuaciones administrativas. Para ello, piden que como mecanismo definitivo, o subsidiariamente como mecanismo transitorio, se ordene el reintegro del seor William Alfredo Navas Salguero (tesorero del Sindicato) a la empresa PANAMCO COLOMBIA S.A., al mismo puesto y en las mismas condicionesquetenacuandofuedespedido. As pues, la nica pretensin formulada en la demanda es la de reintegro del tesorero de SINTRAINDU. No obstante, en los hechos y fundamentos de derecho que se presentanenapoyodelaanteriorsolicitud,losdemandantesplanteanquelaactuacin administrativa del Ministerio de la Proteccin Social que culmin con la revocatoria directadelainscripcinenelregistrosindicaldeSINTRAINDUydesujuntadirectiva, incluido el tesorero, desconoci de varias maneras el derecho al debido proceso del Sindicato. Y que, posteriormente, con base en la revocatoria directa as obtenida, PANAMCO COLOMBIA S.A. procedi a despedir al trabajador aforado. Por esta razn, la demanda no se dirige solamente contra la empresa PANAMCO COLOMBIA S.A., que produjo el despidi presuntamente ilegal, sino tambin contra el Ministerio
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de la Proteccin Social, quien supuestamente sera responsable de la mencionada violacindelderechoaldebidoprocesoeneltrmitedelarevocatoriadirecta. De esta manera, para establecer si el trabajador fue despedido ilegalmente, es decir sin autorizacin judicial a pesar de estar amparado con garanta foral, la Sala tendra que establecerpreviamentesilaactuacinadministrativaqueculminconlarevocatoriade lainscripcinen el Registrosindical,del actadefundacin, eldepsito delos estatutos y la inscripcin de la Junta directiva de la organizacin sindical denominada SINTRAINDU constituye una va de hecho administrativa. Es decir, correspondera a esta Sala establecer dos asuntos, en su orden: (i) si la actuacin administrativa del Ministerio de la Proteccin Social que culmin con la revocatoria directa de la inscripcin del acta de fundacin de SINTRAINDU y de su junta directiva en el registro sindical se erige en una va de hecho administrativa vulneratoria del derecho al debido proceso de los demandantes; y (ii), si el subsiguiente despido del tesorero de esta agremiacin sindical, sin autorizacin judicial previa, desconoci los derechos fundamentalesqueseconsideranvulnerados. As pues, si se llegara a concluir que en la actuacin administrativa del Ministerio no hubo va de hecho, la presunta vulneracin de derechos por parte de la empresa PANAMCO COLOMBIA quedara automticamente desvirtuada, pues el despido que sta produjo ocurri despus de la revocatoria directa de la inscripcin del trabajador aforadoenelregistrosindical. ()

4. Larevocatoriadirectacomoinstitutojurdico,enlajurisprudencia constitucional.

Enlorelativoalainstitucinjurdicadelarevocatoriadirecta,propiadel DerechoAdministrativo,estaCorporacinhatenidooportunidaddeverter unaextensajurisprudenciaquehaanalizadolanaturalezajurdicadela figura,lasdiferenciasquepresentasegnseapliquerespectodeactos administrativosdecontenidogeneraloparticular,elprincipioqueindicaque tratndosedeactosdecarcterparticularlarevocatoriadirectanoprocede sinelconsentimientoescritoyexpresodeltitulardelderechorespectivo,las excepcionesalaanteriorreglageneral,eldebidoprocesoquedebesurtirse pararevocardirectamenteunadecisinadministrativadecarcterparticular, etc.

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4.1 Ensededeconstitucionalidad,enlaSentenciaC078de199776 inicialmentelaCorteexpliclanaturalezajurdicadelarevocatoria directa,recordandoquesetratabadeuninstitutojurdicopormediodel cuallasentidadesdelaadministracinpblicadeoficiooasolicitudde partedejabansinefectoactosexpedidosporellasmismas,cuandotales actosresultaranmanifiestamentecontrariosalaConstitucinoalaLey. Dichoinstituto,dijoelmismofallo,eraentendidoporalgunoscomoun recursoadministrativoextraordinario,alpasoqueotrosloentendacomo unafacultaddelaadministracin.Empero,podaservistocomounao comootracosa,segnsielimpulsoparasuaplicacinprovenadeun particularodelaAdministracin. 4.2 Msadelante,enlaSentenciaC672de200177laCorteserefiriala irrevocabilidaddelosactosadministrativosdecarcterparticulary concreto,explicandoqueenprincipioestosnopuedenserrevocadossinel consentimientodelparticular,enlostrminossealadosenlaley. Recordandoinextensolajurisprudenciasentadasobreesteasuntoen materiadetutela,endichofallosevertieronlossiguientesconceptos,que laSalaestimaoportunotraeraahoraacolacin,porlaimportanciaque tienenparalaresolucindelproblemajurdicoqueplantealapresente accindetutela:

2.2Lasnormasaplicablesenmateriaderevocacindeactos administrativos.Elrespetodeldebidoprocesoydelprincipiodebuenafe. ElCdigoContenciosoadministrativoestablececlaramenteun procedimientoaplicableparalarevocacindelosactosadministrativosenel TtuloVdellibroI(artculos69a74) Assegnelartculo69procederlarevocatoriadelosactos administrativosenlossiguientescasos: Artculo69.Losactosadministrativosdebernserrevocadosporlos mismosfuncionariosqueloshayanexpedidooporsusinmediatos

76 77

M.P.EduardoCifuentesMuoz. M.PlvaroTafurGalvis

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superiores,deoficiooasolicituddeparte,encualquieradelossiguientes casos: 1.CuandoseamanifiestasuoposicinalaConstitucinPolticaoalaley. 2.Cuandonoestnconformesconelinterspblicoosocial,oatenten contral. 3.Cuandoconellossecauseagravioinjustificadoaunapersona. ElCdigoestableceenrelacinconlosactosdecarcterparticulary concretoquehayancreadoomodificadounasituacinjurdicadecarcter particularyconcretooreconocidounderechodeigualcategorala obligacindeobtenerelconsentimientoexpresoyescritodelrespectivo titularparapoderprocederadicharevocatoria78. Alrespecto,lajurisprudenciadeestaCorporacinhasidoexplcitaen laafirmacindelairrevocabilidaddelosactosadministrativosdecarcter particularyconcretosinelconsentimientodelparticularenlostrminos sealadosenlaley.HadichoestaCorte: Sabidoes,quelamutabilidadoinmutabilidaddelosactosadministrativos,ha sidoaceptadaporladoctrina,teniendoencuenta,elsujetoaquienestndirigidos.Es as,queenlosactosadministrativosdecarctergeneral,tendientesaproducirefectos atodoelconglomeradosocial,oaunapartedel,sonesencialmenterevocablespor partedelaadministracin,unavezserealicelavaloracindelascircunstancias precisas,paraquelaadministracinprocedaarevocarsuspropiosactos. Nosucedelomismoconlosactosdecontenidoparticularyconcreto,quecrean situacionesyproducenefectosindividualmenteconsiderados,loscualesnopueden serrevocadosporlaadministracin,sinelconsentimientoexpresodeldestinatariode

Artculo 73. Revocacin de actos de carcter particular y concreto. Cuando un acto administrativo haya creado o modificado una situacin jurdica de carcter particular y concreto o reconocido un derecho de igualcategora,nopodrserrevocadosinelconsentimientoexpresoyescritodelrespectivotitular. Perohabrlugaralarevocacindelosactos,cuandoresultendelaaplicacindelsilencioadministrativo positivo, si se dan las causales previstas en el artculo 69, o si fuere evidente que el acto ocurri por mediosilegales. Adems, siempre podrn revocarse parcialmente los actos administrativos en cuanto sea necesario para corregirsimpleserroresaritmticos,odehechoquenoincidanenelsentidodeladecisin.

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esadecisin,segnlodisponeelartculo73delC.C.A.,elcualpreceptaquepara quetalrevocacinproceda,sedebecontarconlaautorizacinexpresayescritadesu titular. Yelloseentiende,enarasdepreservarlaseguridadjurdicadelosasociados,como quiera,quelasautoridadesnopuedendisponerdelosderechosadquiridosporlos ciudadanos,sinquemedieunadecisinjudicial,oquesecuenteconlaautorizacin expresadelapersonadelacualsesolicitadichaautorizacin,enlostrminos establecidosenlaley. Enefecto,laCorteConstitucional,hasealado:razonesdeseguridadjurdicayde respetoalosderechosadquiridosodelassituacionesjurdicassubjetivasquehan quedadoconsolidadasencabezadeunapersona,comotambinlapresuncinde legalidaddelasdecisionesadministrativasenfirme,avalanelprincipiodela inmutabilidadointangibilidaddelosderechossubjetivosreconocidosporla administracinatravsdeunactoadministrativo.(Cfr.CorteConstitucional.Sala SegundadeRevisin.SentenciaT347del3deagostode1994.M.P.Antonio BarreraCarbonell). Porotraparte,estaCorporacin,hamanifestado:Encuantoalarevocacinque laadministracinhagadesuspropiosactos,laCortereiteraquenopuedetener cabidacuandomedianteellossehancreadosituacionesjurdicasdecarcter particularyconcretoosehanreconocidoderechosdelamismacategora,salvoque medieelconsentimientoexpresoyescritodelmismotitular.Ladecisinunilateral delentepblicotomadesorpresaalafectado,introduceunperniciosofactorde inseguridadydesconfianzaenlaactividadadministrativa,quebrantaelprincipiode labuenafeydelataindebidoaprovechamientodelpoderqueejerce,sobrelabasedela debilidaddeladministrado.(Cfr.CorteConstitucional.SalaQuintadeRevisin. SentenciaT246del3dejuniode1996).
(...)

LaCorteenestamateriadebereiterar: Esimportanterecordarque,tratndosedelarevocacindeactosadministrativos decarcterparticularycreadoresdederechos,esalenteadministrativo,ynoal particular,aquiencorrespondeponerenmovimientoelaparatojurisdiccional demandandosupropioacto.Deestamanera,alparticularselegarantizaquesus

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derechossemantendrninalterables,mientraslajurisdiccin,agotadaslasformas propiasdeunjuicio,noresuelvaenfavoroencontradesusintereses. Dentrodeestecontexto,silaadministracinrevocadirectamenteunactode carcterparticularyconcretogeneradordederechos,sinagotarunodelosrequisitos sealados,vulneralosderechosdedefensaydebidoprocesodelparticular,derechos que,pormandatodelartculo29delaConstitucin,debenregirenlasactuaciones administrativas. Silaadministracindeciderevocarelactoadministrativoprescindiendodela intervencindeljuezcorrespondiente,desconocelosprincipiosdeseguridadjurdica ylegalidadqueenestecasoobranenfavordelparticular,quienconfaquesus derechossemantendrninmodificables,hastaquelaceptequesemodifiquenoel juezlodecida.(SentenciaT315del17dejuniode1996.M.P.JorgeArango Meja)79. Desdeluego,comotambinsesealaenlasentenciacitada,esta Corporacinhareiteradoquelaadministracintienelaposibilidadde revocarsinelconsentimientodelapersonafavorecida,elactoadministrativo obtenidoilcitamente,porautorizacinexpresadelartculo73inciso2del CdigoContenciosoAdministrativoquedispone: Perohabrlugaralarevocacindeesosactos,cuandoresultendela aplicacindelsilencioadministrativopositivo,sisedanlascausales previstasenelartculo69,osifuereevidentequeelactoocurripormedios ilegales.

AlrespectohadichoconcretamentelaCortequesi: (...)enelorigendelasituacinjurdicaindividualquesereclama,existeunvicio conocidoporlaadministracin,nopuedepermanecersustentandounderecho,como sisehubieseadquiridoalamparodelaley,pueslacircunstanciaexpuesta indicaqueelalegadoderechosubjetivo,encuantotieneporsustentolaviolacindela

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SentenciaT720/98M.P.AlfredoBeltrnSierra

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ley,nomereceproteccin.Elordenjurdiconoselabrinda,puesnuncaloilcito generaderechos80 Enlamismasentencia,reiteradaenesteaspectoposteriormente81,se precisasinembargoqueenestecasoseestfrenteaunaexcepcinquepor tantodebeserentendidayaplicadaconcarcterrestrictivo,porloque: (...)estaCorporacincomparte,enprincipio,elcriterioexpresadoporelConsejo deEstado(Sentenciadel18dejuliode1991),segnlacuallosnicosactosde carcterparticularquesonsusceptiblesderevocacin,sinelconsentimientoexpreso yescritodeltitular,sonlosqueresultandelaaplicacindelsilencioadministrativo positivo,yaquetantolascausalesestablecidasenelartculo69delCdigo ContenciosoAdministrativo,alasqueremiteel73Ibdem,comoladehaberse perfeccionadoelactopormediosilegalestienenporpresupuestoqueelactoobjetode revocacintengaelcarcterdeficto,esdecir,quepertenezcaalacategoraindicada. Delocontrarioestoes,sinoseprodujoenvirtuddelsilencioadministrativo positivo,larevocacinunilateralnoprocede,amenosquesetratedeunaabrupta, abiertaeincontrovertibleactuacinilcitaofraudulenta,debidamenteprobada,cuya persistenciaimpliquegraveyactualquebrantoalordenjurdico(VersentenciasT 639del22denoviembrede1996.M.P.:Dr.VladimiroNaranjoMesayT376del21 deagostode1996.M.P.:Dr.HernandoHerreraVergara) Esclaroquenosetratadesituacionesenlascualeslaautoridadpblicapueda intuirosospecharlailegalidaddelosmediosusadosparaobteneroprovocarel actoadministrativoqueserevoca.Debedarseunaevidenciadeelloy,en consecuencia,lamotivacindelactorevocatoriodejarconstanciaexpresaacercade loselementosdejuicioquellevaronalenteadministrativoaconcluirloas.82 EsdecirqueparaestaCorporacin,atendiendoelprincipiodebuenafey lapresuncindelegalidadqueostentanlosactosdelaadministracin83, amendetenerencuentarazonesdeseguridadjurdicayderespetoalas situacionesjurdicassubjetivasquehanquedadoconsolidadasencabezade unapersonamediantedecisionesenfirme84,salvounaevidenteviolacindel

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SentenciaT336/97,M.P.JosGregorioHernndezGalindo. SentenciaT276/00M.P.AlfredoBeltrnSierra. 82SentenciaT336/97,M.P.JosGregorioHernndezGalindo. 83SentenciaT276/00M.P.AlfredoBeltrnSierra 84SentenciaT347/94M.P.AntonioBarreraCarbonell.

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ordenamientojurdico,unactodecarcterparticularyconcretosolopodr serrevocadoconelconsentimientoexpresodelparticular. Enunacircunstanciademanifiestailegalidad,sinembargo,laaplicacin delprincipiodebuenafedeberoperaresenbeneficiodelaadministracin paraprotegerelinterspblico,puesenestecasolaactuacinfraudulenta conlaquesedioorigenodesarrolloalaactuacindelaadministracin rompelaconfianzalegtimaquesustentalapresuncindelegalidaddelacto expedidobajotalescircunstancias. Elactoadministrativoqueaslodeclaredeberentodocasohacer expresamencindedichacircunstanciaydelatotalidaddeloselementosde juicioquellevaronalconvencimientodelaadministracin,locualimplica necesariamentelaaplicacindeunprocedimientoquepermitaala Administracinreunirdichoselementosdejuicio. AlrespectolaCorteconstataquedeacuerdoconelCdigoContencioso Administrativo,yaseaquelarevocatoriaprocedaconosinelconsentimiento delparticular,staestsometidaentodocasoalprocedimientoestablecido enelartculo74delCdigoContenciosoAdministrativo.Dichoartculo sealaalrespectoque: Artculo74.Procedimientoparalarevocatoriadeactosdecarcterparticulary concretoParaprocederalarevocacindeactosdecarcterparticularyconcretose adelantarlaactuacinadministrativaenlaformaprevistaenlosartculos28y concordantesdeesteCdigo.(...)
Elartculo28alqueremite,seubicaenelCaptuloVIIDelasactuaciones administrativasiniciadasdeoficioyseala:

Artculo28DeberdeComunicarCuandodelaactuacinadministrativa iniciadadeoficiosedesprendaquehayparticularesquepuedenresultar afectadosenformadirecta,aestosselescomunicarlaexistenciadela actuacinyelobjetodelamisma. Enestasactuacionesseaplicarenlopertinente,lodispuestoenlos artculos14,34y35.

Estosartculosestablecenasuvezque:
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Artculo14.Cuandodelamismapeticinodelosregistrosquellevela autoridad,resultequehaytercerosdeterminadosquepuedenestar directamenteinteresadosenlasresultasdeladecisin,selescitarparaque puedanhacerseparteyhacervalersusderechos.Lacitacinseharpor correoaladireccinqueseconozcasinohayotromediomseficaz. Enelactodecitacinsedaraconocerclaramenteelnombredel peticionarioyelobjetodelapeticin. Silacitacinnofuereposible,opudiereresultardemasiadocostosao demorada,seharlapublicacindequetrataelartculosiguiente. Artculo34.Durantelaactuacinadministrativasepodrnpediry decretarpruebasyallegarinformaciones,sinrequisitosnitrminos especiales,deoficiooapeticindelinteresado. Artculo35.Habindosedadooportunidadalosinteresadospara expresarsusopiniones,yconbaseenlaspruebaseinformesdisponibles,se tomarladecisinquedebersermotivadaalmenosenformasumariasi afectaaparticulares. Enladecisinseresolverntodaslascuestionesplanteadas,tanto inicialmentecomoduranteeltrmite. Cuandoelpeticionarionofuereeltitulardelintersnecesariopara obtenerlosolicitadoopedido,lasautoridadesnegarnlapeticiny notificarnestadecisinaquienesaparezcancomotitularesdelderecho invocado,paraquepuedanhacersepartedurantelavagubernativa,sila hay. LasnotificacionesseharnconformelodisponeelcaptuloXdeeste ttulo. Elartculo74que,comosehavisto,remitealarticulo28delmismo Cdigoysteasuvezalasnormasrelativasalacitacindelinteresado(art. 14C.CA.),laoportunidadparapresentarpruebas(Art.34C.C.A)ylos presupuestosparalaadopcindedecisiones(Art.35C.C.A),consagraen consecuenciaundebidoproceso,quedeacuerdoconlascircunstancias
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podraplicarseporelfuncionariocompetentealquesehaadvertidodela ausenciaderequisitosaquealudelanormaatacada.
4.3 Tambin en sede de constitucionalidad, en la Sentencia C835 de 200385, al resolver la demanda incoada en contra de los artculos 19 y 20 la Ley 797 de 2003, la Corte profundiz la explicacin relativa a la naturaleza jurdica de la figura, sealando que la revocatoria directa, en cuanto acto constitutivo, es una decisin invalidante de otro acto previo, decisinquepuedesurgirdeoficiooasolicituddeparte,yentodocaso,connuevasconsecuencias hacia el futuro. En la primera hiptesis el acto de revocacin lo dicta el funcionario que haya expedido el acto administrativo a suprimir, o tambin, su inmediato superior. En la segunda hiptesis, el acto de revocacin lo profiere el funcionario competente a instancias del interesado. Aadi este fallo, que tratndose de actos generales, impersonales y abstractos, el funcionario competente poda revocar el acto administrativo correspondiente cuando quiera que se hallara en manifiesta oposicin a la Constitucin Poltica o a la ley, no estuviera conforme con el inters pblico o social, o causara agravio injustificado a una persona.Ysobrelarevocatoriadirecta,vistacomorecurso,explic: Como modalidad de contradiccin, la revocatoria directa es un recurso extraordinario administrativo, ntidamente incompatible con la va gubernativa y con el silencio administrativo. Recurso que puede interponerse en cualquier tiempo86, inclusive en relacin con actos en firme, con la subsiguiente ruptura del carcter ejecutivo y ejecutorio del actoadministrativo.Enconcordanciaconesto,ladecisinqueseadopteen relacin con la revocatoria directa no es demandable ante el Contencioso Administrativo.

M.P Jaime Araujo Rentera. En esta Sentencia se examin, entre otros asuntos, la constitucionalidad del artculo 19 de la Ley 797 de 2003, que establece un deber de revisin oficiosa por parte de los representantes legales de las instituciones de seguridad social, respecto de los actos administrativos que reconocen pensiones o prestaciones econmicas peridicas y que sealan que en caso de comprobarse el incumplimiento de los requisitos, o que el reconocimiento se hizo con apoyo en documentacin falsa, el funcionario competente deber revocar directamente el correspondiente acto administrativo. La norma fue declarada exequible, condicionadamente a que el acto administrativo por el cual se declara la revocatoria directa de una prestacin econmica, debe ser la consecuencia lgica y jurdica de un procedimiento surtido con arreglo a los artculos 74, 28, 14, 34 y 35 del Cdigo Contencioso Administrativo,sinperjuiciode laaplicacinde las normas decarcterespecialquedeban privilegiarse al tenordelartculo1delmismoestatutocontencioso.Debiendoestardepresenteentodocaso,lamanifiesta ilegalidaddelactodereconocimientopensional. 86 En materia de impuestos nacionales el Estatuto Tributario prev en su artculo 737: El trmino para ejercitar la revocatoria directa ser de dos (2) aos a partir de la ejecutoria del correspondiente acto administrativo.ActualizndoseaselcarctersubsidiarioysupletoriodelC.C.A.
85

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 Ahora bien, en el mismo fallo, refirindose a la posibilidad de las autoridades administrativas de revocar directamente actos de reconocimiento de pensiones o de prestacioneseconmicas,laCortedijo:

Desdeluegoqueendesarrollodeldebidoprocesolarevocatoria establecidaenelartculo19delaley797de2003tienequecumplir satisfactoriamenteconlaritualidadprevistaenelCdigoContencioso Administrativooenlosestatutosespecialesquealrespectorijan.Valedecir, conreferenciaalartculo19acusadoelactoadministrativoporelcualse declaralarevocatoriadirectadeunaprestacineconmica,deberserla consecuencialgicayjurdicadeunprocedimientosurtidoconarregloalos artculos74,28,14,34y35delCdigoContenciosoAdministrativo,sin perjuiciodelaaplicacindelasnormasdecarcterespecialquedeban privilegiarsealtenordelartculo1delmismoestatutocontencioso.Peroen todocaso,salvaguardandoeldebidoproceso.Igualmente,mientrasse adelantaelcorrespondienteprocedimientoadministrativoseledebe continuarpagandoaltitularoaloscausahabientesdelapensino prestacineconmicalasmesadasosumasquesecausen,estoes,sin solucindecontinuidad.Ycomorespectodeltitularobralapresuncinde inocencia,lecorrespondealaAdministracinallegarlosmediosde conviccinqueacreditenlairregularidaddelactoquesecuestiona.Esdecir, lacargadelapruebacorreacargodelaAdministracin. Porlotanto,losmotivosquedanlugaralahiptesisrevocatoriadel artculo19nopuedenentendersedemaneraindeterminada,aislada,nial margendeldebidoproceso.Antesbien,lamanifiestailegalidad,tantode lasconductasreprochadascomodelosmediosutilizadosparaaccederala prestacineconmicaquesecuestione,debeprobarseplenamenteenel procedimientoadministrativoquecontemplanlasprenotadasdisposiciones, paralocualeltitulardelderechoprestacionalosuscausahabientesdebern contarcontodaslasgarantasqueinspiraneldebidoprocesoensede administrativa,destacndoseelrespetoyacatamiento,entreotros,delos principiosdelanecesidaddelaprueba,delapublicidadylacontradiccin;y porsupuesto,imponindoseelrespetoyacatamientoqueameritanlos trminospreclusivosconquecuentaelfuncionariocompetentepara adelantaryresolvercadaetapaolapsoprocedimental.As,ladecisin revocatoria,entantoactoregladoquees,debersustentarseenuna
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ritualidadsinviciosyenunafundamentacinprobatoriareal,objetivay trascendente,enlacualconfluyandemaneraevidentetodosloselementos dejuicioquellevaronalconvencimientodelfuncionariocompetentepara resolver.

4.4 Elanteriorrecuentojurisprudencialessuficienteparaextraerlas siguientesconclusionesimportantesparalaresolucindelproblemaque ocupalaatencindelaSala:(i)Enrelacinconlosactosadministrativos quehayancreadoomodificadounasituacinjurdicadecarcter particularyconcretooreconocidounderechodeigualcategora,es necesarioobtenerelconsentimientoexpresoyescritodelrespectivotitular parapoderprocederasurevocatoriadirecta.(ii)Laanteriorreglageneral conocedosexcepcionesalasqueserefiereelinciso2delartculo73del C.C.A87:una,ladelactoqueresultadelaaplicacindelsilencio administrativopositivo,yotraqueseconfiguracuandoesmanifiestoque elactoadministrativofueobtenidoilcitamente.(iii)Enlosdossupuestos anteriores,laAdministracintienelafacultadderevocarsupropioacto ansinconsentimientodelbeneficiario,siemprequeseagotecomo mnimoelprocedimientoprevistoenlosartculos14,28,34,35y74del CdigoContenciosoAdministrativoyquelamanifiestailegalidad,tanto delasconductasreprochadas,comodelosmediosutilizadosparalograr laexpedicindelactoadministrativo,estplenamenteprobadaenel procedimientoadministrativoquecontemplanlasreferidasdisposiciones.

5. Elcasoconcreto.

87

Este inciso dice as: Pero habr lugar a la revocacin de esos actos, cuando resulten de la aplicacin del silencio administrativo positivo, si se dan las causales previstas en el artculo 69, o si fuere evidente que el acto ocurri por mediosilegales.

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5.1 Enlapresenteoportunidad,losdemandanteestimanquesusderechos fundamentalesaldebidoproceso,alaigualdadydeasociacinsindicalse hanvistovulneradosporelMinisteriodelaProteccinSocial,porlas siguientesrazones,ensuordencronolgico:

Porquefueradelhorariodeatencinalpblico,laempresa PANAMCOCOLOMBIAS.A.presentantelaCoordinadoradel GrupodeTrabajo,EmpleoySeguridadSocialdelaDireccin TerritorialdeCundinamarcadelMinisteriodelaProteccinSocial peticinsolicitandolarevocatoriadirectaparcialdelaResolucin 02524del3deoctubrede2003. Porqueunavezrecibidalaanteriorsolicitud,lamencionada CoordinadoraenviunacomunicacinalasededelSindicato, referentealiniciodeunaactuacinadministrativarelativaalaposible revocatoriadirectadelaResolucin12424de2003,peroluegono permitiverelexpediente,alegandoqueeranecesarioacreditarla representacinlegaldelaagremiacinparapoderloconocer.Porlo anterior,nosehabradadooportunidadparacontradecirlaspruebas, pueselsindicato,conformealodispuestoporelartculo14delC.C.A, debihabersidocitado,nobastandounasimplecomunicacin. Porquealasolicitudderevocatorianosedioeltrmiteprevistoenel artculo29delaConstitucinPolticayenlosartculos28,34,35,44, 45,48,49y50delCdigoContenciosoAdministrativo,puesel sindicatonofuevinculadoalaactuacinadministrativapreviamentea laexpedicindeladecisin;demaneraparticularseincumpliel artculo35delCdigoContenciosoAdministrativo,conformealcual habindosedadooportunidadalosinteresadosparaexpresarsusopiniones,y conbaseenlaspruebaseinformesdisponibles,setomarladecisinqueser motivadaalmenosenformasumariasiafectaaparticulares. Porquelarevocatoriadelainscripcindelajuntadirectivadel sindicatoenelregistrosindical,enlorelativoalseorWilliamAlfredo NavasSalguero,exigasuconsentimientoexpreso,elcualnosedio. PorquelaResolucin1286demayode2005fueexpedidaconfalsa motivacin,enlamedidaenquenosedemostrlailegalidadque alegabaelsolicitantedelarevocatoria.

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5.2 Porsuparte,laempresaPANAMCOCOLOMBIAS.A.habravulnerado losmismosderechosfundamentalesencabezadeldemandanteNavas Salgueroporlassiguientesrazones:

PorqueunavezquequedenfirmelaResolucinquerevoc directamentelainscripcinenelregistrosindicaldelactade fundacin,losestatutosylajuntadirectivadelaorganizacinsindical, el26dejuniode2005laempleadoracitaunasimulacinde diligenciadedescargosalseorWilliamAlfredoNavasSalguero,sin permitirlaintervencindelaorganizacinsindical. Porqueelmismoda26dejuliode2005elseorWilliamAlfredo NavasSalguerofuedespedido,asabiendasdeque,porgozardelfuero sindical,paraprocederaldespidoserequeraautorizacinjudicial.

5.3 LaSalapasaaestudiarlosanteriorescargosdeviolacindederechos,a laluzdelajurisprudenciadelaCorporacinarribacomentada,ycon fundamentoenlaspruebasqueobranenelexpediente,relativasala maneracomoseadelantlaactuacinadministrativaqueculminconla revocatoriadirectadelainscripcinenelregistrosindicaldelactade fundacin,losestatutosylajuntadirectivadelaorganizacinsindical.

5.3.1 Primerasunto:silarevocatoriadirectaqueprofirielMinisterio delaProteccinsocialrequeraonodelconsentimientoescritodel representantelegaldelsindicatoodeltesorerodelaorganizacin gremial,ambosaqudemandantes.

Segnseexplicarriba,losactosadministrativosquehayancreado unasituacinjurdicadecarcterparticularyconcretonopuedenser revocadosdirectamenteporlaAdministracinsinelconsentimiento expresoyescritodelrespectivotitular.Enelpresentecaso,laresolucin queordenlainscripcinenelregistrosindicaldelactadefundacin, losestatutosylajuntadirectivadelaorganizacinsindicaldenominada SINTRAINDUperteneceatalcategoradeactos,porlocualen

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principionopodaserrevocadadirectamentesinquemediarael consentimientodelsindicatodemandante. Noobstante,comolohadicholajurisprudencia,estetipodeactos administrativosdecarcterparticularpuedenserobjetoderevocatoria directasinelconsentimientodelostitularesdelosderechos respectivos,siesmanifiestoqueelactoadministrativofueobtenido ilcitamente. 5.3.1.1. Enelcasopresente,laResolucin1286de19mayode2005, contentivadelarevocatoriadirecta,sobrelamanerailcitaenquefue obtenidoelactoadministrativorevocado,ensupartemotivaseala losiguiente:

...elDespachoenatencinalosdocumentosallegadosalinformativo,y ejerciendolasfacultadeslegalesdepracticarpruebasparamejorproveer, habiendo,entreellas,realizadoinspeccinsobrelasactas,documentosy anexosquesearrimaronalasolicituddeinscripcinenelRegistroSindical, ascomodelosestatutosdelentesindicalencomento,enlasoficinasde archivosindicaldelMinisterio...pudoverificarqueenefectoelentesindical denominadoSINDICATONACIONALDETRABAJADORSDE INDUSTRIALDEGASEOSASS.A.SINTRAINDU,deprimergradoy deIndustria,secreenasambleade1dejuniode2003ysolicitaeste Ministeriolainscripcindelactadefundacin,ylainscripcindesujunta directiva,sinhaberaprobadopreviamentesusestatutos...solicitudala accedilaTitulardelDespachodeentonces,Resolucinnmero02524de octubre3de2003.(sic) Efectuadalarevisindeladocumentacinaportada...sepudoconstatar... 1.Lasdisposicionesestatutariasdelentesindicalencomento,nofueron aprobadasenlaasambleadefundacindejuliode2003,comoseafirmaenla partepertinentedelActadefundacin...locualconstituye,evidentemente, unaabiertacontravencinlegal,yundistanciamientoenormedelarealidad. Actuacinquedevieneenilcitayquebienameritabaporpartedequien tuvobajosudominioladecisindeinscripcin,lanegacin,deplano,dela inscripcinsolicitada. 2.Enelfolio2,lapartepertinentedelactadefundacinanunciaqueSe reunieronveintiocho(28)trabajadores,todosmayoresdeedad...conel
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objetodeasociarse...mientrasqueafolios6y7seanexaellistadodelos asistentesalaasambleadefundacindejulio1de2003,quecomprende veintisiete(27)trabajadores,identificadosconsusrespectivasfirmas,loque desdicecontundentementedelaveracidaddelactadefundacin..respecto delnmerodefundadores.

... 5. A folios 53 a 55, obra ACTA DE ASAMBLEA DE FUNDACIN DEL SINDICATO NACIONAL DE TRABAJADORES DE INDUSTRIAL DE GASEOSAS S.A. SINTRAINDU de fecha 1 de julio de 2003, que difiere ostensiblemente del acta de asamblea que obra a folios 2 y 3, siendo relevante resaltar que las dos actas hacen mencin a la misma asamblea,enlamismafechayhoras(Julio1de2003.6:00p.m.) 6.Afolios56y57seadjuntlistadodeasistentesalaasambleadejulio1de2003,quedifiere ostensiblemente del listado que se adjunt a la solicitud de inscripcin... toda vez que contiene un nmero mayor de fundadores o trabajadores asistentes (aparece Alexander Ramos, quien no estabaenellistadodelosfolios6y7),queelquecontieneelprimero. Aqu se evidencia que no es cierto que en la asamblea de julio 1 de 2003, hubieran estado presentes veintiocho (28) trabajadores, solo estuvieron 27, as se corrobora en el punto de eleccin de la Junta Directiva, en que se anuncia que fueron veintisiete (27) los electores, que obtuvieron veintisiete (27) votos. As pues, es claro que el seor Alexander Ramos no estuvo presente en esa asamblea, sin embargo result irregularmente electo, y posteriormente se adulter el listado de asistentes, para hacerlo figurar como tal, cuando en el listado original no aparece. 7. A folios 61 a 85 obra cuerpo estatutario en 18 captulos y 75 artculos con la siguiente inscripcin doy fe que los presentes estatutos, fueron aprobados en la asamblea general celebrada el da 21 de septiembre de 2003. MISAEL ROJAS CAMACHO SECRETARIO
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GENERAL HERMES PRADA VALBUENA PRESIDENTE, MISAEL ROJAS CAMACHOSECRETARIOGENERAL. En este punto se hace necesario llamar la atencin, en que se verifican de manera reiterada y sistemtica abiertas contradicciones, que ms all de dejar profundas dudas, determinan, sin temoraequivocacinalguna,queelcontenidodelactadefundacindeSINTRAINDU,dejulio 1 de 2003, se aparta profundamente de la verdad verdadera, que no es cierto que los estatutos del sindicato se hayan debatido y aprobado en la misma asamblea de fundacin, es decir el da primero(1)dejuliode2003;comotampocoescierto,entonces,quesehayadebatidoyaprobado en la asamblea de julio ocho (8) de 2003. Por lo anterior el acta de fundacin se aparta de la verdad, en tal estado, resulta claro concluir que se indujo en error a la Administracin para lograrlainscripcinenelregistrosindical,queseutilizaronmediosilegalesparaello. 8. A folios 87 y 88 yace la resolucin nmero 2524 de octubre 3 de 2003, que en la parte resolutiva,artculoprimero,anuncia:ARTUCLOPRIMERO.ORDENARlainscripcinen el Registro Sindical del acta de constitucin, de la organizacin sindical denominada SINDICATONACIONALDETRABAJADORESDEINDUSTRIALDEGASEOSAS S.A. SINTRAINDUdeprimergradoydeindustria...(subrayadelDespacho),Resultaevidenteen este punto, que si el sindicato es de trabajadores de la empresa denominada INDUSTRIAL DE GASEOSAS S.A., MAL PUEDE CLASIFICARSE COMO DE Industria, toda vez que para dicha conformacin se hace absolutamente necesario que se conforme con trabajadores de varias empresas de la misma industria. Entonces, realizada as su clasificacin, deviene en ilegal, por contrariarlasvocesdelartculo356delcdigosustantivodelTrabajo. ... Luego desde su inicio el ente sindical cuestionado inobserv la constitucin Poltica y la Ley, esencialmente en su denominacin cuando se anuncia como de industria, cuando est compuestoportrabajadoresdelaEmpresaIndustrialdeGaseosasS.A...
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 ... DelDerechodeAsociacinydelAbusodelDerecho ... si los trabajadores se organizan en un ente sindical, con propsitos diferentes al objeto social quedebe cumplirineludiblementeunsindicatodetrabajadores,osimplementeparaobteneruna proteccin foral y de esta manera limitar al empleador en su facultad constitucional y legal de dar por terminados los contratos de trabajo, resulta evidente que no se est cumpliendo el derechodeasociacin.Pero,siademsdeello,unavezterminadalaproteccinforalquenacede la fundacin de un sindicato, se crea uno nuevo, con los mismos trabajadores, o con gran parte delosmismosquefundaronelprimero,nosolosaltaalavistaquesedesvirtalanaturalezadel derechodeasociacin,sinoqueseestabusandodeformaaberrantededichoderecho. Enelcasoquenosocupa,nocabeduda,unavezanalizadocuidadosamentetodoelacervo,quese han verificado hechos constitutivos del comnmente llamado carrusel de sindicatos, por una parte,ydelabusodelderechoporotra.Taleshechossonlossiguientes: 1. La creacin de sindicatos al interior de la empresa en Enero de 1996: SINTRAINDEGA; EN OCTUBRE ONCE (11) DE 2000: ASTDVEPA; En MAYO 1 DE 2001: ATLIVENT; En Mayo 10 de 2001: ANTRAPROPOP; en julio 9 de 2001: SINTRANALCHOC; en enero 6 de 2002: SINTRAPANAMCO; en marzo 13 de 2002: SINTRALCTEOS; en julio 1 de 2003: SINTRAINDI; Enero 2 de 2004: SINTRACOCACOLA; Septiembre 19 de 2004: SINTRAPACOL. 2.Delosveintisiete(27)trabajadoresdelaempresaqueefectivamenteasistieronalaasamblea de fundacin de julio 1 de 2003, como ha quedado demostrado, todos, es decir los veintisiete (27) de SINTRAINDU, son afiliados a la organizacin sindical SINTRAINDEGA, es decir

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...(Se citan aqu los veintisiete nombres de los trabajadores, entre los que figuran las personas aqudemandantes)88 3. De estos mismos afiliados a SINTRAINDU, que como qued escrito pertenecen a SINTRAINDEGA, tambin estn afiliados a ASTDVEPA, sin cotizar ni a SINTRAINDI ni a ASTDVEPA, LOS SIGUIENTES: (Se citan aqu 15 trabajadores , entre los cuales figura el seor Hermes Prada Valvuena, aqu demandante en calidad de representante legal de SINTRAINDU)89 4. De los afiliados que crearon SINTRAINDU, se congregaron en asamblea de marzo 13 de 2002, para conformar SINTRALCTEOS, los siguientes: (Se citan aqu 8 trabajadores , entre loscualesfiguraelseorHermesPradaValvuena,aqudemandanteencalidadderepresentante legaldeSINTRAINDU)90 5. DelosmismosafiliadosqueconformaronSINTRAINDU,secongregaron enseptiembre 19 de2003,paracrearSINALTRAPACOL:(Secitanaqu6trabajadores) ... 8.LosafiliadosalenteSINTRAINDUnoaportanporconceptodecuotasordinariasaste,ya contrario sensu, se demuestra con abismal contundencia, afolios 38 A 48... que participaron en las asambleas de SINTRAINDEGA, CON VOZ Y VOTO, Y QUE AUTORIZAN DESCUENTOS, AUN DE CUOTAS EXTRAORDINARIA, con destino a

SINTRAINDEGA, desvirtuando de esta manera la existencia real del sindicato Sintraindu, y determinando, en cambio, que su creacin es totalmente ficticia, que Sintraindu no presenta pliegos de peticiones, no ejerce las facultades de negociacin, que no celebra convenciones

88 89

Parntesisfueradeloriginal. Parntesisfueradeloriginal 90Parntesisfueradeloriginal

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colectivas de trabajo, que no ejecuta, en definitiva, ninguno de los actos propios de un sindicato detrabajadores;quesuinscripcinenelregistrosindicalinicialmentetuvolafinalidaddelograr una garanta foral para fundadores, adherentes y directivos sindicales, y de ah en adelante mantener dicha garanta para los dignatarios, acudiendo a nuevas fundaciones para extender a losdemstrabajadoresdelaempresaencomento. 9.Asmismoesrelevanteenelacervoprobatorio,comoseexpusoenanterioracpite,queenla fundacin de SINTRAINDU, no se discutieron y aprobaron los estatutos, antes de radicar la solicituddeinscripcinenelRegistrosindical,anteelMinisteriodeTrabajoySeguridadSocial, hoy Ministerio de la Proteccin Social, y que inclusive, se desarrollaron actos sindicales de especial importancia, sin cumplir con este trmite, lo que determina que esos actos son invlidos, pues era necesario, por ejemplo, para elegir a los dignatarios de la Junta Directiva, que estuvieran aprobados previamente los estatutos, por que en todo caso dicha eleccin debe sujetarse a los propios reglamentos de la organizacin, que no son otros que los mismos estatutos.... Loanteriorsedesprende,nosolodelaspruebasarrimadasalexpedienteporelpeticionario,sino de la misma verificacin hecha por esta Coordinacin, a travs de la inspeccin de la documentacin que de SINTRAINDU reposa en las instalaciones de la Coordinacin de ArchivoSindicaldeesteMinisterio... Por todo lo anterior, se concluye con meridiana claridad que fueron varias las ilegalidades en quehaincurridoSINTRAINDU,que conllevanindefectiblemente aaccederalaspeticiones del apoderadodelaempresa... En todo caso, cabe advertir al peticionario que la revocatoria parcial que habr de decretarse en esta providencia no determina de manera alguna la cancelacin del registro sindical de SINTRAINDU; como quiera que esto solo es posible ante la justicia ordinaria, a la que deber cumplirlaempresaconelactoadministrativoporestaCoordinacinproferido...
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Por otra parte, se impone resaltar que la revocatoria a la cual se accede por este Despacho no requiere del consentimiento del ente sindical afectado, por las mismas razones que se han expuesto, es decir, por haberse producido el acto de inscripcin en el registro sindical de este ministerio,delsindicatoSINTRAINDU,pormediosilegales.Parasustentarloenunciado,debe tenerse en cuenta la Sentencia del honorable Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo,deJulio16de2002.... Porloanterior,estaCoordinacin Resuelve: ARTCULO PRIMERO: Revocar la resolucin nmero 02524 del tres (3) de octubre de 2003, por medio de la cual este Ministerio orden la inscripcin en el Registro sindical, delacta defundacin,eldepsitodelosestatutosylainscripcindelaJuntadirectivadelaorganizacin sindical denominada SINDICATO NACIONAL DE TRABAJADORES DE INDUSTRIAL DE GASEOSAS S.A. SINTRAINDU, DE PRIMER GRADO Y DE INDUSTRIA, SEGN ASAMBEADEFUNDACINDEJULIO1DE2003...

5.3.1.2. AjuiciodelaSala,lasimplelecturadelasconsideraciones vertidasenlaResolucinqueparcialmenteseacabadetranscribir demuestranquelaCoordinacindelGrupodeTrabajoyEmpleode laDireccinTerritorialdeCundinamarcadelMinisteriodela ProteccinSocialhizounestudiodelmaterialprobatorioque reposabaendichoMinisterio,referentealtrmitedeinscripcinenel registrosindicaldelactadefundacindelaorganizacingremial denominadaSINTRAINDU,delcualconcluynodemanera caprichosa,sinoreflexiva,pormenorizadayseria,queelacto administrativoquehabaordenadodichainscripcinhabasido obtenidoilcitamente,porvariosmotivos,quenoesnecesariovolver aahoraamencionar.Aslascosas,debeconcluirsequelamanifiesta ilegalidad,tantodelasconductasreprochadasalosfundadoresdel
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sindicato,comodelosmediosutilizadosparalograrlaexpedicin delactoadministrativoqueordenlainscripcindesuacta fundacional,susestatutosysujuntadirectiva,estuvoplenamente probadaenelprocedimientoadministrativoqueagotelMinisterio. 5.3.1.3. Aslascosas,habindoseestablecidoqueelacto administrativorevocadoporlaAdministracinfueobtenido ilcitamenteyenformaabusivadeunderecho,conformealo explicadoanteriormentenoeramenesterobtenerelconsentimiento delbeneficiarioobeneficiarios,enestecasoelSindicato SINTRAINDUylosmiembrosdesujuntadirectiva.Noobstante, comosedijoadsupra,apesardeestacircunstanciaseranecesario queseagotaraelprocedimientoprevistoenlosartculos14,28,34,35 y74delCdigoContenciosoAdministrativo.Enefecto,recurdese queconformeseexplicenlasentenciaC672de200191:

AlrespectolaCorteconstataquedeacuerdoconelCdigoContencioso Administrativo,yaseaquelarevocatoriaprocedaconosinelconsentimiento delparticular,staestsometidaentodocasoalprocedimientoestablecido enelartculo74delCdigoContenciosoAdministrativo.Dichoartculo sealaalrespectoque: Artculo74.Procedimientoparalarevocatoriadeactosdecarcterparticulary concretoParaprocederalarevocacindeactosdecarcterparticularyconcretose adelantarlaactuacinadministrativaenlaformaprevistaenlosartculos28y concordantesdeesteCdigo.(...)

Elartculo28alqueremite,seubicaenelCaptuloVIIDelasactuaciones administrativasiniciadasdeoficioyseala:

Artculo28DeberdeComunicarCuandodelaactuacinadministrativa iniciadadeoficiosedesprendaquehayparticularesquepuedenresultar afectadosenformadirecta,aestosselescomunicarlaexistenciadela actuacinyelobjetodelamisma.

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M.P.lvaroTafurGalvis.

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Enestasactuacionesseaplicarenlopertinente,lodispuestoenlos artculos14,34y35.
Estosartculosestablecenasuvezque:

Artculo14.Cuandodelamismapeticinodelosregistrosquellevela autoridad,resultequehaytercerosdeterminadosquepuedenestar directamenteinteresadosenlasresultasdeladecisin,selescitarparaque puedanhacerseparteyhacervalersusderechos.Lacitacinseharpor correoaladireccinqueseconozcasinohayotromediomseficaz. Enelactodecitacinsedaraconocerclaramenteelnombredel peticionarioyelobjetodelapeticin. Silacitacinnofuereposible,opudiereresultardemasiadocostosao demorada,seharlapublicacindequetrataelartculosiguiente. Artculo34.Durantelaactuacinadministrativasepodrnpediry decretarpruebasyallegarinformaciones,sinrequisitosnitrminos especiales,deoficiooapeticindelinteresado. Artculo35.Habindosedadooportunidadalosinteresadospara expresarsusopiniones,yconbaseenlaspruebaseinformesdisponibles,se tomarladecisinquedebersermotivadaalmenosenformasumariasi afectaaparticulares. Enladecisinseresolverntodaslascuestionesplanteadas,tanto inicialmentecomoduranteeltrmite. Cuandoelpeticionarionofuereeltitulardelintersnecesariopara obtenerlosolicitadoopedido,lasautoridadesnegarnlapeticiny notificarnestadecisinaquienesaparezcancomotitularesdelderecho invocado,paraquepuedanhacersepartedurantelavagubernativa,sila hay. LasnotificacionesseharnconformelodisponeelcaptuloXdeeste ttulo. Elartculo74que,comosehavisto,remitealarticulo28delmismo Cdigoysteasuvezalasnormasrelativasalacitacindelinteresado(art.
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14C.CA.),laoportunidadparapresentarpruebas(Art.34C.C.A)ylos presupuestosparalaadopcindedecisiones(Art.35C.C.A),consagraen consecuenciaundebidoproceso,quedeacuerdoconlascircunstancias podraplicarseporelfuncionariocompetentealquesehaadvertidodela ausenciaderequisitosaquealudelanormaatacada.(Negrillasysubrayas fueraeloriginal)

As las cosas, pasa la Sala a ocuparse en verificar si, antes de proceder a la revocatoria del su acto propio, en el presente caso la Administracin agot el procedimiento previstoenlosartculos14,28,34,35y74delCdigoContenciosoAdministrativo.

5.3.2 Segundoasunto:elagotamientoporlaAdministracindelo previstoenlosartculos14,28,34,35y74delCdigoContencioso Administrativo.

5.3.2.1 Delodispuestoenlosartculos14,28,34,35y74del CdigoContenciosoAdministrativosedesprendequeelMinisterio deTrabajo,apesardenoestarobligadoacontarconel consentimientodeSINTRAINDUnidelosmiembrosdesujunta directivaparaprocederarevocarlaResolucin02524del3de octubrede2003,pormediodelacualsehabaordenadola inscripcinenelregistrosindicaldelactadefundacin,losestatutos ylajuntadirectivadeeseSindicato,stenaquecumplirconlos siguientesrequisitosparaprocederatalrevocatoria:(i)comunicarla existenciadelaactuacinyelobjetodelamismaaquienespudieran resultarafectadosconladecisin,puesasloordenaelartculo28 delCdigoContenciosoAdministrativo,alcualremiteel74ibdem, queregulaelprocedimientoparalarevocatoriadeactosdecarcter particularyconcreto.Paraestacomunicacindebanaplicarse,enlo pertinente,losartculos14,34y35delmismoCdigo.(ii)Envirtud delodispuestoporelartculo14,lacomunicacinanteriordebaser enviadaporcorreoaladireccinconocidaalosposiblesafectados,si nohubieraotromediomseficaz.(iii)Noobstante,sila comunicacinnohubierasidoposible,opudieraresultardemasiado costosaodemorada,erafactiblepublicarlaenunperidicodela
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entidadoenotrodeampliacirculacinenellugar,segnlo disponenlosartculos14y15delC.C.A.(iv)Durantelaactuacin, debahabersedadolaoportunidaddepedirpruebasyallegar informacionesapeticindelinteresado,conbaseenlascualesse tomaraladecisin,quedebasermotivada.

PasalaSalaaverificarelcumplimientodelosanterioresrequisitos: Al folio 126 del cuaderno nmero 2 del presente expediente de tutela, obra copia de la comunicacin enviada por la Coordinacin de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de laDivisinTerritorialdeCundinamarcadelMinisteriodelaProteccinSocial,dirigida al representante legal de SINTRAINDU, el la cual se lee: Atentamente comunico a Usted que ante esta coordinacin cursa solicitud de REVOCATORIA DIRECTA , de la Resolucin numero 0524 de octubre 3 de 2003, por medio de la cual se orden la inscripcin en el Registro sindical de la fundacin de la organizacin que Usted representa, radicada con el nmero 5 6287demarzo1de2005ysuscritaproeldoctorJAIMEPINZNQUINTERO,encalidadde Apoderado Especial de la empresa PANAMCO COLOMBIA S.A. Lo anterior para su conocimientoyfinespertinentes.92 Esta comunicacin fue enviada a la sede del Sindicato y recibida el 6 de mayo de 2005, como consta en la copia de la prueba de entrega expedida por la firma Postexpress, visible al folio 193 del cuaderno 3. De esta manera, estima la Sala que el Ministerio de la Proteccin Social s dio cumplimiento al artculo 28 del Cdigo Contencioso Administrativo, conforme al cual Cuando de la actuacin administrativa iniciada de oficio se desprenda que hay particulares que pueden resultar afectados en forma directa, a estos se les comunicar la existencia de la actuacin y el objeto de la misma. En estas

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Noesposibleenlacopiaconstatarlafechadelacomunicacin.ElMinisterioylosdemandantes coincidenenquefuedel4demayode2005.

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actuaciones se aplicar en lo pertinente, lo dispuesto en los artculos 14, 34 y 35.(Negrillas fueradeloriginal) Ahora bien, en cuanto a lo alegado por el Sindicato demandante, segn el cual no era suficiente la anterior comunicacin, pues de conformidad con el artculo 14 del C.C.A era necesario que el sindicato fuera citado a la actuacin administrativa, la Sala estima que no le asiste razn a la entidad gremial. En efecto, conforme al artculo 28 del C.C.A., en la actuacin administrativa se aplicar en lo pertinente lo dispuesto en el artculo 14 ibidem, que se refiere a la citacin de terceros. No obstante, como comunicacin y citacin son trminos que significan distintas cosas, pues comunicaressimplementeinformarporcualquiermediosobrelaexistenciayobjetode la actuacin administrativa, al paso que citar es el acto de la autoridad por medio del cual se ordena la comparecencia de una persona a dicha actuacin, la nica manera de entender lo dispuesto en el artculo 28 cuando afirma que en las actuaciones administrativas se comunicar a los interesados la existencia y el objeto de la misma, para lo cual se aplicar en lo pertinente lo dispuesto en el artculo 14, es considerando quelopertinenteeslamaneraenquesesurtirlacomunicacin,queserlamismaen queseordenallevaracabolacitacincuandoellaesrequerida.Esdecir,porcorreoala direccin que se conozca si no hay otro medio ms eficaz, dando a conocer claramente el nombredelpeticionarioyelobjetodelapeticin. As las cosas, en el caso presente estima la Sala que se dio cumplimiento tanto al artculo 14 del C.C.A., que ordena comunicar la actuacin administrativa, como al 28 ibidem, aplicable en lo pertinente, es decir en la forma en que se deba surtir dicha comunicacin. Ciertamente, ella se remiti por correo a la direccin del Sindicato, y fue recibida por ste el da 6 de mayo de 2005, como puede verificarse en la copia de certificado respectivo, denominado prueba de entrega, que obra en el expediente al

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folio 193 del cuaderno nmero 3, y como el mismo representante legal de la organizacingremialloadmiteenellibelodelademanda. Surtida la anterior comunicacin que, como se admiti, fue conocida por el Sindicato, queda claro para la Sala que durante la actuacin administrativa que concluy con la revocatoria tantas veces comentada, se dio la oportunidad al ente gremial de pedir pruebas y allegar informaciones. Otra cosa es que dicha entidad no haya hecho uso de laoportunidadconcedida. En este punto debe referirse la Sala al argumento de los demandantes, segn el cual el Ministerio obstaculiz el ejercicio del derecho de defensa y contradiccin, pues no permiti el acceso al expediente. Al respecto, tanto el Ministerio como el Sindicato demandante indican que dicho acceso se vio impedido por la circunstancia de que los miembros del ente gremial que acudieron al Ministerio carecan de un documento que acreditara la representacin legal del Sindicato. El Ministerio sostiene adems que la comparecencia de los sindicalistas para conocer el expediente tuvo lugar el da 20 de mayo de 2005, cuando la Resolucin de revocatoria ya se haba producido (se expidi el19deesemismomesyao),porlocuallosfuncionariosdelMinisterioinformarona losinteresadosquesehabaproducidotaldecisin,peroqueparapodernotificarlaera menester presentar el documento que acreditara la representacin legal, el cual no tenan. De esta manera, estima la Sala que la circunstancia de no poder conocer el expediente se debi a la culpa del mismo Sindicato, y no a la actitud renuente del Ministerio. En todo caso, la comunicacin que se surti el da 4 de mayo le dio la Sindicato la oportunidad de concurrir a la actuacin administrativa y dentro de ella pedirpruebasyallegarinformaciones,conformeloexigeelartculo34delC.C.A. Finalmente, segn lo dispuesto por el artculo 35 del C.C.A., la decisin del Ministerio tena que haber sido motivada, al menos en forma sumaria. A este respecto, lasextensasconsideracionesvertidasenlaparteconsiderativadelaResolucin1286de
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19 mayo de 2005, contentiva de la revocatoria directa, arriba transcritas en forma parcial, en las cuales se hace alusin al material probatorio examinado para llegar a la determinacin administrativa de revocar el acto propio, son suficiente prueba del cumplimiento de lo ordenado por dicho artculo 35, sin que sea necesario hacer al respectoconsideracionesadicionalesenlapresenteSentencia. Portodoloanterior,laSalaestimaqueeneltrmitedelaactuacinadministrativaque culmin con la revocatoria directa tantas veces comentada, se dio cumplimiento a lo prescrito en los artculos 14, 28, 34, 35 y 74 del Cdigo Contencioso Administrativo. Slorestadecirqueencuantoalasupuestairregularidadquesederivaradelhechode que el representante de PANAMCO COLOMBIA S.A. hubiera podido presentar la solicitud de revocatoria directa fuera del horario de atencin al pblico del Ministerio, las explicaciones de este ltimo resultan satisfactorias, al indicar que los demandantes confundenelhorarioderecepcindecorrespondencia,coneldepresentacinpersonal dememoriales.

5.3.3 Tercerasunto:sielseorWilliamAlfredoNavasSalguerofue despedidoporPANAMCOCOLOMBIAS.A.sinautorizacinjudiciala sabiendasdeque,porgozardelfuerosindical,paraprocederaldespido serequeradichaautorizacin.

Obraenelexpedientepruebadequeel19demayode2005el MinisteriodelaProteccinSocialprofirilaResolucin01286de2005, mediantelacualserevoclaResolucin02524de2003.Asmismo,de queel13dejuniode2005elrepresentantelegaldeSINTRAINDU presentlosrecursosdereposicinyapelacincontradichaResolucin, loscualesfuerondecididosnegativamente.LaResolucinmediantela cualseresolvielrecursodeapelacineslanmero2141de2005, contralacualnoprocedanrecursosquedandoportantoagotadalava gubernativa,quefuenotificadapersonalmentealrepresentantede PANAMCOCOLOMBIAelda25dejuliode2005,yalrepresentante
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legaldeSINTRAINDUelda27delmismomesyao.(Folio225del cuaderno2,alreverso) Ahorabien,existetambinenelexpedientepruebadequeelda26de juliode2005PANAMCOCOLOMBIAS.A.citalseorWilliam AlfredoNavasSalgueroadiligenciadedescargos,afindequerindiera explicacionesrespectoalincumplimientodesusobligacioneslaborales. Adichareuninfueronconvocadostambindosrepresentantesdel sindicato,dandoconelloacatamientoalosealadoenelPargrafo1 delArtculo15delaConvencinColectivadeTrabajo.93Esdeanotarse quelosdosmiembrosdelsindicatoquefueronconvocadosporescrito, leyeronlacitacinperorehusaronfirmarla,segnseindicasobrela copiadelamisma,enanotacinmanuscritadequienlesentregdicha citacin.Asmismo,elseorNavasSalguero,citadoadescargos, rehusfirmarlacitacin. Enelactacorrespondienteadichadiligenciadedescargos,seleeque losrepresentantesdelacompaaleyeronaltrabajadorunpliegode cargosreferentealincumplimientodealgunasdesusobligaciones laborales,yqueledieronoportunidaddemanifestarsealrespecto.El trabajadornegelincumplimientoqueseleimputabaymanifestsu inconformidadporhabersidocitadoaladiligenciaelmismodaenque ellatuvolugar,sindarleoportunidaddeprepararsudefensa.Los representantesdelsindicato,peseahabersidoconvocados,no acudieronalacitacin. Ahorabien,trasladiligenciadedescargos,dicenlosdemandantesque elmismoda26dejuliode2005elseorWilliamAlfredoNavas Salguerofuedespedido,asabiendasdeque,porgozardelfuero sindical,paraprocederataldespidoserequeraautorizacinjudicial.94 Laempresademandada,PANAMCOCOLOMBIAS.A.nocontradice queelhechodeldespidosehayaproducidoenesafecha,peros sostienequeparaesemomentoeltrabajadornocontabaconlagaranta foral.

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Lascopiasdelacitacinaladiligenciasonvisibleenelexpedienteafolios87y88delcuadernonmero 4. 94 En la demanda se afirma que se adjunta copia de la carta de despido del seor Navas Salguero, pero el Despacho del magistrado sustanciador no la encontr dentro del acervo probatorio arrimado al expediente.Portalraznnosepudoconstatarlafechaexactadeldespido.

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SobreestepuntolaSalaconstataqueporcuantolaResolucin2141de 2005(queresolvielrecursodeapelacininterpuestoporelSindicato encontradelaResolucin01286de2005,contentivadelarevocatoria directa)noadmitarecursoalgunoyfuenotificadaaPANAMCO COLOMBIAS.A.elda25dejuliodeesemismoao,eldespidodelda 26noseprodujoasabiendasdequeporgozareltrabajadorde garantaforal,serequeraautorizacinjudicialparaterminar unilateralmenteelcontratodetrabajo.Todolocontrario,taldespidose produjocuandoelempleadorconociqueestabaenfirmelaResolucin 01286de2005,revocatoriadelaResolucin02524de2003.Ciertamente, conlanotificacinsurtidael25dejulioalapoderadodePANAMCO COLOMBIAS.A.,estaCompaasupoqueladecisinderevocarla inscripcindelajuntadirectivaerainapelableantelaAdministracin,y soloentoncesprocedialdespido. Adicionalmente,comolohaceverlaSociedaddemandada,existaotra raznparaconsiderarqueelseorNavasTalerocarecadefuero sindicalparaelmomentoenquefuedespedido.Talraznestribabaen que,porocuparuncargodeconfianzaymanejo,segnloprescritopor elartculo53delaLey50de1990,nopodaformarpartedelajunta directivadelsindicato,niserdesignadocomofuncionariodelmismo. Portodoloanterior,noesderecibolaacusacinformuladaenal demanda,segnlacualPANAMCOCOLOMBIAS.A.habra despedidoauntrabajadorquegozabadefuerosindical,asabiendasde talcircunstancia.AslascosaslaSaladesestimaqueenelpresentecaso seestenpresenciadeunavulneracindelosderechosaldebido proceso,altrabajoodeasociacinsindicaldelosdemandantes.La organizacinsindicalSINTRAINDU,segnlodecidilaautoridad administrativacompetentetrasunlargoydetenidoexamenprobatorio yconfundamentoenseriosargumentosjurdicos,obtuvolainscripcin enelregistrosindicaldesuactafundacional,estatutosyjuntadirectiva demanerailegalyabusivadelderecho,sinquesobredichaactuacin puedaahoraedificarunpretendidoderechoagarantaforal. Ciertamente,estagarantanoessimplementeunderechosubjetivo, sinoprincipalmenteunaformadegarantizaralsindicatosuposibilidad deexistirydeactuar,segnseexplicporestaCorporacinenla

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SentenciaC381de200095,cuandodijoquelagarantaforalbuscaba impedirquemedianteeldespido,eltrasladooeldesmejoramientode lascondicionesdetrabajo,elempleadorperturbaraindebidamentela accinlegtimaquelaCartareconocealossindicatos96.Entalvirtud,el fuerosindicalesunmecanismodeproteccinestablecido primariamenteenfavordelSindicato,yslosecundariamentepara protegerlaestabilidadlaboraldelosrepresentantesdelostrabajadores. Deestamanera,establecidoelabusodelderechoenlaconformacinde unSindicato,carecedefundamentojurdicoelfuerosindicalquesus fundadoresodirectivospuedanreclamar,puessetratadeunaderecho que,ensusaspectossubjetivos,dependedellenodelalegalidaddela organizacinquesepretendeproteger. Entodocaso,laSalaaclaraquefrentealasacusacionescontenidasenla demanda,segnlascualeseldespidoviollagarantaforalyse produjotrasunasimulacindediligenciadedescargos,elseor NavasSalguero,aqudemandante,tieneexpeditaslasaccionesde reintegroylaordinarialaboral,antelajurisdiccinlaboral.
PROTECCINDERIVADADELFUEROSINDICAL NODEPENDEDELREGISTRODELSINDICATOANTEELMINISTERIO SentenciaT234de11demarzode2005. MagistradoPonente:Dr.JaimeArajoRentera EXTRACTOS:Enefecto,enprimeramedidasedebeindicarqueelnacimiento,esdecirla existencia, de un sindicato y la adquisicin automticadesu personerajurdica,esuna situacindiferentealmomentodesuinscripcinenelregistrosindical.

M.PAlejandroMartnezCaballero Ver, entre otras, las sentencias T326 de 1999, SU036 de 1999, T728 de 1998, T297 de 1994, C593 de 1993.
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De acuerdo con lo normado por el artculo 364 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artculo 44 de la Ley 50 de 1990, toda organizacin sindical, por el solo hecho de su fundacin, y a partir de la fecha de la asamblea constitutiva, goza de personera jurdica, pero podr actuar vlidamente ante terceros cuando se inscriba en elregistrosindicaldelMinisteriodela Proteccin Social. Por tanto, el precitado registro cumple con las funciones de publicidad y prueba del ente sindical, y no prueba la exis tenciadelmismo,estasedaconelactadesuconstitucin. As pues, la negativa de la inscripcin de una organizacin sindical en el registro sindical del Ministerio de la Proteccin Social, no implica que pierda o se le suspenda su personera jurdica, es decir, que deje de existir ya que esta tiene reserva judicial por disposicinexpresadelinciso3delartculo39delaCartaSuperior13.

Enesteordendeideas,estaSaladeRevisinsostienequemientrasla organizacinsindicalexista,losmiembrospertenecientesalajuntadirectiva,as comosusfundadores,gozandelaproteccindelfuerosindicaly,portanteno puedenserdespedidos,desmejoradosotrasladadossinlaautorizacinprevia quedebeotorgareljuezdeltrabajo.

Por consiguiente, la proteccin derivada del fuero sindical no depende de la decisin que tome el Ministerio de la Proteccin Social respecto de la inscripcin o no en el registrosindicaldelaorganizacinsindical.

En consecuencia, aceptar la tesis expuesta por Bancaf S.A. en lascontestaciones de las demandas de tutela, en el sentido de afirmar que el Sindicato de Industria de Empleados Bancarios SIEB no gozaba de personera jurdica por la revocatoria de su inscripcin en el registro sindical, sera reconocer que una autoridad de naturaleza estatal pudiera ejercer una limitacin del derecho de la libertad de asociacin sindical, lo cual de manera flagrante desconocera los postulados constitucionales previstos en el artculo 39 constitucional, a saber: la constitucin de la organizacin sindical sin
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intervencin del Estado, el reconocimiento automtico de su personera jurdica, y la reservajudicialparalacancelacinosuspensindedichapersonera.

Enconclusin,laexistenciadelaorganizacinsindicalsepresentadesdeel momentomismodesufundacin,ysupersonerajurdicaseadquiereapartirde lafechadelaasambleaconstitutiva.Portanto,desdeesafecha,tantolajunta directivacomolosfundadoresdelsindicato,gozandelbeneficiodelfuero sindical.

Por el contrario, el registro sindical lo que pretende es que el sindicato ya constituido pueda ejercer las funciones consagradas en los artculos373y374delCdigoSustantivo delTrabajoyactuarvlidamenteanteterceros. CASON5 SUMARIOFUEROSINDICAL.CARGADINAMICADELAPRUEBA. RicardoCastrodirectivosindical,aforado,esdespedidosinquemediaraainstanciadel empleadorpermisojudicial.Iniciaprocesodefuerosindicalsolicitandoelreintegro;la empresa empleadora alega que carece de fuero toda vez que el sindicato tiene menos de 25 afiliados, pues antes del despido del Sr. Castro, nicamente tena 24 afiliados. Solicita como prueba se verifique esa informacin en los libros que para el efecto debe llevarelsindicato. AUTOEVALUACIN

1. Eneleventoenqueseacreditaraqueefectivamenteelsindicatotieneun nmeroinferiora25afiliados,Ustedcomojuez,admitiraqueelSr. RicardoCatro,poresehecho,carecedeproteccinforal,yen consecuenciaabsuelvealempleadordelreintegro?.

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2. Deberaelempleadoradelantareltrmitedeunprocesosumariolaboral enordenaquesedeclareladisolucinyliquidacindelsindicato,as comolacancelacindesuinscripcinenelregistro?,oantelapremura deltiempo,podraexcepcionarstasituacinenelprocesodefueron sindical,talcomoseplanteenelcasopropuesto? 3. Siseiniciaelprocesosumarioporelempleadorbuscandoacreditarla reduccindelnmeromnimodeafiliados,aquienlecorrespondela cargaprobatoriadeesehecho?.Qusucedesielsindicatonosuministra alprocesoloslibrosendondesellevaelregistrodeafiliados?

DECISIONESJUDICIALES CARGA DINMICA DE LA PRUEBA PARA ESTABLECER NMERO DE AFILIADOSALSINDICATO.

TRIBUNALSUPERIORDISTRITOJUDICIAL SALALABORA(RAD.1620070049701 30denoviembrede2007

() En este orden de ideas, acude la Empresa Colombiana de Vas Frreas, Ferrovas a la jurisdiccin, anhelando, se disponga la disolucin del sindicato de base de primer grado SINTRAFERROVIAS por reduccin de sus miembros a un nmero inferior a 25 afiliados, as como la cancelacin de la inscripcin del sindicato en el registro sindical. Al punto, la accionante resulta legitimada para proponer esta accin, toda vez que demuestraintersjurdico,alsereldemandado,sindicatodeprimergradoydebase (fl.15), siendo la empresa demandante el empleador de los miembros de la
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agremiacin, apoyndose en derecho en el artculo 56 de la Ley 50/90, el cual modific el artculo 401 del C S del T, esto es, que hubo reduccin de los afiliados a un nmero inferiora25trabajadores,art.401literaldCSdelT. En esta perspectiva es claro que le corresponde al accionante demostrar el supuesto de hecho invocado, para el efecto, incorpora a los autos a folio 12, 41 y 42 un listado de trabajadores afiliados al sindicato demandado, certificando el liquidador de la parte actora,queal6dejuliode2007seencuentranafiliados23trabajadoresoficiales(fl.41). Al tema, si bien el Juzgado de conocimiento indic que nadie puede crearse su propia prueba, infiri de la contestacin de la demanda, particularmente de los fundamentos de la defensa (fl.48) que evidentemente exista una disminucin en el nmero mnimo de afiliados al sindicato, adems de sentar que el demandado no acredit que la organizacinsindicalnotenaunnmeroigualosuperiora25. Planteadas as las cosas debe advertirse, tal como se anot que la carga probatoria le corresponde a quien afirma un hecho, en este caso al demandante, as que deben producir certeza y convencimiento en el Juez los medios probatorios invocados, desde luegodespusdelavaloracinqueensuconjuntoefecteeloperadorjudicial. Ahora bien, igualmente conviene recordar que el Juez no est sujeto a la tarifa legal de laprueba,sinoalalibreformacindelconocimiento.(art.60,61CPL). En estas circunstancias, la Juez de la causa estima la prueba trada por la demandante, as como la actitud del la demandada al sustentar la respuesta de su defensa, es suficiente para inferir que hubo disminucin de los afiliados en sindicato, en nmero inferior a 25 miembros, criterio no alejado de los cnones de la libre formacin del conocimiento, pues a pesar de la obligacin del sindicato de llevar libros en donde reposen los afiliados, no se exige una prueba solemne en orden a determinar en juicio el nmero de afiliados, as que si el empleador provee el listado de sus trabajadores, indicando cuales de ellos son afiliados al sindicato, y este al contestar el libelo anuncia que la accionante ha iniciado distintos procesos de fuero sindical, lo que ha trado
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comoconsecuencialadisminucin delnmero deafiliadosdelaorganizacinsindical, para luego solicitar su disolucin y liquidacin, resulta razonable inferir, sin calificar las motivaciones de los procesos de fuero sindical, iniciados por la empresa, que existe disminucin en nmero de afiliados al sindicato, persuasin racional perfectamente aplicable a los autos. Sobre el tema de la libre apreciacin de la prueba se ha pronunciado la Sala de Casacin Laboral en fallo de abril 27/77, extractndose el siguienteaporte:

Elartculo61delCdigodeProcedimientoLaborallesconcedealosfalladoresde instancialapotestaddeapreciarlibrementelaspruebasaducidasaljuicio,para formarsuconvencimientoacercadeloshechosdebatidosconbaseenaquellasquelas persuadanmejorsobreculeslaverdadrealynosimplementeformalqueresultedel proceso.Todoello,claroest,sindejardeladolosprincipioscientficosrelativosala crticadelaprueba,lascircunstanciasrelevantesdellitigioyelexamendela conductadelaspartesdurantesudesarrollo. Pueden,pues,losjuecesdelasinstanciasalevaluarlaspruebasfundarsudecisin enloqueresultedealgunasdeellasenformaprevalenteoexcluyentedeloquesurja deotras,sinqueelsimplehechodeesaescogenciapermitapredicarencontradelo resueltoaslaexistenciadeerroresporfaltadeapreciacinprobatoriay,menosan, conlavehemencianecesariaparaqueesoserrorestenganeficaciaenelrecurso extraordinariodecasacincomofuentedequebrantoindirectodetextossustanciales delaleyqueconduzcaadejarsinefectoladecisinqueasestuvieraviciada. Laeficienciadetaleserroresenlaevaluacinprobatoriaparaquellevenala necesidadjurdicadecasarunfallonodependepuessimplementedequeselehaya concedidomayorfuerzadepersuasinaunaspruebasconrespectodeotrassinode que,aundelasmismaspruebasacogidasporelsentenciadorodeotrasquenotuvo encuenta,surjaconevidenciaincontrastablequelaverdadrealdelprocesoes radicalmentedistintadelaquecreyestablecerdichosentenciador,conextravoen sucriterioacercadelverdaderoeinequvococontenidodelaspruebasqueevaluo dejdeanalizarpordefectuosapersuasinqueseaconfigurantedeloquelaleyllama elerrordehecho.(Sic)
Por otra parte, conviene igualmente precisar que a pesar de estar en cabeza de la parte actorademostrarsuafirmacin,laaccionadaselimitacontrovertirelconvencimiento quepudieragenerarlapruebaaportadaporelactor,noobstanteteniendoensupoder, o de fcil acceso los libros y dems documentos que informan el nmero real de
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afiliados alsindicato, no colaborandoen este aspecto,con la administracindejusticia, enordenaqueatendiendoalospostuladosdelabuenafe,pudieradeverasconfrontar o contrastar, el convencimiento que se genera con los datos obrantes en juicio, con los aludidos libros, es lo que la doctrina denomina hoy la carga dinmica de la prueba, a este punto conviene citar el siguiente extracto, tomado del mdulo prueba judicial, anlisisyvaloracin,escuelajudicial,RodrigoLaraBonilla,autorJairoIvnPea,as:

correspondeaunadoctrinaqueseintrodujoconlafinalidaddeflexibilizarla rigidezenlaquepuedecaereljuezalaplicarlacargadelaprueba(LoporiWhite 2005:60);enconsecuencia,apartirdeladificultadparaaplicarlacargadela prueba,eljuezhaceunanlisisdinmicodecadasituacin,yencasosenqueaslo determine,lacargadelapruebasetrasladaalapartequeseencuentraen condicionesdeaportarlosmediosalproceso.LaSalaContenciosoAdministrativadel ConsejodeEstado,lahaestablecidoenlossiguientestrminos()eldeberde probarundeterminadohechoocircunstanciaseimponealapartequeseencuentre enmejorescondicionesdehacerlo,auncuandonolohayaalegadooinvocado.293. Labuenafeesunodelosprincipiosenquesefundamentalacargadelaprueba, puesesunapresuncinyalmismotiempoundeber,esdecir,aunquesepresumela buenafetantodelosparticularescomodelasautoridadespblicas,antelafacilidad deaportarunapruebaaunproceso,labuenafeindicararealizardichoaporte.La lealtadsetratadeundeberlegaldelaspartesinvolucradasenunacontroversia,e implicaunaactuacinsinsubterfugios,niocultaciones,cuandounapartesoportala cargadelaprueba.Yentercerlugar,sefundamentaenelprincipiodesolidaridad, comounvalorqueorientaelordenamientojurdico;stasolidaridadespalpableenla cargadelapruebacuandoseconminaaquequienpuedaobtenermsfcilmenteuna pruebaestobligadaaaportarla.Porloanterior,seplanteaundesplazamientodel onusprobandohaciaaquellapartequeseencuentreenmejorescondicionestcnicas, profesionales,dehechooeconmicasparaaportarlaspruebas(Airasca2005:135). Enotrostrminos,lacargadinmicaimplicaunderechodelaspartesinvolucradas enunprocesoparaquequientengalamayorfacilidaddeprobarunhecho,lohaga, paraprotegeralapartemsdbilenellitigio.Estfundamentadaenla determinacindelaverdad,puessetratadeunacargaprocesalimpuestaporel ordenamientojurdicoaunadelaspartesenconsideracinasusparticulares
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condiciones(tcnicas,cientficas,institucionalesetc.)ysuproximidadconrespectoa laprueba,paraqueseaporte. Cuandoelsistemajurdicoimponeaunadeterminadapartelacargadelaprueba, enestostrminosreconoceunadesigualdadyacenteentrelaspartes,debidoalos distintosnivelesdeformacinotecnificacindelasmismas,oalafacilidaddelacual disponeunadelaspartesparaprocurarlaprueba. As,sereconocequeexisteunadesigualdadmaterialentrelaspartesinvolucradas enunlitigioysepretendesubsanarla.Elinterrogantequedebeformularsepara determinaraquincorrespondelacargadelapruebaesdelsiguientetenor:aquin lequedamsfcilprobarelhecho?Ysetratadedeterminarencadacasoculdelas partesseencuentraencondicionesmsfavorablesparasuministrarlosmedios probatoriosapartirdeloscualesseestablezcanloshechosprocesalmenterelevantes. Ladoctrinaargentinaenestamateriaasumequetieneeldeberdeprobarquiense halleenmejorcondicinprofesionalotcnicadehacerlo;quienseencuentreen mejorescondicionesdeobtenerloselementosdeprueba;quienseencuentreen mejorescondicionesparaproducirlaprueba;lapartequeposeeunconocimiento directodeloshechos;yquienafirmehechosanormales(LporiWhite2005:70) (SIC)
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CdigodeProcedimientoLaboral CdigoSustantivodelTrabajo Ley712de2001. Ley1149de2007.

DECISIONESJUDICIALES CorteSupremadeJusticiaSaladeCasacinLaboral ConsejodeEstado CorteConstitucional SalaJurisdiccionaldisciplinariadelConsejoSuperiordelaJudicatura TribunalesSuperioresdeDistritoJudicialSalasLaborales JuzgadosLaboralesdelCircuito.

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 SUPLEMENTO LEY1149DE2007 (julio13) DiarioOficialNo.46.688de13dejuliode2007 CONGRESODELAREPBLICA Por la cual se reforma el Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social para hacerefectivalaoralidadensusprocesos. ELCONGRESODECOLOMBIA DECRETA: ARTCULO 1. El artculo 32 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social modificadoporelartculo19delaLey712de2001,quedaras:

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Artculo 32. Trmite de las excepciones. El juez decidir las excepciones previas en la audiencia de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio.Tambinpodrproponersecomoprevialaexcepcindeprescripcincuandono hayadiscusinsobrelafechadeexigibilidaddelapretensinodesuinterrupcinode su suspensin, y decidir sobre la excepcin de cosa juzgada. Si el demandante tuviere quecontraprobardeberpresentarlaspruebasenelactoyeljuezresolverallmismo. Lasexcepcionesdemritoserndecididasenlasentencia. ARTCULO 2. El artculo 37 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 37. Proposicin y trmite de incidentes. Los incidentes slo podrn proponerse en la audiencia de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio, a menos de que se trate de hechos ocurridos con posterioridad; quien los propone deber aportar las pruebas en la misma audiencia; se decidirn en la sentencia definitiva, salvo los que por su naturaleza y fines requieren deunadecisinprevia. ARTCULO 3. El artculo 42 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, modificadoporelartculo21delaLey712de2001,quedaras: Artculo 42. Principios de oralidad y publicidad. Las actuaciones judiciales y la prctica de pruebas en las instancias, se efectuarn oralmente en audiencia pblica, so penadenulidad,salvolasqueexpresamentesealenlaley,ylossiguientesautos:

1. Losdesustanciacinporfueradeaudiencia. 2. Losinterlocutoriosnosusceptiblesdeapelacin. 3. Losinterlocutoriosquesedictenantesdelaaudienciadeconciliacin, saneamiento,decisindeexcepcionesyfijacindellitigioycon posterioridadalassentenciasdeinstancias.

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 PARGRAFO 1. En los procesos ejecutivos slo se aplicarn estos principios en la prcticadepruebasyenladecisindeexcepciones. PARGRAFO 2. El juez limitar la duracin de las intervenciones de las partes y de susapoderados,respetandoelderechoaladefensa. ARTCULO 4. El artculo 44 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 44. Clases de audiencias. Las audiencias sern dos: una de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio; y otra de trmite y dejuzgamiento. ARTCULO 5. El artculo 45 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, modificadoporelartculo22delaLey712de2001,quedaras: Artculo 45. Sealamiento de audiencias. Antes de terminar la audiencia el juez sealar fecha y hora para efectuar la siguiente, esta deber ser informada mediante avisocolocadoenlacarteleradelJuzgadoenunlugarvisiblealdasiguiente. Las audiencias no podrn suspenderse, se desarrollarn sin solucin de continuidad dentrodelashorashbiles,hastaqueseaagotadosuobjeto,sinperjuiciodequeeljuez comodirectordelprocesohabilitemstiempo. Enningncasopodrncelebrarsemsdedos(2)audiencias. ARTCULO 6. El artculo 46 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras:

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Artculo 46. Actas y grabacin de audiencias. Las audiencias sern grabadas con los medios tcnicos que ofrezcan fidelidad y seguridad de registro, los cuales debern ser proporcionadosporelEstado,oexcepcionalmente,conlosquelaspartessuministren. Si la audiencia es grabada, se consignar en el acta el nombre de las personas que intervinieroncomopartes,apoderados,testigosyauxiliaresdelajusticia. Elactaserfirmadaporeljuezyelsecretarioydeellaharparteelformatodecontrol deasistenciadequienesintervinieron. Cualquier interesado podr solicitar una copia de las grabaciones o del acta, y para su obtencindeberproporcionarlosmediosnecesariosparaello. En ningn caso se har la reproduccin escrita de las grabaciones. Las grabaciones se incorporarnalexpediente. ARTCULO 7. El artculo 48 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 48. El juez director del proceso. El juez asumir la direccin del proceso adoptando las medidas necesarias para garantizar el respeto de los derechos fundamentalesyelequilibrioentrelaspartes,laagilidadyrapidezensutrmite. ARTCULO 8. El artculo 53 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo53.Rechazodepruebasydiligenciasinconducentes.Eljuezpodr,endecisin motivada, rechazar la prctica de pruebas y diligencias inconducentes o superfluas en relacinconelobjetodelpleito.

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En cuanto a la prueba de testigos, el juez limitar el nmero de ellos cuando considere que son suficientes los testimonios recibidos o los otros medios de conviccin que obranenelproceso. ARTCULO 9. El artculo 59 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 59. Comparecencia de las partes. El juez podr ordenar la comparecencia de las partes a las audiencias a fin de interrogarlas libremente sobre los hechos controvertidos; la renuencia de las partes a comparecer tendr los efectos previstos en elartculo77. ARTCULO 10. El artculo 66 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social quedaras: Artculo 66. Apelacin de las sentencias de primera instancia. Sern apelables las sentencias de primera instancia, en el efecto suspensivo, en el acto de la notificacin mediante la sustentacin oral estrictamente necesaria; interpuesto el recurso el juez lo concederodenegarinmediatamente. ARTCULO 11. El artculo 77 del Cdigo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, modificadoporelartculo39delaLey712de2001,quedaras: Artculo 77. Audiencia obligatoria de conciliacin, decisin de excepciones previas, saneamiento y fijacin del litigio. Contestada la demanda principal y la de reconvencin si la hubiere, o cuando no hayan sido contestadas en el trmino legal, el juez sealar fecha y hora para que las partes comparezcan personalmente, con o sin apoderado, a audiencia pblica, la cual deber celebrarse a ms tardar dentro de los tres(3)mesessiguientesalafechadenotificacindelademanda.

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Para efectos de esta audiencia, el juez examinar previamente la totalidad de la actuacinsurtidayserlquienladirija. Enlaaudienciadeconciliacinseobservarnlassiguientesreglas: Si alguno de los demandantes o de los demandados fuere incapaz, concurrir su representantelegal. Si antes de la hora sealada para la audiencia, alguna de las partes presenta prueba siquiera sumaria de una justa causa para no comparecer, el juez sealar nueva fecha para celebrarla, la cual ser dentro de los cinco (5) das siguientes a la fecha inicial, sin queenningncasopuedahaberotroaplazamiento. Excepto los casos contemplados en los dos (2) incisos anteriores, si el demandante o el demandadonoconcurrenalaaudienciadeconciliacin,eljuezladeclararclausurada yseproducirnlassiguientesconsecuenciasprocesales:

1. Sisetratadeldemandantesepresumirnciertosloshechossusceptiblesde confesincontenidosenlacontestacindelademandayenlasexcepciones demrito. 2. Sisetratadeldemandado,sepresumirnciertosloshechosdelademanda susceptiblesdeconfesin.

Lasmismasconsecuenciasseaplicarnalademandadereconvencin. 3. Cuandoloshechosnoadmitanpruebadeconfesin,lanocomparecenciade laspartesseapreciarcomoindiciograveensucontra. 4. Enelcasodelincisoquintodeesteartculo,laausenciainjustificadade cualquieradelosapoderadosdarlugaralaimposicindeunamultaafavor delConsejoSuperiordelaJudicatura,equivalenteaun(1)salariomnimo mensualvigente.

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Instaladalaaudiencia,siconcurrenlaspartes,conosinapoderados,eljuez losinvitarparaqueensupresenciaybajosuvigilanciaconciliensus diferencias,sifuerensusceptiblesdesolucinporestemedio,ysinolo hicieren,deberproponerlasfrmulasqueestimejustassinqueello signifiqueprejuzgamientoysinquelasmanifestacionesdelaspartes impliquenconfesin.Enestaetapadelaaudienciaslosepermitirdilogo entreeljuezylaspartes,yentreestasysusapoderadosconelnicofinde asesorarlosparaproponerfrmulasdeconciliacin. Sisellegareaunacuerdototalsedejarconstanciadesustrminosenelacta correspondienteysedeclararterminadoelproceso.Elacuerdotendr fuerzadecosajuzgada.Sielacuerdofueseparcialseprocederenlamisma formaenlopertinente. PARGRAFO1.Procedimientoparacuandofracaseelintentode conciliacin.Antelaimposibilidaddellegaraunacuerdototal,eljuez declararterminadalaetapadeconciliacinyenlamismaaudiencia: 1. Decidirlasexcepcionespreviasconformealoprevistoenelartculo32. 2. Adoptarlasmedidasqueconsiderenecesariasparaevitarnulidadesy sentenciasinhibitorias. 3. Requeriralaspartesyasusapoderadosparaquedeterminenloshechosen queestndeacuerdoyquefuerensusceptiblesdepruebadeconfesin,los cualessedeclararnprobadosmedianteautoenelcualdesecharlaspruebas pedidasqueversensobrelosmismoshechos,ascomolaspretensionesy excepcionesquequedenexcluidascomoresultadodelaconciliacinparcial.

Igualmente,siloconsideranecesariolasrequerirparaqueallmismo aclarenyprecisenlaspretensionesdelademandaylasexcepcionesde mrito. 4. Acontinuacineljuezdecretarlaspruebasquefuerenconducentesy necesarias,sealardayhoraparaaudienciadetrmiteyjuzgamiento,que habrdecelebrarsedentrodelostres(3)mesessiguientes;extenderlas rdenesdecomparendoqueseandelcaso,bajolosapremioslegales,y tomartodaslasmedidasnecesariasparalaprcticadepruebasenla audienciadetrmiteyjuzgamiento;yrespectoaldictamenpericialordenar sutrasladoalaspartesconantelacinsuficientealafechadeestaaudiencia.
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ARTCULO12.Elartculo80delCdigoProcesaldelTrabajoylaSeguridad Socialquedaras: Artculo80.Audienciadetrmiteyjuzgamientoenprimerainstancia.Enel dayhorasealadoseljuezpracticarlaspruebas,dirigirlas interpelacionesointerrogacionesdelaspartesyoirlasalegacionesdeestas. Lostestigosserninterrogadosseparadamente,demodoquenoseenteren deldichodelosdems.Enelmismoactodictarlasentencia correspondienteopodrdecretarunrecesodeuna(1)horaparaproferirlay senotificarenestrados. ARTCULO13.Modifcaseelartculo82delCdigoProcesaldelTrabajoyla SeguridadSocial,modificadoporelartculo40delaLey712de2001,que quedaras: Artculo82.Audienciadetrmiteyfalloensegundainstancia.Ejecutoriado elautoqueadmitelaapelacinolaconsulta,sefijarlafechadelaaudiencia parapracticarlaspruebasaqueserefiereelartculo83.Enellaseoirnlas alegacionesdelaspartesyseresolverlaapelacin. Cuandosetratedeapelacindeunautoonohayapruebasquepracticar,en laaudienciaseoirnlosalegatosdelaspartesyseresolverelrecurso. ARTCULO14.Elartculo69delCdigoProcesaldelTrabajoylaSeguridad Social,quedaras: Artculo69.Procedenciadelaconsulta.Ademsdeestosrecursosexistirun gradodejurisdiccindenominadodeconsulta. Lassentenciasdeprimerainstancia,cuandofuerentotalmenteadversasalas pretensionesdeltrabajador,afiliadoobeneficiariosernnecesariamente consultadasconelrespectivoTribunalsinofuerenapeladas. Tambinsernconsultadaslassentenciasdeprimerainstanciacuando fuerenadversasalaNacin,alDepartamentooalMunicipiooaaquellas entidadesdescentralizadasenlasquelaNacinseagarante.Enesteltimo casoseinformaralMinisteriodelramorespectivoyalMinisteriode HaciendayCrditoPblicosobrelaremisindelexpedientealsuperior. ARTCULO15.Rgimendetransicin.Losprocesosiniciadosantesdela aplicacingradualdelapresenteleysecontinuarntramitandobajoel rgimenprocesalanterior. Dentrodelaosiguientecontadoapartirdelapromulgacindelaley,el ConsejoSuperiordelaJudicaturaadoptarypondrenprcticamedidas especiales,suficientesparadescongestionarlosdespachosjudiciales
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laborales,enlosprocesospromovidosantesdelaentradaenvigenciadela presenteley. Dichasmedidasdeberngarantizarladescongestindelosdespachos judiciales,enuntrminonomayordedosaosapartirdelapromulgacin deestaley. Quienesseannombradoscomojuecesymagistrados,debernser especializadosoexpertosenderechodeltrabajooenseguridadsocial. ARTCULO16.ASIGNACINDERECURSOS.Laimplementacindel sistemaoralenlaespecialidadlaboralseharenformagradualenun trminonosuperioracuatro(4)aos,apartirdelprimero(1)deenerode 2008.ElGobiernoNacionalharlaasignacinderecursosparala financiacindedichaimplementacinencadavigencia. ARTCULO17.VIGENCIAYDEROGATORIA.Lapresenteleyentraren vigenciaconsupromulgaciny,suaplicacinseefectuardemanera gradualdeconformidadconlodispuestoenelartculo16<sic,debe entenderse15>delapresenteley;derogatodaslasdisposicionesquelesean contrarias,especialmenteelartculo38,elnumeral1delliteralc)delartculo 41modificadoporelartculo20delaLey712del2001ylosartculos81y85, modificadoporelartculo42delaLey712de2001,delCdigoProcesaldel TrabajoydelaSeguridadSocial.
LEY1010DE2006 (Enero23) DiarioOficialNo.46.160,de23deenerode2006 CONGRESODECOLOMBIA Por medio de la cual se adoptan medidas para prevenir, corregir y sancionar el acoso laboralyotroshostigamientosenelmarcodelasrelacionesdetrabajo.
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<ResumendeNotasdeVigencia> ELCONGRESODECOLOMBIA, DECRETA: ARTCULO 1. OBJETO DE LA LEY Y BIENES PROTEGIDOS POR ELLA. La presente ley tiene por objeto definir, prevenir, corregir y sancionar las diversas formas de agresin, maltrato, vejmenes, trato desconsiderado y ofensivo y en general todo ultraje a la dignidad humana que se ejercen sobre quienes realizan sus actividades econmicasenelcontextodeunarelacinlaboralprivadaopblica. Son bienes jurdicos protegidos por la presente ley: el trabajo en condiciones dignas y justas, la libertad, la intimidad, la honra y la salud mental de los trabajadores, empleados, la armona entre quienes comparten un mismo ambiente laboral y el buen ambienteenlaempresa. PARGRAFO: La presente ley no se aplicar en el mbito de las relaciones civiles y/o comerciales derivadas de los contratos de prestacin de servicios en los cuales no se presentaunarelacindejerarquaosubordinacin.Tampocoseaplicaalacontratacin administrativa. ARTCULO 2. DEFINICIN Y MODALIDADES DE ACOSO LABORAL. Para efectos de la presente ley se entender por acoso laboral toda conducta persistente y demostrable, ejercida sobre un emp leado, trabajador por parte de un empleador, un jefe o superior jerrquico inmediato o mediato, un compaero de trabajo o un subalterno, encaminada a infundir miedo, intimidacin, terror y angustia, a causar perjuiciolaboral,generardesmotivacineneltrabajo,oinducirlarenunciadelmismo. En el contexto del inciso primero de este artculo, el acoso laboral puede darse, entre otras,bajolassiguientesmodalidadesgenerales:
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1. Maltratolaboral.Todoactodeviolenciacontralaintegridadfsicaomoral, lalibertadfsicaosexualylosbienesdequiensedesempeecomoempleado otrabajador;todaexpresinverbalinjuriosaoultrajantequelesionela integridadmoralolosderechosalaintimidadyalbuennombredequienes participenenunarelacindetrabajodetipolaboralotodocomportamiento tendienteamenoscabarlaautoestimayladignidaddequienparticipeen unarelacindetrabajodetipolaboral. 2. Persecucinlaboral:todaconductacuyascaractersticasdereiteracino evidentearbitrariedadpermitaninferirelpropsitodeinducirlarenuncia delempleadootrabajador,medianteladescalificacin,lacargaexcesivade trabajoycambiospermanentesdehorarioquepuedanproducir desmotivacinlaboral. 3. Discriminacinlaboral:todotratodiferenciadoporrazonesderaza,gnero, origenfamiliaronacional,credoreligioso,preferenciapolticaosituacin socialoquecarezcadetodarazonabilidaddesdeelpuntodevistalaboral. 4. Entorpecimientolaboral:todaaccintendienteaobstaculizarel cumplimientodelalaborohacerlamsgravosaoretardarlaconperjuicio paraeltrabajadoroempleado.Constituyenaccionesdeentorpecimiento laboral,entreotras,laprivacin,ocultacinoinutilizacindelosinsumos, documentosoinstrumentosparalalabor,ladestruccinoprdidade informacin,elocultamientodecorrespondenciaomensajeselectrnicos. 5. Inequidadlaboral:Asignacindefuncionesamenospreciodeltrabajador. 6. Desproteccinlaboral:Todaconductatendienteaponerenriesgola integridadylaseguridaddeltrabajadormedianterdenesoasignacinde funcionessinelcumplimientodelosrequisitosmnimosdeprotecciny seguridadparaeltrabajador.
ARTCULO 3. CONDUCTAS ATENUANTES. Son conductas atenuantes del acoso laboral:

a) Haberobservadobuenaconductaanterior. b) Obrarenestadodeemocinopasinexcusable,otemorintenso,oenestado deiraeintensodolor. c) Procurarvoluntariamente,despusderealizadalaconducta,disminuiro anularsusconsecuencias. d)Reparar,discrecionalmente,eldaoocasionado,aunquenoseaenforma total.

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e) Lascondicionesdeinferioridadsquicasdeterminadasporlaedadopor circunstanciasorgnicasquehayaninfluidoenlarealizacindelaconducta. f) Losvnculosfamiliaresyafectivos. g) Cuandoexistemanifiestaoveladaprovocacinodesafoporpartedel superior,compaeroosubalterno. h)Cualquiercircunstanciadeanlogasignificacinalasanteriores.

PARGRAFO. El estado de emocin o pasin excusable, no se tendr en cuenta en el casodeviolenciacontralalibertadsexual. ARTCULO4.CIRCUNSTANCIASAGRAVANTES.Soncircunstanciasagravantes:

a) Reiteracindelaconducta; b) Cuandoexistaconcurrenciadecausales; c) Realizarlaconductapormotivoabyecto,ftilomedianteprecio,recompensa opromesaremuneratoria, d)Medianteocultamiento,oaprovechandolascondicionesdetiempo,modoy lugar,quedificultenladefensadelofendido,olaidentificacindelautor partcipe; e) Aumentardeliberadaeinhumanamenteeldaopsquicoybiolgico causadoalsujetopasivo; f) Laposicinpredominantequeelautorocupeenlasociedad,porsucargo, rangoeconmico,ilustracin,poder,oficioodignidad; g) Ejecutarlaconductavalindosedeunterceroodeuninimputable; h)Cuandoenlaconductadesplegadaporelsujetoactivosecausaundaoen lasaludfsicaopsquicaalsujetopasivo.
ARTCULO5.GRADUACIN.Lodispuestoenlosdosartculosanteriores,seaplicar sin perjuicio de lo dispuesto en el Cdigo Disciplinario Unico, para la graduacin de lasfaltas. ARTCULO 6. SUJETOS Y MBITO DE APLICACIN DE LA LEY. Pueden ser sujetos activosoautoresdelacosolaboral:

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Lapersonanaturalquesedesempeecomogerente,jefe,director, supervisorocualquierotraposicindedireccinymandoenunaempresau organizacinenlacualhayarelacioneslaboralesregidasporelCdigo SustantivodelTrabajo; Lapersonanaturalquesedesempeecomosuperiorjerrquicootengala calidaddejefedeunadependenciaestatal; Lapersonanaturalquesedesempeecomotrabajadoroempleado.Son sujetospasivosovctimasdelacosolaboral; Lostrabajadoresoempleadosvinculadosaunarelacinlaboraldetrabajo enelsectorprivado; Losservidorespblicos,tantoempleadospblicoscomotrabajadores oficialesyservidoresconrgimenespecialquesedesempeenenuna dependenciapblica;

Los jefes inmediatos cuando el acoso provenga de sus subalternos. Son sujetos partcipesdelacosolaboral:

Lapersonanaturalquecomoempleadorpromueva,induzcaofavorezcael acosolaboral; Lapersonanaturalqueomitacumplirlosrequerimientosoamonestaciones queseprofieranporlosInspectoresdeTrabajoenlostrminosdela presenteley.

PARGRAFO: Las situaciones de acoso laboral que se corrigen y sancionan en la presente ley son slo aquellas que ocurren en un mbito de relaciones de dependencia osubordinacindecarcterlaboral. ARTCULO 7. CONDUCTAS QUE CONSTITUYEN ACOSO LABORAL. Se presumir que hay acoso laboral si se acredita la ocurrencia repetida y pblica de cualquiera de lassiguientesconductas:

a) Losactosdeagresinfsica,independientementedesusconsecuencias; b) Lasexpresionesinjuriosasoultrajantessobrelapersona,conutilizacinde palabrassoecesoconalusinalaraza,elgnero,elorigenfamiliaro nacional,lapreferenciapolticaoelestatussocial;

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c) Loscomentarioshostilesyhumillantesdedescalificacinprofesional expresadosenpresenciadeloscompaerosdetrabajo; d)Lasinjustificadasamenazasdedespidoexpresadasenpresenciadelos compaerosdetrabajo; e) Lasmltiplesdenunciasdisciplinariasdecualquieradelossujetosactivos delacoso,cuyatemeridadquededemostradaporelresultadodelos respectivosprocesosdisciplinarios; f) Ladescalificacinhumillanteyenpresenciadeloscompaerosdetrabajode laspropuestasuopinionesdetrabajo; g) lasburlassobrelaaparienciafsicaolaformadevestir,formuladasen pblico; h)Laalusinpblicaahechospertenecientesalaintimidaddelapersona; i) Laimposicindedeberesostensiblementeextraosalasobligaciones laborales,lasexigenciasabiertamentedesproporcionadassobreel cumplimientodelalaborencomendadayelbruscocambiodellugarde trabajoodelalaborcontratadasinningnfundamentoobjetivoreferenteala necesidadtcnicadelaempresa; j) Laexigenciadelaborarenhorariosexcesivosrespectoalajornadalaboral contratadaolegalmenteestablecida,loscambiossorpresivosdelturno laboralylaexigenciapermanentedelaborarendominicalesydasfestivos sinningnfundamentoobjetivoenlasnecesidadesdelaempresa,oenforma discriminatoriarespectoalosdemstrabajadoresoempleados; k) Eltratonotoriamentediscriminatoriorespectoalosdemsempleadosen cuantoalotorgamientodederechosyprerrogativaslaboralesylaimposicin dedebereslaborales; l) Lanegativaasuministrarmaterialeseinformacinabsolutamente indispensablesparaelcumplimientodelalabor; m) Lanegativaclaramenteinjustificadaaotorgarpermisos,licenciaspor enfermedad,licenciasordinariasyvacaciones,cuandosedanlascondiciones legales,reglamentariasoconvencionalesparapedirlos; n)Elenvodeannimos,llamadastelefnicasymensajesvirtualescon contenidoinjurioso,ofensivoointimidatoriooelsometimientoauna situacindeaislamientosocial.
En los dems casos no enumerados en este artculo, la autoridad competente valorar, segn las circunstancias del caso y la gravedad de las conductas denunciadas, la ocurrenciadelacosolaboraldescritoenelartculo2.
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Excepcionalmente un slo acto hostil bastar para acreditar el acoso laboral. La autoridad competente apreciar tal circunstancia, segn la gravedad de la conducta denunciada y su capacidad de ofender por s sola la dignidad humana, la vida e integridadfsica,lalibertadsexualydemsderechosfundamentales. Cuan do las conductas descritas en este artculo tengan ocurrencias en privado, debernserdemostradasporlosmediosdepruebareconocidosenlaleyprocesalcivil. ARTCULO 8. CONDUCTAS QUE NO CONSTITUYEN ACOSO LABORAL. No constituyenacosolaboralbajoningunadesusmodalidades:

a) Lasexigenciasyrdenes,necesariasparamantenerladisciplinaenlos cuerposquecomponenlasFuerzasPblicaconformealprincipio constitucionaldeobedienciadebida; b) Losactosdestinadosaejercerlapotestaddisciplinariaquelegalmente correspondealossuperioresjerrquicossobresussubalternos; c) Laformulacindeexigenciasrazonablesdefidelidadlaboralolealtad empresarialeinstitucional; d)Laformulacindecircularesomemorandosdeservicioencaminadosa solicitarexigenciastcnicasomejorarlaeficiencialaboralylaevaluacin laboraldesubalternosconformeaindicadoresobjetivosygeneralesde rendimiento; e) Lasolicituddecumplirdeberesextrasdecolaboracinconlaempresaola institucin,cuandoseannecesariosparalacontinuidaddelservicioopara solucionarsituacionesdifcilesenlaoperacindelaempresaolainstitucin; f) Lasactuacionesadministrativasogestionesencaminadasadarpor terminadoelcontratodetrabajo,conbaseenunacausalegalounajusta causa,previstaenelCdigoSustantivodelTrabajooenlalegislacinsobre lafuncinpblica. g) Lasolicituddecumplirlosdeberesdelapersonayelciudadano,dequetrata elartculo95delaConstitucin. h)Laexigenciadecumplirlasobligacionesodeberesdequetratanlosartculos 5557delC.S.T,ascomodenoincurrirenlasprohibicionesdequetratan losartculo59y60delmismoCdigo.
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i) Lasexigenciasdecumplirconlasestipulacionescontenidasenlos reglamentosyclusulasdeloscontratosdetrabajo. j) Laexigenciadecumplirconlasobligaciones,deberesyprohibicionesdeque tratalalegislacindisciplinariaaplicablealosservidorespblicos.

PARGRAFO.Lasexigenciastcnicas,losrequerimientosdeeficienciaylaspeticiones de colaboracin a que se refiere este artculo debern ser justificados, fundados en criteriosobjetivosynodiscriminatorios. ARTCULO9.MEDIDASPREVENTIVASYCORRECTIVASDELACOSOLABORAL.

1. Losreglamentosdetrabajodelasempresaseinstitucionesdebernprever mecanismosdeprevencindelasconductasdeacosolaboralyestablecerun procedimientointerno,confidencial,conciliatorioyefectivoparasuperarlas queocurranenellugardetrabajo.Loscomitsdeempresadecarcter bipartito,dondeexistan,podrnasumirfuncionesrelacionadosconacoso laboralenlosreglamentosdetrabajo. 2. LavctimadelacosolaboralpodrponerenconocimientodelInspectorde Trabajoconcompetenciaenellugardeloshechos,delosInspectores MunicipalesdePolica,delosPersonerosMunicipalesodelaDefensoradel Pueblo,aprevencin,laocurrenciadeunasituacincontinuadayostensible deacosolaboral.Ladenunciadeberdirigirseporescritoenquesedetallen loshechosdenunciadosyalqueseanexapruebasumariadelosmismos.La autoridadquerecibaladenunciaentalestrminosconminar preventivamentealempleadorparaquepongaenmarchalos procedimientosconfidencialesreferidosenelnumeral1deesteartculoy programeactividadespedaggicasoterapiasgrupalesdemejoramientode lasrelacionesentrequienescompartenunarelacinlaboraldentrodeuna empresa.Paraadoptarestamedidaseescucharalapartedenunciada. 3. Quienseconsiderevctimadeunaconductadeacosolaboralbajoalgunade lasmodalidadesdescritasenelartculo2delapresenteleypodrsolicitarla intervencindeunainstitucindeconciliacinautorizadalegalmenteafin dequeamigablementesesuperelasituacindeacosolaboral.

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PARGRAFO 1. <Pargrafo corregido por el artculo 1 del Decreto 231 de 2006. El nuevo texto es el siguiente:> Los empleadores debern adaptar el reglamento de trabajoa losrequerimientosdelapresenteley,dentrode lostres(3)mesessiguientes a su promulgacin, y su incumplimiento ser sancionado administrativamente por el Cdigo Sustantivo del Trabajo. El empleador deber abrir un escenario para escuchar las opiniones de los trabajadores en la adaptacin de que trata este pargrafo, sin que talesopinionesseanobligatoriasysinqueeliminenelpoderdesubordinacinlaboral. <NotasdeVigencia> PARGRAFO 2. La omisin en la adopcin de medidas preventivas y correctivas de la situacin de acoso laboral por parte del empleador o jefes superiores de la administracin,seentendercomotoleranciadelamisma. PARGRAFO 3. La denuncia a que se refiere el numeral 2 de este artculo podr acompaarse de la solicitud de traslado a otra dependencia de la misma empresa, si existiera una opcin clara en ese sentido, y ser sugerida por la autoridad competente comomedidacorrectivacuandoellofuereposible. ARTCULO 10. TRATAMIENTO SANCIONATORIO AL ACOSO LABORAL. El acoso laboral,cuandoestuvieredebidamenteacreditado,sesancionaras:

1. ComofaltadisciplinariagravsimaenelCdigoDisciplinarioUnico,cuando suautorseaunservidorpblico. 2. Comoterminacindelcontratodetrabajosinjustacausa,cuandohayadado lugaralarenunciaoelabandonodeltrabajoporpartedeltrabajadorregido porelCdigoSustantivodelTrabajo.Entalcasoprocedelaindemnizacin enlostrminosdelartculo64delCdigoSustantivodelTrabajo. 3. Consancindemultaentredos(2)ydiez(10)salariosmnimoslegales mensualesparalapersonaquelorealiceyparaelempleadorquelotolere. 4. ConlaobligacindepagaralasEmpresasPrestadorasdeSaludylas Aseguradorasderiesgosprofesionaleselcincuentaporciento(50%)delcosto
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deltratamientodeenfermedadesprofesionales,alteracionesdesaludy demssecuelasoriginadasenelacosolaboral.Estaobligacincorrepor cuentadelempleadorquehayaocasionadoelacosolaboralolohaya tolerado,sinperjuicioalaatencinoportunaydebidaaltrabajadorafectado antesdequelaautoridadcompetentedictaminesisuenfermedadhasido comoconsecuenciadelacosolaboral,ysinperjuiciodelasdemsacciones consagradasenlasnormasdeseguridadsocialparalasentidades administradorasfrentealosempleadores. 5. Conlapresuncindejustacausadeterminacindelcontratodetrabajopor partedeltrabajador,particularyexoneracindelpagodepreavisoencaso derenunciaoretirodeltrabajo. 6. Comojustacausadeterminacinonorenovacindelcontratodetrabajo, segnlagravedaddeloshechos,cuandoelacosolaboralseaejercidoporun compaerodetrabajoounsubalterno.
PARGRAFO1.Losdinerosprovenientesdelasmultasimpuestasporacosolaboralse destinarnalpresupuestodelaentidadpblicacuyaautoridadlaimpongaypodrser cobradamediantelajurisdiccincoactivaconladebidaactualizacindevalor. PARGRAFO 2. Durante la investigacindisciplinaria o el juzgamiento por conductas constitutivas de acoso laboral, el funcionario que la est adelantando podr ordenar motivadamente la suspensin provisional del servidor pblico, en los trminos del artculo 157 de la Ley 734 de 2002, siempre y cuando existan serios indicios de actitudesretaliatoriasencontradelaposiblevctima. ARTCULO 11. GARANTAS CONTRA ACTITUDES RETALIATORIAS. A fin de evitar actos de represalia contra quienes han formulado peticiones, quejas y denuncias de acoso laboral o sirvan de testigos en tales procedimientos, establzcanse las siguientes garantas:

1. Laterminacinunilateraldelcontratodetrabajooladestitucindela vctimadelacosolaboralquehayaejercidolosprocedimientospreventivos, correctivosysancionatoriosconsagradosenlapresenteLey,carecernde

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todoefectocuandoseprofierandentrodelosseis(6)mesessiguientesala peticinoqueja,siempreycuandolaautoridadadministrativa,judicialode controlcompetenteverifiquelaocurrenciadeloshechospuestosen conocimiento. 2. Laformulacindedenunciadeacosolaboralenunadependenciaestatal, podrprovocarelejerciciodelpoderpreferenteafavordelMinisterio Pblico.Entalcaso,lacompetenciadisciplinariacontraeldenuncianteslo podrserejercidapordichorganodecontrolmientrassedecidalaaccin laboralenlaquesediscutatalsituacin.Estagarantanooperarcuandoel denunciadoseaunfuncionariodelaRamaJudicial. 3. LasdemsqueleotorguenlaConstitucin,laleyylasconvenciones colectivasdetrabajoylospactoscolectivos.
Las anteriores garantas cobijarn tambin a quienes hayan servido como testigos en losprocedimientosdisciplinariosyadministrativosdequetratalapresenteley. PARGRAFO. La garanta de que trata el numeral uno no regir para los despidos autorizados por el Ministerio de la Proteccin Social conforme a las leyes, para las sancionesdisciplinariasqueimpongaelMinisterioPblicoolasSalasDisciplinariasde los Consejos Superiores o Seccionales de la Judicatura, ni para las sanciones disciplinarias que se dicten como consecuencia de procesos iniciados antes de la denunciaoquejadeacosolaboral. ARTCULO 12. COMPETENCIA. Corresponde a los jueces de trabajo con jurisdiccin enellugardeloshechosadoptarlasmedidassancionatoriasqueprevelartculo10de la presente Ley, cuando las vctimas del acoso sean trabajadores o empleados particulares. Cuando la vctima del acoso laboral sea un servidor pblico, la competencia para conocer de la falta disciplinaria corresponde al Ministerio Pblico o a las Salas Jurisdiccional Disciplinaria de los Consejos Superior y Seccionales de la Judicatura, conformealascompetenciasquesealalaley.
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ARTCULO 13. PROCEDIMIENTO SANCIONATORIO. Para la imposicin de las sancionesdequetratalapresenteLeyseseguirelsiguienteprocedimiento: CuandolacompetenciaparalasancincorrespondierealMinisterioPblicoseaplicar elprocedimientoprevistoenelCdigoDisciplinarionico. CuandolasancinfueredecompetenciadelosJuecesdelTrabajosecitaraaudiencia, l a cual tendr lugar dentro de los treinta (30) das siguientes a la presentacin de la solicitud o queja. De la iniciacin del procedimiento se notificar personalmente al acusado de acoso laboral y al empleador que lo haya tolerado, dentro de los cinco (5) das siguientes al recibo de la solicitud o queja. Las pruebas se practicarn antes de la audiencia o dentro de ella. La decisin se proferir al finalizar la audiencia, a la cual solo podrn asistir las partes y los testigos o peritos. Contra la sentencia que ponga fin a esta actuacin proceder el recurso de apelacin, que se decidir en los treinta (30) das siguientes a su interposicin. En todo lo no previsto en este artculo se aplicar el CdigoProcesaldelTrabajo. ARTCULO 14. TEMERIDAD DE LA QUEJA DE ACOSO LABORAL. Cuando, a juicio del Ministerio Pblico o del juez laboral competente, la queja de acoso laboral carezca de todo fundamento fctico o razonable, se impondr a quien la formul una sancin de multa entre medio y tres salarios mnimos legales mensuales, los cuales se descontarn sucesivamente de la remuneracin que el quejoso devengue, durante los seis(6)mesessiguientesasuimposicin. Igual sancin se impondr a quien formule ms de una denuncia o queja de acoso laboralconbaseenlosmismoshechos. Los dineros recaudados por tales multas se destinarn a la entidad pblica a que pertenecelaautoridadquelaimpuso.
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ARTCULO15.LLAMAMIENTOENGARANTA.Enlosprocesosrelativosanulidady restablecimiento del derecho en los cuales se discutan vicios de legalidad de falsa motivacin o desviacin de poder, basados en hechos que pudieran ser constitutivos deacosolaboral,lapartedemandadapodr,eneltrminodefijacinenlista,llamaren garantaalautordelaconductadeacoso. ARTCULO 16. SUSPENSIN DE LA EVALUACIN Y CALIFICACIN DEL DESEMPEO LABORAL. Previo dictamen de la entidad promotora de salud EPS a la cual est afiliado el sujeto pasivo del acoso laboral, se suspender la evaluacin del desempeoporeltiempoquedetermineeldictamenmdico. ARTCULO 17. SUJETOS PROCESALES. Podrn intervenir en la actuacin disciplinaria que se adelante por acoso laboral, el investigado y su defensor, el sujeto pasivo o su representante, el Ministerio Pblico, cuando la actuacin se adelante en el Consejo Superior o Seccional de la Judicatura o en el Congreso de la Repblica contra losfuncionariosaqueserefiereelartculo174delaConstitucinNacional. ARTCULO 18. CADUCIDAD. Las acciones derivadas del acoso laboral caducarn seis (6) meses despus de la fecha en que hayan ocurrido las conductas a que hace referenciaestaley. ARTCULO 19. VIGENCIA Y DEROGATORIA. La presente ley rige a partir de su promulgacinyderogaomodificatodaslasqueleseancontrariasoincompatibles. ACUERDONo.PSAA084437DE2008 (Enero9)
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Por el cual se adoptan medidas preventivas y correctivas del acoso laboral, se establece el procedimiento conciliatorio interno en la Rama Judicial y se adiciona el artculo3delAcuerdo268de1996. LASALAADMINISTRATIVADEL CONSEJOSUPERIORDELAJUDICATURA Enejerciciodesusatribucionesconstitucionalesylegales,enespeciallasconferidaspor los numerales 16, 23 y 30 de artculo 85 de la Ley 270 de 1996, por el artculo 9 de la Ley 1010 de 2006 y de conformidad con lo aprobado en la sesin de la Sala Administrativadel19dediciembrede2007. CONSIDERANDO QuelaLey1010de2006,adoptmedidastendientesaprevenir,corregirysancionarel acosolaboralyotroshostigamientosenelmarcodelasrelacionesdetrabajo,buscando laproteccindebienesjurdicostalescomoeltrabajoencondicionesdignasyjustas,la libertad, la intimidad, la honra y la salud mental de los trabajadores, la armona entre quienescompartenunmismoambientelaboralyelbuenambientedelaempresa. Que de conformidad con el artculo 9 de la Ley 1010 de 2006 y los lineamientos trazados por la Corte Constitucional a travs de la sentencia C. 282 de 2007, la rama judicial debe adoptar mecanismos de prevencin de las conductas de acoso laboral y fijar un procedimiento interno confidencial que permita superar los caso de acoso que sepresentenenlacomunidadjudicial. Que con arreglo a los numerales 16,23 y 30 del artculo 85 de la Ley 270 de 1996, corresponde a la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura dictar los
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reglamentos sobre seguridad y bienestar social de los servidores judiciales al tenor de leyes existentes, elaborar y desarrollar el plan de formacin, capacitacin y adiestramiento de los servidores judiciales y cumplir las dems obligaciones que le sealelaley. Que el artculo 3 del Decreto 1295 de 1994, impone a los empleadores extender las medidasdeprevencinenriesgosprofesionalesaloscontratistasysubcontratistas. Porloanterior,laSalaAdministrativadelConsejoSuperiordelaJudicatura,

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 ACUERDA CAPITULOI Disposicionesgenerales Artculo 1. Campo de aplicacin. Las disposiciones del presente Acuerdo rigen respecto de los servidores pblicos de la Rama Judicial, quienes pueden ser sujetos pasivos o activos de acoso laboral, sin interesar su nivel o grado, sus ingresos, o la formadeprovisindelcargo. Artculo 2. Objeto. Mediante ste reglamento y en desarrollo de la ley 1010 de 2006 se establecen formalmente en la Rama Judicial, mecanismos de prevencin del acoso laboral y un procedimiento conciliatorio interno para solucionar los conflictos causadosporconductasrelacionadasconl. Articulo 3. Definicin de acoso laboral. De conformidad con el artculo 2 de la Ley 1010 de enero 23 de 2006, se entiende por acoso laboral toda conducta persistente y demostrable, ejercida sobre un empleado o trabajador, por parte de un empleador, un jefe o superior jerrquico inmediato o mediato, un compaero de trabajo o un subalterno, encaminada a infundir miedo, intimidacin, terror y angustia, a causar perjuiciolaboral,generardesmotivacineneltrabajo,oinducirlarenunciadelmismo. Igualmente, para efectos de aplicar las disposiciones contenidas en el presente Acuerdo, se tendrn como modalidades y conductas que constituyen acoso laboral, las previstas en los artculos 2 y 7 de la Ley 1010 de 2006 y se excluirn del concepto de acosolaboral,lasprevistasenelarticulo8delanormaibdem.

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 CAPITULOII Mecanismosdeprevencin Artculo 4. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 9 de la Ley 1010 de enero 23 de 2006, se establecen los siguientes mecanismos de prevencin de las conductas de acosolaboral:

1. CAPACITACION LaEscuelaJudicialRodrigoLaraBonillacontemplardentrodelPlan NacionalAnualdeCapacitacinparalosempleadosyfuncionariosdela RamaJudicial,mdulosencaminadosaladivulgacindelaLey1010de 2006ylaproblemticaqueregula,particularmenteenrelacinconlas conductasqueconstituyanacosolaboral,lascircunstanciasagravantes,las conductasatenuantesyeltratamientosancionatorio,entreotrosaspectos relacionados. Paraefectosdelaelaboracindelreferidoacpitedelplan,laEscuela JudicialRodrigoLaraBonillaconsultar,enlopertinente,alComit NacionalParitariodeSaludOcupacional. 2. SIBILIZACION ConelapoyodelaAdministradoradeRiesgosProfesionales,seefectuarn programasdesensibilizacindirigidosafortalecerlasactividadesde
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prevencin,promocinyeducacinquepermitanladeteccineintervencin efectivadelaproblemticaoriginadaporelacosolaboraldentrodelcontexto delriesgopsicosocial. PARGRAFOEncumplimientodelartculo3delDecreto1295de1994,las disposicionescontenidasenelpresentecapituloseextendernalos contratistasysubcontratistasalserviciodelaRamaJudicial,enespecialal personaldeserviciosgeneralesyvigilancia.

CAPITULOIII Comitsdeconciliacinparalaresolucindeconflictosdeacosolaboral Artculo 5. Conformacin de los comits de acoso laboral. De conformidad con lo establecido en el numeral 1 del artculo 9 de la Ley 1010 de 2006, los 23 Comits SeccionalesParitariosdeSaludOcupacional,creadosparalaRamaJudicialatravsdel Acuerdo 268 de octubre 15 del 1996, funcionaran adicionalmente, como comits de conciliacin para la resolucin de conflictos de acoso laboral en el mbito de su jurisdiccin,y,enestesentido,asumirnlassiguientesfunciones:

a) Promovereldesarrolloefectivodelosmecanismosdeprevencin. b) ConocermedianteelprocedimientoestablecidoenelCapituloIVdel presenteacuerdo,deloscasosdeacosoqueleseanreportados. c) Proponerlarelacindeaccionesteraputicasaplicablesalgrupooalas personasafectadastendientesasuperarlasituacindeconflictoy/oal mejoramientodelclimalaboral. d)Realizarseguimientoalaevolucinloscasossometidosasuconsideracin e) Dartrasladodeloactuadoalaautoridaddisciplinariacompetenteencaso dequenoselogreacuerdoentrelaspartes,enconcordanciaconlo dispuestoenelartculo12delaLey1010del23deenerode2006. PARAGRAFOI:EnlasAltasCortes(ConsejodeEstado,Corte ConstitucionalyCorteSupremadeJusticia)elcomitseconformarporlos
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representanteselegidosparaintegrarelComitParitariodeSalud OcupacionaldeAltasCortes.
PARAGRAFO II: Para el caso del Consejo Superior de la Judicatura y la Direccin EjecutivadeAdministracinJudicial,elcomitestarconformadoporelrepresentante de los empleados ante el Comit Paritario de Salud Ocupacional Nacional que haya obtenido la mayor votacin en la eleccin de dicho Copaso y un representante designadoporlaSalaAdministrativadelConsejoSuperiordelaJudicatura. PARAGRAFO III: Cuando resulte involucrado como sujeto activo de acoso laboral un Magistrado de Alta Corte, la Sala de Gobierno de la respectiva corporacin actuar comocomitparalosefectosdeesteAcuerdo. PARAGRAFO IV: Los impedimentos de los integrantes del comit sern conocidos y resueltos por los dems integrantes del mismo, quienes designarn el reemplazo, de serelloindispensable. CAPITULOIV Procedimientoconciliatoriointerno Artculo 6. Procedimiento conciliatorio interno. El procedimiento conciliatorio interno como mecanismo correctivo de las situaciones de acoso laboral ser confidencial, reservado, amigable, basado en el dilogo y el respeto mutuo en procura de superar dichasconductas.

a. Elprocedimientosegeneraunavezenteradoelcomitdeloshechos,bien seaporconductodelafectadooporotrafuenteidnea,comolas autoridadespblicasotercerosinformantes. b. Establecidalaverosimilituddeloshechos,laoportunidadyla convenienciadeiniciareltrmiteconciliatorio,elComitconvocaralos sujetosinvolucradosalamayorbrevedadposible,yensesinordinariao

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extraordinaria,segnlaurgenciadelcaso,losescucharporseparadoo conjuntamente,segnseaconveniente. c. Sihaycircunstanciasquerazonablementeimpidaneldesplazamientode losinvolucrados,elcomitevaluarlasestrategiasquesedebenadoptar paraintervenirlasituacindeacoso. d. Silosinteresadosoinvolucradosconcurren,dentrodeunaambientede cordialidadyrespeto,elComitplantearformulasdesolucinylos invitaraqueellosmismosproponganaccionesyestablezcanmecanismos encaminadosasuperarlassituacionesexpuestas. e. EneleventodeconseguirseunAcuerdo,sesuscribirunactade conciliacin,endondeseconsignenloscompromisosquecadaunoasuma ylasaccionescorrectivas,ademsdelasrecomendacionesdelComit. f. Sinohaynimoconciliatorioquedarconstanciadeelloenelactaytanto laspartescomoelComitquedarnenlibertadparasolicitarla intervencindelaautoridaddisciplinariacompetente.

Lainasistenciadelaspartesharpresumirsufaltadenimoconciliatorioy seprocederconformealoprevistoenelpuntoanterior.Sinperjuiciodeque sielComitloestimapertinenteoporexistirexcusasjustificadas,se convoquealosinteresadosaunanuevasesin.

Artculo 7. La Unidad Auditora de la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura practicar evaluaciones peridicas sobre el cumplimiento del presente Acuerdoyrendirtrimestralmenteanteestacorporacininformesactualizados. Artculo 8. El presente Acuerdo rige a partir de la fecha de su publicacin y modificar el artculo 3 del Acuerdo 268 de 1996, en el sentido de incluir dentro de las funciones de los comits paritarios de salud ocupacional, las sealadas en el presente Acuerdo.
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 PUBLQUESEYCMPLASE. Dado en Bogot, D. C., a los nueve (9) das del mes de enero del ao dos mil ocho (2008). LEY1210DE2008 (julio14) DiarioOficialNo.47.050de14dejuliode2008 CONGRESODELAREPBLICA Por la cual se modifican parcialmente los artculos 448 numeral 4 y 451 del Cdigo SustantivodelTrabajoy2delCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocialyse crea el artculo 129 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social y se dictanotrasdisposiciones.

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ELCONGRESODECOLOMBIA DECRETA: ARTCULO 1. Modifquese el numeral 4 del artculo 448 del Cdigo Sustantivo del Trabajo,elcualquedaras: Funcionesdelasautoridades.

4. Cuandounahuelgaseprolongueporsesenta(60)dascalendario,sinquelas partesencuentrenfrmuladesolucinalconflictoquedioorigenalamisma, elempleadorylostrabajadoresdurantelostres(3)dashbilessiguientes, podrnconvenircualquiermecanismodecomposicin,conciliacino arbitrajeparaponertrminoalasdiferencias. Sienestelapsolaspartesnopudierenconvenirunarreglooestablecerun mecanismoalternativodecomposicinparalasolucindelconflictoqueles distancia,deoficiooapeticindeparte,intervendrunasubcomisindela ComisindeConcertacindePolticasSalarialesyLaborales,altenordelo dispuestoenelartculo9delaLey278de1996. <Textosubrayadofueradeltextooriginal,enrelacinconelmismoverlas NotasdelEditorenquesedestacaelcondicionamientodeexequibilidadde lamodificacinintroducidaporelNumeral4.delArtculo63delaLey50 de1990>Estasubcomisinejercersusbuenosoficiosduranteuntrmino mximodecinco(5)dashbilescontadosapartirdeldahbilsiguienteal vencimientodeltrminodelostres(3)dashbilesdequetrateesteartculo. Dichotrminoserperentorioycorrerancuandolacomisinno intervenga.Sivencidosloscinco(5)dashbilesnoesposiblellegarauna solucindefinitiva,ambaspartessolicitarnalMinisteriodelaProteccin Sociallaconvocatoriadeltribunaldearbitramento.Efectuadalaconvocatoria delTribunaldeArbitramentolostrabajadorestendrnlaobligacinde reanudareltrabajodentrodeuntrminomximodetres(3)dashbiles. Sinperjuiciodeloanteriorlacomisinpermanentedeconcertacinde polticassalarialesylaborales,podrejercerlafuncinindicadaenelartculo 9delaLey278de1996. PARGRAFO1.LaComisinNacionaldeConcertacindePolticas LaboralesySalarialesdesignartres(3)desusmiembros(unodelGobierno,
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unodelostrabajadoresyunodelosempleadores)quienesintegrarnla subcomisinencargadadeintervenirparafacilitarlasolucindelos conflictoslaborales.Lalabordeestaspersonasseradhonorem. PARGRAFO2.Siunahuelga,enrazndesunaturalezaomagnitud, afectademaneragravelasalud,laseguridad,elordenpblicoolaeconoma entodooenpartedelapoblacin,elPresidentedelaRepblica,previo conceptofavorabledelaSalaLaboraldelaCorteSupremadeJusticia,puede ordenarencualquiermomentolacesacindelahuelgayquelosdiferendos quelaprovocaronseansometidosafalloarbitral. Encasodevacanciajudicial,elconceptopreviocorrespondealProcurador GeneraldelaNacin.Enambascircunstancias,elconceptodebeser expedidodentrodelostres(3)dassiguientesalasolicitud. ARTCULO2.Modifqueseelartculo451delCdigoSustantivodel Trabajo,elcualquedaras: Declaratoriadeilegalidad 1. Lalegalidadoilegalidaddeunasuspensinoparocolectivodeltrabajoser declaradajudicialmentemediantetrmitepreferente.Enprimerainstancia, conocerlaSalaLaboraldelTribunalSuperiorcompetente.Contrala decisinprocederelrecursodeapelacinqueseconcederenelefecto suspensivoysetramitarantelaSalaLaboraldelaCorteSupremade Justicia.Laprovidenciarespectivadebercumplirseunavezquede ejecutoriada. 2. LareanudacindeactividadesnoserbiceparaqueelTribunalprofierala declaratoriadelalegalidadoilegalidadcorrespondiente. 3. Enlacalificacindesuspensinoparocolectivodetrabajoporlascausalesc) yd)delartculoanterior,nosetomanencuentalasirregularidadesadjetivas detrmiteenquesehayapodidoincurrir.
ARTCULO 3. Adicinese el numeral 10 al artculo 2 del Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social. El cual quedar as: Competencia general. La Jurisdiccin Ordinaria,ensusespecialidadeslaboralydeseguridadsocialconocede:(...)

10.

Lacalificacindelasuspensinoparocolectivodeltrabajo.

ARTCULO4.Craseelartculo129delCdigoProcesaldelTrabajoydela SeguridadSocial:
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1. Procedimientoespecial:Calificacindelasuspensinoparocolectivodel trabajo.Atravsdeprocedimientoespecial,laSalaLaboraldelTribunaldel DistritoJudicialcompetenteconocer,enprimerainstancia,sobrela calificacindelasuspensinoparocolectivodeltrabajo,asolicituddeparte odelMinisteriodelaProteccinSocial. 2. Competencia:Escompetenteparaconocer,laSalaLaboraldelTribunal Superiorencuyajurisdiccinterritorialsehayaproducidolasuspensino parocolectivodeltrabajo.Siporrazndelasdistintaszonasafectadaspor ellafuerenvarioslosTribunalescompetentes,elprimeroqueavoqueel conocimientodelasuntoprevendreimpediralosdemsconocerdel mismo. 3. Demanda:Lademandatendienteaobtenerlacalificacindelasuspensino parocolectivodeltrabajodebercontener,ademsdeloprevistoenel artculo25delCdigoProcesaldelTrabajoydelaSeguridadSocial,lacausal invocada,lajustificacinyunarelacinpormenorizadadelaspruebasquela demuestren,lascualesnopodrnseraportadasenotraoportunidad procesal.EstapodrserpresentadaporunadelaspartesoporelMinisterio delaProteccinSocial. ElactadeconstatacindecesedeactividadesquelevantarelInspectorde Trabajo,debeseradjuntadaconlademanda,sinperjuiciodelosdems mediosdeprueba. 4. Trasladoyaudiencia:Admitidalademanda,elTribunalenautoquese notificarpersonalmenteyquedictardentrodeldahbil(1)siguiente citaralaspartesparaaudiencia. Estatendrlugareltercer(3er)dahbilsiguientealanotificacinyenella secontestarlademanda.Actoseguido,seadelantarlaaudienciapblica paraelsaneamientodelproceso,decisindeexcepcionesprevias,la.fijacin dellitigio,eldecretoylaprcticadelaspruebas,sedartrasladoalaspartes, paraelejerciciodelderechodecontradiccin,paraqueoralmenteexpongan susrazones,lascualesversarnsobrelaspruebasadmitidas.SilaSala estimarenecesariootrauotraspruebasparasudecisin,lasordenary practicarsindemoraalgunaypronunciarelcorrespondientefallo,quese notificarenestradoscontraelcualprocederelrecursodeapelacinenel efectosuspensivo,queseinterpondrysustentar,enelactodenotificacin; interpuestoelrecursolaSalaloconcederodenegarinmediatamente.
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ContralaProvidenciaquenieguelaapelacinprocederelrecursodequeja quesetramitardeconformidadconlodispuestoenelCdigoProcesaldel TrabajoydelaSeguridadSocial. Ladecisindelrecursodeapelacinseharamstardardentrodeloscinco (5)dashbilessiguientesalafechaenqueelprocesoentrealdespachodel magistradoponente. 5. Trminodecalificacin:Entodocaso,ladecisinsobrelalegalidado ilegalidaddeunasuspensinoparocolectivodeltrabajodeber pronunciarse,amstardardentrodelosdiez(10)dashbilessiguientes, contadosapartirdelarecepcindelademanda. 6. Prevencionesalaspartes:Laprovidenciaenquesedeclarelalegalidadola ilegalidaddeunasuspensinoparocolectivodetrabajodebercontener, adems,lasprevencionesdelcasoparalaspartesenconflictoysehar conoceralMinisteriodelaProteccinSocial. 7. Calificacinenpocadevacanciajudicial:Durantelavacanciajudicialse acudiralaSalaAdministrativadelConsejoSeccionaloSuperiordela Judicatura,segnelcaso,paraquedesignealfuncionariocompetentepara cadainstancia. PARGRAFO1.Losprocesosdecalificacindelasuspensinoparo colectivodeltrabajoqueconozcaelMinisteriodelaProteccinSocial,antes delavigenciadelapresenteley,continuarnhastasuculminacinensede gubernativa. PARGRAFO2.Cuandoparaelconocimientodelprocesodecalificacinde legalidadoilegalidaddeunasuspensinoparocolectivodeltrabajo,exista conflictodeintereses;elmagistradosedeclararimpedidoyestasituacin,al igualquelarecusacin,seresolverdeconformidadconlasnormas procesalesprevistasenlaley. ARTCULO5.Enconcordanciaconelliteralh)delartculo2delaLey278 de1996,laComisinPermanentedeConcertacindePolticasSalarialesy Laborales,dentrodelosseis(6)mesessiguientesalavigenciadeestaley, presentaruninformealGobiernoNacionalrespectodelapreparacinque hayaefectuadodeproyectosdeleyrelacionadosconlasmateriasaquehacen referencialosartculos39,55y56delaConstitucinPoltica. ARTCULO6.VIGENCIAYDEROGATORIAS.Lapresenteleyderoga todaslasdisposicionesqueleseancontrarias,yrigeapartirdelafechadesu publicacin.
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