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01 Boletín del Área de

Derecho Público -BADP-
Julio/Septiembre 2009

“El pensamiento político de Hans Kelsen

Presentación
El Área de Derecho Público –ADP- y el grupo de investigación Derecho y Poder de la Escuela de Derecho de
la Universidad EAFIT, bajo la dirección de Mario Montoya Brand; y el Instituto de Estudios Políticos –IEP- de la
Universidad de Antioquia, bajo la dirección de Fabio Giraldo Jiménez, entregan a la comunidad académica el
primer número del Boletín del Área de Derecho Público –BADP-.

Dicha publicación busca: 1) dar a conocer la producción del ADP y otros asuntos relativos a las tareas que le son
propias; 2) fortalecer la capacidad investigativa y de publicación del ADP, así como lograr una mayor participación
de los estudiantes de pregrado y posgrado en sus actividades; 3) fortalecer la comunidad académica de la
Escuela de Derecho en lo relativo al derecho público; 4) contribuir a la acreditación institucional.

La dirección del BADP estará a cargo de Mario Montoya Brand y Carlos Alberto Mejía Walker, sus temáticas
estarán determinadas por los asuntos relativos al derecho público, ya sea en su sentido de ordenamiento jurídico
del derecho del Estado y sus instituciones, del sistema político o de las relaciones entre el Derecho y la Política.
El Boletín estará compuesto en primer lugar, por una sección principal de corte académico, temáticamente
delimitada, relativa a investigaciones, conferencias, artículos, libros, literatura gris, desarrollos académicos o
estados del arte, entregados en forma de síntesis o por fragmentos, que sea resultado del trabajo del ADP;
en segundo lugar, por secciones relativas a síntesis bibliográficas, presentaciones de libros, fragmentos de
traducciones, noticias de relevancia, análisis jurisprudencial o legislativo, actualización normativa, referencias al
trabajo de grupos de investigación nacionales o internacionales, difusión de eventos, entre otros.

El Boletín No. 1, elaborado con el apoyo del IEP, se ocupa exclusivamente del pensamiento político de Hans
Kelsen, y es el resultado de tres actividades desarrolladas por algunos miembros del ADP y del grupo de
investigación Derecho y Poder en su línea Derecho y Política: en primer lugar, la investigación del profesor
Mario Montoya Brand titulada “La terminología política de Hans Kelsen. Fase I”; en segundo lugar, el trabajo
de práctica adelantado por Nataly Montoya Restrepo, estudiante de la Escuela de Derecho de la Universidad
Eafit, en el IEP bajo la dirección de Mario Montoya Brand, cuyo objetivo central fue la preparación del presente
número del Boletín; y, en tercer lugar, la organización del evento “El pensamiento político de Hans Kelsen”, que
se llevará a cabo en la Universidad EAFIT el 10 de septiembre de 2009.

El ADP y el IEP agradecen de manera especial al maestro Carlos Gaviria Díaz, a Rodolfo Arango Rivadeneira, a
Sara Lagi, a Carlos Bernal Pulido, a Julio González Zapata, a William Freddy Pérez Toro, a Ana Victoria Vásquez
Cárdenas y al fallecido maestro Guillermo Osorio, quienes con sus valiosas conversaciones, lecturas o textos
facilitaron el presente trabajo.

El pensamiento político de Hans Kelsen
Boletín del Área de Derecho Público

El pensamiento político de Hans Kelsen
El pensamiento jurídico de Hans Kelsen es ampliamente conocido a nivel
mundial y su influjo es tan decisivo que con fundamento ha sido calificado
como el jurista más importante del siglo XX. Su pensamiento político ha
merecido menos atención, sin embargo, la literatura internacional sobre
FUENTE: www.biografiasyvidas.com

esta materia va en aumento, lo que ha permitido nuevas valoraciones
sobre su obra, incluyendo importantes reconsideraciones acerca de su
producción jurídica.

La obra de Hans Kelsen incluye trabajos de todo tipo: autobiografías, teorías
generales, libros, artículos, cartas, entre otros. Parte de su producción se
concentró en la Teoría Pura del Derecho pero sus publicaciones también
estuvieron dedicadas a la Teoría del Estado, las relaciones internacionales,
la teoría y filosofía política, el derecho y la justicia, las relaciones entre
derecho y lógica, derecho y economía, derecho y etnología, derecho y teología, para mencionar sólo las más
conocidas. En muchos de estos trabajos, en defensa de la Teoría Pura del Derecho, Kelsen debatió o estableció
contrapuntos con los autores más relevantes de su época o con aquellos que le precedieron, acerca de aspectos
cruciales referidos a la política.

En el marco de estos debates y contrapuntos Kelsen formuló algunas de sus más agudas y originales concepciones
acerca del Derecho y la Política. Por ejemplo, a su entender: el Estado es reducible al Derecho; el Derecho
consiste fundamentalmente en reglas acerca de la fuerza y no en órdenes respaldadas por amenazas; no existe
algo así como una Ciencia Política y mucho menos una ciencia diferente a la Teoría Pura del Derecho capaz de
explicar el objeto jurídico científicamente; la teoría comunista del Estado y del Derecho es sólo ideología; el
Derecho es el medio más adecuado para lograr la paz internacional, específicamente, a través de un tribunal
2 internacional; la democracia es el mejor sistema en el cual se puede desarrollar la ciencia.

El presente Boletín constituye apenas una invitación a la lectura –o a la relectura- del autor, por eso ofrece algunos
destellos de las valiosas consideraciones kelsenianas acerca del Derecho y la Política, integrando fragmentos
publicados en distintos países, editoriales y épocas. Éstos han sido seleccionados atendiendo a criterios más
o menos objetivos que responden tanto a los puntos críticos de su obra, como a los asuntos más polémicos y
de mayor interés para la comunidad académica; de la misma forma sin embargo, en algunos casos no se han
descartado criterios menos “rigurosos” en la inclinación de los autores del boletín por fragmentos francamente
deliciosos de la obra de Hans Kelsen.

La selección resultó de una dificultad particular dada la notable extensión de la obra kelseniana, lo que supuso
una amplia preselección de textos inestimables. La mayoría son textos teóricos, pero algunos otros son relatos
propios que dan cuenta de episodios personales que dicen tanto o más de sus convicciones y del talante de sus
elaboraciones teóricas. Todos ellos, no obstante, son de una enorme actualidad.

Quienes estén dispuestos a leer y estudiar a Kelsen de manera cuidadosa y sin prejuicios encontrarán que su
pensamiento político no sólo está en buena parte sin explorar, sino que las convicciones más asentadas que
hoy se suelen tener acerca de temas que se consideran como seguros se encuentran construidas sobre un suelo
bastante inestable. Así pues, recordando el título dado por Óscar Correas a su libro, más que El otro Kelsen, se
trata de El mismo Kelsen, exactamente él mismo, pero poco o nada leído, y sin embargo, insólitamente, hoy
marginado por ser un “pensador superado”.

Mario Montoya Brand
Director del Área de Derecho Público
y del grupo de investigación Derecho y Poder
Escuela de Derecho
Universidad Eafit

El pensamiento político de Hans Kelsen
Boletín del Área de Derecho Público

El pensamiento político de Hans Kelsen
Fragmentos de su obra*
El pensador político
“Junto a los problemas de la teoría se corresponde con una metafísica absolutista. El mismo año se editó bajo el
del Estado y del derecho, me ocupé título Socialismo y Estado una investigación de la teoría política del marxismo
ya desde entonces con aquellos de (en segunda edición ampliada en 1923), en la que revelaba especialmente las
la teoría política. Y en el año de 1912 tendencias anarquistas de la teoría del Estado marxista. En 1924 apareció
publiqué en el segundo volumen de mi folleto Marx oder Lasalle, en que confrontaba la teoría anarquista de
los Anales para política y legislación Marx con la teoría política estatista de Lasalle. En mi escrito El problema
un largo texto sobre ‘Concepción del parlamentarismo, publicado en 1925, procuraba disputar con las nuevas
política del mundo y educación’. En corrientes orientadas contra el parlamentarismo y defenderlo frente a las ideas
1920 apareció mi monografía ‘De la tanto de la dictadura fascista como de la dictadura bolchevique. En el Quinto
esencia y valor de la democracia’, en Congreso de Sociología, realizado en Viena en el otoño de 1926, preparé una
la cual desarrollé entre otras ideas ponencia ‘Sobre sociología de la democracia’, en la que emprendí el intento
la de que la ideología democrática de confrontar la ideología de la libertad de la democracia con la realidad
corresponde a una concepción social, como el sentido efectivo de todos los órdenes jurídicos positivos
básica empírico-relativista, mientras tenidos como democráticos, y con la situación psicológica de los hombres
la tendencia a las formas autocráticas sujetos a esos órdenes jurídicos.” (Autopresentación, 1927: 63-65)

Derecho y realidad
“Cuando yo caracterizo al derecho como norma y su forma de existencia como deber ser y con ello exijo una 3
nítida separación de la ciencia jurídica normativa con la sociología orientada a la explicación del ser, no descuido
jamás la relación que existe entre el contenido de un orden jurídico válido y el contenido del ser social a él
correspondiente.” (Autopresentación, 1927: 60)

“Todavía hoy recuerdo vivamente la conmoción espiritual que experimenté -tenía entonces quince o dieciséis
años de edad- cuando por primera vez fui consciente de que la realidad del mundo exterior es problemática.”
(Autobiografía, 1947: 71)

El papel de un maestro y de un teórico de la sociedad
“Sander fue sin duda uno de probablemente ha sido antes que en cuanto su comportamiento
mis más inteligentes discípulos, todo porque espíritus realmente está regulado por ese orden;
muy diligente, con ocurrencias productivos pudieron expandirse en cuanto ese orden prescribe,
originales e inhabitual energía libremente dentro de la comunidad autoriza o permite positivamente
espiritual. Apenas natural resultaba que se formó en torno a mí.” sus comportamientos. Cuando
que él intentara muy rápidamente (Autobiografía, 1947: 124) se afirma que una determinada
seguir su propio camino y sociedad está constituida por un
desviarse de la línea que me era “El teórico de la sociedad, como orden normativo regulador del
propia. Esto ya, en menor o mayor teórico de la moral o del derecho, comportamiento recíproco de
escala, lo habían hecho otros y yo no es una autoridad social. una multitud de seres humanos,
no solamente no me atravesé en es necesario tener presente que
la vía de su autónomo desarrollo Su tarea no consiste en reglamentar ordenamiento y sociedad no son
intelectual, sino que busqué dos cosas entre sí distintas, sino
la sociedad humana, sino en
estimularlos, y muy especialmente una y la misma cosa; y que,
a Sander. Yo creo que un maestro conocer y comprender la sociedad
cuando se designa a la sociedad
no puede cometer un mayor error humana. La sociedad, como objeto como una comunidad, lo común
que el de esperar de sus discípulos de una ciencia social normativa, a esos hombres es esencialmente
sólo un jurare verba magistri. Si yo es un orden normativo de la el orden regulador de la acción
he logrado fundar algo así como interacción entre los hombres. recíproca de los mismos.” (Teoría
una escuela de la teoría jurídica, Éstos pertenecen a una sociedad Pura del Derecho, 1960: 100-101)

* Los textos que se transcriben a continuación han sido tomados literalmente de las ediciones referenciadas en la bibliografía.

El pensamiento político de Hans Kelsen
Boletín del Área de Derecho Público

El papel de las universidades
“Entre quienes se manifestaron objetivo de la realidad política es es un uso erróneo de esta debilidad
en la asamblea a favor de la imposible ejercer influencia sobre del individuo si, en los Estados
participación de la universidad en sus valores. Y poner a disposición totalitarios, las universidades deben
la elección de Consejos Obreros, de los estudiantes un conocimiento asumir la tarea del adoctrinamiento
se encontraba un colega que era objetivo de la realidad es una político de los estudiantes o, como
considerado seriamente para empresa que reviste muchísimo lo formula Voegelin, ‘influir en
la sucesión de Bernatzik. Él no sentido, aun cuando –o mejor los valores de los estudiantes’.
se había dado a conocer antes dicho, sólo porque- la elección Dado que esto no puede lograrse
precisamente como marxista. del valor se deja en manos de los mediante un ‘conocimiento
Esto francamente me exasperó. estudiantes, es decir, sólo porque objetivo de la realidad política’,
En contra de mi deseo primitivo, la ciencia no restringe la libertad la tarea de influir en los valores
tomé la palabra. Yo observé que de esta elección. Si el estudiante políticos de los estudiantes puede
la constitución de los Consejos se da cuenta de que en su elección
desempeñarse sólo mediante un
Obreros era incompatible con el de valores políticos, en su decisión
conocimiento ideológicamente
principio de libertad de la ciencia; de apoyar un sistema socialista
y recordé a los colegas, que no o capitalista, democrático o distorsionado de la realidad política,
hacía mucho tiempo la universidad autocrático, no puede confiar es decir, mediante una doctrina
había conferido al archiduque en la autoridad de la ciencia, de que finge que sólo ese valor
Friedrich, en forma muy servil, el que la ciencia no restringió y no preferido por el poder político que
doctorado honorífico, y que ese puede restringir la libertad de su directa o indirectamente controla
acto era difícilmente compatible elección, tomará conciencia de la universidad es inherente a la
con la adhesión a una organización que tiene que elegir bajo su propia realidad y, por ende, el único
marxista; y concluí con eso que responsabilidad, lo que constituye valor absoluto y verdadero. Ello
la universidad de Viena no tenía una consecuencia altamente moral significa que las universidades se
4 por qué postrarse ante cada cruz de la ciencia libre de valores. Es el vuelven instrumentos de la política
que se levantaba frente a ella.” temor a esta responsabilidad lo que y, cuando se encuentran bajo el
(Autobiografía, 1947: 116) conduce a la tendencia a desplazar control exclusivo del gobierno, un
la responsabilidad de la decisión tipo de policía intelectual.” (¿Una
“Al poner a disposición de los política del sujeto hacia una nueva ciencia de la política? Réplica a Eric
estudiantes un conocimiento autoridad objetiva, hacia la ciencia. Y Voegelin, 1954: 48-49)

Libertad de cátedra
“A pesar de que yo no coincidía oficio académico, suponiendo que nacionalsocialistas se exigía que
completamente con su concepción sus trabajos tenían la necesaria se confiscara mi pasaporte y se
básica y había realizado con él una calificación científica. Algunos de impidiera mi viaje al exterior, pues
muy viva polémica en la cuestión mis colegas no me perdonaron se suponía que allí yo haría una
de la teoría del Estado, -Adler nunca mi intervención a favor de atroz propaganda contra Alemania.
había atacado severamente mi Max Adler.” (Autobiografía, 1947: 122- Efectivamente, una salida al exterior
escrito Socialismo y Estado, y 123) sólo era posible con la expresa
yo le había replicado de manera autorización de los funcionarios
no menos mordaz- intervine “En 1933 llegó Hitler a la Cancillería de policía y el presidium de la
muy enérgicamente a favor del Reich y yo fui uno de los policía de Colonia naturalmente se
de su habilitación, pues sus primeros profesores destituidos por encontraba en manos de los nazis.
trabajos estaban en un notable el gobierno nazi. Un día mientras En mi condición de pacifista y autor
nivel científico y la enemistad desayunaba y leía el periódico de la constitución democrática de
en la facultad precisamente se de Colonia, mi mujer, que estaba Austria, mi envío a un campo de
originaba en su pertenencia al sentada frente a mí, me dijo: ahí concentración era bastante seguro
partido socialdemócrata. Yo está tu nombre en la parte posterior y, en consecuencia, mi situación
sostuve el punto de vista de que la de la página!. Era la noticia de mi desesperada.” (Autobiografía, 1947: 152-
pertenencia a un partido político, destitución, que yo supe de esta 153)
que yo personalmente rechazaba manera. Ahora llegaba el momento
para mí, no debía nunca ser motivo de dejar Alemania, con mayor “El Instituto de Ginebra me había
para excluir por principio del razón cuando en los periódicos otorgado una licencia. El día de

El pensamiento político de Hans Kelsen
Boletín del Área de Derecho Público

mi lección inaugural, el edificio sala, nadie se levantó de las sillas, la fuerza. […] A esto se agregó la
de la universidad fue ocupado lo que era una afrenta directa, recepción de muchos mensajes
por los estudiantes nacionalistas y pues los estudiantes, según las anónimos con la cruz gamada, en
personas no estudiantes miembros costumbres académicas se ponían los que se amenazaba mi vida en el
de organizaciones nacional- en pie al aparecer el profesor. A caso de que no dejase la actividad
alemanas. A través de una estrecha mis primeras palabras se levantó en la universidad.” (Autobiografía, 1947:
fila conformada por esta multitud, el coro: ‘abajo los judíos, todos los 161-163)
soliviantada contra mi convocatoria no judíos fuera de la sala’, después
por la prensa nacionalista alemana, de lo cual todos los presentes “Al salir de la universidad, después
debí dirigirme a la sala que había abandonaron el salón, en el que de mi clase, yo debía ser rodeado
destinado el decano para mi permanecí solo. A través de una por estudiantes y luego derribado.
conferencia inaugural. Esta sala fila igual a la de la entrada, y ante El plan con todos sus detalles
también estaba ocupada por las fijas miradas llenas de odio de fue denunciado a la policía por
organizaciones nacionalistas, los fanáticos, tuve que regresar una mujer encargada del aseo de
como constaté más tarde. A los en el camino hacia la decanatura. las instalaciones de la ‘Rede-und
Lesehall’. Esto debería servirme
estudiantes que se habían inscrito Entonces pude observar que de advertencia. Además, la policía
para mi lección, se les impidió numerosos estudiantes habían me dio un par de detectives, que
por la fuerza el acceso al salón. sido golpeados y lanzados por las me acompañarían a todas partes.
No puedo explicarme que todo escaleras. Eran los estudiantes que En las lecciones, se sentaba uno
esto fuera posible sin la silenciosa se habían inscrito a mi lección, en la primera banca y el otro en
tolerancia del decano, quien, como que habían sido mantenidos la última, una grotesca imagen de
social-cristiano, no estaba del lado prisioneros en una sala, y ahora libertad académica!” (Autobiografía,
de los nacionalistas. Al ingresar a la eran expulsados del edificio por 1947: 164)

5
Independencia judicial
“El entonces Presidente del partido social-demócrata y Alcalde de Viena, Kart Seitz me solicitó -a pesar de
que yo nunca había pertenecido al partido- ingresar como hombre de confianza del partido al nuevo Tribunal
Constitucional. Yo rechacé decididamente esta solicitud. Primero,

porque yo no quería ejercer como hombre de confianza de ningún partido un oficio judicial; esto lo
consideraba enteramente incompatible con la independencia judicial.”

(Autobiografía, 1947: 148)

Presiones sobre la justicia constitucional
“Bajo la presión de la Iglesia Católica cosas semejantes. Recuerdo que un día mis dos pequeñas hijas, cuando
comenzó la prensa socialcristiana regresaban de la escuela a casa, me dijeron con gran consternación, que
una vehemente campaña contra el en la puerta de entrada a nuestra residencia estaba fijado un cartel en
Tribunal Constitucional. También yo donde se afirmaban horribles cosas sobre mí. Yo no había visto el cartel,
personalmente, cuya participación pues todavía no había dejado la casa ese día. Enseguida lo retiré. Contenía
en las decisiones del Tribunal los más obscenos ultrajes de tipo sexual: administrador de harenes era
Constitucional era naturalmente uno de los más suaves. El Partido Social Cristiano, bajo la conducción de
conocida, fui objeto de ataques, Seipel, estaba abiertamente decidido a eliminar el Tribunal Constitucional
algunos de ellos sucios. Se me en la primera oportunidad favorable. La reforma constitucional de 1929
acusó de favorecer la bigamia y ofreció esa oportunidad.” (Autobiografía, 1947: 145-146)

El pensamiento político de Hans Kelsen
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Modelo económico, libertad individual y nacionalizaciones
“Con el programa democrático del partido austriaco, que sin duda se que yo no tengo el derecho de
encontraba fundamentalmente en el campo del marxismo, pero en la ser políticamente activo para
práctica nada tenía que ver con la teoría estatal anarquista de Marx y la conservación de un sistema
Engels, estuve yo desde el comienzo en un total acuerdo. Inicialmente fui económico en el que yo y mis
contrario, en mi condición de individualista, a su programa económico iguales nos encontramos bien, y
de nacionalizaciones. Después, especialmente bajo la impresión de actuar contra un sistema económico
las conmociones económicas que trajo consigo la guerra, tendí más y del que yo tenga que aceptar que
más a reconocer que el sistema económico del liberalismo, tal como funciona en interés de las grandes
se realizaba dentro de las circunstancias dadas, no constituía ninguna masas y al que yo creo -así lo
garantía para la seguridad económica de la masa de los desposeídos y queramos o no los beneficiarios
que seguridad económica -dentro de esas condiciones- sólo era posible de la economía libre- pertenece
mediante la economía planificada, y esto significaba, finalmente, poder el futuro. De esta manera plena
conseguir la nacionalización de la producción. La dificultad de vincular la simpatizaba yo personalmente
nacionalización de la producción con la libertad política del individuo, era con un partido al mismo tiempo
algo de lo que yo estaba y estoy plenamente consciente; pero yo creo socialista y democrático, y de esa
ser lo suficientemente objetivo como para reconocer, que la seguridad simpatía no hice nunca un secreto.”
económica para la gran masa es más importante que todo lo demás, y (Autobiografía, 1947: 117-118)

Libertad
“El ideal de libertad –como todo libertad, […] no cabe en sus puros o indeterminación causal de la
6 ideal social- es, desde el punto principios dentro de la esfera de lo conducta humana efectiva, o sea,
de vista de la ciencia política, social o de lo político-estatal, sino no un juicio sobre el contenido
únicamente un ideal relativo. Sin que debe amalgamarse con ciertos del orden causal de la naturaleza.”
embargo, desde el punto de vista elementos extraños a ella.” (Esencia (Teoría Pura del Derecho y Teoría Egológica:
de la evaluación emotiva, este ideal y valor de la democracia, 1920: 52) Respuesta a Carlos Cossio. Teoría Egológica y
puede ser el más alto, el supremo Teoría Pura del Derecho. Balance provisional
para un individuo, el valor que “En mi concepto, esa libertad de la visita de Kelsen a la Argentina, 1953:
el individuo prefiere a cualquier [la del indeterminismo ético] no 10)
otro que entre en conflicto con existe; y es posible una regulación
él. Yo puedo luchar y morir moral y jurídica, tanto como la “[E]l hombre no es una personalidad
incondicionalmente por la libertad responsabilidad constituida por ética, o sea, sujeto de deberes
que la democracia es capaz de dicha regulación, aun cuando y de responsabilidad porque es
realizar, aun admitiendo que desde la conducta del hombre esté libre en el sentido de causalmente
el punto de vista de la ciencia causalmente determinada y el indeterminado, sino al revés, que es
racional mi ideal es solamente un hombre –en ese sentido- no libre, o sea que es el punto final de
ideal relativo. Schumpeter dice con sea libre. Cuando se dice que el una imputación porque una norma
entera razón: ‘Lo que distingue a un hombre es jurídicamente ‘libre’ moral o jurídica le hace obligado o
hombre civilizado de un bárbaro es de hacer u omitir alguna cosa, responsable.” (Teoría Pura del Derecho y
el darse cuenta de la validez relativa porque esta acción u omisión no Teoría Egológica: Respuesta a Carlos Cossio.
de sus propias convicciones y, está jurídicamente prohibida, el Teoría Egológica y Teoría Pura del Derecho.
a pesar de ello, sostenerlas sin ‘ser libre’ jurídicamente significa Balance provisional de la visita de Kelsen a la
concesiones’.” (Los fundamentos de la tan sólo no estar jurídicamente Argentina, 1953: 18-19)
democracia, 1955: 211-212) vinculado. Esta ‘libertad’ jurídica no
tiene que ver lo más mínimo con “Ser libres social o políticamente
“[…] la idea de la libertad es y será la libertad ética a la que se refiere significa, ciertamente, estar sujetos
el centro eterno y fundamental el profesor Cóssio, la libertad del a un ordenamiento normativo,
de toda especulación política, no ‘conocimiento ético’, que no puede significa libertad subordinada a la
obstante –o quizá-, por negar en ser más que indeterminación ley social.
su sentido más profundo todo lo causal. La libertad jurídica es
social y, por ende, todo lo político, un juicio sobre el contenido del Pero significa estar sujetos no a una
formando así el contrapunto de toda ordenamiento jurídico normativo voluntad ajena, sino a la propia, a un
teoría social y de toda la práctica de regulador de la conducta humana, ordenamiento normativo y a una ley
Estado. Precisamente por esto la no un juicio sobre la determinación en cuyo establecimiento el sujeto

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participa. Es precisamente a través científica, el derecho de libertad de su origen en la concepción
de esta metamorfosis como la idea propiedad –es decir, el derecho a iusnaturalista de unas normas
de libertad puede llegar a ser el rechazar los ataques del Estado absolutas que limitan al Estado.
criterio decisivo en el antagonismo contra la propiedad privada-; el Estas normas, procedentes primero
entre democracia y autocracia y, derecho de libertad de emigración, de una fuente extraña al Estado,
por tanto, el hilo conductor para la y muchos otros. […] en éstas no fueron después incorporadas al
sistematización de las formas de se trata propiamente de derechos, contenido del Derecho positivo
organización social.” (Los fundamentos pues una esfera libre substraída al y, consiguientemente, se
de la democracia, 1955: 231) Derecho, no puede ser calificada convirtieron en normas del propio
como derecho. Efectivamente, Estado. Ahora bien, en cuanto se
“Decir que los juicios de valor sólo presentan como limitaciones que
tienen una validez relativa –principio adviértase que como quiera que el Estado se impone a sí mismo,
éste básico en el relativismo la libertad consiste en un estar como normas que le prohíben
filosófico- implica que los juicios libre frente al Derecho, en un ciertas intromisiones en la esfera
de valor opuestos son lógica y hallarse sustraído al Derecho, de libertad de los súbditos, son,
moralmente posibles. Dado que por eso jurídicamente sólo puede por lo menos, superfluas. […] El
todos gozan de la misma libertad ser determinada de un modo Estado sólo puede hacer –esto
e igualdad, uno de los principios negativo. es, el hombre como órgano del
fundamentales de la democracia Estado, sólo puede hacer- lo que de
es que cada cual respete la opinión Asimismo es evidente que la un modo expreso le está permitido
política de los demás. No es posible esfera de libertad jurídica puede por el orden jurídico. […] Esto es
encontrar la tolerancia, los derechos ser descompuesta en una aplicable no sólo al llamado Estado
de las minorías, la libertad de serie inagotable de libertades de Derecho en sentido técnico
pensamiento y de expresión, que individuales. Toda conducta cuya (Rechtstaat), sino que también lo
tanto caracterizan a la democracia, opuesta no constituya el contenido es al Estado autocrático; pero en
dentro de un sistema político que de un deber jurídico, resulta ‘libre’ este tipo, el principio fundamental
se base en la creencia de valores para el hombre. De tal modo éste de la conformidad de los actos
absolutos.” (Absolutismo y relativismo en tendría un derecho a respirar, a individuales del Estado con la 7
filosofía y en política, 1948: 123) pasear, etc., análogo al de expresar ley, no puede llegar a conocerse
su pensamiento o al de profesar la previamente, porque todo acto
“No soy jurídicamente libre de religión que quiera. Fuera del orden querido y establecido por el
hacer lo que quiero si los demás no jurídico estatal –y aquella esfera autócrata es ley implícitamente.
están jurídicamente obligados a no que la teoría ha querido rellenar Por consiguiente, cuando las
impedirme que lo haga. Mi libertad con derechos de libertad, cae constituciones modernas establecen
jurídica es siempre la sujeción fuera del orden jurídico- no puede un catálogo de derechos de
jurídica de otro, y mi derecho haber ningún ‘derecho’. Afirmar lo libertad expresados por ejemplo
subjetivo es en todo caso el deber contrario sería salirse de la pura en disposiciones como esta: ‘el
jurídico de una persona distinta.” Teoría jurídica para entrar en el Estado no puede intervenir en tal o
(Teoría general del derecho y del estado, Derecho natural. Por eso nadie cual esfera de libertad’, la supresión
1945: 88) tiene un derecho subjetivo positivo de dichas disposiciones, en nada
de libertad frente al Estado, esto modificaría la situación material
“Se considera, además, en general, es, nadie tiene una pretensión del orden jurídico, salvo en el caso
también como un derecho subjetivo jurídicamente cualificada a una no en que tales artículos tengan por
la libertad frente al Estado, la cual intervención del Estado, en la forma objeto el hacer desaparecer una
consiste en la carencia de normas en que suele definirse ese supuesto facultad antes existente que hubiese
que determinen ciertos aspectos derecho subjetivo equiparándolo autorizado tales intervenciones
de la conducta humana; de indebidamente a la pretensión o en la libertad con merma de la
ordinario se cita un gran número derecho a colaborar en la actividad misma. La superfluidad de esas
de libertades singulares como del Estado.”(Compendio de Teoría General regulaciones de los derechos de
derechos subjetivos de libertad; así, del Estado, 1926: 164-165) libertad, se pone en evidencia
por ejemplo, el derecho a la libertad sobre todo cuando toman -como
personal, es decir, el derecho a no “En este tema [la garantía frecuentemente ocurre-, esta
ser preso sino en determinadas constitucional de los derechos de forma: ‘la intervención del Estado
condiciones; el derecho a la libertad libertad] la Teoría general del Estado en determinadas esferas de libertad
de expresión del pensamiento, enlaza una práctica por cierto sólo se podrá realizar en tanto en
muy especialmente, el derecho muy discutible de las modernas cuanto se base en las leyes’. Tal
de libertad de prensa; el derecho constituciones. Éstas contienen artículo es superfluo, porque esta
de libertad de pensamiento y de generalmente un catálogo de los fundamentación legal la necesita
conciencia; el derecho de libertad llamados derechos de libertad, todo acto del Estado. Sin embargo,
de asociación, el derecho de libertad los cuales históricamente tienen hay un caso en el cual tiene sentido

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e importancia esta regulación de participen en la conformación del La apariencia del Estado como
los derechos de libertad, a saber mismo, se desentiende aquel ideal persona inmaterial oculta el hecho
cuando adopte el carácter de leyes de la medida en que el orden del del dominio del hombre sobre el
constitucionales formales (de leyes Estado afecta a los individuos que hombre, intolerable para el sentir
constitucionales especialmente cooperan a formarlo, es decir, que democrático.
cualificadas desde el punto de se despreocupa del grado en que
vista formal), es decir, cuando su ‘libertad’ quede mermada. Así, la La personificación del Estado, que
la modificación de las normas democracia –siempre que el poder viene a ser fundamental para la
que regulen los derechos de del Estado sea exclusivamente teoría del Derecho político, tiene
libertad sólo sea posible mediante determinado por los individuos también, sin duda, su raíz en esta
condiciones especiales, de mayor sujetos a él- es compatible aún con ideología de la democracia.
dificultad que la legislación el mayor predominio del poder
ordinaria, precisas para reformar del Estado sobre el individuo e Una vez eliminada la idea de
la ley constitucional, v.gr. cuando incluso con el total aniquilamiento un hombre que gobierne sobre
se requiere para acordar dicha de la ‘libertad’ individual y con la los demás, cabe admitir que el
reforma una mayoría especial negación del ideal del liberalismo. individuo obligado a obedecer el
en el parlamento. Entonces, la Y la Historia demuestra que el orden político carezca de libertad,
autorización legal para intervenir en poder del Estado democrático ya que al mismo tiempo que el
la esfera de libertades protegidas, propende a la expansión menos sujeto de poder, se transforma
sólo puede lograrse mediante una que el autocrático. también el sujeto de la libertad,
ley modificatoria de la constitución, subrayándose, además, que el
y, por lo tanto, de una manera más A causa de la inevitable discrepancia individuo, en cuanto crea, mediante
dificultosa que por una ley ordinaria. entre la voluntad individual, punto
una relación orgánica con otros
Entonces, la esfera de libertad goza de partida de la idea de libertad, y
individuos, el orden político, es
de una superior protección jurídica, el orden del Estado, que prevalece
libre dentro de esta relación, y sólo
sobre aquella voluntad aun en el
sin que por eso se convierta en dentro de ella. La tesis de Rousseau,
régimen democrático, donde esta
una serie de ‘derechos’. Ahora según la cual el súbdito renuncia a
8 discrepancia queda reducida a un
bien, la garantía de un derecho de su libertad para recuperarla como
mínimo, se produce una nueva
libertad no debe llevarse a cabo, ciudadano, es muy característica,
transformación en la representación
como sucede frecuentemente, de la voluntad política. La libertad del porque en esta distinción entre
mediante enunciados como individuo que fundamentalmente súbdito y ciudadano está la clave
este: ‘la propiedad es inviolable; es imposible, pierde poco a poco para comprender los dos diversos
las expropiaciones sólo podrán importancia ante la libertad de la órdenes de las relaciones sociales
verificarse según lo dispuesto en colectividad social. La protesta y el planteamiento completo
la ley’; ni tampoco tiene sentido contra el poder de quien no es del problema. El súbdito es el
ni ningún alcance, el artículo que distinto de los demás, determina en individuo aislado dentro una teoría
diga: ‘la libertad de manifestación la conciencia política una traslación, individualista de la sociedad,
del pensamiento sólo puede ser un desplazamiento del sujeto del mientras que el ciudadano es parte
limitada por la ley’: pues en estos poder –imprescindible hasta en la integrante de un todo orgánico
ejemplos, la garantía constitucional democracia- mediante la creación superior, miembro perteneciente a
que tienen tales esferas de libertad , de la personalidad anónima del una entidad colectiva dentro de una
se halla de hecho suprimida al poder Estado, a la que se atribuye el teoría universalista de la sociedad, a
intervenir la legislación ordinaria imperio, y no a ninguna persona una entidad colectiva que partiendo
en dichas esferas fundándose en física. Así, de las voluntades y de la estimación puramente
la delegación hecha a favor de personalidades individuales se individualista de la libertad,
ella por la misma constitución.” abstrae una voluntad colectiva alcanza un carácter trascendental
(Compendio de Teoría General del Estado, y una personalidad moral casi y metafísico. El desplazamiento
1926: 165-167) mística. Esta ficticia abstracción es tan radical que dentro de estos
se dirige no tanto a la voluntad de principios no puede sostenerse ya,
“La transformación del concepto los sometidos al poder como a la o cuando menos no es menester
de libertad, pasando de ser voluntad de aquellos hombres que exigir que el ciudadano aislado sea
representativa de la no sumisión de hecho lo ejercen y que de esta libre. La consecuencia lógicamente
del individuo a la autoridad del manera aparecen como meros deducida por algunos autores, es
Estado, a concebirse como una órganos de un sujeto hipostático que siendo libre el ciudadano sólo
cooperación del individuo en ésta, de poder. La autocracia tiene en cuanto pertenece al Estado,
refleja el tránsito del liberalismo a por gobernante a un hombre de no debe ser libre el ciudadano
la democracia. Puesto que el ideal carne y hueso, aunque elevado a individual en sí, sino la persona del
de la democracia se considera categoría divina, mientras que en la Estado. Esto se expresa también
logrado desde el punto de vista en democracia funciona como titular diciendo que únicamente es libre
que los sujetos al orden del Estado del poder el Estado como tal. el ciudadano de un Estado libre.

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Boletín del Área de Derecho Público

El lugar de la libertad del individuo inmanente, póngalo en cuenta a ser libre sometiéndole de modo
es ocupado por la soberanía del la contradicción existente entre el coactivo a la voluntad del Estado.
pueblo, o, en otros términos, sentido originario y el definitivo,
el Estado libre como supuesto y renuncie a la comprensión de Más que una paradoja, es un
fundamental. las conclusiones deducidas por símbolo de la democracia, que en
el más diestro expositor de la la República Genovesa se leyese
Éste es el último grado en la democracia, el cual no retrocede en las puertas de las cárceles y
metamorfosis de la idea de ante la afirmación de que el en las cadenas de los galeotes la
libertad. Quien no pueda o no ciudadano sólo es libre merced a palabra ‘libertad’.”
quiera seguir el desenvolvimiento la voluntad colectiva y que, por lo
automático que este concepto tanto, al que se niegue a someterse (Esencia y valor de la democracia, 1920: 24-28)
recorre a impulso de la lógica a esta voluntad, debe obligársele a

Justicia
“Si fuera posible resolver el que solamente existen intereses, y por tanto, conflictos de intereses. La
problema de la justicia como solución de estos conflictos puede lograrse por un orden que satisfaga
podemos resolver los problemas un interés a costa de otro, o bien por uno que se esfuerce por establecer
técnicos de las ciencias naturales un compromiso entre intereses opuestos.” (Metamorfosis de la idea de justicia,
o de la medicina, no pensaríamos 1947: 93)
por un momento en regular las
relaciones interhumanas mediante “La justicia en el sentido de legalidad es la cualidad que se refiere no
el derecho positivo; esto es, al contenido del orden positivo, sino a su aplicación. La justicia en este
con medidas autorizadas de sentido es compatible con y exigida por cualquier orden positivo, ya sea
coerción, en la misma forma en el capitalista o el comunista, el democrático o el autocrático. La justicia
que actualmente no pensamos en este sentido significa el mantenimiento del orden positivo mediante su 9
por un solo momento en imponer aplicación consistente. Es la justicia ‘bajo la ley’; lo cual es completamente
por la fuerza la ley positiva distinto a la justicia ‘por encima de la ley’. La justicia por encima del
cuando se trata de construir una derecho es la justicia concebida como una idea distinta del derecho,
máquina de vapor o de curar como un postulado que se dirige al derecho. El derecho debe ser justo a
una enfermedad determinada. Si pesar de que frecuentemente es injusto. La justicia que está de acuerdo
existiera una justicia que pudiera con la ley, es la justicia que se identifica con la ley. En este sentido la ley
ser reconocida en forma objetiva, es siempre justa. La justicia de acuerdo con la ley es un postulado de la
no existiría el derecho positivo ley, del derecho positivo, un postulado dirigido a los individuos sujetos
y por tanto tampoco existiría el al derecho: obedecer y aplicar la ley de la manera en que ella ordena que
Estado, ya que no sería necesario sea obedecida y aplicada. […] Solamente en el sentido de legalidad puede
obligar a las gentes a ser felices. el concepto de justicia entrar a formar parte de la ciencia del derecho.”
Sin embargo, la afirmación usual (Metamorfosis de la idea de justicia, 1947: 95)
de que verdaderamente existe un
orden naturalmente bueno, pero “Hay muchas y muy diferentes ideas de justicia, demasiadas para que
trascendental y, por tanto, no uno pueda hablar simplemente de ‘justicia’. Sin embargo, uno se siente
inteligible, de que existe lo que se inclinado a sostener la propia idea de justicia, como la única correcta. La
llama justicia, pero que no puede necesidad de una justificación racional de nuestros actos emocionales
ser definida con claridad, es una es tan grande que buscamos satisfacerla aún a riesgo de engañarnos a
contradicción en sí misma. No es, en nosotros mismos. Y la justificación racional de un postulado basado en un
efecto, más que el eufemismo que juicio subjetivo de valor, es un deseo, como por ejemplo, de que todos los
esconde el hecho doloroso de que hombres sean libres, o de que todos los hombres sean tratados igualmente,
la justicia es un ideal inaccesible al es un auto engaño, o –lo que en gran medida equivale a lo mismo- una
conocimiento racional.” (Metamorfosis ideología. Son ideologías típicas de esta clase las afirmaciones de que
de la idea de justicia, 1947: 93) alguna especie de fin último, y por lo tanto, alguna especie de definida
regulación de la conducta humana proviene de la ‘naturaleza’, es decir,
“La justicia es verdaderamente un de la naturaleza de las cosas o de los hombres, de la razón humana o de
ideal irracional. Por más necesaria la voluntad de Dios. En tal presunción descansa la esencia de la doctrina
que ella sea para la volición y del llamado Derecho Natural.” (La teoría pura del derecho y la jurisprudencia analítica,
para la actuación del hombre, 1941: 212)
debemos confesar que no está
sujeta al conocimiento. Visto el “Puede suceder que los ideólogos teológicos y los soberanos que adoptan
problema desde el punto de vista las ideologías producidas por estos ideólogos que trabajan al servicio de
racional del conocimiento, resulta los soberanos hablen de una verdad divina, realizada en una sociedad

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constituida por un orden social responderse de modo racional; y aparece bajo la forma de ‘Derecho
dado. Pero, para ellos, esa verdad así se les da como respuesta un natural’.” (Los juicios de valor en la ciencia
no es una verdad en el sentido juicio subjetivo de valor, es decir, del Derecho, 1942: 149)
lógico y epistemológico, no es una un juicio relativo, bajo la forma
verdad de la ciencia, sino un valor de un valor objetivo y absoluto, “La justicia es esencialmente un
moral-político: la justicia. como una norma general y válida. valor absoluto y lo absoluto en
El ser humano se caracteriza general, especialmente los valores
La confusión entre verdad y justicia por tener conciencia y sentir la absolutos, están más allá del
es un elemento característico necesitad de justificar su conducta. conocimiento científico racional.
de la especulación no científica, La necesidad de justificación o de La teoría pura del derecho es
religiosa. racionalización es quizá uno de los positivismo jurídico, es simplemente
rasgos distintivos de los hombres la teoría del positivismo jurídico;
La verdad en sentido científico es frente a los animales. La conducta y el positivismo jurídico está
la calidad de una proposición, y externa de los hombres no es íntimamente vinculado con el
una proposición es verdadera si demasiado diferente a la de los relativismo. Es decir, que cuando se
responde a la realidad; la justicia animales. El pez grande se come plantea la cuestión del valor de un
es la calidad del comportamiento al pequeño en el reino animal y derecho positivo, o sea, la cuestión
humano o de un orden normativo en la sociedad humana. Pero si un de su justicia, la respuesta sólo
establecido por actos del ser humano se comporta de ese puede ser que es relativo, es decir,
comportamiento humano. Significa modo, llevado por sus instintos, que sólo es justo presuponiendo
conformidad con una norma siente el deseo de justificar su un determinado valor supremo
suprema que se presupone válida. conducta ante sí mismo y ante la y que por lo tanto, no se excluye
Si, según se da por sentado en la sociedad para acallar su conciencia la posibilidad de que pueda ser
especulación teológica, la voluntad pensando que su conducta frente considerado injusto si se presupone
de Dios, quien es absolutamente a los demás hombres es correcta.” un valor supremo diferente. La
justo, crea la realidad y, por tanto, (¿Qué es justicia?, 1952: 43) aceptación de un valor supremo se
la justicia es inherente a la realidad, apoya siempre en un juicio de valor
10 la verdad y la justicia deberían “[…] la Justicia expresa el interés subjetivo emocional. Todo derecho
coincidir.” (¿Una nueva ciencia de la del individuo que declara que una positivo puede ser considerado
política? Réplica a Eric Voegelin, 1954: 119- institución social es justa o injusta. como relativamente justo en tanto
120) Pero el individuo es inconsciente orden de la conducta humana. Esto
de ello. Su juicio aspira a postular significa, sin embargo, que el juicio
“Las preguntas acerca de si el la existencia de una Justicia que afirma que un orden jurídico
valor supremo está en la nación independiente de la voluntad es relativamente justo conduce
o el individuo, en lo material o lo humana. Esta pretensión de a la tautología de que este orden
espiritual, en la libertad o la seguridad, objetividad resulta particularmente jurídico es derecho.” (Qué es la Teoría
en la verdad o la Justicia, no pueden evidente cuando la idea de justicia Pura del Derecho, 1953: 31-32)

Democracia
“Si definimos la democracia como necesariamente, siempre y en todo “La cuestión de la esencia de la
un método político por medio del lugar, sirve también al ideal de la democracia no debería confundirse
cual el ordenamiento social es libertad intelectual. Si en un caso con la cuestión de la eficacia del
creado y aplicado por quienes están concreto el ordenamiento social gobierno democrático. […] no es
sujetos a ese mismo ordenamiento, no es creado de la forma indicada posible demostrar la existencia de
de forma que esté asegurada la por la definición o no contiene una conexión entre la esencia de
libertad política en el sentido de garantías de libertad, no se trata la democracia y ningún sistema
autodeterminación, entonces la económico determinado, aunque se
de que la democracia no sirva a
democracia sirve necesariamente, pudiese probar que la democracia
los ideales. Los ideales no son funciona mejor si se asocia a uno, y
siempre y en todo lugar, al ideal de
la libertad política. Y si en nuestra servidos porque la democracia no a otro, sistema económico. Eso
definición incluimos la idea de que ha sido abandonada. Esta crítica vale también para la relación entre
el ordenamiento social, creado de confunde la idea de democracia democracia y religión: no se puede
la forma indicada, debe, para ser con una realidad política que sostener que exista una conexión
democrático, garantizar algunas erróneamente se interpreta a sí entre la esencia de la democracia
libertades intelectuales, como la misma como democracia, aunque y un determinado sistema religioso
libertad de conciencia, la libertad de no corresponde a dicha idea.” (Los aduciendo que este sistema
prensa, etc., entonces la democracia fundamentos de la democracia, 1955: 211) garantiza al gobierno democrático

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un grado más alto de eficacia que dentro de la Ciencia, del libre juego “Pues sólo quien se apoya sobre
el que garantizaría cualquier otro de argumentos y contraargumentos. la verdad terrenal, quien dirige el
sistema religioso.” (Los fundamentos Ninguna doctrina puede ser abolida conocimiento humano hacia la
de la democracia, 1955: 293) en nombre de la Ciencia, ya que el consecución de metas sociales,
alma de la Ciencia es la tolerancia.” puede llegar a justificar mínimamente
“La afirmación de que un individuo (¿Qué es justicia?, 1952: 62) la coerción imprescindible para el
‘representa’ a una comunidad logro de aquellos fines sobre la base
significa que el individuo actúa “Ciertamente,nopuedecomprenderse del consentimiento de, al menos, la
como un órgano de la misma, la democracia partiendo de la sola mayoría de aquellos cuya felicidad
y actúa como tal órgano idea de libertad; ya que ésta, por sí debe lograr el orden coercitivo;
cuando ejerce ciertas funciones misma, no puede fundar un orden por ello, dicho orden coercitivo
determinadas por el ordenamiento social, cuyo sentido esencial es la sólo puede estar constituido de tal
social que constituye la comunidad. vinculación; y sólo una vinculación forma que la minoría –dado que no
Si el ordenamiento, como sucede normativa puede establecer está absolutamente equivocada-
en el caso del Estado, es un vínculos sociales y establecer no se vea desposeída de cualquier
ordenamiento jurídico, las funciones una comunidad. El sentido más derecho, y pueda también ella,
que él determina son la creación y profundo del principio democrático en cualquier instante, llegar a
aplicación de propio ordenamiento. radica en que el sujeto no reclama convertirse en mayoría. Este es el
Es claro que el ordenamiento libertad sólo para sí, sino para los auténtico sentido de aquel sistema
jurídico debe ser válido y que lo es demás; el ‘yo’ quiere que también político al que denominamos
si es realmente eficaz, es decir, si el ‘tú’ sea libre porque ve en él democracia, que puede ser
resulta observado por aquellos que su igual. De ese modo, para que contrapuesto al absolutismo
están sujetos a él.” (Los fundamentos pueda originarse la noción de una político porque es expresión de
de la democracia, 1955: 215) forma social democrática, la idea relativismo político.” (La teoría política
de igualdad ha de agregarse a la del socialismo, 1923: 84)
“La razón de que la democracia de libertad, limitándola.” (Forma de
sea una buena forma de gobierno Estado y filosofía, 1933: 142) “El argumento del ‘formalismo’,
no depende del fin perseguido,
utilizado con frecuencia para 11
“La democracia, al limitar la desacreditar una determinada
sino del que debería perseguirse,
autoridad, relaja también la corriente de pensamiento y
es decir, del fin adecuado que los
disciplina; por eso se opone a todo especialmente un proyecto político,
hombres deben perseguir.
poder absoluto, incluso el de la es en la mayor parte de los casos
mayoría. El poder ejercido por la una estratagema para ocultar un
Por tanto, para responder interés antagónico que constituye
correctamente a la pregunta de ‘por mayoría debe distinguirse de todo
otro en que no sólo presupone la verdadera razón de la oposición.
qué la democracia es una buena No hay por ello mejor medio para
lógicamente una oposición, sino
forma de gobierno’, deberemos impedir el movimiento en favor
que la reconoce como legítima
decir: ‘Porque los hombres de la democracia, para preparar
desde el punto de vista político,
deberían ser libres--, lo cual supone el camino de la autocracia, para
e incluso la protege, creando
considerar la libertad como el valor disuadir al pueblo del deseo de
instituciones que garantizan
supremo. Este juicio de valor puede un mínimo de posibilidades de participar en el gobierno, que
resultar tan evidente al que juzga, existencia y acción a distintos desacreditar la definición de la
que no sea consciente de que es grupos religiosos, nacionales o democracia como procedimiento
el presupuesto fundamental de su económicos, aun cuando sólo utilizando el argumento de su
juicio acerca de la democracia.” estén constituidos por una minoría carácter ‘formalista’ y hacer creer
(Ciencia y política, 1951: 259) al pueblo que su deseo ha sido
de personas; o, en realidad,
precisamente, por constituir satisfecho si el gobierno actúa en
“Dado que la democracia, por grupos minoritarios. La democracia su interés y que se ha alcanzado la
su naturaleza intrínseca, implica necesita de esta continuada tensión ansiada democracia si se tiene un
libertad, y libertad implica entre mayoría y minoría, entre gobierno para el pueblo. La doctrina
tolerancia, no existe forma de gobierno y oposición, de la que política que aporta la ideología
gobierno alguna que sea más procede el procedimiento dialéctico apropiada a una tendencia de este
favorable a la Ciencia que ella. La al que recurre esta forma estatal en género proclama que la esencia
Ciencia sólo puede prosperar en la elaboración de voluntad política. de la democracia es un gobierno
un clima de libertad. Y este clima Se ha dicho, acertadamente, que la en interés de la masa del pueblo
de libertad no depende únicamente democracia es discusión. Por eso, y que la participación popular en
de una libertad externa, es decir, el resultado del proceso formativo el gobierno es de importancia
de su independencia respecto a de la voluntad política es siempre secundaria. Si un gobierno es
cualquier tipo de influencia política, la transacción, el compromiso.” gobierno para el pueblo, es
sino también de que exista libertad (Forma de Estado y filosofía, 1933: 145) decir, si actúa en su interés,

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Boletín del Área de Derecho Público

realiza la voluntad del pueblo y, incluso por un líder carismático. Lo único que se necesita para ello es
por consiguiente, es también un desplazar el acento, en la definición de democracia, de ‘gobierno del
gobierno del pueblo. Lo que cada pueblo’ a ‘gobierno para el pueblo’.” (Los fundamentos de la democracia, 1955:
uno ‘quiere’ es, en efecto, su 212-213)
propio interés; y si un gobierno
realiza el interés del pueblo, es la “Del mismo modo que la democracia lleva aparejada con su actitud crítico-
voluntad del pueblo, y por tanto racionalista cierta postura anti ideológica o, al menos, poco favorable a las
el pueblo, quien gobierna, aunque ideologías, la autocracia tiende, por el contrario, a rodearse de ideologías
el gobierno no sea elegido por específicamente místicorreligiosas; y suele reprimir con mayor rigor todo
el pueblo mediante el sufragio
intento de atentar contra estas representaciones en que se apoya el poder,
universal, igual, libre y secreto, o
no sea elegido en modo alguno o que la lesión de los intereses directos y reales del poder mismo. La lucha
lo haya sido mediante un sistema en la que la democracia supera la autocracia, va dirigida en nombre de la
electoral que no permita a cada cual razón crítica, contra las ideologías que apelan a las fuerzas irracionales de
expresar libremente su voluntad alma humana. Pero como ningún poder puede renunciar completamente
política. La objeción de que en tal a las ideologías que le justifican y explican, también las democracias o,
caso el interés que el gobierno trata mejor, los que detentan el poder en las democracias operan con tales
de realizar puede no ser el que el ideologías. Pero éstas se encuentran mucho más cercanas a la realidad,
pueblo mismo considera como su son más racionales y, por tanto, más débiles que las de la autocracia, ya
propio interés es rechazada con que al ser más intenso el poder de ésta, requiere un velo más espeso para
el argumento de que el pueblo disimular su verdadera naturaleza. Ciertamente, también hay ocasiones
puede equivocarse acerca de su en que la democracia se sirve de la mismas ideologías a las que deben
‘verdadero’ interés y de que, si o creen deber su éxito las autocracias; así, por ejemplo, la afirmación de
el gobierno realiza el verdadero que la voluntad del imperante es un eco de la divina voluntad. Pero nunca
interés popular, representa también se ha creído sinceramente que la vox populi sea la verdadera vox Dei.
la verdadera voluntad popular y
Pues lo que se reclama como carisma a favor de un caudillo único, no se
debe, por tanto, ser considerado
12 como una ‘verdadera’ democracia, puede atribuir a cada uno de los componentes de la masa anónima: esto
en oposición a una democracia es, la comunicación personal con lo absoluto, con la divinidad, como su
aparente o meramente formal. mensajero, su instrumento o su descendiente, que es lo que de sí afirma el
En tal ‘verdadera’ democracia, el autócrata. Si la democracia, que por esencia es racionalista, se esforzase
pueblo puede estar ‘representado’ en legitimarse por tal procedimiento, se repetiría lamentablemente la
por una élite, una vanguardia o fábula del asno en la piel del león.” (Forma de Estado y filosofía, 1933: 149-151)

Ciencia política
“Dentro de la Teoría general del Estado no hay que plantear la cuestión Política, se convierta en una ciencia
acerca de la justicia de los contenidos del ordenamiento estatal. ‘política’, es decir, un instrumento
Este es el tema de la Política: de la Ciencia Política bajo cuyo nombre de la Política. En este caso no sería
puede designarse la disciplina especulativa sobre la teoría política, para ninguna ciencia, sino una ideología
diferenciarla de la Teoría general del Estado. Esta, para conservar la política. […] En Ciencias sociales,
pureza de su método, tiene que cerrarse absolutamente a toda irrupción
de actitudes específicamente políticas.” (Compendio de Teoría General del Estado, todavía no existe ninguna
1926: 131) influencia capaz de contrarrestar el
poderoso interés que demuestran
“El objeto de la ciencia política es la Política –es decir, la actividad que los que detentan el poder –tanto
aspira a establecer y mantener un orden social, especialmente el Estado-. como los que ansían detentarlo-
Al describir los fenómenos que le interesan, el científico político debe de defender una teoría que
tener en cuenta los valores que subyacen a las actividades políticas de
satisfaga sus deseos –es decir, una
los hombres. Pero para ello tiene que limitarse a afirmar el hecho de que
el establecimiento y el mantenimiento de sistemas políticos distintos pseudociencia política que no es
presupone valores últimos distintos, y a poner en evidencia estos distintos más que una ideología política-.
valores que fundamentan los distintos sistemas. En la descripción de
estos sistemas, no debe presuponer ninguno de estos valores. No debe Si esta ciencia llamada ‘política’ no
considerar que la norma que constituye este valor es válida, es decir, que llega a independizarse de la Política,
le obliga. Dicho de otro modo, no debe aprobar ni rechazar el objeto de nunca existirá una auténtica ciencia
análisis, bajo el peligro de que su trabajo, en lugar de ser una ciencia de la política.” (Ciencia y política, 1951: 261-262)

El pensamiento político de Hans Kelsen
Boletín del Área de Derecho Público

Derecho y paz
“El Derecho Positivo, como una costumbre creadora de La función de un orden social
ordenación que amenaza derecho, actos jurisdiccionales, es regular la conducta mutua
coactivamente, es un medio actos administrativos, actos entre los individuos –inducirlos
específico técnico-social, para convencionales, en especial, los a comportarse de un modo
alcanzar fines cuya determinación contratos. Llamaré a estos actos determinado, a actuar o a
queda fuera del conocimiento del actos jurídicos, y a las personas abstenerse de actuar-. Para el
Derecho Positivo.” (La idea del derecho autorizadas por el orden jurídico individuo, el orden se presenta
natural, 1927: 21) para realizarlos órganos jurídicos.” como un conjunto de reglas
(El concepto de orden jurídico, 1958: 93) que determinan cómo debe
“El Derecho es un orden según comportarse en relación a los
el cual el uso de la fuerza queda “Si se llama ‘ordenamientos demás. A estas reglas se les llama
prohibido únicamente como delito, jurídicos’ a los órdenes sociales normas.” (El Derecho como técnica social
es decir, como condición, pero está –que difieren tantísimo entre específica, 1941: 152)
permitido como sanción, es decir sí por sus contenidos y por su
como consecuencia.” (El Derecho fuerza en momentos y lugares “Si se resuelve el dualismo de
como técnica social específica, 1941: 161) distintos-, podría suponerse que derecho y estado, si se reconoce
el término ‘orden jurídico’ carece al estado como un orden jurídico,
“Un orden jurídico es una pluralidad prácticamente de significado. entonces los llamados elementos
de normas generales e individuales […] Y, sin embargo, existe un del estado –territorio y población-
que regulan el comportamiento elemento común que justifica aparecen como las esferas
humano, es decir, lo determinan esta terminología, que permite territorial y personal de validez
como debido. El hecho de que un que la palabra ‘Derecho’ aparezca del orden jurídico nacional. Lo
comportamiento esté determinado como expresión de un concepto que Austin llama el ‘soberano’
en una norma o, lo que es lo mismo, altamente significativo en la aparece como el órgano más
que sea el contenido de una norma alto del orden, y la soberanía es, 13
sociedad. La palabra se refiere a
significa que dicho comportamiento la técnica social específica de un entonces, no una característica del
es debido. El concepto de norma y orden coercitivo, el cual, a pesar individuo o del grupo de individuos
el de deber ser coinciden. Quede de las enormes diferencias entre el que componen este órgano, sino
entendido que cuando decimos Derecho de la antigua Babilonia y una característica del estado
que un comportamiento está el de los actuales Estados Unidos, mismo. Que la soberanía sea una
determinado como debido en una entre el Derecho de los ashanti característica del orden jurídico
norma, ‘debido’ no quiere decir del África Occidental y el de la nacional, sólo puede significar, sin
únicamente ordenado. También Suiza europea, es esencialmente embargo, que por encima de este
puede querer decir positivamente el mismo para todos estos pueblos orden no se supone otro orden
permitido o autorizado. que difieren tanto entre sí por superior.” (La teoría pura del derecho y la
jurisprudencia analítica, 1941: 232)
su situación en el espacio y el
Una pluralidad de normas
tiempo y por su cultura. Se trata
constituyen un orden cuando “Así como el derecho subjetivo
de la técnica social que consiste
éstas forman una unidad, y esto no es un interés protegido por el
en provocar la deseada conducta
ocurre cuando tienen el mismo derecho, sino la protección jurídica
social de los hombres a través de
fundamento de validez. de un interés, la persona física no
una amenaza coercitiva en caso
es el hombre que tiene derechos
Cuando el derecho es derecho de que se produzca una conducta
y obligaciones, sino la unidad de
positivo, las normas de un orden contraria.” (El Derecho como técnica social
derechos y obligaciones cuyo
específica, 1941: 158)
jurídico son ‘puestas’, ‘establecidas’ contenido es el comportamiento
o ‘creadas’ por actos de seres de un hombre. […] Persona
humanos. Decir que una norma “La convivencia de los seres jurídica es la unidad de un conjunto
que determina como debido un humanos se caracteriza porque de obligaciones jurídicas y de
cierto comportamiento es ‘puesta’, sus relaciones mutuas quedan derechos subjetivos.” (Teoría Pura del
‘establecida’ o ‘creada’ por un reguladas. La convivencia de los Derecho, 1960: 183)
acto es una manera metafórica individuos, que es en sí misma un
de expresar que la norma es el fenómeno biológico, pasa a ser un “Entre las paradojas de la técnica
sentido subjetivo del acto. Los fenómeno social por el mero hecho social que aquí hemos caracterizado
actos mediante los cuales se de estar regulada. La sociedad es como orden coercitivo [Derecho],
establecen o crean las normas una convivencia ordenada o, más podemos señalar el hecho de que
de un orden jurídico son actos de exactamente, es el orden de la su instrumento específico, el acto
legislación, actos que constituyen convivencia de los individuos. coercitivo, es del mismo tipo que

El pensamiento político de Hans Kelsen
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el acto que intenta prevenir en de la sanción coercitiva. El individuo guerra permanente. Por otra parte,
las relaciones interindividuales; que, habilitado por el orden jurídico, ningún contrato social puede
que la sanción contra la conducta aplica una medida coercitiva (la constituir una comunidad más que
socialmente perjudicial es también sanción) está actuando como temporariamente pacificada sin el
una conducta de este tipo. Ya que un órgano de este orden o de la poder para poner el vigor el orden
lo que se persigue mediante la comunidad constituida a través del que constituye la comunidad. La
amenaza de privación por la fuerza orden. Por tanto, cabe decir que fuerza y el derecho no se excluyen
de la vida, la salud, la libertad o la el Derecho monopoliza el uso de mutuamente. El derecho es una
propiedad es justamente que los la fuerza para la comunidad. Y es organización de la fuerza.
hombres en su conducta social precisamente de este modo como El establecimiento mediante
se abstengan de privarse entre sí el Derecho pacifica la comunidad. un tratado internacional de una
de la vida, la salud, la libertad o La paz es una situación en la que organización internacional para el
la propiedad. Se emplea la fuerza no se usa la fuerza. En el sentido mantenimiento de la paz es una
para evitar el uso de la fuerza. del término, el Derecho sólo transacción totalmente diferente
Sin embargo, esta contradicción proporciona una paz relativa, no de aquella a la que se refiere la
no es más que aparente. Es cierto absoluta, ya que priva al individuo doctrina del contrato social.” (La paz
que el Derecho es un orden que del derecho de utilizar la fuerza por medio del derecho, 1944: 42)
promueve la paz en el sentido de pero reserva este derecho a la
que prohíbe el uso de la fuerza en comunidad. La paz del Derecho “La pregunta a la cual tiende
las relaciones entre los miembros no es una situación en la que la el derecho natural es la eterna
de una comunidad. Y, sin embargo, fuerza falta por completo; no es un pregunta por aquello que se
no excluye completamente el uso estado de anarquía, sino un estado esconde tras el derecho positivo.
de la fuerza. en el que la comunidad tiene el Y quien busque la respuesta no
monopolio de la fuerza.” (El Derecho encontrará, me temo, ni la verdad
No debe entenderse que el Derecho como técnica social específica, 1941: 159- absoluta de una metafísica, ni la
y la fuerza son completamente 160) justicia absoluta de un derecho
incompatibles entre sí. El Derecho natural. Quien sin cerrar sus ojos
14 es la organización de la fuerza. “[D]esde ese punto de vista [el levante el velo, verá venir a su
de la psicología general], parece encuentro la mirada fija de la cabeza
El Derecho pone ciertas condiciones muy probable que ninguna de la Gorgona del poder.” (Citado por
al uso de la fuerza en las relaciones subyugación forzosa de los seres Aladár Métall de un texto de Kelsen de 1907,
entre los hombres y autoriza el humanos pueda crear un estado de 1969: 37)
uso de la fuerza sólo a unos paz relativamente duradero sin un
individuos determinados en unas mínimo de consentimiento por parte “No existe ningún instrumento
circunstancias determinadas. El del pueblo subyugado, aunque legal que no tenga un propósito
Derecho autoriza una conducta no sea más que su sensación extralegal, porque el Derecho,
que debe considerarse prohibida de que el orden establecido por desde un punto de vista teleológico,
en las demás circunstancias. La sus gobernantes es, después de es siempre un medio, no un fin.”
prohibición es la condición misma todo, mejor que un estado de (Ciencia y política, 1951: 279)

Estado
“El Estado no es un hombre o referida al fenómeno que llamamos ‘Estado’ y, por ende, un concepto
muchos hombres que están bajo sociológico del mismo, diverso del jurídico, la prioridad corresponde al
un poder ordenado; es un orden, segundo, no al primero. El concepto sociológico [de Estado] presupone
bajo cuyo poder están los hombres. el concepto jurídico, y no viceversa.” (Teoría general del derecho y del estado, 1945:
Y este poder no es otra cosa sino la 217)
vigencia de este orden, que es un
ordenamiento jurídico.” (Compendio “Diametralmente opuesta a esta concepción del Estado [la del Estado
de Teoría General del Estado, 1926: 133) soberano] y de sus relaciones con los demás Estados es la teoría con
arreglo a la cual el Estado no es una sustancia misteriosa distinta de sus
“En cuanto comunidad, el Estado miembros, es decir, de los seres humanos que los forman, ni una realidad
no es, en su relación con el derecho, trascendental situada más allá del conocimiento racional y empírico, sino
una realidad natural o una realidad un específico ordenamiento normativo que regula la conducta recíproca
social análoga a las naturales; y esa de los hombres. Esta doctrina se niega a situar la existencia del Estado
relación es enteramente distinta de en una esfera situada más allá o por encima de la experiencia y ubica
la que media entre el hombre y el dicha existencia en la validez y en la eficacia del ordenamiento normativo
derecho. Si hay una realidad social y, por tanto, en las mentes de los seres humanos que constituyen los

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sujetos de las obligaciones y por consecuencia, de Estado de obrar tal y como lo mandan las
derechos establecidos por este de Derecho y Estado de poder, normas estatales. Cuando se habla
ordenamiento. Esta teoría política es completamente inadecuada de un poder del Estado, éste no
no conduce a una absolutización para suministrar una división puede sino consistir en la fuerza
del Estado sino, por el contrario, a de los posibles contenidos del motivadora de las representaciones
una relativización del mismo. Esta orden estatal y, por tanto, el que tienen por contenido el orden
misma teoría denuncia el concepto criterio para señalar la tipicidad u ordenación estatal; o sea usando
de soberanía como la ideología del Estado; pues la esencia del la antedicha expresión abreviada
de una determinada política de Estado radica en que convierte el en la eficacia o influencia del orden
potencia y niega, por ello, que poder en Derecho, porque un acto estatal. Si se piensa, atendiendo
este concepto sea utilizable en una considerado como acto del Estado, sólo a la cara superficial de los
descripción científica de la realidad un hecho cualquiera que pase por fenómenos, que la existencia del
política o jurídica.” (Fundamentos de la estatal, no puede imputarse al Estado descansa propiamente en
democracia, 1955: 251) Estado sino sobre la base de un esta influencia o eficacia, entonces
orden normativo que es el mismo con esta realidad del Estado, no
“Desde un punto de vista Estado. Un criterio positivista, que hemos postulado otra cosa de
racionalista, el Estado sólo existe no trate de elevar el Derecho a la lo que pasa con la existencia de
en la mente de los individuos que categoría absoluta de Derecho ciertos entes, los cuales existen
adecuan su conducta al orden natural, tiene que considerar el sólo en cuanto se cree en ellos.”
social que llamamos Estado, el Estado como una especie de rey (Compendio de Teoría General del Estado,
cual no es una entidad real como la Midas, que convierte en Derecho 1926: 114-115)
de los objetos físicos.” (La doctrina del cuanto toca. Por esta razón, desde
Derecho natural ante el tribunal de la ciencia, el punto de vista del positivismo “Ahora bien, por Estado ‘de
1949: 109) jurídico, todo Estado es un Estado Derecho’ no entendemos nosotros
de Derecho, en el sentido de que un orden estatal con un contenido
“Para que podamos pensar el todos los actos estatales son actos específico (por tanto, no un
Estado como una autoridad (que jurídicos, porque y en tanto que Estado con ciertas y determinadas
se halla por encima de los sujetos realizan un orden que ha de ser instituciones jurídicas, tales como
que lo forman), es inexorablemente calificado de jurídico. Del mismo la legislación democrática, la
15
necesario que lo concibamos modo que –por relación a los fines sujeción de los actos ejecutivos
como una ordenación normativa, que han de lograrse mediante el del jefe de Estado al refrendo
que obliga a los hombres a un orden jurídico- todo Estado es, al del ministro responsable, la
determinado comportamiento. propio tiempo, Estado de poder y libertad política y civil de los
Sólo lo podemos pensar como Estado de cultura.” (Teoría General del ciudadanos, la independencia
autoridad, en tanto que sea un Estado, 1925: 71 – 72) del poder judicial, la jurisdicción
sistema de normas reguladoras de contencioso-administrativa, etc.,
la conducta humana” (Compendio de “[…] muchos no querrán aún es decir, un Estado de Derecho en
Teoría General del Estado, 1926: 109-110) renunciar a la opinión de que el sentido técnico), sino un estado
Estado es, si no exclusivamente cuyos actos son realizados en
“La conciencia de que el Estado por lo menos también, un poder, su totalidad sobre la base del
no posee ‘realidad’ en el sentido una fuerza: o dicho en otras orden jurídico. Este concepto
habitual de la palabra, de que el palabras, que el Estado además de formal del Estado de Derecho es
Estado ‘sólo’ es una formación un orden normativo, es también un un concepto primario frente al
de sentido, únicamente un ser natural del cual emanan efectos concepto material del mismo, ya
sistema normativo cuya validez naturales. Probablemente se señalado. Pero desde un punto
el conocimiento sólo puede aducirán como ejemplo, aquellas de vista estrictamente positivista,
presuponer como hipotética […], instituciones en las cuales suelen incompatible con todo género
es una idea que, en caso de que manifestarse de un modo típico de Derecho natural, todo Estado
se hiciera comúnmente admitida el poder del Estado; los cañones, tiene que ser Estado de Derecho
entre amplios círculos, podría –eso las ametralladoras y las bombas de en este sentido formal, puesto que
se teme evidentemente- socavar gases, las fortalezas y las cárceles, todo Estado tiene que constituir
la fe en el poder de aquellos las horcas y la guillotina. Ahora bien, un orden, un orden coactivo de
hombres que ejercen dominio no todas esas cosas son en sí meros la conducta humana, y este orden
en su propio nombre, sino como objetos inanimados sin sentido: su coactivo, sea cualquiera el método
‘órganos’, es decir, bajo la máscara significación propia la obtienen sólo –autocrático o democrático– de su
del Estado.” (El Estado como integración: en cuanto los hombres se sirven de creación y cualquiera que sea su
una controversia de principio, 1929) ellos; pero el que los hombres lo contenido tiene que ser un orden
hagan es, en definitiva, un efecto jurídico que se va concretando
“…la antítesis de Poder y Derecho, de ciertas representaciones por gradualmente desde la norma
expresada en la contraposición las cuales están dominados, a fundamental hipotética hasta los
de fin jurídico y fin de poder y, saber: la representación de deber actos jurídicos individuales, a través

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de las normas generales. Éste es el “[La función ideológica que presta coercitivo. Pero no se encuentra
concepto del Estado de Derecho, el falso dualismo entre Estado ninguna huella de esto en su
que se identifica tanto con el y Derecho es] liberar, según las escrito.” (Juicio sobre la tesis de Umberto
concepto del Derecho como con el necesidades políticas, de los lazos Campagnolo, 1935: 132)
del Estado. Una cuestión diferente del orden jurídico, al gobierno
es la de en qué medida se exigen falsamente identificado con el “Y, aun cuando he designado el
garantías jurídicas concretas para estado (ya que en realidad, aquél Estado como un orden ideal, no
asegurar que los actos jurídicos sólo es un órgano del estado es he dejado ninguna duda de que
individuales se correspondan con
las normas generales. La respuesta decir, un órgano de creación y este orden ideal debe acreditarse
a esta pregunta se halla en el aplicación del derecho instituido en correspondencia con una
concepto del Estado de Derecho por el orden jurídico) y justificar realidad natural de la conducta
en el sentido material o técnico de actos del gobierno que desde el humana, es decir, como esquema
la palabra.” (Teoría General del Estado, punto de vista de la ciencia jurídica interpretativo útil a los efectos de
1925: 152-153) no podrían ser considerados como otorgar a los actos humanos el
aplicación del derecho material sentido, el significado de actos
“[…] es errónea la idea corriente existente.” (Qué es la Teoría Pura del estatales o jurídicos, sentido
de que el Estado está formado Derecho, 1953: 37-38) que no les proviene del sistema
por hombres o representa una de la naturaleza causalmente
multiplicidad de seres humanos. “Es una típica ideología del determinada. Tales actos pueden
El orden estatal o jurídico no Estado [el concepto de ‘sociedad designarse también como actos de
comprende o abarca al hombre política’ que Umberto Campagnolo realización de normas o valores, en
entero ni al hombre en cuanto a identifica con el concepto de atención a la relación en la que se
tal, sino únicamente algunos actos
Estado], una tentativa –emprendida encuentran con el orden normativo
singulares del mismo, determinadas
acciones y omisiones. El hombre de forma muy similar también por del que reciben su significado
pertenece al pueblo del Estado sólo la filosofía clásica alemana- de específico.” (El Estado como integración:
en tanto en cuanto está sometido justificar la existencia del Estado una controversia de principio, 1929: 23)
al imperio de éste; es decir, sólo definiéndolo como la organización
16 en tanto que su conducta forma que garantiza la armonía de los “Hasta hoy, la teoría del Estado
el contenido del orden estatal- intereses de todos sus miembros. y el derecho nunca ha servido
jurídico. Precisamente por esto, no Las conocidas seudodefiniciones solamente a la idea de ciencia
todos los hombres que se hallan en del Estado como realización de objetiva, sino siempre también a la
el territorio del Estado pertenecen un interés común de todos los política. No tiene porqué tratarse de
al pueblo del mismo.” (Compendio de súbditos, del bienestar general, política de partido, si bien también
Teoría General del Estado, 1926: 155) etc., son del mismo tipo. Que no ésta tiene aquí un sustancioso
reina esa armonía de intereses en espacio. Basta que sea política sin
“Cuando se dice que el Estado está el interior de los diferentes Estados más, es decir, la tendencia a afirmar
formado por hombres, olvídase que existentes históricamente, es el Estado como tal y con ello falsear
el hombre sólo pertenece al Estado
(aún el más omnipotente) de sus algo que se ha demostrado tan a los resultados de un conocimiento
funciones. No todo lo que haga un menudo que Campagnolo, desde que trate de averiguar su ser,
hombre que sea ocasionalmente el momento en que utiliza esta conformando tal conocimiento de
órgano del Estado, es acto de éste. ideología, habría debido intentar modo que sea favorable al Estado, a
[…] Sólo merced a la norma puede al menos demostrar que se trata cualquier Estado, esto es, de modo
decirse que en dicho acto obra el de algo más que una simple que se refuerce su autoridad.” (El
Estado.” (Compendio de Teoría General del ficción política cuyo único fin es la Estado como integración: una controversia
Estado, 1926: 119) legitimación de un ordenamiento de principio, 1929: 51)

Estado y Dios
“Lo mismo que el primitivo en ciertas épocas, cuando reviste la máscara coaccione, domine, o máxime
del animal totémico, es decir, de su ídolo tribal, puede cometer los mate a otros, es en cambio su
atropellos prohibidos de ordinario por estrictas normas, así el hombre derecho supremo cumplir todo ello
civilizado puede, tras la máscara de su dios, su nación o su Estado, dar libre en nombre de Dios, la nación o el
curso a todos esos instintos que, como simple miembro del grupo, debe
Estado, a quienes, precisamente
suprimir cuidadosamente dentro del mismo. Mientras que quienquiera
que se alabe a sí mismo es menospreciado por presuntuoso, cualquiera por este motivo, ama como a ‘su’
puede alabar sin temor alguno a su Dios, su nación o su Estado, aunque Dios, ‘su’ nación, ‘su’ Estado, y con
de esta manera sólo se entrega a su propia vanidad; y mientras que al los cuales se identifica en un acto
individuo como tal no se le reconoce ningún poder legítimo para que de amor.

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Si se les quita la máscara a los actores hechos reales; trátese de sistemas jurídicas de los individuos, tal
de la representación religiosa o ideales de relaciones valorativas es la función posibilitada por el
social en la escena política, deja o normas, que el espíritu humano concepto de orden jurídico. Pero la
de ser Dios el que recompensa y se construye y con cuyas leyes unidad abstracta del orden jurídico
castiga, deja de ser el Estado el propias e inmanentes es necesario se plasma en la representación
que condena y hace la guerra: son compenetrarse para que estos de una persona, cuya voluntad
hombres quienes ejercen violencia objetos designados como religión, significa el contenido de este orden
sobre otros hombres, es el señor nación, Estado, etcétera, lleguen jurídico, de la misma manera que
X quien triunfa sobre el señor Y, o a existir para uno. Quién sólo la voluntad de Dios se expresa en
una bestia la que aplaca su apetito vea los actos físicos y psíquicos, el orden del mundo (poco importa
sanguinario revivido. Si caen investigue sus causas y efectos, que este orden esté regido por leyes
las máscaras, la representación sólo verá pura naturaleza, y nada morales o causales). Si el derecho
pierde todo significado propio; más que esto. Que la manifestación es la voluntad del Estado, entonces
si hacemos abstracción de las de la voluntad de un ser viviente se el Estado es la persona del derecho
convierta en causa de la conducta –es decir- la personificación del
máscaras, renunciamos justamente
de otro, constituye tan poco, en derecho.” (Dios y Estado, 1922-23: 252)
a esta interpretación específica en
sí, un hecho social, como el que
la cual consiste exclusivamente
el pájaro huya ante la serpiente “Cierto es que la existencia de Dios
aquello que llamamos religión
o que el calor dilate los cuerpos. –no en el sentido en el que el ateo
o sociedad. Esta imagen Sólo desde el punto de vista de la niega, sino en que él también
encierra una última enseñanza la ideología, gobernada por leyes debe reconocerla- es la misma que
metodológica: hacer abstracción propias, que son totalmente esa ‘existencia’ del Estado que el
de las máscaras y observar a distintas con respecto al punto anarquista combate: consiste en
través de ellas los movimientos de vista de las ciencias naturales, la fuerza motivadora de ciertas
desnudos de las almas y los es posible esta interpretación que representaciones normativas. En
cuerpos en su necesidad natural y proporciona el significado social este sentido,
su determinación causal, tal es el específico.“ (Dios y Estado, 1922-23: 249-
punto de vista que han adoptado la 250) Dios y el Estado sólo existen si y en 17
psicología y la biología orientadas la medida que uno cree en ellos, y
hacia las ciencias naturales. Tal “El Estado también es concebido quedan aniquilados, junto con su
enfoque no considera ni la religión, esencialmente como persona, y inmenso poder que llena la historia
ni la nación, ni el Estado. Pues estas como tal constituye tan sólo la universal, cuando el alma humana
son precisamente las ‘máscaras’, personificación de un orden: el orden se libera de esa creencia.”
las ideologías específicas que jurídico. Concebir como unidad
se levantan sobre la base de los la multiplicidad de las relaciones (Dios y Estado, 1922-23: 265)

Utopía
“Si algo es utopía es precisamente naturaleza del hombre. Utopía no es el cuento del país de Jauja, pues éste
esta fe en la apriorística bondad tiene al menos la posibilidad de un desarrollo técnico ilimitado. ¡Utopía es
del hombre, fe que no descansa sólo esta fe en la absoluta bondad del hombre!” (La teoría política del socialismo,
sobre la experiencia, sino que se 1923: 80-81)
encuentra suspendida sobre el
aire azul de una fantasía anhelada: “Quien crea que podrá construir el palacio del futuro con materiales
utopía es, en definitiva, esta fe distintos, quien cifre sus esperanzas en una naturaleza humana diferente
primitiva en un orden natural que es a la que nosotros conocemos, quien cuente con una transformación
bueno porque se corresponde con radical de esta naturaleza humana al proyectar el nuevo orden social, se
la ‘propia’ naturaleza del hombre sumerge ineluctablemente en el nebuloso país de la utopía.” (La teoría política
y que porque se corresponde con del socialismo, 1923: 79)
esta naturaleza, porque expresa
sólo la ‘verdadera’ voluntad “[…] En este supuesto [renunciar a la idea de un juez que individualice la
y esencia del hombre todavía norma general] va incluida especialmente la idea de que los intereses de
preservadas de factores externos, los hombres no perturban su juicio objetivo y que son aptos para conocer
no precisa de ninguna coerción, la ‘verdad’ plena. Precisamente en tal idea y no en ninguna otra cosa
que queda reservada únicamente es donde reside la esencia de toda utopía. […] el abandono de la utopía
para aquellos que van contra la de los hombres sabios y buenos, significa, sin embargo, un nuevo paso
‘propia’, ‘verdadera’ y ‘más íntima’ hacia la positividad.” (La idea del derecho natural, 1927: 37)

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Juan Luis Mejía Arango
Rector

Hugo Alberto Castaño Zapata
Decano Escuela de Derecho

Fabio Humberto Giraldo Jiménez
Director Instituto de Estudios Políticos

Mario Montoya Brand
Director Área de Derecho Público
y del grupo de investigación Derecho y Poder
Editor Boletín del Área de Derecho Público

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Director Boletín del Área de Derecho Público

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Estudiante en práctica

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