MANUAL DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL

SABAS CHAHUN SARRAS

PRLOGO A LA PRIMERA EDICIN El abogado y profesor don Sabas Chahun Sarrs me ha solicitado ue haga la presentaci!n" a manera de pr!logo" de su obra #$anual del Nue%o &rocedimiento &enal#' (icho traba)o" el cual tu%e el placer de leer" trata de las diferentes cuestiones ue dieron lugar a la reforma del sistema procesal penal en nuestro pa*s y constituye" sin lugar a dudas" un importante aporte a la literatura )ur*dica de nuestro pa*s' +a crisis ue afect! a la )urisdicci!n criminal" tu%o su causa por la e,istencia de un C!digo de &rocedimiento &enal atrasado y ue no ha satisfecho la obligaci!n ue tiene el Estado en la persecuci!n penal" para compatibili-ar la m,ima eficacia en la represi!n de las conductas il*citas" pero asegurando de manera concreta" las garant*as de los inter%inientes principales del proceso mismo" cuales son la %*ctima y el imputado' Nuestro pa*s no pod*a seguir manteniendo un procedimiento basado en principios ue son incompatibles con un moderno sistema de en)uiciamiento criminal' Como se sabe" el .,ito del proceso penal antiguo se basa en lo ue se obtiene de la etapa del sumario" cuyas caracter*sticas son la unilateralidad de la audiencia" la pre%alencia del in uisitorio y la prctica de diligencias secretas' En este estado" no fue dif*cil lograr el consenso p/blico para modificar las a0osas estructuras del en)uiciamiento penal y" por ello" se ha promulgado y publicado el C!digo &rocesal &enal de 1222" la +ey 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico" a la cual le precedi! la +ey de Reforma Constitucional" ue estableci! este nue%o !rgano como una entidad aut!noma" )erar ui-ada y no )urisdiccional' (el mismo modo" est en %igencia la +ey de la (efensor*a &/blica y entretanto se dictaron dos leyes de adecuaci!n a la reforma" con las modificaciones pertinentes en lo orgnico al C!digo respecti%o' +a reforma ue ya es una realidad en nuestro pa*s" se %a a aplicar de manera gradual y est operando en dos regiones pilotos de nuestro pa*s' +a obra del colega y amigo Sabas se inserta dentro de la literatura )ur*dica en la modalidad de un manual" con lo cual sus aspiraciones son precisamente ser%ir" en primer lugar en la ctedra del (erecho &rocesal" para ayuda de los alumnos ue de4 ben conocer la nue%a institucionalidad en materia procesal penal' Sin per)uicio de lo anterior" ser%ir tambi.n como un referente importante para los profesores ue asumen la ense0an-a de las nue%as disposiciones o te,tos del nue%o sistema" pero" en mi opini!n" constituir una gu*a importante para los )ueces y abogados de nuestro pa*s ue tienen ue in%olucrarse seriamente en el nue%o proceso penal" por lo ue esta obra les ser de %ital importancia para poder entender y aplicar en su %ida profesional lo ue se inno%a" con respecto al sistema del antiguo C!digo de &rocedimiento &enal' El profesor Chahun di%ide su traba)o en cinco Cap*tulos5 el primero de ellos" trata de los principios ue le dan las caracter*sticas del nue%o C!digo" con la referencia hist!rica necesaria del antiguo sistema y de la manera c!mo se gest! el proceso de reforma en nuestro pa*s' El Cap*tulo 66 se refiere a la %isi!n general ue tiene el autor del nue%o sistema" de las instituciones ue le son inherentes con un interesante contrapunto con el antiguo en)uiciamiento penal' El Cap*tulo 666" el ms lato y por lo mismo" el ms interesante de la obra" trata del procedimiento general y ordinario del C!digo &rocesal &enal ue lo di%ide en cinco partes y en ue se sistemati-a de una manera clara" precisa y con rigor el desarrollo de sus fases bsicas" de manera ue el lector pueda formarse un e,acto conocimiento de los principios y reglas generales del nue%o C!digo" con inclusi!n de los su)etos procesales y sus inter%inientes" en especial" de la importancia ue le asigna al $inisterio &/blico como !rgano encargado de dirigir la in%estigaci!n criminal y e)ercer cuando corresponda" la acci!n del mismo tipo' 7ambi.n se relata" con mucha certe-a" los derechos ue le asisten al imputado en el nue%o sistema para luego continuar en su di%isi!n en esta parte" con las etapas del proceso5 la in%estigaci!n" la preparaci!n y el )uicio oral del mismo" enfati-ando en esta /ltima parte los principios bsicos ue lo sustentan y ue estn relacionados con la inmediaci!n8 continuaci!n y concentraci!n8 identidad f*sica del )u-gador8 del principio contradictorio y el importante %alor ue constituye la publicidad como garant*a m,ima de la legitimidad en el )u-gamiento del asunto por el 7ribunal 3ral' Sigue luego el estudio de las normas procesales ue le dan forma al )uicio oral para concluir con los recursos procesales ue se establecen en el nue%o C!digo" ue" como es sabido" es absolutamente diferente al de los otros procedimientos" puesto ue e,istiendo siempre la facultad de recurrir" sin embargo el principal medio de impugnaci!n no %a a ser el recurso de apelaci!n" el ue ueda descartado respecto de la sentencia definiti%a" sino ue el recurso de nulidad ue tiene algunas seme)an-as con los recursos de casaci!n en la forma y en el fondo' +os Cap*tulos 69 y 9 estn referidos a la e)ecuci!n de las sentencias condenatorias y de las medidas de seguridad y e,plicar la gradualidad en la %igencia de la nue%a normati%a procesal penal' No trata este $anual los procedimientos especiales del +ibro 69 en sus 7*tulos 6" 66" 666" 69" 9 y 96' (e las e,plicaciones dadas anteriores" se puede colegir la importancia ue tiene en la hora actual la publicaci!n de traba)os como el ue presenta al mundo )ur*dico don Sabas Chahun y tengo la con%icci!n de ue ser%ir de manera sustancial" para a uellos ue est.n interesados en conocer de manera general y completa las grandes transformaciones orgnicas y procedimentales ue se han producido en el /ltimo tiempo en nuestro pa*s" en una materia trascendente para la marcha del Estado" como es el procedimiento penal' $6+73N :U6CA ARANC6B6A PREFACIO El ob)eti%o primordial ue" ya en la primera edici!n" tu%imos a la %ista al escribir este libro fue entregar una %isi!n lo ms completa y sistemtica posible sobre el Nue%o &rocedimiento &enal' (esde ese punto de %ista" hemos deseado proporcionar una %isi!n de con)unto de las etapas" instituciones" posibilidades de actuaci!n y recursos ue e,isten o se pueden plantear en la nue%a normati%a ad)eti%a criminal' El presente $anual pone .nfasis en el desarrollo de las normas y su aplicaci!n prctica' +o anterior no implica ue se omitan las necesarias referencias bibliogrficas o doctrinarias" desde ue se trata de una materia poco conocida por los abogados en general y" lo ue es ms preocupante" por los ue e)ercen en materia penal' &or ello" en cada parte de la obra se hacen las remisiones imprescindibles a los autores ue han escrito sobre la materia en Chile o el e,tran)ero' Asimismo" en esta edici!n actuali-ada" se incluyen las modificaciones introducidas por las leyes N; <='>?1 @publicada el <A de octubre de 122<B" N; <='>C= @publicada el A2 de enero de 1221B y N; <='C2? @sobre DNormas Adecuatorias del Sistema +egal Chileno a la Reforma &rocesal &enalE" publicada el A< de mayo de 1221B' En el anlisis de los cambios contenidos en este /ltimo cuerpo legal ha colaborado" decisi%amente" &edro Bueno Figueroa" abogado" acad.mico y entra0able amigo' Con todo" y ms all de lo antes e,presado" el fin primordial de este libro ha sido" y contin/a siendo" ser%ir de consulta e introducci!n para todos a uellos )ueces" abogados" estudiantes y otros operadores del sistema" ue deseen adentrarse en la nue%a )usticia criminal ue ha comen-ado a regir en nuestro pa*s' 1

(ada la recepci!n ue ha encontrado nuestro traba)o" es )usto pensar ue hemos ido logrando la finalidad antes se0alada" lo ue cumple" con creces" la tarea ue nos impusimos al comen-ar la redacci!n de estas l*neas' El autor

CA&G7U+3 6
1. INTRODUCCIN Resulta casi un lugar com/n actualmente" dentro del mbito )ur*dico" sostener ue el sistema procesal penal chileno" tal como se mantiene %igente en algunas de las trece regiones del pa*s" est en crisis' E,iste la percepci!n generali-ada de ue tal procedimiento penal es obsoleto" ineficiente" desigual y t.cnicamente imperfecto' Sabido es ue nuestro modelo procesal puniti%o" tal como ha regido por casi cien a0os @desde mar-o de <=2>" aun ue el C&& fue promulgado a fines de <=2?B" se identifica con los principios" la orientaci!n y las caracter*sticas del denominado sistema Din uisiti%oE o Din uisitorioE" aun cuando por algunos se pudiese sostener ue en Chile rige un sistema mi,to" ue recibe componentes in uisiti%os y acusatorios" lo ue no es real' +a %erdad es ue en nuestro pa*s" sal%o hoy en las regiones de Co uimbo" de la Araucan*a" del $aule" de Antofagasta y de Atacama @y pronto en las demsB no e,iste un %erdadero D)uicioE criminal" en donde haya igualdad entre las partes" un tribunal imparcial" publicidad y un debate acerca de la prueba" la ue pueda ser e,aminada y contradicha por los su)etos del proceso" tanto la parte acusadora como la acusada' Esta situaci!n pro%oca gra%es falencias procesales y de%iene" adems" en gra%es afectaciones a los derechos y garant*as constitucionales y legales de las personas ue deben enfrentarse a un proceso penal" %ulnerando normas )ur*dicas e,presas y %igentes @baste recordar el tenor del art*culo H; de la Constituci!n &ol*tica de la Rep/blica y su recepci!n de una serie de tratados internacionales en materia de derechos humanosB' Se ha dicho" )ustificadamente" ue5 Dlos sistemas de en)uiciamiento criminal son los ms elocuentes indicadores del grado de respeto por los derechos de las personas ue e,iste en un ordenamiento estatal o" dicho de otro modo" ue el autoritarismo se re%ela en la forma en ue los poderes p/blicos encaran el reproche a las conductas des%iadas o a las formas de comportamiento an!micoE <' As*" se caracteri-a al procedimiento penal como el Dsism!grafo de la constituci!n de un pa*s y la esencia de la relaci!n entre el Estado y el indi%iduoE'1 Reafirmando lo anterior" y desde el punto de %ista de la posibilidad de encontrar" en el actual procedimiento penal" normas propias de un sistema mi,to entre uno in uisiti%o y uno basado en el principio acusatorio A" aparecen serios y documentados estudios emp*ricos ue demuestran ue" en un gran porcenta)e de los procesos penales" la sentencia definiti%a se dicta sobre la base e,clusi%a de la DpruebaE producida y allegada en la etapa sumarial o de in%estigaci!n" reduci.ndose la etapa de plenario @ ue para la antigua doctrina chilena era el D%erdadero )uicio criminalEB a un mero ap.ndice formal' &reocupantes son las cifras ue arro)aban los estudios antes referidos' En efecto" ellos indicaban" ya en la d.cada pasada y fines de la de los ochenta ue" por e)emplo" del total de causas ue llegan a la etapa del plenario" el D%erdadero )uicio penalE" s!lo en alrededor de un I>J se abri! un t.rmino probatorio y" de este porcenta)e" solamente en cerca de un AHJ de ellas @es decir" un <HJ de los procesos con plenario abiertoB se esgrimi! efecti%amente prueba no sumarial' Si se considera adems ue" en lo referido a uno de los medios probatorios tradicionalmente utili-ados y de fuerte incidencia prctica como es la prueba testimonial" su producci!n no est su)eta a control efecti%o por la parte acusada" sino ue habitualmente es una mera ratificaci!n de lo declarado en el sumario" se di%isa lo inicuo de la situaci!n' @6ncluso ms all" recu.rdese el tenor del actual art' I?= del C!digo de &rocedimiento &enal" ue se0ala ue no es necesario ratificar en el plenario a los testigos del sumario" para la %alide- de sus declaracionesB' Am.n de lo e,presado" debe tenerse presente ue cual uier interesado en ello deber*a poder presenciar un )uicio criminal" con miras a ue .ste sea realmente p/blico" como lo e,ige unnimemente la doctrina procesal penal' Empero" no obstante ue hoy" aparentemente" cual uier persona puede re%isar un )uicio en plenario" de nada sir%e si el proceso penal es un con)unto de papeles" certificados y constancias escritas en un lengua)e oscuro" confuso" pleno de latina-gos y f!rmulas rimbombantes pero" las ms de las %eces" carente de un significado claro y preciso para el com/n de las personas' &or lo anterior" en muchas ocasiones los ciudadanos recurren a la asistencia letrada de un abogado para ue este oficie las %eces de un traductor" ms ue la de un especialista capacitado para e)ercer su defensa' Si a todo lo e,puesto se agrega ue la duraci!n promedio de un procedimiento penal se empina ms all de los dos a0os" ue el )ue- aparece como un persona)e le)ano" inaccesible" ue in%estiga" acusa y sentencia @es decir" de%iene en )ue-4 parteB" con el agra%ante de ue" ante el recargo de traba)o y mediante una profusa delegaci!n de funciones" gran parte del proceso es seguido ante y por funcionarios subalternos" mal remunerados y sobre los cuales est siempre pendiente la sospecha de falta de imparcialidad o la posibilidad de su corrupci!n" resultan claras algunas de las causas de la real crisis" y de la percepci!n p/blica de .sta" del sistema procesal penal chileno' &or /ltimo" pero no por ello menos importante" es menester se0alar ue el proceso penal" ue debe ser entendido como el /nico medio leg*timo para el e)ercicio de la potestad puniti%a estatal" por medio de la acti%idad )urisdiccional @inclusi%e en el sistema in uisiti%oB" no es efica-" tampoco" en arribar a su final natural' Enormes porcenta)es de causas criminales finali-an no mediante el pronunciamiento de una sentencia definiti%a Ko su e ui%alente" el sobreseimiento definiti%oK" como ser*a dable esperar" sino por sobreseimientos temporales o por Dotros moti%osE @como desaparici!n del e,pediente" acumulaci!n a otro proceso o contiendas de competenciaB' I En definiti%a" el proceso penal chileno ue se encuentra %igente en gran parte del territorio nacional no cumple su fin natural" es ineficiente" es impopular y oneroso para el pa*s tanto en t.rminos econ!micos como sociales H8 por ello hi-o crisis" la ue deri%! seg/n otro autor ? de la Dobsolescencia" inutilidad y trangresi!n de garant*as fundamentales de ue adolece nuestro proceso penal" cuya estructura actual resulta absolutamente insostenible" tanto desde una perspecti%a dogmtica"
$ensa)e del &royecto de +ey del nue%o C!digo &rocesal &enal" presentado en la Cmara de (iputados el d*a = de )unio de <==H' Sistema Acusatorio. Proceso Penal. Juicio Oral en Amrica Latina y Alemania. H3RS7 SCHLNB3H$' N3RBER7 +LS6NM' Fundaci!n Nonrad Adenauer <==H' A Una e,plicaci!n clara del DprocesoE y del DprincipioE acusatorios en5 Congruencia entre acusacin y defensa en el Nuevo Proceso Penal C ileno. +EO CAR3CCA &PREQ' Cuadernos de Anlisis :ur*dico N; A=' U'('&'" pgs' 1==4A<C' I 9.ase5 aB R6EM3" CR6S76N' A!ro"imacin a una evaluacin del Proceso Penal c ileno# en DReformas &rocesales en Am.rica +atinaE' C&U <==A" pgs' 1?< a 1CA8 bB :6$PNEQ" $ARGA ANMP+6CA' $l Proceso Penal c ileno y los derec os umanos. 9olumen 66' Estudios Emp*ricosE' Cuadernos de Anlisis :ur*dico' U(& <==I' H Es decidor el demoledor comentario de don $ario Marrido $ontt" $inistro de la E,cma' Corte Suprema" en5 $l %inisterio P&'lico !ara una nueva Justicia Criminal. Fundaci!n &a- Ciudadana' U(&' C&U' <==I" pgs' <1H a <A2' ? S373 &'" $6MUE+' La A!ro!iacin (nde'ida. Editorial :ur*dica ConoSur <==I" pg' ?'
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cuanto desde una pol*tico4criminal" tanto desde el punto de %ista de los principios y garant*as" como desde el de la e%aluaci!n de sus @desastrososB resultadosE' 2. ESQUEMA DE LOS PRINCIPIOS BSICOS DE UN SISTEMA INQUISITIVO VERSUS UNO ACUSATORIO O CONTRADICTORIO 2.1. Referenci ! "i!#$ric ! (urante la .poca de la con uista y coloni-aci!n americana" en Espa0a se %i%i! la etapa de afirmaci!n de la forma de organi-aci!n pol*tica del Estado4Naci!n lo ue gener! un poder pol*tico central %igoroso y personificado @el absolutismoB" ine,istente antes" ue tomaba una considerable distancia de sus s/bditos" a los ue reg*a por una total subordinaci!n y ue no participaban del poder" ni en su creaci!n ni en su e)ercicio' Ese poder central gobernaba %astos territorios y despla-! a las organi-aciones locales y %ecinales del e)ercicio del poder de decisi!n sobre la %ida en com/n' +as reglas de con%i%encia social fueron f.rreamente impuestas desde el poder pol*tico central creado" el cual recurri! a los %estigios de un (erecho ue" en su g.nesis" fue ideado como uni%ersal @(erecho romano imperialB" ue fue conser%ado y desarrollado por las uni%ersidades y" especialmente" por la elaboraci!n prctica de la 6glesia Cat!lica' As* un (erecho DcultoE y Dcient*ficoE reempla-aba al (erecho foral" local y costumbrista de raigambre popular y con fuerte componente consuetudinario @usos y costumbres con %igencia en un lugar restringidoB' Esta es la denominada DRecepci!nE del (erecho romano4can!nico en Europa continental" ue comien-a su desarrollo en el siglo O666' > Correlati%amente a la organi-aci!n pol*tico4)ur*dica antes esbo-ada surge el nombre de D6n uisici!nE para denominar el sistema penal y )udicial %igente ba)o ella' Caracter*sticas de este sistema )udicial ue reproduce" en concordancia con el sistema pol*tico" una organi-aci!n centrali-ada y )err uica al e,tremo de los tribunales" tanto respecto de .stos en su calidad de funcionarios" como respecto de sus decisiones )urisdiccionales" son5 aB Una estructura burocrtica" originada en la administraci!n estatal del poder" no como un ser%icio para la poblaci!n" sino ue buscando la afirmaci!n de este poder y el control de sus s/bditos ms ue la soluci!n de conflictos interindi%iduales8 bB Mran delegaci!n de funciones desde la c/spide" por escalones" hacia aba)o8 cB 7ransformaci!n del procedimiento" desde un )uicio oral y p/blico" hacia una indagaci!n o in%estigaci!n escrita y secreta" ue inicia el propio in uisidor @funcionarioB de oficio" sin liga-!n alguna con la %oluntad de la %erdadera %*ctima" s!lo conforme a las necesidades del poder estatal' El resultado de tal indagaci!n secreta" e,tra*do de los registros del propio )ue- @in uisidorB determina la soluci!n del caso' Es decir" esta institucionalidad De,propiaE a la %*ctima todas sus facultades" hasta ue .sta casi desaparece tras la persecuci!n penal oficial" y tambi.n despo)a de a u.llas al autor del delito" uien ueda sin capacidad de reacci!n para buscar otra %*a de resoluci!n del conflicto' Como e%oluci!n del sistema in uisiti%o" y ante el influ)o liberal" surge la reforma del siglo O6O en Europa continental ue" no obstante alterar el sistema )udicial antes aludido" conser%a sus caracter*sticas principales' En efecto" el sistema penal sigue pensado como un m.todo de control directo de los s/bditos @ahora ciudadanosB mediante su forma coerciti%a ms t*pica" la pena estatal" y subsiste la persecuci!n penal p/blica @oficialB' Empero" se consolidan dos !rganos encargados de .sta5 la polic*a y el $inisterio &/blico' Aparece la figura del )ue- de instrucci!n @e ui%alente" aun ue no en id.nticos t.rminos" al in uisidor del Antiguo R.gimenB8 sin embargo" contin/a la e,propiaci!n de las facultades de la %*ctima a manos del aparata)e estatal' +as reformas" no obstante" consiguen sua%i-ar los rigores de la in uisici!n y" progresi%amente" %an inoculando los principios ue formarn el proceso acusatorio4contradictorio5 ele%an al imputado a la categor*a de su)eto en el procedimiento )udicial penal" .ste ahora tiene claros derechos y se le reconocen garant*as frente al estado perseguidor" a saber5 libertad de defensa" prohibici!n de m.todos coacti%os para e,traerle informaci!n" resguardo de su derecho a la pri%acidad @prohibiendo ciertos m.todos de b/s ueda de la %erdadB" consagraci!n de una igualdad de armas con el acusador @se le reputa inocente hasta ue no se acredite culpabilidad y se plasma el principio in dubio pro reoB" /nica persecuci!n admitida @non bis in *demB" etc' En el mbito del procedimiento se consagra el )uicio p/blico" cuya espina dorsal es un debate oral" continuo y contradictorio @tambi.n en la producci!n y e,amen de la pruebaB" sobre la base del cual se funda la sentencia' Se configura la necesidad de ue el )uicio sea pro%ocado por una acusaci!n" emanada de un !rgano a)eno al tribunal sentenciador" se permite una participaci!n ciudadana en los tribunales" se escinden las pretensiones puniti%as estatales" distingui.ndose ahora entre el $inisterio &/blico Kencargado de perseguir criminalmenteK y otro !rgano abocado a )u-gar Kel tribunalK" etc' (esde la potencia con uistadora pasan" hacia la Am.rica con uistada y coloni-ada" sus instituciones de persecuci!n penal' R" no obstante el surgimiento de los mo%imientos independentistas americanos y su fuerte recepci!n de los principios liberales" el ideario ilustrado4liberal no se plasma en las instituciones del (erecho com/n" a lo ms permea ciertos te,tos constitucionales pero" reiteramos" sin alcan-ar realmente los ocultos reco%ecos de la legislaci!n penal interna la cual" a pesar de %er sua%i-ado el rigor de la 6n uisici!n" sigue siendo un procedimiento escrito" secreto" con confusi!n de funciones entre in%estigador" acusador y )ue-" resol%iendo este /ltimo sobre la base de su propia acti%idad pre4)uicio @ ue por lo mismo" y aun ue se trate de la ms *ntegra de las personas" es Dpre)uiciadaEB' 2.2. A%&'n ! r ()ne! * r !'!#en# r 'n ree+*% () ,e% !i!#e+ in-'i!i#i.) *)r 'n) c'! #)ri)/c)n#r ,ic#)ri) aB El procedimiento in uisiti%o o in uisitorio Corresponde" en su sustancia" a un estado absolutista" pre4liberal" anterior a la 6lustraci!n' En .l se producen o suelen producirse" entre otras" las siguientes gra%es deficiencias5 iB Atenuaci!n o desaparici!n de la figura del acusador' Se confunde con el )ue-" uien adems reali-a la in%estigaci!n' Con lo anterior" cual uier pretendida imparcialidad se hace imposible en la prctica8
Sobre el particular5 aB D(emocracia y Administraci!n de :usticia &enal en 6beroam.rica' +os proyectos para la reforma del sistema penalE' :U+63 B' :' $A6ER' En )eformas Procesales en Amrica Latina. C&U <==A8 bB :U+63 $A6ER5 *erec o Procesal Penal. Ed' Hammurabi' Buenos Aires' <=C=" t < b" pgs' 12H a 1A<'
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iiB (iscrecionalidad del )ue- en la b/s ueda y ad uisici!n de las pruebas" con prescindencia del actuar de las partes' Pstas uedan impedidas de rendir proban-as para acreditar sus pretensiones" lo ue de%iene en otra monstruosa infracci!n a los re uisitos ue la moderna doctrina procesal penal e,ige para calificar de )usto un proceso8 iiiB &rocedimiento escrito y secreto' Se impide el acceso del com/n de las personas al )uicio criminal" permitiendo toda clase de especulaciones y generando progresi%amente mayor desconfian-a en la administraci!n de )usticia8 i%B &rueba legal o tasada @la prueba es regulada por la ley8 tanto los medios probatorios" como su producci!n y la %aloraci!n de a u.llaB' El proceso ueda cerrado a los a%ances de la tecnolog*a y el )ue- ueda amarrado por r*gidas normas generales y pre%ias" las ue no necesariamente permiten una adecuada resoluci!n del conflicto' %B Se e,acerba el principio de la doble instancia" pro%ocando ue un sinn/mero de resoluciones deban ser" necesariamente" re%isadas por un tribunal superior del ue las dict!" sea por la %*a de la consulta o del recurso de apelaci!n' Ello" al margen de demostrar una cierta desconfian-a hacia el tribunal a uo" ue lle%a el proceso" importa una traba in)ustificada y dilata a/n ms la tramitaci!n de los procesos' bB El sistema acusatorio4contradictorio Se identifica con formas democrticas de gobierno y en las ue hay una efecti%a %igencia de un estado de derecho' Este sistema tiene" entre otras y en forma resumida" las siguientes caracter*sticas5 iB 6nstancia /nica en relaci!n con la sentencia definiti%a @sea ue e,istan )urados o tribunales colegiadosB' E,cepcionalmente se fran uea la posibilidad de apelaci!n respecto de otras resoluciones' Sin embargo" el recurso t*pico es el de casaci!n o nulidad' iiB Acusaci!n confiada al $inisterio &/blico y" en ocasiones y generalmente respecto de delitos menores" a particulares' Empero" ue e,ista la acusaci!n es re uisito sine ua non y" tambi.n" ue sea funci!n a)ena al )ue-" uien adems no es" por regla general" el encargado de reali-ar la in%estigaci!n @principio ue se contiene en la m,ima Del ue instruye no debe fallarEB' &or ende" se impide la parcialidad del )u-gador8 .ste se dedica a la funci!n ue le es propia5 dictar sentencia8 iiiB 6gualdad de las partes" ue se manifiesta en el derecho a la efecti%a defensa letrada del acusado" durante todo el proceso" en go-ar .ste de libertad mientras se sigue el proceso en su contra @sal%o calificadas e,cepcionesB y en tener id.nticas %enta)as procesales ue su acusador8 i%B &asi%idad y efecti%a imparcialidad del )ue-' Pste conoce lo ue las partes proporcionan y falla de acuerdo a ello' Su imparcialidad se asegura mediante di%ersas formas" tanto la sub)eti%a @estableciendo inhabilidades" tales como parentesco" amistad o enemistad" inter.s" etc'B" como la ob)eti%a @es decir" ue el mismo magistrado no debe e)ercer" sucesi%amente" las funciones de instructor y de )ue- sobre el fondo del asuntoB8 C %B +ibertad en la apreciaci!n de las pruebas rendidas' Sin embargo" se impiden decisiones arbitrarias desde ue la decisi!n )urisdiccional debe ser adecuadamente fundamentada" aun ue se adopte conforme a e uidad" de acuerdo al leal saber o entender de los sentenciadores" o Dcon libertadE @como se e,presa en el art' 1=> del C!digo &rocesal &enalB8 %iB 3ralidad del )uicio8 %iiB &ublicidad de las actuaciones procesales' Ello permite ue el com/n de las personas tenga acceso a la forma de e)ercicio de la )usticia" pro%ocando tambi.n un efecto pre%enti%o" en la medida ue se perciba ue la respuesta puniti%a es rpida y efica- @seg/n el %ie)o adagio ingl.s5 D)ustice must not only be done8 it must also be seen to be doneEB8 %iiiB Contradictorio' (esde el primer momento en ue un ciudadano es acusado tiene derecho a saber los cargos formulados @derecho a la Dintimaci!nEB y las pruebas en su contra8 cargos y pruebas ue podr des%irtuar o contradecir' cB (e lo e,presado se desprende ue el sistema procesal penal ue corresponde a una rep/blica democrtica" como se define constitucionalmente nuestro pa*s" es el acusatorio4contradictorio @este segundo concepto de DcontradictorioE se agrega con el fin de de)ar constancia de ue no se trata de un sistema s!lo formalmente acusatorio" sino ue debe tratarse de un sistema acusatorio ad%ersarial" con efecti%a contraposici!n de dos posiciones' (e lo contrario" casi cual uier sistema" aun uno de fuerte raigambre in uisiti%a" podr*a caracteri-arse como DacusatorioE" si la formulaci!n de la acusaci!n" aun ue sea un mero formulismo por escrito" se entrega a un ente di%erso del )ue-B'= 0. GESTACIN DE LA REFORMA PROCESAL PENAL 0.1. L #in) +1ric El surgimiento de la Reforma de la :usticia &enal en Am.rica +atina" como un fen!meno generali-ado de discusi!n y toma de conciencia sobre la imperiosidad de reali-arla" lo podemos obser%ar" con caracteres n*tidos" desde mediados de la d.cada antepasada' Es importante recordar ue la Reforma ha implicado un proceso de adecuaci!n y cambio no s!lo de leyes ySo normas )ur*dicas cual uiera sea su rango" sino tambi.n una paulatina" pero a/n no completa" modificaci!n y abandono de usos" costumbres y %icios propios del sistema in uisiti%o" en di%ersos mbitos' Ello sin ol%idar la fero- cr*tica ue dicho sistema" ue reg*a" antes sin contrapeso" en nuestros pa*ses" lle%a impl*cita en s* misma' Seg/n el profesor argentino Alberto Binder" uno de los ms en.rgicos impulsores y te!ricos del proceso de cambio del sistema de )usticia criminal en nuestra regi!n" la Reforma ha estado y est D%inculada a otros procesos de mayor en%ergadura y de carcter general" tales como5 <B El proceso de transici!n" recuperaci!n o" simplemente" de construcci!n de la democracia y la rep/blica en Am.rica +atina' 1B El proceso de pacificaci!n" ya sea luego de los grandes estallidos de %iolencia interna ue conocemos como terrorismo de Estado o luego de guerras ci%iles con bandos beligerantes formales" tales como hemos %isto en Centroam.rica8 AB +a creciente regionali-aci!n y la aparici!n de una acti%idad econ!mica poco dispuesta a encerrarse en los l*mites del mercado nacional8 IB +a crisis del Estado" tanto en el ni%el de la eficiencia de sus ser%icios tradicionales como en el abandono de reas de prestaci!n estatal consideradas indispensables unas d.cadas atrs" y
C (E (6EM3 (6EQ" +U6S A+FRE(3' DEl principio el +ue instruye no de'e ,u-gar como garant*a de imparcialidad en el En)uiciamiento &enalE' Re%ista &oder :udicial N; C" en5 C(:4C&U" D$ateriales complementarios de lectura' Seminario para $onitoresE' <==H' = 9er5 DEl :uicio 3ral' &reparaci!n y (esarrolloE' :3RME B3F6++ M' En5 $l nuevo !roceso !enal c ileno. Uni%ersidad de Concepci!n" 1222" pgs' 12<411<'

HB El mayor protagonismo del sistema interamericano de derechos humanos y la creciente aceptaci!n de la )urisdicci!n obligatoria de la Corte 6nteramericana de (erechos HumanosE'<2 Con el actual cambio en su sistema de )usticia penal" Chile se suma a otras naciones latinoamericanas ue han logrado establecer como leyes de sus rep/blicas las normas resultantes de sus esfuer-os reformistas" buscando acabar con el sistema y la tradici!n in uisiti%a de sus procedimientos penales seculares' As*" y a modo de e)emplo" Argentina a principios de los no%enta logra imponer en esta materia una legislaci!n federal adecuada a estos principios" poniendo fin a una larga confrontaci!n acad.mica y pol*tica" ue %en*a desde la promulgaci!n en <=I2 del C!digo de la &ro%incia de C!rdoba" ue establec*a el )uicio oral @notable cuerpo de leyes obra de los profesores Sebastin Soler y Alfredo 9.le- $ariconde" cuyas fuentes principales fueron los C!digos italianos de <=<A y <=A2" la +ey de En)uiciamiento Criminal espa0ola de <CC1" el C!digo de 6nstrucci!n Criminal franc.s de <C2C y la 3rdenan-a &rocesal &enal alemana del a0o <C>>B" hoy modificado8 por su parte tambi.n logran plasmar cambios Muatemala en <==I" Costa Rica en <==C" lo ue me)or! lo ya logrado con el C!digo del a0o <=>A @inspirado este /ltimo en el C!digo cordob.sB" 9ene-uela en <===" etc' (e manera tal ue nuestro pa*s %iene a modificar su sistema procesal penal dentro de un %erdadero mo%imiento regional de reforma'<< 0.2. Pr)ce!) ,e Ref)r+ en C"i%e El con%encimiento acerca de la necesidad de reforma del proceso penal chileno no deri%a de una idea solitaria ni reciente en el mbito )ur*dico nacional' En efecto" es %astamente conocido ue el propio mensa)e del C!digo de &rocedimiento &enal" %igente en gran parte del pa*s" reconoc*a ue el sistema de en)uiciamiento criminal ue consagraba era inadecuado y ue lo me)or era instituir un )uicio p/blico oral' Al respecto e,presaba5 DEl )uicio p/blico oral ante )ueces de derecho es un sistema ue se ale)a del procedimiento escrito y se acerca sensiblemente al del )urado' Casi todos los pa*ses en ue el )urado e,iste" han comen-ado por abandonar el m.todo de la prueba escrita" instituyendo en su lugar el )uicio p/blico oral' Este )uicio conser%a del antiguo procedimiento el fallo por )ueces de derecho" y la sentencia moti%ada8 pero" como en el )uicio por )urados" se practican en presencia del tribunal todas las diligencias probatorias y se concede a los )ueces cierta latitud para apreciarlas" confiando en /ltimo t.rmino la resoluci!n de las cuestiones de hecho a su conciencia ilustrada' En uno y otro sistema se encarga la instrucci!n del sumario a un )ue- especial" cuya misi!n termina una %e- ue la in%estigaci!n est agotada5 no puede" por consiguiente" inter%enir en el )uicio propiamente dicho ni en la sentencia' 7ampoco ha sido posible dotar al pa*s de este segundo sistema de en)uiciamiento criminal" por ue se oponen a ello muchas de las causas ue impiden el establecimiento del )urado' El personal de )ueces deber*a ser muy numeroso para ue los tribunales del crimen pudieran funcionar por per*odos determinados en los di%ersos departamentos de la Rep/blica' En cada uno de ellos habr*a de tener lugar la celebraci!n de los )uicios pendientes" y en los debates de cada )uicio deber*an presentarse a la %e- todos los testigos" peritos y dems personas ue hubieran de inter%enir en .l' +a sola enunciaci!n de estas condiciones basta para con%encer de la imposibilidad de plantear este sistema en un pa*s nue%o" de territorio tan dilatado y en ue los medios de transporte son generalmente costosos y dif*ciles' Esto" aparte del ingente gasto ue demandar*an el crecido n/mero de )ueces" el costo de sus %ia)es y las indemni-aciones a los peritos y testigos' Se comprende fcilmente ue el sistema puede ser establecido en pa*ses ricos y poblados' En Chile parece ue no ha llegado a/n la ocasi!n de dar este paso tan a%an-ado" y o)al no est. reser%ado toda%*a para un tiempo demasiado remotoE' 9ale decir desde hace ms de <2? a0os @A< de diciembre de <C=IB se reconoce ue el sistema procesal penal chileno K ue no ha sufrido modificaciones sustanciales en dicho lapsoK es inadecuado y ue el ideal es un sistema muy parecido al ue ahora se ha implantado' Empero" al margen de este antiguo reconocimiento" a lo largo del tiempo se han planteado di%ersas iniciati%as de cambio al sistema procesal criminal chileno' El a0o <=1> se produ)o una importante reforma al C!digo ad)eti%o penal" con la supresi!n de los promotores fiscales en primera instancia Dpor no ser indispensablesE @('F'+' N; I1?" publicado en el (iario 3ficial el A de mar-o de <=1>B" se0alndose ue las funciones ue correspondieren al $inisterio &/blico ser*an ob%iadas @en primera instancia para los casos de simple dictamen" audiencia o citaci!nB" e)ercidas por el )ue- procediendo de oficio @cuando el $inisterio &/blico fuera parte principal" acusador p/blico o denuncianteB o traspasadas al fiscal de la Corte Suprema @medidas de carcter generalB o a los fiscales de las Cortes de Apelaciones @medidas ue afectaren a funcionarios determinadosB' Ba)o el gobierno de :uan Antonio R*os se en%i! al Congreso Nacional otra reforma ue abarcaba di%ersas materias" entre ellas la reducci!n de algunos pla-os" la eliminaci!n de incidentes y trmites Din/tilesE" la limitaci!n de los alegatos de los abogados a t.rminos compatibles con la defensa de las partes" otorgar facultad a los )ueces para apreciar la prueba en conciencia en ciertos delitos" etc' Sin embargo" estos dos grandes cambios mencionados no moderni-aron el procedimiento" sino ue produ)eron un retroceso" acentuando su carcter in uisiti%o' Al margen de los anteriores" durante la d.cada de los sesenta hubo dos proyectos de reforma" ue implicaban cambios sustanti%os al sistema' El primero" en el gobierno de :orge Alessandri" buscaba separar las funciones entre )ueces a cargo de la instrucci!n y sentenciadores' El segundo" ba)o la presidencia de Eduardo Frei $ontal%a" am.n de la antedicha distinci!n" planteaba restituir al $inisterio &/blico la funci!n de acusar en primera instancia' &or ra-ones distintas" ninguno de dichos proyectos termin! su trmite en el &arlamento' (urante el r.gimen militar @fundamentalmente con la ley N; <C'CH>" de ? de diciembre de <=C=B" se hicieron otras modificaciones' (e ellas ui-s si la ms llamati%a fue el agregado del art*culo 1? bis al C!digo de &rocedimiento &enal" donde se establec*a ue los fiscales de las Cortes de Apelaciones podr*an inter%enir en la primera instancia de los )uicios criminales" si )u-gaban con%eniente su actuaci!n8 adems se prescrib*a ue el fiscal de la Corte Suprema pod*a ordenar a los fiscales antedichos inter%enir en dichos procesos' En realidad" sal%o contad*simas e,cepciones" esa /ltima inno%aci!n ha carecido de gran rele%ancia prctica" tal %epor ue no introduc*a una %erdadera alteraci!n al sistema" sino ue era ms de lo mismo'
<2 B6N(ER" A+BER73 $' DReforma de la :usticia &enal y Constituci!n5 del programa pol*tico al programa cient*ficoE' Cuadernos de Anlisis :ur*dico N; A=' U(& <==C' << 9er5 (UCE" $AUR6C635 DE%oluci!n hist!rica del &roceso &enal ChilenoE' En5 $l nuevo Proceso Penal. Cuadernos de 7raba)o' U(& 12228 o en5 DEl nue%o &roceso &enalE' Editorial :ur*dica ConoSur' 1222'

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&or su proyecci!n" es imprescindible mencionar la modificaci!n al art*culo H; de la Constituci!n &ol*tica de la Rep/blica" aprobada plebiscitariamente en el pa uete de reformas constitucionales del a0o <=C= @ley N; <C'C1HB" consensuadas entre el saliente gobierno y los representantes del nue%o' (icho cambio incorpor!" a nuestra legislaci!n interna" el deber de los !rganos del Estado de respetar y promo%er los derechos esenciales ue emanan de la naturale-a humana" garanti-ados por la Carta Fundamental" as* como por los tratados internacionales ratificados por Chile y ue se encuentren %igentes' 7ampoco se puede pasar por alto la ley N; <='2I>" una de las llamadas D+eyes CumplidoE" ue trat! de me)orar los ni%eles de respeto de los derechos de los perseguidos penalmente' Finalmente" y fruto de una toma de conciencia en la comunidad acad.mica" )udicial y pol*tica e impulsado fuertemente por la acti%idad Ken foros" cursos y seminariosK de organi-aciones intermedias como la Corporaci!n de &romoci!n Uni%ersitaria y la Fundaci!n &a- Ciudadana" se impuso la necesidad y )ustificaci!n de abordar un cambio" esta %e- radical" del proceso penal en Chile' El anteproyecto de nue%o C!digo de &rocedimiento &enal fue elaborado durante el a0o <==I en el conte,to de un acuerdo de colaboraci!n t.cnica entre el $inisterio de :usticia" y las dos entidades pri%adas referidas" )unto a profesores de la Uni%ersidad (iego &ortales' El traba)o se estructur! sobre la base de la discusi!n habida en un Foro @DEl Foro para la Reforma &rocesal &enalEB" integrado por un con)unto de acad.micos" abogados y magistrados de una amplia representati%idad tanto respecto de los papeles ue desempe0an en el sistema )ur*dico" como de las di%ersas corrientes pol*ticas" culturales e ideol!gicas a las ue respond*an' +o anterior produ)o ue esta %e- la idea de reforma" y las normas legales ue la har*an realidad" tu%iesen una amplia base de consenso y apoyo' A partir de los acuerdos y directrices entregados por el Foro se procedi! a la redacci!n del anteproyecto" por parte de una comisi!n t.cnica integrada por destacados acad.micos chilenos' Sobre esa base se elabor! el proyecto de ley" presentado al &arlamento por el &residente de la Rep/blica" ue fue ob)eto de amplio debate en el Congreso" y dio origen a la ley N; <='?=?" publicada en el (iario 3ficial de <1 de octubre del a0o 1222' Adems" es imperioso destacar ue el C!digo &rocesal &enal es el elemento central de un con)unto de otros cuerpos legales ue forman parte de la reforma del sistema procedimental penal chileno' (e entre ellos los fundamentales son5 la +ey N; <='?I2" 3rgnica del $inisterio &/blico" publicada el <H de octubre de <===8 la +ey N; <='??H" sobre Reforma al C!digo 3rgnico de 7ribunales" publicada el = de mar-o de 1222" ue fue modificada y adecuada por la ley N; <='>2C" publicada el H de enero de 122<8 la +ey sobre la (efensor*a &enal &/blica @N; <='><C" publicada el <2 de mar-o de 122<B' Sin per)uicio de estas leyes" por as* nombrarlas" DfundamentalesE debe considerarse" tambi.n" la +ey N; <='C2? @sobre DNormas Adecuatorias del Sistema +egal Chileno a la Reforma &rocesal &enalE" publicada en el (iario 3ficial de A< de mayo de 1221B" ue contiene di%ersos preceptos ue alteran" adecundola a la legislaci!n %igente" para hacerla compatible con la nue%a normati%a procesal penal a ue aludimos' Respecto de los principales cambios introducidos daremos una %isi!n en la parte final de este libro' Empero desde ya ad%ertimos ue" entre otros con)untos de normas" la referida ley modifica" complementa o adecua el C!digo &enal" la ley N; <='A??" ue sanciona el trfico il*cito de estupefacientes" el C!digo de &rocedimiento Ci%il" el C!digo 7ributario" la +ey de Control de Armas" la +ey 3rgnica del Conse)o de (efensa del Estado @('F'+' N; <" Hacienda" <==AB" el propio C!digo &rocesal &enal" etc'

CAP2TULO II
1. VISIN GENERAL DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL. ETAPAS DEL MISMO. PRINCIPALES INSTITUCIONES INVOLUCRADAS 1.1. Comentario previo. Esquema bsico de la estructura En el procedimiento penal chileno" %igente hoy en la mayor parte de nuestro pa*s" se re/nen en una sola mano Kla del )ue- del crimenK las tareas de in%estigar" acusar y )u-gar" situaci!n ue es /nica en el mundo occidental' 6nclusi%e pa*ses con sistemas de fuerte componente in uisiti%o separan" al menos" las tareas de in%estigaci!n y )u-gamiento' En cambio" como ya se esbo-!" el modelo acusatorio parte de la base de una necesaria separaci!n entre dichas labores8 el )ue- es un tercero ue resuel%e la contro%ersia entre la acusaci!n y la defensa' &or ello" el nue%o procedimiento introduce la figura del $inisterio &/blico @fiscalB uien dirige y es responsable de la in%estigaci!n" au,iliado por la &olic*a de 6n%estigaciones y Carabineros" y formula la acusaci!n' Enfrentndose a ese poderoso organismo" y como un componente ineludible del proceso" aparece la (efensor*a &enal &/blica @la ue actuar si el imputado carece de defensor pri%adoB' &ara controlar la fase de in%estigaci!n" %elando por las garant*as constitucionales del imputado e impidiendo e,cesos por parte del fiscal" como asimismo decidiendo respecto de la necesidad y procedencia de las medidas cautelares" sin per)uicio de otras funciones ue se detallarn" se incorpora el )ue- de garant*a" como su)eto fundamental en el desarrollo del nue%o procedimiento' El nue%o proceso penal contempla distintas fases para su desarrollo' En primer lugar" la etapa de in%estigaci!n @ ue los proyectos de c!digo llamaban Dinstrucci!nEB la cual" para efectos de comprensi!n" podr*amos hacer e ui%alente" no obstante ser muy diferente" al actual DsumarioE @atendido ue" en este /ltimo" al menos formalmente" se desarrolla la in%estigaci!n del presunto delitoB' En segundo lugar surge la llamada Detapa intermediaE" cuyo fin primero es la preparaci!n del )uicio" sin per)uicio de e,istir otras posibilidades de actuaci!n ue anali-aremos" fase dentro de la cual es capital la DAudiencia de &reparaci!n del :uicio 3ralE' Finalmente" constituyendo la fase propiamente del en)uiciamiento criminal" aparece el D)uicio oralE @contradictorio y p/blico ue podr*a homologarse" para los mismos efectos de comprensi!n antedichos y mutatis mutandi" al plenario actualB' +a resoluci!n del conflicto se entrega a un tribunal colegiado" el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal" ue es el tribunal del )uicio oral" el cual posee di%ersas facultades y caracter*sticas ue le permiten cumplir adecuadamente su misi!n" las ue se describirn ms adelante' :unto a lo e,presado" el nue%o procedimiento penal consagra" como no%edad important*sima" una serie de prerrogati%as para el afectado por el delito el cual" en su carcter de %*ctima" pasa a ser titular de derechos y facultades procesales" por esa sola circunstancia" lo ue no implica desechar su actuaci!n en calidad de uerellante o de actor ci%il" como se anali-ar' Adems" se cautelan adecuadamente las posibilidades de actuaci!n del imputado" su declaraci!n es una C

atribuci!n e,clusi%a de .l" un medio de defensa y no una forma de acreditar su participaci!n criminal" aun ue pueda ser%ir para tal finalidad' 1.2. Contrapunto con el sistema procesal vigente (CPP de 1906) El sumario criminal es la etapa en la ue el )ue- del crimen Kel mismo ue acusar y fallarK" ayudado por los !rganos policiales" allega los antecedentes necesarios para emitir un pronunciamiento sobre la ocurrencia de un delito y de los e%entuales responsables de su comisi!n' Si ocurre ello" estamos frente a los supuestos de un Dauto de procesamientoE ue re uiere" para su e,istencia" cumplir con el art*culo 1>I del C!digo de &rocedimiento &enal" %ale decir )ustificaci!n de la e,istencia de un delito y presunciones fundadas de participaci!n culpable del inculpado' Es decir" ya en la fase de in%estigaci!n e,iste una resoluci!n )udicial ue pondera antecedentes reunidos por el propio )urisdiscente" los ue K ui.rase o noK %an de%iniendo anticipadamente en DpruebasE' A dicha idea responde" por e)emplo" la redacci!n del art' 1>C bis del C!digo citado" ue prescribe ue si el auto de procesamiento ha sido re%isado por la %*a de la apelaci!n" no puede ser de)ado sin efecto Dsin nue%os antecedentes probatoriosE' Adems la resoluci!n comentada conlle%a" casi siempre" la prisi!n pre%enti%a" no obstante ue e,isten normas" de rango constitucional Kart' <= N; >" letra eB C&RK y legal Kart' AH? C&& @<=2?BK" ue describen la libertad pro%isional del procesado como un derecho de .ste' En resumidas cuentas" a medida ue a%an-a la in%estigaci!n sumarial se %a produciendo una in%ersi!n del peso de la prueba' Corresponder al procesado" contra toda l!gica" demostrar su inocencia en un )uicio ue" strictu sensu" toda%*a no se inicia' Adicionalmente" debe tenerse presente lo ya se0alado" en la introducci!n de este traba)o" en el sentido de ue la gran mayor*a de las sentencias de condena se basan en los antecedentes del sumario" sin ue e,ista rendici!n de prueba en el plenario' En lo ue se refiere a la relaci!n entre los tribunales y las polic*as en el proceso penal ue se cambiar" relaci!n fundamental para el acopio de los antecedentes DprobatoriosE a los ue hemos aludido" se ha escrito" con ra-!n5 DEl deficiente dise0o del proceso penal en Chile desfa%orece el control de la in%estigaci!n policial por parte de la )udicatura" impidiendo as* ue en la interacci!n entre )ue- y polic*a se produ-ca un aprendi-a)e ue fa%ore-ca el respeto de derechos bsicos' +a prctica policial en Chile ha configurado" a partir de nuestras deficiencias institucionales" un cierto ethos ue la hace renuente al control sustanti%o' Acostumbrada a un control meramente formal Ke,presi!n de nuestro ritualismo burocrticoK resulta dif*cil a la polic*a someterse al control sustanti%o de sus actuacionesE' <1 <A Finali-ada la in%estigaci!n" el )ue- del crimen chileno debe declarar cerrado el sumario y se enfrenta a dos posibilidades5 sobresee la causa o dicta acusaci!n contra el procesado' +a primera supone" resumidamente" no haber delito" encontrarse e,tinguida la responsabilidad penal del encausado" no haber presuntos responsables" o encontrarse ausente a u.l' Si no hay m.rito para sobreseer debe dictarse acusaci!n" iniciando el D%erdaderoE )uicio criminal' Consecuencia de lo e,puesto aparece claro ue" en el sistema %igente" el )ue- no tiene margen alguno de maniobra o discrecionalidad' Si" por las %*as legales" conoce la e,istencia de un hecho ue re%ista caracteres de delito" debe instruir sumario" iniciando la in%estigaci!n" aun ue no apare-can reales posibilidades de resultados e,itosos' +a instrucci!n se continuar hasta agotarse y" cerrado el sumario" si e,isten probables responsables se les acusar' Adems" el actual procedimiento obliga al )ue- del crimen a tener funciones totalmente contradictorias entre s*" produciendo lo ue alg/n tratadista define" con mordacidad" pero con gran precisi!n" como una %erdadera Des ui-ofreniaE procesal' En efecto" el mismo )ue- ue obtu%o pruebas en contra de un imputado y ue lo acus! como presunto responsable de un hecho punible" deber*a" para fallar adecuadamente" despo)arse de lo obrado en el sumario y de su carcter de in%estigador y acusador" para %estirse con el nue%o ropa)e de sentenciador' +o anterior sin ue se pueda perder de %ista ue" durante la fase de in%estigaci!n" el propio tribunal ue la dirige debe %elar por ue la instrucci!n" y el actuar de los organismos policiales" no afecte los derechos y garant*as de los in%olucrados" lo ue puede generar e,cesos o abusos' &i.nsese por e)emplo en la necesidad de decretar un allanamiento o una intercepci!n de comunicaciones8 resulta muy improbable ue el )ue- del sumario" con%encido de su necesidad" se autolimite tal posibilidad por estimar ue se pueden %iolar derechos del imputado' En definiti%a" y no obstante todas las buenas intenciones ue se puedan tener" el proceso actual resulta una situaci!n tensionante" in)usta y ue contrar*a normas de rango constitucional" contenidas en tratados internacionales @art' H; C&R" en relaci!n con art' C;" n/meros <" 1 y H CA(HB" no s!lo para el imputado" sino ue para el propio )ue-'

CAP2TULO III EL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL ORDINARIO

A,.er#enci Pre.i Antes de entrar al desarrollo de este cap*tulo" debemos hacer presente ue estamos conscientes de ue" desde un punto de %ista de la doctrina procesal" no son conceptos id.nticos" por una parte" el de DprocesoE" e ui%alente a D)uicioE" entendido como una serie concatenada de actos" encau-ado por un con)unto de normas )ur*dicas preestablecidas" cuya finalidad es

<1 &ETA M3NQ+EQ" CAR+3S' D+a &olic*a y el Sistema (emocrticoE' En5 Control *emocr.tico en el %antenimiento de la Seguridad (nterior. Centro de Estudios del (esarrollo" pgs' <<H a <<C' <A 9er5 D+a &olic*a y el &roceso &enal5 Antecedentes Emp*ricosE' FE+6&E M3NQ+EQ $'" $ARGA ANMP+6CA :6$PNEQ A'" CR6S76N R6EM3 R' En Cuadernos de An.lisis Jur/dico N; AC' U(&' <==C" pgs' 1?H4A=A' Respecto de la )*ini$n ,e %)! 3'ece! *en %e! !)4re % in.e!#i& ci$n *)%ici % el =>J" de los entre%istados en el estudio citado" opin! ue los partes policiales @Carabineros e 6n%estigacionesB presentaban deficiencias" aun ue con dis*miles resultados" seg/n la instituci!n' 6gualmente" el ?1"HJ e,puso ue a %eces los partes policiales adicionaban hechos ue no son efecti%os8 el ?H"?J se0al! ue" a %eces" la polic*a acompa0aba declaraciones tomadas en forma irregular8 asimismo" ?H"?J sostu%o ue" a %eces" la polic*a *r c#ic 4 %% n +ien#) !in )r,en 3',ici %8 por su parte el ?1"HJ e,pres! ue" a %eces" se e)erc*a *re!i$n sobre el detenido * r )4#ener !' c)nfe!i$n. En relaci!n con la pregunta de si la polic*a e,ced*a o no sus atribuciones" gran parte de los )ueces @?A"?JB di)o ue esto ocurr*a a %eces' 6nclusi%e" el HI"HJ de los magistrados refiri! ue n) ,i!*)n5 de mecanismos para pes uisar las denuncias recibidas sobre e,cesos policiales' Como se %e" los )ueces tienen conciencia de los gra%es defectos ue" en lo relati%o al control de la actuaci!n de las polic*as" presenta el sistema procesal penal mayoritariamente %igente en nuestro pa*s'

obtener la decisi!n o resoluci!n )urisdiccional8 con el de" por la otra" DprocedimientoE" formado por" precisamente" a uel con)unto de normas )ur*dicas preestablecidas' Con todo" tanto en el t*tulo de este libro como en su desarrollo hemos preferido mantener la denominaci!n de D&rocedimiento &enalE" no obstante ue en rigor nos estemos refiriendo en ocasiones a instituciones propias del proceso penal' Ello respondiendo a la tradici!n de la manual*stica nacional y con el fin de delimitar claramente el alcance de la obra'

PRIMERA PARTE 1. PRINCIPIOS 6 DISPOSICIONES GENERALES 1.1. Principales normas garant!as constitucionales aplicables al nuevo procedimiento penal <'<'<' Nota pre%ia +as garant*as procesales ue dimanan del concepto del Ddebido procesoE establecido en la Constituci!n chilena tienen" bsicamente" tres sentidos de actuaci!n5 en primer lugar" a tra%.s de ellas se pueden e)ercer" y proteger" las garant*as penales de carcter material o sustanti%o' A continuaci!n" configuran un necesario l*mite o contrapeso del ius puniendi estatal y" finalmente" su presencia es re uisito ineludible de la legitimidad" y de la propia e,istencia" de un aut.ntico )uicio en un estado de derecho' En el primer significado" atribuido a las garant*as procesales de rango constitucional y" consecuencialmente a las de rango legal" podemos sostener" siguiendo a $era Figueroa" <I ue5 D+as garant*as procesales Ksin per)uicio de su %alor auton!mo como derechos humanos" y de constituir limitaciones del e)ercicio del poder penal del Estado" en pre%isi!n de un uso arbitrario e irracional del mismo" ue legitiman el )uicioK tienen un no menos importante papel de carcter instrumental en relaci!n con las garant*as legales sustanti%as' As*" principios como los de legalidad" lesi%idad y culpabilidad" e,igencias como la proporcionalidad de las penas y la prohibici!n de la prisi!n por deudas" entre otros" de poco o nada %aldr*an si el imputado fuera )u-gado por un tribunal ue carece de independencia ySo es parcial" o si no se le reconoce ampliamente su derecho a la defensa en sus di%ersos aspectos' +as garant*as penales referidas tienen una naturale-a" por as* decirlo" esttica" y necesitan ser acti%adas por las garant*as procesales" en particular por el derecho a la defensa" cuyo carcter operati%o" %erdadero motor de dichas garant*as" hace ue ellas se tornen efecti%asE' En el segundo significado ue atribuimos a las garant*as procesales" .stas de%ienen en un l*mite" ponen coto al poder penal del estado' As*" el llamado ni%el de criminali-aci!n secundaria" formado por procedimientos preestablecidos" sobre la base de los cuales se decidir si un indi%iduo ha incurrido en una conducta punible y" por ende" si debe ser sancionado con la pena penal y" una %e- impuesta la sanci!n" la forma en ue ella se e)ecutar" est su)eto y conformado por las garant*as aludidas" ue le dan un camino leg*timo para e,presarse' (e tal manera ue" como se ha sostenido <H" el proceso penal" con todas las garant*as" constituye una e,igencia ue es el Dl*mite m,imo al e)ercicio del poder penal estatalE' Finalmente adelantbamos ue" para poder hablar de un %erdadero )uicio" en un estado de derecho" deben concurrir las garant*as procesales" debe tratarse de un proceso ue respete las garant*as constitucionales y" por ob%ia consecuencia tambi.n las legales" y no de cual uier proceso" sino de uno D)ustoE o debidoE' <'<'1' Anlisis concreto de las garant*as constitucionales en esta materia A' E+ (EB6(3 &R3CES3 3 (ERECH3 A UN :U6C63 :US73 Esta garant*a ha sido llamada" correctamente a nuestro )uicio" la Dgarant*a de las garant*asE' Contenida en el art' <= N; A" inciso H; de la C&R" en los siguientes t.rminos5 D7oda sentencia de un !rgano ue e)er-a )urisdicci!n debe fundarse en un proceso pre%io legalmente tramitado' Corresponder al legislador establecer siempre las garant*as de un procedimiento y una in%estigaci!n racionales y )ustosE' Es indudable ue los constituyentes uisieron incorporar al catlogo de garant*as constitucionales el llamado" en el derecho anglosa)!n o Common +aU" Ddue process of laUE" instituci!n ue no tiene un contenido limitado y estricto" sino ms bien uno ampl*simo" deri%ado de una larga e%oluci!n de la doctrina y )urisprudencia de los pa*ses ue se rigen primordialmente por el derecho consuetudinario o" en una traducci!n literal" por la ley com/n' El profesor Enri ue E%ans de la Cuadra<?" buscando precisar el concepto" para su utili-aci!n en nuestro pa*s" se0al!" primeramente" ue a u.l se aplicar*a a cual uier autoridad ue e)er-a )urisdicci!n y ue la e,presi!n DsentenciaE no se refiere e,clusi%amente a la sentencia )udicial' A continuaci!n" y en lo ue interesa a este traba)o" e,pres! ue deber*a reunir los siguientes re uisitos5 <B Vue e,ista un proceso pre%io legalmente tramitado' +uego" la Dresoluci!nE es nula si no e,iste una tramitaci!n anterior a ella" en ue el afectado haya sido o*do en sus defensas y en sus pruebas" y 1B Vue la ley haya establecido un procedimiento y una in%estigaci!n racionales y )ustos' Enseguida" luego de hacer una referencia a la sesi!n <2<" de = de enero de <=>H" en ue e,puso el profesor :os. Bernales" y a la sesi!n <2A" ambas de la Comisi!n de Estudio de la Nue%a Constituci!n" caracteri-a los elementos de un Dracional y )usto procedimientoE" a saber5 <B Notificaci!n y audiencia del afectado" pudiendo proceder en su rebeld*a si no comparece una %e- notificado8 1B &resentaci!n de las pruebas" recepci!n de ellas y su e,amen8 AB Sentencia dictada en un pla-o ra-onable8 IB Sentencia dictada por un tribunal u !rgano imparcial y ob)eti%o" y HB &osibilidad de re%isi!n de lo fallado por una instancia superior igualmente imparcial y ob)eti%a' El concepto anterior" acorde con lo formulado por el profesor E%ans ha sido criticado acertadamente" en los siguientes t.rminos5 DEste intento de determinar el contenido del derecho al debido proceso debe ser tomado con muchas reser%as"
<I 9er5 D+as Marant*as del (ebido &roceso como contrapeso del &oder &enal del EstadoE' $ERA F'" :3RME' En5 Cuadernos de An.lisis Jur/dico. &rimer Congreso Nacional sobre la Reforma del &roceso &enal' U(& <==C' <H D+as Marant*as Constitucionales en el nue%o sistema procesal penalE' CAR3CCA &PREQ" +EO' En5 D $l Nuevo Proceso Penal. Editorial :ur*dica ConoSur' 1222' <? Los *erec os Constitucionales. E9ANS (E +A CUA(RA" ENR6VUE' 7omo 66' 1W Edici!n Actuali-ada' Editorial :ur*dica de Chile' <==='

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comen-ando por su pretensi!n de e,hausti%idad" contraria al sentido mismo de la garant*a' R en cuanto a los aspectos ue se se0alan como protegidos" los hay ue se encuentran comprendidos en otras garant*as ms espec*ficas" como es el caso del derecho a la prueba y a la notificaci!n" ue se encuentran incluidos en el derecho de defensa y" por su parte" la re%isi!n )udicial no es admitida en ning/n ordenamiento con carcter general" sal%o en materia penal por m.rito del art' <I del &acto 6nternacional de (erechos Ci%iles y &ol*ticos" por lo ue mal podr*a considerrsela incluida en nuestro pa*s en el derecho al debido proceso" teniendo presente ue siempre hemos contado con procedimientos de /nica instanciaE' <> En definiti%a creemos ue" deri%ado del reconocido carcter amplio y no agotado de esta garant*a" s!lo podemos acotar ciertos elementos m*nimos ue nos habilitan para sostener ue estamos o no en presencia de ella' Pstos" en nuestro concepto y referidos al proceso penal" son5 <B E,istencia de un 7ribunal independiente e imparcial8<C 1B Carcter contradictorio del proceso e igualdad de armas entre la acusaci!n y el acusado8 AB &ublicidad del procedimiento8 IB Soluci!n del proceso en un pla-o ra-onable8 HB &resunci!n de inocencia" y ?B Marant*as respecto del derecho de defensa del acusado de una infracci!n penal' Con respecto al punto IB arriba citado" respecto de la e,igencia de soluci!n dentro de un pla-o ra-onable" debemos precisar ue este concepto Dgo-a de un considerable desarrollo en los Estados Unidos ba)o la f!rmula del Dderecho a un )uicio rpidoE @speedy trialB reconocida en la Enmienda 96' +a )urisprudencia norteamericana ha afirmado ue esta garant*a est destinada a proteger tres %alores inherentes al sistema angloamericano de )usticia criminal5 <B e%itar indebida y opresi%a encarcelaci!n antes del )uicio8 1B minimi-ar la ansiedad y preocupaci!n ue genera una acusaci!n p/blica" y AB limitar las posibilidades de ue una dilaci!n e,tensa menoscabe la capacidad del acusado para defenderseE' <= Finalmente" no se deben soslayar dos aspectos important*simos de esta garant*a" a saber5 su naturale-a general y su naturale-a subsidiaria" las ue se e,presan" por una parte" en ue permiten %elar por la constitucionalidad de todos los procedimientos establecidos por el legislador y de todos los procesos seguidos por un )ue-" controlando ue concurran los elementos del )uicio )usto" ue ya detallamos8 y por la otra" en ue la garant*a se e,tiende y comprende los actos de in%estigaci!n y de preparaci!n del )uicio oral ue se incluyen en el nue%o procedimiento penal' B' E+ (ERECH3 A +A (EFENSA Sin per)uicio de ue ms adelante" cuando %eamos los principios bsicos del nue%o procedimiento penal" %ol%eremos sobre esta garant*a" es menester ue hagamos un bre%e anlisis del te,to constitucional en esta materia' +a C&R" en su art' <= N; A" inciso 1;" prescribe5 D7oda persona tiene derecho a defensa )ur*dica en la forma ue la ley se0ale y ninguna autoridad o indi%iduo podr impedir" restringir o perturbar la debida inter%enci!n del letrado" si hubiere sido re uerida' 7ratndose de los integrantes de las Fuer-as Armadas y de 3rden y Seguridad &/blica" este derecho se regir en lo concerniente a lo administrati%o y disciplinario" por las normas pertinentes de sus respecti%os estatutos' +a ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa )ur*dica a uienes no puedan procurrselos por s* mismosE' Seg/n la doctrina constitucional chilena tradicional" esta garant*a se traducir*a en ue toda persona tiene el derecho de solicitar y conseguir la inter%enci!n de un abogado para la defensa de sus derechos" actuaci!n ue debe permitirse no solamente ante los 7ribunales de :usticia" sino ue ante cual uier !rgano )urisdiccional o autoridad' Acorde con dicha doctrina" la inter%enci!n del letrado debe ser la DdebidaE" caracteri-ando .sta como una actuaci!n pertinente y respetuosa" conforme al procedimiento ue la ley se0ale para el asunto o" en todo caso" acorde a las e,igencias de un racional y )usto procedimiento" ue el abogado podr*a e,igir ante cual uier atropello o menoscabo" o en defecto de norma e,presa" de acuerdo a lo ue ya anali-amos algunas l*neas ms arriba' Asimismo" se suele precisar ue la Constituci!n establece ue la ley arbitrar los medios para otorgar defensa )ur*dica a uienes no puedan procurrsela por s* mismos' Este ser%icio se presta en Chile a tra%.s de las DCorporaciones de Asistencia :udicialE" creadas por la ley N; <>'==H" y se basa en la obligaci!n de los postulantes al t*tulo de abogado de reali-ar una prctica forense gratuita durante seis meses' (icha prctica se reglamenta por el decreto N; 1?H del $inisterio de :usticia" publicado en el (iario 3ficial de 1 de octubre de <=CH' Creemos ue la intenci!n de los redactores de la Constituci!n fue limitar la garant*a s!lo a la defensa t.cnica @Dinter%enci!n del letradoEB' Sin embargo" del propio tenor literal de la norma se desprende ue el contenido de esta garant*a es" necesariamente" mucho ms amplio' Concretamente" el propio comien-o de la norma transcrita habla de ue el derecho de toda persona es a la Ddefensa )ur*dicaE" la ue abarca ms ue la mera defensa t.cnica de un letrado' El precepto anali-ado har*a ue la propia ley N; <>'==H" reci.n citada" pudiese ser ob)etada como contraria a los preceptos constitucionales" toda %e- ue la defensa ue presta a las personas ue carecen de recursos no es hecha por un letrado" sin!nimo de abogado" sino por postulantes en %*as de serlo' (e todas maneras" como %eremos" el nue%o C&& consagra la obligaci!n ineludible de ue el perseguido penalmente tenga un defensor ue debe ser abogado' C' (ERECH3 A +A 6MUA+(A( +a Carta Fundamental asegura la e,istencia de Dla igualdad ante la ley' En Chile no hay persona ni grupos pri%ilegiados'''E @art' <= N; 1B' (iscutible parece ser ue dicho precepto se refiera s!lo a las normas de carcter sustanti%o o material y no a las ad)eti%as' Sin per)uicio de lo anterior" la igualdad" en la materia ue nos interesa" se manifiesta en el inciso primero del N; A del art' <= de la Constituci!n el cual se0ala ue se asegura a todas las personas5 D+a igual protecci!n de la ley en el e)ercicio de sus derechosE' En esta sede aparece claramente" y sin discusi!n" una garant*a netamente de carcter procesal' Siendo una consecuencia o deri%aci!n de la igualdad ante la ley" con esta garant*a se pretende ue todos uienes deban recurrir ante
CAR3CCA &PREQ" +EO' Las 0arant/as.... 3p' Cit' Sobre el punto" el 7ribunal Europeo de (erechos Humanos ha precisado" reiteradamente" como lo di)imos en el Cap*tulo 6" 1'1" letra bB" ue la imparcialidad de los !rganos )urisdiccionales Kentendida como ausencia de pre)uicios o parcialidadK debe anali-arse desde una doble perspecti%a5 sub)eti%a y ob)eti%a @%'gr'5 Sentencias de <S<2SC1 y 1?S<2SCIB' <= Seg/n lo e,ponen5 H3R967Q +ENN3N @$6B y +X&EQ $AS+E @:B" en5 *erec o Procesal Penal C ileno. 7omo 6" Editorial :ur*dica de Chile' 1221" pg' >1'
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cual uier autoridad" por supuesto tambi.n los tribunales" buscando la protecci!n de sus derechos" se encuentren en un ni%el de igualdad )ur*dica" sin ue puedan e,istir pri%ilegios o diferencias en ra-!n de ra-a" nacionalidad" se,o" condici!n social o econ!mica" como tampoco hacer admisibles discriminaciones arbitrarias" odiosas" in)ustas o irracionales' Seg/n se desprende de las discusiones habidas entre los constituyentes" y acorde con sus palabras" encontramos a u* un caso de D)urisdicci!n general de los tribunales de )usticia y de obligaci!nE de conocer cual uier %iolaci!n de derechos" constitucionalmente protegidos" pudiendo las personas ue se encuentren en tal situaci!n acogerse a los preceptos de la Carta Fundamental Ddirectamente" sin ue sea necesaria ley algunaE'12 En definiti%a" esta garant*a implica ue toda persona ue recurra a los tribunales debe ser atendida por .stos de acuerdo a leyes comunes para todos y ba)o un procedimiento igual y fi)o' Concluyendo este bre%e anlisis podemos e,presar ue" en el proceso penal %igente en la mayor parte de nuestro pa*s" toda persona in%olucrada en una causa criminal se encuentra en una muy notoria desigualdad frente al )ue-" deri%ada" entre otras ra-ones y como ya lo di).ramos" de ue a u.lla no es Dsu)etoE sino Dob)etoE en el procedimiento in uisiti%o' (' (ERECH3 A+ 7R6BUNA+ C3$YN U 3R(6NAR63"&REES7AB+EC6(3 &3R +A +ER Esta garant*a est consagrada en los siguientes t.rminos @art' <= N; A" inciso I; C&RB5 DNadie puede ser )u-gado por comisiones especiales" sino por el tribunal ue le se0ale la ley y ue se halle establecido con anterioridad por .staE' Algunos aspectos" *ntimamente relacionados con esta garant*a" fueron mencionados en la letra AB de este ep*grafe' Sin embargo" compartiendo la cr*tica ue suele hacerse a los redactores de la Constituci!n en esta materia" en el sentido de ue esta garant*a ha sido anali-ada en t.rminos formales" podemos conceptuali-arla diciendo ue su contenido ser*a5 aB +as personas tienen derecho a ue su causa sea conocida y resuelta por un tribunal" no por un organismo seudo)urisdiccional8 bB 7ribunal preestablecido por la ley" %ale decir constituido con anterioridad al inicio del proceso' Ello implica ue el racional y )usto procedimiento debe establecerse para ante un tribunal conocido antes del inicio del proceso por el cual se )u-gan determinados hechos @prohibici!n de comisiones especiales" o tribunales ad4hocB8 cB Se re uiere" adems" ue el tribunal sea independiente' 7al libertad o independencia debe ser en relaci!n con agentes e,ternos @organismos e,tra4&oder :udicialB" como en lo referido a situaciones deri%adas del orden interno @impermeabilidad a presiones o coacciones de otros tribunales" preferentemente los superioresB8 dB (ebe tratarse de un tribunal imparcial' Ra hemos tocado el punto8 no obstante" y sin temor a ser Dreiterati%osE" debemos e,presar ue un tribunal del crimen ba)o el procedimiento del C&& <=2?" no es" realmente y en esencia" imparcial8 al menos en forma Dob)eti%aE'1< E' 37RAS MARAN7GAS C3NS767UC63NA+ES (e .stas mencionaremos las siguientes5 iB Art' <= N; A" inciso ?; de la Constituci!n D+a ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penalE' &ara algunos profesores11" esta norma consagra la presunci!n de inocencia del DdetenidoE y del DprocesadoE" obligando a ue su culpabilidad deba ser probada y no pueda ser presumida' Sin embargo" discrepamos de esta opini!n' En efecto" del tenor de dicho precepto no se deri%a" como debe serlo en conformidad a un ordenamiento )ur*dico ue responda al concepto de DEstado de (erechoE1A" ue la persona sea considerada inocente mientras no es condenada' $s bien atiende a ue la ley no puede establecer ue" si concurre la reali-aci!n de una conducta" necesariamente y sin ue se acepte prueba en contrario" deba presumirse la responsabilidad del incriminado' 7ampoco se refiere a las presunciones Dsimplemente legalesE de responsabilidad penal" tales como las de los arts' <A<" IHI" ICA y I=1 del C!digo &enal" o las del art' H; de la ley N; <='A??' Sobre la presunci!n de inocencia hablaremos al tratarla como principio bsico del nue%o procedimiento penal' iiB Art' <= N; >" letra fB de la Constituci!n +a norma arriba citada e,presa5 DEn las causas criminales no se podr obligar al inculpado a ue declare ba)o )uramento sobre hecho propio8 tampoco podrn ser obligados a declarar en contra de .ste sus ascendientes" descendientes" c!nyuge y dems personas ue" seg/n los casos y circunstancias" se0ale la leyE' (el te,to de la norma citada no se deri%a ineludiblemente" a diferencia de lo ue ocurre con el nue%o C&& como se e,plicar" ue el imputado tenga derecho a permanecer en silencio" es decir" a no declarar' S!lo se proh*be ue lo haga ba)o )uramento' F' MARAN7GAS &R3CESA+ES C3NSAMRA(AS EN 7RA7A(3S 6N7ERNAC63NA+ES &or aplicaci!n del art' H; de la C&R" en nuestro pa*s se encuentran en %igor di%ersos pactos internacionales ue" consideramos acertado pensarlo as*" se entienden integrados en el te,to constitucional' Sin embargo" en esta materia nos referiremos s!lo a dos de ellos' En primer lugar se debe anali-ar el D&acto 6nternacional de (erechos Ci%iles y &ol*ticosE adoptado por la Asamblea Meneral de la 3rgani-aci!n de las Naciones Unidas por resoluci!n N; 1'122" el <? de diciembre de <=??" suscrito por Chile esa misma fecha" pero publicado en el (iario 3ficial de 1= de abril de <===' En lo ue nos ata0e directamente para este traba)o se debe transcribir" en lo pertinente" el art' <I" el cual consagra una serie de garant*as de orden procesal y procesal penal5 D<' 7odas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de )usticia' 7oda persona tendr derecho a ser o*da p/blicamente y con las debidas garant*as por un tribunal competente" independiente e imparcial" establecido por la ley" en la substanciaci!n de cual uier acusaci!n de carcter penal formulada contra ella @'''B +a prensa y el p/blico podrn ser e,cluidos de la totalidad o parte de los )uicios por consideraciones de moral" orden p/blico o seguridad nacional en una
&alabras de Sergio (*e-" en sesi!n N; <2A" de la Comisi!n de Estudios de la Nue%a Constituci!n" <?S<S>H' 9.ase" CAR3CCA &'" +EO' 3p' Cit' 11 As*" E9ANS (E +A CUA(RA" ENR6VUE' 3p' Cit' 7omo 66" pg' <H2' 1A Como introducci!n a este concepto5 aB $lementos del $stado de *erec o1 el !rinci!io de legalidad en toda actuacin del !oder !&'lico. BESS3N" ZA+(E$AR y :AS&ER" M377HAR(" y bB DEstado de (erecho y )ule of La2. (' NE6+ $ACC3R$6CN' Ambos ensayos en5 $stado de *erec o y *emocracia. Fundaci!n Nonrad Adenauer4Ciedla' <==>'
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sociedad democrtica" o cuando lo e,i)a el inter.s de la %ida pri%ada de las partes o" en la medida estrictamente necesaria en opini!n del tribunal" cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera per)udicar a los intereses de la )usticia8 pero toda sentencia en materia penal @'''B ser p/blica" e,cepto en los casos en ue el inter.s de menores e,i)a lo contrario @'''B' 1' 7oda persona acusada de un delito tiene derecho a ue se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley' A' (urante el proceso" toda persona acusada de un delito tendr derecho" en plena igualdad" a las siguientes garant*as m*nimas5 aB A ser informada sin demora" en un idioma ue comprenda y en forma detallada" de la naturale-a y causas de la acusaci!n formulada contra ella8 bB A disponer del tiempo y los medios adecuados para la preparaci!n de su defensa y a comunicarse con un defensor de su elecci!n8 cB A ser )u-gada sin dilaciones indebidas8 dB A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser asistida por un defensor de su elecci!n8 a ser informada" si no tu%iera defensor" del derecho ue le asiste a tenerlo y" siempre ue el inter.s de la )usticia lo e,i)a" a ue se le nombre defensor de oficio" gratuitamente" si careciere de medios suficientes para pagarlo8 eB A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos de descargo y ue .stos sean interrogados en las mismas condiciones ue los testigos de cargo8 fB A ser asistida gratuitamente por un int.rprete" si no comprende o no habla el idioma empleado en el tribunal8 gB A no ser obligada a declarar contra s* misma ni a confesarse culpable @'''B' H' 7oda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a ue el fallo condenatorio y la pena ue se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior" conforme a lo prescrito por la ley''' >' Nadie podr ser )u-gado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada pa*sE' En segundo lugar resulta fundamental en esta materia la DCon%enci!n Americana sobre (erechos HumanosE @CA(HB" conocida habitualmente por el nombre de D&acto de San :os. de Costa RicaE" en atenci!n al lugar donde se celebr! la Con%enci!n en ue se acord!' Fundamentalmente" debe considerarse el art' C de la CA(H ue" ba)o el t*tulo Marant*as :udiciales" contiene la enumeraci!n de un con)unto de normas ue la doctrina denomina garant*as latu sensu @para distinguirlas de las garant*as propiamente dichas" strictu sensu" ue ser*an los recursos )udiciales para garanti-ar los derechos reconocidos en la CA(HB'1I En esta materia la Corte 6nteramericana de (erechos Humanos" en opini!n Consulti%a de A2 de enero de <=C>" ha dicho ue estas garant*as )udiciales son los Dmedios )udiciales id!neos para la protecci!n de los derechos @'''B" lo cual implica la inter%enci!n de un !rgano independiente e imparcial @'''BE' En concreto el art*culo C mencionado" ue por su importancia citamos casi *ntegramente" dispone5 D<' 7oda persona tiene derecho a ser o*da" con las debidas garant*as y dentro de un pla-o ra-onable" por un )ue- o tribunal competente" independiente e imparcial" establecido con anterioridad por la ley" en la sustanciaci!n de cual uier acusaci!n penal formulada contra ella @'''B' 1' 7oda persona inculpada de delito tiene derecho a ue se presuma su inocencia mientras no se estable-ca legalmente su culpabilidad' (urante el proceso" toda persona tiene derecho" en plena igualdad" a las siguientes garant*as m*nimas5 a' derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o int.rprete" si no comprende o no habla el idioma del )u-gado o tribunal8 b' comunicaci!n pre%ia y detallada al inculpado de la acusaci!n formulada8 c' concesi!n al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparaci!n de su defensa8 d' derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su elecci!n y de comunicarse libre y pri%adamente con su defensor8 e' derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado" remunerado o no seg/n la legislaci!n interna" si el inculpado no se defendiere por s* mismo ni nombrare defensor dentro del pla-o establecido por la ley8 f' derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia" como testigos o peritos" de otras personas ue puedan arro)ar lu- sobre los hechos8 g' derecho a no ser obligado a declarar contra s* mismo ni a declararse culpable" y h' derecho de recurrir del fallo ante )ue- o tribunal superior' A' +a confesi!n del inculpado solamente es %lida si es hecha sin coacci!n de ninguna naturale-a' I' El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nue%o )uicio por los mismos hechos' H' El proceso penal debe ser p/blico" sal%o lo ue sea necesario para preser%ar los intereses de la )usticiaE' Es imprescindible recordar ue todas las garant*as a las ue hemos aludido" seg/n la doctrina en la materia y los propios tratados" son directamente aplicables al derecho interno de los Estados &artes" aun en el caso de ue no haya legislaci!n interna al respecto y" si esta legislaci!n interna e,istiere pero fuere contraria al &acto" se debe considerar derogada" como consecuencia de la aplicaci!n directa e inmediata del derecho internacional' @As* lo se0ala" como apuntbamos" la doctrina americana" con claridad y precisi!n y" tambi.n" la Corte 6nteramericana de (erechos HumanosB' 1.2. Principios bsicos del nuevo C"digo Procesal Penal En el 7*tulo O6" del +ibro &rimero del nue%o C&&" art*culos <; al <A" se contienen una serie de principios bsicos de este C!digo" ue anali-aremos someramente' A' :U6C63 &RE963 R YN6CA &ERSECUC6XN Se consagra este principio informador del nue%o procedimiento penal en el art*culo <;" ue se0ala ue ninguna persona podr ser condenada o penada" ni sometida a alguna de las medidas de seguridad ue establece el C!digo" sino en %irtud de una sentencia fundada" dictada por un tribunal imparcial' Adems se e,presa ue toda persona tiene derecho a un )uicio pre%io" oral y p/blico" desarrollado en conformidad con las normas de ese cuerpo legal' +uego se afirma el principio non bis in *dem" al e,presar ue la persona condenada" absuelta o sobrese*da por sentencia e)ecutoriada" no podr ser sometida a un nue%o procedimiento penal por el mismo hecho'
1I 9id' La Convencin Americana y la Convencin $uro!ea de *erec os 3umanos. An.lisis Com!arativo. MR3S ES&6E++" HPC73R' Editorial :ur*dica de Chile' <==<'

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Como una primera apro,imaci!n" debe ad%ertirse la congruencia de esta norma del art*culo <;" con la del art' C'A del &acto de San :os. @CA(HB" con la del art' <I'> del &acto 6nternacional de (erechos Ci%iles y &ol*ticos y con la garant*a del debido proceso" antes anali-ada" en lo ue se refiere a la prohibici!n de reiterar un )u-gamiento ya hecho' Asimismo" es imprescindible hacer notar ue" por el contrario" no estar*a acorde con este principio el cual" como %imos" tiene tambi.n rango constitucional" el art' A;" inciso A; del C&& @<=2?B" %igente' Enseguida" es fundamental la consagraci!n del derecho al )uicio oral' Pste es un elemento central de la reforma procesal penal' Es decir" y no obstante la e,istencia de salidas alternati%as al )uicio o de procedimientos abre%iados o simplificados" como se %er" el perseguido penalmente tiene un derecho inalienable a ser )u-gado oral y p/blicamente' Cual uier otra %*a de t.rmino o suspensi!n del nue%o procedimiento penal" por supuesto siempre ue el imputado est. presente" re uiere su consentimiento' Si .ste no se presta" libre e informadamente" habr )uicio oral' Creemos adecuado" por ahora" caracteri-ar el proceso o )uicio oral diciendo ue es a uel donde el o los )ueces se basan en lo ue %en y perciben directamente a tra%.s de sus sentidos" para ad uirir su con%icci!n y emitir su fallo' B' :UEQ NA7URA+ Estatuido en los siguientes t.rminos5 DNadie podr ser )u-gado por comisiones especiales" sino por el tribunal ue le se0alare la ley y ue se hallare establecido por .sta con anterioridad a la perpetraci!n del hechoE @art' 1; C&&B' Este principio en apariencia es id.ntico al consagrado en el art' <= N; A" inciso I;" de la C&R' Sin embargo" es importante tener presente ue en esta /ltima norma no se concreta tan precisamente la DanterioridadE de la e,istencia del tribunal' &or ello se ha dicho" en relaci!n con el precepto constitucional" como lo recalcbamos" ue es necesario ue el tribunal est. establecido antes del inicio del )uicio' En cambio" el C&& lo sit/a antes de la ocurrencia del hecho delictual' C' EOC+US696(A( (E +A 6N9ES76MAC6XN &ENA+ Se precept/a en el art' A; del C&&" uien se0ala ue es el $inisterio &/blico el ue dirige en forma e,clusi%a la in%estigaci!n' Concuerda este principio con el art' C2 A de la C&R y ser anali-ado" )unto con otros" en la parte de este $anual relati%a al $inisterio &/blico' (' &RESUNC6XN (E 6N3CENC6A (E+ 6$&U7A(3 Este principio fundamental del proceso penal se recoge" en nuestra legislaci!n" en di%ersas normas" en forma ms o menos adecuada' (etallaremos algunas5 iB Art' <= N; A" inciso ?; de la C&R' Al respecto ya hemos sostenido antes @supra <'<'1" letra E" iB ue" no obstante la intenci!n de los redactores de la Carta Fundamental" la recepci!n de la presunci!n resulta imperfecta y no e,presa8 iiB 7ratados internacionales' +a presunci!n de inocencia se considera en el &acto 6nternacional de (erechos Ci%iles y &ol*ticos @art' <I'1B y en la Con%enci!n Americana de (erechos Humanos @art' C'1B' Ambos te,tos se encuentran %igentes en Chile y tienen" seg/n lo di).ramos" rango constitucional8 iiiB Art' I1" inciso <; C&& @<=2?B" modificado por la ley N; <C'CH> de <=C=" ue e,presa" en lo pertinente5 DA nadie se considerar culpable de delito ni se le aplicar pena alguna sino en %irtud de sentencia dictada por el tribunal establecido por la ley @'''BE' &ara algunos 1H" esta norma s!lo tiene un imperfecto reconocimiento de la presunci!n toda %e- ue" a continuaci!n del te,to citado y en el mismo inciso <;" se se0ala ue Del imputado deber someterse a las restricciones ue con arreglo a la ley se impongan a su libertad o a sus bienes durante el procesoE" palabras ue indicar*an ue el legislador se reser%a la facultad de introducirle restricciones al estado de inocencia presumido" las cuales ser*an completamente inconstitucionales' 3tros1? creen ue esta norma recoge en forma impl*cita pero clara la presunci!n de inocencia y ue el art*culo en anlisis la consagra" al menos a ni%el de principio" en forma ine u*%oca' &ensamos ue" efecti%amente" la redacci!n de la norma del C&& @<=2?B no es n*tida y ue permite ue se introdu-can restricciones al principio' Sin embargo" las limitaciones a las ue se alude se refieren ms bien a las propias contempladas en otros art*culos del C!digo" las ue no necesariamente son todas inconstitucionales" y no a las ue podr*a" a posteriori" introducir el legislador las ue" ah* s*" ir*an contra te,to constitucional @sea las normas del art' <= C&R" o las de los tratados internacionales del mismo rango" por aplicaci!n del art' H;B8 i%B Art' I; del C&&" ue dispone5 DNinguna persona ser considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firmeE' Concepto y principales consecuencias de la presunci!n Sin per)uicio de ue una simple y clara definici!n es la ue emana del propio art' I; del C&& reci.n apuntado" podemos caracteri-ar la presunci!n de inocencia como una absoluta prohibici!n de estimar culpable" sin ue medie condena firme en su contra" al ue fue perseguido penalmente' Este principio protege la situaci!n )ur*dica de inocencia de la persona durante todo el procedimiento penal @cual uiera fuera la calidad ue tu%iese en ese momento5 imputado" acusado o incluso condenado" si la condena no est e)ecutoriadaB" mientras no se produ-ca prueba concreta capa- de generar el grado de certe-a necesario para establecer la participaci!n criminal y la culpabilidad" inherentes a una sentencia condenatoria firme' Entre las caracter*sticas de la presunci!n de inocencia encontramos5 K Es un concepto fundamental del moderno (erecho &rocesal &enal' En efecto" este principio obliga siempre a las autoridades estatales" y por supuesto a las )udiciales" a obrar siempre sobre la base de ue toda persona es inocente en tanto no recaiga sobre ella la sentencia condenatoria firme8 K +a presunci!n de inocencia es una presunci!n iuris tantum" por ende" puede des%irtuarse con acti%idad probatoria en contrario' Es muy recurrida" por su importancia" la cita ue se hace a la )urisprudencia del 7ribunal Constitucional espa0ol ue e,ige una m*nima acti%idad probatoria" producida con todas las garant*as" para des%irtuar el estado de inocencia" aun ue esta prueba se aprecie en conciencia o con libertad" permiti.ndose" a partir de la acti%idad probatoria" las inferencias l!gicas ue no sean arbitrarias" irracionales o absurdas @sentencias A<S<=C< y <>HS<=CHB' En relaci!n con ello la doctrina procesal concuerda en ue s!lo es prueba %lida a este respecto la ue se produce en el )uicio oral" sal%as las e,cepciones de la llamada prueba DpreconstituidaE o DanticipadaE' E,cepciones ue" como %eremos"
1H 1?

CAR3CCA &PREQ" +EO' 3p' Cit' (E+ RG3 F'" CAR+3S y R3:AS RUB6+AR" FRANC6SC3' *e la )eforma Procesal Penal. $n es!ecial.... Editorial :ur*dica ConoSur' <==='

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son ms aparentes ue reales" atendido el hecho cierto de ue" para ue tenga %alor esta prueba @la cual" cronol!gicamente" no se efect/a ante el tribunal del )uicio oralB" se re uiere ue se rinda en una audiencia" con inter%enci!n del )ue- de garant*a y de los inter%inientes' Sin per)uicio de ello" para ser considerada" esta prueba debe introducirse %*a lectura del registro respecti%o" ante el tribunal encargado del )uicio' Como consecuencias bsicas de la presunci!n de inocencia podemos mencionar5 <B El respeto al estado de inocencia Pste debe abarcar todas las etapas del procedimiento' Eso )ustifica la e,istencia de" por e)emplo" el art' >; del C&&" ue anali-aremos luego' 1B Reconocimiento efecti%o de los derechos bsicos del imputado Sin per)uicio de %ol%er sobre el punto ms adelante" debemos se0alar ue el C&& consagra una serie de derechos y garant*as del imputado" a lo largo de todo su articulado y" en especial" en los arts' =A y =I' D7odos estos derechos resguardan la persona del imputado" su dignidad de tal" y le respaldan en su calidad de su)eto de la in%estigaci!n y no de ob)eto de la misma' +as concreciones de estos derechos permiten mantener y proteger la situaci!n de inocente y sus efectos en el procedimiento son fundamentalesE'1> AB Se considera la declaraci!n del inculpado como un medio de defensa +a normati%a ue se instaura respecto de este acto potestati%o del imputado en el C&&" le confiere a la declaraci!n de a u.l el carcter de un medio de defensa Kas* por e)emplo el art' =CK" modificando el sello in uisitorio ue le otorga el actual procedimiento penal @ ue" como es sabido" la denomina DindagatoriaEB' IB (etermina ue la aplicaci!n de las medidas cautelares se haga dentro de la ms estricta legalidad y s!lo en cuanto sean absolutamente indispensables para los fines del procedimiento En el momento ue corresponda profundi-aremos este punto @%er5 infra letra eB y segunda parte de este Cap*tulo 6665 D+as medidas cautelaresEB' HB 6mpone la e,igencia de ue el tribunal" para condenar" ad uiera con%icci!n suficiente de la comisi!n del delito por el acusado +a duda ue pudiese tener el tribunal acerca de la ocurrencia del delito o sobre la responsabilidad del acusado" debe beneficiarle' +a condena supone la con%icci!n" la duda la e,cluye' +a afirmaci!n anterior es de toda l!gica' +a duda beneficia al perseguido penalmente por ue .ste tiene un escudo anterior al proceso" go-a de un estado )ur*dico de inocencia' Son los organismos de persecuci!n penal" el Estado" uienes deben despo)ar al acusado de esa protecci!n y probar su culpabilidad' Si fracasan" la situaci!n )ur*dica de inocencia persiste' No debe confundirse la presunci!n de inocencia con el principio in dubio pro reo' En efecto" la presunci!n de inocencia es un derecho fundamental" un estado ue re uiere" como di)imos" prueba para ser des%irtuado' En cambio" el in dubio pro reo de%iene en un principio de interpretaci!n de la prueba rendida' En palabras de Qaffaroni 1C5 Del principio de ue en la duda hay ue estar en fa%or del reo es ampliamente aceptado en el derecho procesal penal @'''B entendemos ue el principio @'''B nos se0ala la actitud ue necesariamente debemos adoptar para entender una e,presi!n legal ue tiene sentido doble o m/ltiple'''E' 6nclusi%e el C&& @<=2?B %igente reconoce ue la duda s!lo hace procedente la absoluci!n" e impone la necesidad de la con%icci!n en su art*culo IH? bis' Con respecto al estndar de con%icci!n ue se e,ige en el C!digo &rocesal &enal" .ste es el ue debe superarse la Dduda ra-onableE por los )u-gadores @sobre tal concepto" %.ase infra Cap*tulo 666" Cuarta &arte" ?'HB' ?B Es labor de la parte acusadora producir prueba de cargo suficiente para destruir la presunci!n y formar la con%icci!n del )ueEn otras palabras el llamado Dpeso o carga de la pruebaE" el onus probandi" recae en el acusador' As*" el 7ribunal Constitucional espa0ol" en sentencia ya citada A<S<=C<" sostu%o ue es imprescindible Dcomo presupuesto para des%irtuar la presunci!n iuris tantum de inocencia" ue la m*nima acti%idad probatoria pudiere de alguna forma entenderse de cargo y ue de la misma se pudiere deducir" por tanto" la culpabilidad del procesado' No es suficiente" por consiguiente" ue el !rgano )urisdiccional sentenciador haya dispuesto de una m*nima acti%idad probatoria" es decir" ue se hayan practicado pruebas y ue los !rganos policiales y )urisdiccionales hayan desplegado el m,imo celo en a%eriguar el delito e identificar a su autor" sino ue es necesario ue el resultado de la prueba pueda racionalmente considerarse de signo incriminatorio" esto es" de cargo" y no de descargoE' >B &la-o limitado de la in%estigaci!n +a prolongaci!n e,cesi%a en el tiempo de la etapa de in%estigaci!n puede" de facto" comprometer la %igencia de la presunci!n de inocencia y afectar el onus probandi" por ue en tal supuesto la prueba de la inocencia del imputado resulta %ital para obtener un sobreseimiento sin" por supuesto" llegar al )uicio' &or ello el nue%o C&& impone un pla-o m,imo de dos a0os a dicha etapa y" adems" reduce la aplicaci!n del sobreseimiento temporal" ue s!lo suspende el procedimiento' E' +EMA+6(A( (E +AS $E(6(AS &R69A769AS 3 RES7R6C769AS (E +6BER7A(' 6N7ER&RE7AC6XN RES7R6C769A' &R3H6B6C6XN (E +A A&+6CAC6XN &3R ANA+3MGA Estos principios son recogidos en el art' H; del C&&" en la siguiente forma5 DNo se podr citar" arrestar" detener" someter a prisi!n pre%enti%a ni aplicar cual uier otra forma de pri%aci!n o restricci!n de libertad a ninguna persona" sino en los casos y en la forma se0alados por la Constituci!n y las leyes' +as disposiciones de este C!digo ue autori-an la restricci!n de la libertad o de otros derechos del imputado o del e)ercicio de alguna de sus facultades sern interpretadas restricti%amente y no se podrn aplicar por analog*aE' &ara e,aminar bre%emente esta norma debemos descomponerla en los tres grandes principios ue contiene' &ara comen-ar" el inciso primero alude a la necesidad de ue las medidas cautelares personales sean aplicadas dentro de las ms estricta legalidad' Este inciso debe relacionarse" necesariamente" con el art' <11" del 7*tulo 9 del C&& ue establece" en carcter de principio general" la finalidad y alcance de las medidas cautelares personales" diciendo5 D+as medidas cautelares personales s!lo sern impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la reali-aci!n de los fines del procedimiento y s!lo durarn mientras subsistiere la necesidad de su aplicaci!n' Estas medidas sern siempre decretadas por medio de resoluci!n )udicial fundadaE'
1> 9er5 &3B+E7E 67URRA7E" 3R+AN(3' Presuncin de (nocencia. Significado y Consecuencias. En5 Re%ista del Abogado' Colegio de Abogados de Chile" N; <I" <==C' 1C QAFFAR3N6" EUMEN63 R'5 %anual de *erec o Penal. Ediar' Buenos Aires <=>>" pgs' <2A4<2H'

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El fundamento y ob)eti%o de las normas del inciso <; del art' H; y del art' <11 del C&& recae en el reconocimiento del hecho de ue las medidas cautelares personales representan el punto ms cr*tico del e uilibrio entre dos intereses" normalmente antag!nicos" ue se refle)an en el procedimiento penal5 por un lado" el respeto a los derechos y garant*as del inculpado" a su libertad y" por el otro" la eficacia en la in%estigaci!n' El C&& %incula estrechamente la %igencia plena de la presunci!n de inocencia y del debido proceso con la e,istencia de las medidas cautelares' El r.gimen de .stas en el nue%o procedimiento penal es el criterio de e,cepcionalidad de ellas y su subordinaci!n al cumplimiento de los fines del procedimiento' Seg/n lo e,puso en su oportunidad el &oder E)ecuti%o5 D'''a partir del reconocimiento de la necesidad de proteger los ob)eti%os del procedimiento respecto de actuaciones del imputado ue pudieren afectarlos" se autori-a al )ue- para adoptar un con)unto de medidas espec*ficas y debidamente fundadas ue restringen los derechos del imputado" cuando ello pare-ca indispensable para garanti-ar su comparecencia futura a los actos del procedimiento o al cumplimiento de la pena" para proteger el desarrollo de la in%estigaci!n @oB para proteger a las %*ctimas'''E' 1= A continuaci!n" el mismo art' H; del C&& establece la interpretaci!n restricti%a de las normas ue autoricen la limitaci!n de la libertad o de otros derechos del imputado o el e)ercicio de alguna de sus facultades' Esta obligaci!n es una deri%aci!n necesaria e ineludible de la presunci!n de inocencia del art' I;' En efecto" la persona se presume inocente" pero para resguardar ue el procedimiento penal pueda cumplir sus fines" siendo ello imprescindible" pueden utili-arse las medidas cautelares' Con todo" ba)o la lu- de la presunci!n de inocencia ue irradia a todo el procedimiento y sus principios deri%ados como el in dubio pro reo" ante la duda" se debe interpretar en forma restricti%a" hacia la posici!n )ur*dica ms fa%orable al imputado' Ello por ue" como apunta certeramente el profesor Etcheberry" A2 Dpor lo general una interpretaci!n restricti%a ser fa%orable al reo" pero no siempre y necesariamenteE' Finalmente" se proh*be la aplicaci!n de las medidas restricti%as de libertad o derechos por analog*a' Es decir" lo ue se proscribe es la aplicaci!n de un principio )ur*dico ue estable-ca la ley en esta materia para un hecho determinado" a otro hecho no regulado" pero )ur*dicamente seme)ante al primero' Es importante" no obstante ue" como reci.n se anali-!" est prohibida la e,tensi!n de la interpretaci!n" se0alar ue Dla analog*a presenta una diferencia con la interpretaci!n e,tensi%a de la ley' En esta /ltima @'''B un caso determinado realmente est comprendido en la ley" pese a las deficiencias de lengua)e' En la analog*a" en cambio @'''B el caso no est comprendido en la ley" pero se la aplicamos" por ue e,isten ra-ones seme)antes o el caso es muy similar a los ue estn incluidos en ellaE'A< F' &R37ECC6XN (E +A 9GC76$A &rincipio establecido en el art' ?; del C&&' 6mportante resulta el hecho de ue impone la obligaci!n al $inisterio &/blico de %elar por la protecci!n" bsicamente" del afectado por el delito @sin per)uicio de ue" seg/n se %er" las normas del C&& Kart' <2C" incisos 1; y A;K ampl*an posteriormente el concepto de %*ctima" e,tendi.ndolo a otras personasB" cual uiera sea la etapa del procedimiento penal en ue se encuentre' Asimismo" el tribunal @tanto el )ue- de garant*a" como el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enalB debe garanti-ar la %igencia de los derechos de la %*ctima durante todo el procedimiento' +a ley N; <='>C= @por el n/mero <'4 de su art*culo /nicoB intercal! un nue%o inciso segundo al art' ?; del C&&" pasando el anterior inciso segundo a ser el tercero' (icha modificaci!n e,presa5 DEl fiscal deber promo%er durante el curso del procedimiento acuerdos patrimoniales" medidas cautelares u otros mecanismos ue faciliten la reparaci!n del da0o causado a la %*ctima' Este deber no importar el e)ercicio de las acciones ci%iles ue pudieren corresponderle a la %*ctimaE' [Con respecto a este nue%o te,to es menester ad%ertir ue la imposici!n al fiscal del deber de resguardar intereses de la %*ctima K%ale decir pri%adosK" puede influir sobre la adopci!n de decisiones o cursos de acci!n en su labor propia" esto es la persecuci!n penal p/blica" lo cual contribuye a introducir un elemento potencialmente distorsionador del rol ue debe cumplir el $inisterio &/blico en el control de la acci!n penal p/blica\' A1 &or /ltimo" el art*culo ?; en anlisis estatuye la obligaci!n de la polic*a y dems organismos au,iliares de otorgar a la %*ctima un trato acorde con su condici!n" procurando facilitar al m,imo su participaci!n en los trmites en ue deba inter%enir' Esta norma debe relacionarse con di%ersos art*culos del C&& ue se mencionarn y" en especial" con el art' <2=' M' CA+6(A( (E 6$&U7A(3' $B673 (E +A (EFENSA El art' >; del C&& precisa el concepto de imputado" se0alando ue es la persona Da uien se atribuyere participaci!n en un hecho punibleE y se0ala desde y hasta cundo puede e)ercer sus derechos y facultades' &or su parte" el art' C; del C&&" configura el mbito en ue se e)ercer la defensa t.cnica del imputado" la ue se sostendr por un abogado' Ambos art*culos sern tratados en esta primera parte del cap*tulo" en la secci!n referida a la (efensa en el nue%o procedimiento' H' AU73R6QAC6XN :U(6C6A+ &RE96A El art*culo =; del C&& establece el re uisito sine ua non de obtener" del :ue- de Marant*a" autori-aci!n )udicial pre%ia para reali-ar %lidamente cual uier actuaci!n del procedimiento ue pri%are al imputado o a un tercero del e)ercicio de los derechos ue la Constituci!n asegura" o lo restringiere o perturbare' +a ley N; <='>C= agreg! un inciso final a este art*culo del C&&' @&ara un anlisis detallado de estas diligencias5 %id' 6nfra" Segunda &arte" A'IB' 6' CAU7E+A (E MARAN7GAS El C&&" en su art' <2" otorga amplias facultades al )ue- de garant*a para %elar por la posibilidad de ue el imputado e)er-a" efecti%amente" sus garant*as )udiciales" cual uiera sea la fuente de la legislaci!n donde .stas se consagren' +e permite cautelar las garant*as constitucionales" las deri%adas de tratados internacionales o las normadas en simples leyes" adoptando al efecto las medidas ue considere necesarias" sea de oficio o a petici!n de parte' Esta actuaci!n del )ue- puede
1= A2 A< A1

$ensa)e del &royecto de +ey sobre el nue%o C&&" en%iado por el E)ecuti%o al &arlamento' <==H' En tal sentido5 H3R967Q4+X&EQ" *erec o Procesal Penal C ileno. 3p' Cit'" pg' ?22'

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reali-arse en cual uier etapa del procedimiento @no ol%idemos ue las garant*as constitucionales ue hemos anali-ado" y desde luego el Ddebido procesoE" se aplican a todas las etapas de a u.lB' Si el )ue- de garant*a estima ue las medidas ue adopt! no fueron suficientes y ue e,iste una afectaci!n sustancial de los derechos del imputado" puede suspender el procedimiento" citando a una audiencia para resol%er su continuaci!n o decretar el sobreseimiento temporal" entre tanto persista este menoscabo sustancial de las garant*as del imputado' En los hechos" este art*culo agrega una causal ms de sobreseimiento temporal" am.n de las prescritas en el art' 1H1 del C&&' :' A&+6CAC6XN 7E$&3RA+ (E +A +ER &R3CESA+ &ENA+ @AR7' << C&&B Se establece ue las leyes ad)eti%as penales sern aplicables a los procedimientos ya iniciados" sal%o cuando" a )uicio del tribunal" la ley anterior contu%iere disposiciones ms fa%orables al imputado' Como se %e" es una posibilidad distinta a la pre%ista en el art' 1I de la +ey sobre el Efecto Retroacti%o de las +eyes' N' 6N7ER96N6EN7ES @AR7' <1 C&&B Se define ui.nes son los Dinter%inientesE en el procedimiento penal" se0alando ue son el fiscal del $inisterio &/blico" el imputado" su defensor" la %*ctima y el uerellante" desde ue reali-aren cual uier actuaci!n procesal o desde el momento en ue la ley les permitiere e)ercer facultades determinadas' Como se %e" se abandona el concepto tradicional de DpartesE y se omite al Dactor ci%ilE' +' EFEC73 EN CH6+E (E +AS SEN7ENC6AS &ENA+ES (E 7R6BUNA+ES EO7RAN:ER3S Este principio lo contiene el art' <A del C&&" ue re-a5 D7endrn %alor en Chile las sentencias penales e,tran)eras' En consecuencia" nadie podr ser )u-gado ni sancionado por un delito por el cual hubiere sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo a la ley y al procedimiento de un pa*s e,tran)ero" a menos ue el )u-gamiento en dicho pa*s hubiere obedecido al prop!sito de sustraer al indi%iduo de su responsabilidad penal por delitos de competencia de los tribunales nacionales o" cuando el imputado lo solicitare e,presamente" si el proceso respecti%o no hubiere sido instruido de conformidad con las garant*as de un debido proceso o lo hubiese sido en t.rminos ue re%elaren falta de intenci!n de )u-garle seriamente' En tales casos" la pena ue el su)eto hubiere cumplido en el pa*s e,tran)ero se le imputar a la ue debiere cumplir en Chile" si tambi.n resultare condenado' +a e)ecuci!n de las sentencias penales e,tran)eras se su)etar a lo ue dispusieren los tratados internacionales ratificados por Chile y ue se encontraren %igentesE' +as situaciones pre%istas en esta norma son diferentes al actual art' A; del C&& @<=2?B' (esde luego" sin per)uicio de normas especiales" no e,iste el l*mite establecido en el inciso H; de dicho art*culo" en relaci!n con las sentencias absolutorias' Asimismo" atendido ue las hip!tesis de una segunda persecuci!n penal obedecen a ue el proceso en el e,tran)ero fue montado con el nimo de impedir el )u-gamiento en Chile" o fue una parodia o %iol! el debido proceso @en estos dos /ltimos casos se re uiere" adems" la %oluntad del imputadoB" estimamos ue no hay %iolaci!n del principio estatuido en el art' <; del C&& @non bis in *demB' 1.#. $tras disposiciones generales% re&eridas a la actividad procesal Estas disposiciones se contienen en los prrafos <; al C; del 7*tulo 66 del +ibro &rimero del C&&" arts' <I a H1' Anali-aremos algunas de dichas disposiciones" principalmente por ra-ones de importancia ySo no%edad' A' &+AQ3S @AR7S' <I A <CB Se establece ue todos los d*as y horas son hbiles para las actuaciones del procedimiento' Al igual ue en el art' II C&& @<=2?B se considera la ampliaci!n" hasta las 1I horas del d*a siguiente hbil" del pla-o ue %enciere en d*a feriado @art' <IB' +os pla-os de horas ue consagra el C&& comien-an a correr inmediatamente despu.s de ue ocurra el hecho ue fi)a la iniciaci!n" sin interrupci!n @art' <HB' Si no se indicare e,presamente lo contrario" todos los pla-os ue establece el C&& son fatales e improrrogables' Se concede la facultad de solicitar al tribunal un nue%o pla-o a uien se hubiere %isto impedido de e)ercer un derecho o desarrollar una acti%idad dentro del pla-o legal" t.rmino ue podr ser por el mismo per*odo' +a petici!n debe basarse en ue el hecho no fuere imputable al solicitante" en un defecto en la notificaci!n" fuer-a mayor o caso fortuito" y debe impetrarse dentro de los cinco d*as siguientes a la cesaci!n del impedimento @art' <> C&&B' Se permite la renuncia de pla-os a los inter%inientes" en forma total o parcial" mediante manifestaci!n e,presa' Si el pla-o es com/n" la reducci!n en el pla-o o su renuncia re uiere el consentimiento de todos y la aprobaci!n del tribunal @art' <C C&&B' B' C3$UN6CAC63NES EN7RE AU73R6(A(ES @AR7S' <= A 1<B En referencia a estas comunicaciones se establece un principio general" en el art' 1< C&&" en el sentido de ue .stas podrn reali-arse por cual uier medio id!neo" sin per)uicio del posterior en%*o de la documentaci!n ue fuere pertinente' El art' <= C&& regula los re uerimientos de informaci!n" contenido y formalidades' Se e,presa" como regla general" ue todas las autoridades y !rganos del Estado debern reali-ar las diligencias y proporcionar" sin demora" la informaci!n ue les re uirieren el $inisterio &/blico y los tribunales con competencia penal' Si se trata de informaciones o documentos ue" en %irtud de la ley" tu%ieren carcter secreto" el re uerimiento se debe atender obser%ando las normas de la ley respecti%a" si la hubiere' Si no e,iste ley" se deben adoptar las precauciones ue aseguren ue la informaci!n no ser di%ulgada' En caso de ue la autoridad re uerida retarde el en%*o de los antecedentes solicitados o simplemente se niegue a en%iarlos" esgrimiendo su carcter reser%ado o secreto" y siempre ue el fiscal respecti%o estime indispensable la actuaci!n" se lo comunicar al Fiscal Regional uien" si comparte esa apreciaci!n" solicitar a la Corte de Apelaciones respecti%a ue" <>

pre%io informe de la autoridad correspondiente" recabado por la %*a ms rpida" resuel%a la contro%ersia' Si fuere el tribunal el ue re uiera la informaci!n .ste formula la solicitud directamente a la Corte' El tribunal de al-ada resuel%e en cuenta' En el caso de ue la ra-!n in%ocada por la autoridad para el recha-o de en%iar los antecedentes fuese ue su publicidad pudiere afectar la seguridad nacional" la cuesti!n debe ser resuelta por la Corte Suprema' Aun cuando la Corte ue deba resol%er rechace el re uerimiento o solicitud de informaci!n" por compartir el )uicio de la autoridad renuente" podr ordenar ue se suministren los datos ue le pare-can necesarios para la adopci!n de decisiones relati%as a la in%estigaci!n o para el pronunciamiento de resoluciones )udiciales" seg/n el caso' 6mportante es ue las resoluciones ue los ministros de Corte adopten en estas materias no los inhabilitan para conocer de ulteriores recursos ue se interpusieren en la causa respecti%a' En relaci!n con la ra-!n de por u. se radic! la decisi!n en la Corte de Apelaciones y" s!lo por e,cepci!n" en la Corte Suprema" debemos de)ar constancia de ue en la discusi!n parlamentaria de esta norma se confrontaron dos formas de redacci!n" pre%aleciendo el parecer de la Cmara de (iputados' En efecto" el Senado en esta materia estableci! un procedimiento" el cual en lo fundamental entregaba a la Corte Suprema la determinaci!n acerca de si deben proporcionarse o no los antecedentes re ueridos' +a Cmara de (iputados propuso" seg/n e,pusieron sus HH' se0oras y se0ores integrantes en la respecti%a Comisi!n $i,ta" ue tal decisi!n fuese adoptada por regla general por las Cortes de Apelaciones" reser%ando a la Corte Suprema la decisi!n de esta materia s!lo cuando la negati%a de una autoridad a proporcionar los antecedentes se fundamentase" precisamente" en ue su publicidad pudiera afectar la seguridad nacional' +a Comisi!n $i,ta tu%o presente ue nuestro ordenamiento contempla %arias normas ue conf*an a la Corte Suprema la resoluci!n de este tipo de materias cuando pudiere estar in%olucrada la seguridad nacional5 el art*culo <II del C!digo de :usticia $ilitar8 el art*culo <?" inciso tercero" de la +ey N; <='?1C" sobre &rotecci!n de (atos de Carcter &ersonal" y el art*culo << ter de la +ey N; <C'H>H" 3rgnica Constitucional de Bases Menerales de la Administraci!n del Estado' El planteamiento de la Cmara de (iputados" ue se impuso en definiti%a" guarda armon*a con el art*culo 12= del C&&" ue precisamente entrega a la Corte Suprema la decisi!n sobre la prctica de la diligencia de entrada y registro en determinados recintos en ue se encontraren informaci!n o elementos reser%ados" cuyo conocimiento pudiera afectar la seguridad nacional' &or otra parte" esa posici!n es congruente con el prop!sito de ue" como regla general" los pronunciamientos ue deba adoptar un tribunal superior sobre el procedimiento penal ueden radicados en el !rgano inmediato" esto es" la Corte de Apelaciones respecti%a" como forma de e%itar dilaciones" acercar la )usticia a las personas y refor-ar el papel de gobierno )udicial de la Corte Suprema' &rop!sito ue tambi.n" y como se %er" subyace a la regulaci!n ue el nue%o procedimiento penal contiene respecto del tribunal competente para conocer del recurso de nulidad' Finalmente" el art' 12 C&& se refiere a las solicitudes de diligencias ue un tribunal diri)a a otro" para reali-arlas en el territorio )urisdiccional de .ste' En estos casos" el tribunal re uirente le dirige la solicitud directamente al re uerido" con la menci!n de los antecedentes necesarios' Si el tribunal re uerido recha-a el trmite o diligencia" o si transcurre el pla-o pertinente sin reali-arse" el re uirente puede dirigirse directamente al superior )err uico del primero para ue .ste ordene" agilice o gestione directamente la petici!n' C' C3$UN6CAC63NES R C67AC63NES (E+ $6N6S7ER63 &YB+6C3 Se regulan en los arts' 11 y 1A del C&&' Comunicaci!n5 Bsicamente se precept/a ue" cuando el $inisterio &/blico debiere comunicar formalmente alguna actuaci!n a los dems inter%inientes del procedimiento" ser su responsabilidad hacerlo por cual uier medio ra-onable" ue resultare efica-' El propio $inisterio &/blico debe acreditar la circunstancia de haberse hecho la comunicaci!n' Si alg/n inter%iniente probare ue" deri%ado de la deficiencia de la comunicaci!n" no pudo e)ercer un derecho o desarrollar una acti%idad dentro del pla-o legal" puede solicitar un nue%o pla-o" solicitud a la ue se le aplicar el art' <> C&&' Citaci!n5 si" para el desarrollo de su in%estigaci!n" el fiscal necesita la comparecencia de alguna persona" puede citarla por cual uier medio id!neo' En el caso de ue el citado no compare-ca" puede el fiscal pedir autori-aci!n al )ue- de garant*a para conducirlo compulsi%amente ante .l' Una e,cepci!n a esta posibilidad de recabar la comparecencia personal" se consagra respecto de a uellas personas o autoridades ue estn e,entas de la obligaci!n de comparecer a declarar como testigos" seg/n el art' A22 C&& @ellas deponen en la forma pre%ista por el art' A2< C&&" es decir" donde e)ercen sus funciones" en su domicilio" o por informeB" como se %er ms adelante' (' N376F6CAC63NES R C67AC63NES :U(6C6A+ES Se regulan en los arts' 1I a AA' Agruparemos algunas normas en esta materia" para efectos de su comprensi!n5 <B Funcionarios habilitados Se establece @art' 1I C&&B ue las resoluciones )udiciales sern notificadas por los funcionarios del tribunal ue las hubiere e,pedido @empleados ue sern designados" para tales fines" por el )ue- presidente del Comit. de :ueces" a proposici!n del administrador del tribunal respecti%oB' El tribunal puede ordenar ue una o ms notificaciones determinadas sean practicadas por otro ministro de fe o" en casos calificados y por resoluci!n fundada" por un agente de la polic*a' 1B Contenido @art' 1H C&&B Copia *ntegra de la resoluci!n" a menos ue la ley e,presamente ordene agregar otros antecedentes o ue el )ue- lo estimare necesario para la debida informaci!n del notificado o para el adecuado e)ercicio de sus derechos' AB Notificaci!n al $inisterio &/blico @art' 1> C&&B Se le notificar en sus oficinas" dentro de los l*mites urbanos donde funciona el tribunal" debiendo informar cual uier cambio de domicilio' IB Notificaci!n a otros inter%inientes @art' 1C C&&B Si tiene defensor o mandatario constituido en el procedimiento" las notificaciones se harn s!lo a .ste" a menos ue la ley o el tribunal dispusieren ue se notifi ue" tambi.n" directamente al inter%iniente' (ebemos recordar ue" seg/n el art' 1? C&&" todos los inter%inientes deben fi)ar domicilio en su primera inter%enci!n y comunicar cual uier cambio de .ste' A todos se les debe ad%ertir @e,cepto al imputado puesto en libertad por <C

sobreseimiento definiti%o o sentencia absolutoria firmeB ue" en caso de omisi!n en el se0alamiento de domicilio o ine,actitud" las resoluciones sern notificadas por el estado diario' HB Notificaciones al imputado pri%ado de libertad @art' 1= C&&B Estas notificaciones deben hacerse en persona" en el establecimiento o recinto en ue permaneciere" aun ue est. fuera del territorio )urisdiccional del tribunal' Se harn mediante la entrega" por un funcionario y ba)o la responsabilidad del )efe del establecimiento" del te,to de la resoluci!n respecti%a @te,to ue el tribunal puede remitir" )unto a otros antecedentes rele%antes" por cual uier medio id!neo" sea fa," correo electr!nico u otroB' Si el notificado no sabe leer" la resoluci!n le ser le*da por el funcionario' E,cepcionalmente" por resoluci!n fundada" el tribunal puede disponer ue determinadas resoluciones sean notificadas" al pri%ado de libertad" en persona y en el lugar de funcionamiento del tribunal' En relaci!n con el te,to de esta norma del art' 1= C&&" debe de)arse constancia ue las opiniones fueron contrapuestas entre la Cmara de (iputados y el Senado" durante la tramitaci!n parlamentaria del C&&' As*" el Senado hab*a propuesto ue las notificaciones al imputado pri%ado de libertad se le hicieran en persona" y se0al! como lugares en ue pod*an ser practicadas el tribunal o el establecimiento penal en ue se encontrare recluido' El recha-o de la Cmara de (iputados" en el tercer trmite constitucional" obedeci! al prop!sito de dar preferencia a las notificaciones en el lugar en ue el su)eto se encontrare pri%ado de libertad" a fin de reducir el n/mero de personas ue deben ser trasladadas diariamente a los tribunales" ue en un ?HJ responde solamente a la obligaci!n de notificarles las resoluciones denegatorias de libertad" como sucede ba)o el te,to del actual C&& @<=2?B' +a Comisi!n $i,ta acept! esta idea" y resol%i! establecer la regla general ue reci.n anali-amos' ?B Notificaci!n de resoluciones en audiencias @art' A2 C&&B +as resoluciones pronunciadas durante las audiencias se entienden notificadas a los inter%inientes ue asistieron o debieron asistir a las mismas' (ebe de)arse constancia en el estado diario" pero su omisi!n no in%alida la notificaci!n' +os interesados siempre pueden pedir copia del registro respecti%o' >B 3tras formas de notificaci!n @art' A< C&&B y normas aplicables @art' A1 C&&B5 cual uier inter%iniente puede proponer para s* otras formas de notificaci!n" ue el tribunal puede aceptar si las considera suficientemente eficaces y no causan indefensi!n' En lo no pre%isto en el prrafo @arts' 1I a AA C&&B" las notificaciones a los inter%inientes se rigen por las normas del 7*tulo 96" del +ibro 6" del C&C @arts' AC a HC de ese C!digoB' CB Citaciones )udiciales @art' AA C&&B5 se aplica esta norma al caso de ue fuere necesario citar a alguna persona para lle%ar a cabo una actuaci!n ante el tribunal' Se les notifica" se les comunica d*a y hora de la audiencia y se les ad%ierte ue su no comparecencia" in)ustificada" dar lugar a ue sean conducidas por medio de la fuer-a p/blica" ue uedarn obligadas al pago de las costas ue causen y ue se les podr sancionar' Se les indicar ue" en caso de impedimento" debern comunicarlo y )ustificarlo ante el tribunal" antes de la audiencia" si fuere posible' El tribunal puede ordenar ue el imputado ue no compareciere" sin )ustiticaci!n" sea detenido o sometido a prisi!n pre%enti%a" hasta la reali-aci!n de la actuaci!n' En el caso de peritos o testigos" .stos pueden ser arrestados hasta ue se lle%e a efecto la actuaci!n @por un m,imo de 1I horasB y" adems" impon.rseles una multa de hasta <H U7$' Si la comparecencia no )ustificada es del fiscal o defensor se les puede aplicar una suspensi!n del e)ercicio de la profesi!n hasta de dos meses" de acuerdo con el procedimiento del art' 1C> C&&' E' RES3+UC63NES R 37RAS AC7UAC63NES :U(6C6A+ES @AR7S' AI A AC C&&B En esta materia destacaremos5 aB Nulidad de las actuaciones delegadas @art' AH C&&B Se establece e,presamente ue la delegaci!n de funciones en empleados subalternos del tribunal para reali-ar actuaciones ue re uieran" seg/n las leyes" la inter%enci!n del )ue-" produce la nulidad de las mismas' bB Fundamentaci!n @art' A? C&&B 7odas las resoluciones del tribunal deben ser fundamentadas" sal%as las ue se pronuncian sobre cuestiones de mero trmite' +a fundamentaci!n debe e,presar sucintamente" pero con precisi!n" los moti%os de hecho y de derecho en ue se basan las decisiones' No sustituye la adecuada fundamentaci!n" la mera relaci!n de los documentos del procedimiento" la menci!n de los medios de prueba o de las solicitudes de los inter%inientes" seg/n sea el caso' cB Firma @art' A> C&&B Es importante ue si alg/n )ue- no pudiere firmar una resoluci!n" se de)a constancia del impedimento' Empero" basta el registro de la audiencia respecto de las resoluciones ue se dicten en ella' dB &la-os generales para dictarlas @art' AC C&&B +as cuestiones ue se debatan en una audiencia" deben ser resueltas en ella' +as presentaciones escritas sern resueltas por el tribunal" antes de las 1I horas siguientes a su recepci!n' F' REM6S7R3 (E +AS AC7UAC63NES :U(6C6A+ES @AR7S' A= A II C&&B Se consagra el principio de ue" de las actuaciones reali-adas por o ante el )ue- de garant*a o el tribunal del )uicio oral" se le%anta un registro' +as sentencias y dems resoluciones de los tribunales sern registradas *ntegramente' El registro se efectuar por cual uier medio apto para producir fe" ue permita garanti-ar la conser%aci!n y reproducci!n del contenido' @Recordemos ue" en el &royecto de C!digo &rocesal &enal se hablaba de DactaE" por lo ue se ampliaron las formas posibles de registrosB' En relaci!n con ello" debe de)arse constancia ue la Corte Suprema @por acuerdo de 7ribunal &leno de 1I de no%iembre de 1222B se pronunci! a fa%or de la estenotipia como sistema de registro el ue" sin embargo" depende para su utili-aci!n efecti%a de e uipos y funcionarios capacitados por lo ue" hasta el momento" no ha comen-ado a usarse' E,iste una diferencia entre el registro de las actuaciones ante el :ue- de Marant*a y el registro de las reali-adas en el )uicio oral @sin per)uicio de ue las normas de este /ltimo se aplican a la audiencia de preparaci!n del )uicio oral" no obstante celebrarse ante el mismo )ue- de garant*aB' Esta diferencia estriba en ue de las actuaciones hechas ante el )ue<=

unipersonal" con la e,cepci!n antedicha" se hace un registro en forma resumida @art' I2 C&&B8 en cambio" el )uicio oral y la audiencia de preparaci!n de .ste" deben ser registrados en forma *ntegra @art' I< C&&B' Se regula el %alor del registro del )uicio oral @art' I1 C&&B se0alando ue demostrar el modo en ue se hubiere desarrollado la audiencia" la obser%ancia de las formalidades" las personas ue inter%inieron y los actos lle%ados a cabo' Sin embargo" se e,presa ue esto es sin per)uicio del art' AH= C&&' Ello por ue" en el caso del recurso de nulidad" se puede rendir prueba para acreditar la causal respecti%a" causal ue podr*a" por e)emplo" basarse en una circunstancia no consignada en el registro del )uicio o mal registrada" lo ue resulta l!gico si se e,aminan las causales del recurso" como se har ms adelante' Se regula la conser%aci!n de los registros @art' IA C&&B" la forma de reempla-ar el contenido de un registro da0ado" la posibilidad de dictar nue%amente ciertas resoluciones si no hubiese copia fiel" o repetir actuaciones" etc' En todo caso" se establece ue no debern dictarse nue%amente las resoluciones o repetir las actuaciones ue sean el antecedente de resoluciones conocidas o en e)ecuci!n' Se establece ue los inter%inientes siempre tendrn acceso a los registros" sal%as las e,cepciones legales @por e)emplo" las hip!tesis de actuaciones" documentos o registros declarados secretos por el fiscal" de acuerdo al art' <C1 C&&B' +os terceros tambi.n podrn consultar los registros" a menos ue el tribunal restrin)a el acceso" para no afectar la in%estigaci!n o el principio de inocencia' Se norma e,presamente ue" en todo caso" los registros sern p/blicos transcurridos cinco a0os desde ue se reali-! la actuaci!n en ellos consignada' Se se0ala ue el funcionario competente del tribunal" dar copias fieles de los registros" seg/n lo antes e,puesto y ue" adems" certificar si se dedu)eron recursos contra la sentencia definiti%a' M' C3S7AS @AR7S' IH A H< C&&B +as costas del procedimiento comprenden tanto las procesales" como las personales' +as costas sern de cargo del condenado' 7ambi.n debern soportar las costas la %*ctima ue abandonare la acci!n ci%il @respecto de las costas ue su inter%enci!n como parte ci%il hubiere causadoB y el uerellante ue abandonare la uerella' No obstante el tribunal" por resoluci!n fundada" podr e,imir total o parcialmente del pago a uien deba soportarlo' Si el imputado es absuelto o sobrese*do definiti%amente" el $inisterio &/blico ser condenado en costas" sal%o el caso de ue hubiese acusado cumpliendo la orden )udicial del art' I?1 C&& @caso en el cual la intenci!n primiti%a del fiscal era re uerir una medida de seguridad para el caso del inimputable contemplado en el art' <2 N; < del C!digo &enal y el )ue-" recha-ando tal re uerimiento" lo oblig! a acusarB' 7ambi.n podr condenarse en costas al uerellante' Se establece ue los fiscales" y los abogados o mandatarios de los inter%inientes" no podrn ser condenados al pago de las costas" sal%o notorio desconocimiento del derecho o gra%e negligencia en el desempe0o de sus funciones' [En relaci!n con el cobro de las costas" debe de)arse constancia de algunas situaciones ue podr*an plantearse" a saber5 aB Sentencia de condena ue fa%orece al $inisterio &/blico' Este tipo de resoluciones se rige para su cumplimiento por las normas generales del C&C" constituyendo las sumas ue" e%entualmente" se perciban ingresos p/blicos" debiendo ingresarse en arcas fiscales' En tales hip!tesis deber*a inter%enir el $inisterio &/blico' Empero" si se busca el cumplimiento de la resoluci!n condenatoria en costas con posterioridad al pla-o de un a0o ue se establece en el art*culo 1AA del C&C" deber*a inter%enir el Conse)o de (efensa del Estado @C(EB en el nue%o )uicio ue se originare" pre%ia informaci!n y solicitud del $inisterio &/blico' 1B Sentencias ue condenan al $inisterio &/blico al pago de las costas En este supuesto" el su)eto pasi%o de la obligaci!n de satisfacer las costas a%aluadas es" en definiti%a" el Fisco de Chile' &or ende" la resoluci!n ue condene al $inisterio &/blico al pago de las costas debe su)etarse" para su cumplimiento" a lo dispuesto por el art*culo >H1 del C&C' Consecuencia de lo anterior es ue debe inter%enir el C(E" de acuerdo a lo establecido en el art*culo H= de su +ey 3rgnica' AB Sentencias ue condenan a los fiscales al pago de las costas En esta hip!tesis el su)eto obligado a soportar el pago es el funcionario ue desconoce gra%emente el derecho o ha sido negligente en el desempe0o de sus funciones" como persona natural" con su patrimonio" y no el Fisco' &or ende" no cabe participaci!n del C(E\' Finalmente" y respecto a los gastos" se establece ue" si fuere necesario reali-ar alguno cuyo pago corresponda a los inter%inientes" el tribunal estimar su monto y dispondr su consignaci!n anticipada' H' N3R$AS SU&+E73R6AS @AR7' H1 C&&B Sern aplicables al nue%o procedimiento penal" en cuanto no se opongan a los preceptos del C&&" o a otras leyes especiales" las Dnormas comunes a todo procedimientoE" del +ibro 6 del C&C' 2. SU7ETOS PROCESALES E INTERVINIENTES 2.1. 'inisterio P(blico A' MENERA+6(A(ES El C!digo &rocesal &enal encarga la tarea de in%estigar al $inisterio &/blico" organismo ue se concibe como aut!nomo del &oder :udicial" y ue ser el destinatario de las denuncias y uerellas @aun ue .stas /ltimas deben presentarse ante el )ue- de garant*a" y sern deri%adas" posteriormente" al $inisterio &/blicoB ue tengan por ob)eto poner en mo%imiento el sistema procesal penal" sin per)uicio de su facultad de iniciar el procedimiento por su propia iniciati%a' Es el $inisterio &/blico el responsable del destino y .,ito de la in%estigaci!n" el ue dispondr las diligencias necesarias y ue considere adecuadas' Se relacionar con la polic*a" uien est su)eta a su direcci!n" aun ue sin alterar su dependencia orgnica" como se e,plicar' Estructurndose el proceso como una contradicci!n entre partes acusadora @ ue ser ahora el FiscalB y acusada" todas las in%estigaciones y acti%idades del $inisterio &/blico ue sean reali-adas durante la in%estigaci!n" tienen por finalidad preparar la acusaci!n" pero no constituyen pruebas' S!lo son pruebas %lidas las producidas y rendidas ante el tribunal de )uicio oral" sin per)uicio de calificadas e,cepciones ue se se0alan ms adelante' 12

Am.n de lo anterior" el $inisterio &/blico tiene la obligaci!n de dar informaci!n y protecci!n a las %*ctimas de los delitos' A este respecto" el art*culo >C del C&&" prescribe5 DSer deber de los fiscales durante todo el procedimiento adoptar medidas" o solicitarlas" en su caso" para proteger a las %*ctimas de los delitos8 facilitar su inter%enci!n en el mismo y e%itar o disminuir al m*nimo cual uier perturbaci!n ue hubieren de soportar con ocasi!n de los trmites en ue debieren inter%enir +os fiscales estarn obligados a reali-ar" entre otras" las siguientes acti%idades a fa%or de la %*ctima5 aB Entregarle informaci!n acerca del curso y resultado del procedimiento" de sus derechos y de las acti%idades ue debiere reali-ar para e)ercerlos' bB 3rdenar por s* mismos o solicitar al tribunal" en su caso" las medidas destinadas a la protecci!n de la %*ctima y su familia frente a probables hostigamientos" amena-as o atentados' cB 6nformarle sobre su e%entual derecho a indemni-aci!n y la forma de impetrarlo" y remitir los antecedentes" cuando correspondiere" al organismo del Estado ue tu%iere a su cargo la representaci!n de la %*ctima en el e)ercicio de las respecti%as acciones ci%iles' dB Escuchar a la %*ctima antes de solicitar o resol%er la suspensi!n del procedimiento o su terminaci!n por cual uier causa' Si la %*ctima hubiere designado abogado" el $inisterio &/blico estar obligado a reali-ar tambi.n a su respecto las acti%idades se0aladas en las letras aB y dB precedentesE' En relaci!n con la manera de actuar por parte del $inisterio &/blico se le impone la 3B:E7696(A( en ella8 as* el art*culo A; de la +ey N; <='?I2" 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico" refiere ue5 DEn el e)ercicio de su funci!n" los fiscales del $inisterio &/blico adecuarn sus actos a un criterio ob)eti%o" %elando /nicamente por la correcta aplicaci!n de la ley'''E' Asimismo" la segunda parte del art*culo A; mencionado" consagra una norma id.ntica al actual art*culo <2= del C!digo de &rocedimiento &enal' Empero" tal norma" al %incularse con ese criterio ob)eti%o y dentro de la estructura del nue%o procedimiento" ad uiere un real sentido al obligar a ue el fiscal a cargo del caso in%estigue" con igual celo" tanto los hechos y circunstancias ue fundan o agra%an la responsabilidad del imputado" como los ue le e,imen de ella o la e,tinguen o aten/an' 9ol%eremos sobre la forma de actuar del $inisterio &/blico" ms adelante' B' 3RMAN6QAC6XN Con el fin de introducir en la legislaci!n chilena la figura del $inisterio &/blico" con el concepto ue el nue%o procedimiento penal le confiere" se han debido" y se debern modificar toda%*a" di%ersas normas %igentes' Sin embargo" la estructura del organismo y sus funciones" se contienen" bsicamente" en dos grupos de disposiciones" a saber5 <B Constituci!n &ol*tica de la Rep/blica $ediante la +ey de Reforma Constitucional N; <='H<= @publicada en el (iario 3ficial de <? de septiembre de <==>B" se agreg! a la Carta Fundamental un cap*tulo nue%o" el Cap*tulo 964A" ue se denomina D$inisterio &/blicoE y ue est formado por los art*culos C2 A a C2 H' Estas normas son te,to constitucional %igente" y su contenido ser anali-ado luego' AA 1B +ey 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico @+3C$&B Esta normati%a se traduce en la ley N; <='?I2" publicada en el (iario 3ficial de <H de octubre de <===' (el )uego de ambos grupos de normas se desprenden las funciones" atribuciones" caracter*sticas" ubicaci!n institucional y organi-aci!n interna del $inisterio &/blico las ue" someramente" pasamos a resumir5 aB En primer lugar se dispone claramente ue el $inisterio &/blico es un organismo aut!nomo y )erar ui-ado ue dirigir en forma e,clusi%a la in%estigaci!n de hechos constituti%os de delito" los ue determinen la participaci!n punible y los ue acrediten la inocencia del imputado y ue" en su caso" e)ercer la acci!n penal p/blica' Asimismo" le corresponder la adopci!n de medidas para proteger a las %*ctimas y a los testigos' En caso alguno podr e)ercer funciones )urisdiccionales @art' C2 A C&R y art' <; +3C$&B' Este organismo no est su)eto a la superintendencia directi%a" correcional y econ!mica de la Corte Suprema' En todo caso" el Fiscal Nacional tendr tal superintendencia" respecto del $inisterio &/blico" de acuerdo a las normas de la +3C$& @art' C2 6 C&RB' [Sobre la ubicaci!n dentro del ordenamiento )ur*dico" e,isten en el (erecho Comparado dos modelos posibles' Uno" ue ubica al $inisterio &/blico como un ente fuera de los poderes E)ecuti%o o :udicial" lo ue busca e%itar dos peligros5 el de D)udiciali-aci!nE y el de Dpoliti-aci!nE' Esta forma de organi-aci!n la encontramos" entre otros pa*ses" en Boli%ia @establecido por la Constituci!n de <=?>B" &er/ @Constituci!n de <==AB" Argentina" etc' El otro modelo consiste en ubicar al $inisterio &/blico como un organismo inserto o dependiente de los poderes citados" con mayor o menor autonom*a funcional' Entre los pa*ses ue adoptan esta posibilidad estn Brasil @Constituci!n de <==CB" Colombia @Constituci!n de <==<B" $.,ico @Constituci!n de <=<>B" Espa0a @Constituci!n de <=>C" 7*tulo 96" dedicado al &oder :udicialB" Mrecia @seg/n ley N; <'>H?4<=C=" donde es una autoridad )udicial" funcionalmente independiente" tanto de los tribunales como del &oder E)ecuti%oB" etc'\'AI bB En segundo lugar" y consecuencia l!gica de la funci!n del $inisterio &/blico" es ue se estatuye su facultad de imperio" esto es" podr impartir !rdenes directas a la fuer-a p/blica" debiendo la polic*a cumplir sin ms trmite su mandato" no pudiendo calificar el fundamento" oportunidad" ni la legalidad o )usticia del mismo' Sin embargo" ciertas actuaciones @las ue pri%en al imputado o a terceros del e)ercicio de los derechos asegurados en la Constituci!n o los restrin)an o perturbenB re uerirn de autori-aci!n )udicial pre%ia' S!lo en esos casos" la autoridad policial re uerida podr recabar la e,hibici!n de dicha autori-aci!n )udicial'
&ara los antecedentes y discusi!n legislati%a de esta +ey de Reforma5 aB %inisterio P&'lico. Antecedentes de la )eforma Constitucional. &FEFFER URVU6AMA" E$6+63' Editorial :ur*dica ConoSur' 3ctubre <==>' <I> pgs" y bB Constituci!n &ol*tica de la Rep/blica de Chile' Edici!n Especial' +eyes Anotadas y Concordadas' (iario 3ficial de la Rep/blica de Chile' $ar-o de <===" pgs' >I a CH' AI 9er5 aB &FEFFER U'" E$6+63' 3p' Cit' Ane,o 6" pgina <2A y ss'" y bB D+as funciones del $inisterio &/blico en las Constituciones CentroamericanasE' CRUQ CAS7R3" FERNAN(3' En5 Pena y $stado. N; 1" D$inisterio &/blicoE' Editores del &uerto' Buenos Aires <==>'
AA

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7ambi.n se adecuan las normas constitucionales con el fin de diferenciar el actual $inisterio &/blico de carcter )udicial @fiscales de las Cortes de Apelaciones y fiscal de la Corte SupremaB del nue%o $inisterio &/blico ue se introduce @arts' >H y >C C&RB' Asimismo" la ley N; <='??H modific! el C!digo 3rgnico de 7ribunales en esta materia" concordndolo con la nue%a normati%a' cB En lo relacionado propiamente con la organi-aci!n del $inisterio &/blico" .ste se organi-ar en una Fiscal*a Nacional" <? Fiscal*as Regionales Kuna por cada regi!n del pa*s y cuatro en la Regi!n $etropolitanaK @art' C2 ( C&R" en relaci!n con arts' <1 y 1C +3C$&B" Fiscal*as +ocales @art' AC +3C$&B y un Conse)o Meneral ue" bsicamente" actuar como !rgano asesor del Fiscal Nacional @art' 1I +3C$&B' iB Fiscal Nacional Es el )efe superior del $inisterio &/blico y responsable de su buen funcionamiento' Es nombrado por el &residente de la Rep/blica uien lo designa sobre la base de una propuesta en uina de la Corte Suprema y re uiere el acuerdo del Senado" por los dos tercios de sus miembros en e)ercicio" en sesi!n especialmente con%ocada al efecto' &ara formar la uina debe llamarse a concurso p/blico de antecedentes @art' C2 E C&R" en relaci!n con art' <H +3C$&B' Si el Senado no aprueba el nombramiento del &residente" la Corte Suprema completa la uina con otro nombre" ue sustituye al recha-ado" y se repite el procedimiento @art' C2 C C&R" en relaci!n con arts' <A a 1A +3C$&B' El Fiscal Nacional as* elegido dura <2 a0os en el cargo" no puede ser reelegido para el per*odo inmediatamente siguiente y no puede ser remo%ido" sal%o por la Corte Suprema" ante re uerimiento del &residente de la Rep/blica" de la Cmara de (iputados o die- de sus miembros" por incapacidad" mal comportamiento o negligencia manifiesta en el e)ercicio de sus funciones' +a Corte Suprema debe conocer del asunto en pleno especialmente con%ocado al efecto y" para acordar la remoci!n" debe reunir el %oto conforme de los cuatro s.ptimos de sus miembros en e)ercicio @art' C2 M C&RB' El Fiscal Nacional s!lo por e,cepci!n y de oficio" podr asumir la direcci!n de la in%estigaci!n" el e)ercicio de la acci!n penal p/blica y la protecci!n de las %*ctimas o testigos respecto de determinados hechos ue se estimen constituti%os de delito' Ello podr ocurrir si la in%estidura de los in%olucrados Kcomo imputados o %*ctimasK lo hace necesario" para garanti-ar ue dichas tareas se cumplirn con absoluta independencia y autonom*a @art' <C +3C$&B' Entre las funciones del Fiscal Nacional" reglamentadas fundamentalmente en el art' <> de la +3C$&" estn5 K Fi)ar los criterios de actuaci!n del $inisterio &/blico" para el cumplimiento de sus ob)eti%os constitucionales y legales" oyendo pre%iamente al Conse)o Meneral8 K E)ercer la potestad reglamentaria y la disciplinaria en conformidad a la ley8 K (ictar las instrucciones generales ue estime necesarias para el adecuado cumplimiento de la tareas de direcci!n de la in%estigaci!n de los hechos punibles" del e)ercicio de la acci!n penal y de la protecci!n de las %*ctimas y testigos @en relaci!n con esta facultad debe tenerse presente ue no podr dar instrucciones u ordenar reali-ar u omitir la reali-aci!n de actuaciones en casos particulares" sal4 %o el caso del art' <C +3C$&' En relaci!n con ello %id' in4fra M'AB8 K Nombrar y solicitar la remoci!n de los fiscales regionales8 K Resol%er las dificultades ue se susciten entre estos funcionarios" en el e)ercicio de sus funciones procedimentales" pudiendo disponer u. fiscal*a regional reali-ar tales acti%idades o disponer medidas de coordinaci!n" etc' Adems" e,iste una importante funci!n ue se e)ercer pre%io informe del Conse)o Meneral" cual es la de crear unidades especiali-adas para la persecuci!n de determinados delitos' +a +3C$& se0ala ue deber crearse" al menos" una unidad especiali-ada para in%estigar los delitos tipificados en la +ey N; <='A??" sobre 7rfico 6l*cito de Estupefacientes y Sustancias Sicotr!picas @ya constituida y funcionando actualmente' Am.n de la anterior se han creado otras unidades" concretamente para combatir el Dla%ado de dineroE y el crimen organi-ado y relati%a a delitos Decon!micosE y contra la probidad funcionariaB' (ichas unidades especiali-adas estarn dirigidas por un (irector" designado por el Fiscal Nacional oyendo al Conse)o Meneral" ue tendr como funci!n colaborar y asesorar a los fiscales a cargo de la direcci!n de la in%estigaci!n de determinada categor*a de delitos" de acuerdo con las instrucciones ue al efecto dicte el Fiscal Nacional' Seg/n el art' <= +3C$&" el Fiscal Nacional puede disponer" de oficio y de manera e,cepcional" ue un determinado Fiscal Regional asuma la direcci!n de la in%estigaci!n" el e)ercicio de la acci!n penal p/blica y la protecci!n de las %*ctimas o testigos" en relaci!n con hechos delicti%os ue lo hicieren necesario por su gra%edad o por la comple)idad de su in%estigaci!n' (e la misma manera reci.n se0alada" podr disponer ue un Fiscal Regional" distinto de a u.l en cuyo territorio se hubieren perpetrado los hechos" tome a su cargo las tareas antes aludidas" cuando la necesidad de operar en %arias regiones as* lo e,igiere' :unto a las funciones antes e,presadas" el Fiscal Nacional tambi.n deber" anualmente y en el mes de abril" rendir cuenta" personalmente y en audiencia p/blica" de las acti%idades del $inisterio &/blico" en los t.rminos del art' 1< +3C$&' En dicha audiencia" adems" dar a conocer los criterios de actuaci!n del organismo ue se aplicarn durante el a0o siguiente' &ara ser nombrado Fiscal Nacional se re uiere tener a lo menos <2 a0os de t*tulo de abogado" haber cumplido I2 a0os de edad" ser ciudadano chileno con derecho a sufragio y no encontrarse su)eto a alguna de las incapacidades e incompatibilidades ue pre%iene la ley @art' <I +3C$&B' Finalmente" debe tenerse presente ue al Fiscal Nacional" a los Fiscales Regionales y a los ad)untos se les aplica el art' >C de la C&R @por disposici!n del art' C2 H C&RB' 9ale decir" ue ninguno de ellos puede ser aprehendido sin orden del tribunal competente" sal%o el caso de crimen o simple delito flagrante y s!lo para ponerlos inmediatamente a disposici!n del tribunal ue deba conocer del asunto de ue se trate" seg/n la ley' iiB Conse)o Meneral +o forman el Fiscal Nacional" uien lo preside" y los Fiscales Regionales' Sus funciones bsicas se regulan en el art' 1H +3C$&' Sesionar ordinariamente" al menos" cuatro %eces al a0o y" e,traordinariamente" cuando lo con%o ue el Fiscal Nacional' iiiB Fiscal*as Regionales Siguiendo con la estructura )err uica del $inisterio &/blico se encuentran los Fiscales Regionales' A ellos corresponde el e)ercicio de las funciones y atribuciones del $inisterio &/blico en la regi!n o parte de regi!n ue corresponde a la Fiscal*a a su cargo sea por s* o por medio de los fiscales ad)untos ue se encuentren ba)o su dependencia @art' 1> +3C$&B' 11

+os Fiscales Regionales son designados por el Fiscal Nacional" a propuesta en terna de la Corte de Apelaciones respecti%a de cada regi!n' Si en .sta e,istiere ms de una Corte de Apelaciones" la terna ser formada por un pleno con)unto de todas ellas" con%ocado especialmente al efecto por el &residente de la Corte de ms antigua creaci!n' &ara formar la terna se llama a concurso p/blico de antecedentes @%er arts' C2 ( y C2 E C&R8 y art' 1= +3C$&B' En este punto debemos tener presente la modificaci!n introducida por la ley N; <='>?1" ue agreg! un inciso final nue%o al art*culo 1= de la +3C$&" ue dispone5 DEn el caso de la Regi!n $etropolitana de Santiago" si debieren pro%eerse dos o ms cargos de Fiscal Regional" se efectuar un solo concurso p/blico' +os postulantes indicarn el cargo en el ue se interesaren y" si nada manifestaren" se entender ue optan a todos ellos' El pleno con)unto de las Cortes de Apelaciones de Santiago y de San $iguel elaborar las ternas en series de dos" de manera ue s!lo una %e- resuelta la primera serie por el Fiscal Nacional" se proceda a confeccionar la siguiente serie' +as propuestas se harn conforme al orden en ue .ste hubiere determinado la sede y la distribuci!n territorial de las fiscal*as' En lo dems se aplicarn las reglas establecidas en los incisos precedentesE' Estos funcionarios duran <2 a0os en sus funciones" no pueden ser designados nue%amente por el per*odo siguiente" lo ue no obsta a ue puedan ser nombrados en otro cargo del $inisterio &/blico" y cesan en su cargo al cumplir >H a0os de edad' +os Fiscales Regionales podrn ser remo%idos de forma anloga al Fiscal Nacional" pero su remoci!n puede tambi.n ser solicitada por este /ltimo' &ara ser nombrado en este cargo se re uiere ser ciudadano chileno con derecho a sufragio" tener a lo menos cinco a0os el t*tulo de abogado" haber cumplido A2 a0os de edad y no tener incapacidades o inhabilidades legales @art' A< +3C$&B' i%B Fiscal*as +ocales y los fiscales ad)untos @Arts' AC a II +3C$&B' +as primeras son las unidades operati%as de las Fiscal*as Regionales" para el cumplimiento de las tareas de persecuci!n penal y dems citadas' Estas unidades cuentan con los fiscales ad)untos" otros profesionales y personal de apoyo' Seg/n el actual te,to del art' AC @modificado por la ley N; <='C2?B" cada Fiscal*a +ocal estar integrada por uno o ms fiscales ad)untos" ue sern designados por el Fiscal Nacional" a propuesta del Fiscal Regional' Si la fiscal*a local cuenta con dos o ms fiscales ad)untos" el Fiscal Regional asignar a uno de ellos el desempe0o de labores de )efatura" las ue reali-ar" con la denominaci!n de fiscal ad)unto )efe" mientras cuente con la confian-a de dicho Fiscal Regional' +a ubicaci!n de estas fiscal*as" dentro del territorio de cada Fiscal*a Regional" es determinada por el Fiscal Nacional" a propuesta del Fiscal Regional respecti%o" atendiendo a la carga de traba)o" la e,tensi!n territorial" la facilidad de las comunicaciones y la eficiencia en el uso de los recursos' En la base de la estructura estn los Fiscales Ad)untos' Ellos e)ercern directamente las funciones y atribuciones del $inisterio &/blico en los casos ue se les asignen' Son designados por el Fiscal Nacional" a propuesta en terna del Fiscal Regional respecti%o" la ue se formar por concurso p/blico' &ara ser nombrado Fiscal Ad)unto se re uiere ser ciudadano chileno con derecho a sufragio" tener el t*tulo de abogado y no estar su)eto a incapacidades e incompatibilidades pre%istas en la ley' 7ambi.n cesan en su cargo al cumplir >H a0os de edad' E,istir un n/mero de Fiscales Ad)untos ue no podr e,ceder de ?1H en el pa*s y" en los procesos en ue in%estiguen podrn reali-ar actuaciones y diligencias en todo el territorio nacional" de conformidad a las normas generales ue estable-ca el Fiscal Nacional @arts' I2 y >1 +3C$&B' En lo relati%o a la distribuci!n del traba)o entre ellos" .sta la hace el fiscal ad)unto )efe" conforme a las instrucciones del Fiscal Nacional @siempre tomando en cuenta criterios ob)eti%os" tales como la carga de traba)o" la especiali-aci!n y la e,perienciaB' En el e%ento ue la fiscal*a local cuenta con un solo fiscal ad)unto" el Fiscal Regional debe determinar el ayudante del fiscal ad)unto ue lo subrogar cuando" por cual uier moti%o" no pueda desempe0ar el cargo @seg/n el nue%o inciso segundo del art' I2" introducido por la ley N; <='C2?B' %B Unidades administrati%as El $inisterio &/blico" dentro de la Fiscal*a Nacional" contar con seis unidades administrati%as" ba)o el nombre de D(i%isi!nE' Un (irector E)ecuti%o Nacional las organi-ar y super%isar" sobre la base de las instrucciones generales ue dicte el Fiscal Nacional' 6mportante resulta la D(i%isi!n de Atenci!n a las 9*ctimas y 7estigosE" ue tiene por ob)eto %elar por el cumplimiento de las tareas ue" a este respecto" le encomienda al $inisterio &/blico la +ey &rocesal &enal' 7anto el (irector E)ecuti%o Nacional como los )efes de las unidades administrati%as son funcionarios de la e,clusi%a confian-a del Fiscal Nacional' C' FUNC63NES Pstas se regulan en el art' C2 A de la C&R y en al art' <; de la +3C$&' Sin per)uicio de haber anticipado algo y e%entuales repeticiones" y para efectos de claridad en la e,posici!n" se0alaremos ue seg/n estas normas las funciones principales del $inisterio &/blico son5 dirigir en forma e,clusi%a la in%estigaci!n en materia penal @in%estigaci!n ue se e,tiende a los hechos constituti%os de delito" los ue determinen la participaci!n punible y los ue acrediten la inocencia del imputado8 e)ercer" en su caso" la acci!n penal p/blica en la forma pre%ista por la ley8 y adoptar medidas para proteger a las %*ctimas y los testigos' +a primera de las funciones se0aladas consagra el hecho claro de ue la etapa de in%estigaci!n del nue%o procedimiento penal chileno est a cargo en forma e,clusi%a del fiscal designado en cada caso' 3b%iamente y sal%o alguna e,cepci!n" los fiscales no sern los ue" directamente" realicen la labor t.cnica de in%estigaci!n8 para ello e,iste la polic*a' Empero" como %eremos" s* recae sobre el $inisterio &/blico la responsabilidad del dise0o de una forma de abordar la etapa de in%estigaci!n" obrando con)untamente con los agentes policiales" y enfocar lo ue se obtenga" dndole un DsustratoE )ur*dico" hacia la reali-aci!n de un )uicio oral o la adopci!n de otra forma de t.rmino del procedimiento' Es" como se ha dicho" una Ddirecci!n funcionalE'AH Al respecto debe recordarse ue" al adoptarse esta estructura del procedimiento" en ue es el $inisterio &/blico el ue dirige la in%estigaci!n" no se acogi! la idea planteada por algunos en Chile" respecto de ue se estableciese la figura del
AH 9.ase5 B6N(ER" A+BER735 DFunciones y (isfunciones del $inisterio &/blico &enalE' En5 $l %inisterio P&'lico !ara una nueva ,usticia criminal. Fundaci!n &a- Ciudadana' C&U' <==I" pgs' ?H4CC'

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D)ue- instructorE' En todo caso" lo importante es ue el $inisterio &/blico estatuido en el nue%o procedimiento penal" %iene a liberar a los )ueces de la in%estigaci!n" logrando ue la controle y tome las decisiones netamente )urisdiccionales' A? +a segunda funci!n del $inisterio &/blico" seg/n las normas aludidas" es e)ercer la acci!n penal p/blica" en su caso" seg/n la ley' En principio podr*amos aludir a un DmonopolioE de tal acci!n penal por parte del organismo8 sin embargo" no podemos ol%idar ue" dentro del nue%o procedimiento penal" se ha mantenido la figura del uerellante" ue puede adherirse al libelo de acusaci!n del fiscal o presentar acusaci!n particular @incluso" en el e%ento de ue el Fiscal respecti%o no desee acusar" puede lograr del :ue- de Marant*a ue remita los antecedentes a los superiores de a u.l a fin de ue se acuse o" si el $inisterio &/blico insiste en su posici!n de no hacerlo" puede lograr tomar el lugar de .ste' Hip!tesis ue anali-aremos ms adelante" del art' 1HC C&&B' +a tercera funci!n es la de adoptar medidas para proteger a las %*ctimas y a los testigos' En relaci!n a la %*ctima" ya transcribimos el art' >C C&&" ue impone tal obligaci!n" se0alando a t*tulo e)emplar una serie de acti%idades ue debe reali-ar el $inisterio &/blico para el logro de estos fines' Esta funci!n refle)a la tendencia" cada %e- mayor en el mundo" de poner a la %*ctima y a sus intereses como elemento fundamental del procedimiento penal" otorgndole el carcter de su)eto procesal por el solo hecho de ser directamente afectada por el delito" lo ue se recoge en el nue%o C&&' &or otro lado" busca asegurar ue la %*ctima colabore con el procedimiento y compare-ca al mismo' En lo referido a los testigos" el art' A2C C&&" inciso 1;" se0ala ue el organismo referido" de oficio o a petici!n de parte" adoptar las medidas ue fueren procedentes para conferir al testigo" antes o despu.s de prestadas sus declaraciones" la debida protecci!n' Asimismo" tiene atribuciones en esta materia el tribunal respecti%o" pudiendo ob%iamente solicitar las medidas el fiscal correspondiente" u obrar el !rgano )urisdiccional de propia iniciati%a' [En relaci!n con ello" y profusamente citado por el cine y la tele%isi!n" uno de los sistemas de protecci!n de testigos ms conocido es el del sistema federal estadounidense" ue otorga facultades en la materia al Fiscal del caso @ ue depende del (epartamento de :usticiaB' En el pa*s del norte la protecci!n puede tomar una de %arias formas" dependiendo de la naturale-a de la amena-a ue se cierna sobre el deponente" as*5 Dpuede detenerse al acusado nue%amente si la amena-a ha sido hecha por .l directamente al estar en libertad esperando su )uicio' En este caso no s!lo se re%oca la fian-a" sino ue se le acusa nue%amente por obstrucci!n de la )usticia' +a alternati%a ms drstica es reubicar al testigo y sus familiares' Esta se produce cuando ciertamente hay un peligro de muerte del testigo o de uno de sus familiares" como ha ocurrido en casos contra miembros de la Cosa Nostra' En esos casos" se le pro%ee una identidad nue%a al testigo y su familia para ue puedan comen-ar otra %ida en un sitio seguro' Al presente @<==IB hay apro,imadamente ?'222 testigos ba)o alg/n tipo de protecci!n' Esto incluye testigos ue estn en presidio purgando una penaE\'A> (' &R6NC6&63SAC (e las normas ue regulan el $inisterio &/blico" se pueden desprender una serie de principios ue informan su estructura ySo sus funciones' E%identemente" algunos de ellos se encuentran ms desarrollados" en su concreci!n normati%a" ue otros" los cuales re uerirn un desarrollo y elaboraci!n posterior' Estos principios bsicos son" principalmente" los siguientes5 <B &rincipio de unidad Se encuentra recogido en el art' 1; de la +3C$&" ue prescribe ue el $inisterio &/blico reali-ar sus actuaciones procesales a tra%.s de cual uiera de los fiscales ue" con su)eci!n a la ley" inter%engan en ellas' Es decir" en el caso de ue act/e un fiscal se entiende ue es el total de la instituci!n la ue se encuentra actuando en esa diligencia espec*fica' No e,isten" por ende" la Dradicaci!nE de casos en fiscales determinados" ni competencias territoriales predeterminadas o inmutables lo ue" en caso alguno y como hemos anali-ado" condiciona o limita la distribuci!n interna de la carga de traba)o" atendida la di%isi!n regional del organismo' 7ambi.n debe considerarse" relacionado con este principio" el art' I2 de la +3C$&" ue ya citamos" el cual dispone ue los fiscales ad)untos pueden reali-ar actuaciones y diligencias en todo el territorio del pa*s' 1B 3b)eti%idad Ra aludimos a las normas ue consagran este principio" a saber5 el art' C2 A de la C&R y el art' A; de la +3C$& @en la letra AB de este acpiteB' Este criterio parece acercarse al rol de DgaranteE de la legalidad ue" dentro de las opciones posibles de construcci!n del $inisterio &/blico" algunos le han atribuido" despla-ando la funci!n unilateral de persecuci!n a la de DcustodioE de la ley' Concebirlo de tal manera implicar*a atribuir al fiscal la tarea de D%elar" en fa%or del imputado" por ue se obtengan las pruebas de descargo y por ue ninguno de sus derechos procesales sea menoscabadoE A=" lo ue" unido al tenor del inciso 1; del art' A; de la +3C$&" podr*a lle%ar a un DdesperfilamientoE de los otros inter%inientes @pi.nsese en el defensorB y a una posible Drela)aci!nE de los controles ue" los tribunales" deben tener sobre el actuar del $inisterio &/blico' En palabras de un autor chileno5 D'''en %irtud de este principio el $inisterio &/blico debe che uear mediante su in%estigaci!n hip!tesis fcticas de e,clusi!n o atenuaci!n de responsabilidad plausibles y serias" argumentadas por la defensa" con el ob)eti%o de confirmarlas o descartarlas" pero no resultar*a ra-onable ue in%estigara todas y cada una de las hip!tesis posibles si ellas no tienen un sustento en su propia in%estigaci!n' &or otra parte" este principio debiera imponer un deber de lealtad del $inisterio &/blico para con la defensa" ue se traduce" entre otras manifestaciones" en ue .ste no debe esconder informaci!n disponible ue pueda fa%orecer a .sta8 y en su deber de mostrar sus cartas en forma oportuna para ue la defensa pueda prepararse adecuadamente' Finalmente" este principio debiera imponer el deber del $inisterio &/blico de actuar de buena fe durante todo el desarrollo del procedimiento" e%itando ue las reglas de un )uego )usto sean %ulneradas' Adems todo esto debe ser complementado con la %igencia del principio de legalidad o su)eci!n a la ley de los funcionarios del $inisterio &/blico" seg/n el cual ellos no debieran reali-ar actuaciones ue afecten normas constitucionales y legalesE' I2
A? 9.ase5 B6N(ER" A+BER735 DFunciones y (isfunciones del $inisterio &/blico &enalE' En5 $l %inisterio P&'lico !ara una nueva ,usticia criminal. Fundaci!n &a- Ciudadana' C&U' <==I" pgs' ?H4CC' A> RG3S 73RRES" :3RME' D&rocesos &enales en los Estados UnidosE' En5 $l %inisterio P&'lico !ara.... Fundaci!n &a- Ciudadana' C&U' <==I' 3p' Cit' AC Seguimos" parcialmente" en esta materia el es uema de (UCE :'" $AUR6C63' DEl $inisterio &/blico en la Reforma &rocesal &enalE' En5 $l Nuevo Proceso Penal. Cuadernos de 7raba)o' U(& mar-o 12228 o en5 DEl Nue%o &roceso &enalE' Editorial :ur*dica ConoSur' 1222' A= Al decir de Claus Ro,in" citado por B6N(ER" A+BER73" en5 4unciones y *isfunciones.... 3p' Cit' I2 (UCE :'" $AUR6C63' $l %inisterio P&'lico en.... 3p' Cit'

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AB &rincipio de control y responsabilidad Seg/n .ste el $inisterio &/blico y los fiscales ue lo forman est su)eto a un con)unto de controles de di%ersa *ndole' Estos controles ySo contrapesos a su actuaci!n estn contemplados en la C&R" en la +3C$&" en el C&& y en el C!digo 3rgnico de 7ribunales @C37B' Asimismo" la C&R y la +3C$& establecen responsabilidades ci%iles" penales" administrati%as y pol*ticas para las distintas categor*as de fiscales' 9ol%eremos sobre este tema" sin per)uicio de se0alar ue la regla general en esta materia se consagra en el art' IH de la +3C$&5 D+os fiscales del $inisterio &/blico tendrn responsabilidad ci%il" disciplinaria y penal por los actos reali-ados en el e)ercicio de sus funciones'''E' IB &rincipio de interdicci!n de funciones )urisdiccionales Este principio se recoge en los arts' C2 A de la C&R @incisos <; y A;B" <; parte final y I; de la +3C$&' El $inisterio &/blico no puede e)ercer funciones )urisdiccionales" las ue son pri%ati%as de los tribunales de )usticia' 6ncluso ms" la reali-aci!n de actuaciones ue pri%en al imputado o a terceros del e)ercicio de los derechos ue la Constituci!n asegura" o lo restrin)an o perturben" re uerir siempre de aprobaci!n )udicial pre%ia @por e)emplo una entrada y registro" una intercepci!n de comunicaciones telef!nicas" etc'B' HB &rincipio de eficacia" eficiencia" coordinaci!n y agilidad procedimental Establecido en el art' ?; +3C$&" en los siguientes t.rminos5 D+os fiscales y funcionarios del $inisterio &/blico debern %elar por la eficiente e id!nea administraci!n de los recursos y bienes p/blicos y por el debido cumplimiento de sus funciones' +os fiscales debern cumplir sus cometidos coordinadamente y propender a la unidad de acci!n" e%itando la duplicaci!n o interferencia de funciones' +os procedimientos del $inisterio &/blico debern ser giles y e,peditos" sin ms formalidades ue las ue estable-can las leyes y procurarn la simplificaci!n y rapide- de sus actuacionesE' (ebemos relacionar este principio con la norma del art' H; de la +ey N; <C'H>H" 3rgnica Constitucional sobre Bases Menerales de la Administraci!n del Estado" cuyos t.rminos son similares y obligan a los organismos p/blicos" tales como el $inisterio &/blico' Asimismo" se debe tener presente el art*culo >> de la +3C$& ue relaciona el sistema de remuneraciones de los funcionarios del organismo" con la oportunidad y eficiencia del desempe0o laboral y las e%aluaciones ue se hagan' ?B &rincipio de probidad administrati%a y transparencia Contenido en el art' C; de la +3C$& y" tambi.n" en el art' =; de la misma ley' +a primera de dichas normas se0ala ue5 Dlos fiscales y los funcionarios del $inisterio &/blico debern obser%ar el principio de probidad administrati%aE' Seg/n la definici!n legal este principio @art' 1; de la ley N; <='?HA" publicada en el (iario 3ficial de <I de diciembre de <===" sobre probidad administrati%a aplicable a los !rganos de la administraci!n del Estado" ue modific! la ley N; <C'H>HB" Dconsiste en obser%ar una conducta funcionaria intachable y un desempe0o honesto y leal de la funci!n o cargo" con preeminencia del inter.s general sobre el particularE' Consecuente con el establecimiento del principio" el art' =; de la +3C$& obliga a todos los fiscales a efectuar una declaraci!n )urada de intereses" seg/n el procedimiento all* se0alado' Cual uier persona puede obtener copia de ella' En conformidad a las normas de la ley N; <='?HA antes citada" esta declaraci!n Dcontiene la indi%iduali-aci!n de las acti%idades profesionales y econ!micasE del funcionario' El retardo en su presentaci!n o el incumplimiento de la obligaci!n de actuali-arla" ser sancionado con multa e" incluso y seg/n el caso" con la remoci!n @art' I> +3C$&B' En lo ue respecta a la transparencia" el art' C; de la +3C$& refiere ue Dla funci!n p/blica se e)ercer con transparencia" de manera ue permita y promue%a el conocimiento de los procedimientos" contenidos y fundamentos de las decisiones ue se adopten en e)ercicio de ellaE' &ara concreti-ar a/n ms el principio antes citado se se0ala" en la misma norma del art*culo C;" un criterio de publicidad y de acceso a los antecedentes" diciendo ue5 Dson p/blicos los actos administrati%os del $inisterio &/blico y los documentos ue les sir%an de sustento o complemento directo y esencialE' Con todo" se e,presa ue se podr denegar la entrega de documentos o antecedentes si fueren re ueridos" por causales e,presas @como la reser%a o secreto establecido por ley" la oposici!n de terceros" el ue la di%ulgaci!n o entrega afecte sensiblemente los derechos o intereses de terceras personas" seg/n calificaci!n ue har el Fiscal Regional respecti%o o" en su caso" el Fiscal Nacional" etc'B' +o reci.n e,puesto concuerda con la norma del art' >; de la ley N; <='?HA' Am.n de lo anterior" deben tenerse presente los arts' 1< y A? de la +3C$&" ue establecen la obligaci!n de rendir cuenta p/blica anual de su gesti!n para el Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales' Finalmente" y en forma l!gica" se precept/a ue Dla publicidad" di%ulgaci!n e informaci!n de los actos relati%os a o relacionados con la in%estigaci!n" el e)ercicio de la acci!n penal y la protecci!n de %*ctimas y testigos" se regirn por la +ey &rocesal &enalE @art' C;" inciso final +3C$&B' >B &rincipio de igualdad de acceso El art' <2 de la +3C$& re-a5 D7odas las personas ue cumplan con los re uisitos correspondientes tendrn el derecho de postular en igualdad de condiciones a los empleos del $inisterio &/blico" conforme a esta leyE' En relaci!n con este principio se establece" en la C&R y en la +3C$&" ue la mayor*a de los cargos del organismo se pro%een mediante concurso p/blico @as*" respecto del Fiscal Nacional5 arts' C2 E C&R y <H +3C$&8 de los Fiscales Regionales5 art' C2 E C&R y 1= +3C$&8 de los fiscales ad)untos5 art' C2 F C&R y I< +3C$&" etc'B' &or lo dems" del principio en anlisis informa tambi.n la ley N; <C'H>H @Bases Menerales de la Administraci!n del EstadoB" en su art' I?' CB &rincipio de legalidad &or aplicaci!n del art' ?; de la C&R y las normas ue" en general" regulan la actuaci!n de los !rganos del Estado" sus titulares e integrantes' (ebe considerarse" adems" el art' >; de la C&R y el art' 1; de la ley N; <C'H>H' ('<' Sistema de controles y responsabilidades @En relaci!n con el principio anali-ado ba)o el n/mero A de este acpiteB' El $inisterio &/blico tiene di%ersos sistemas de control' Ellos se pueden caracteri-ar como de cuatro tipos distintos5 aB Control procesal Este se e)erce a tra%.s de la labor del :ue- de Marant*a" durante el procedimiento" sea obrando de oficio o a petici!n de los inter%inientes' &or e)emplo" encontramos la necesidad de ue ciertas diligencias de la in%estigaci!n" como se adelant! y 1H

se detallar ms adelante en el $anual" sean autori-adas pre%iamente por dicho tribunal8 ue la %*ctima pueda impugnar ciertas actuaciones del Fiscal @por e)emplo" impedir el archi%o pro%isional" deduciendo uerellaB8 ue el uerellante pueda impugnar la suspensi!n condicional del procedimiento8 ue el :ue- de Marant*a pueda fi)ar un pla-o para el cierre de la in%estigaci!n por el fiscal" etc'B8 bB Control pol*tico Se refiere a la posibilidad de remoci!n ue pesa sobre el Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales" contemplada en el art' C2 M de la C&R y el art*culo HA de la +3C$&' &or su importancia" transcribiremos esta /ltima norma5 DEl Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales s!lo podrn ser remo%idos por la Corte Suprema" a re uerimiento del &residente de la Rep/blica" de la Cmara de (iputados o de die- de sus miembros" por incapacidad" mal comportamiento o negligencia manifiesta en el e)ercicio de sus funciones' +a solicitud de remoci!n se0alar con claridad y precisi!n los hechos ue configuraren la causal in%ocada y a ella se acompa0arn o se ofrecern" si fuera el caso" los medios de prueba en ue se fundare' Si la solicitud de remoci!n no cumpliere estos re uisitos" el pleno" con%ocado al efecto" la declarar inadmisible en cuenta" sin ms trmite' Admitida a tramitaci!n la solicitud" el &residente de la Corte Suprema dar traslado de ella al fiscal inculpado" el ue deber ser e%acuado dentro de los ocho d*as hbiles siguientes a la fecha de recepci!n del oficio respecti%o" ue le ser remitido )unto con sus antecedentes por la %*a ue se estimare ms e,pedita' E%acuado el traslado o transcurrido el pla-o pre%isto en el inciso precedente" el &residente de la Corte citar a una audiencia en ue se recibir la prueba ue se hubiere ofrecido y designar el $inistro ante el cual deber rendirse8 efectuadas las diligencias o %encidos los pla-os sin ue se hubieren e%acuado" ordenar traer los autos en relaci!n ante el pleno de la Corte Suprema" especialmente con%ocado al efecto' +a Corte Suprema s!lo podr decretar medidas para me)or resol%er una %e- terminada la %ista de la causa' &ara acordar la remoci!n" deber reunirse el %oto conforme de cuatro s.ptimos de sus miembros en e)ercicio' Cual uiera de las partes podr comparecer ante la Corte Suprema hasta antes de la %ista de la causa' +a remoci!n de los Fiscales Regionales tambi.n podr ser solicitada por el Fiscal NacionalE' (e la lectura del precepto copiado" surge ue la remoci!n de los funcionarios referidos re uiere" hoy en d*a" del %oto conforme de <1 de los 1< integrantes de la Corte Suprema' Algunos han criticado duramente esta Dintromisi!nE del &oder :udicial en la autonom*a del $inisterio &/blico y la %aguedad de las causales ue se pueden in%ocar' +a cr*tica es plausible8 sin embargo" atendido el hecho de ue @seg/n se desprende del tenor de la C&RB el Fiscal Nacional" por e)emplo" no puede ser acusado constitucionalmente" aparece claro ue no es tan DpeligrosaE esta facultad ue se le concede a la Corte Suprema la ue" por lo dems" re uiere la inter%enci!n de uno de los otros dos poderes del Estado y un u!rum bastante alto para ser realidad' [(urante el debate de la +ey de Reforma Constitucional N; <='H<=" ue cre! el $inisterio &/blico" se discuti! bastante el punto y" finalmente" se consider! ue la remoci!n" en la forma en ue ued! acordada" ser efica- solamente en casos en ue las infracciones constituti%as de las causales sean gra%*simas' Si se tratare de faltas menos gra%es" o le%es" o de errores" la reparaci!n deber buscarse por la %*a administrati%a o del derecho com/n" haciendo efecti%as las responsabilidades ci%iles y penales ue pudieren corresponder\'I< cB Control )err uico Concreti-ado en el sistema de controles ue a ni%el interno reali-arn las di%ersas autoridades del organismo' El art' 12 de la +3C$& establece ue habr una (i%isi!n de Contralor*a 6nterna" como ya se se0al!' Asimismo" debe tenerse especialmente presente el art' >; de la misma normati%a" ue consagra un control )err uico permanente del funcionamiento de las unidades y funcionarios del $inisterio &/blico" por parte de las autoridades @como la (i%isi!n referidaB y )efaturas' El control se e,tiende tanto a la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines y ob)eti%os establecidos" como a la legalidad y oportunidad de las actuaciones' &or /ltimo" pero no menos importante" es menester considerar el control ue pueden e)ercer los inter%inientes en un proceso" mediante sus reclamaciones de conformidad a la +ey &rocesal &enal" las ue se su)etan al procedimiento del art' AA +3C$&" respecto de las actuaciones de los fiscales ad)untos @por escrito ante el Fiscal Regional respecti%o" uien resuel%e en cinco d*as hbiles'B dB Control por parte de la %*ctima Psta tiene un con)unto de facultades y derechos" ue se e,presan mediante actuaciones en el procedimiento @ ue podemos encasillar dentro del control procesal" referido en la letra aB o por medio de su reclamo ante las autoridades del $inisterio &/blico' En lo ue dice relaci!n con las responsabilidades ue pueden afectar al $inisterio &/blico" .stas pueden consistir en5 iB Responsabilidad pol*tica +a cual se concreti-a en la remoci!n y" por ende" puede afectar al Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales" como ya se re%is!8 iiB Responsabilidad penal +a forma en ue se plasma .sta se contiene en el art' I? de la +3C$&" ue regula ui.n debe dirigir las actuaciones del procedimiento destinado a perseguir la responsabilidad penal del funcionario' Ello depender del rango de este /ltimo' Si se trata del Fiscal Nacional" actuar un Fiscal Regional designado mediante sorteo" en sesi!n del Conse)o Meneral" especialmente con%ocada y presidida por el Fiscal Regional ms antiguo8 si aparece in%olucrado un Fiscal Regional" su par ue designe el Fiscal Nacional" oyendo pre%iamente al Conse)o Meneral" y si se tratase de un fiscal ad)unto" el Fiscal Regional ue designe el Fiscal Nacional' Si se tratase de perseguir delitos cometidos por un fiscal en el e)ercicio de sus funciones" el fiscal a cargo de la in%estigaci!n deducir" si procediere" la respecti%a uerella de cap*tulos" seg/n las normas del C&&' iiiB Responsabilidad ci%il

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&FEFFER URVU6AMA" E$6+63' 3p' Cit'

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Se debe anali-ar el art' H; de la +3C$&' En efecto" dicha norma se0ala ue el Estado ser responsable por las conductas in)ustificadamente err!neas o arbitrarias del $inisterio &/blico @n!tese la similitud de redacci!n con el art' <= N; >" letra iB" de la C&RB' Se establece ue la acci!n para perseguir este tipo de responsabilidad patrimonial prescribir en cuatro a0os" contados desde la fecha de la actuaci!n da0ina' En todo caso" lo anterior no obsta a la responsabilidad ue pudiese afectar al fiscal o funcionario ue produ)o el da0o y" cuando haya mediado culpa gra%e o dolo de su parte" al derecho del Estado para repetir en su contra' En esta /ltima hip!tesis" creemos" se aplicarn las normas comunes del derecho ci%il" por la responsabilidad e,tracontractual' Esta norma debe armoni-arse con la del art' AC de la C&R y la del art' I; de la ley N; <C'H>H @y la discusi!n" entre la doctrina administrati%ista" acerca del carcter de esta responsabilidad8 ob)eti%a para algunos" sub)eti%a para otrosB' i%B Responsabilidad disciplinaria Se har efecti%a mediante la aplicaci!n de los arts' IC a H1 de la +3C$&' El principio bsico se recoge en el art' IC de este cuerpo legal" ue se0ala ue la responsabilidad disciplinaria de los fiscales por los actos reali-ados en el e)ercicio de sus funciones podr hacerse efecti%a por la autoridad superior respecti%a" de acuerdo con el procedimiento regulado en los art*culos ue le siguen' As*" el art' I= +3C$& establece las sanciones ue pueden imponerse @amonestaci!n pri%ada" censura por escrito" multa" suspensi!n y remoci!nB' +a ms gra%e de todas" la remoci!n" se regla en el art' H< @e%identemente" y de acuerdo a lo ya e,plicado" esta sanci!n s!lo se aplica a los fiscales ad)untos u otros funcionarios" ue no sean el Fiscal Nacional o alg/n Fiscal RegionalB' Se detallan las hip!tesis en ue proceder*a tal castigo' Finalmente" el art' H1 regula el procedimiento para la aplicaci!n' E' 6NHAB6+67AC6XN (E +3S F6SCA+ES Se reglamenta en los arts' HI a H= de la +3C$&' Si se configura alguna de las causales de inhabilidad del art' HH +3C$&" el fiscal no podr dirigir la in%estigaci!n ni e)ercer la acci!n penal p/blica respecto de determinados hechos punibles' +os fiscales debern informar por escrito a su superior )err uico la causa de inhabilitaci!n ue los afecte" dentro de las IC horas siguientes a ue tomen conocimiento de su e,istencia' Sin per)uicio de ello" continuarn practicando las diligencias urgentes ue sean necesarias para e%itar per)uicio a la in%estigaci!n @art' H? +3C$&B' +as inhabilitaciones ue afecten a un fiscal ad)unto" las resuel%e el Fiscal Regional respecti%o' +as ue afecten al Fiscal Regional" el Fiscal Nacional' R las ue pesen sobre el Fiscal Nacional" sern resueltas por tres Fiscales Regionales" designados por sorteo' Si se recha-a la concurrencia de la causal" el fiscal continuar con la in%estigaci!n del caso' Si se acoge la causal" se deber asignar el caso a otro fiscal para ue inicie o contin/e la tramitaci!n del asunto' +a resoluci!n ue aco)a o rechace la causal de inhabilitaci!n" no es susceptible de reclamaci!n alguna @art' H= +3C$&B' F' 6NCA&AC6(A(ES' 6NC3$&A76B6+6(A(ES R &R3H6B6C63NES &re%istas en los arts' ?2 a ?H de la +3C$&' Entre las ms importantes mencionaremos5 iB No podrn ser fiscales los ue tengan alguna incapacidad o incompatibilidad para ser )ueces8 iiB +as funciones de los fiscales del $inisterio &/blico son de dedicaci!n e,clusi%a e incompatibles con toda otra funci!n o empleo remunerado con fondos p/blicos o pri%ados' &or e,cepci!n pueden desempe0ar cargos docentes hasta por seis horas semanales8 iiiB A los fiscales les ueda prohibido e)ercer la profesi!n de abogado" sal%o ue est.n in%olucrados sus propios intereses o ciertos parientes cercanos8 i%B No pueden comparecer" como parte interesada" testigo o perito ante los tribunales de )usticia" sin pre%ia comunicaci!n a su superior )err uico" respecto de hechos de ue hubieren tomado conocimiento en el e)ercicio de sus funciones o declarar en procedimiento en ue tengan inter.s el Estado o sus organismos @no se distingue el tipo de procedimientoB8 %B &articipar en acti%idades de *ndole pol*tica" etc' M' F3R$A (E AC7UAC6XN R FACU+7A(ES &R3CESA+ES' &R6NC6&63S (E +EMA+6(A( &R3CESA+ &ENA+ R (E 3&3R7UN6(A(' 6NS7RUCC63NES (E +3S SU&ER63RES A +3S 6NFER63RES En relaci!n con la persecuci!n penal p/blica" se establece en el C&& ue" si el $inisterio &/blico tu%iere conocimiento de la e,istencia de un hecho ue re%ista caracteres de delito" con el au,ilio de la polic*a" promo%er la persecuci!n penal" sin ue pueda suspender" interrumpir o hacer cesar su curso" sal%o en los casos pre%istos por la ley @art' <?? C&&B' 9ale decir" en principio" el C!digo consagra el Dprincipio de la legalidad procesal penalE' Sin embargo" y sin per)uicio de lo se0alado" es una realidad e%idente ue" sea cual sea el sistema de persecuci!n penal ue se adopte y los recursos con ue .ste cuente" es imposible ue todos los asuntos ue ingresan al mismo sean in%estigados y castigados por .ste' Siempre e,istir una Dcifra oscuraE de la criminalidad @la cual surge como resultado de la diferencia e,istente entre la criminalidad real y la registrada oficialmenteB ue demostrar ue" ineluctablemente" ha operado la selecti%idad del sistema de control penal" y la determinaci!n de tal cifra parte de la comprobaci!n de ue Dno todo delito cometido es registrado8 no todo delito registrado es denunciado8 no todo delito denunciado es perseguido8 no todo delito perseguido es a%eriguado8 no todo delito a%eriguado llega a )uicio y no todo )uicio llega a sentenciaE' I1 &or ello" el nue%o C&& recoge el Dprincipio de oportunidadE" como contrapartida al de legalidad procesal penal' Se ha definido este principio como Dla facultad del !rgano encargado de e)ercer la acci!n penal p/blica y de acusar al imputado" para renunciar al e)ercicio de la acci!n o suspender o hacer cesar el curso del procedimiento ya iniciado" respecto de uno o ms delitos ySo imputados" pese a la e,istencia de un hecho ue re%iste los caracteres de delito y a la ine,istencia de causas

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9er5 H3R967Q +ENN3N" $ARGA 6NPS' %inisterio P&'lico y Selectividad. En5 D&ena y EstadoE N; 1' Buenos Aires <==>" pgs' <<< a <1I'

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de e,clusi!n o e,tinci!n de la responsabilidad criminal en fa%or de los /nicos imputados" y pudiendo e,igirse o no ciertas condiciones o cargas de parte del imputado ue se beneficia de dicha decisi!nE'IA En relaci!n a la aplicaci!n de criterios de oportunidad" e,isten dos modelos generales" referidos a su aplicaci!n" en el (erecho Comparado' Uno" de raigambre anglosa)ona" establece la oportunidad como la regla primordial" siendo el fiscal el Ddue0oE de la persecuci!n penal p/blica' El otro modelo ue sigue la tradici!n cultural europea" donde predomina la legalidad en la persecuci!n penal" es el de la oportunidad restringida' II E,iste una serie de facultades otorgadas al $inisterio &/blico ue" en un sentido amplio" cabr*an dentro del principio ue anali-amos aun ue" en un sentido t.cnico ms estricto" s!lo estar*a dentro de a u.l el art*culo <>2 del C&&' M'<' Archi%o pro%isional y facultad para no iniciar in%estigaci!n @archi%o definiti%oB aB El $inisterio &/blico puede determinar" respecto de denuncias ue care-can de antecedentes ue permitan a%i-orar resultados positi%os" su archi%o pro%isional" a la espera de me)ores datos de in%estigaci!n @art' <?> C&&B' +a norma legal citada e,presa ue el $inisterio &/blico puede archi%ar pro%isionalmente a uellas in%estigaciones en las ue no aparecieren antecedentes ue permitieren desarrollar acti%idades conducentes al esclarecimiento de los hechos @pi.nsese" por e)emplo en un robo Dpor sorpresaE Kart' IA?" inciso 1; C&K" cometido en la %*a p/blicaB' Si el delito de ue se trata mereciere pena aflicti%a" el fiscal a cargo debe someter la decisi!n sobre archi%o pro%isional a la aprobaci!n del Fiscal Regional' +a %*ctima podr solicitar al $inisterio &/blico la reapertura del procedimiento y la reali-aci!n de diligencias de in%estigaci!n' Asimismo" podr reclamar de la denegaci!n de tal solicitud ante las autoridades del $inisterio &/blico' Esta es una medida esencialmente re%ocable ante nue%os indicios y re uiere ue no se haya producido la inter%enci!n del :ue- de Marant*as' (esde otro punto de %ista" los casos en ue se utilice esta facultad podrn ser incorporados a bases de datos ue permitan un anlisis posterior con)unto de todas a uellas situaciones ue respondan a un patr!n com/n y su e%entual esclarecimiento ulterior' Ello a diferencia de lo ue ocurre actualmente" en ue los )ueces del crimen operan como unidades aisladas" %erdaderos compartimentos estancos" sin reales posibilidades de intercomunicaci!n entre ellos" lo ue se e%itar al e,istir un organismo dedicado" en e,clusi%a" a in%estigar' [En lo relati%o a esta facultad del Darchi%o pro%isionalE debe tenerse presente ue el se0or Fiscal Nacional del $inisterio &/blico ha dictado el instructi%o N; >H" de septiembre del a0o 122< K ue reempla-! al anterior N; I1" ue se pronunciaba sobre esta materiaK" el cual fi)a ciertos criterios de actuaci!n" a saber5 D<' En los casos de delitos ue no tienen asignada por la ley una pena aflicti%a" los fiscales podrn decretar el archi%o pro%isional si" puesta una denuncia en su conocimiento" no emanaren de .sta antecedentes ue pudieren conducir a una in%estigaci!n e,itosa' El e)ercicio de esta facultad no re uiere el despacho de una orden de in%estigar" pero s* la citaci!n a la %*ctima o denunciante a fin de ue aporte mayores antecedentes' En este /ltimo caso" la citaci!n se har por cual uier medio id!neo" fi)ndose un pla-o bre%e para ue compare-ca a la fiscal*a' 9encido este pla-o" el fiscal podr decretar el archi%o pro%isional aun cuando la %*ctima no haya comparecido' El relato de la %*ctima podr ser otorgado incluso por %*a telef!nica' 1' En los casos de delitos ue tienen asignada pena aflicti%a" el fiscal deber e%aluar con detenci!n la necesidad de reali-ar diligencias preliminares" en atenci!n a la %iabilidad de obtener alg/n resultado e,itoso en el esclarecimiento de los hechos" antes de decretar el archi%o pro%isional' A' En los casos de delitos flagrantes" los fiscales continuarn con la in%estigaci!n conforme a las reglas generales' I' Cuando el e)ercicio de esta facultad se encuentra su)eto a la aprobaci!n del Fiscal Regional" esta autoridad deber seguir los criterios de actuaci!n anterioresE\' bB Ba)o una idea similar a la antes anali-ada" se consagra la facultad para no iniciar in%estigaci!n cuando los hechos relatados en la denuncia no fueren constituti%os de delito o cuando los antecedentes y datos suministrados permitan establecer ue se encuentra e,tinguida la responsabilidad penal del imputado' En todo caso la decisi!n debe ser siempre fundada y se someter a la aprobaci!n del :ue- de Marant*a @art' <?C C&&B' cB Control :udicial' 7anto respecto del archi%o pro%isional de los antecedentes como del e)ercicio de la facultad para no iniciar in%estigaci!n @archi%o definiti%oB" la %*ctima puede pro%ocar la inter%enci!n del :ue- de Marant*a" interponiendo la respecti%a uerella' Si el :ue- admite a tramitaci!n dicho escrito" el $inisterio &/blico debe seguir adelante con la in%estigaci!n @art' <?= C&&B' Como se %e" por esta %*a de control" se limita la disposici!n del $inisterio &/blico sobre la acci!n penal" e%itando ue la %*ctima uede desprotegida en sus derechos" si el fiscal no persigue penalmente' M'1' &rincipio de 3portunidad En similar orden de consideraciones se consagra" como se anticip!" y dentro de cotos estrechos" el principio de oportunidad en sentido estricto' +a recepci!n de este principio se hace en el art' <>2 del C&&" en los siguientes t.rminos5 D+os fiscales del $inisterio &/blico podrn no iniciar la persecuci!n penal o abandonar la ya iniciada cuando se tratare de un hecho ue no comprometiere gra%emente el inter.s p/blico" a menos ue la pena m*nima asignada al delito e,cediere la de presidio o reclusi!n menores en su grado m*nimo o ue se tratare de un delito cometido por un funcionario p/blico en el e)ercicio de sus funciones' &ara estos efectos" el fiscal deber emitir una decisi!n moti%ada" la ue comunicar al )ue- de garant*a' Pste" a su %e-" la notificar a los inter%inientes" si los hubiere' (entro de los die- d*as siguientes a la comunicaci!n de la decisi!n del fiscal" el )ue-" de oficio o a petici!n de cual uiera de los inter%inientes" podr de)arla sin efecto cuando considerare ue a u.l ha e,cedido sus atribuciones en cuanto la pena m*nima pre%ista para el hecho de ue se tratare e,cediere la de presidio o reclusi!n menores en su grado m*nimo" o se tratare de un delito cometido por un funcionario p/blico en el e)ercicio de sus funciones' 7ambi.n la de)ar sin efecto cuando" dentro del mismo pla-o" la %*ctima manifestare de cual uier modo su inter.s en el inicio o en la continuaci!n de la persecuci!n penal' +a decisi!n ue el )ue- emitiere en conformidad al inciso anterior obligar al fiscal a continuar con la persecuci!n penal'
IA C3US3 SA+AS" :A6$E' O!ortunidad versus Legalidad1 $ntre econom/a !ol/tico5criminal# des!enali-acin y !rinci!ios garantistas. En5 D&rimer Congreso Nacional sobre la Reforma del &roceso &enalE' Cuadernos de Anlisis :ur*dico N; A=' U(& <==C" pgs' <CA a <=H' II H3R967Q +ENN3N" $ARGA 6NPS' %inisterio P&'lico y.... 3p' Cit'

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Una %e- %encido el pla-o se0alado en el inciso tercero o recha-ada por el )ue- la reclamaci!n respecti%a" los inter%inientes contarn con un pla-o de die- d*as para reclamar la decisi!n del fiscal ante las autoridades del $inisterio &/blico' Conociendo de esta reclamaci!n" las autoridades del $inisterio &/blico debern %erificar si la decisi!n del fiscal se a)usta a las pol*ticas generales del ser%icio y a las normas ue hubieren sido dictadas al respecto' 7ranscurrido el pla-o pre%isto en el inciso precedente sin ue se hubiere formulado reclamaci!n o recha-ada .sta por parte de las autoridades del $inisterio &/blico" se entender e,tinguida la acci!n penal respecto del hecho de ue se tratare' +a e,tinci!n de la acci!n penal de acuerdo a lo pre%isto en este art*culo no per)udicar en modo alguno el derecho a perseguir por la %*a ci%il las responsabilidades pecuniarias deri%adas del mismo hechoE' +a norma del art' <>2 C&& citada" hace imprescindibles algunos comentarios' En primer lugar" claramente el &royecto de C&& se hab*a inclinado por adoptar /nicamente el criterio de insignificancia o m*nima importancia del hecho para fundamentar la aplicaci!n del principio de oportunidad" en el caso legal en anlisis' Ello" por dos factores" a saber5 un marco m,imo de pena establecido para el delito @marco ue se estim! adecuado para limitar la discrecionalidad del $inisterio &/blico en forma absolutaB8 y la circunstancia de ue se trate de un delito cometido por un funcionario p/blico en el e)ercicio de sus funciones IH' As*" en la redacci!n del proyecto se e,presaba ue se aplicar*a esta facultad del fiscal" Dcuando se tratare de un hecho ue" por su insignificancia" no comprometiere gra%emente el inter.s p/blicoE' Creemos ue" no obstante ue se elimin! su referencia e,pl*cita" se mantiene el criterio de la insignificancia aludido' Respecto del concepto de Dno e,istir inter.s p/blicoE en lle%ar adelante la persecuci!n penal" y como orientaci!n general" podr*amos concordar en ue tal inter.s no concurre en" al menos" los casos siguientes5 iB Cuando no es necesario o no es posible pre%enir el hecho por medio de la conminaci!n penal8 iiB Cuando en el caso concreto el des%alor de la acci!n o del resultado son insignificantes8 iiiB Cuando" en el caso concreto" racionalmente es posible pre%er unos efectos crimin!genos" como consecuencia de la inter%enci!n" ms gra%es ue la e%entual merma pre%enti%o4general deri%ada de la no inter%enci!n" y i%B Cuando ra-ones de humanidad y de indemnidad demanden no inter%enir puniti%amente' Finalmente" en lo atingente a la reclamaci!n ue los inter%inientes pueden hacer" posteriormente" ante las autoridades del $inisterio &/blico" debemos tener presente ue .stas deben e,aminar si la decisi!n del fiscal a cargo del caso se a)usta a las pol*ticas generales del ser%icio y a las normas dictadas al respecto' En lo ue respecta a las pol*ticas" el &royecto de +ey 3rgnica del $inisterio &/blico pre%e*a la e,istencia de un DComit. AsesorE" ue formaban integrantes de los tres poderes del Estado" entre cuyas funciones pod*a emitir opiniones sobre estrategias y pol*ticas generales de persecuci!n penal' Sin embargo" tal instituto no fue recogido en el te,to final de la +3C$&' En todo caso" los criterios de actuaci!n del $inisterio &/blico son fi)ados por el Fiscal Nacional" oyendo pre%iamente al Conse)o Meneral @art' <>" letra aB +3C$&B8 adems" como se anali-ar" las autoridades superiores del organismo pueden dictar instrucciones al respecto' Con respecto a los efectos ci%iles ue produce la aplicaci!n del principio de oportunidad ue" como di)imos" e,tingue la acci!n penal" es e%idente ue no se altera el derecho a hacer efecti%as" por la %*a ci%il" las e%entuales responsabilidades de esa *ndole ue procedieren" toda %e- ue la utili-aci!n de la facultad por parte del $inisterio &/blico no Ddescriminali-aE la conducta" sino solamente la posibilidad de perseguirla' Atendido ello" perdura la responsabilidad ci%il deri%ada del hecho il*cito' M'A' 6nstrucciones de los superiores +a posibilidad de ue las autoridades del $inisterio &/blico emitan instrucciones ue obliguen a sus subalternos se encuentra regulada" bsicamente" en los arts' <>" letra aB" y AH y II de la +3C$&' [(ebe tenerse especialmente presente ue nos estamos refiriendo a u* a instrucciones" por as* llamarlas" Dintra $inisterio &/blicoE' No se trata de las instrucciones generales ue el $inisterio &/blico puede dar a la polic*a en ciertos casos @art' C> C&&B" o de las instrucciones particulares ue el fiscal impartiere a los agentes policiales" en el curso de la in%estigaci!n de un caso concreto y de acuerdo a su rol de direcci!n de la in%estigaci!n @art' C2 C&&B' Ellas se mencionarn ms adelante\' En primer lugar @art' <>" letra aB +3C$&B" el Fiscal Nacional debe dictar las instrucciones generales ue estime necesarias para el adecuado cumplimiento de las tareas de direcci!n de la in%estigaci!n de los hechos punibles" e)ercicio de la acci!n penal y protecci!n de las %*ctimas y testigos' No puede dar instrucciones u ordenar reali-ar u omitir la reali-aci!n de actuaciones en casos particulares" con la sola e,cepci!n del caso en ue" por e,cepci!n y seg/n el art' <C +3C$&" asuma directamente dicha tareas" seg/n ya e,plicramos' &or su parte" el Fiscal Regional debe dar cumplimiento a las instrucciones generales impartidas por el Fiscal Nacional' Con todo" si tales instrucciones inciden en el e)ercicio de sus facultades de dirigir la in%estigaci!n o en el e)ercicio de la acci!n penal p/blica" puede ob)etarlas por ra-ones fundadas' No obstante ello" si la instrucci!n ob)etada incide en actuaciones procesales ue no se pueden dilatar" el Fiscal Regional debe reali-arlas de acuerdo a lo instruido" mientras la ob)eci!n no sea resuelta' Vuien resuel%e es el propio Fiscal Nacional" con di%ersos efectos5 si acoge la ob)eci!n" debe modificar la instrucci!n impugnada" con efectos generales para el con)unto del $inisterio &/blico' &or el contrario" si la recha-a" asume la plena responsabilidad" debiendo el Fiscal Regional dar cumplimiento a lo decidido" sin ms trmite @art' AH +3C$&B' En segundo lugar" los fiscales ad)untos deben obedecer las instrucciones generales ue" dentro del mbito de sus facultades" impartan respecti%amente el Fiscal Nacional y el Fiscal Regional' 6gualmente deben obedecer las instrucciones particulares ue el Fiscal Regional les diri)a con respecto a un caso de ue les hubiere asignado" a menos ue estimen ue ellas son manifiestamente arbitrarias o ue atentan contra la ley o la .tica profesional' En tales circunstancias" pueden representar las instrucciones' +a ob)eci!n es resuelta por el propio Fiscal Regional @art' II +3C$&B' Si la acoge" el fiscal ad)unto contin/a desempe0ando sus tareas" seg/n corresponda' Si la recha-a" el fiscal ad)unto deber cumplir la instrucci!n' En tal caso" si el Fiscal Regional ordena dar cumplimiento a la instrucci!n original" asume plenamente la responsabilidad por la misma'

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Gdem anterior'

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En el caso de instrucciones relati%as a actuaciones procesales impostergables" el fiscal ad)unto deber cumplirlas" sin per)uicio de formular la ob)eci!n' 2.2. )a polic!a. *u &unci"n en el nuevo procedimiento penal A' RE+AC6XN C3N E+ $6N6S7ER63 &YB+6C3' (6RECC6XN' 3B+6MAC6XN (E 6NF3R$AC6XN' C3$UN6CAC63NES' 6$&3S6B6+6(A( (E CU$&+6$6EN73' (ESF3R$A+6QAC6XN (E +A E7A&A (E 6N9ES76MAC6XNI? El C&& contempla un prrafo especial @A;" del 7*tulo 69" +ibro 6B" el ue precept/a" en lo esencial" las ideas ue e,pondr. a continuaci!n' &rimeramente" se de)a establecido con claridad ue la etapa de in%estigaci!n en el nue%o procedimiento penal est ba)o la direcci!n del $inisterio &/blico' As*" se norma ue Dla &olic*a de 6n%estigaciones de Chile ser au,iliar del $inisterio &/blico en las tareas de in%estigaci!n y deber lle%ar a cabo las diligencias necesarias para cumplir los fines pre%istos en este C!digo" de conformidad a las instrucciones ue le dirigieren los fiscalesE' Asimismo deben e)ecutar las medidas de coerci!n ue se decretaren @%'gr'5 arrestoB @art' >= C&&B' Como se %e" el C!digo sienta el principio de ue la &olic*a de 6n%estigaciones es la llamada a cumplir" en primer lugar" estas funciones" sin per)uicio de ue Carabineros de Chile" en el mismo carcter de au,iliar del $inisterio &/blico" deber desempe0ar las funciones antes aludidas" Dcuando el fiscal a cargo del caso as* lo dispusiereE' E,cepcionalmente" tratndose de la in%estigaci!n de hechos cometidos en el interior de establecimientos penales" el $inisterio &/blico podr tambi.n impartir instrucciones a Mendarmer*a de Chile" ue actuar de conformidad a las normas del mismo C!digo' &or su parte" el art*culo C2 del C&& e,presa ue los funcionarios policiales ue" seg/n el caso" cumplan funciones pre%istas en el C!digo" e)ecutarn sus tareas ba)o la direcci!n y responsabilidad de los fiscales y de acuerdo a las instrucciones ue .stos les impartieren para los efectos de la in%estigaci!n" sin per)uicio de su respecti%a dependencia de las autoridades de la instituci!n a ue pertene-can' Sin per)uicio de lo anterior" los funcionarios policiales debern cumplir las !rdenes ue les diri)an los )ueces con competencia en materia criminal' Asimismo" y de acuerdo a la norma constitucional @art' C2 A C&RB" se e,presa ue debern cumplir de inmediato" y sin ms trmite" las !rdenes ue les impartieren los fiscales y los )ueces" cuya procedencia" con%eniencia y oportunidad no podrn calificar" sin per)uicio de re uerir la e,hibici!n de la autori-aci!n )udicial pre%ia" cuando corresponda" sal%o los casos urgentes a ue se refiere el inciso final del art*culo =;" en los cuales la autori-aci!n )udicial se e,hibir posteriormente @frase esta /ltima agregada por el n/mero A'4 del art*culo /nico de la ley N; <='>C=B' Como se aprecia" se mantiene el es uema actualmente %igente" en la mayor parte del pa*s" de distribuci!n de competencias entre ambas polic*as" con una pe ue0a modificaci!n @art' >I C&& <=2?B" s!lo ue en el nue%o C&& uien puede decidir alterar la regla es el fiscal" no el )ue- del crimen' &or ende" la subordinaci!n de la polic*a al $inisterio &/blico es /nicamente funcional" de)ando a sal%o su dependencia orgnica al respecti%o cuerpo policial' [En este punto es menester de)ar constancia ue el &royecto de C!digo ue fue presentado al Congreso por el E)ecuti%o @en el a0o <==HB" dispon*a un doble control e,terno sobre la polic*a5 por parte del $inisterio &/blico y por parte del :ue- de Control de la 6nstrucci!n @hoy :ue- de Marant*aB' En el primer caso" se establec*an poderes disciplinarios del organismo referido y se se0alaba @art*culo <2H de ese proyectoB5 D+os funcionarios de la polic*a ue infringieren disposiciones relati%as al desempe0o de las funciones pre%istas en este C!digo" ue omitieren o retardaren la e)ecuci!n de un acto propio de sus funciones o lo cumplieren negligentemente" podrn ser amonestados por el fiscal del $inisterio &/blico respecti%oE' Adems se contemplaba la posibilidad de ue" ante petici!n del funcionario responsable o del superior )err uico del $inisterio &/blico" se recomendare a las autoridades administrati%as correspondientes la aplicaci!n de una sanci!n disciplinaria" sin per)uicio de ue se iniciase la persecuci!n de su responsabilidad penal" en conformidad a las reglas generales" cuando correspondiere' 7ambi.n pod*a el $inisterio &/blico @art*culo == del mencionado proyectoB super%isar el correcto cumplimiento de la funci!n )udicial de la polic*a" estableci.ndose ue el DFiscal MeneralE estaba habilitado para impartir instrucciones generales en lo relati%o a dichas funciones" cuidando de respetar su organi-aci!n administrati%a' Estas facultades de control del $inisterio &/blico sobre la actuaci!n de la polic*a fueron eliminadas durante la tramitaci!n en la Cmara de (iputados' &or ello" en el actual te,to de .ste" la parte medular del control ue se podr e)ercer sobre los funcionarios policiales en esta materia ueda entregado al :ue- de Marant*a" sin per)uicio de ue" en la prctica" el hecho de ue el Fiscal diri)a la instrucci!n implica un cierto" aun ue puede resultar insuficiente" grado de control sobre el actuar de los funcionarios policiales\' &or ende" atendido lo reci.n e,puesto" el mayor grado de super%igilancia de la actuaci!n policial puede deri%ar de la %inculaci!n ue e,ista entre el :ue- de Marant*as y la polic*a" centrado en a uellas materias ue supongan una afectaci!n de derechos o garant*as constitucionales ySo legales" sea del imputado" sea de los otros inter%inientes en el proceso' Empero" tambi.n controlar el :ue- referido la actuaci!n del $inisterio &/blico en la etapa de in%estigaci!n" %elando" tambi.n" por la no afectaci!n de dichos derechos o garant*as' Recordemos nue%amente ue las instrucciones ue recibe la polic*a" por parte del $inisterio &/blico" pueden ser de dos clases5 instrucciones particulares" referidas al caso concreto @arts' >= y C2 C&&B8 o bien instrucciones generales" ue regulan la forma en ue el organismo policial cumplir las funciones pre%istas en los arts' CA y CH C&&" as* como la forma de proceder frente a hechos de los ue tomare conocimiento y respecto de los cuales los datos obtenidos fueren insuficientes para estimar si son constituti%os de delito @art' C> C&&B' Al respecto" el $inisterio &/blico ya ha impartido instrucciones en la materia a los organismos policiales" como se %er'
9.ase" en relaci!n con esta materia5 aB Las relaciones de tra'a,o entre el %inisterio P&'lico y la Polic/a. Blanco Sure-" Rafael" y bB DRelaciones &olic*a4$inisterio &/blico en el nue%o sistema procesal penal chileno' (esaf*os y &ropuestasE' H3R967Q +ENN3N" $ARGA 6NPS' Ambos ensayos en5 @SeminarioB Los *esaf/os en las )elaciones Polic/a5%inisterio P&'lico' C(:4C&U' Fundaci!n Nonrad Adenauer'
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3b%iamente" y en concordancia con lo e,puesto" se establece la facultad del $inisterio &/blico de solicitar a la polic*a" en cual uier momento" los registros de sus actuaciones @art' CC C&&B' En s*ntesis" y como se ha dichoI>" Dpodr*amos afirmar ue la funci!n bsica del $inisterio &/blico con relaci!n a la polic*a es de Dorientaci!nE ms ue de Ddirecci!nE' No e,iste un modelo en ue el $inisterio &/blico diri)a cabalmente o sustituya a la polic*a' En cambio" el $inisterio &/blico debe saber discriminar los antecedentes aportados por la polic*a y encau-ar )ur*dicamente la in%estigaci!n" especialmente en los casos ms gra%es @delitos capitalesB o delitos comple)os @delitos econ!micos" informticos" etc'B' Ahora bien" el enfo ue apropiado es el ue entiende el traba)o $inisterio &/blicoSpolic*a como uno de coordinaci!n5 la polic*a se encuentra capacitada en las diferentes t.cnicas in%estigati%as @bal*stica" dactiloscopia" etc'B y el fiscal debe saber c!mo Dconstruir un casoE desde el punto de %ista )ur*dico4penal a partir de los antecedentes aportados por la polic*a" operaci!n ue incluya conocimiento cabal de las normas aplicables al caso" l!gica" creati%idad" ra-onamiento cient*fico" obser%aci!n" etc' +a in%estigaci!n coordinada incluye la organi-aci!n de la informaci!n conocida y la elecci!n de los medios adecuados para ad uirir la informaci!n re ueridaE' 3bligaci!n de informaci!n En relaci!n con lo anterior" pesa sobre la polic*a la obligaci!n de informar inmediatamente al $inisterio &/blico" tan pronto reciba una denuncia' Sin per)uicio de ello proceder" cuando corresponda" a reali-ar las actuaciones ue no re uieren orden pre%ia @pre%istas en los arts' CA" CH" C= y =2 C&&B" respecto de las cuales igualmente debe informar de inmediato @art' CI C&&B' 9ale decir" el nue%o procedimiento penal reconoce la e,periencia comparada en la materia" en el sentido de ue normalmente son los funcionarios policiales los ue toman el primer contacto con la ocurrencia de hechos punibles y" por ende" no cercena la facultad de dichos funcionarios de reali-ar algunas acti%idades de in%estigaci!n por propia iniciati%a8 empero los su)eta a la obligaci!n antes referida" lo ue es coherente con la circunstancia de ue la direcci!n de la etapa de in%estigaci!n corresponde al $inisterio &/blico" como se di)o' Comunicaciones entre el $inisterio &/blico y la polic*a' Hip!tesis Se establece e,presamente ue las comunicaciones ue deban dirigirse" en relaci!n con las acti%idades de in%estigaci!n de un caso particular" se harn en la forma y por los medios ms e,peditos posibles @art' C< C&&B' Atendido lo anterior" creemos ue en relaci!n con las comunicaciones referidas podr*an presentarse las siguientes posibilidades5 aB Casos urgentes El $inisterio &/blico deber*a5 K (irigir sus instrucciones en forma %erbal al agente policial respecti%o" sea en forma directa" por %*a telef!nica u otro medio e ui%alente8 K Acordar con la polic*a el en%*o" simultneo o posterior" de un respaldo escrito o formal de la orden respecti%a" por una %*a distinta a la anterior" sin per)uicio de ue dicha instituci!n pueda tomar los resguardos necesarios al momento de recibir la orden @por e)emplo por medio de la grabaci!n telef!nicaB8 K En%iar tambi.n lo antes posible" si es el caso" la copia de la autori-aci!n )udicial ue sir%e de fundamento a la orden8 bB Casos no urgentes +as comunicaciones podrn adoptar la forma antedicha o tambi.n reali-arse por medio del en%*o por fa," correo electr!nico u otros medios de la orden respecti%a' Sin per)uicio de lo reci.n e,puesto" con similares criterios" y en relaci!n con esta materia" el $inisterio &/blico ha emitido instrucciones generales @por oficios N;s' 1AA y 1AI del a0o 1222" reproducidas en el 6nstructi%o N; A<" de diciembre <1 del a0o 122<B a las polic*as del pa*s" de la manera siguiente5 D<' Cuando los funcionarios policiales deban comunicarse por cual uier moti%o con el fiscal o con sus colaboradores emplearn el medio ms e,pedito posible" pri%ilegiando el uso de medios t.cnicos confiables y disponibles como tel.fono" fa," correo electr!nico" etc' +o anterior es sin per)uicio del en%*o posterior o simultneo de los informes o antecedentes ue por su %olumen o grado de detalle deban en%iarse en forma de documento con%encional' As*" por e)emplo" se pri%ilegiar el uso del tel.fono u otro medio t.cnico confiable y disponible para solicitar instrucciones" para informar sobre actuaciones pre%istas o para comunicar sint.ticamente los resultados de una diligencia de in%estigaci!n" en tanto ue los informes detallados ue puedan e%acuarse sobre el desarrollo de la in%estigaci!n se harn llegar en forma de documento con%encional" para ue el fiscal los incorpore a su registro' 1' Cuando el fiscal deba comunicarse por cual uier moti%o con los funcionarios policiales emplear el medio ms e,pedito posible" pri%ilegiando el uso de medios t.cnicos confiables y disponibles como tel.fono" fa," correo electr!nico" etc' 7ratndose de !rdenes para la reali-aci!n de actuaciones ue re uieren autori-aci!n )udicial pre%ia" el fiscal deber remitir siempre copia de tal autori-aci!n" lo ue podr hacerse por fa, o por otro medio t.cnico ue acredite fehacientemente la e,istencia y el tenor de la autori-aci!n' +o anterior es sin per)uicio del en%*o simultneo del documento con%encional' A' (e estas comunicaciones uedar constancia tanto en los registros de la instituci!n receptora como en los de la remitente" sea mediante la incorporaci!n" en su caso" del documento o su copia al registro" sea mediante anotaci!n en el registro del d*a y hora en ue se en%i! o recibi!" de la persona ue la en%i! o recibi!" del medio empleado y de su contenido' I' Es perfectamente %lida y procedente la orden %erbal ue e,pida el fiscal a cargo del caso a las polic*as" sin per)uicio de ue deber de)arse constancia de la orden en los registros de la polic*a y en los del $inisterio &/blico' El fiscal asume la responsabilidad de la orden emitida y .sta debe ser obedecida por la polic*a" sal%o ue la actuaci!n ordenada necesite de una autori-aci!n )udicial pre%ia en los t.rminos pre%istos en el art*culo =; del nue%o C!digoE' (esformali-aci!n de la in%estigaci!n Consecuencia l!gica de todo lo ue estamos diciendo" respecto de la relaci!n entre la polic*a y el $inisterio &/blico es ue lo ue se espera es una relaci!n desformali-ada" fluida y dinmica entre los fiscales y las instituciones policiales" haciendo ms efecti%a y racional la in%estigaci!n' Ello acabar con la actual" y e,cesi%a" burocrati-aci!n de la acti%idad policial" recargada de tareas administrati%as y ue presenta una rigide- y ausencia de fluide- en sus relaciones con los )ueces del crimen del procedimiento %igente' 7odo ello aumentar la eficacia in%estigati%a" desechando rutinas de traba)o mecnicas" ineficientes y demorosas'
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H3R967Q +ENN3N" $ARGA 6NPS' )elaciones %inisterio P&'lico5Polic/a.... 3p' Cit'" pg' I?'

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[Al respecto" se ha comprobado emp*ricamente" ue un ?2J de las actuales D!rdenes de in%estigarE son cumplidas en un lapso de entre <H d*as y dos meses" mientras ue un 1?J de ellas son diligenciadas entre 1 y I meses despu.s de ordenadas por el )ue-\'IC 6mposibilidad de cumplimiento Se establece @art' C1 C&&B ue el funcionario de la polic*a ue" por cual uier causa" se encontrare impedido de cumplir una orden ue hubiere recibido del $inisterio &/blico o de la autoridad )udicial" pondr inmediatamente esta circunstancia en conocimiento de uien la hubiere emitido y de su superior )err uico en la instituci!n a ue perteneciere' En tal caso" el fiscal o )ue- ue hubiere emitido la orden podr sugerir o disponer las modificaciones ue estimare con%enientes para su debido cumplimiento" o reiterar la orden" si en su concepto no e,istiere imposibilidad' En lo relati%o a las relaciones polic*aS$inisterio &/blico" resulta indispensable ue este /ltimo organismo desarrolle una pol*tica de actuaci!n frente a los e%entuales conflictos ue pudieren presentarse en la materia' Al respecto" aparece como necesario ue" al menos" e,istan acuerdos de actuaci!n entre ambas instituciones y ue el fiscal a cargo del caso comuni ue al Fiscal Regional respecti%o la situaci!n presentada" a fin de ue .ste lo ponga en conocimiento de las autoridades policiales inmediatas' Ello sin per)uicio de ue el $inisterio &/blico comuni ue el hecho a las autoridades policiales superiores' En todo caso" para determinar el curso de acci!n ue pueda tomar" el $inisterio &/blico deber*a considerar ciertos aspectos" como la gra%edad del incumplimiento o desobediencia policial8 la hip!tesis de ue .ste o a u.lla puedan configurar un delito funcionario o ameritar la instrucci!n de un sumario administrati%o8 la oportunidad y circunstancias del incumplimiento" y sus consecuencias8 si la falta de cumplimiento se opone a instrucciones generales o particulares8 las e%entuales dificultades prcticas ue ha enfrentado la polic*a y si .stas fueron comunicadas oportunamente" etc' B' AC7UAC63NES (E +A &3+6CGA S6N 3R(EN &RE96A Seg/n las normas del C&&" contenidas en los arts' CA" CH" C= y =2" la polic*a puede reali-ar una serie de actuaciones o diligencias" sin necesidad de recibir una orden pre%ia por parte del $inisterio &/blico' @Al respecto" el $inisterio &/blico" en uso de sus facultades legales" ha impartido instrucciones generales a las polic*as" en esta materia" como se adelant!8 ellas estn contenidas en los oficios N;s' <?= y <>2" ambos de fecha C de no%iembre del a0o 1222" dirigidos a Carabineros de Chile y a la &olic*a de 6n%estigaciones" reproducidas en el instructi%o N; <= de la misma fecha" los cuales fueron posteriormente complementados por los oficios N;s' 1AA y 1AI Kreproducidos en el 6nstructi%o N; A<K antes citadosB' Estas diligencias" bsicamente" son5 prestar au,ilio a la %*ctima8 practicar la detenci!n en los casos de flagrancia" conforme a la ley @esta posibilidad ser anali-ada al hablar de la detenci!n como medida cautelar personal en el nue%o procedimiento penal' Ello" para efectos de claridad en la e,posici!nB8 resguardar el Sitio del Suceso8 identificar a los testigos y consignar sus declaraciones %oluntarias en ciertos casos8 recibir las denuncias del p/blico8 reali-ar Control de 6dentidad8 e,aminar %estimentas" e uipa)e o %eh*culos" en ciertos casos" y proceder al le%antamiento del cad%er' [Con respecto a la e,periencia en otras legislaciones" la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n" :usticia y Reglamento del Senado" durante la tramitaci!n parlamentaria del proyecto de C&&" recibi! la opini!n de di%ersos in%itados e,tran)eros' Entre ellos" el magistrado Mio%anni Sal%i" de 6talia8 el profesor argentino Bertolino y el profesor Antonio $agalhaes Momes4Filho" e, &rocurador de :usticia del Estado de Sao &aulo" Brasil' En esta materia @Sesi!n <>W" de 1222B" los tres mencionados coincidieron en se0alar ue la polic*a manten*a en sus pa*ses una serie de iniciati%as de carcter propio' As*" el magistrado Sal%i sostu%o ue Dno sab*a cul podr*a ser la me)or soluci!n en el caso chileno" pero en 6talia la polic*a debe reali-ar todas las in%estigaciones desde ue tu%o noticia de la comisi!n del delito" debe recoger toda la prueba" debe asegurar el cuerpo del delito" puede interrogar a los testigos y al inculpado" etc'" agregando ue algunas de estas actuaciones" deben ser con%alidadas por el $inisterio &/blico' +a polic*a )udicial tiene la obligaci!n de comunicar la comisi!n del delito al $inisterio &/blico" el ue tiene la obligaci!n de inscribir enseguida en su archi%o tal comisi!n' &or su parte" el profesor Bertolino" se0al! ue en el C!digo de la &ro%incia de Buenos Aires" la l*nea es ms o menos la ue ha marcado el magistrado Sal%i para 6talia' En relaci!n con las tareas de la polic*a en Brasil" el profesor $agalhaes" sostu%o ue en ese pa*s De,isten dos tipos de in%estigaci!n' Respecto de las infracciones comunes ms gra%es se hace una in%estigaci!n policial" o sea" todas las informaciones y pruebas iniciales son hechas por la polic*a' Ahora" cuando se trata de pe ue0as infracciones la polic*a hace solamente un documento con las informaciones iniciales y lo encamina directamente al $inisterio &/blicoE' Agreg! ue en Brasil Del fiscal no dirige la in%estigaci!n8 la polic*a hace lo ue se llama la indagaci!n policial y luego informa al fiscal" uien formula la acusaci!n ante el )ue-' +a polic*a tiene autonom*a en esa fase de in%estigaci!n y despu.s no tiene in)erencia" hay una separaci!n muy clara de las funcionesE\' A continuaci!n detallaremos estas actuaciones" sin orden pre%ia" con la sal%edad antedicha5 <B &restar au,ilio a la %*ctima Al respecto" el $inisterio &/blico @por los oficios N;s' <?= y <>2" ya se0aladosB ha instruido a las polic*as chilenas lo siguiente5 D<' +a polic*a deber otorgarle al ofendido por un delito un trato acorde con su condici!n de %*ctima" procurando facilitar al m,imo su participaci!n en los trmites en ue debiere inter%enir' 1' 7odo funcionario policial deber" sin orden pre%ia" prestar au,ilio a la %*ctima antes de reali-ar cual uiera otra actuaci!n ue tenga fines de in%estigaci!n' En consecuencia" reali-ar inmediatamente todas las actuaciones necesarias para preser%ar la %ida y la salud de la %*ctima' En especial" brindar los primeros socorros y trasladar a la %*ctima al hospital" cl*nica u otro establecimiento de salud seme)ante" p/blico o pri%ado" ms cercano" a ob)eto ue se le preste la atenci!n m.dica necesaria' A' 7ratndose de los delitos se,uales pre%istos en los arts' A?< @%iolaci!nB" A?1 @%iolaci!n de menor de <1 a0osB" A?A @estuproB" A?H @sodom*a a menor de edadB" A?? y A?? bis @abuso se,ualB" A?? uter @otros abusos a menoresB" A?> @promoci!n de la prostituci!n de menoresB" A?> bis @trata de blancasB y en el art' A>H @incestoB del C!digo &enal @en adelante C&B" el funcionario procurar" adems" ue en los hospitales" cl*nicas y establecimientos de salud seme)antes" p/blicos o pri%ados" se cumplan los deberes establecidos para esos establecimientos en el art*culo <=C C&&" es decir" ue se le practi uen a la %*ctima los reconocimientos" e,menes m.dicos y pruebas biol!gicas conducentes a acreditar el hecho
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9id' :6$PNEQ" $ARGA ANMP+6CA' $l Proceso Penal c ileno y los *erec os 3umanos. 3p' Cit' Cap*tulo 6'

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punible y a identificar a los part*cipes en su comisi!n" conser%ando los antecedentes y muestras correspondientes" hasta ue se produ)ere la inter%enci!n del fiscal' I' 7ratndose de lesiones corporales de significaci!n" esto es" de las contempladas en los art*culos A=H @castraci!nB" A=? @mutilaci!nB" A=> y A=C @lesiones gra%esB" A== @lesiones menos gra%esB C&" el funcionario procurar" adems" ue la persona a cargo del hospital o establecimiento de salud seme)ante" p/blico o pri%ado" en ue se ingrese a la %*ctima" d. cuenta de este hecho al fiscal en la forma pre%ista por el art' 122 C&&' H' En los casos pre%istos en los dos N;s' anteriores" se cuidar ue siempre se resguarde la dignidad y la salud de la %*ctima' ?' 7ratndose de los delitos de abandono pre%istos en los art*culos AI?" AI= @abandono de ni0osB y AH1 @abandono de c!nyuge y parientesB C&" el funcionario" adems" trasladar a la %*ctima a la casa de acogida u otra ue determine el fiscal' >' +a polic*a se su)etar a las siguientes normas al momento de recibir la denuncia de las personas ue el art*culo <2C C&& considera %*ctimas" esto es" el c!nyuge y los hi)os" los ascendientes" el con%i%iente" los hermanos y el adoptado o adoptante" o de las otras ue pudieren denunciar por ella5 aB Se atender preferentemente a las %*ctimas de los delitos pre%istos en los art*culos A=2 @parricidioB" A=< @homicidio" calificado y simpleB" A=I @infanticidioB" A=H @castraci!nB" A=? @mutilaci!nB" A=> y A=C @lesiones gra%esB" A?1 @%iolaci!n de menor de <1 a0osB" A?< @%iolaci!nB" <I< @secuestroB" <I1 @sustracci!n de menoresB" IAA @robo calificadoB" A?A @estuproB" A?H @sodom*a a menor de edadB" A?? y A?? bis @abuso se,ualB y A?? uter @otros abusos a menoresB C&" siguiendo este orden de prelaci!n' bB Se atender preferentemente a los menores de <C a0os" las personas con ena)enaci!n o trastorno mental" los mayores de ?H a0os y las mu)eres" siguiendo este orden de prelaci!n' cB Sal%o los criterios se0alados en las letras precedentes" no se har discriminaci!n en ra-!n de la ra-a" el color" la situaci!n econ!mica" la apariencia" la manera de hablar o el idioma" el origen .tnico o social" la nacionalidad" el se,o" la edad" el nacimiento o situaci!n familiar" la opini!n pol*tica o de otra *ndole" las creencias o prcticas culturales o la discapacidad o estado de salud' <' Se e%itarn las situaciones de contacto entre la %*ctima y el imputado o su familia' 1' 7ratndose de delitos se,uales o de cual uier delito contra menores de <C a0os" se atender a la %*ctima en una oficina o sala separada del lugar de atenci!n del p/blico" en lo posible en una unidad policial especiali-ada' A' Un solo funcionario atender a la %*ctima' En lo posible" los menores de <C a0os y las mu)eres sern atendidos por funcionarias mu)eres' +os menores de <C a0os podrn ser acompa0ados por sus padres" abuelos o guardadores" o por uienes los tu%ieren ba)o su cuidado" sal%o en la circunstancia indicada en el N; <1 siguiente' I' Se le preguntar a la %*ctima acerca de los datos pre%istos en el art' <>I C&&" esto es" su identificaci!n" su domicilio" la narraci!n circunstanciada del hecho" la designaci!n de uienes lo hubieren cometido y de las personas ue lo hubieren presenciado o ue tu%ieren noticia de .l" todo en cuanto le constare" as* como los dems datos re ueridos en el formulario de denuncia' hB Se escuchar atentamente a la %*ctima y se procurar ue relate una sola %e- el hecho' <' Se emplear un lengua)e acogedor y adecuado a la %*ctima' 1' No se har ninguna pregunta inducti%a" ue pudiere afectar la salud" la dignidad" la intimidad o el honor de la %*ctima o ue no diga relaci!n con el hecho' 7ampoco se har comentario alguno' A' Se informar a la %*ctima sobre sus derechos" la direcci!n y tel.fono de la Fiscal*a Regional correspondiente o de la Fiscal*a +ocal ms cercana a su domicilio y se la orientar acerca de la continuaci!n de su caso' I' Se establecer una relaci!n de confian-a y compromiso con la %*ctima para el .,ito de la in%estigaci!n' C' +a polic*a consultar a la %*ctima si teme por su seguridad o la de su familia' En caso de e,istir indicios de hostigamientos" amena-as o probable atentado" la polic*a har lo siguiente5 a' Aconse)ar a la %*ctima sobre los resguardos ue debiere adoptar ella o su familia a fin de e%itar o disminuir los riesgos' b' En caso de ser necesario" trasladar a la %*ctima a un lugar seguro o brindar otro tipo de protecci!n policial ue determine el :efe de la unidad policial' =' Cuando fuere necesario" la polic*a mantendr en reser%a la identidad de la %*ctima y los antecedentes ue pudieren conducir a ella" dando cuenta de esta medida al fiscal' <2' +os funcionarios policiales tienen prohibido informar a los medios de comunicaci!n social acerca de la identidad de la %*ctima @art' =1 C&&B' <<' No se prestar au,ilio ni se brindar protecci!n por parte de la polic*a en contra de la %oluntad de la %*ctima o de su familia' En este caso" se de)ar constancia escrita de dicha oposici!n' Con todo" la polic*a adoptar medidas de protecci!n aun contra la %oluntad declarada de la %*ctima o su familia cuando hubiere antecedentes para suponer ue dicha %oluntad se encuentra for-ada por amedrentamiento u otra causa' <1' En el e%ento de ue e,istieren indicios de participaci!n de un miembro de la familia en el delito" la polic*a podr adoptar procedimientos de au,ilio o protecci!n incluso contra la %oluntad de la familia' +a denuncia se remitir al fiscal correspondiente" aun cuando la polic*a tu%iera dudas de si el hecho constituye o no delito' En los casos en ue se hubiere brindado protecci!n policial" se informar de esta circunstancia al fiscalE' 1B Resguardo del Sitio del Suceso' Recogida de E%idencia' Cadena de Custodia @Se denomina sitio del suceso al lugar donde ha ocurrido un hecho policial ue re uiere ser in%estigado" tambi.n se le denomina como DEscena del CrimenEB' En este e%ento" prescribe el art' CA" letra CB" del C&&5 D&ara este efecto" impedirn el acceso a toda persona a)ena a la in%estigaci!n y proceder a su clausura" si se tratare de local cerrado" o a su aislamiento" si se tratare de lugar abierto" y e%itarn ue se alteren o borren de cual uier forma los rastros o %estigios del hecho o se remue%an los instrumentos usados para lle%arlo a cabo" mientras no inter%iniere personal e,perto de la polic*a ue el $inisterio &/blico designare' El personal policial e,perto deber recoger" identificar y conser%ar ba)o sello los ob)etos" documentos o instrumentos de cual uier clase ue parecieren haber ser%ido a la comisi!n del hecho in%estigado" sus efectos o los ue pudieren ser utili-ados como medios de prueba" para ser remitidos a uien correspondiere" de)ando constancia" en el registro ue se le%antare" de la indi%iduali-aci!n completa del o los funcionarios policiales ue lle%aren a cabo esta diligenciaE' AA

En cuanto a esta actuaci!n de la polic*a sin orden pre%ia" el $inisterio &/blico" como se %er" ha impartido instrucciones relacionando esta norma con el inciso 1; del art*culo <C> C&&" ue re-a5 DSi los ob)etos" documentos e instrumentos se encontraren en poder del imputado o de otra persona" se proceder a su incautaci!n" de conformidad a lo dispuesto en este 7*tulo' Con todo" tratndose de ob)etos" documentos e instrumentos ue fueren hallados en poder del imputado respecto de uien se practicare detenci!n en e)ercicio de la facultad pre%ista en el art*culo CA letra bB" se podr proceder a su incautaci!n en forma inmediataE' En relaci!n con el resguardo del sitio del suceso" debe tenerse especialmente presente el art' <C< C&&" ue da una serie de directrices acerca de la descripci!n y registro de la escena del crimen" de lo hallado en .l" huellas" rastros" se0ales" etc'" y de la prctica de operaciones cient*ficas' As*" el $inisterio &/blico ha instruido a las polic*as lo siguiente en esta materia @instrucciones ue se encuentran %igentes y son obligatoriasB5 DA' REC3M6(A (E &3S6B+E E96(ENC6A EN E+ S6763 (E+ SUCES3 <' Sin orden pre%ia" corresponde a todo funcionario policial resguardar el sitio del suceso" a la espera de instrucciones del fiscal' 1' Se entiende ue se est en presencia de un sitio del suceso ue debe ser resguardado de acuerdo a las normas siguientes cuando en .l pare-ca haberse cometido un hecho ue" por su gra%edad y naturale-a" )ustifica la inter%enci!n de personal in%estigador e,perto para la recolecci!n de los rastros o %estigios del mismo y de los instrumentos usados para lle%arlo a cabo" aun en el caso en ue los %estigios no sean apreciables a simple %ista y se encuentren s!lo en estado latente' El personal policial ue primero llegue al lugar e%aluar la concurrencia de este re uisito' Con todo" por regla general se entiende ue .ste concurre al menos en los casos de presunta perpetraci!n de los delitos de los arts' A=2 @parricidioB" A=< @homicidioB" A=A @au,ilio al suicidioB" A=I @infanticidioB" A=H @castraci!nB" A=? @mutilaci!nB" A=> @lesiones gra%esB" I2A bis @en%*o de cartas o encomiendas e,plosi%asB" <H2 A y <H2 B @tormentos o apremios ileg*timosB" AI1" AIA" AII @abortoB" <I< @secuestroB" <I1 @sustracci!n de menoresB" A?< @%iolaci!nB" A?1 @%iolaci!n de menor de <1 a0osB" A?? y A?? bis @abuso se,ualB" A?> bis @trata de blancasB" A>1 bis @%iolaci!n con homicidioB" IAA @robo calificadoB" IA? inciso <; @robo con %iolencia o intimidaci!nB" IAC @e,torsi!nB" I>I" I>H" I>?" I>> y IC2 @incendios y estragosB" A<A d y A<I @e,pendio de medicamentos adulterados u otras sustancias da0inasB y A<H @en%enenamiento de alimentos y aguasB C& y de los arts' <; @elaboraci!nB" 1;" A; y I; @culti%oB" H; @trficoB" ?; @trfico de precursoresB" >; @suministro abusi%oB y =; @entrega de bien ra*o %eh*culoB de la ley N; <='A??' Con e,cepci!n de lo relati%o a la posible perpetraci!n de los delitos de los arts' A=2 @parricidioB" A=< @homicidioB" A=A @au,ilio al suicidioB y A=I @infanticidioB C&" respecto de los cuales siempre debe procederse al resguardo del sitio del suceso" el listado precedente tiene un carcter meramente orientador" de modo ue procede tambi.n el resguardo del sitio del suceso respecto de otros delitos no mencionados en .l cuando" a )uicio del personal policial ue primero llegue al lugar" sea necesario para el .,ito de la in%estigaci!n y la gra%edad del hecho )ustifi ue la inter%enci!n de personal e,perto' A la in%ersa" podr considerarse innecesaria o in)ustificada la inter%enci!n del personal e,perto" no obstante tratarse de uno de los hechos se0alados en el listado precedente" cuando en el caso concreto el hecho no re/na los caracteres de gra%edad ue habitualmente presentan los delitos de esa clase' A' En los dems casos" a menos ue medie instrucci!n general en sentido contrario del respecti%o Fiscal Regional" el funcionario policial ue primero llegue al lugar proceder directamente a recoger los ob)etos ue puedan constituir e%idencia" de acuerdo con lo dispuesto en la letra B siguiente @DRecogida de la posible e%idencia en poder del detenido en caso de flagranciaEB' I' 7ratndose de delitos cometidos al interior de recintos penitenciarios" el resguardo del sitio del suceso ser asumido inmediatamente por el personal de Mendarmer*a de Chile" de acuerdo con las normas a u* pre%istas' Comunicada la ocurrencia del hecho al fiscal" .ste ordenar ue se constituya en el lugar el e uipo policial e,perto de la instituci!n ue se0ale" el ue" adems de reali-ar el traba)o del sitio del suceso" podr re%elar" si fuere necesario" a Mendarmer*a del resguardo' En lo dems" el procedimiento se rige por las normas generales de este acpite' H' +as normas de este acpite se aplican tambi.n" sin e,cepci!n" en los casos de delitos cometidos al interior de dependencias policiales' ?' El resguardo del sitio del suceso consiste en su clausura" si se tratare de local cerrado" o aislamiento" si se tratare de lugar abierto" impidiendo el acceso de toda persona no autori-ada y e%itando ue se alteren o borren de cual uier forma los rastros o %estigios del hecho o se remue%an los instrumentos usados para lle%arlo a cabo' +os funcionarios ue se hagan cargo del resguardo del sitio del suceso se abstendrn escrupulosamente de tocar los ob)etos ue se encuentren en .l" procurando incluso" de ser posible" no entrar al per*metro resguardado' Con todo" esta prohibici!n no rige cuando la alteraci!n del sitio del suceso %enga impuesta por el au,ilio y protecci!n debido a las %*ctimas" la aprehensi!n de los autores" la e%itaci!n de otro delito o la e%itaci!n de una alteraci!n mayor del sitio del suceso' Al per*metro resguardado puede ingresar s!lo el fiscal y el personal policial e,perto de la instituci!n ue .ste designe' Cuales uiera sean las circunstancias no se permitir el acceso ni a los inter%inientes" ni a los medios de comunicaci!n" ni a autoridades de cual uier tipo ni a persona alguna ue no forme parte del personal e,perto designado" a menos ue el fiscal lo autorice e,presamente" por escrito o mediante comunicaci!n %erbal directa a los funcionarios a cargo del resguardo' Cual uier irregularidad sobre este particular deber ser especialmente informada al fiscal' El resguardo del sitio del suceso termina s!lo cuando ha concluido el traba)o del mismo por parte de personal e,perto" esto es" cuando .ste sale definiti%amente del lugar' Esta /ltima circunstancia ser certificada por el responsable del personal e,perto" mediante su firma en el acta a ue se refiere el n/mero siguiente' >' (el resguardo del sitio del suceso debe le%antarse un acta con la indi%iduali-aci!n de los funcionarios ue lo efectuaron" indicaci!n del lugar" d*a y hora en ue se delimit! el lugar" forma en ue se delimit!" la orden del fiscal para ue personal e,perto de una determinada instituci!n traba)ara el sitio del suceso" la e%entual autori-aci!n del fiscal para el ingreso de personas a)enas al personal e,perto designado y" especialmente" el registro de todas las personas ue entraron y salieron de .l' +os funcionarios ue disponen y e)ecutan el resguardo son responsables de lo ue hacen constar en el acta' En el caso de ue se les rele%e en el resguardo del sitio del suceso" debe constar tambi.n esta circunstancia en el acta" de)ndose los funcionarios rele%ados copia de la diligencia hasta el momento en ue fueron rele%ados' Esta acta Kcopia de la cual ueda en poder de los funcionariosK debe entregarse o remitirse al fiscal )unto con los dems antecedentes" seg/n lo ue se dispone ms aba)o' AI

C' Resguardado el sitio del suceso" se dar a%iso inmediatamente al fiscal para ue se apersone en el lugar o" si no puede hacerlo" resuel%a la instituci!n cuyo personal e,perto debe traba)ar el sitio del suceso' =' En casos e,cepcionales" mediante decisi!n fundada ue har constar en su registro" y aun cuando ya se hubiese iniciado el traba)o del personal e,perto de una determinada instituci!n K sea por orden del propio fiscal" sea por aplicaci!n de lo pre%isto en el N; anterior K" el fiscal podr disponer ue dicho traba)o sea asumido por el personal e,perto de otra instituci!n' <2' El personal e,perto debe estar siempre dirigido por un oficial responsable' El personal e,perto debe fi)ar el sitio del suceso" de)ando testimonio de su situaci!n mediante planos" fotograf*as u otros medios id!neos" y procediendo a le%antar la posible e%idencia disponible" identificndola y sellndola' (ebe de)ar tambi.n testimonio de las circunstancias generales del lugar @situaci!n de puertas" %entanas" luces" persianas" pisos" aromas u olores" condiciones climticas" etc'B y de todo lo ue hi-o desde ue lleg! al lugar' +as instituciones policiales propendern a la estandari-aci!n de los procesos de fi)aci!n y recogida de la posible e%idencia' Encontrndose en el sitio del suceso un cad%er" su le%antamiento deber ser siempre ordenado por el fiscal" uien se0alar el personal ue deba proceder a hacerlo y el destino ue se le d.' 7oda %e- ue el traba)o del personal e,perto deba continuarse otro d*a" por ra-ones climticas" de falta de lu- natural u otras" se har constar esta circunstancia precisando el momento de la suspensi!n y de la reanudaci!n del traba)o' (urante el lapso de la suspensi!n se mantendr lo pre%isto sobre resguardo del sitio del suceso' (el traba)o del personal e,perto y de sus resultados uedar constancia en un acta ue se en%iar o entregar como informe al fiscal' El acta ser de cargo del funcionario responsable' En ella debe se0alarse el lugar" los funcionarios ue participaron" el detalle de cada una de las pie-as recogidas" con indicaci!n de la ubicaci!n en ue se encontraban en el sitio del suceso y" especialmente" el se0alamiento de su destino" esto es" de la persona a uien se entregan las pie-as" con firma de .sta' Con esta entrega termina la responsabilidad del e uipo e,perto y se da inicio a la cadena de custodia' (el acta para el fiscal ueda copia en los registros de la unidad a ue pertenece el personal e,perto' B' REC3M6(A (E +A &3S6B+E E96(ENC6A EN &3(ER (E+ (E7EN6(3 EN CAS3 (E F+AMRANC6A @AR7' <C> 6NC6S3 1; C&&B <' Cuando personal policial efect/e una detenci!n por delito flagrante" los ob)etos portados por el detenido y ue pudieran constituir e%idencia deben ser recogidos e incautados directamente por el funcionario aprehensor' &ara tal efecto" se podr practicar el e,amen de las %estimentas del detenido" del e uipa)e ue porta o del %eh*culo ue conduce' El e,amen de %estimentas lo efectuar una persona del mismo se,o del imputado y se guardarn todas las consideraciones compatibles con la correcta e)ecuci!n de la diligencia' 1' Se adoptarn en todo caso las medidas necesarias para ue los ob)etos recogidos no pierdan su potencial %alor probatorio' El funcionario aprehensor e%itar la inadecuada manipulaci!n de las superficies de los ob)etos y los sellar inmediatamente o apenas le sea posible para e%itar su contaminaci!n' A' El funcionario aprehensor entregar los ob)etos al )efe de su unidad" uien dar cuenta al fiscal para ue .ste se0ale si los ob)etos deben ser e,aminados por personal e,perto y" en caso afirmati%o" la instituci!n cuyo personal e,perto deba hacerse cargo' Con la entrega ue haga el )efe de la unidad al personal e,perto se0alado por el fiscal se da inicio a la cadena de custodia' (e la inter%enci!n del funcionario aprehensor y de la entrega de los ob)etos al )efe de la unidad" as* como de la entrega a los e,pertos uedar constancia en un acta ue se en%iar o entregar como informe al fiscal' El acta debe ser firmada por el )efe de la unidad ue recibe primero los ob)etos" uedando copia para el funcionario aprehensor ue los ha entregado' (ebe ser tambi.n firmada por el personal e,perto ue proceder a su anlisis" uedando copia para el )efe de la unidad' I' 7odo lo anterior no obsta a ue" habiendo adems un sitio del suceso por resguardar en los t.rminos del N; 1 de la letra A precedente" se siga a ese respecto el procedimiento all* se0alado' C' (ES76N3 (E +AS ES&EC6ES +UEM3 (E SU REC3M6(A5 CA(ENA (E CUS73(6A <' &rincipio general5 Se de)ar constancia ininterrumpida de todos uienes han accedido a los ob)etos y muestras recogidos" principalmente de uienes han asumido la responsabilidad de la custodia' Esta constancia se efectuar mediante un formulario ue acompa0a a las especies Kiniciado con una descripci!n del ob)eto y del estado en ue se encuentra en cada momento" actuali-adaK en ue %a de)ndose constancia de cada persona ue lo tu%o a su cargo" de la fecha y hora en ue lo recibi!" de ui.n lo recibi!" de todas las personas ue lo e,aminaron ba)o su responsabilidad" del d*a y hora en ue lo entreg! y la persona a uien se lo entreg!' (e la calidad de responsable y del alcance de la responsabilidad se de)ar constancia mediante certificados ue se en%iarn o entregarn al fiscal" uedando una copia en poder del interesado' 1' +a cadena de custodia rige para el transporte y remisi!n de los ob)etos" as* como para su dep!sito permanente o transitorio' Especialmente" debe de)arse constancia del medio en ue se despachan los ob)etos' A' Cuando deban reali-arse pericias con los ob)etos" el personal e,perto ue lo haya recogido o recibido se har cargo inmediatamente de ellas antes de remitir las especies al dep!sito permanente' Una %e- reali-ada la pericia los ob)etos deben ser en%iados al dep!sito permanente" a menos ue el fiscal a cargo del caso disponga ue sean entregadas a otra instituci!n para la prctica de diligencias adicionales' I' En los dems casos" las especies recogidas deben ser remitidas directamente al dep!sito permanente' H' El dep!sito permanente se encontrar" sal%o en casos e,cepcionales ue se indicarn oficialmente" en las dependencias de la fiscal*a local o de una de ellas" en localidades muy cercanas" seg/n lo dispongan los fiscales regionales' El dep!sito deber ser cerrado y con garant*as suficientes de seguridad" de modo de garanti-ar ue no e,istan ingresos o manipulaciones no registrados' A cargo del dep!sito habr funcionarios determinados de la fiscal*a" uienes controlarn y de)arn constancia del acceso a las especies' ?' &odrn acceder a las especies el fiscal y" con su autori-aci!n" los colaboradores de .ste ue el mismo se0ale" el personal e,perto a cargo de las pericias y el personal policial asignado a la in%estigaci!n' En estos casos" la autori-aci!n del fiscal podr darse una %e- para todo el tiempo ue dure la custodia' &re%ia autori-aci!n del fiscal o" en su defecto" del :ue- de Marant*a" podrn acceder tambi.n al dep!sito los inter%inientes en el procedimiento" seg/n el art' <1 C&& @el imputado" el defensor" la %*ctima y el uerellanteB" sus AH

representantes y abogados" as* como las personas ue .stos o a u.llos soliciten" con el fin de reconocerlas o reali-ar alguna pericia' >' +os ob)etos podrn salir del dep!sito permanente s!lo en %irtud de autori-aci!n del fiscal a cargo del caso y s!lo para los fines ue .l mismo se0ale' C' En las instituciones au,iliares llamadas a inter%enir en los ob)etos" fundamentalmente laboratorios de criminal*stica de las instituciones policiales y Ser%icio $.dico +egal y ue" en consecuencia" tienen la custodia de ellos en forma transitoria" se adoptarn medidas de custodia y registro adecuadas al principio se0alado en los N;s' < y 1 y e ui%alentes a las se0aladas en los N;s' H" ? y > precedentes' Con todo" en esos recintos no se dar acceso a los inter%inientes" sus representantes" abogados u otras personas8 dicho acceso s!lo podr %erificarse en el dep!sito permanente' =' En los casos en ue no sea posible lle%ar los ob)etos inmediatamente a recintos con este tipo de dep!sitos Kpor e)emplo" especies recogidas en -onas rurales apartadas de los centros urbanosK" se adoptarn medidas de protecci!n adecuadas a las circunstancias" a fin de poder atestiguar ra-onablemente ue est descartada toda inter%enci!n no registrada en los ob)etos' <2' 7ratndose de especies perecibles o ue deban ser destruidas por ra-ones de seguridad" la polic*a" pre%ia consulta al fiscal correspondiente" de)ar constancia de su e,istencia y condiciones mediante fotograf*as y acta de la destrucci!n" con referencia a la orden del fiscal" la ue ser firmada por los funcionarios ue participen' En esta diligencia debe inter%enir ms de un funcionarioE' AB Empadronamiento de testigos El art*culo CA" letra dB del C&&" refiere ue es una actuaci!n ue se debe reali-ar" por los !rganos policiales" sin necesidad de recibir orden o instrucci!n particular5 D6dentificar a los testigos y consignar las declaraciones ue .stos prestaren %oluntariamente" tratndose de los casos a ue se alude en las letras bB y cB precedentesE' En esta materia las instrucciones generales" %igentes y obligatorias para la polic*a" son las ue detallamos a continuaci!n5 D<' 7anto en los casos de detenci!n por delito flagrante como cuando se proceda al resguardo del sitio del suceso" corresponde a todo funcionario policial" sin orden pre%ia" identificar a los testigos presentes' Son aplicables con ese fin las disposiciones ue sobre control de identidad contiene el art' CH C&&' +a identificaci!n consiste en el registro de todos los datos del testigo ue sean /tiles para su citaci!n o contacto por otro medio" con miras a su colaboraci!n con la in%estigaci!n del fiscal y su e%entual declaraci!n en el )uicio oral' Se consignar especialmente el nombre y el apodo del testigo" as* como una bre%e descripci!n del mismo" su domicilio particular" agregando las se0as particulares ue sean pertinentes para su me)or ubicaci!n" su domicilio laboral" su tel.fono particular y laboral" su direcci!n postal y su casilla electr!nica' Asimismo" se consignarn datos de dos o ms personas a tra%.s de los cuales se pueda ubicar al testigo' 1' Se informar al testigo de su deber de comparecer ante el fiscal a cargo de la in%estigaci!n" recalcando adems la importancia de su colaboraci!n para el debido esclarecimiento de los hechos y una eficiente actuaci!n de la )usticia del crimen' Se le informar" adems" de los derechos contemplados en los art*culos <=2 inciso A; @derecho de los testigos empleados p/blicos o de una empresa estatal a ue el respecti%o ser%icio o empresa facilite su comparecencia y sol%ente" en su caso" los gastosB" A<1 @derecho a ser indemni-ado por la p.rdida ue le irroga su comparecenciaB" A<A @derecho a ue se le considere )ustificado cuando de)a de cumplir otros deberes con moti%o de su comparecenciaB y A2C @derecho a la debida protecci!nB del C!digo &rocesal &enal y de la direcci!n y tel.fono de la Fiscal*a Regional correspondiente o de la Fiscal*a +ocal ms cercana a su domicilio' A' Se le har saber tambi.n ue puede prestar desde ya declaraci!n %oluntaria directamente ante la polic*a" lo ue puede hacer ms e,pedita su colaboraci!n con el $inisterio &/blico' I' Allanndose el testigo a prestar declaraci!n directamente ante la polic*a" el funcionario a cargo lo in%itar a la unidad policial para ese efecto' Si el testigo lo prefiere" se le tomar declaraci!n en el mismo lugar en ue se encuentre o en el ue .l sugiera" siempre ue sea posible al funcionario dirigirse a dicho lugar sin per)uicio para sus labores' &or /ltimo" el funcionario podr con%enir con el testigo ue la declaraci!n se preste posteriormente en tiempo y lugar determinado' Con todo" este acuerdo podr ser de)ado sin efecto por el fiscal' S!lo se consignarn las declaraciones ue fueren pertinentes y /tiles al esclarecimiento y a%eriguaci!n del hecho ue re%iste caracteres de delito" de las circunstancias rele%antes para la aplicaci!n de la ley penal" de los part*cipes del hecho y de las circunstancias ue sir%ieren para %erificar su responsabilidad' No se preguntar al testigo ms all de estos l*mites y s!lo en cuanto est. dispuesto a seguir declarando' Se registrar lugar" d*a y hora en ue se prest! la declaraci!n" el nombre de los funcionarios ue la tomaron" la indi%iduali-aci!n del testigo" las condiciones en ue fue prestada la declaraci!n y la consignaci!n *ntegra y literal de los hechos y circunstancias narrados' +a declaraci!n deber ser le*da y firmada por el testigo" si puede" de)ndose constancia" en su caso" de la circunstancia de no poder leerla o firmarla' 7ambi.n la firmarn los funcionarios y otras personas presentes' (e la declaraci!n se le dar copia al testigo" sea inmediatamente" sea en%indosela despu.s a su domicilio' H' En lo posible" los testigos menores de <C a0os y las mu)eres prestarn sus declaraciones ante una funcionaria mu)er' +os menores de <C a0os sern acompa0ados por sus padres" abuelos o guardadores" o por uienes los tu%ieren ba)o su cuidado' ?' Cuando se estime necesario" se mantendr en reser%a la identidad y las declaraciones del testigo" dando cuenta de esta medida al fiscal' +os funcionarios policiales tienen prohibido informar a los medios de comunicaci!n social acerca de la identidad de los testigos' >' Se consultar al testigo si teme por su seguridad o la de su familia' En caso de e,istir indicios de hostigamientos" amena-as o probable atentado" se dar inmediata cuenta de esta circunstancia al fiscal" a fin de ue adopte una medida de protecci!n' C' El procedimiento con testigos se desarrollar de modo tal ue ocasione las menores molestias o incon%enientes a .stos' +a polic*a establecer una relaci!n de confian-a y compromiso con el testigo para el .,ito de la in%estigaci!nE' IB Recibir las denuncias del p/blico @Art' CA" letra eB C&&B' En relaci!n con esta actuaci!n" el $inisterio &/blico ha instruido5 A?

D<' 7odo funcionario policial recibir las denuncias ue cual uier persona le formule" entregue o en%*e" cual uiera sea el lugar y el medio empleado" y en caso de no ser su cometido institucional el registro de esa denuncia %elar por ue dicho registro se realice de acuerdo con la organi-aci!n y los procedimientos administrati%os ue al efecto se ha dado la instituci!n policial' Cuando esto /ltimo no sea posible sin per)uicio para el denunciante" el propio funcionario se ocupar del debido registro de la denuncia' 1' &ara el registro de la denuncia" los funcionarios policiales emplearn los modelos de Dparte tipoE ue al efecto ha elaborado la Fiscal*a Nacional del $inisterio &/blico y ue se insertan como ane,o a estas instrucciones generales' (ichos modelos deben emplearse tambi.n tratndose de denuncias por escrito" sin per)uicio del en%*o del documento del denunciante a la fiscal*a' El uso de los modelos en las respecti%as unidades policiales se adecuar a las condiciones materiales" tecnol!gicas y de personal de cada una" siendo s!lo esencial ue se respeten las definiciones ue ellos contienen respecto de los datos a registrar y el orden preciso en ue deben registrarse' Cada instituci!n policial elaborar los instructi%os o manuales ue estime con%enientes para el adecuado registro de las denuncias' A' Recibida una denuncia" se dar cuenta inmediatamente a la fiscal*a correspondiente" por el medio ms e,pedito" seg/n lo se0alado en el acpite @'''B precedente @Comunicaciones entre $inisterio &/blico y polic*aB' I' 7ratndose de la denuncia de los delitos ue a continuaci!n se indican" y en los dems casos en ue el denunciante e,presamente lo re uiera" la denuncia ser sometida a un r.gimen de reser%a" registrndose e,clusi%amente en un registro especial de acceso restringido y remiti.ndose al $inisterio &/blico en sobre sellado' aB (elitos pre%istos en la ley <='A?? ue sanciona el trfico il*cito de estupefacientes y substancias psicotr!picas8 bB (elitos pre%istos en la ley <C'A<I ue determina conductas terroristas y fi)a su penalidad8 cB (elitos pre%istos en los prrafos H;" ?; y =; del 7*tulo 966" del +ibro 66 C'&' @delitos se,ualesB8 dB (elito de aborto pre%isto en los art*culos AI1" AIA" AII y AIH C'&'8 eB (elitos contra la %ida pre%istos en los art*culos A=2" A=< y A=I C'&'8 fB (elitos de lesiones pre%istos en los art*culos A=H" A=?" A=> y A=C C'&'" y gB (elitos contra la propiedad pre%istos en los art*culos IAA y IAC C'&' H' 7ratndose de denuncias an!nimas ue" sin embargo" a )uicio del funcionario re/nan re uisitos de plausibilidad y gra%edad" se harn llegar los antecedentes a la respecti%a fiscal*a" a fin de ue el $inisterio &/blico inicie" si lo estima pertinente" una in%estigaci!n de oficioE' HB Control de identidad Se establece esta posibilidad en el art' CH del C&& el cual" de acuerdo al actual te,to K ue fue modificado por la ley N; <='>C= de A2 de enero de 1221K dispone5 D+os funcionarios policiales se0alados en el art*culo CA podrn" adems" sin orden pre%ia de los fiscales" solicitar la identificaci!n de cual uier persona en casos fundados" tales como la e,istencia de un indicio de ue ella hubiere cometido o intentado cometer un crimen" simple delito o falta" de ue se dispusiere a cometerlo" o de ue pudiere suministrar informaciones /tiles para la indagaci!n de un crimen" simple delito o falta' +a identificaci!n se reali-ar en el lugar en ue la persona se encontrare" por medio de documentos de identificaci!n e,pedidos por la autoridad p/blica" como c.dula de identidad" licencia de conducir o pasaporte' El funcionario policial deber otorgar a la persona facilidades para encontrar y e,hibir estos instrumentos' (urante este procedimiento" la polic*a podr proceder al registro de las %estimentas" e uipa)e o %eh*culo de la persona cuya identidad se controla' En caso de negati%a de una persona a acreditar su identidad" o si habiendo recibido las facilidades del caso no le fuere posible hacerlo" la polic*a la conducir a la unidad policial ms cercana para fines de identificaci!n' En dicha unidad se le darn facilidades para procurar una identificaci!n satisfactoria por otros medios distintos de los ya mencionados" de)ndola en libertad en caso de obtenerse dicho resultado' Si no resultare posible acreditar su identidad" se le tomarn huellas digitales" las ue s!lo podrn ser usadas para fines de identificaci!n y" cumplido dicho prop!sito" sern destruidas' +os procedimientos dirigidos a obtener la identificaci!n de una persona en los casos a ue se refiere el presente art*culo" debern reali-arse de la forma ms e,pedita posible" y el abuso en su e)ercicio podr ser constituti%o del delito pre%isto y sancionado en el art*culo 1HH del C!digo &enal' En caso alguno estos procedimientos podrn e,tenderse en su con)unto a un pla-o superior a las seis horas" transcurridas las cuales la persona ue ha estado su)eta a ellos deber ser puesta en libertadE' [Respecto a esta norma debemos de)ar constancia de ue ella no se contemplaba en el te,to primiti%o del &royecto de C&& ue fue en%iado al &arlamento' Fue incorporada por la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n" :usticia y Reglamento del Senado" a ra*- de una indicaci!n @N; <I2B del Senador se0or Cordero" e, Meneral (irector de Carabineros' Su antecedente legal inmediato es la ley N; <='H?> la cual" en su art' <;" sustituy! el art' 1?2 del C&& @<=2?B" eliminando los numerandos ue autori-aban a la polic*a a detener ba)o su e,clusi%o criterio" )u-gando ciertas apariencias @e)'5 Del ue se encontrare @'''B en circunstancias ue presten moti%o fundado para atribuirle malos designios'''EB" lo ue acab! con la Ddetenci!n por sospechaE y ue" adems introdu)o el art' 1?2 bis el cual es similar a la redacci!n del art' CH C&&" ue estamos anali-ando' &osteriormente" se dict! la ley N; <='?=A" en la materia' En relaci!n con los cambios ue se adicionaron al te,to del art' CH" por la ley N; <='>C=" en lo substancial" ellos implican5 iB se ampl*a la facultad de control de identidad a las faltas" lo ue no e,ist*a en el te,to anterior8 iiB se autori-a para ue" con ocasi!n del control" se proceda al registro de %estimentas" e uipa)e o %eh*culo del controlado8 iiiB se aumenta el tiempo m,imo de duraci!n del procedimiento" desde I a ? horas8 i%B se autori-a directamente a la polic*a para tomarle huellas digitales al controlado\' As*" al igual ue el art*culo 1?2 bis citado @C&& <=2?B" el nue%o te,to antes transcrito establece el llamado DControl de 6dentidadE" procedimiento mediante el cual los funcionarios policiales @Carabineros e 6n%estigacionesB estn facultados para solicitar la identificaci!n de cual uier persona" sin la necesidad de una orden pre%ia del $inisterio &/blico" siempre ue se cumplan los siguientes re uisitos5 iB Vue se trate de casos fundados Es decir" ue e,ista m.rito suficiente para controlar la identidad de una persona' Al respecto" el propio precepto legal ha considerado como casos fundados los siguientes5 i'<B +a e,istencia de un indicio de ue la persona a uien se re uiere la identificaci!n hubiere cometido o intentado cometer un crimen" simple delito o falta" o ue se dispusiere a cometerlo' Estos indicios deben deri%arse de la conducta del A>

su)eto y no de su aspecto" %estimenta" o consideraciones de tipo socioecon!micas" raciales u otras igualmente discriminatorias" y i'1B Vue el controlado pudiere suministrar informaciones /tiles para la indagaci!n de un crimen" simple delito o falta' Sin embargo" de la lectura del te,to se desprende ue los casos fundados antes citados" no estn establecidos en forma ta,ati%a @Dtales comoEB" por lo ue podr*a e,tenderse esta figura a otras circunstancias" siempre ue est.n fundadas' 7al ser*a el caso de los e%entuales testigos" conforme a las instrucciones impartidas por el $inisterio &/blico' iiB +ugar de la identificaci!n Ella se deber reali-ar en el lugar en ue la persona se encontrare8 iiiB Formas de acreditar la identidad Se podr acreditar la identidad a tra%.s de cual uier documento de identificaci!n e,pedido por la autoridad p/blica" como c.dula de identidad" licencia de conducir o pasaporte' El funcionario policial debe otorgar a la persona facilidades para encontrar y e,hibir estos documentos' Esta facultad de control policial debe e)ercerse de la forma ms e,pedita posible' i%B (uraci!n del procedimiento de identificaci!n' Como se cit!" a fin de e%itar e,cesos policiales o dilaciones" el con)unto de procedimientos ue establece el art' CH no podr e,tenderse por un pla-o mayor de ? horas" transcurridas las cuales la persona controlada debe ser puesta en libertad' %B Situaci!n de la persona ue se niega o no puede acreditar su identidad' (erechos' Si al controlado no le fue posible acreditar su identidad por los medios se0alados" o bien se neg! a ello" la polic*a lo conducir a la unidad ms cercana" para fines de identificaci!n' En dicho recinto se le darn facilidades para acreditar su identidad por otros medios distintos de los ya mencionados @como ser*a" por e)emplo" un carn. de alguna entidad pre%isional" de salud" etc' 6ncluso" la Comisi!n del Senado lleg! a la conclusi!n de ue ser procedente la identificaci!n mediante testigos" lo ue tendr la %enta)a de ue uedarn identificados .stos" si la identidad afirmada resultare falsaB' Es ob%io se0alar ue si de la simple obser%aci!n de los documentos ue acrediten la identidad" las polic*as llegan a la conclusi!n de ue han sido falsificados" debern proceder conforme al procedimiento de los delitos flagrantes a ue se refieren los arts' <1= y <A2 del C&& y dar a%iso inmediato al fiscal de turno' Si aun as* la persona tampoco puede acreditar su identidad" antes de la modificaci!n de la ley N; <='>C=" se le pod*a ofrecer a la persona ponerla en libertad si autori-aba por escrito ue se le tomasen huellas digitales" las ue solamente pod*an utili-arse para fines de identificaci!n @debemos se0alar ue el te,to ue hab*a agregado la Comisi!n del Senado contemplaba la posibilidad de tomar fotograf*as lo ue" seg/n un diputado de la Comisi!n $i,ta ue aprob! el te,to definiti%o del C&&" criterio ue compartimos" se acercaba mucho a la confecci!n de un prontuario" ue es bastante indigno para el controladoB' Sin embargo" el te,to post modificaci!n permite a las polic*as" como ya di).ramos" tomar directamente las huellas digitales del controlado' Sobre esta posibilidad se ha escrito" criticndola con ra-!n5 D+a norma ue autori-a la toma de huellas digitales en estas condiciones crea" sin lugar a dudas" un problema de rele%ancia constitucional por ue afecta el principio de no autoincriminaci!n" en cuanto autori-a la utili-aci!n del imputado como !rgano de prueba sin ue medie su consentimiento ni autori-aci!n )udicial pre%ia subsidiaria' En este sentido" la nue%a disposici!n se distancia de la regla establecida en el mismo c!digo para la obtenci!n de antecedentes probatorios similares" tales como e,menes corporales @art' <=> C&&B o prueba caligrfica @art' 12A C&&B" ya ue en todos ellos se re uiere siempre el consentimiento del imputado o autori-aci!n )udicial en subsidioE'I= Siempre ue el su)eto" por aplicaci!n del art' CH" haya sido conducido a la unidad policial" el funcionario ue lo traslada debe informarle %erbalmente de su derecho a ue se comuni ue a su familia o a la persona ue indicare" de su permanencia en el cuartel policial @esta comunicaci!n la hace la polic*a y" seg/n la Comisi!n del Senado" Ddicha informaci!n deber recaer s!lo sobre su paradero" puesto ue el su)eto no est detenidoEB' Asimismo" el DretenidoE no puede ser ingresado a celdas o calabo-os" ni mantenido en contacto con personas detenidas' En todo caso" aun ue se niegue a acreditar su identidad" debe ser puesto en libertad al cabo de las ? horas' 3b%iamente" en el caso de una situaci!n de flagrancia" la persona deber*a ser detenida y seguirse a su respecto el procedimiento indicado en los arts' <1=" <A2 y <AI del C&& y no el procedimiento indicado en el art' CH del mismo' ?B E,menes de %estimenta" e uipa)e o %eh*culos Es otra de las actuaciones ue la polic*a puede lle%ar a cabo sin necesidad de orden pre%ia' Regulada en el art' C= del C&&' Esta posibilidad se aplica al detenido y se refiere a sus %estimentas" al e uipa)e ue portare o al %eh*culo ue condu)ere" cuando e,istieren indicios ue permitan creer ue en ellos oculta ob)etos importantes para la in%estigaci!n' Si se trata del e,amen de %estimentas" se comisionar a personas del mismo se,o del imputado" guardando las consideraciones pertinentes' @El C&& K<=2?K contemplaba esta medida s!lo respecto de los %estidos ue lle%en las personas respecto de uienes haya indicios para creer ue ocultan en ellos ob)etos importantes para la in%estigaci!n o comprobaci!n de un delitoB' ?'<' E,amen del su)eto a control de identidad +a autori-aci!n ue la ley concede para este tipo de registro se ha e,tendido" como ya ad%ertimos" al procedimiento de control de identidad" conforme al nue%o inciso 1; del art' CH del C&&" introducido por la ley N; <='>C=' Empero" adems" se e,tiende a la hip!tesis de la persona ue ha de ser citada en caso de flagrancia @seg/n el nue%o te,to del art' <AI del C&&" despu.s de la ley N; <='>C=B' [Sobre el punto se han formulado" con asidero" fuertes cr*ticas Kpor %*a e)emplarK citamos5 D+a ampliaci!n de la facultad de registrar %estimentas" e uipa)e y %eh*culo parece estar inspirada en ra-ones de seguridad para los funcionarios policiales ue lle%an a cabo el procedimiento' Sin embargo" la generalidad con ue la ley concede la autori-aci!n e,cede con creces el mbito necesario para lograr ese ob)eti%o" ya ue" para tal efecto" habr*a bastado con autori-ar un registro superficial y e,terno de las %estimentas de la persona o de su espacio circundante para detectar armas ue puedan poner en peligro la seguridad del funcionario' Adicionalmente" los t.rminos del nue%o inciso segundo del art' CH C&& y del nue%o inciso 1; del art' <AI C&& plantean un problema de consistencia con otras normas del C&&" por cuanto parecieran autori-ar el registro en forma amplia" sin otros re uisitos ue el de encontrarse la polic*a en desarrollo del procedimiento de control
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Hor%it- @$6B4+!pe- @:B' 3p' Cit'" pg' ?2A'

AC

de detenci!n o de citaci!n en caso de flagrancia' +o anterior resulta inaceptable" ya ue debe recordarse ue el registro de %estimentas" e uipa)e o %eh*culo re uiere ue se cumpla siempre con el re uisito general del art' C= C&&" ue consiste en la e,istencia de indicios ue permitieren estimar ue oculta en ellos ob)etos importantes para la in%estigaci!n' Una interpretaci!n consistente de las nue%as disposiciones en esta materia debe necesariamente considerar ue dicho re uisito le es" tambi.n" aplicable' Entenderlo de otro modo ser*a aceptar ue la ley impone mayores e,igencias al registro del detenido ue al registro del sometido a control de identidad o al citado en caso de flagrancia" lo ue rompe todo criterio de proporcionalidad y conduce a una conclusi!n absurdaE\'H2 >B +e%antamiento del cad%er Se regula esta situaci!n en el art' =2 del C&&' &or mandato de dicha norma" el )efe de la unidad policial correspondiente" ya sea en forma personal o por intermedio de un funcionario de su dependencia" podr" adems de lle%ar a efecto lo dispuesto en el art' <C< @descripci!n y registro del sitio del sucesoB" dar la orden de le%antamiento del cad%er en los casos de muerte en la %*a p/blica" sin per)uicio de las facultades ue correspondan a los !rganos encargados de la persecuci!n penal' Esta norma debe relacionarse con lo preceptuado en el art' 12< del C&&" ue regula la entrega del cad%er' En relaci!n a estas actuaciones" el $inisterio &/blico ha emitido instrucciones generales ue" en lo pertinente" disponen @seg/n oficios N;s' <?= y <>2" de C de no%iembre del a0o 1222" contenidos en 6nstructi%o N; <=B5 D<' Siendo facultati%a la atribuci!n conferida al :efe de la Unidad &olicial correspondiente" instruimos a la polic*a en el sentido de ue dicha atribuci!n s!lo se haga efecti%a en los casos de muerte en la %*a p/blica" causada por %eh*culo" es decir" por accidente del trnsito" y ue en el resto de los casos de muerte por ra-ones distintas" se proceda de acuerdo a las reglas generales' Si bien la norma legal no distingue entre las muertes causadas por %eh*culo y a uellas en ue es producida por otra causa" esta Fiscal*a Nacional estima ms prudente para el .,ito de la in%estigaci!n y para la preser%aci!n de las e%idencias del delito" circunscribir la atribuci!n se0alada en el art*culo =2 a los casos de muerte en la %*a p/blica causada por %eh*culos" de)ando los fallecimientos por otras ra-ones en ue el cad%er apare-ca en la %*a p/blica" a las reglas generales' (e otra parte y confirmando la idea anterior" el art*culo =2 e,presa ue la orden de le%antamiento del cad%er es sin per)uicio de las facultades ue correspondan a los !rganos encargados de la persecuci!n penal" esto es de los fiscales del $inisterio &/blico' 1' &or ello" se podr hacer e,cepci!n a las reglas generales sobre resguardo del sitio del suceso se0aladas @'''B @en formaB precedente @Resguardo del sitio del suceso" traba)o del sitio del suceso" recogida" tratamiento y custodia de la e%idencia'''B en los casos de muerte causada por %eh*culos en la %*a p/blica" y siempre ue la muerte apare-ca ine u*%ocamente causada por accidente de trnsito' En el resto de los casos de muerte de una persona ue apare-ca en la %*a p/blica" estimamos con%eniente recurrir a las facultades generales ue se mencionan en el C!digo &rocesal &enal" en especial en el art' CA del C!digo sobre cuya aplicaci!n se instruye en el presente oficio' A' En los casos de muerte en la %*a p/blica causada por %eh*culos" la descripci!n del lugar y la constancia del estado de las personas y ob)etos" as* como la orden de le%antamiento del cad%er" podrn ser reali-adas por el )efe de la unidad policial correspondiente" en forma personal o por intermedio de un funcionario de su dependencia" uien de)ar constancia de lo obrado' (icha constancia ser entregada o remitida al fiscal' I' En cuanto a lo ue se entiende por D:efe de la Unidad &olicialE" la Comisi!n de +egislaci!n del Senado Dcoincidi! en ue" en algunos pueblos apartados es posible ue no haya un oficial de Carabineros" por lo ue acord! ue sea el :efe de la Unidad &olicial" en forma personal o por intermedio de un funcionario de su dependencia" uien realice la diligenciaE' Esta Fiscal*a Nacional entiende ue sin per)uicio de esta constancia" el responsable del le%antamiento del cad%er es el :efe de la Unidad &olicial correspondiente y ue las actuaciones de un funcionario de su dependencia se hacen ba)o su responsabilidad' H' &ara el caso de ue e,istan en el lugar unidades policiales de Carabineros e 6n%estigaciones" instruimos ue se recurra primeramente a Carabineros en atenci!n a ue hasta ahora ha sido el ser%icio policial a cargo del le%antamiento de cad%eres cuando el fallecimiento se haya debido a accidentes del trnsito' En el e%ento de ue no e,istiera una unidad policial de Carabineros en el lugar" podr recurrirse al :efe de la Unidad &olicial de 6n%estigaciones' ?' En caso de cual uier duda sobre las circunstancias de la muerte" se cumplir el procedimiento normal establecido en el acpite''' precedente @Resguardo del sitio del suceso" traba)o del sitio del suceso" recogida" tratamiento y custodia de la e%idenciaBE' CB Entrada y registro en el caso del art' 12? C&& +a norma citada permite a las polic*as entrar en un lugar cerrado y registrarlo" sin el consentimiento e,preso del propietario o encargado ni autori-aci!n )udicial pre%ia" en el e%ento de ue e,istan llamadas de au,ilio de personas ue se encuentren en el interior u otros signos e%identes ue indi uen ue en el recinto se est cometiendo un delito' @Sobre el punto" %id' infra" Cap' 666" Segunda &arte" A'I'1'<" eB' C' &R3H6B6C6XN (E 6NF3R$AR Finalmente se debe de)ar constancia de ue sobre los funcionarios policiales pesa la prohibici!n de informar a los medios de comunicaci!n social acerca de la identidad de personas %inculadas" o ue pudieren estarlo" a la in%estigaci!n de un hecho punible @art' =1 C&&B' [En la Cmara de (iputados @sesi!n 1AW" <A de enero de <==CB se hi-o presente ue esta disposici!n resultaba bastante contradictoria con el proyecto sobre libertad de prensa" siendo necesario precisar u. era lo ue se uer*a e%itar ue se conociera' Se aclar! ue el ob)eto de la disposici!n era impedir ue los funcionarios policiales proporcionaran informaci!n a la prensa antes de ue la conociera el fiscal o tribunal' Se e,pres! ue la publicidad en el nue%o C!digo se ir dando grficamente en tres etapas5 D<; +a etapa de m,ima restricci!n en cuanto a la publicidad es la de in%estigaci!n" en ue hay dos entes traba)ando' Claramente" la publicidad tiene ue ser diferente' Cuando el fiscal tome conocimiento" con)untamente con las partes" de ciertos hechos ue le traiga la polic*a" si las partes uieren darlos a conocer" o el fiscal cree procedente ue se les d. publicidad" podrn hacerlo' +o ue no es posible es ue la polic*a en su in%estigaci!n est. dando a conocer a uellos ue est in%estigando y en los ue hay
H2

Gdem anterior'

A=

incipientes sospechas respecto de la culpabilidad de una persona8 1; +a publicidad ser creciente en la medida en ue a%ance el procedimiento y e,ista con%icci!n sobre la comisi!n del delito y las personas in%olucradas8 A; +a etapa de mayor publicidad es el )uicio" ue es oral" p/blico y con la mayor transparencia' +os testigos" los inculpados y la defensa estn frente al p/blico y podrn entrar los periodistasE' En consecuencia" Dla idea es ue" en principio" ning/n !rgano del sistema" o sea" ni el fiscal ni la polic*a" pueda informar a la prensa antes de presentar )udicialmente los cargos al imputado' Este es el m*nimo principio de lealtad' No se puede informar a la prensa de algo si" paralelamente" no se da al imputado la oportunidad de defenderseE\' Finalmente debemos de)ar constancia de ue" a diferencia del art*culo >I bis B del actual C&& @<=2?B" no se estipula una sanci!n corporal penal para el caso de infracci!n de este art' =1 C&&" por ue no se consider! pertinente incorporarla en un C!digo de orden ad)eti%o" y no en el C!digo &enal u otra ley especial' 2.#. El imputado A' CA+6(A( (E 6$&U7A(3 R (ERECH3S El nue%o procedimiento penal establece una serie de derechos para el imputado' En primer lugar" en el 7*tulo 6" del +ibro &rimero del C&&" dentro de los principios bsicos" como ya se anali-! @%id' supra &rimera &arte" <'1B" se se0ala ue todas las facultades" derechos y garant*as ue la Constituci!n" el C&& y otras leyes reconocen a la persona a uien se le atribuyere participaci!n en un hecho punible se podrn hacer %aler desde la primera actuaci!n del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa e)ecuci!n de la sentencia @art' >; C&&B' R se e,presa ue se entiende por primera actuaci!n del procedimiento cual uiera diligencia o gesti!n" sea de in%estigaci!n" de carcter cautelar o de otra especie" ue se reali-are por o ante un tribunal en lo criminal" el $inisterio &/blico o la polic*a" en la ue se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible y en la ue se se0ale a una persona como part*cipe en a u.l' En segundo lugar se consagra ue @art' C; C&&B el imputado tendr derecho a ser defendido por un letrado desde la primera actuaci!n del procedimiento dirigida en su contra' Asimismo" se e,presa ue tendr derecho a formular los planteamientos y alegaciones ue considerare oportunos" as* como a inter%enir en todas las actuaciones )udiciales y en las dems actuaciones del procedimiento" sal%as las e,cepciones legales e,presas' Es menester tener presente ue" seg/n el art' <2I C&&" el defensor podr e)ercer todos los derechos y facultades ue la ley reconoce al imputado" a menos ue e,presamente se reser%are su e)ercicio a este /ltimo en forma personal' (ebemos recordar tambi.n" como ya se anali-! @%id' supra" primera parte" <'1B" letra (B" ue el establecimiento e,preso de la presunci!n de inocencia representa una garant*a procesal ue se torna insoslayable para todos los participantes en el procedimiento y se relaciona con una serie de normas del nue%o C!digo" como las ya citadas y otras ue se mencionarn @como la ue consagra los Dderechos del imputadoE" las normas sobre medidas cautelares personales" las sobre declaraci!n del inculpado" etc'B' +a norma ue contiene los Dderechos y garant*as del imputadoE es el art*culo =A del C&& ue dispone ue todo imputado puede hacer %aler" hasta la terminaci!n del proceso" los derechos y garant*as ue le confieren la leyes' (icha norma reconoce" en especial y a modo de e)emplo @no ta,ati%aB" los siguientes derechos5 aB Vue se le informe de manera espec*fica y clara acerca de los hechos ue se le imputaren y los derechos ue le otorgan la Constituci!n y las leyes @en doctrina el llamado Dderecho a la intimaci!nEB8 bB Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la in%estigaci!n8 cB Solicitar de los fiscales diligencias de in%estigaci!n destinadas a des%irtuar las imputaciones ue se le formularen8 dB Solicitar directamente al )ue- ue cite a una audiencia" a la cual podr concurrir con su abogado o sin .l" con el fin de prestar declaraci!n sobre los hechos materia de la in%estigaci!n8 eB Solicitar ue se acti%e la in%estigaci!n y conocer su contenido" sal%o en los casos en ue alguna parte de ella hubiere sido declarada secreta y s!lo por el tiempo ue esa declaraci!n se prolongare8 fB Solicitar el sobreseimiento definiti%o de la causa y recurrir contra la resoluci!n ue lo recha-are8 gB Muardar silencio o" en caso de consentir en prestar declaraci!n" a no hacerlo ba)o )uramento8 hB No ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles" inhumanos o degradantes" e iB No ser )u-gado en ausencia" sin per)uicio de las responsabilidades ue para .l deri%aren de la situaci!n de rebeld*a' (e entre este catlogo no ta,ati%o de derechos deben destacarse algunos" como las letras aB y eB' En relaci!n con el secreto de la in%estigaci!n esta norma modifica radicalmente las actualmente %igentes @C&& <=2?B" y debe relacionarse con el art*culo <C1 del C&& ue establece ue D+as actuaciones de in%estigaci!n reali-adas por el $inisterio &/blico y por la polic*a sern secretas para los terceros a)enos al procedimiento' El imputado y los dems inter%inientes en el procedimiento podrn e,aminar los registros y los documentos de la in%estigaci!n fiscal y policial' El fiscal podr disponer ue determinadas actuaciones" registros o documentos sean mantenidas en secreto respecto del imputado o de los dems inter%inientes" cuando lo considerare necesario para la eficacia de la in%estigaci!n' En tal caso deber identificar las pie-as o actuaciones respecti%as" de modo ue no se %ulnere la reser%a y fi)ar un pla-o no superior a cuarenta d*as para la mantenci!n del secreto'''E' Estas decisiones del fiscal pueden ser impugnadas ante el )ue- por el imputado o los otros inter%inientes' Sin per)uicio del secreto ue se puede decretar respecto de los elementos antes se0alados no se podr decretar esta reser%a sobre la declaraci!n del imputado o cual uier otra actuaci!n en ue hubiere inter%enido o tenido derecho a inter%enir" las actuaciones en ue participe el tribunal" ni los informes e%acuados por peritos" respecto del propio imputado o de su defensor' Como se desprende de la mera lectura" se introduce una radical modificaci!n a las normas actualmente %igentes en la materia" adecuando la normati%a procesal penal chilena al respeto efecti%o de los principios ue informan el nue%o procedimiento @contradictorioB" a la presunci!n de inocencia" a las normas constitucionales y a los tratados internacionales suscritos por Chile @%'gr'5 &acto de San :os. de Costa RicaB' B' (EC+ARAC63NES (E+ 6$&U7A(3' (6S76NC6XN R REMU+AC6XN' CARC7ER (E $E(63 (E (EFENSA' &R3H6B6C63NES I2

El C&& contempla ue la declaraci!n del imputado no podr recibirse ba)o )uramento y ue .sta" claramente" es un derecho del imputado y un medio para su defensa' Esta declaraci!n puede prestarse frente a la polic*a" al fiscal" al :ue- de Marant*a o" finalmente" ante el tribunal de )uicio oral en lo penal" seg/n el estado del procedimiento en ue nos encontremos' (istinguiremos as*5 B'<' (eclaraciones del imputado ante la polic*a Esta posibilidad fue moti%o de un intenso debate' Una opini!n" e,presada en el informe de la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n y :usticia de la Cmara de (iputados" sobre el &royecto de C&&" refle)a algunas de las ra-ones ue se tu%ieron en cuenta para regular esta materia tal como se hi-o en definiti%a" despu.s de su paso por el Senado5 D@'''B los mayores e,cesos y abusos se producen en este trance" lo ue fue corroborado por di%ersos integrantes de la Comisi!n' Es una cuesti!n de principios' +os maltratos se producen en este tipo de interrogatorios' En la prctica" la polic*a interroga" lo cual es ob)eto de numerosas cr*ticas' Hay dos alternati%as5 o la polic*a no interroga" sal%o ue se lo delegue el fiscal" como se propone" o ue la polic*a interrogue en presencia del abogado' Constitucionalmente" el letrado deber*a inter%enir en el interrogatorio de la persona ue est en presencia de la polic*aE' En definiti%a" el art' =< C&& regul! la materia en los siguientes t.rminos5 D+a polic*a s!lo podr interrogar aut!nomamente al imputado en presencia de su defensor' Si .ste no estu%iere presente durante el interrogatorio" las preguntas se limitarn a constatar la identidad del su)eto' Si en ausencia del defensor el imputado manifestare su deseo de declarar" la polic*a tomar las medidas necesarias para ue declare inmediatamente ante el fiscal' Si esto no fuere posible" la polic*a podr consignar las declaraciones ue se allanare a prestar" ba)o la responsabilidad y con la autori-aci!n del fiscal' El defensor podr incorporarse siempre y en cual uier momento a esta diligenciaE' (e lo anterior se desprende ue el su)eto no est obligado a declarar ante los agentes policiales' Si consiente en declarar" se debe recabar la autori-aci!n pre%ia del fiscal' En el e%ento ue .ste lo autorice" la plena responsabilidad" por la prctica de la diligencia" recae en .l' Al respecto" se han dado las siguientes instrucciones" por parte del $inisterio &/blico" a los organismos policiales @instructi%o N; A<B5 D(urante la in%estigaci!n el fiscal podr" en %e- de citar al imputado a la fiscal*a" encomendar a funcionarios policiales ue le tomen declaraci!n' 7al encargo se har" se0alndose especialmente ue los funcionarios han sido autori-ados a tomar la declaraci!n %oluntaria del imputado ba)o la responsabilidad del fiscal' &ara cumplir el encargo los funcionarios respecti%os se comunicarn pre%iamente Ktelef!nicamente" por escrito o por otro medio ue no impli ue apersonarse sin pre%io a%iso al lugar en ue se encuentre el imputadoK" en d*a y hora hbil" y si .ste est dispuesto a declarar ante ellos concertarn una entre%ista con ese fin" de cuya reali-aci!n se dar a%iso pre%io tambi.n al abogado defensor" si lo hubiere' Al imputado se le e,hibir el encargo del fiscal y se le informar ue tiene derecho a no declarar ante la polic*a" y" en todo caso" a no declarar ba)o )uramento' 7ambi.n se le informar ue en la entre%ista a ue acceda puede y" en principio debe" estar presente su abogado defensor' (e la reali-aci!n de esta ad%ertencia deber uedar constancia por escrito' Si no fuera posible la presencia del abogado defensor en la entre%ista y el imputado de todas maneras estu%iere dispuesto a prestar declaraci!n ante la polic*a y no ante el fiscal" harn constar por escrito su anuencia" sin per)uicio del deber del fiscal de cerciorarse de las condiciones en ue el imputado consiente en declarar y presta su declaraci!n' El defensor podr incorporarse siempre y en cual uier momento a esta diligencia' +a declaraci!n deber ser le*da y firmada por el imputado' (e la declaraci!n podr darse copia al imputado" si .ste lo solicitareE' DEl mismo procedimiento proceder cuando se trate de imputado pri%ado de libertad en un recinto penitenciario' En ese caso" el encargo del fiscal deber ser pre%iamente e,hibido a los responsables del recinto y la entre%ista se su)etar a las condiciones administrati%as de la unidad penitenciariaE' DSi se trata de la primera declaraci!n prestada sobre los hechos imputados" se le comunicar detalladamente cul es el hecho ue se le atribuye' Se le de)ar declarar todo lo ue estime con%eniente' En el registro ue se practi ue de la declaraci!n se har constar" en su caso" la negati%a de la persona a responder una o ms preguntasE' B'1' (eclaraci!n del imputado ante el $inisterio &/blico Esta posibilidad se reglamenta en di%ersas normas del C&&' Se debe tener presente" en primer lugar ue el imputado no est obligado a declarar ante el fiscal' Sin embargo" s* est obligado a comparecer ante .l' Si el imputado estu%iere pri%ado de libertad" el fiscal debe solicitar autori-aci!n al )ue- para ue sea conducido a su presencia' Si la pri%aci!n de libertad se debe a ue se decret! la prisi!n pre%enti%a del imputado" la autori-aci!n del )ueser suficiente para ue el fiscal ordene la comparecencia de a u.l cuantas %eces sea necesario" mientras se mantenga tal medida cautelar" sal%o ue se ordene lo contrario @art' <=A C&&B' A continuaci!n deben anali-arse los arts' <=I" <=H y <=?' El primero de ellos regula la Ddeclaraci!n %oluntaria del imputadoE ante el fiscal' &esa sobre .ste la obligaci!n de dar a conocer al imputado" antes de comen-ar y detalladamente" cul es el hecho ue se le atribuye" con todas las circunstancias de tiempo" lugar y modo de comisi!n" incluyendo las ue fueren importantes para su calificaci!n )ur*dica @e)'5 la %iolencia en el robo8 la minor*a de edad en otros casos" etc'B" las normas legales aplicables y los antecedentes ue la in%estigaci!n arro)e en su contra @concuerda con el art' =A" letra aB C&&B' El imputado no puede negarse a proporcionar al $inisterio &/blico su completa identidad" debiendo responder las preguntas en tal sentido' (e todo" seg/n las reglas generales" se debe de)ar registro" en especial de la negati%a a contestar una o ms preguntas" si la hubo' +uego de lo reci.n e,presado debemos considerar las reglas de los arts' <=H y <=? C&&' Ambas normas establecen reglas ue rigen toda declaraci!n ue preste el imputado en cual uier momento del procedimiento @aun ue para el )uicio oral e,iste norma e,presa" en el art' AA2 C&&" como se detallar en su oportunidadB' Se proh*ben absolutamente los m.todos de in%estigaci!n o interrogaci!n ue coarten la libertad del imputado para declarar" no pudiendo somet.rsele a coacci!n" promesa o amena-a @s!lo se permite la promesa de una %enta)a ue est. e,presamente contemplada en la ley penal o procesal penal' &i.nsese" %erbigracia" en el art' AA de la ley N; <='A??B' En consecuencia est proscrito todo m.todo ue afecte la memoria o la capacidad de comprensi!n y de direcci!n de los actos del imputado" en especial" cual uier forma de maltratos" amena-as" %iolencia corporal o ps* uica" tortura" administraci!n de frmacos o hipnosis' Estas prohibiciones rigen aun en el e%ento de ue el imputado consienta en ue se utilice alguno de ellos' I<

Se debe de)ar registro de la declaraci!n y del tiempo de duraci!n de la misma' Si se ha pro%ocado agotamiento al imputado" debe conced.rsele el descanso prudente para ue se recupere' B'A' (eclaraci!n D)udicialE del imputado En cual uier momento del procedimiento" en cual uier etapa del mismo" el imputado tiene siempre derecho a prestar declaraci!n" como un medio de defenderse de la imputaci!n ue se le dirige'H< El C&& denomina la declaraci!n ante el :ue- de Marant*a como D)udicialE' [Sin embargo" no debe perderse de %ista ue" en el e%ento de ue se reali-ara el )uicio" esta declaraci!n puede no ser conocida por el 7ribunal de )uicio oral en lo penal' En efecto" perfectamente un imputado puede declarar ante el :ue- de Marant*a y" posteriormente" no declarar en el )uicio' 7eniendo presente ue la /nica prueba ue formar la con%icci!n del tribunal colegiado del )uicio oral es la ue se rinde ante los )ueces ue lo forman @sal%o la denominada Dprueba anticipadaE" ue se anali-ar ms adelanteB" puede suceder ue la declaraci!n ue ahora anali-amos no se pueda introducir" por la %*a de su lectura" en tal etapa de )uicio' Ello sin per)uicio de ue" por e)emplo y seg/n parte de la doctrina" un agente de polic*a citado a declarar como testigo en el )uicio oral" pudiese prestar testimonio Dde o*dasE sobre una declaraci!n %oluntaria del acusado" prestada durante la etapa de in%estigaci!nH1' Con todo" esta /ltima posibilidad es" fuertemente" contro%ertida en la e,periencia comparada' As* en Espa0a" en conformidad a la interpretaci!n ue se da a las reglas de los art*culos ><2 y ><I de la +ECrim'" se e,cluye la posibilidad de utili-ar testigos Dde referenciaE" esto es" ue conocen del hecho a tra%.s de otros testigos sean directos o" a su %e-" de referencia" respecto de un imputado" en el caso de silencio por parte de .ste' Se agrega ue Den modo alguno podr*a la polic*a introducir en el )uicio oral declaraciones del imputado en su presencia si las mismas no se produ)eron con las debidas garant*asE' Esta /ltima afirmaci!n se entiende referida al caso en el cual el acusado al declarar en el :uicio 3ral contradice deposiciones anteriores ante la polic*a" debidamente ratificadas ante el :ue- de 6nstrucci!n en presencia de su abogado' En Alemania" la posibilidad en anlisis tambi.n se restringe fuertemente y s!lo se permitir*a en el e%ento de ue no haya una oposici!n del imputado a la %aloraci!n de la declaraci!n en el )uicio oral\'HA En lo dems" el art' =C C&&" e,presa5 D+a declaraci!n )udicial del imputado se prestar en audiencia a la cual podrn concurrir los inter%inientes en el procedimiento" uienes debern ser citados al efecto' +a declaraci!n del imputado no podr recibirse ba)o )uramento' El )ue- o" en su caso" el presidente del tribunal" se limitar a e,hortarlo a ue diga la %erdad y a ue responda con claridad y precisi!n las preguntas ue se le formularen' Regir" correspondientemente" lo dispuesto en el art*culo A1?' Si con ocasi!n de su declaraci!n )udicial" el imputado o su defensor solicitaren la prctica de diligencias de in%estigaci!n" el )ue- podr recomendar al $inisterio &/blico la reali-aci!n de las mismas" cuando lo considerare necesario para el e)ercicio de la defensa y el respeto del principio de ob)eti%idad' Si el imputado no supiere la lengua castellana o si fuere sordo o mudo" se proceder a tomarle declaraci!n de conformidad al art*culo 1=<" incisos tercero y cuartoE' B'A'<' (eclaraci!n del acusado ante el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal Atendido el estado procesal en ue se produce @abierto el )uicio oralB la denominaci!n de imputado no es correcta y se trata del DacusadoE' Sin per)uicio de ue se anali-ar en su oportunidad" las actuaciones del perseguido penalmente en la etapa de )uicio oral pueden incluir el prestar declaraci!n ante el tribunal colegiado' Al respecto" y recalcando ue es un derecho e,clusi%o e inalienable del acusado utili-ar este Dmedio de defensaE" deben tenerse presentes" entre otros" los arts' A1?" A1>" AA2 y AAC del C&&' +a primera de dichas normas regula la facultad del acusado de prestar declaraci!n durante el )uicio' Se se0ala ue a u.l puede" a indicaci!n del )ue- presidente" manifestar libremente lo ue creyere con%eniente respecto de la o las acusaciones en su contra' +uego puede ser interrogado directamente por el fiscal" el uerellante y el defensor" en ese orden' Asimismo" puede el acusado" en cual uier estado del )uicio" solicitar ser o*do con el fin de aclarar o complementar sus dichos' El art' A1> C&&" por su parte" establece ue el acusado puede" en todo momento" comunicarse libremente con su defensor" sin perturbar el orden de la audiencia" sal%o mientras presta declaraci!n' En relaci!n con los m.todos de interrogaci!n" y en concordancia con las normas ue ya anali-amos en el punto anterior" se proh*ben preguntas capciosas" sugesti%as" inducti%as o enga0osas @art' AA2 C&&B' Finalmente el acusado siempre tiene la D/ltima palabraE en el )uicio oral" seg/n se0ala el inciso final del art' AAC" antes de ue se clausure el debate' B'I' (eclaraci!n del coimputado +a posibilidad de ue un coimputado preste declaraci!n en un procedimiento contra su Dsocio en el crimenE" en especial si .sta es incriminatoria" es una hip!tesis ue genera pol.mica en el derecho comparado' En primer lugar es necesario definir el concepto de coimputado" a la lu- de la e,periencia fornea' En Espa0a se suele afimar ue son coimputados Dlas personas a las ue se inculpa del mismo hecho punible como autor o part*cipe @autor" inductor o cooperador necesario o no necesarioB o por el encubrimiento o la receptaci!n en relaci!n con a uel delitoE' HI +a doctrina y )urisprudencia espa0olas aceptan" aun ue lo califican como De%identemente peligrosoE HH" el testimonio del coimputado' &or ello" la doctrina del 7ribunal Supremo" no obstante definir su %alide-" lo permite con e,trema cautela por ser un medio Dimpropio" e,tra0o y especialE @sentencias de 1CS<<S<==2" <1S21S<==< y 1HS2>S<==<B' Concretamente se sostiene" ahora por la )urisprudencia del 7ribunal Constitucional ib.rico5 Dla coparticipaci!n no supone necesariamente la
H< &ara una %isi!n de la situaci!n de esta materia en el (erecho comparado5 (A$ASNA" $6R:AN5 Las Caras de la Justicia y el Poder del $stado. An.lisis com!arado del !roceso legal. 7raducci!n de Andrea $orales 9idal' Editorial :ur*dica de Chile' 1222" pgs' 1<>411<' H1 En tal sentido5 $A7US" :EAN &6ERRE' DApuntes sobre la &rueba en el nue%o proceso penalE' En5 La Semana Jur/dica. Editorial :ur*dica ConoSur' C4<I de enero de 122<" pg' H' HA ASENC63 $E++A(3 @:$B' *erec o Procesal Penal. 7irant +o Blanch' 9alencia' <==C" pgs' <I2" 1H=" 1?2' Asimismo5 aB R3O6N @CB5 *erec o Procesal Penal. 7raducci!n de la 1HW Edici!n alemana' Editores del &uerto' Buenos Aires 1222" pgs' <=I"<=H y 12> a 1<>8 bB (E URBAN3 CAS7R6++3 @EB473RRES $3RA73 @$AB5 La Prue'a (l/cita Penal. Aran-adi Editorial' 1W Edici!n' Espa0a 1222" pgs' ?< a ?C' HI &PREQ (E+ 9A++E" CB5 6eor/a de la Prue'a y *erec o Penal. Editorial (y]inson' $adrid <===" pg' >?' HH (E +A 3+69A SAN73S y otros' *erec o Procesal Penal. Citado por (E URBAN3473RRES $3RA73' La Prue'a (l/cita Penal. 3p' Cit'" pg' ?='

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tacha o irrele%ancia del testimonio" sino ue constituye simplemente un dato a tener en cuenta por el tribunal penal a la hora de ponderar su credibilidad" en funci!n de los factores concurrentes en cada casoE @sentencia H<S<==H de 1A de febreroB' En definiti%a" se califica como testifical la prueba o declaraci!n del coimputado" haciendo depender su eficacia como prueba Dsingularmente @deB la propia personalidad de uien declara y sus relaciones con la persona a uien acusa" as* como la presencia de posibles m!%iles de autoe,culpaci!nE @sentencia del 7ribunal Constitucional de > de )ulio de <=CCB' Es uemticamenteH? se e,presa" para fran uear la %aloraci!n del testimonio del coimputado5 D+os coimputados constituyen una figura difusa desde un punto de %ista )ur*dico" dado ue" por una parte son imputados cuando declaran sobre un hecho de otro coimputado" pero a la %e- se trata de hechos propios ya ue ellos mismos los han cometido con)untamente''' +os !rganos )udiciales han de %alorar las siguientes circunstancias5 K +a personalidad del delator @sicB" especialmente sus relaciones con el su)eto coimputado' K +os posibles m!%iles ue le lle%an a prestar tal declaraci!n' En concreto si hay ra-ones de odio" %engan-a" obediencia a tercera persona" presiones e,ternas" etc' K Vue la finalidad de la declaraci!n ue inculpa a ese coimputado no sea" a su %e-" e,culpatoria de la propia responsabilidadE' Finalmente" se agrega a todo lo ue %enimos diciendo" a prop!sito de la situaci!n en Espa0a" otro Dfactor de fiabilidadE" sin cuya concurrencia la declaraci!n del coimputado carece de aptitud suficiente para ener%ar el derecho a la presunci!n de inocencia5 la e,istencia de otras pruebas ue" aun ue sea m*nimamente" corroboren la %ersi!n del coimputado' En otras palabras" seg/n parece entender el 7ribunal Constitucional espa0ol en sentencia de 1= de septiembre de <==> KS7C <HAS<==>K" una resoluci!n de condena no podr" en ning/n caso" fundarse /nicamente en la declaraci!n de un coimputado" con independencia del grado de fiabilidad intr*nseca ue ofre-ca'H> +a situaci!n en el derecho alemn es menos pac*fica ue en la pen*nsula' En primer lugar" parte de la doctrina HC afirma5 DEl imputado no puede ser testigo' aB &or consiguiente" no puede presentarse como testigo en la propia causa" como sucede en el proceso penal angloamericano' bB 7ampoco un coimputado puede ser interrogado como testigo sobre la contribuci!n al hecho de otro imputadoE' En todo caso y" aun ue el mismo autor anterior la califica como una Dmanipulaci!n indignaE" reconoce ue la opini!n dominante en Alemania Dhace hincapi. en ue los presuntos c!mplices sean imputados simultneamente en la misma etapa del procedimiento' Ella admite" incluso" la separaci!n del procedimiento con el fin e,clusi%o de hacer posible el interrogatorio" como testigo del ue hasta ese momento era coimputadoE' Am.n de ello" e,isten ra-ones de te,to de la propia St&3 ue" en dicha Rep/blica Federal" son in%ocadas para aceptar esta posibilidad'H= Creemos" y no obstante el hecho de ue un coimputado ue declara puede encontrarse en una situaci!n ms des%enta)osa @por ue" en el caso de ue mienta" se enfrenta" al menos e%entualmente" a una amena-a penal ue no e,ist*a pre%iamente" deri%ado del e%entual falso testimonio prestado en la causa criminalB" ue las declaraciones de los tambi.n perseguidos criminalmente pueden aceptarse en Chile" con las fuertes pre%enciones y limitaciones ue recogen la doctrina y )urisprudencias europeas citadas' C' 6$&U7A(3 &R69A(3 (E +6BER7A( Am.n de los derechos y garant*as por as* llamarlas Dcomunes a todo imputadoE" el art' =I C&& establece garant*as adicionales para a u.l" si estu%iere pri%ado de libertad' +a norma citada pre%iene5 DEl imputado pri%ado de libertad tendr" adems" las siguientes garant*as y derechos5 aB A ue se le e,prese espec*fica y claramente el moti%o de su pri%aci!n de libertad y" sal%o el caso de delito flagrante" a ue se le e,hiba la orden ue la dispusiere8 bB A ue el funcionario a cargo del procedimiento de detenci!n o de aprehensi!n le informe de los derechos a ue se refiere el inciso segundo del art*culo <AH8 cB A ser conducido sin demora ante el tribunal ue hubiere ordenado su detenci!n8 dB A solicitar del tribunal ue le conceda la libertad8 eB A ue el encargado de la guardia del recinto policial al cual fuere conducido informe" en su presencia" al familiar o a la persona ue le indicare" ue ha sido detenido o preso" el moti%o de la detenci!n o prisi!n y el lugar donde se encontrare8 fB A entre%istarse pri%adamente con su abogado de acuerdo al r.gimen del establecimiento de detenci!n" el ue s!lo contemplar las restricciones necesarias para el mantenimiento del orden y la seguridad del recinto8 gB A tener" a sus e,pensas" las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del recinto en ue se encontrare" y hB A recibir %isitas y comunicarse por escrito o por cual uier otro medio" sal%o lo dispuesto en el art*culo <H<E' @Este /ltimo art*culo se refiere a la hip!tesis de restricci!n o prohibici!n de las comunicaciones ue" solicitada por el fiscal y autori-ada por el tribunal" puede decretarse respecto de un detenido o preso' Ello no restringe la garant*a reci.n citada de la letra fB del art' =I C&&" ni tampoco la posibilidad de tener una apropiada atenci!n m.dicaB' C'<' (erechos del abogado en la materia 3tra garant*a indirecta para el imputado pri%ado de libertad" la constituye la norma del art*culo =? del C&& ue establece ue todo abogado tiene derecho a re uerir informaci!n acerca de si una persona est pri%ada de libertad en un establecimiento de detenci!n o prisi!n' Al efecto" puede solicitar la confirmaci!n al encargado del recinto y" en tal e%ento" puede conferenciar pri%adamente con el pri%ado de libertad" con su consentimiento y" adems" siempre con su a uiescencia" recabar la informaci!n acerca del moti%o de pri%aci!n de libertad y" en su caso" sal%o delito flagrante" obtener la e,hibici!n de la orden respecti%a' Asimismo" si es re uerido" el funcionario encargado deber e,tender" en el acto" una constancia de ue la persona no se encuentra en el establecimiento @art' =? C&&B'
ASENC63 $E++A(3 @:$B' *erec o Procesal Penal. 3p' Cit'" pg' 1?<' MASCXN 6NCHAUS76 @FB5 DEl control de la fiabilidad probatoria5 7Prue'a so're la !rue'a7 en el !roceso !enal. Ediciones Re%ista Meneral de (erecho' 9alencia <===" pg' <1?' HC R3O6N" C'5 *erec o Procesal Penal. 3p' Cit'" pgs' 112 y ss' H= Gdem cita anterior'
H> H?

IA

C'1' 3bligaci!n de cumplimiento e informaci!n Seg/n el art' => C&& los !rganos de persecuci!n penal deben de)ar constancia" en sus respecti%os registros" de acuerdo al a%ance del procedimiento" de haber cumplido las normas legales ue establecen los derechos y garant*as del imputado' Si bien se trat! en este acpite" es una obligaci!n ue pesa sobre fiscales" tribunales y polic*as" respecto de todo imputado" libre" detenido o preso' (' 6$&U7A(3 REBE+(E Su situaci!n se contempla en las normas de los arts' ==" <22 y <2< del C&&' iB Causales de rebeld*a El imputado debe ser declarado rebelde en dos casos5 K Cuando" decretada )udicialmente su detenci!n o prisi!n pre%enti%a" no fuere habido8 o K Cuando" habi.ndose formali-ado la in%estigaci!n en contra del ue est en el e,tran)ero" no es posible obtener su e,tradici!n' iiB (eclaraci!n de rebeld*a +a debe hacer el tribunal ante el cual deb*a comparecer' iiiB Efectos de la rebeld*a aB +as resoluciones ue se dicten en el procedimiento se tienen por notificadas personalmente al rebelde" en la fecha ue se pronunciaren8 bB +a in%estigaci!n no se suspende por la declaraci!n de rebeld*a8 el procedimiento contin/a hasta la celebraci!n de la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral @en ella se podr sobreseer definiti%a o temporalmente" seg/n el m.rito de lo obradoB8 cB Si la rebeld*a se declarase durante la etapa de )uicio oral" se sobreseer temporalmente" hasta ue el imputado compare-ca o sea habido8 dB El sobreseimiento afectar s!lo al rebelde" no as* a los imputados presentes" respecto de los cuales contin/a el procedimiento" y eB El rebelde ue fuere habido pagar las costas causadas con su rebeld*a" sal%o ue )ustifi ue debidamente su ausencia' E' A$&AR3 AN7E E+ :UEQ (E MARAN7GA Se regula en el art*culo =H del C&&" en los siguientes t.rminos5 D7oda persona pri%ada de libertad tendr derecho a ser conducida sin demora ante un )ue- de garant*a" con el ob)eto de ue e,amine la legalidad de su pri%aci!n de libertad y" en todo caso" para ue e,amine las condiciones en ue se encontrare" constituy.ndose" si fuere necesario" en el lugar en ue ella estu%iere' El )ue- podr ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas ue fueren procedentes' El abogado de la persona pri%ada de libertad" sus parientes o cual uier persona en su nombre podrn siempre ocurrir ante el )ue- ue conociere del caso o a u.l del lugar donde a u.lla se encontrare" para solicitar ue ordene ue sea conducida a su presencia y se e)er-an las facultades establecidas en el inciso anterior' Con todo" si la pri%aci!n de libertad hubiere sido ordenada por resoluci!n )udicial" su legalidad s!lo podr impugnarse por los medios procesales ue correspondan ante el tribunal ue la hubiere dictado" sin per)uicio de lo establecido en el art*culo 1< de la Constituci!n &ol*tica de la Rep/blicaE' (urante la tramitaci!n parlamentaria se produ)o una interesante discusi!n" acerca de esta materia' Se e,cluy! la Dacci!n o procedimiento de amparoE" ue se contempla en los arts' A2? y siguientes del C&& @<=2?B" normas ue otorgan al amparo" como se ha dicho" una caracter*stica de Dinstituto predominantemente procesal penal" en circunstancias ue se trata" claramente" de una acci!n de rango y carcter constitucional" cuyo procedimiento y dems elementos normati%os ane,os deben ser materia de una +ey de Acciones Constitucionales" cual ocurre con la mayor*a de los pa*ses americanos @Argentina" &er/" Costa Rica" MuatemalaB o europeos @Espa0aB ue han actuali-ado sus legislacionesE ?2' +o anterior no implica" e%identemente y como se %er" ue el amparo desapare-ca de nuestro ordenamiento )ur*dico' As*" el amparo DtradicionalE cuya fuente permanente es la C&R @y el Auto Acordado de la Corte Suprema de fecha <= de diciembre de <=A1" ue reglamenta su procedimiento" a pesar de ue deber*a ser materia de una ley" pues es el legislador el ue debe establecer el procedimiento ue utili-arn los tribunales" seg/n hemos %isto al anali-ar el art' <= N; A de la C&RB" se mantiene' (e la mera lectura del art' =H C&& citado" se desprende ue ese articulado no afecta la norma del art' 1< de la C&R' En efecto" pues el nue%o C&& confiere una acci!n )udicial para recurrir ante el :ue- de Marant*a" con el fin de ue e,amine la legalidad de la pri%aci!n de libertad del recurrente o de un tercero" y las condiciones en ue se encontrare' Empero" dicha pri%aci!n de libertad no debe tener un origen )urisdiccional' Si la pri%aci!n de libertad Dhubiere sido ordenada por resoluci!n )udicialE" su legalidad s!lo podr impugnarse por los medios procesales ue correspondan ante el tribunal ue la hubiere dictado @recursosB" sin per)uicio de lo prescrito en el art' 1< de la C&R @acci!n constitucional de amparo Ko Habeas CorpusKB' Con respecto a la Dhistoria fidedignaE del surgimiento del art' =H C&& en anlisis" una de las obser%aciones generali-adas ue recibi! la Comisi!n durante la discusi!n general del nue%o C!digo &rocesal &enal se relacion! con la e,clusi!n" dentro de su articulado" de la regulaci!n del recurso de amparo' Sin embargo" la Comisi!n opt! por mantener esa decisi!n" por ue incorporar el recurso de amparo contribuir*a en alguna medida a reafirmar la idea de ue es una acci!n procedente contra resoluciones )udiciales" ue es lo ue ocurre hoy en d*a" en circunstancias ue no tiene esa naturale-a ni una connotaci!n penal" sino ue apunta" precisamente y por el contrario" a ue una persona pueda recabar el amparo de los )ueces en contra de acciones de la autoridad ue afecten su libertad' El postulado de estimar procedente el amparo contra resoluciones )udiciales responde a prop!sitos de garant*a" e,plicables en el conte,to del actual proceso penal" con escasas o nulas posibilidades de defensa durante la etapa sumarial" y ha ad uirido ms actualidad a ra*- de la improcedencia del recurso de ue)a en contra de la Corte de Apelaciones cuando se
?2 7A93+AR6 3+69ER3S" RAY+' D^Eliminaci!n de la Acci!n de Amparo_ @Ante las prematuras %icisitudes del Amparo en las regiones Cuarta y No%enaBE' En5 La Semana Jur/dica N; <1' Edit' :ur*dica ConoSur" pgs' H y ?'

II

trata de re%ocar autos de procesamiento" por e)emplo" de manera ue" al haberse cerrado el camino para llegar a la Corte Suprema por ese mecanismo" se est utili-ando la f!rmula del recurso de amparo' Este pie for-ado desaparece" sin embargo" en el nue%o C!digo &rocesal &enal" ue consagra un procedimiento ue es contradictorio y ue desde el inicio abre un amplio campo a la actuaci!n de la defensa' Ahora bien" entendiendo ue la e,presi!n final del amparo es el derecho de la persona pri%ada de libertad a ser lle%ada ante el )ue-" es preciso se0alar ue el nue%o C!digo lo contempla e,presamente entre sus disposiciones' No obstante" la Comisi!n acord! desarrollar en mayor medida esa garant*a" contemplando una acci!n rpida" ue se puede interponer %erbalmente por cual uier persona ante el )ue- de garant*a" con el ob)eto de ue e,amine la legalidad de la detenci!n y las condiciones en ue se encontrare el detenido" as* como para ue ordene su libertad o adopte las medidas ue fueren procedentes' Es dable a0adir ue la decisi!n de no regular el recurso de amparo en el C!digo &rocesal &enal guarda armon*a con el hecho de ue la necesidad de establecer en la ley el tribunal competente para conocerlo @puesto ue el art*culo 1< de la Constituci!n &ol*tica se refiere a la Dmagistratura ue se0ale la leyEB est satisfecha con la regla del C!digo 3rgnico de 7ribunales ue le encomienda tal atribuci!n a la Corte de Apelaciones respecti%a @art*culo ?A" N; I;" letra bB' ?< E'<' Competencia Con respecto a la competencia para conocer del DamparoE del art' =H C&&" .sta corresponde en /nica instancia al :uede Marant*a" como se desprende de la misma norma su relaci!n con el art' A>2 del C&& @ ue establece las resoluciones del :ue- de Marant*a" susceptibles de apelaci!nB" y con el art' <I letras aB y gB del C37" seg/n el te,to de la ley N; <='??H y N; <='>2C" ue le da la funci!n de Dasegurar los derechos del imputado y dems inter%inientes en el proceso penal" de acuerdo a la +ey &rocesal &enalE" y la facultad de Dconocer y resol%er todas las cuestiones y asuntos ue este C!digo y la +ey &rocesal &enal le encomiendeE' Cosa distinta es la competencia para conocer de la acci!n constitucional de amparo" del art' 1< de la C&R' (e ella corresponde conocer" en primera instancia" a una sala de la Corte de Apelaciones respecti%a" por aplicaci!n del art' ?A N; I" letra bB del C37 y" en segunda instancia" a la Sala &enal de la Corte Suprema" por mandato del art' =C N; A del mismo C!digo" en relaci!n con el Auto Acordado pertinente de la misma Corte" publicado en el (iario 3ficial de <I de abril de 1222' E'1' &aralelo entre ambos institutos @art' 1< de la C&RSart' =H C&&B?1 <B El amparo constitucional tiene carcter pre%enti%o y correcti%o" el del nue%o C!digo" simplemente correcti%o8 1B +a acci!n constitucional preser%a la libertad ambulatoria y la seguridad indi%idual8 el del C!digo" la libertad ambulatoria y la recta obser%ancia de las normas ue regulan la pri%aci!n de libertad8 AB El amparo constitucional tiene lugar cual uiera sea el origen de la pri%aci!n" perturbaci!n o amena-a a la libertad personal o seguridad indi%idual8 el amparo del C!digo no es procedente si la pri%aci!n de libertad tiene origen )urisdiccional8 IB +a tramitaci!n del amparo constitucional se norma en el art' 1< de la C&R y en el Auto Acordado de la Corte Suprema del a0o <=A18 la del C&& e,clusi%amente en ese cuerpo legal8 HB El amparo constitucional se falla en primera instancia por la Corte de Apelaciones respecti%a y" en segunda" por la Sala &enal de la Corte Suprema8 el del C&&" en /nica instancia por el :ue- de Marant*a' [Respecto a este /ltimo punto" debe tenerse presente la posici!n del $inisterio &/blico" e,presada en su instructi%o N; H< de fecha 12 de mar-o de 122<" con la cual concordamos5 D+as resoluciones del )ue- de garant*a en el caso pre%isto en el inciso A; del art' =H del C&&" sern normalmente inapelables si no ponen t.rmino al )uicio" hacen imposible su continuaci!n o lo suspenden por ms de treinta d*as" /nicas hip!tesis ue permiten el recurso de apelaci!n" seg/n el art' A>2 del mismo C!digoE' D'''si e,cepcionalmente el )ue- de garant*a al acoger el amparo y adoptar medidas para corregir las condiciones de la detenci!n" resuel%e adems poner t.rmino al procedimiento" a hacer imposible su prosecuci!n o suspenderlo por ms de treinta d*as" en uso de las atribuciones del mismo art*culo =H y del art*culo <2 del nue%o C!digo" en tales casos sus resoluciones sern apelables ante la Corte de Apelaciones respecti%a' &or e)emplo" si el )ue- de garant*a )unto con de)ar sin efecto la detenci!n de una persona y ordenar su libertad" dispone ue al haberse infringido las garant*as esenciales del procedimiento seguido ante la polic*a o ante el fiscal" es necesario suspender el procedimiento por ms de treinta d*as ySo sobreseer temporalmente en la causa" sus resoluciones sern apelables conforme lo establece el art' A>2 del C'&'&' Respecto de la procedencia de la apelaci!n" es tambi.n orientador el criterio e,presado por el Senador &arra" al fundamentar su apoyo al nue%o art' =H" cuando e,pres! ue este amparo especial" e,pedito y rpido" era resuelto mediante resoluciones ue en algunos casos eran apelables ante la Corte de Apelaciones y ue en tal sentido estaban cubiertas las garant*as de los inter%inientes en el proceso penalE\' ?A 2.+. )a de&ensa A' &R6NC6&63S R CARAC7ERGS76CAS &R6NC6&A+ES Sin per)uicio de su estrecha relaci!n con las garant*as constitucionales aplicables al nue%o procedimiento penal y los principios bsicos del mismo" ue ya fueron antes anali-ados @%id' supra <'<'1B y <'1B" el contenido del derecho de defensa en el nue%o proceso penal puede" muy es uemticamente" resumirse en las siguientes notas bsicas5 ?I aB El imputado tiene derecho a inter%enir en el procedimiento desde ue se inicia la persecuci!n penal @%id' arts' >; y C; C&&B8 bB El imputado tiene derecho a conocer el contenido de la imputaci!n @e)'5 arts' =A letra aB y =I letra aB C&&B8

?< Seg/n consta en el Segundo 6nforme de la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n" :usticia y Reglamento del Senado" en 1; trmite constitucional del &royecto de +ey sobre C&&" pgs' <14<A' ?1 Seg/n lo desarrolla 7A93+AR6 3+69ER3S" RAY+' En5 8$liminacin.... 3p' Cit' ?A 9.ase 6nstructi%o N; H< del $inisterio &/blico' En5 DReforma &rocesal &enal' $inisterio &/blico Fiscal*a Nacional' 6nstrucciones Menerales N;s' H< a >HE' Editorial :ur*dica de Chile' 1221' ?I Siguiendo a CAR3CCA &PREQ" +EO' En5 Las 0arant/as.... 3p' Cit'

IH

cB El imputado tiene derecho a contradecir las alegaciones de la acusaci!n @tomada esta palabra en un sentido amplio" como alegaci!n o actuaci!n de la fiscal*a contra un imputadoB @e)'5 durante la in%estigaci!n arts' =I letra fB Kacceso a su abogadoK" <AH Kinformaci!n de moti%os de la detenci!nK" <C1 Kprohibici!n de secreto sobre ciertos antecedentes de la in%estigaci!nK" <CA" <C?" etc'8 durante la etapa intermedia" arts' 1?2 Kconocimiento del libelo de acusaci!nK" 1?? y siguientes sobre la audiencia de preparaci!n del )uicio oral" etc'8 durante todo el desarrollo del )uicio oral" como se %er" etc'B8 dB El imputado tiene derecho a formular sus alegaciones8 eB El imputado tiene derecho a presentar sus pruebas' Esta posibilidad se traduce al menos en los siguientes derechos5 e'<B A ue e,ista un )uicio en el cual se reciba la prueba" el ue Katendido ue es un elemento capital del nue%o procedimiento" como se di)oK ser el )uicio oral8 e'1B A ue las partes puedan proponer %lidamente todos los medios de prueba de ue dispongan @respecto al imputado" en relaci!n con el )uicio oral se concreti-a" a modo e)emplar" en las facultades del art' 1?A C&&B8 e'AB A ue la prueba %lidamente propuesta sea admitida @%.ase" por e)emplo" el tenor del art' 1>>" letra eB" en relaci!n con el art' 1>? del C&&B8 e'IB A ue la prueba admitida sea practicada y ue todas las partes puedan inter%enir en su prctica Kprincipio del contradictorio en la producci!n de la pruebaK" y e'HB A ue la prueba practicada sea %alorada por el tribunal" es decir sea ob)eto de apreciaci!n por el tribunal" se0alando u. hechos y por u. medios se han tenido por acreditados" como fundamento de su decisi!n @considerar" por e)emplo" los arts' 1=H y 1=> C&&B8 fB E,iste la posibilidad de la autodefensa8 gB El imputado tiene derecho al defensor t.cnico @garant*a constitucionalB' Este derecho tiene tres manifestaciones en el nue%o procedimiento" a saber5 g'<B (erecho al defensor de confian-a @art' <21 C&&B8 g'1B (erecho al defensor penal p/blico @ ue se anali-ar ms adelanteB" y g'AB (erecho al defensor penal gratuito' B' 6N7ER9ENC6XN (E+ (EFENS3R' AU73(EFENSA' AUSENC6A (E+ (EFENS3R' RENUNC6A 3 ABAN(3N3 (E +A (EFENSA' (EFENSA (E 9AR63S 6$&U7A(3S EN UN $6S$3 &R3CES3 Como ya se esbo-! @%id' 1'AB letra AB" la inter%enci!n del defensor del imputado es re uisito sine ua non" dentro del nue%o procedimiento' En primer lugar el imputado tiene derecho a designar libremente uno o ms defensores letrados de su confian-a" desde la primera actuaci!n del procedimiento hasta el t.rmino de la e)ecuci!n de la sentencia @art' <21" en relaci!n con arts' >; y C; C&&B' Si no hace uso de dicha facultad" el $inisterio &/blico solicitar ue se le nombre un defensor penal p/blico" o bien el )ue- proceder a hacerlo" en los t.rminos ue se0ale la ley respecti%a @ley N; <='><C" publicada en el (iario 3ficial de <2 de mar-o del a0o 122<" ue crea la (efensor*a &enal &/blicaB' En todo caso" la designaci!n del defensor debe tener lugar antes de la reali-aci!n de la primera audiencia a ue fuere citado el imputado @art' <21 C&&B' Autodefensa Se permite la autodefensa y el tribunal lo puede autori-ar s!lo cuando ello no per)udi ue la eficacia de la defensa8 si .ste es el caso" le designar de oficio un defensor letrado' No obstante esta designaci!n" el imputado conser%a su derecho a hacer planteamientos y alegaciones por s* mismo" seg/n lo dispuesto en el art' C; del C&& @art' <21 C&&B' Ausencia del defensor +a ausencia del defensor" en cual uier actuaci!n en ue la ley e,igiere e,presamente su participaci!n" acarrea la nulidad de dicha actuaci!n" sal%o el caso del art' 1C? del C&& @ausencia en el )uicio oralB" seg/n lo dispuesto en el art' <2A C&&' En todos estos supuestos la defensa es necesaria e imprescindible' (erechos y facultades del defensor Como ya se di)o en su oportunidad" el defensor puede e)ercer todos los derechos y facultades ue la ley le reconoce al imputado" sal%o ue su e)ercicio se reser%e a .ste en forma personal @e)emplo ob%io5 declaraci!nB' Renuncia o abandono de la defensa Si el defensor renunciare formalmente" no ueda liberado del deber de reali-ar los actos inmediatos y urgentes ue fueren necesarios para impedir la indefensi!n del imputado' En el caso de renuncia o abandono de hecho de la defensa @o en el caso de ue la ley presuma este abandono" como ocurre si el defensor no asiste a la audiencia del )uicio oralB" el tribunal deber de oficio designar un defensor penal p/blico" a menos ue el imputado se procure antes un defensor de su confian-a' 7an pronto este defensor acepte el cargo" cesa en sus funciones el designado por el tribunal' +a designaci!n de un defensor penal p/blico no afecta el derecho del imputado a elegir posteriormente un defensor de su confian-a" pero esta sustituci!n no produce efectos hasta ue el nue%o defensor acepte el mandato y fi)e domicilio @art' <2>B' (efensa de %arios imputados en un mismo proceso Se pre%iene esta situaci!n en el art' <2H del C&&' En principio se permite la defensa de %arias personas DcoimputadasE en el mismo procedimiento" sal%o ue haya incompatibilidad' El art' <2H C&&" se0ala5 D+a defensa de %arios imputados podr ser asumida por un defensor com/n" a condici!n de ue las di%ersas posiciones ue cada uno de ellos sustentare no fueren incompatibles entre s*' Si el tribunal ad%irtiere una situaci!n de incompatibilidad la har presente a los afectados y les otorgar un pla-o para ue la resuel%an o para ue designen los defensores ue se re uirieren a fin de e%itar la incompatibilidad de ue se tratare' Si" %encido el pla-o" la situaci!n de incompatibilidad no hubiere sido resuelta o no hubieren sido designados el o los defensores necesarios" el mismo tribunal determinar los imputados ue debieren considerarse sin defensor y proceder a efectuar los nombramientos ue correspondierenE' C' RESU$EN A modo de resumen" sinteti-amos las principales caracter*sticas ue la garant*a de defensa tiene en el nue%o proceso penal" a saber5 I?

aB Carcter esencial Como se desprende de lo ya e,presado" se asegura la ms amplia posibilidad de inter%enci!n del imputado y defensor a lo largo de todo el proceso' A modo de e)emplo" e,isten una serie de disposiciones ue establecen la posibilidad de inter%enci!n del letrado' Entre ellas" %erbigracia5 iB alegaci!n de la nulidad procesal cuando ha e,istido per)uicio para su cliente" presumi.ndose de derecho ue .ste ha e,istido cuando se ha afectado el pleno e)ercicio de una garant*a o derecho fundamental reconocido en la Constituci!n @art*culo <?2 C&&B" como por e)emplo la reali-aci!n del )uicio sin la presencia del acusado o del defensor" cuando se e,ige esta /ltima8 iiB inter%enir en la declaraci!n de testigos @arts' A2= y A1= C&&B8 iiiB presentar informes de peritos de su confian-a y pedir ue sean citados al )uicio oral @art' A<I C&&B8 i%B se0alar los %icios de ue adoleciere el escrito de acusaci!n8 %B deducir e,cepciones de pre%io y especial pronunciamiento8 %iB e,poner argumentos de defensa y se0alar los medios de prueba cuyo e,amen solicitare para el )uicio oral @art' 1?A" letra cB" C&&B8 %iiB interponer los recursos ue procedieren en contra de las resoluciones ue causen per)uicio a su representado" etc'8 bB +a inter%enci!n del su)eto pasi%o puede tener lugar desde el inicio del proceso penal @ya e,plicadoB8 cB El imputado" como se di)o" puede designar abogado de su confian-a desde la primera actuaci!n del proceso' En relaci!n con este punto debemos remarcar ue se e,ige ue la defensa se lle%e a cabo por un DabogadoE" lo ue descarta ue en el nue%o proceso penal .sta pueda ser reali-ada por egresados o estudiantes de (erecho" en especial por ue el )uicio oral %a a demandar una serie de destre-as ue s!lo pueden" presumiblemente" e,igirse de un profesional ya recibido8 dB Se otorga la posibilidad de la autodefensa" y eB Si el imputado no nombra un abogado defensor de su confian-a" se le otorga el derecho a contar con un defensor de oficio o defensor p/blico' (' (EFENSA &ENA+ &YB+6CA ('<' Situaci!n actual Hoy en d*a" en a uellas regiones donde a/n no entra en %igencia el nue%o sistema" para asegurar a los litigantes un adecuado asesoramiento )ur*dico" e,isten en Chile el pri%ilegio de pobre-a y la asistencia gratuita a tra%.s de las Corporaciones de Asistencia :udicial' El pri%ilegio de pobre-a puede ser otorgado por sentencia )udicial o dispensado por el solo ministerio de la ley' &ara obtener el primero" la solicitud respecti%a debe ser sometida al procedimiento establecido en los art*culos <1= a <A> del C!digo de &rocedimiento Ci%il' El segundo corresponde a a uellas personas a uienes la ley" en forma e,presa" considera pobres' As*" por e)emplo" el art*culo H=A del C!digo 3rgnico de 7ribunales estima como presunci!n legal de pobre-a la circunstancia de encontrarse preso el ue solicita el pri%ilegio" sea por sentencia condenatoria" sea durante la substanciaci!n del )uicio criminal' 7anto uno como otro pri%ilegio de pobre-a se traducen" fundamentalmente" en dos grandes beneficios5 el derecho a ser defendido y representado gratuitamente por los abogados y procuradores de turno" acorde con lo preceptuado en el art*culo H=< del C!digo 3rgnico de 7ribunales" y la prohibici!n de imponerse condena para el pago de las costas de la causa" sal%o ciertas e,cepciones' El derecho a la defensa )ur*dica a uienes no puedan procurrsela por s* mismos se presta en Chile" mayoritariamente" a tra%.s de las Corporaciones de Asistencia :udicial creadas por las leyes N;s' <>'==H y <C'?A1' Ellas estn organi-adas a tra%.s de cuatro corporaciones base5 Regi!n de 7arapac y Antofagasta8 Regi!n de 9alpara*so" ue abarca las regiones 666" 69 y 98 Regi!n $etropolitana" ue cubre" adems" las regiones 96" 966 y O66" y Regi!n del B*o B*o" para las regiones 9666" 6O" O y O6B' Su sistema de financiamiento es mi,to' Reciben un aporte fiscal consultado en el presupuesto del $inisterio de :usticia y aportes municipales a tra%.s de con%enios' En <==H" el aporte fiscal fue de <'<22'222 miles de pesos' En <==?" <'=2C'2II miles de pesos' En <==>" de 1'HI<'C<1 miles de pesos' En <==C" de A'I1H'1CI miles de pesos' En <===" de H'<H='I?> miles de pesos' Seg/n clculos estimati%os consignados en un estudio del 6nstituto +ibertad y (esarrollo" el aporte municipal corresponder*a a un monto cercano al I2J del presupuesto total de las CA:" de acuerdo con un diagn!stico reali-ado por la Corporaci!n de &romoci!n Uni%ersitaria en el a0o <==H" seg/n datos del a0o <==1' El personal profesional ue en cada una se desempe0a" en el orden en ue se ha hecho menci!n a ellas" es de 1=" <H>" 12C y <?I" con un total de HHC' El estamento no profesional es de 1>" HI" <I2 y ?2" para un total de 1C<' +os postulantes ue reali-an sus prcticas profesionales en las CA:" como re uisito para obtener el t*tulo de abogado son" en el orden ya aludido" <=" ?1" IHA y =C" con un total de ?A1' En menor grado" la asistencia )ur*dica es prestada por las cl*nicas )ur*dicas de algunas uni%ersidades p/blicas y pri%adas" o por algunas instituciones de caridad" como el Hogar de Cristo" ue atiende a menores en conflicto con la )usticia' ('<'<' Cr*ticas al sistema de defensa )ur*dica actual" en el mbito penal @C&& <=2?B No obstante la normati%a pre%ista tanto en la Constituci!n como en los tratados internacionales ratificados por Chile y %igentes" los actuales mecanismos para pro%eer de defensa )ur*dica a los imputados ue en el %igente modelo procesal penal se encuentran sin abogados" son fundamentalmente dos' El nombramiento de los abogados de turno" a fin de atender gratuitamente a a uellas personas ue carecen de letrado en un proceso penal" seg/n un sistema de asignaci!n por turnos" no permite dar por satisfecha la obligaci!n constitucional y legal del propio Estado de pro%eer de defensa letrada a las personas ue carecen de ella" ya ue el sistema mismo descansa en la caridad de los profesionales" ue deben dedicar gratuitamente parte de su )ornada de traba)o a atender a estas personas' El sistema" de esta forma" resulta discriminatorio para los abogados" generalmente los nue%os o reci.n recibidos" nunca los consagrados" ue deben soportar una carga p/blica ue no pesa sobre otros profesionales liberales' R tanto es as* ue este sistema comen-! a ser abandonado y declarado inconstitucional en Europa" donde tu%o su origen hace ms de treinta a0os" citndose" a %*a de e)emplo" Austria" en <=>< y Espa0a en <=C<' +a inter%enci!n del letrado de turno se produce con el auto de procesamiento y s!lo se considera como trmite esencial de la defensa la contestaci!n de la acusaci!n' No hay inter%enci!n de un abogado defensor en el per*odo pre%io y posterior a I>

las actuaciones se0aladas" ni se le considera en la prctica como un trmite importante para la defensa del imputado o procesado" ue se %e entregado a su suerte' +a e,periencia comparada" seg/n se hace saber en el estudio de +ibertad y (esarrollo ?H sobre un sistema de defensa p/blica para la nue%a )usticia criminal" no es satisfactoria respecto a la calidad de las prestaciones ue se obtienen por esta %*a" por lo ue en muchos pa*ses se ha abandonado este camino' Aun cuando constituye una obligaci!n" la actuaci!n de estos profesionales se reduce a aceptar la causa sin efectuar grandes diligencias en ella' Es una instituci!n ue no funciona y ue ha ido uedando obsoleta" no siendo compatible con la cultura profesional actual' El sistema de las Corporaciones de Asistencia :udicial tampoco permite tener por completamente satisfechas las e,igencias de un moderno sistema )udicial penal' Estas descansan" mayoritariamente" sobre la base de la prestaci!n de la defensa por egresados o licenciados en derecho ue estn haciendo su prctica profesional gratuita por un lapso de seis meses" para acceder al t*tulo de abogado" los cuales carecen de la e,periencia necesaria para ue ella sea realmente efica-' En rigor" esa defensa es otorgada por personas ue aspiran a ser abogados" de manera ue dif*cilmente pueden hacer frente" en igualdad de condiciones" a un letrado especiali-ado en sostener la acusaci!n" como ser el fiscal del $inisterio &/blico en el futuro proceso penal' Adems" se produce una continua rotaci!n de postulantes a cargo de cada caso" lo ue no ofrece ninguna garant*a de continuidad" de eficacia y de eficiencia para los imputados o acusados atendidos por este sistema' En los con%enios ue las $unicipalidades celebran con las Corporaciones de Asistencia :udicial" estas /ltimas tienden a ue se defienda o se otorgue atenci!n preferente a la persona o familia de la %*ctima del delito" ms ue a los inculpados' En la prctica" de los asuntos ue atienden" un 1HJ corresponde a causas criminales' ('1' El nue%o sistema' (efensor*a &enal &/blica (entro del con)unto de normas ue forman el nue%o procedimiento en materia penal forman parte primordial las relati%as a la (efensor*a &enal &/blica' En primer lugar es con%eniente formular un concepto somero de lo ue" en el nue%o sistema" se debe entender como (efensa &enal &/blica' Ella se trata de una organi-aci!n de personas y medios destinada a otorgar asistencia letrada al su)eto pasi%o del proceso penal ue careciere de .sta" sea por ra-ones econ!micas caso en el ue" de acuerdo a la Constituci!n" ser obligaci!n del Estado proporcionrsela al interesado en forma gratuita" sea por cual uier otra ra-!n" e%ento en el cual la autoridad estar autori-ada para repetir y cobrar el %alor de los ser%icios prestados' Es decir" en el nue%o procedimiento se diferencia entre defensa penal p/blica de asesor*a o defensa penal gratuita ('1'<' Es uema de la organi-aci!n de la (efensa &enal &/blica' &restadores de ella?? El dise0o del sistema de (efensa &enal &/blica entrega .sta tanto a abogados pertenecientes a un !rgano estatal @la D(efensor*a &enal &/blicaEB" como a letrados ue e)er-an libremente la profesi!n" en instituciones pri%adas" sea cual sea su forma )ur*dica" o a Corporaciones de Beneficencia" Uni%ersidades" etc' Es decir" el sistema de (efensa &enal &/blica contiene dos subsistemas5 el p/blico @(efensor*a &enal &/blicaB y el pri%ado @formado por los abogados o instituciones de *ndole pri%adaB" ue sern controlados por el subsistema p/blico' &or lo anterior es ue la ley N; <='><C ha instaurado un sistema de (efensor*a &enal &/blica" ue tiene por finalidad la defensa de las personas imputadas o acusadas por un crimen" simple delito o falta" ue sean de competencia de un :u-gado de Marant*a" de un 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal" o de las respecti%as Cortes" en su caso" ue re uieran de un defensor t.cnico de acuerdo a la ley procesal" y ue care-can de .l @art' 1;B' A continuaci!n e,aminaremos" en lo substancial" la ley mencionada' A' RESU$EN (E +AS 6(EAS $A7R6CES 3 FUN(A$EN7A+ES R 3B:E7693S (E +A +ER N; <='><C +a idea matri- o fundamental de esta normati%a" representada por la situaci!n" materia o problema ue aborda" es el establecimiento de un sistema de defensor*a penal p/blica' El establecimiento de este sistema busca plasmar" como ob)eti%os5 <'4 +a defensa" a tra%.s de letrado" de los imputados o acusados por un crimen" simple delito o falta de competencia de un )u-gado de garant*as" de un tribunal de )uicio oral en lo penal" o de las Cortes en su caso" ue no cuenten con un abogado de confian-a o designado por ellas mismas' 1'4 Asegurar ue todo imputado o acusado tenga la asistencia de letrado ante el $inisterio &/blico y los tribunales de )usticia' A'4 Crear un ser%icio p/blico ue administre el sistema' I'4 &ermitir la participaci!n" en la prestaci!n de la defensor*a penal" de abogados funcionarios del ser%icio administrador" en las primeras diligencias del procedimiento y" e,cepcionalmente" en etapas posteriores' H'4 Regular la participaci!n" en la prestaci!n de la defensor*a penal" de letrados particulares o pertenecientes a entidades p/blicas o pri%adas" con o sin fines de lucro" seleccionados mediante licitaciones a ni%el regional y remunerados mediante el pago de los fondos licitados' ?'4 Autori-ar" de manera e,cepcional" la suscripci!n de contratos directos para la prestaci!n de la defensor*a penal" si las licitaciones fueren declaradas desiertas o el n/mero de postulantes fuere inferior al re uerido' B' RE+AC6XN (ESCR6&769A (E+ C3N7EN6(3 (E +A +ER N; <='><C &ara materiali-ar las ideas matrices o fundamentales y los ob)eti%os se0alados la +ey de la (efensor*a &enal &/blica consta de >H art*culos permanentes y ? transitorios' +os primeros aparecen agrupados en siete t*tulos' El 7*tulo 6" denominado DNaturale-a" ob)eto" funciones y sedeE" contiene los art*culos <; al A;' El art*culo <; define a la (efensor*a &enal &/blica como un ser%icio p/blico" descentrali-ado funcionalmente y desconcentrado territorialmente" dotado de personalidad )ur*dica y patrimonio propio" sometido a la super%igilancia del &residente de la Rep/blica a tra%.s

9.ase5 6nforme de la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n y :usticia de la Cmara de (iputados' Bolet*n N; 1A?H42>4<' En esta materia" %er5 CAR3CCA &PREQ" +EO' aB D+a (efensa &enal &/blicaE' En5 $l nuevo Proceso Penal. Editorial :ur*dica ConoSur' 1222" y bB D+a (efensor*a &enal &/blicaE' En5 $l Nuevo Proceso Penal c ileno. Uni%ersidad de Concepci!n' Facultad de Ciencias :ur*dicas y Sociales' Agosto de 1222" pgs' 1?A y ss'
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del $inisterio de :usticia' El art' 1; establece su finalidad" la ue ya e,plicamos" y el art' A; se0ala ue el domicilio y la sede del Ser%icio se encuentran en Santiago' El 7*tulo 66 se denomina D(e la organi-aci!n y atribuciones de la (efensor*a &enal &/blicaE" y est di%idido en cinco prrafos5 El prrafo <;" ba)o el ep*grafe D(e los !rganos de la (efensor*a &enal &/blicaE @art' I;B consagra ue el Ser%icio se conforma por una (efensor*a Nacional y por (efensor*as Regionales' Pstas organi-an su traba)o a tra%.s de las (efensor*as +ocales y de los abogados y personas )ur*dicas con uienes se con%enga la prestaci!n del ser%icio de la defensa penal' Asimismo se refiere ue e,istir" adems" un Conse)o de +icitaciones de la (efensa &enal &/blica y Comit.s de Ad)udicaci!n Regionales @denominados" estos /ltimos" en el &royecto de +ey" como el :urado RegionalB" ue cumplen las funciones ue e,plicaremos' El prrafo 1;" art*culos H; al <2" se refiere concretamente a la (efensor*a Nacional5 Psta" ue es la unidad superior encargada de la administraci!n de los medios y recursos necesarios para la prestaci!n de la defensa penal p/blica en todo el pa*s" est a cargo del (efensor Nacional" el cual" en su calidad de )efe superior del Ser%icio" es funcionario de la e,clusi%a confian-a del &residente de la Rep/blica' (ebe ser ciudadano con derecho a sufragio" tener el t*tulo de abogado por a lo menos die- a0os" y no encontrarse su)eto a alguna de las incapacidades e incompatibilidades para ingresar a la administraci!n p/blica' Sus funciones son incompatibles con todo otro empleo remunerado" sal%o las acti%idades docentes hasta por doce horas semanales' +e ueda e,presamente prohibido el e)ercicio de la profesi!n de abogado" sal%o en casos propios o de su c!nyuge @art' 1>B' Entre sus funciones" ue enumera el art*culo >;" destaca" en forma especial" la de %elar por ue la defensor*a penal p/blica se preste de manera eficiente en todo el pa*s" para lo cual deber fi)ar" oyendo al Conse)o" los criterios de actuaci!n de la (efensor*a" los ue se aplicarn en materia de recursos humanos" remuneraciones" in%ersiones" gastos" etc' Asimismo" debe fi)ar" con carcter general" los estndares bsicos ue deben cumplir en el procedimiento penal uienes presten ser%icios de defensa penal p/blica' Sin embargo" en uso de esta facultad no podr dar instrucciones u ordenar reali-ar u omitir la reali-aci!n de actuaciones en casos particulares' (ebe lle%ar las estad*sticas del Ser%icio" ue sern siempre p/blicas" y elaborar una memoria ue d. cuenta de la gesti!n anual de .ste' 7ambi.n nombra y remue%e a los (efensores Regionales" en conformidad a la ley' +a (efensor*a Nacional contar con di%ersas unidades administrati%as" ba)o la super%isi!n de un (irector Administrati%o Nacional' El (efensor Nacional ser subrogado por el (efensor Regional ue determine mediante resoluci!n" pudiendo establecer entre %arios el orden de subrogaci!n ue estime con%eniente' A falta de designaci!n" ser subrogado por el (efensor Regional ms antiguo' +a subrogaci!n procede por el solo ministerio de la ley cuando" por cual uier moti%o" el (efensor Nacional se encuentre impedido de e)ercer el cargo' El prrafo A;" arts' << a <H" se refiere al DConse)o de +icitaciones de la (efensa &enal &/blicaE @denominado en el &royecto de +ey como el DConse)o Nacional de la (efensa &enal &/blicaEB' Este es un cuerpo t.cnico colegiado encargado de cumplir las funciones relacionadas con el sistema de licitaciones de la defensa penal p/blica" ue le encomienda la ley @art' <<B' Este cuerpo est encargado de con%ocar y de establecer las bases de licitaci!n a ni%el regional @.stas a propuesta de la (efensor*a Regional respecti%aB8 proponer al (efensor Nacional el monto de los fondos a licitar8 conocer de las apelaciones en contra de las decisiones del Comit. de Ad)udicaci!n Regional acerca de los reclamos presentados por los participantes y" e%entualmente" de disponer el t.rmino de los contratos con los abogados o instituciones ue prestarn la defensa penal p/blica' Est integrado por cinco miembros" los $inistros de :usticia @en su defecto el Subsecretario de esa carteraB" el de Hacienda y el de &lanificaci!n y Cooperaci!n" o sus representantes" un acad.mico con ms de cinco a0os de docencia uni%ersitaria en las reas del (erecho &rocesal &enal o &enal" designado por el Conse)o de Rectores" y un acad.mico con ms de cinco a0os de docencia uni%ersitaria en las reas del (erecho &rocesal &enal o &enal" designado por el Colegio de Abogados" con mayor n/mero de afiliados en el pa*s' Son designados por cuatro a0os" pueden ser designados nue%amente y se renue%an por parcialidades' Con el fin de asegurar su independencia" se dispone ue el cargo es incompatible con el de conse)ero de las Corporaciones de Asistencia :udicial y no puede desempe0arlo uien tu%iere inter.s directo o indirecto respecto de alguna persona natural o )ur*dica ue prestare o estu%iere postulando a prestar ser%icios de defensa penal p/blica' Se consagra el mecanismo para llenar las %acantes ue se produ-can" las funciones ue corresponden al &residente del Conse)o y las reglas bsicas para su funcionamiento ordinario o e,traordinario' El prrafo I;" art*culos <? a 11" se refiere a las D(efensor*as RegionalesE" ue e)ercern las funciones y atribuciones de la (efensor*a en la Regi!n o parte de la regi!n respecti%a5 E,istir una en cada regi!n" sal%o en la $etropolitana de Santiago" en ue habr dos' 7endrn su sede en la capital regional respecti%a' En la Regi!n $etropolitana" la sede y la distribuci!n territorial sern determinadas por el (efensor Nacional' Estarn a cargo de un (efensor Regional" nombrado por el (efensor Nacional" pre%io concurso p/blico de oposici!n y antecedentes' Se consagran" a su respecto" las mismas incompatibilidades ue pesan sobre el (efensor Nacional' En cuanto a los re uisitos para su nombramiento" son los mismos ue se establecen respecto de este /ltimo" reduci.ndose el tiempo de tenencia del t*tulo de abogado a cinco a0os' Sus funciones se se0alan en el art' 12 y" entre ellas" est la de dictar" conforme a las instrucciones generales del (efensor Nacional" las normas e instrucciones necesarias para la organi-aci!n y funcionamiento de la (efensor*a Regional y para el adecuado desempe0o de los defensores locales en los casos en ue debieren inter%enir' En uso de esta atribuci!n no podrn dar instrucciones espec*ficas ni ordenar reali-ar u omitir actuaciones en casos particulares' Asimismo" debe conocer" tramitar y resol%er" en su caso" las reclamaciones ue presenten los beneficiarios de la defensa penal p/blica' Son subrogados por el defensor local ue determinen" pudiendo establecer entre %arios un orden de subrogaci!n' A falta de designaci!n" lo subrogar el defensor local ms antiguo de la regi!n o de la e,tensi!n territorial de la regi!n ue est. a su cargo" si e,iste ms de un (efensor Regional' &rocede la subrogaci!n por el solo ministerio de la ley cuando" por cual uier moti%o" el (efensor Regional se encuentre impedido de desempe0ar el cargo' I=

El prrafo H;" art*culos 1A a 1?" se refiere a las (efensor*as +ocales" ue son definidas como unidades operati%as en las ue se desempe0arn los defensores locales de la regi!n' Si .sta cuenta con dos o ms defensores" se nombra un defensor )efe' +os defensores locales son funcionarios a contrata y acceden al cargo por concurso p/blico' &ese a lo anterior" se dispone ue pueden e)ercer funciones directi%as o de )efaturas en las (efensor*as +ocales en ue se desempe0en' Se les e,ige ser ciudadanos con derecho a sufragio" tener t*tulo de abogado y no tener alguna de las incapacidades o incompatibilidades para el ingreso a la administraci!n p/blica' Habr un n/mero de <IH defensores locales" los cuales debern ser contratados entre los grados H y <<" ambos inclusi%e" de la planta de profesionales del Ser%icio @arts' 1H inciso <;" 1? y A<B' +a ubicaci!n de las (efensor*as +ocales en el territorio de cada (efensor*a Regional" ser determinada por el (efensor Nacional" a propuesta del respecti%o (efensor Regional' &odr haber hasta C2 (efensor*as +ocales en el pa*s" las ue sern distribuidas conforme a criterios de carga de traba)o" e,tensi!n territorial" facilidades de comunicaciones y eficiencia en el uso de los recursos' +os defensores locales asumen la defensa de los imputados ue care-can de abogado en la primera actuaci!n del procedimiento dirigida en su contra y" en todo caso" con anterioridad a la reali-aci!n de la primera audiencia )udicial a ue .stos fueren citados' Asimismo" la asumirn siempre ue" de conformidad al C&&" falte abogado defensor" por cual uier causa" en cual uiera etapa del procedimiento' (icha defensa la mantienen hasta ue la asuma el defensor ue designe el imputado o acusado" sal%o ue .ste fuere autori-ado por el tribunal para defenderse personalmente @art' 1HB' [En relaci!n con lo anterior" debe tenerse presente ue" la ley N; <='>?1 @publicada el <A de octubre de 122<B ha modificado los incisos segundo y tercero del art*culo A; transitorio de la ley N; <='><C" en los siguientes t.rminos5 D(entro de los pla-os y en las regiones indicadas en el art*culo I; transitorio de la +ey N; <='?I2" 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico" se conformarn gradualmente las defensor*as regionales y locales" de acuerdo con los recursos ue se aprueben en las respecti%as leyes de presupuestos del Sector &/blico' $ientras no se conformen esas defensor*as" los defensores locales podrn asumir la defensa durante las etapas del procedimiento penal ue se re uieraE\' El 7*tulo 666" art*culos 1> a AA" se refiere al personal de la (efensor*a" ue est sometido a las normas del Estatuto Administrati%o y" en materia de remuneraciones" a las normas del 7*tulo 6" del decreto ley N; A'HH< de <=C< y su legislaci!n complementaria' Se le otorga" adems" una asignaci!n denominada de D(efensa &enal &/blicaE determinada de conformidad al grado" lo ue hace ue las remuneraciones sean atracti%as y e ui%alentes a las ue se han asignado al $inisterio &/blico' Se establecen re uisitos adicionales y espec*ficos para el ingreso a la defensor*a penal" ue %an asociados al tipo de cargo ue se desempe0a" complementarios de los re uisitos generales de ingreso a la Administraci!n' Asimismo" se dispone ue las promociones de los funcionarios se harn por concurso de oposici!n de carcter interno" de modo de permitir el ascenso por la %*a de la leg*tima competencia funcionaria' (e ser .ste declarado desierto por falta de postulantes id!neos" se procede a pro%eer los cargos mediante concurso p/blico' En relaci!n al e)ercicio de la profesi!n de abogado" ya anali-amos las prohibiciones ue pesan sobre el (efensor Nacional y los (efensores Regionales' En lo ue respecta a los defensores locales" a ellos se les proh*be e)ercer la profesi!n en materias penales" sal%o en casos propios o de su c!nyuge' &or ende" podrn e)ercer la profesi!n en materias de *ndole ci%il @art' 1>B' El 7*tulo 69" art*culo AH" se0ala la forma en ue estar conformado el patrimonio de este Ser%icio5 se integra con los recursos ue se le asignen en el &resupuesto de la Naci!n8 con los aportes de cooperaci!n nacionales e internacionales ue reciba a cual uier t*tulo8 con las costas )udiciales de%engadas a fa%or del imputado ue haya sido atendido por la (efensor*a8 las donaciones ue se le hagan" ue estarn e,entas de impuestos y del trmite de la insinuaci!n o aprobaci!n )udicial8 con los frutos y productos de los bienes anteriores" y con los dems recursos ue determinen las leyes' El 7*tulo 9 se denomina DBeneficiarios y prestadores de la defensa penal p/blicaE y se di%ide en cuatro prrafos' El prrafo <;" art*culos AH a A=" indica ui.nes sern beneficiarios de la defensa penal p/blica la ue" seg/n el inciso <; del art*culo A?" ser siempre gratuita' E,cepcionalmente" se puede cobrar a los ue dispongan de recursos para financiarla pri%adamente @se considera" al menos" su ni%el de ingreso" su capacidad de pago y el n/mero de integrantes del grupo familiar ue dependan de ellosB" de acuerdo con los aranceles ue se fi)en para estos efectos" los ue se relacionan con el promedio de los honorarios habituales de la pla-a @arts' A? y A>B' +a (efensor*a Regional determina el monto ue el beneficiario debe pagar por la defensa penal p/blica" mediante resoluci!n" en el momento en ue .sta termina' 7al resoluci!n tiene m.rito e)ecuti%o para los efectos del cobro" el cual puede ser encargado a terceros @art' ACB' El prrafo 1;" art*culos I2 y I<" se refiere a los prestadores" se0alando ue ellos estn su)etos" en el cumplimiento de sus deberes" a las responsabilidades propias del e)ercicio de la profesi!n y" adems" a las reguladas en esta ley N; <='><C' Se impone a los defensores penales p/blicos el deber de e)ercer su funci!n con transparencia" de manera de permitir a los defendidos el conocimiento de los derechos ue les confiere la ley" as* como de los procedimientos" contenidos y fundamentos de las acti%idades ue emprendan en el cumplimiento de sus funciones' El defensor penal p/blico no puede e,cusarse de asumir la representaci!n del imputado o acusado" una %e- designado' El prrafo A; de este mismo t*tulo" se refiere a la participaci!n de los pri%ados en la prestaci!n del ser%icio de defensa penal p/blica" mediante un proceso de licitaci!n de recursos" a ni%el regional" el ue estar a cargo del Conse)o' &ueden postular las personas naturales ue cuenten con el t*tulo de abogado y cumplan con los dems re uisitos para el e)ercicio de la profesi!n" y personas )ur*dicas con o sin fines de lucro" ue cuenten con profesionales ue cumplan los re uisitos para e)ercer como abogados' +as bases y condiciones de la licitaci!n" como instrumentos ue regularn el proceso" son de competencia del Conse)o de +icitaciones de la (efensa &enal &/blica' +as licitaciones debern ser resueltas a ni%el regional por un Comit. de Ad)udicaci!n Regional" compuesto por funcionarios de la administraci!n" representantes )udiciales y acad.micos" conocedores de la realidad regional" con el fin de asegurar una decisi!n adecuada' [Al respecto" el art' IH regula su integraci!n se0alando ue este Comit. se compone de5 aB Un representante del $inisterio de :usticia" ue no podr ser el Secretario Regional $inisterial de :usticia Kello por ue dicho funcionario es el superior de las Corporaciones de Asistencia :udicial" entidades ue" tambi.n" pueden postular a la licitaci!nK8 bB El (efensor Nacional u otro profesional de la (efensor*a Nacional" designado por .ste" ue no puede ser uno de los ue desempe0an labores de fiscali-aci!n8 cB El (efensor Regional u otro profesional de la (efensor*a Regional" designado por H2

.ste" ue no puede ser uno de los ue desempe0an labores de fiscali-aci!n8 dB Un acad.mico de la Regi!n" del rea de la econom*a" designado por el (efensor Nacional" y eB Un )ue- con competencia penal" elegido por la mayor*a de los integrantes de los tribunales de )uicio oral en lo penal y los )ueces de garant*a de la Regi!n respecti%a @art' IHB\' En la propia ley se detallan los criterios ob)eti%os conforme a los cuales debern ser ad)udicadas las licitaciones" para cautelar la debida transparencia del proceso @art' I?B' En el e%ento de ue las licitaciones sean declaradas desiertas o ue los porcenta)es del total de causas ad)udicadas no alcancen a cubrir el ciento por ciento de las prestaciones ue habrn de reali-arse en la respecti%a regi!n" se contempla ue el Conse)o lo comuni ue al (efensor Nacional para ue .ste disponga ue la (efensor*a Regional respecti%a" a tra%.s de los defensores locales correspondientes" asuma la defensa de los casos comprendidos en el porcenta)e no asignado en la licitaci!n' Esta labor se deber reali-ar por el pla-o ue el Conse)o se0ale" ue no puede e,ceder de seis meses" al cabo de los cuales se llamar nue%amente a licitaci!n' Asimismo" en caso necesario" el (efensor Nacional puede celebrar con%enios directos para la prestaci!n del ser%icio" por un pla-o fi)o" con abogados o personas )ur*dicas p/blicas o pri%adas @art' I=B' El pago de los fondos licitados ser reali-ado" seg/n el reglamento @en forma diferidaB" lo ue permite ue los ad)udicatarios mantengan flu)os de ingresos peri!dicos a tra%.s del tiempo' Adems" a t*tulo de garant*a" se retendr un porcenta)e de los diferentes pagos" seg/n lo e,presado en las bases" con el fin de asegurar la entrega total y en las condiciones ofrecidas" de las prestaciones con%enidas' El Conse)o debe e,igir al abogado o a la instituci!n respecti%a" boleta de garant*a o cual uier otra cauci!n ue estime suficiente para asegurar la prestaci!n adecuada de los ser%icios licitados' El prrafo I;" art*culos H< a HI" se refiere a la designaci!n de los defensores" con las siguientes normas5 aB +a (efensor*a Regional elaborar una n!mina de los abogados ue" en %irtud de los procesos de licitaci!n" debern asumir la defensa penal p/blica de los imputados o acusados en la regi!n respecti%a' &ara estos efectos todos los abogados se indi%iduali-arn con sus propios nombres y" seg/n proceda" se se0alar su pertenencia a una persona )ur*dica licitada' (icha n!mina" permanentemente actuali-ada" ser remitida a la o las defensor*as locales" )u-gados de garant*a" tribunales de )uicio oral en lo penal y Cortes de Apelaciones de la regi!n8 bB El imputado o acusado elegir de la n!mina antedicha al abogado ue" estando disponible" asumir su defensa' Estarn disponibles los abogados ue no alcan-aren el porcenta)e total de casos en ue les corresponda asumir la defensa" en %irtud de la licitaci!n' El abogado disponible ue haya sido elegido" ueda designado como defensor del imputado o acusado8 cB El imputado o acusado tendr derecho a solicitar en cual uier momento" con fundamento plausible" el cambio de su defensor penal p/blico" petici!n sobre la ue se pronunciar el (efensor Regional' El reempla-ante ser designado de la forma e,plicada8 dB Se entender" por el solo ministerio de la ley" ue el abogado designado tiene patrocinio y poder suficiente para actuar en fa%or del beneficiario" en los t.rminos del inciso primero del art*culo >; del C&C" debiendo comparecer inmediatamente para entre%istarse con .l e iniciar su labor de defensa' [(ebe de)arse constancia de ue el te,to definiti%o de la ley produ)o un refor-amiento de la relaci!n cliente4abogado" ue hab*a sido impugnada por el Colegio de Abogados" en los t.rminos en ue se consagraba en el &royecto de +ey' As*" la Comisi!n del Senado se hi-o cargo de dichas obser%aciones" aclarndose ue el derecho del imputado a elegir su defensor no se refiere a una persona )ur*dica" sino ue siempre se relaciona con una persona natural" el abogado" ue ser alguno de los abogados ue componga la n!mina de los disponibles' En caso de ue e,ista incumplimiento de su parte" ser responsable personalmente\' El 7*tulo 96" art*culos HH a >I" denominado DControl" reclamaciones y sancionesE" se di%ide en cinco prrafos' El prrafo <;" art*culos HH a ?<" se refiere a las Dnormas generalesE y e,presa ue las personas naturales y )ur*dicas ue prestan ser%icios de defensa penal p/blica" estn su)etas al control y responsabilidad pre%istos en la ley' El desempe0o de los prestadores @se refiere a los defensores locales y a los abogados del DsubsistemaE pri%adoB ser controlado por medio de5 aB 6nspecciones8 bB Auditor*as e,ternas8 cB 6nformes" ue sern semestrales y final" y dB Reclamaciones' El prrafo 1;" art*culos H> a ?<" alude en concreto a las inspecciones y auditor*as e,ternas' En relaci!n con ellas" se e,presa ue los abogados no pueden negarse a proporcionar la informaci!n re uerida" sobre los aspectos materia del control' Sin embargo" no uedan incluidas en las informaciones ue deban entregar a uellas ue se encuentren amparadas por el secreto profesional' Asimismo" las informaciones y antecedentes referidos a casos donde la defensa penal p/blica se est prestando" son confidenciales' En el e%ento de infracciones" se aplican las penas del art*culo 1I> del C!digo penal' El prrafo A;" art*culos ?1 a ??" reglamenta los informes8 el prrafo I;" art*culos ?? y ?>" las reclamaciones" y el prrafo H;" art*culos ?C a >I" se detiene en las responsabilidades de los prestadores de la defensa penal p/blica' Se establece ue los defensores locales uedan su)etos a responsabilidad administrati%a" sin per)uicio de la responsabilidad ci%il y penal ue pueda afectarles' Asimismo" se e,presa ue las personas naturales o )ur*dicas" del Dsubsistema pri%adoE" ue presten ser%icios de defensa penal p/blica" sin per)uicio de su responsabilidad ci%il y penal" incurren en responsabilidad en ciertos casos" como por e)emplo" cuando su defensa no fuere satisfactoria" de acuerdo con los estndares bsicos" definidos por el (efensor Nacional" ue deben cumplir uienes presten ser%icios de defensa penal p/blica" o cuando falsearen los informes @art' ?=B' +as sanciones ue pueden recibir los prestadores pri%ados son una multa" seg/n lo establecido en el contrato respecti%o" o ue se disponga el t.rmino del mismo' El 7*tulo 966 de la ley N; <='><C" se compone del art*culo >H" ue modifica el C37' (e estos cambios es llamati%o el ue deroga el art*culo H=?" relati%o a la defensa de procesados por abogados de turno o procuradores del n/mero' 2.,. )a v!ctima A' C3NCE&73 H<

Hist!ricamente" en todos los sistemas de en)uiciamiento criminal primiti%os" hasta antes de la instalaci!n del sistema in uisiti%o @%id' supra Cap*tulo 6" 1'<'B" la discusi!n se centraba entre la %*ctima y el imputado' Es decir" el proceso penal consist*a en un escenario en el cual se resol%*a el reclamo de alguien ue se dec*a afectado por la actuaci!n de otro" y este afectado pod*a ser el ue lo fue directamente o sus parientes ms cercanos @derecho germnicoB' DEl proceso penal e,ist*a en %irtud de esta reclamaci!n8 no hab*a autoridades de persecuci!n penal" lo ue en muchos sistemas tradicionales toda%*a no se concibe' En ese sentido la acci!n penal era pri%ada" enteramente disponible y e,ist*a un completo protagonismo del inter.s de la %*ctima8 no se conceb*a la persecuci!n penal sin la e,istencia''' [de ella\' +a e%oluci!n de los sistemas y el surgimiento del Estado moderno gener! la concentraci!n de esta facultad de perseguir en el Estado" en agencias p/blicas' Este es un proceso hist!rico muy largo ue nos lle%a al siglo OO" en el cual este concepto cambi! completamente' +o ue nosotros tenemos es ue la persecuci!n penal es un intento del Estado por dar %igencia a sus reglas' +o ue la persecuci!n penal hace es punir" castigar o buscar castigar a a uel ue infringe la regla estatal con prescindencia de ue haya o no haya %*ctima" de ue la %*ctima est. o no interesada en e)ercer esa persecuci!n8 es ms @'''B [se\ dice ue no importa si la %*ctima uiere o no perseguir" si hay o no %*ctima8 hay delitos hoy en d*a en ue no hay %*ctima o .sta es muy dif*cil de identificar ' Se dice ue el Estado instrumentali-a a la %*ctima para lograr su fin" o sea" @'''B [la\ obliga a constituirse en informante por la %*a de la denuncia" dando cuenta al Estado ue ha ocurrido un hecho delicti%o' $uchas %eces esto resulta gra%oso para la %*ctima" uien no uiere informar ue ha ocurrido un hecho delicti%o ni luego contribuir a probar ue @'''B ha ocurrido' Sin embargo" el Estado de alg/n modo la obliga a hacerlo' Entonces lo ue tenemos es el Estado ue ad uiere completa preeminencia en el e)ercicio de la persecuci!n penal @'''B Como lo se0alamos" el Estado instrumentali-a a la %*ctima8 incluso se dice ue %ictimi-a a la %*ctima en este proceso @'''B' En efecto" esta persona no s!lo es %*ctima por ue ha habido un atentado delicti%o en su contra" sino ue %uel%e a ser %ictimi-ada en la medida en ue el cumplir funciones al interior del sistema'''denunciar" producir prueba del delito @'''B" le significa nue%os problemas" nue%os sufrimientos" nue%as penurias" ue %an desde tener ue enfrentarse con el imputado en un careo" tener ue perder tiempo" destinar recursos" etc' Nadie ha planteado abolir la persecuci!n penal estatal y %ol%er a entregarla a las %*ctimas' +o ue s* se ha planteado ms bien es una soluci!n intermedia5 ue es dar alg/n espacio al inter.s de la %*ctima" compatibili-ando en alguna medida el inter.s de .sta con el inter.s estatalE'?> Hoy en d*a y ba)o el actual procedimiento penal @C&& <=2?B" Dla situaci!n de la %*ctima es absolutamente precaria" especialmente en los sectores de menores ingresos' En la prctica su contacto con el sistema" le)os de ali%ianar o dar satisfacci!n a su problema" se transforma en un segundo gra%amen' Adems del dolor y el da0o sufrido por el delito" su contacto con el sistema penal la obliga a soportar esperas" trato inadecuado" molestias di%ersas y hasta e,ponerse a una intimidaci!n por el hechor" sus amigos y parientes @'''B [E,iste\ la sensaci!n generali-ada de ue el sistema estatal no brinda au,ilio y satisfacci!n a uienes sufren un atentado en contra de su persona o de su patrimonioE'?C &or lo anterior" y buscando terminar con la in)usta situaci!n se0alada" el nue%o procedimiento contiene sustanciales no%edades' En primer lugar" se precisa el concepto de D%*ctimaE' As*" seg/n el art' <2C C&&" se entender ue lo es el @directamenteB ofendido con el delito' Si el delito tu%o como resultado la muerte del ofendido o si .ste no pudiere e)ercer los derechos ue le otorga el nue%o C!digo" se considera %*ctima a di%ersas personas' El orden en ue se enumeran .stas en el C!digo determina su preferencia para ser considerada como %*ctima" de manera ue si inter%iene una o ms personas de una categor*a en el proceso" ueda" inmediatamente" e,cluida la ue le sigue en la enumeraci!n' +as personas y el orden de prelaci!n referidos son5 aB El o la c!nyuge y los hi)os8 bB +os ascendientes8 cB El con%i%iente @no%edad importante en la legislaci!n" atendida la realidad social de gran parte de las personas ue se %en arrastradas a un proceso penalB8 dB El o los hermanos" y eB El adoptado o adoptante' B' (ERECH3S R C6ER7AS AC7UAC63NES Como se adelant!" en el C&& se reconoce a las %*ctimas de los delitos una serie de derechos' Sin per)uicio de lo e,presado en el art*culo ?; del C&& @%id' supra" Cap*tulo 666" &rimera &arte" <'1" F'" e,isten dos normas distintas ue consagran estos derechos" aun ue se repitan algunos conceptos' (entro de las normas referidas al $inisterio &/blico est el art*culo >C" ue impone obligaciones a los fiscales @ya citadoB y" dentro del prrafo dedicado a la 9*ctima" el art*culo <2=' Reiteramos ue" una de las no%edades ms rele%antes en esta materia" es ue se confiere a la %*ctima el carcter de su)eto procesal" a/n cuando no inter%enga como uerellante en el proceso" por el solo hecho de serlo" como sucede con el imputado' No obstante" se mantiene la figura del uerellante particular" pudiendo inter%enir formalmente en el proceso" mediante la respecti%a uerella criminal" libelo ue se regula" como se e,pondr' Adems" como ya se e,plic! ms arriba" la %*ctima tiene derecho a ser informada de los resultados del procedimiento y de las principales acti%idades desarrolladas en su transcurso" y puede solicitar medidas de protecci!n para pre%enir hostigamientos" amena-as o atentados en su contra o la de su familia' 7iene la posibilidad de recurrir contra resoluciones del procedimiento ue la per)udi uen y obtener reparaci!n de los per)uicios causados por el delito y ser o*da por el fiscal antes de ue .ste solicite o resuel%a la suspensi!n del procedimiento o su terminaci!n anticipada' [Seg/n el &royecto de C&&" el $inisterio &/blico deb*a" adems" deducir acci!n ci%il en fa%or de la %*ctima cuando .sta no contara con abogado" norma ue fue abolida en la tramitaci!n parlamentaria\' Asimismo" los )ueces" la polic*a y los dems organismos au,iliares de la administraci!n de )usticia" deben otorgarle un trato acorde a su condici!n de %*ctima en todas las etapas del proceso" facilitando al m,imo su inter%enci!n en los trmites en ue corresponda su inter%enci!n' En concreto" el art' <2= C&&" dispone5 D+a %*ctima podr inter%enir en el procedimiento penal conforme a lo establecido en este C!digo" y tendr" entre otros" los siguientes derechos5
?> R6EM3 R'" CR6S76N' Los Su,etos Procesales. La 9/ctima. $l :uerellante. La Polic/a. En5 DEl Nue%o &roceso &enal chilenoE' Uni%ersidad de Concepci!n' 3p' Cit'" pgs' A= y ss' ?C B6++AR( ACU0A" :3AVUGN e 6BARRA $EN(3QA" 9696ANA5 $l individuo !asivo en el !roceso !enal1 la 9/ctima. En5 DCuadernos de Anlisis :ur*dicoE N; A= U(&' <==C" pgs' A<= y ss'

H1

aB Solicitar medidas de protecci!n frente a probables hostigamientos" amena-as o atentados en contra suya o de su familia8 bB &resentar uerella8 cB E)ercer contra el imputado acciones tendientes a perseguir las responsabilidades ci%iles pro%enientes del hecho punible8 dB Ser o*da" si lo solicitare" por el fiscal antes de ue .ste pidiere o se resol%iere la suspensi!n del procedimiento o su terminaci!n anticipada8 eB Ser o*da" si lo solicitare" por el tribunal antes de pronunciarse acerca del sobreseimiento temporal o definiti%o u otra resoluci!n ue pusiere t.rmino a la causa" y fB 6mpugnar el sobreseimiento temporal o definiti%o o la sentencia absolutoria" aun cuando no hubiere inter%enido en el procedimiento' +os derechos precedentemente se0alados no podrn ser e)ercidos por uien fuere imputado del delito respecti%o" sin per)uicio de los derechos ue le correspondieren en esa calidadE' Finalmente" en los casos en ue se trate de un delito ue acarre! la muerte del ofendido o .ste no pudo e)ercer los derechos ue el C&& le otorga" si ninguna de las personas ue se se0alan en el inciso 1; del art' <2C C&& ha inter%enido en el procedimiento" el $inisterio &/blico debe informar los resultados del proceso al c!nyuge del ofendido por el delito o" en defecto de .l o ella" a alguno de los hi)os u otra de esas personas @seg/n impone el art' <<2 C&&B' C' E+ 7ES76$3N63 (E +A 9GC76$A' &3S6B6+6(A( (E (EC+ARAC6XN +a circunstancia ue la %*ctima declare en calidad de testigo puede" en algunos casos" mo%er a confusiones respecto de tal posibilidad' Ello por ue" a no dudarlo" el directamente ofendido con el delito tiene un inter.s e%idente en lograr la posible condena del perseguido criminalmente por el il*cito ue a u.l ha sufrido' +os e%entuales reparos ue se plantean a la aceptaci!n del testimonio de la %*ctima debemos centrarlos" en nuestro concepto y fundamentalmente" en relaci!n con la %*ctima propiamente tal" esto es" el directamente ofendido con el delito y no respecto de los ue" por permiso legal" pueden ocupar el lugar de a u.lla' Con respecto al testimonio de la %*ctima no es posible ol%idar ue" ob)eti%amente" e,isten determinados tipos de cr*menes o delitos en los cuales no ueda o puede uedar ms constancia ni ms pruebas ue la declaraci!n de la %*ctima @e)'5 delitos contra la libertad se,ual los ue D'''se suelen perpetrar de forma clandestina" secreta y encubierta" por lo ue para su descubrimiento resulta fundamental esta declaraci!n'''E?= y los de robo con %iolencia o intimidaci!nB' 2.6. El querellante las clases de acci"n en el nuevo procedimiento A' A+MUNAS FACU+7A(ES El nue%o procedimiento penal mantiene la posibilidad de inter%enci!n de un uerellante" como se adelant!' Sin per)uicio de ello" ante la concesi!n a la %*ctima de importantes derechos durante el procedimiento" por el hecho de ue se le considera su)eto procesal por la sola circunstancia de ser afectada por el delito" la figura del uerellante aparece como bastante disminuida" en relaci!n a lo ue ha sido tradicional en el proceso penal chileno' Sin embargo" el hecho de interponer uerella confiere importantes facultades al uerellante en el procedimiento' Entre ellas" por %*a e)emplar" podemos mencionar las siguientes @ ue no tiene la %*ctimaB5 aB Adherirse a la acusaci!n del $inisterio &/blico" o acusar particularmente' En esta /ltima hip!tesis" el uerellante puede calificar )ur*dicamente los hechos en forma di%ersa de a uella en ue lo ha hecho el fiscal en su libelo acusatorio" plantear otra forma de participaci!n del acusado" solicitar otra pena" o ampliar la acusaci!n del fiscal" e,tendi.ndola a imputados o hechos distintos" siempre ue hubieren sido ob)eto de la formali-aci!n de la in%estigaci!n @art' 1?< C&&B8 bB E)ercer los dems derechos del art' 1?< C&&" ue se anali-arn en la 7ercera &arte de este cap*tulo @etapa intermediaB8 cB 3ponerse al procedimiento abre%iado @art' I2C C&&B8 dB &osibilidad de formular la acusaci!n correspondiente" si el $inisterio &/blico ha ratificado la decisi!n del fiscal del caso de no interponerla" por haber solicitado el sobreseimiento @art' 1HC" inciso 1;B8 eB E)ercer la misma facultad anterior" cuando el fiscal haya comunicado la decisi!n de no perse%erar en el procedimiento @art' 1HC" inciso I;" en relaci!n con el art' 1IC" letra cB del C&&B8 fB Ser o*do antes de decretar la suspensi!n condicional del procedimiento" y apelar de la resoluci!n ue la establece @art' 1A> C&&B8 B' +A VUERE++A B'<' 7itulares" oportunidad y re uisitos @arts' <<<" <<1 y <<A C&&B aB +a uerella puede ser interpuesta por la %*ctima @incluye" por supuesto" a las personas ue" en el caso del art' <2C inciso 1; C&& y en el orden all* establecido" se consideran como %*ctimaB" por su representante legal o su heredero testamentario @.ste no aparece en el art' <2C' S* figuraba en el art' <AH del &royecto de C&& durante su tramitaci!n en la Cmara de (iputadosB' Creemos ue" ob%ia y e,clusi%amente" se refiere al heredero del ofendido directamente con el delito8 bB &uede interponerla cual uier persona capa- de comparecer en )uicio" domiciliada en la pro%incia respecti%a" respecto de hechos punibles cometidos en la misma" ue constituyeren delitos terroristas" o delitos cometidos por un funcionario p/blico ue afectaren derechos de las personas garanti-ados por la Constituci!n o contra la probidad p/blica8 cB Asimismo" puede deducir uerella cual uiera capa- de parecer en )uicio" domiciliado en la regi!n" respecto de delitos cometidos en la misma" ue afectaren intereses sociales rele%antes o de la colecti%idad en su con)unto @como se %e" el mbito regional" para el domicilio" es ms e,tenso ue el anterior' En lo ue respecta al concepto de Dintereses sociales rele%antes o de la colecti%idad en su con)untoE" seguramente determinar una imprescindible acti%idad )urisprudencial y doctrinaria para precisarlo' Empero" no nos e,tenderemos sobre el puntoB'
?= R69ES SE9A @AB5 La Prue'a en el Proceso Penal. A!untes Juris!rudenciales. Citado por5 URBAN3 CAS7R6++3473RRES $3RA73' 3p' Cit'" pg' ><'

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Como se aprecia" el e%entual titular de la uerella" en el nue%o procedimiento" es ms restringido ue en el art' =A del C&& @<=2?B %igente" ue otorga la facultad de deducir uerella a toda persona capa- de comparecer en )uicio" para el e)ercicio de la acci!n penal p/blica' +a restricci!n se )ustifica" entre otros" en dos !rdenes de consideraciones5 por un lado la concesi!n a la %*ctima del carcter de su)eto procesal per se y" por otro" la e,istencia del $inisterio &/blico ue" prima facie y en %irtud del principio de legalidad procesal penal" debe perseguir penalmente todos los hechos ue re%istan caracteres de delito y e)ercer" en su caso" la acci!n penal p/blica' [+o anteriormente dicho es sin per)uicio de la e,istencia de normas especiales" con indiscutida %igencia en las regiones donde rige el nue%o sistema procesal penal" y a la lu- de los cambios hechos por la ley N; <='C2?' &or e)emplo5 iB el nue%o te,to de di%ersas normas del ('F'+' del $inisterio de Hacienda de <==A" +ey 3rgnica del Conse)o de (efensa del Estado K tales como los arts' A;" ?; y I<K" ue permiten a esa instituci!n interponer uerella en relaci!n con ciertos delitos como cohecho" soborno" negociaci!n incompatible" los ue acarrean per)uicios econ!micos para el Fisco u otros organismos del Estado" etc'8 iiB el nue%o te,to del art' <?1 del C!digo 7ributario8 iiiB el art' 1<< de la 3rdenan-a de Aduanas ue" considerando al Ser%icio Nacional de Aduanas como %*ctima" le permite interponer uerella8 i%B el art' <2 de la ley N; <C'A<I" ue permite" respecto de delitos terroristas" iniciar el procedimiento" am.n de las reglas generales" por uerella del $inistro del 6nterior" de los 6ntendentes Regionales" de los Mobernadores &ro%inciales y de los Comandantes de Muarnici!n" etc'\' 3portunidad +a uerella se puede presentar en cual uier momento del procedimiento" mientras el fiscal no declare cerrada la in%estigaci!n' Creemos ue" en el e%ento de ue la in%estigaci!n se reabriese @art' 1H> C&&B" se podr*a tambi.n interponer la uerella" mientras no se declarase" nue%amente" cerrada' +a uerella se debe presentar ante el :ue- de Marant*a uien puede negarse a darle tramitaci!n" como %eremos' Si la admite a tramitaci!n" la remitir al $inisterio &/blico' Re uisitos Seg/n el art' <<A C&&" toda uerella debe presentarse por escrito" ante el :ue- de Marant*a y" adems" debe contener5 aB +a designaci!n del tribunal ante el cual se entablare8 bB El nombre" apellido" profesi!n u oficio y domicilio del uerellante8 cB El nombre" apellido" profesi!n u oficio y residencia del uerellado" o una designaci!n clara de su persona" si el uerellante ignorare a uellas circunstancias' Si se ignoraren dichas determinaciones" siempre se podr deducir uerella para ue se proceda a la in%estigaci!n del delito y al castigo del o de los culpables8 dB +a relaci!n circunstanciada del hecho" con e,presi!n del lugar" a0o" mes" d*a y hora en ue se hubiere e)ecutado" si se supieren8 eB +a e,presi!n de las diligencias cuya prctica se solicitare al $inisterio &/blico" y fB +a firma del uerellante o la de otra persona a su ruego" si no supiere o no pudiere firmar' (e la lectura del precepto se %e" claramente" ue se elimin! la obligaci!n del actual N; ? del art' =I del C&& @<=2?B" en orden a ofrecer la fian-a de calumnia' Ello resulta l!gico" atendida la restricci!n ue se ha impuesto a los e%entuales titulares de la uerella los ue" para poder deducirla" deben encontrarse dentro de los supuestos a ue alude el art' <<< C&&" hip!tesis ue" en todo caso" debe controlar el :ue- de Marant*a" acorde con la letra eB del art' <<I C&&" como %eremos a continuaci!n' B'1' 6nadmisibilidad' &rohibiciones' Actitud :ue- de Marant*a Acorde con lo preceptuado en el art' <<I C&&" la uerella no ser admitida a tramitaci!n por el :ue- de Marant*a5 aB Cuando fuere presentada e,temporneamente" de acuerdo a lo establecido en el art*culo <<18 bB Cuando" habi.ndose otorgado por el )ue- de garant*a un pla-o de tres d*as para subsanar los defectos ue presentare por falta de alguno de los re uisitos se0alados en el art*culo <<A" el uerellante no reali-are las modificaciones pertinentes dentro de dicho pla-o8 cB Cuando los hechos e,puestos en ella no fueren constituti%os de delito8 dB Cuando de los antecedentes contenidos en ella apareciere de manifiesto ue la responsabilidad penal del imputado se encuentra e,tinguida' En este caso" la declaraci!n de inadmisibilidad se reali-ar pre%ia citaci!n del $inisterio &/blico" y eB Cuando se dedu)ere por persona no autori-ada por la ley' Si el :ue- de Marant*a declara inadmisible la uerella" su resoluci!n es apelable" pero no se puede" durante la tramitaci!n del recurso" disponer la suspensi!n del procedimiento' &or el contrario" si admite a tramitaci!n el libelo" su resoluci!n en tal sentido es inapelable' (ebe considerarse la letra dB del art' <<I C&&" reci.n transcrita" por ue" si el :ue- pretende declarar inadmisible la uerella por aparecer de manifiesto ue la responsabilidad penal del imputado se encuentra e,tinguida" debe citar pre%iamente al $inisterio &/blico' Ello es de toda l!gica por ue la facultad de in%estigar los hechos punibles recae en los fiscales y no en los tribunales' &or lo dems" si el $inisterio &/blico comparte la apreciaci!n del :ue-" no impugnar la declaraci!n de inadmisibilidad' Asimismo" se establecen prohibiciones de uerella" en el art' <<? del C&&" ue pre%iene ue no pueden uerellarse entre s*" sea por delitos de acci!n p/blica o pri%ada5 aB +os c!nyuges" a no ser por delito ue uno hubiere cometido contra el otro o contra sus hi)os" o por el delito de bigamia" y bB +os consangu*neos en toda la l*nea recta" los colaterales y afines hasta el segundo grado" a no ser por delitos cometidos por unos contra los otros" o contra su c!nyuge o hi)os' Actitud del :ue- de Marant*a @recha-o de la uerellaB Si el magistrado se0alado recha-a el libelo de uerella" siempre ue se trate de un delito de acci!n penal p/blica o pre%ia instancia particular @lo ue se e,plicar ms adelanteB" aplicando alguna de las causales pre%istas en las letras aB y bB del art' <<I C&&" debe poner la uerella en conocimiento del $inisterio &/blico para ser tenida como denuncia" a menos ue le constare ue la in%estigaci!n del hecho respecti%o ya se hubiere iniciado de otro modo' B'A' (esistimiento 3portunidad y efectos

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El uerellante puede" en cual uier momento del procedimiento" desistirse de su uerella' Si lo hace ser responsable de las costas propias y" sobre las otras" uedar su)eto a la decisi!n ue el :ue- adopte en la materia" una %e- finali-ado el procedimiento @art' <<C C&&B' No obstante la facultad antedicha" los efectos del desistimiento en relaci!n a la continuaci!n del procedimiento sern di%ersos seg/n la clase de acci!n penal de ue se trate' As*" estando frente a una uerella por un delito de acci!n pri%ada" sal%o ue hubiere oposici!n del uerellado" si hay desistimiento se decretar el sobreseimiento definiti%o de la causa @art' I2< C&&B' Ello no ocurrir tratndose de otro tipo de delito" como se %er' (erechos del uerellado El desistimiento de la uerella de)ar a sal%o el derecho del uerellado para e)ercer" a su %e-" la acci!n penal o ci%il a ue dieren lugar la uerella o acusaci!n calumniosa" y a demandar los per)uicios ue le hubiere causado en su persona o bienes y las costas' Se e,cept/a el caso en ue el uerellado hubiere aceptado e,presamente el desistimiento del uerellante @art' <<= C&&B' B'I' Abandono de la uerella El tribunal" de oficio o a petici!n de cual uiera de los inter%inientes" declarar el abandono de la uerella" si concurren ciertas hip!tesis" establecidas en el art' <12 C&&' Estos casos son los siguientes5 aB Cuando el uerellante no adhiriere a la acusaci!n fiscal o no acusare particularmente en la oportunidad ue corresponde8 bB Cuando no asistiere a la audiencia de preparaci!n del )uicio oral sin causa debidamente )ustificada" y cB Cuando no concurriere in)ustificadamente a la audiencia del )uicio oral o se ausentare de ella sin autori-aci!n del tribunal' (ebemos se0alar" adems" ue la resoluci!n ue declara el abandono de la uerella es apelable" sin ue en la tramitaci!n del recurso pueda disponerse la suspensi!n del procedimiento' +a resoluci!n ue niega lugar al abandono es inapelable' (el anlisis de los supuestos en ue se puede declarar el abandono" se desprende ue .ste puede ser declarado por el :ue- de Marant*a o por el 7ribunal de )uicio oral en lo penal" dependiendo de la etapa del procedimiento en ue se produ-ca @debe relacionarse el art' <12 C&& con otras normas" como el art' 1CC C&&B' Finalmente" declarado el abandono" el uerellante ueda impedido de e)ercer los derechos ue el C!digo le confiere en tal calidad' 2.6.1. Clases de acciones El nue%o procedimiento penal clasifica la acci!n penal en dos tipos" a saber5 p/blica y pri%ada' Asimismo e,iste la posibilidad de ue se e)erciten acciones ci%iles' +a acci!n penal p/blica @art' HA C&&B para la persecuci!n de todo delito ue no est. sometido a regla especial debe ser e)ercida de oficio por el $inisterio &/blico' Adems" puede ser e)ercida por las personas ue determine la ley" con arreglo a las normas del C!digo' Siempre se concede acci!n penal p/blica para la persecuci!n de delitos cometidos contra menores de edad' +o reci.n e,presado" respecto de la acci!n penal p/blica" concuerda con lo se0alado respecto del principio de la legalidad procesal penal" ue informa el art' <?? @%id' supra" primera parte" 1'<B letra MB' +a acci!n penal pri%ada s!lo podr ser e)ercida por la %*ctima' E,cepcionalmente" la persecuci!n de algunos delitos de acci!n penal p/blica re uiere la denuncia pre%ia de la %*ctima @e ui%alente" aun ue con matices" a la llamada" en el actual procedimiento penal" como Dacci!n penal mi,taE" del art' <= del C&& @<=2?B' Estos delitos son denominados como de Dacci!n p/blica pre%ia instancia particularE' +a importante diferencia es ue en esta clase de delitos" pre%ia instancia particular no puede procederse en la in%estigaci!n sin ue" a lo menos" se hubiere denunciado el hecho con arreglo al art' HI C&& @sal%o para reali-ar ciertos actos urgentes de in%estigaci!n u otros absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisi!n del delito" seg/n lo referido en el inciso A; del art' <?? C&&B' Empero" una %e- iniciado el procedimiento" .ste se tramita de acuerdo con las normas generales' 1'?'<'<' (elitos de acci!n p/blica pre%ia instancia particular en el C&& Como se di)o" en estos casos no puede procederse de oficio sin ue" a lo menos" el ofendido por el delito hubiere denunciado el hecho' En defecto del ofendido por el delito" pueden denunciar las personas ue son consideradas %*ctimas" de acuerdo al art' <2C" inciso 1;" C&& @art' HI C&&B' E,cepci!n5 cuando el ofendido se encontrare imposibilitado de reali-ar libremente la denuncia o los ue pueden hacerlo por .l tambi.n se encontraren imposibilitados" o aparecieren implicados en el hecho" el $inisterio &/blico podr proceder de oficio' +os delitos ue conceden este tipo de acci!n son5 aB +as lesiones pre%istas en los art*culos A== y I=I" n/mero H" del C!digo &enal8 bB +a %iolaci!n de domicilio8 cB +a %iolaci!n de secretos pre%ista en los art*culos 1A< y 1I>" inciso segundo" del C!digo &enal8 dB +as amena-as pre%istas en los art*culos 1=? y 1=> del C!digo &enal8 eB +os pre%istos en la ley N; <='2A=" ue establece normas aplicables a los pri%ilegios industriales y protecci!n de los derechos de propiedad industrial8 fB +a comunicaci!n fraudulenta de secretos de la fbrica en ue el imputado hubiere estado o estu%iere empleado" y gB +os ue otras leyes se0alaren en forma e,presa @%erbigracia5 delitos de *ndole se,ual" de los arts' A?< a A?? uater del C!digo &enal" con la e,cepci!n antes dicha del caso en ue la %*ctima sea menor de edadB' 1'?'<'1' (elitos de acci!n pri%ada Se contemplan en el art' HH del C&&' +a acci!n penal" en estos casos" no puede ser e)ercida por otra persona ue la %*ctima @creemos ue se aplica" tambi.n" el inciso 1; del art' <2C" ampliando el concepto de %*ctima" cuando el directamente ofendido por el delito no pueda e)ercer los derechos ue el C&& le otorgaB' Estos delitos son5 aB +a calumnia y la in)uria8 HH

bB +a falta descrita en el n/mero << del art*culo I=? del C!digo &enal @in)uria li%iana de palabra o de obra" sin publicidadB8 cB +a pro%ocaci!n a duelo y el denuesto o descr.dito p/blico por no haberlo aceptado" y dB El matrimonio del menor lle%ado a efecto sin el consentimiento de las personas designadas por la ley y celebrado de acuerdo con el funcionario llamado a autori-arlo' 1'?'<'A' A' RENUNC6A (E +AS ACC63NES &ENA+ES Efectos +a acci!n penal p/blica no se e,tingue por la renuncia de la persona ofendida' Empero" se e,tinguen por esa renuncia la acci!n penal pri%ada y la ci%il deri%ada de cual uier clase de delitos' Si el delito es de a uellos ue no pueden ser perseguidos sin pre%ia instancia particular" la renuncia de la %*ctima a denunciarlo e,tingue la acci!n penal" sal%o ue se tratare de delito perpetrado contra menores de edad' Esta renuncia no la puede reali-ar el $inisterio &/blico' +a renuncia de la acci!n penal s!lo afectar al renunciante y a sus sucesores" y no a otras personas a uienes tambi.n correspondiere la acci!n' B' SU:E73 &AS693 Al igual ue el art' A= del actual C!digo @<=2?B" el nue%o C&& establece ue la acci!n penal s!lo puede entablarse contra las personas responsables del delito' Asimismo" se e,presa ue la responsabilidad penal s!lo puede hacerse efecti%a en las personas naturales' &or las )ur*dicas" responden los ue hubieren inter%enido en el acto punible" sin per)uicio de la responsabilidad ci%il ue pudiere afectarles' 1'?'<'I' +a Acci!n ci%il y la demanda ci%il en el nue%o C&&>2 <B (istinci!n En relaci!n con esta materia" habr ue diferenciar entre las distintas clases de acciones ci%iles ue pueden plantearse' (istinguiremos5 aB Restitutoria Esta es a uella acci!n ci%il ue tiene por ob)eto la restituci!n de la o las DcosasE ob)eto material de los delitos respecti%os" o los instrumentos destinados a cometerlos' El art' H= del C&& se0ala ue la acci!n ci%il ue tu%iere por ob)eto /nicamente la restituci!n de la cosa" deber interponerse siempre durante el respecti%o procedimiento penal" de conformidad a lo pre%isto en el art*culo <C=' Ahora bien" esta /ltima norma se refiere a las Dreclamaciones o tercer*asE ue se relacionan con los ob)etos recogidos o incautados" acci!n ue debe intentarse siempre ante el :ue- de Marant*a" dndosele tramitaci!n incidental' +a resoluci!n ue falla el mentado incidente Dse limitar a declarar el derecho del reclamante sobre dichos ob)etos" pero no se efectuar la de%oluci!n de .stos sino hasta despu.s de concluido el procedimiento" a menos ue el tribunal considerare innecesaria su conser%aci!nE' El inciso 1; del art' <C= tiene casi id.ntico tenor ue el inciso 1; del art' <<H del C&& actual @<=2?B y dispone5 D+o dispuesto en el inciso precedente no se e,tender a las cosas hurtadas" robadas o estafadas" las cuales se entregarn al due0o en cual uier estado del procedimiento" una %e- comprobado su dominio por cual uier medio y establecido su %alorE' A continuaci!n se agrega ue5 DEn todo caso" se de)ar constancia mediante fotograf*as u otros medios ue resultaren con%enientes de las especies restituidas o de%ueltas en %irtud de este art*culoE' Consecuencia de lo dicho es ue titulares de esta clase de acci!n ci%il sern los inter%inientes o ciertos terceros' bB 6ndemni-atorias En el actual C&& @<=2?B" pueden ser titulares de la acci!n ue busca indemni-ar los per)uicios originados en el hecho punible todas las personas ue hayan sufrido tales per)uicios' El nue%o C&&" por el contrario" ha dado una e%idente preferencia a la %*ctima @recordemos ue tal concepto puede ser ampliado" seg/n el inciso 1; del art' <2C C&&B" al establecer" en el inciso 1; del art' H= ue" asimismo" Ddurante la tramitaci!n del procedimiento penal la %*ctima podr deducir respecto del imputado" con arreglo a las prescripciones de este C!digo" todas las restantes acciones ue tu%ieren por ob)eto perseguir las responsabilidades ci%iles deri%adas del hecho punible' +a %*ctima podr tambi.n e)ercer esas acciones ci%iles ante el tribunal ci%il correspondiente' Con todo" admitida a tramitaci!n la demanda ci%il en el procedimiento penal" no se podr deducir nue%amente ante un tribunal ci%ilE' &or ende" la %*ctima del delito puede deducir la acci!n propiamente indemni-atoria" am.n de otras @como las llamadas DreparatoriasEB><' En cambio" aun ue sean titulares de estas acciones" los terceros deben regirse por lo preceptuado en el inciso final del art' H= C&&' Es decir" no pueden interponer estas acciones en sede penal y debern plantearse ante el tribunal ci%il' [Acorde con lo e,puesto" en las letras aB y bB precedentes" est el actual te,to del art' <>< C37" sustituido por la ley N; <='>2C publicada el H de enero de 122<" ue responde a similar idea y redacci!n\' cB Su)eto pasi%o de la acci!n ci%il En el nue%o procedimiento penal el su)eto pasi%o de la o las acciones ci%iles @sin incluir la restitutoria ob%iamenteB" es e,clusi%amente el imputado' +a %*ctima no puede demandar ci%ilmente a terceros" distintos del imputado" para ser indemni-ada' S!lo lo podr hacer ante el :ue- Ci%il' 1B 3portunidad para interponer la demanda ci%il +a demanda ci%il en el procedimiento penal deber interponerse en la oportunidad pre%ista en el art*culo 1?< @%ale decir hasta <H d*as antes de la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ralB" por escrito y cumpliendo con los re uisitos e,igidos por el art*culo 1HI del C!digo de &rocedimiento Ci%il' +a demanda ci%il del uerellante deber deducirse con)untamente con su escrito de adhesi!n o acusaci!n @art' ?2 C&&B' (e lo e,puesto se desprende ue pueden presentar demanda ci%il la %*ctima ySo el uerellante habilitado para ello' Asimismo" deber contener la indicaci!n de los medios de prueba" en los mismos t.rminos e,presados en el art*culo 1H= @ ue regula los re uisitos del libelo de acusaci!nB'
>2 Al respecto adoptamos el es uema de RU6Q &U+6(3" MU6++ER$3' La Accin Civil en el Nuevo Proceso Penal. En5 DRe%ista de (erechoE' Conse)o de (efensa del Estado' N; 1" diciembre de 1222' >< Gdem'

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AB &reparaci!n de la demanda ci%il Con posterioridad a la formali-aci!n de la in%estigaci!n la %*ctima puede preparar la demanda ci%il solicitando la prctica de diligencias ue considerare necesarias para esclarecer los hechos ue sern ob)eto de su demanda" aplicndose" en tal caso" lo establecido en los art*culos <CA y <CI @estos art*culos regulan la proposici!n de diligencias al $inisterio &/blico y la asistencia a las mismas" como se %er en la segunda parte de este cap*tuloB' Asimismo" se puede asegurar el resultado de la demanda ci%il" solicitando alguna de las medidas pre%istas en el art*culo <H> @medidas cautelares realesB @art' ?< C&&B' +a preparaci!n de la demanda ci%il interrumpe la prescripci!n' No obstante" si no se deduce demanda en la oportunidad antes referida" la prescripci!n se considerar como no interrumpida' IB Actuaci!n del demandado El imputado @ ue" como sabemos" es el /nico ue puede ser demandado en sede penalB debe oponer las e,cepciones ue corresponda y contestar la demanda ci%il en la oportunidad se0alada en el art*culo 1?A @%ale decir hasta la %*spera de la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral" por escrito o %erbalmente al inicio de la mismaB' En la misma oportunidad podr se0alar los %icios formales de ue adoleciere la demanda ci%il" re uiriendo su correcci!n' En su contestaci!n" deber indicar cules sern los medios probatorios de ue pensare %alerse" del modo pre%isto en el art*culo 1H= @art' ?1 C&&B' HB 6ncidentes relacionados con la demanda y su contestaci!n 7odos los incidentes y e,cepciones deducidos con ocasi!n de la interposici!n o contestaci!n de la demanda deben resol%erse durante la audiencia de preparaci!n del )uicio oral" sin per)uicio de lo establecido en el art*culo 1>2 @ ue regula la correcci!n de %icios formales en dicha audienciaB' ?B (esistimiento y abandono +a %*ctima puede desistirse de su acci!n ci%il en cual uier estado del procedimiento @art' ?I C&&B' Se considera abandonada la acci!n ci%il interpuesta en el procedimiento penal" cuando la %*ctima no compareciere" sin )ustificaci!n" a la audiencia de preparaci!n del )uicio oral o a la audiencia del )uicio oral @similar a la situaci!n de abandono de la uerella" ue anali-ramos antesB' >B Efectos de la e,tinci!n de la acci!n ci%il Si se e,tingue la acci!n ci%il no se entiende e,tinguida la acci!n penal para la persecuci!n del hecho punible @art' ?H C&&B' CB Efectos del e)ercicio e,clusi%o de la acci!n ci%il Cuando s!lo se e)er-a la acci!n ci%il respecto de un hecho punible de acci!n pri%ada se considera e,tinguida" por esa circunstancia" la acci!n penal' En relaci!n con ello" el art' ?? C&& se0ala ue" para estos efectos" no constituye e)ercicio de la acci!n ci%il la solicitud de diligencias destinadas a preparar la demanda ci%il o a asegurar su resultado" ue se formule en el procedimiento penal' 9ale decir" la solicitud de tales diligencias no hace perder la posibilidad de utili-ar la acci!n penal' =B 6ndependencia de la acci!n ci%il" respecto de la acci!n penal El hecho de dictarse sentencia absolutoria en materia penal no impide ue se haga lugar a la acci!n ci%il" si fuere legalmente procedente @art' ?> C&&B' <2B Acci!n ci%il ante la suspensi!n o terminaci!n del procedimiento penal E,presamente se se0ala ue" si antes de comen-ar el )uicio oral" el procedimiento penal continuare de conformidad a las normas ue regulan el procedimiento abre%iado @arts' I2? a I<H C&&B" o por cual uier causa terminare o se suspendiere" sin decisi!n acerca de la acci!n ci%il ue se hubiere deducido oportunamente" la prescripci!n continuar interrumpida siempre ue la %*ctima presentare su demanda ante el tribunal ci%il competente en el t.rmino de sesenta d*as siguientes a a uel en ue" por resoluci!n e)ecutoriada" se dispusiere la suspensi!n o terminaci!n del procedimiento penal @art' ?C C&&B' En este caso" la demanda y la resoluci!n ue recayere en ella se notificarn por c.dula y el )uicio se su)etar a las reglas del procedimiento sumario' Si la demanda no fuere deducida ante el tribunal ci%il competente dentro del referido pla-o" la prescripci!n continuar corriendo como si no se hubiere interrumpido' Si en el procedimiento penal se hubieren decretado medidas destinadas a cautelar la demanda ci%il" .stas se mantendrn %igentes por el pla-o antes indicado" tras el cual uedarn sin efecto si" solicitadas oportunamente" el tribunal ci%il no las mantu%iere' Finalmente se e,presa ue si" comen-ado el )uicio oral" se dicta sobreseimiento de acuerdo al C!digo" el tribunal de )uicio oral en lo penal debe continuar con el )uicio para el solo conocimiento y fallo de la cuesti!n ci%il' <<B &rueba de la acci!n ci%il' Cuestiones pre)udiciales ci%iles En esta materia rige el art' A1I del C&&" ue dispone ue para probar las acciones ci%iles se atender a las normas ci%iles en cuanto a la determinaci!n de la parte ue deba probar @e)'5 art' <?== CCB y a las disposiciones del C&&" en cuanto a su procedencia" oportunidad" forma de rendirla y apreciaci!n de su fuer-a probatoria' +o antes se0alado se aplica tambi.n a las cuestiones ci%iles a ue se refiere el inciso <; del art' <>A del C37 @las llamadas Dcuestiones pre)udiciales ci%ilesEB" de las ue deba conocer el tribunal con competencia criminal' Sin embargo" debe tenerse presente ue" respecto de las otras situaciones a ue alude el art' <>A C37 @cuestiones sobre %alide- de matrimonio" sobre estado ci%il en relaci!n con los delitos de usurpaci!n" ocultaci!n o supresi!n de estado ci%ilB" se aplican" respecto a la prueba" las normas del derecho sustanti%o y ad)eti%o ci%iles' Finalmente" en relaci!n con estas cuestiones pre)udiciales ci%iles" siempre ue deba conocer de ellas un tribunal ue no tenga competencia criminal" el procedimiento penal se suspende" hasta ue dicha cuesti!n se resuel%a por sentencia firme' +a suspensi!n reci.n referida no impide la reali-aci!n" en sede criminal" de las actuaciones urgentes y estrictamente necesarias para dar protecci!n a la %*ctima o testigos" o establecer circunstancias ue comprueben los hechos delicti%os o la participaci!n del imputado y ue pudieren desaparecer' El $inisterio &/blico" si se trata de un delito de acci!n penal p/blica" debe promo%er la iniciaci!n de la causa ci%il pre%ia e inter%enir en ella hasta su t.rmino" instando por su pronta conclusi!n @art' <>< C&&B' 2.-. )os tribunales H>

A' :UEQ (E MARAN7GA' R3+ R :US76F6CAC6XN Como uiera ue la labor de direcci!n de la in%estigaci!n recae" en el nue%o procedimiento penal" en un organismo aut!nomo y poderoso Kel $inisterio &/blicoK" con grandes facultades persecutorias" la posibilidad de ue su actuar afecte derechos y garant*as constitucionales de las personas es patente' &or ello" se entrega a un tribunal unipersonal Kdenominado originalmente en el &royecto :ue- de Control de la 6nstrucci!n" hoy :ue- de Marant*aK la labor de decidir sobre la procedencia de todas a uellas inter%enciones del sistema penal en los derechos bsicos de todo ciudadano" tanto respecto de a uellas deri%adas de la in%estigaci!n misma Kallanamiento" intercepci!n de correspondencia" etc'K como de a uellas medidas cautelares ue se recaben respecto del imputado @detenci!n" prisi!n pre%enti%a y otras menos gra%osas ue se anali-arnB' En definiti%a" el :ue- de Marant*a es un tercero ue no in%estiga y" por ende" est en una posici!n ue le permite e%aluar en forma imparcial la labor del $inisterio &/blico y tambi.n" seg/n se e,plic!" la de los funcionarios policiales' As* la fase de in%estigaci!n se D)udiciali-aE en cuanto a su control" se e%itan abusos y se presta pronto au,ilio a los imputados ante los e%entuales e,cesos o dese uilibrios ue se pudieren producir' Adems este tribunal tiene otras competencias" tales como dictar sentencia en el llamado Dprocedimiento abre%iadoE" ue se e,plica ms adelante8 tiene a su cargo la tarea de preparar el )uicio oral y la de dictar una serie de otras resoluciones ue se le encomiendan' A'<' Competencia y ciertos actos fundamentales del procedimiento Concretamente" y de acuerdo a las normas del C37 @art' <I" seg/n leyes N;s' <='??H y <='>2CB" las funciones bsicas del :ue- de Marant*a son5 AB Asegurar los derechos del imputado y dems inter%inientes en el proceso penal" de acuerdo a la +ey &rocesal &enal8 BB (irigir personalmente las audiencias ue procedan" de conformidad a la +ey &rocesal &enal8 CB (ictar sentencia" cuando corresponda en el procedimiento abre%iado" ue contemple la +ey &rocesal &enal8 (B Conocer y fallar las faltas penales de conformidad con el procedimiento contenido en la +ey &rocesal &enal8 EB Conocer y fallar" conforme a los procedimientos regulados en el 7*tulo O6 del +ibro 69 del C&& @procedimiento simplificado y monitorioB" las faltas e infracciones contempladas en la +ey de Alcoholes" cual uiera sea la pena ue ella les asigne8 FB Hacer e)ecutar las condenas criminales y las medidas de seguridad" y resol%er las solicitudes y reclamos relati%os a dicha e)ecuci!n" de conformidad a la +ey &rocesal &enal8 y MB Conocer y resol%er todas las cuestiones y asuntos ue el C37 y la +ey &rocesal &enal le encomienden @por e)emplo5 resol%er las e,cepciones de pre%io y especial pronunciamiento" sin per)uicio de de)ar su resoluci!n para el tribunal colegiado del )uicio oral" corregir %icios formales" resol%er sobre la solicitud del Fiscal" ue se hace en la audiencia de formali-aci!n de la in%estigaci!n" de ue la causa pase directamente al )uicio oral @el llamado )uicio inmediatoB" lo ue implica saltar la audiencia de preparaci!n del )uicio oral8 decidir sobre la re%ocaci!n de la suspensi!n condicional del procedimiento" etc' (ebemos recordar" adems" la labor fundamental ue le encomienda el art' =; del C&&" al se0alar ue5 D7oda actuaci!n del procedimiento ue pri%are al imputado o a un tercero del e)ercicio de los derechos ue la Constituci!n asegura" o lo restringiere o perturbare" re uerir de autori-aci!n )udicial pre%ia' En consecuencia" cuando una diligencia de in%estigaci!n pudiere producir alguno de tales efectos" el fiscal deber solicitar pre%iamente autori-aci!n al )ue- de garant*aE' En cuanto a la forma como cumple sus funciones" es decir" como adopta sus resoluciones" la regla general es ue el :ue- de Marant*a resuel%a en audiencias en las ue se debaten las cuestiones pertinentes" con participaci!n de todos los inter%inientes @arts' A? y AC C&&B' +as audiencias comien-an con la e,posici!n del ob)eto de la misma" dirigi.ndola el :ue-" le concede la palabra a los inter%inientes" solicita informaci!n y resuel%e" fundamentadamente" todo lo cual se registra por cual uier medio apto para producir fe @arts' A=" I2 C&&B' +as principales audiencias" en las ue debe inter%enir un :ue- de Marant*a" pueden ser" entre otras5 >1 iB Audiencia para declaraci!n )udicial del imputado8 iiB Audiencia para e,aminar la legalidad de la pri%aci!n de libertad de una persona @Amparo ante el )ue- de garant*a" art' =H" ya anali-adoB8 iiiB Audiencia de formali-aci!n de la in%estigaci!n8 i%B Audiencia para decidir sobre medidas cautelares personales8 %B Audiencia para disponer medidas de protecci!n a los testigos @art' A2C C&&B8 %iB Audiencia para resol%er sobre l*mites al secreto de pie-as o diligencias de la in%estigaci!n @art' <C1 C&&B8 %iiB Audiencia para resol%er la suspensi!n condicional del procedimiento @art' 1A> C&&B8 %iiiB Audiencia para aprobaci!n de acuerdos reparatorios @art' 1I< C&&B8 i,B Audiencia para resol%er sobre el sobreseimiento @arts' 1IC" 1I=" 1H2" 1H1B8 ,B Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral @art' 1?2 y sgtes' C&&B' No obstante la regla general antes e,puesta" en ciertos casos e,cepcionales el :ue- de Marant*a cumplir su funci!n sin la reali-aci!n de una audiencia o en una audiencia sin presencia de todos los inter%inientes' E)emplo del primer caso ser cuando se pronuncie acerca de la admisibilidad de la uerella" como hemos anali-ado @%er' supra 1'?" letra B'1B8 del segundo" cuando es re uerido por el fiscal para ue autorice ciertas diligencias de in%estigaci!n sin conocimiento del afectado @art' 1A? C&&B' (e las funciones someramente e,puestas aparece claro ue el rol del :ue- de Marant*a es piedra angular del nue%o procedimiento y permite resituar a los )ueces" durante la in%estigaci!n" en las labores ue les son propias y e,clusi%as' B' 7R6BUNA+ES (E :U6C63 3RA+ EN +3 &ENA+ Pste es el tribunal colegiado del )uicio oral" ue se compone por tres )ueces profesionales" cuyas funciones son5 AB Conocer y )u-gar las causas por crimen o simple delito" sal%o a uellas relati%as a simples delitos cuyo conocimiento y fallo corresponda a un )ue- de garant*a8 BB Resol%er" en su caso" sobre la libertad o prisi!n pre%enti%a de los acusados puestos a su disposici!n8
>1 &3B+E7E 67URRA7E" 3R+AN(3' Nuevos 6ri'unales en lo Penal y %inisterio P&'lico. Charla en Seminario D+as Reformas del &roceso &enalE' Colegio de Abogados de Chile' << de octubre de 1222'

HC

CB Resol%er todos los incidentes ue se promue%an durante el )uicio oral @e)'5 sobre prueba no solicitada oportunamenteB" y (B Conocer y resol%er los dems asuntos ue la +ey &rocesal &enal les encomiende' El presidente de este tribunal es el ue decreta la fecha para la celebraci!n de la audiencia del )uicio oral' Adems debe indicar el nombre de los )ueces ue integrarn el tribunal" y ordenar la citaci!n a la audiencia de todos uienes deban concurrir a ella" como se %er' +os tribunales orales en lo penal funcionan en una o ms salas integradas por tres de sus miembros' Sin per)uicio de ello" pueden integrar tambi.n cada sala otros )ueces en calidad de alternos" con el solo prop!sito de subrogar" si fuere necesario" a los miembros ue se %ieren impedidos de continuar participando en el desarrollo del )uicio oral" en los t.rminos del art' >?" inciso final" y 1C<" inciso uinto del C&& @la primera norma se0ala ue el tribunal deber continuar funcionando con e,clusi!n del )ue- ue hubiere sido inhabilitado y la segunda se0ala la facultad del )ue- presidente de la sala para con%ocar a ms de tres )ueces para integrar el tribunal" antes ue comience el )uicio oralB' Cada sala es dirigida por un )ue- presidente de sala" uien tiene las atribuciones a ue alude el art*culo =1 del C37 y las dems de orden ue la +ey &rocesal &enal indi ue" las ue %eremos ms adelante' C' &R6NC6&A+ES REF3R$AS A+ CX(6M3 3RMN6C3 (E 7R6BUNA+ES EN +A $A7ER6A' 3RMAN6QAC6XN (E +3S 7R6BUNA+ES' NUE93S XRMAN3S A($6N6S7RA7693S>A +a incorporaci!n de los dos tipos de tribunales" rese0ados en los puntos anteriores" ha acarreado la necesidad de introducir" tambi.n" sustanciales reformas al C!digo 3rgnico de 7ribunales @plasmadas en las leyes N;s' <='??H y <='>2CB' En apretada s*ntesis" las modificaciones e inno%aciones ms importantes son5 <B +os diferentes )u-gados de letras ue e,isten en el pa*s tienen un )ue- cada uno' En cambio" los )u-gados de garant*a ue se crean pueden tener uno" dos" tres" cuatro" cinco" seis" siete" ocho" nue%e" die-" once" doce" catorce o diecisiete )ueces de garant*a' Esta distribuci!n es organi-acional y no implica" en lo absoluto" ue el conocimiento de las materias ue le corresponde al :ue- de Marant*a de)e de hacerse en forma unipersonal' Es decir" en palabras sencillas" cada proceso penal tendr la inter%enci!n de un :ue- de Marant*a' 1B +os 7ribunales de :uicio 3ral en lo &enal funcionarn integrados por una o ms salas de tres )ueces cada una @o sea cada )uicio oral" como se ha dicho" ser conocido y resuelto por tres )uecesB y podrn tener tres @es el m*nimoB" seis" nue%e" doce" uince" dieciocho" %einti/n" %einticuatro o %eintisiete )ueces en lo penal' AB &or lo e,puesto" se establecen reglas para la distribuci!n de las causas entre los )ueces ue integran un mismo tribunal' En el caso de los :u-gados de Marant*a" la distribuci!n se har de acuerdo con un procedimiento ob)eti%o y general" aprobado anualmente por el DComit. de :uecesE" a propuesta del :ue- &residente" o s!lo por este /ltimo" seg/n corresponda @art' <H C37B' 7ratndose de los 7ribunales de :uicio 3ral en lo &enal" el procedimiento referido es aprobado por el DComit. de :uecesE" a propuesta del :ue- &residente' En lo ue respecta a la integraci!n de las salas @si hubiese ms de unaB" ella se determina por sorteo anual" ue se debe reali-ar cada mes de enero @art' <> C37B' IB (ise0o organi-acional de los nue%os tribunales5 primeramente debe destacarse ue en estos nue%os !rganos )urisdiccionales desaparece el cargo de secretario' +a organi-aci!n interna de ambos tipos de tribunales es casi id.ntica y s!lo difiere en cuanto a la e,istencia de la Dunidad de testigos y peritosE" ue es e,clusi%a en los 7ribunales de :uicio 3ral en lo &enal' Se contemplan los siguientes !rganos y cargos5 aB Comit. de :ueces @art' 11 C37B Este comit. e,istir en cada )u-gado de garant*a de composici!n plural y en cada 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal' Est formado por todos los )ueces del )u-gado" si su n/mero no e,cede de cinco" o por cinco de .stos" si el n/mero es superior' Sus acuerdos se adoptan por mayor*a de %otos y" en caso de empate" decide el %oto del :ue- &residente' Seg/n el art' 1A C37" sus funciones primordiales son aprobar el procedimiento ob)eti%o y general de distribuci!n de causas8 designar al administrador del tribunal @de una terna ue presenta el :ue- &residenteB" e%aluar la gesti!n de a u.l" calificarlo" resol%er las cuestiones ue afecten al personal del :u-gado" decidir sobre el proyecto de plan presupuestario anual ue le presente el :ue- &residente @para ser propuesto a la Corporaci!n Administrati%a del &oder :udicialB" etc' En el caso de )u-gados de garant*a integrados por uno o dos )ueces" las atribuciones anteriores correspondern al &residente de la Corte de Apelaciones respecti%a" sal%o algunas ue recaen en el :ue- ue cumpla la funci!n de :ue&residente' bB :ue- &residente @art' 1I C37B Este funcionario e,istir en todos los 7ribunales de :uicio 3ral en lo &enal y en a uellos :u-gados de Marant*a ue formen dos o ms )ueces' Ser elegido por la mayor*a de los )ueces del tribunal y durar dos a0os en el cargo" pudiendo ser reelegido' &reside el Comit. de :ueces y" en general" %ela por el correcto funcionamiento administrati%o del tribunal" califica al personal" propone el procedimiento de distribuci!n de causas" etc' [Este :ue- &residente del Comit. de :ueces no debe confundirse con el :ue- &residente de Sala del 7ribunal del :uicio 3ral en lo &enal' En efecto" el primero e,iste en ambos tipos de tribunales @:u-gados de Marant*a y 3ralesB" en cambio el segundo s!lo en los colegiados del :uicio 3ral8 adems" el :ue- &residente del Comit. de :ueces no tiene atribuciones )urisdiccionales ue incidan en los procesos pendientes" por el contrario" el &residente de la Sala s* tiene tales atribuciones en los )uicios ue cono-ca su Sala @e)'5 modera el debate" controla el comportamiento de los presentes en el :uicio 3ral" etc'B' Finalmente" el :ue- &residente del Comit. de :ueces dura dos a0os en el cargo" puede ser reelegido por un nue%o per*odo y no obliga la antig`edad en su elecci!n" sal%o el caso de un :u-gado de Marant*a de s!lo dos )ueces" en ue las funciones de :ue- &residente se radican anualmente en uno de ellos" comen-ando por el ms antiguo @art' 11 C37B'
>A 9er5 9ARMAS 96ANC3S" :UAN ENR6VUE' Organi-acin y funcionamiento de los tri'unales en el nuevo sistema !rocesal !enal. En5 DEl Nue%o &roceso &enalE Cuadernos de 7raba)o U(&" mar-o de 12228 o en5 DEl Nue%o &roceso &enalE' Editorial :ur*dica ConoSur' 1222'

H=

&or el contrario" el :ue- &residente de Sala es elegido anualmente" rigiendo la antig`edad\' cB Administrador general Funcionario au,iliar de la administraci!n de )usticia" ue organi-a y controla la gesti!n administrati%a propia del funcionamiento del tribunal' Aplica el procedimiento de distribuci!n de causas" e%al/a al personal a su cargo" lle%a la contabilidad y administra la cuenta corriente del tribunal" ad uiere insumos" etc' @art' AC= B C37B' Re uiere" para ser nombrado" un t*tulo profesional relacionado con las reas de gesti!n y administraci!n" otorgado por una uni%ersidad o instituto profesional" de una carrera de ocho semestres de duraci!n a lo menos' Son designados desde una terna" elaborada por concurso p/blico de oposici!n y antecedentes por el :ue- &residente" por el Comit. de :ueces @arts' AC=C y AC= ( C37B' dB Subadministrador E,istir s!lo en los casos en ue se )ustifi ue su e,istencia" como apoyo a la gesti!n del funcionario nombrado en el punto anterior' eB Unidades administrati%as Seg/n el art' 1H C37" los :u-gados de Marant*a y los 7ribunales de :uicio 3ral en lo &enal" deben organi-arse en estas unidades" para el cumplimiento efica- y eficiente de sus labores' 7ales unidades son5 iB Unidad de Sala5 para la organi-aci!n y asistencia a la reali-aci!n de audiencias8 iiB Unidad de Atenci!n de &/blico5 le corresponder otorgar una adecuada atenci!n" orientaci!n e informaci!n al p/blico ue concurra al )u-gado" en especial a la %*ctima" al defensor y al imputado" recibir la informaci!n ue .stos entreguen y mane)ar la correspondencia del )u-gado o tribunal8 iiiB Unidad de Ser%icios5 reunir labores de soporte t.cnico de la red computacional" de contabilidad y de apoyo a la acti%idad administrati%a del tribunal" abastecimiento de las necesidades f*sicas y materiales @como bodega)e" mensa)er*a" aseo" etc'B8 i%B Unidad de Administraci!n de Causas5 tiene a su cargo la labor relati%a al mane)o de causas y registros del proceso penal en el )u-gado" incluyendo el mane)o de fechas y salas para audiencias" ingreso y n/mero de rol" primera audiencia )udicial de los detenidos" etc' Seg/n el te,to actual del art' AC= M del C37 @sustituido por la ley N; <='>?1B" una funci!n muy importante en la prctica corresponde al )efe de esta unidad administrati%a' (icha labor es la de efectuar las certificaciones ue la ley se0ale e,presamente @por e)emplo" si se han deducido recursos contra la sentencia definiti%a" seg/n el art' II C&&B" as* como la autori-aci!n" en su caso" del mandato )udicial' %B Unidad de 7estigos y &eritos5 a esta unidad le corresponde asumir la adecuada y rpida atenci!n" informaci!n y orientaci!n a los testigos y peritos citados a declarar en el transcurso de un )uicio oral' (eber %erificar" en la prctica" la concurrencia de los testigos y peritos a la o las audiencias programadas" y coordinar su participaci!n en .stas' S!lo e,iste en los 7ribunales de :uicio 3ral en lo &enal' HB Supresi!n de )u-gados Con la Reforma desaparecern todos los actuales :u-gados del Crimen y algunos :u-gados de +etras con competencia com/n' +os ue se mantienen" en principio" pierden su competencia en asuntos penales' [Sin embargo" en funci!n de racionali-ar los recursos y hacer ms eficiente la in%ersi!n de los mismos" y por e,cepci!n" se opta por atribuir a I? :u-gados de +etras" de comunas o agrupaci!n de comunas" la competencia para conocer como )u-gados de garant*a durante la in%estigaci!n de un crimen o simple delito" en a uellos casos en ue la proyecci!n de causas criminales en esos lugares y el porcenta)e de utili-aci!n del )u-gado de letras con competencia com/n" ue actualmente e,iste" es ba)a\' ?B Al margen de otras muchas modificaciones @por e)emplo sobre escalaf!n primario y secundarioB" se alteran las normas sobre competencia de los :u-gados de +etras" de los &residentes y $inistros de Corte como tribunales unipersonales" de las propias Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema" las reglas sobre competencia ci%il de los tribunales en lo criminal" etc' (etallaremos algunos de estos cambios" atendida su importancia prctica5 iB Competencia en materia criminal @art' <H> C37B Se establece ue5 DSer competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el hecho ue da moti%o al )uicio' El )u-gado de garant*a del lugar de comisi!n del hecho in%estigado conocer de las gestiones a ue diere lugar el procedimiento pre%io al )uicio oral' El delito se considerar cometido en el lugar donde se hubiere dado comien-o a su e)ecuci!n' Sin per)uicio de lo dispuesto en el inciso segundo" cuando las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio )urisdiccional del )u-gado de garant*a y se tratare de diligencias urgentes" la autori-aci!n )udicial pre%ia podr ser concedida por el )ue- de garant*a del lugar donde deban reali-arse' Asimismo" si se suscitare conflicto de competencia entre )ueces de %arios )u-gados de garant*a" cada uno de ellos estar facultado para otorgar las autori-aciones o reali-ar las actuaciones urgentes" mientras no se dirimiere la competencia' +a competencia a ue se refiere este art*culo" as* como la de las Cortes de Apelaciones" no se alterar por ra-!n de haber sido comprometidos por el hecho intereses fiscalesE' +a norma de este art*culo debe relacionarse con los arts' >2 y >1 del C&& @:ue- de Marant*a Competente y Facultades durante conflictos de CompetenciaB' iiB Como %eremos ms adelante" es facultad del $inisterio &/blico agrupar o desagrupar in%estigaciones" en ciertos casos' &or ello" para la primera hip!tesis" se adecua el art' <H= del C37" en los siguientes t.rminos5 DSi en e)ercicio de las facultades ue la +ey &rocesal &enal confiere al $inisterio &/blico" .ste decidiere in%estigar en forma con)unta hechos constituti%os de delito en los cuales" de acuerdo al art*culo <H> de este C!digo" correspondiere inter%enir a ms de un )ue- de garant*a" continuar conociendo de las gestiones relati%as a dichos procedimientos el )ue- de garant*a del lugar de comisi!n del primero de los hechos in%estigados' En el e%ento pre%isto en el inciso anterior" el $inisterio &/blico comunicar su decisi!n en cada uno de los procedimientos ue se seguirn en forma con)unta" para lo cual solicitar la citaci!n a una audiencia )udicial de todos los inter%inientes en ellos' ?2

El o los )ueces de garant*a inhibidos harn llegar copias de los registros ue obraren en su poder al )ue- de garant*a al ue correspondiere continuar conociendo de las gestiones a ue diere lugar el procedimiento' Sin per)uicio de lo pre%isto en los incisos precedentes" si el $inisterio &/blico decidiere posteriormente separar las in%estigaciones ue lle%are con)untamente" continuarn conociendo de las gestiones correspondientes los )ueces de garant*a competentes de conformidad al art*culo <H>' En dicho e%ento se proceder del modo se0alado en los incisos segundo y tercero de este art*culoE' iiiB Se agregan causales de implicancia &ara estos efectos se adicion! un inciso final al art' <=H C37" ue precept/a5 DRespecto de los )ueces con competencia criminal" son causas de implicancia" adems" las siguientes5 <; Haber inter%enido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor8 1; Haber formulado acusaci!n como fiscal" o haber asumido la defensa" en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado" y A; Haber actuado el miembro del tribunal de )uicio oral en lo penal como )ue- de garant*a en el mismo procedimientoE' +a norma reci.n transcrita debe" necesariamente" relacionarse con los arts' >H y >? del C&&" ue regulan ad)eti%amente la inhabilitaci!n de los )ueces' i%B Se modifica una prohibici!n para ser )ueces @art' 1H? N; H C37B" se0alando ue no pueden serlo los ue Dde conformidad a la ley procesal se hallaren acusados por crimen o simple delito o estu%ieren acogidos a la suspensi!n condicional del procedimientoE' En similar sentido se adecuan los arts' 1=H" letra fB" AA1" H1A N; A @re uisitos para ser abogadoB" etc'

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SEGUNDA PARTE LA ETAPA DE INVESTIGACIN E INSTITUCIONES VINCULADAS

1. INTRODUCCIN (e todo lo ue se ha e,presado en acpites anteriores se deduce ue la transformaci!n ue se ha iniciado en el sistema procesal chileno es de una in.dita drasticidad' Vui-s en la parte del procedimiento donde mayormente se desechan antiguas ritualidades" ripios y burocracias es en la etapa de in%estigaci!n" cuyo anlisis ahora comen-amos' Acertadamente se ha sostenido ue Dbuena parte de la promesa de me)ora de eficiencia ue supone el nue%o sistema se construye y define en el establecimiento de una nue%a etapa de in%estigaci!n ue obede-ca a una l!gica di%ersa a la actual' Es en la etapa de in%estigaci!n en donde el mayor flu)o de casos ue conoce el sistema se concentran y es donde la mayor*a de los mismos debern encontrar alguna respuesta o salida' Es tambi.n en esta etapa donde se definir buena parte del .,ito de los casos ue %ayan al )uicio oral por medio de las in%estigaciones reali-adas por la polic*a y el $inisterio &/blico' En fin" es en esta etapa en donde los tribunales debern e)ercer un control intenso para e%itar ue la acti%idad policial y del $inisterio &/blico e,ceda los marcos admitidos por nuestro sistema legalE'>I Seg/n lo sostiene Alberto Binder >H" Dlas fases preparatorias [del )uicio oral\" ms all de la organi-aci!n concreta ue adopte cada sistema procesal" pueden ser di%ididas en dos etapas5 una es la de instrucci!n y otra la fase intermedia' +a primera es la netamente preparatoria8 la segunda es la fase de control" cr*tica instructoria" anlisis de los fundamentos de la acusaci!n @'''BE' D@'''B la fase propiamente preparatoria" a la ue com/nmente llamamos instrucci!n''' es comple)a' ^Vu. significa preparar el )uicio_ Significa di%ersas acti%idades5 <' &reparar la acusaci!n del fiscal8 1' &reparar la acusaci!n del uerellante8 A' (ecidir cuestiones incidentales8 I' &reparar la defensa8 H' (ecidir sobre las medidas cautelares" [y\ ?' &reparar anticipos de prueba o prueba )urisdiccionalE' (e lo reci.n transcrito deducimos" inmediatamente" los fines fundamentales de la etapa de in%estigaci!n @instrucci!nB en el nue%o C&&' En efecto" todos los antecedentes ue la in%estigaci!n" ba)o la direcci!n del fiscal" allegue al procedimiento penal ser%irn para fundamentar la e%entual acusaci!n contra el posible acusado y" asimismo" le ser%irn a .ste para sustentar su defensa' Empero" reiteramos" no constituyen pruebas" sal%o los casos de Dprueba anticipadaE @los llamados Danticipos de pruebaEB8 ello por una l!gica ra-!n5 s!lo se acreditan hechos con las proban-as ue se rinden en el )uicio oral" ante el tribunal colegiado" cuya composici!n ya hemos anali-ado' Am.n de lo e,puesto" durante la etapa de in%estigaci!n se cumplen otros fines en la preparaci!n del )uicio" mediante otras instituciones como las medidas cautelares' E,iste finalmente la posibilidad de ue" deri%ado de la acti%idad durante esta etapa" no haya )uicio oral" se acelere .ste o e,ista un procedimiento abre%iado" como se %er' <'<' Referencia a algunos principios formati%os del procedimiento en esta etapa En el nue%o procedimiento penal" aparecen claramente ciertos Dprincipios formati%os del procedimientoE' 7ales principios" ue responden bsicamente" como se ha e,presado" a la l!gica de un sistema acusatorio" son" entre otros5 la inmediaci!n" la contradicci!n" la concentraci!n" la continuidad" la publicidad" el derecho a defensa real y la oralidad' Ellos rigen y son aplicados" sin duda y plenamente" en el )uicio oral" a la lu- de las normas del nue%o C&& y de los tratados internacionales de derechos humanos hoy d*a %igentes en Chile @%id' supra" primera parte" <'< y <'1B' Sin embargo" surge la pregunta acerca de los principios ue deben regir la etapa preparatoria del )uicio oral y" por lo tanto" las directrices en las actuaciones del procedimiento de in%estigaci!n por parte del Fiscal' En esta etapa de in%estigaci!n" de b/s ueda de informaci!n" de acopio de antecedentes" de preparaci!n de la acusaci!n" de resoluci!n de incidentes" de anticipaciones de prueba y de decisi!n sobre medidas cautelares" los principios formati%os del procedimiento se Da uilatanE de manera tal ue permitan la con%i%encia arm!nica de la e%idente tensi!n entre la pretensi!n puniti%a estatal y las garant*as constitucionales' En el nue%o proceso penal" como se %er" la etapa de in%estigaci!n propiamente tal est di%idida a su %e- en dos DsubetapasE5 la in%estigaci!n preliminar y la in%estigaci!n una %e- formali-ada' En el marco de la in%estigaci!n preliminar" ue se inicia por denuncia" uerella o de oficio por el $inisterio &/blico" los principios ue rigen plenamente son5 aB +a oficialidad o impulso procesal Fiscal" en el sentido de ue es el $inisterio &/blico el ue tiene la carga de reali-ar todas las diligencias tendientes al establecimiento de los hechos" siendo los dems inter%inientes simples coadyu%antes en la preparaci!n de la acusaci!n fiscal' bB El orden consecuti%o discrecional" ya ue es el Fiscal el ue determina la secuencia de actos de in%estigaci!n ue propenden a su desarrollo y finalidad" sin per)uicio de las instrucciones generales y espec*ficas ue las autoridades del $inisterio &/blico predeterminen' cB El principio de publicidad' Pste se %e relati%i-ado respecto de los terceros a)enos al proceso penal e incluso" como e,pondr." puede %erse limitado con respecto del propio imputado y otros inter%inientes" si el Fiscal es autori-ado por el :uede Marant*a para reali-ar actuaciones secretas' &or ello" en la in%estigaci!n no se trata de ue todos los actos sean p/blicos sino ue e,iste un secreto relati%o" lo ue se )ustifica en el .,ito de las diligencias de in%estigaci!n" como %eremos' Sin per)uicio de ello" en relaci!n a este principio" la E,cma' Corte Suprema" por acuerdo del 7ribunal &leno" de fecha <2 de enero de 122<" ha e,presado lo siguiente5 D+as actuaciones ue se realicen ante el :u-gado de Marant*a" por la naturale-a del nue%o sistema procesal penal" son p/blicas @art*culo <;" del C!digo &rocesal &enal" art*culo C; N; H de la Con%enci!n Americana sobre (erechos Humanos y art*culo <I del &acto 6nternacional de (erechos Ci%iles y &ol*ticosB" sin per)uicio de ue el tribunal pueda disponer" a petici!n del fiscal o de otro inter%iniente" su reser%a" lo ue s!lo corresponder acoger cuando la gra%edad de los antecedentes o sus circunstancias lo hagan aconse)ableE'
>I R6EM3" CR6S76N' (UCE" $AUR6C63' $l nuevo sistema de instruccin. En5 DEl Nue%o &roceso &enalE' Cuadernos de 7raba)o' Uni%ersidad (iego &ortales' $ar-o de 1222' 3 en5 DEl Nue%o &roceso &enalE' Editorial :ur*dica ConoSur' Santiago' 1222' >H B6N(ER" A+BER73' 4unciones y *isfunciones del %inisterio P&'lico Penal. En5 DEl $inisterio &/blico' &ara una nue%a :usticia CriminalE' Fundaci!n &a- Ciudadana' C&U' <==I'

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dB Como consecuencia de lo e,puesto se concluye ue" en materia de in%estigaci!n criminal no se puede aplicar el principio de la preclusi!n de los actos )ur*dicos procesales por ue" por un lado" los actos son independientes entre s*" y por otro" por ue no e,iste un orden consecuti%o legal' eB 7al %e- uno de los principios ms importantes de la in%estigaci!n criminal sea el de la oralidad" lo ue implica ue sea la palabra @%erbalidadB el medio de comunicaci!n id!neo y preferente entre los inter%inientes y el tribunal de garant*a' (ebemos de)ar constancia de ue el principio ue debe regir el procedimiento penal nue%o es el de la oralidad y no el de la protocoli-aci!n como se podr*a pretender' Esto significa ue todas las actuaciones" en principio" se reali-an %erbalmente" con o sin la presencia de los interlocutores" y no e,iste entonces" respecto de tales actos del procedimiento" un registro ue de)e constancia fehaciente de ellos por escrito en un e,pediente" mediante actas autori-adas por un ministro de fe" sino ue e,iste la necesidad de ue e,ista un registro ue permita anali-ar s!lo la legalidad de la actuaci!n del procedimiento de in%estigaci!n" pero en ning/n caso una copia fiel de la misma' fB En la in%estigaci!n preliminar rige tambi.n plenamente el principio de la inmediaci!n" esto es" ue tanto el )ue- de garant*a como los inter%inientes conocen el material mismo de la causa y pueden aprehender las circunstancias de hecho por s* mismos sin necesidad de un ob)eto Ke,pedienteK o persona ue mediatice el conocimiento de las declaraciones y dems diligencias de in%estigaci!n' gB Como parece ob%io" debe regir tambi.n el principio de probidad o de buena fe procesal" ya ue no se desea ue el Fiscal utilice la in%estigaci!n criminal para cumplir deslealmente fines il*citos' hB Si consideramos ue el proceso no puede significar un costo mayor ue los bienes )ur*dicos protegidos penalmente" y ue en la in%estigaci!n se debe obtener el mayor resultado posible en la aplicaci!n de la ley penal y procesal penal" con el menor desgaste posible de la acti%idad estatal" colegimos entonces ue las actuaciones de in%estigaci!n se deben reali-ar considerando el principio de la Deconom*a procesalE' iB &or /ltimo" pero no por ello menos importante" debe considerarse el principio de la bilateralidad de la audiencia' Seg/n este principio Dnadie puede ser condenado sin ser o*doE" lo ue se traduce en ue los inter%inientes en el proceso tienen derecho a saber ue e,iste un proceso en su contra y a ser o*dos en ese proceso" lo ue constituye una clara manifestaci!n del debido proceso legal @%id' supra primera parte" <'<'1" letra AB' Sin embargo" en relaci!n con los actos de in%estigaci!n criminal dirigidos por el Fiscal" debemos afirmar ue .ste no siempre debe comunicar al afectado por un acto de in%estigaci!n ue tal diligencia se %a a lle%ar a cabo' (e la forma como se aprob! el C!digo &rocesal &enal" concluiremos ue no hay necesidad' R no la hay por ue mientras no se afecten derechos constitucionales asegurados" no se re uiere autori-aci!n )udicial pre%ia por parte del )ue- de garant*a y por lo tanto" la regla general ser la unilateralidad de la audiencia' 6ncluso" si se afectan derechos constitucionales la medida o diligencia se puede lle%ar a cabo sin conocimiento del afectado" como %eremos" si el )ue- lo autori-a" por lo ue se mantiene la regla de la unilateralidad' 2. FORMAS DE INICIO DE LA INVESTIGACIN +a in%estigaci!n de un hecho ue re%ista caracteres de delito" podr iniciarse de oficio por el $inisterio &/blico" por denuncia o por uerella @recordemos ue .sta es presentada ante el :ue- de Marant*a" el cual" luego del e,amen pre%io de admisibilidad" y si la admite a tramitaci!n" debe remitirla al $inisterio &/blico' 9id' supra" primera parte" 1'?' Anali-aremos s!lo la denuncia' 2.1. .enuncia Respecto a .sta" se establece ue cual uier persona podr efectuar la denuncia directamente ante el $inisterio &/blico' Adems se podr formular ante los funcionarios de Carabineros de Chile" de la &olic*a de 6n%estigaciones o de Mendarmer*a de Chile" en este /ltimo caso en lo referido a los delitos cometidos dentro de los recintos penitenciarios' 7ambi.n se podr denunciar ante cual uier tribunal con competencia en lo criminal' 7odos estos receptores de las denuncias debern hacerla llegar de inmediato al $inisterio &/blico @art' <>A C&&B' 1'<'<' 3bligaci!n" pla-o y sanci!n Se considera la obligaci!n de denunciar para ciertas personas" en forma similar al actual procedimiento penal @C&& <=2?B' Al respecto" rige el art' <>H C&& el cual" am.n de establecer las personas obligadas a denunciar" considera ue si una de ellas la formula" el resto ueda e,imido de tal obligaci!n' +a norma referida prescribe5 DEstarn obligados a denunciar5 aB +os miembros de Carabineros de Chile" de la &olic*a de 6n%estigaciones de Chile y de Mendarmer*a" todos los delitos ue presenciaren o llegaren a su noticia' +os miembros de las Fuer-as Armadas estarn tambi.n obligados a denunciar todos los delitos de ue tomaren conocimiento en el e)ercicio de sus funciones8 bB +os fiscales y los dems empleados p/blicos" los delitos de ue tomaren conocimiento en el e)ercicio de sus funciones y" especialmente" en su caso" los ue notaren en la conducta ministerial de sus subalternos8 cB +os )efes de puertos" aeropuertos" estaciones de trenes o buses o de otros medios de locomoci!n o de carga" los capitanes de na%es o de aerona%es comerciales ue na%eguen en el mar territorial o en el espacio territorial" respecti%amente" y los conductores de los trenes" buses u otros medios de transporte o carga" los delitos ue se cometieren durante el %ia)e" en el recinto de una estaci!n" puerto o aeropuerto o a bordo del bu ue o aerona%e8 dB +os )efes de establecimientos hospitalarios o de cl*nicas particulares y" en general" los profesionales en medicina" odontolog*a" u*mica" farmacia y de otras ramas relacionadas con la conser%aci!n o el restablecimiento de la salud" y los ue e)ercieren prestaciones au,iliares de ellas" ue notaren en una persona o en un cad%er se0ales de en%enenamiento o de otro delito" y eB +os directores" inspectores y profesores de establecimientos educacionales de todo ni%el" los delitos ue afectaren a los alumnos o ue hubieren tenido lugar en el establecimientoE' 7odas las personas antes mencionadas tienen 1I horas de pla-o para denunciar" desde el momento ue tomaron conocimiento del hecho delicti%o sal%o" ob%iamente" los capitanes de na%es o aerona%es" respecto de los cuales el t.rmino se cuenta desde ue arriben al territorio' +os ue estando obligados" seg/n %imos" omiten hacer la denuncia sern sancionados con la pena del art' I=I C& @una a cuatro U7$B o con la ue prescriban leyes especiales" seg/n corresponda' Sin embargo" no se aplicar sanci!n penal ?A

cuando el ue omiti! denunciar haya arriesgado la persecuci!n penal propia" del c!nyuge" de su con%i%iente o de ascendientes" descendientes o hermanos @art' <>> C&&B' 1'<'1' Forma y contenido' Responsabilidad y derechos del denunciante +a denuncia" l!gicamente" puede hacerse por cual uier medio @%erbal o escritoB' (eber contener la identificaci!n del denunciante" el se0alamiento de su domicilio" la narraci!n circunstanciada del hecho" la designaci!n de uienes lo hubieren cometido y de las personas ue lo hubieren presenciado o ue tu%ieren noticia de .l" todo seg/n le pueda constar al denunciante' En el caso de la denuncia %erbal se le%anta un registro en presencia del denunciante" uien lo firmar )unto con el funcionario ue la recibiere' +a denuncia escrita ser firmada por el denunciante' En ambos casos" si el denunciante no puede firmar" lo har un tercero a su ruego' El denunciante no contraer otra responsabilidad ue la correspondiente a los delitos ue hubiere cometido por medio de la denuncia o con ocasi!n de ella' 7ampoco ad uiere el derecho a inter%enir posteriormente en el procedimiento" sin per)uicio de las facultades ue pudieren corresponderle en el caso de ser %*ctima del delito' Empero" en el caso de autodenuncia" s* ad uiere un derecho" ue se e,pone a continuaci!n' 1'<'A' Autodenuncia Se permite la posibilidad de la autodenuncia" para el caso de uien ha sido imputado por otra persona de haber participado en un hecho il*cito' En tal e%ento" tiene el derecho de concurrir ante el $inisterio &/blico @s!lo ante dicho organismoB y solicitar se in%estigue la imputaci!n ue se le ha hecho' Si el Fiscal respecti%o se niega a proceder" la persona imputada puede recurrir ante las autoridades superiores del organismo" a fin de ue re%isen tal decisi!n' 1'<'I' Actuaci!n del $inisterio &/blico" en relaci!n con la denuncia recibida Una %e- ue este organismo recibe una denuncia" sea directamente o a tra%.s de los funcionarios de otras instituciones" el encargado correspondiente debe registrarla en un formulario del ue dispondr al efecto" numerarla y ponerla a disposici!n del o de los fiscales encargados de e%aluarla @lo mismo se har una %e- recibida una uerella remitida por el :ue- de Marant*aB' +a e%aluaci!n inicial de la denuncia y de su alcance @lo ue tambi.n se har cuando un fiscal tome conocimiento directamente de un hecho delicti%o" aun ue" en tal hip!tesis a u.l podr reali-ar por s* mismo u ordenar a la polic*a diligencias urgentes de in%estigaci!nB es una fase cla%e en el nue%o sistema' En efecto" en dicha fase se pueden adoptar decisiones trascendentales para el futuro de los casos en ue se iniciar o continuar la persecuci!n penal o" por el contrario" respecto de a uellos ue no sern in%estigados" o cuya in%estigaci!n ser abandonada @pi.nsese en instituciones tales como el archi%o pro%isional" la aplicaci!n del principio de oportunidad" etc'" las ue hemos anali-ado en supra" primera parte" 1'< letra MB' Como elementos a considerar para esta e%aluaci!n el $inisterio &/blico deber*a" al menos5 K Anali-ar si los hechos denunciados son constituti%os de delito8 K (eterminar si" siendo constituti%os de delito" los antecedentes disponibles dan cuenta de ue la e%entual responsabilidad penal se encuentra e,tinguida o no8 K E,aminar si" en la especie" e,isten instrucciones generales o particulares de las autoridades del $inisterio &/blico8 K Anali-ar si la denuncia @o uerella" seg/n el casoB indi%iduali-a o no alg/n imputado' En tal e%ento" re%isar si a u.l est detenido y si ha prestado declaraci!n8 K E,aminar la flagrancia" o falta de ella" del hecho8 K Atender a la gra%edad ySo tipo de delito" el da0o o impacto social del mismo" y su inserci!n en un conte,to de mayor criminalidad' Asimismo" anali-ar la mayor o menor comple)idad del hecho punible" las e%entuales l*neas de in%estigaci!n" la e,istencia o no de antecedentes ue puedan ser%ir de prueba" etc' K 7ener presente si e,iste %*ctima concreta e identificada y la disposici!n a colaborar con la in%estigaci!n" etc' (espu.s de la e%aluaci!n antedicha el $inisterio &/blico podr hacer una de tres cosas" a saber5 iB &oner t.rmino" suspender o no continuar la tramitaci!n del caso @utili-ando alguna de las facultades ue ya hemos anali-adoB8 iiB Re uerir informaci!n adicional @sea a tra%.s de la polic*a o directamenteB" o iiiB Formali-ar la in%estigaci!n' 0 ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN Una %e- ue el $inisterio &/blico decide lle%ar adelante la persecuci!n penal" reali-ada o no la Dformali-aci!n de la in%estigaci!nE" trmite ue anali-aremos ms adelante" deber desplegar acti%idades conducentes a recopilar informaci!n /til" rele%ante y pertinente' 9ale reiterar" sin temor a redundancias" ue la in%estigaci!n puede subdi%idirse en dos fases" a saber5 in%estigaci!n propiamente preliminar en la cual no se ha formali-ado la in%estigaci!n @ ue no tiene pla-o predeterminado para concluirB e in%estigaci!n Dformali-adaE @ ue debe cerrarse por regla general a los dos a0os" seg/n el art' 1I> C&&B' Normalmente la in%estigaci!n preliminar no re uerir la inter%enci!n )udicial y ser @como di).ramos en supra <'< DunilateralE y reser%ada' Esta situaci!n se compensa con el hecho de ue" mientras no e,ista formali-aci!n de la in%estigaci!n" los organismos de persecuci!n penal no podrn disponer aut!nomamente la prctica de diligencias ue afecten los derechos constitucionales ySo legales de las personas" como tampoco adoptar medidas ue %ulneren dichos derechos' As*" por e)emplo" no se podr disponer medidas cautelares o allanamientos @Dentrada y registroEB' +a regla general es ue para reali-ar este tipo de diligencias o solicitar dichas medidas se deba formali-ar la in%estigaci!n @lo ue implica" como se ha dicho" D)udiciali-arE el procedimientoB" sin per)uicio de e,istir e,cepciones ue detallaremos' A prop!sito de la in%estigaci!n de los fiscales" formali-ada o no" rigen los arts' <C2 y <C< C&&" ue disponen" en lo pertinente5 D+os fiscales dirigirn la in%estigaci!n y podrn reali-ar por s* mismos o encomendar a la polic*a todas las diligencias de in%estigaci!n ue consideraren conducentes al esclarecimiento de los hechosD' ?I

D'''dentro de las %einticuatro horas siguientes a ue tomare conocimiento de la e,istencia de un hecho ue re%istiere caracteres de delito de acci!n penal p/blica por alguno de los medios pre%istos en la ley" el fiscal deber proceder a la prctica de todas a uellas diligencias pertinentes y /tiles al esclarecimiento y a%eriguaci!n del mismo" de las circunstancias rele%antes para la aplicaci!n de la ley penal" de los part*cipes del hecho y de las circunstancias ue sir%ieren para %erificar su responsabilidad' Asimismo" deber impedir ue el hecho denunciado produ-ca consecuencias ulteriores' +os fiscales podrn e,igir informaci!n de toda persona o funcionario p/blico" los ue no podrn e,cusarse de proporcionarla" sal%o en los casos e,presamente e,ceptuados por la ley @art' <C2 C&&BE' D&ara los fines pre%istos en el art*culo anterior" la in%estigaci!n se lle%ar a cabo de modo de consignar y asegurar todo cuanto condu)ere a la comprobaci!n del hecho y a la identificaci!n de los part*cipes en el mismo' As*" se har constar el estado de las personas" cosas o lugares" se identificar a los testigos del hecho in%estigado y se consignarn sus declaraciones' (el mismo modo" si el hecho hubiere de)ado huellas" rastros o se0ales" se tomar nota de ellos y se los especificar detalladamente" se de)ar constancia de la descripci!n del lugar en ue a u.l se hubiere cometido" del estado de los ob)etos ue en .l se encontraren y de todo otro dato pertinente' &ara el cumplimiento de los fines de la in%estigaci!n se podr disponer la prctica de operaciones cient*ficas" la toma de fotograf*as" filmaci!n o grabaci!n y" en general" la reproducci!n de imgenes" %oces o sonidos por los medios t.cnicos ue resultaren ms adecuados" re uiriendo la inter%enci!n de los organismos especiali-ados' En estos casos" una %e%erificada la operaci!n se certificar el d*a" hora y lugar en ue ella se hubiere reali-ado" el nombre" la direcci!n y la profesi!n u oficio de uienes hubieren inter%enido en ella" as* como la indi%iduali-aci!n de la persona sometida a e,amen y la descripci!n de la cosa" suceso o fen!meno ue se reprodu)ere o e,plicare' En todo caso se adoptarn las medidas necesarias para e%itar la alteraci!n de los originales ob)eto de la operaci!nE @art' <C<B' #.1. *ecreto relativo. )!mites Como e,presramos" a diferencia de lo ue ocurre en la actual etapa de sumario" la etapa de in%estigaci!n" en el nue%o procedimiento penal no es secreta para los inter%inientes" sal%o calificadas e,cepciones' El imputado y los dems inter%inientes pueden e,aminar los registros y documentos de la in%estigaci!n fiscal y policial' Sin embargo" las actuaciones de la in%estigaci!n s* son secretas para los terceros a)enos al procedimiento' &or ello se habla del Dsecreto relati%oE de esta etapa' [En relaci!n con ello @inciso final art' <C1 C&&B" se establece ue los funcionarios ue hayan participado en la in%estigaci!n y las otras personas ue" por cual uier moti%o" tu%ieren conocimiento de las actuaciones de .sta" estn obligados a guardar secreto al respecto\' Sin per)uicio de lo anterior" el fiscal puede disponer ue determinadas actuaciones" registros o documentos sean mantenidas en secreto respecto del imputado o de los dems inter%inientes" cuando lo considerare necesario para la eficacia de la in%estigaci!n' En tal caso deber identificar las pie-as o actuaciones respecti%as" de modo ue no se %ulnere la reser%a y fi)ar un pla-o no superior a cuarenta d*as para la mantenci!n del secreto' Ante la declaraci!n de secreto ue puede hacer el fiscal" el imputado o cual uier otro inter%iniente est habilitado para solicitar del )ue- de garant*a ue ponga t.rmino al secreto o ue lo limite" en cuanto a su duraci!n" a las pie-as o actuaciones abarcadas por .l" o a las personas a uienes afectare' Como l*mite absoluto al secreto se se0ala ue .ste no se puede decretar nunca" respecto del propio imputado o su defensor" sobre5 aB +a o las declaraciones del imputado8 bB +as actuaciones en ue .ste hubiere inter%enido o tenido derecho a inter%enir8 cB +as actuaciones en ue participe el tribunal8 y dB +os informes e%acuados por peritos' [En lo referente al secreto relati%o sobre la in%estigaci!n y especialmente a la e,tensi!n del pla-o de cuarenta d*as estipulado en el inciso tercero del art' <C1 C&&" debe considerarse ue" tal norma del C&& es regla general y" por ende" la situaci!n puede cambiar en disposiciones especiales de otros cuerpos legales' En tal sentido" de acuerdo a las modificaciones hechas por la ley N; <='C2? y a modo de e)emplo" se impone recordar ue5 iB Seg/n el nue%o te,to del art' <> de la ley N; <='A??" ue sanciona el 7rfico 6l*cito de Estupefacientes y Sustancias &sicotr!picas" la in%estigaci!n del delito pre%isto en el art*culo <1 de tal ley Kel denominado Dla%ado de dineroEK es secreta en los t.rminos pre%istos en el art' <C1 C&& referido' Sin embargo" el pla-o de I2 d*as se puede e,tender hasta seis meses8 iiB Acorde con el nue%o inciso primero del art' AI de la ley antes citada y" para proteger la seguridad de Dagentes encubiertosE" testigos" peritos" informantes o Dcooperadores eficacesE" puede" tambi.n" ampliarse el pla-o en comento hasta seis meses" etc'\' #.2. Proposici"n de diligencias. /sistencia a ellas Hemos dicho antes @%id' <'<B ue el impulso procesal" en la in%estigaci!n" es de cargo del Fiscal respecti%o' Sin embargo" ello no es !bice para ue los inter%inientes puedan" e%identemente" solicitarle la prctica de todas a uellas diligencias ue consideren pertinentes y /tiles para el esclarecimiento de los hechos' El fiscal ordenar a uellas ue estime conducentes' 9ale decir" no est obligado por las peticiones de las partes' Sin per)uicio de lo e,puesto" si el fiscal recha-a una diligencia solicitada" los inter%inientes pueden reclamar ante los superiores de a u.l" con el prop!sito de obtener un pronunciamiento definiti%o acerca de la procedencia de la actuaci!n solicitada @art' <CA C&&B' Resulta e%idente ue las autoridades del $inisterio &/blico pueden disponer ue el fiscal realice la diligencia desechada' +a norma anali-ada debe relacionarse con las hip!tesis pre%istas en el art' 1H> C&&" por ue e%entualmente se puede decretar la reapertura de la in%estigaci!n para la prctica de diligencias precisas" solicitadas oportunamente" y ue el fiscal hubiese recha-ado' Con respecto a la asistencia a la prctica misma de la diligencia" se se0ala en el art' <CI C&& ue el fiscal puede permitir la asistencia del imputado o de los dems inter%inientes a las actuaciones o diligencias ue deba practicar" cuando lo estimare /til' En todo caso" est facultado para impartirles instrucciones obligatorias conducentes al adecuado desarrollo de la actuaci!n o diligencia y puede e,cluirlos de la misma en cual uier momento' #.#. /grupaci"n separaci"n de investigaciones ?H

+a regla general es ue el fiscal puede in%estigar separadamente cada delito de ue conociere' Empero" si considera ue resulta con%eniente" puede desarrollar con)untamente la in%estigaci!n de dos o ms delitos' Asimismo" en cual uier momento est facultado para separar las in%estigaciones ue lle%are en forma con)unta' En el caso de ue dos o ms fiscales se encuentren in%estigando los mismos hechos y" deri%ado de esa situaci!n" se afecten los derechos de la defensa del imputado" .ste @o su defensorB puede pedir al superior )err uico correspondiente ue resuel%a cul tendr a su cargo el caso @art' <CH C&&B' Esta norma debe relacionarse con el nue%o art' <H= del C37 @anali-ado en supra8 1'>" C'" ?' iiB' #.+. 0ipos de diligencias +as diligencias o actuaciones de la in%estigaci!n admiten di%ersas clasificaciones' [As*" por e)emplo" podemos distinguir5 aB Actos intrusi%os y no intrusi%os Seg/n si afectan o no los derechos garanti-ados por la Constituci!n en el art' <= n/meros I y H K ue aseguran a todas las personas el respeto y protecci!n a la %ida pri%ada y p/blica" a la honra de la persona y de su familia" la in%iolabilidad del hogar y de toda forma de comunicaci!n pri%adaK8 bB Actos de in%estigaci!n ue afectan derechos fundamentales y los ue no lo hacen (esde este punto de %ista son del primer tipo a uellas actuaciones pre%istas en el art' =; C&&8 cB Actos urgentes y no urgentes Sern de los primeros a uellos ue re uieren la inter%enci!n rpida y efica- del $inisterio &/blico y la &olic*a" con el fin ue no se e,traigan" pierdan o desapare-can elementos o antecedentes ue puedan ser%ir al esclarecimiento de los hechos8 y dB Actos reser%ados y no reser%ados Seg/n lo antes e,plicado" todos los actos de la in%estigaci!n son reser%ados para terceros a)enos al procedimiento' Sin embargo" desde otro punto de %ista se califican como reser%adas a uellas actuaciones ue se practican sin el conocimiento del afectado y sin ue .ste pueda tener acceso al registro respecti%o" en el e%ento de no haber asistido a la diligencia' &or el contrario no sern reser%ados los actos ue se practicaron con conocimiento del afectado o a u.llos respecto de los cuales .ste pudo e,aminar el registro respecti%o\' Sin embargo" anali-aremos s!lo5 las diligencias ue no re uieren autori-aci!n )udicial" las ue re uieren tal autori-aci!n y las hip!tesis ue permiten ue se puedan reali-ar diligencias sin conocimiento del afectado' A'I'<' (iligencias ue no re uieren autori-aci!n )udicial pre%ia En conformidad a las normas del C&&" de la +3C$& y de la C&R" el $inisterio &/blico posee amplias facultades para reali-ar en forma aut!noma todas las diligencias de in%estigaci!n ue sean necesarias" siempre y cuando .stas no afecten derechos garanti-ados en la Constituci!n @arts' C2 A C&R" I; +3C$& y =; C&&B' A este respecto se deben tener presente" tambi.n" las disposiciones de los arts' <C2 y <C< C&&" ya anali-ados' Como es ob%io a la lu- de todo lo antes e,presado" el $inisterio &/blico puede encargar la prctica de estas diligencias a los cuerpos policiales" sea mediante instrucciones generales o particulares' [Si la diligencia la reali-a la &olic*a deber registrarla" cumpliendo los re uisitos del art' 11C del C&& @es importante el hecho ue" consecuente con los principios del nue%o procedimiento penal" estos registros no pueden reempla-ar las declaraciones de la polic*a en el )uicio oralB' &or su parte" si el $inisterio &/blico asume directamente la prctica de la actuaci!n deber tambi.n registrarla" en los t.rminos del art' 11> del C&&" tan pronto tu%iere lugar' +as obligaciones de registro antedichas se aplican a todo tipo de diligencias\' Como e)emplos de este tipo de actuaciones podr*amos se0alar5 K +a solicitud de documentos o informaci!n no reser%ada a funcionarios p/blicos o a particulares8 K +a citaci!n a prestar declaraci!n" ante el $inisterio &/blico" de testigos" sin apercibimiento de arresto8 K Solicitar informaci!n a tribunales o fiscal*as en el e,tran)ero8 K Solicitar una autopsia @art' <== C&&B8 K Entrada y registro en lugares de libre acceso p/blico @art' 12I C&&B" etc' A'I'1' (iligencias para las ue se re uiere autori-aci!n )udicial pre%ia Referirnos a este tipo de actuaciones implica" ineludiblemente" anali-ar el tenor del art' =; del C&&" ue e,presa5 D7oda actuaci!n del procedimiento ue pri%are al imputado o a un tercero del e)ercicio de los derechos ue la Constituci!n asegura" o lo restringiere o perturbare" re uerir de autori-aci!n )udicial pre%ia' En consecuencia" cuando una diligencia de in%estigaci!n pudiere producir alguno de tales efectos" el fiscal deber solicitar pre%iamente autori-aci!n al :ue- de Marant*aE' Como se di)o" esta norma es concordante con el inciso 1; del art' C2 A de la C&R y con el inciso 1; del art' I; de la +3C$&'>? +a ley N; <='>C=" agreg! un inciso final al art*culo =; del C&&" en los siguientes t.rminos5 D7ratndose de casos urgentes" en ue la inmediata autori-aci!n fuere indispensable para el .,ito de la diligencia" podr ser solicitada y otorgada por cual uier medio id!neo al efecto" tales como tel.fono" fa," correo electr!nico u otro sin per)uicio de la constancia posteriorE' Asimismo" como ya se ad%irti! @%id' supra" Cap' 666" &rimera &arte" 1'1" AB" se modific! el art' C2 del C&&" para hacerlo coherente con el nue%o te,to del art*culo =; citado' +a modificaci!n de estas normas resulta concordante con la clara intenci!n" ue informa numerosas normas del C&&" de propender a una in%estigaci!n desformali-ada y desburocrati-ada' (entro de esta clase de diligencias podemos distinguir a uellas reguladas e,presamente en el C&&" ue anali-aremos ms adelante @e)'5 interceptaci!n de comunicaciones telef!nicas" art' 111B" de a uellas ue no tienen una regulaci!n especial' Como se %er" estas diligencias pueden solicitarse con o sin conocimiento del afectado y antes o despu.s de la formali-aci!n de la in%estigaci!n @art' 1A? C&&B'
>? Sobre los conceptos de Dpri%aci!nE" Drestricci!nE o Dperturbaci!nE" en relaci!n con los derechos ue la Constituci!n asegura" %.ase5 aB Antecedentes de la discusi!n legislati%a del art' C2 A de la C&R" en5 DConstituci!n &ol*tica de la Rep/blica de Chile' +eyes Anotadas y Concordadas' (iario 3ficial' Edici!n Especial <===" pgs' >I y ss'8 bB Art' <= N; 1? de la C&R y su interpretaci!n en la sentencia del 7ribunal Constitucional" al fallar sobre el art' <1 de la +ey N; <C'I<H" 3rgnica Constitucional de los Estados de E,cepci!n @de > de )unio de <=CHB8

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+a reali-aci!n de estas actuaciones supone necesariamente la inter%enci!n del $inisterio &/blico" al menos" en la obtenci!n de la autori-aci!n o aprobaci!n )udicial pre%ia" aun ue la reali-aci!n concreta de la diligencia recaiga en funcionarios policiales' [Con respecto a la manera en ue se puede otorgar la autori-aci!n" es e%idente ue" siendo uno de los principios formati%os del nue%o procedimiento penal la oralidad" como ya se di)o" la aprobaci!n o autori-aci!n )udicial puede otorgarse en forma %erbal' &or lo dems obrar de tal manera contribuye" a no dudarlo" a posibilitar una mayor eficacia en la in%estigaci!n' Ello sin per)uicio ue" ya desde la propia Constituci!n @art' C2 A" como se e,presara en su oportunidadB" las polic*as pueden re uerir la e,hibici!n de la orden )udicial pre%ia" e,hibici!n ue" tambi.n" puede e%entualmente re uerir el imputado o afectado con la prctica de la diligencia @e)'5 orden de detenci!n del imputado" art' =I letra aB' Con todo" Del anlisis de las di%ersas normas del C!digo &rocesal &enal ue se refieren al tema" permite sostener ue la escrituraci!n de las autori-aciones no constituye una e,igencia general' +a regla insoslayable es la autori-aci!n )udicial pre%ia" en s* misma' Si se e,ige escrituraci!n e,presamente o lo demanda la operati%idad de la actuaci!n ser necesario cumplir con ello" en cuyo caso estaremos frente a diligencias precisas y determinadas ue" por su carcter intensamente intrusi%o en la esfera de derechos asegurados constitucionalmente son sometidas a un r*gido marco de protecci!n procesal de los mismos' Fuera de .stas" sin embargo" al anali-ar el resto de actuaciones de in%estigaci!n de carcter menos intrusi%o ad%ertimos ue nada en su regulaci!n" esencia ni mecanismos permite afirmar ue se necesita autori-aci!n escrita para su concreci!n" ni menos e,iste una norma de carcter general ue imponga dicha obligaci!nE' >> Empero" en relaci!n con lo anterior" no debe ol%idarse ue todas las actuaciones de la etapa de in%estigaci!n" sean policiales" ante fiscales o )udiciales" deben registrarse @arts' I2 y siguientes del C&&" en lo referido a las actuaciones )udiciales8 y arts' 11> y 11C C&&" en relaci!n con las actuaciones del $inisterio &/blico o policiales" como ya se detallara antesB' Sin embargo" tales obligaciones de registro tienen una finalidad muy clara" cual es permitir re%isar la legalidad de la actuaci!n" control ue puede" perfectamente y sal%o e,presa norma en contrario" ser e, post facto y no e, ante' &or ende" la obligaci!n de registro no impide la autori-aci!n %erbal y puede ser cumplida en forma coetnea o inmediatamente posterior a la reali-aci!n de la diligencia\' A'I'1'<' Anlisis de algunas diligencias ue re uieren autori-aci!n )udicial pre%ia" reguladas e,presamente en el C&& aB Citaci!n compulsi%a En el caso de ue una persona citada @por cual uier medio id!neoB por el $inisterio &/blico no compare-ca en forma %oluntaria" el fiscal puede ocurrir ante el :ue- de Marant*a" con el fin ue lo autorice a conducirla compulsi%amente a su presencia @art' AA C&&B' En el caso de testigos se debe tener presente el art' <=2 C&&' bB E,menes corporales En doctrina se suelen distinguir di%ersas formas de e,menes corporales ue" en estricto sentido" se refieren a situaciones distintas' Resulta /til seguir el concepto ms amplio de Dinter%enciones corporalesE ue son Da uellas medidas de in%estigaci!n ue se reali-an sobre el cuerpo de las personas" ue implican un reconocimiento e,terno del mismo @registros o inspeccionesB o la e,tracci!n desde su interior de elementos incorporados a .l @in%estigaciones corporalesB" con el fin de descubrir circunstancias fcticas ue sean de inter.s para el establecimiento del cuerpo del delito y de la participaci!n culpablesE'>C El antedicho concepto amplio permite incluir los registros ue son permitidos por el art' C= C&& y el nue%o te,to del art' CH C&& y" tambi.n" la situaci!n pre%ista en el art*culo <=> C&&' [Con respecto a la legitimidad )ur*dica de los e,menes corporales" es un principio asentado en el derecho comparado el de ue el imputado Dninguna obligaci!n tiene de colaborar acti%amente en su condena" de manera ue en modo alguno puede ser compelido a reali-ar acti%idad positi%a tendiente a su incriminaci!nE' Empero" el perseguido criminalmente Ds* puede ser obligado a soportar pasi%amente" esto es" sin e,igirle colaboraci!n acti%a" actos ue recaigan en su persona o bienesE>=' +o anterior" puede tener importantes consecuencias prcticas por ue" por e)emplo" nadie deber*a ser for-ado por la polic*a a soplar para someterlo a un test de alcohol" pero cabe estimar ue podr*a ser inducido a %omitar" para encontrar estupefacientes ue han sido tragados\'C2 Con respecto a la regulaci!n normati%a" los e,menes corporales propiamente tales" se reglamentan en el art' <=> C&& @modificado en su inciso segundo por la ley N; <='>C=B" el cual dispone5 DSi fuere necesario para constatar circunstancias rele%antes para la in%estigaci!n" podrn efectuarse e,menes corporales del imputado o del ofendido por el hecho punible" tales como pruebas de carcter biol!gico" e,tracciones de sangre u otros anlogos" siempre ue no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad del interesado' Si la persona ue ha de ser ob)eto del e,amen" apercibida de sus derechos" consintiere en hacerlo" el fiscal o la polic*a ordenar ue se practi ue sin ms trmite' En caso de negarse" se solicitar la correspondiente autori-aci!n )udicial" e,poni.ndose al )ue- las ra-ones del recha-o' El )ue- de garant*a autori-ar la prctica de la diligencia siempre ue se cumplieren las condiciones se0aladas en el inciso primeroE' Antes de la modificaci!n hecha al art' <=> C&& la situaci!n era di%ersa" seg/n se trate de e,aminar al imputado o al ofendido por el delito' En ambos casos deb*a tratarse de constatar circunstancias rele%antes para la in%estigaci!n @e)'5 e,amen de semen en delitos se,ualesB" y no temerse menoscabo para la salud o dignidad del interesado8 empero" si el ue deb*a ser e,aminado era el ofendido" el fiscal pod*a solicitar su consentimiento' S!lo en defecto de .ste" era menester recabar la autori-aci!n )udicial' En cambio" si era el imputado el e,aminado" aun ue .ste consintiese" era necesaria la autori-aci!n )udicial' Con la nue%a regulaci!n" y ante el carcter incriminatorio ue un e,amen de este tipo puede tener" debe @y tal %e- ser*a necesaria una precisi!n por la %*a legislati%a o administrati%aB resguardarse cabalmente el derecho del imputado a negar su consentimiento" para lo cual debe controlarse ue act/e" en el e%ento ue lo prestare" plenamente informado de las posibles consecuencias'

>> QA&A7A MARCGA" $ARGA FRANC6SCA' DAutori-aciones pre%ias e,pedidas %erbalmente5 entre la eficacia y las garant*asE' En5 La Semana Jur/dica. Editorial :ur*dica ConoSur' 1= de enero4I de febrero 122<" pgs' <I y <H' >C H3R967Q +ENN3N @$6B4+X&EQ $AS+E @:B5 *erec o Procesal Penal. 3p' Cit'" pg' H2>' >= ASENC63 $E++A(3 @:$B5 *erec o Procesal Penal. 3p' Cit'" pg' <?>' C2 R3O6N C' *erec o Procesal Penal. 3p' Cit'" pg' <?>'

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Finalmente" pensamos ue los resguardos prescritos en el art' <=> C&&" respecto a la necesidad de consentimiento y e%entual autori-aci!n )udicial" se aplican a las hip!tesis de los De,menes m.dicosE a los ue se alude en los arts' <=C @delitos de *ndole se,ualB y <== C&&" en los e%entos ue se trate de un e,amen corporal ue realice un facultati%o' En el e%ento ue el ofendido sea un menor de edad el consentimiento deber*a prestarlo uien corresponda" de acuerdo a la ley ci%il'C< cB E,humaci!n de cad%eres Regulada en el art' 121 C&&' El :ue- resuel%e pre%ia citaci!n del c!nyuge o de los parientes ms cercanos del difunto @n!tese ue" a diferencia de otras normas del C&&" no se hace referencia al con%i%ienteB' El cuerpo e,humado puede ser de la %*ctima del delito in%estigado o de cual uier otra persona" en la medida ue pueda aportar antecedentes para la in%estigaci!n' dB &ruebas caligrficas El Fiscal puede solicitar al imputado ue escriba palabras o frases" con el ob)eto de practicar pericias caligrficas' No re uerir autori-aci!n )udicial si .ste accede %oluntariamente' Si el imputado se niega" debe solicitarse tal autori-aci!n' (ebemos destacar ue" para ue sea %lido el consentimiento antes aludido" el fiscal debe ad%ertir al imputado el ob)eto de la toma de muestra de su escritura" si as* no lo hiciere e ui%aldr a la ausencia de consentimiento y" de reali-arse la actuaci!n" .sta ser nula' eB Entrada y registro en lugares cerrados El legislador procesal penal ha regulado detalladamente este tema' &ara efectos de su anlisis es menester distinguir entre los distintos lugares cerrados donde se puede practicar la diligencia' [(ebemos recordar ue" respecto de lugares y recintos de libre acceso p/blico" las polic*as pueden efectuar su registro" en b/s ueda del imputado" si hubiere en su contra orden de detenci!n" o de rastros o huellas del hecho in%estigado o de medios ue pudieren ser%ir a la comprobaci!n del delito" seg/n el art' 12I C&&\' +os lugares o recintos referidos son5 e'<B +ugares Cerrados 3rdinarios Estos lugares son todos a uellos lugares cerrados" distintos de los regulados en el C&& de manera especial' +a diligencia se norma en el art' 12H C&&" en los siguientes t.rminos5 DCuando se presumiere ue el imputado" o medios de comprobaci!n del hecho ue se in%estigare" se encontrare en un determinado edificio o lugar cerrado" se podr entrar al mismo y proceder al registro" siempre ue su propietario o encargado consintiere e,presamente en la prctica de la diligencia' En este caso" el funcionario ue practicare el registro deber indi%iduali-arse y cuidar ue la diligencia se reali-are causando el menor da0o y las menores molestias posibles a los ocupantes' Asimismo" entregar al propietario o encargado un certificado ue acredite el hecho del registro" la indi%iduali-aci!n de los funcionarios ue lo hubieren practicado y de a u.l ue lo hubiere ordenado' Si" por el contrario" el propietario o el encargado del edificio o lugar no permitiere la entrada y registro" la polic*a adoptar las medidas tendientes a e%itar la posible fuga del imputado y el fiscal solicitar al )ue- la autori-aci!n para proceder a la diligencia' En todo caso" el fiscal har saber al )ue- las ra-ones ue el propietario o encargado hubiere in%ocado para negar la entrada y registroE' Es decir" presupuesto de procedencia de esta entrada y registro @allanamientoB es ue se presuma ue el imputado o bien medios de comprobaci!n del hecho in%estigado se encuentran dentro del lugar' &ara saber c!mo debe actuar el $inisterio &/blico @o la &olic*a" de acuerdo a las instrucciones de .steB" hay ue distinguir dos situaciones5 aB El propietario o encargado del lugar autori-a e,presamente la diligencia' En este caso no se re uiere autori-aci!n )udicial8 o bB El propietario o encargado no consiente en la entrada y registro' En tal hip!tesis" la &olic*a adopta medidas de resguardo tendientes a e%itar la fuga del imputado" y el fiscal solicita la autori-aci!n al :ue- de Marant*as" haci.ndole saber las ra-ones de la negati%a' (ebe tenerse presente" tambi.n" la norma del art' 1<A C&& ue permite" aun antes ue se e,pida la orden )udicial de entrada y registro" ordenar las medidas de %igilancia ue el fiscal estime con%enientes para e%itar la fuga del imputado o la substracci!n de los documentos o cosas ob)eto de la actuaci!n' En la diligencia se pueden incautar los ob)etos y documentos relacionados con el hecho in%estigado" los ue puedan ser ob)eto de la pena de comiso y a uellos ue puedan ser%ir como medio de prueba" pre%ia orden )udicial @art' 1<> inciso final" en relaci!n con art' 12H C&&B' En lo dems se procede en conformidad al art' 12H transcrito y las normas comunes ue anali-aremos' [Como ya se ad%irti! en supra" Cap' 666" &rimera &arte" 1'1" B" C8 una situaci!n e,cepcional es la prescrita en el art' 12? C&&" ue permite la entrada y registro sin el consentimiento e,preso del propietario o encargado ni autori-aci!n )udicial pre%ia' Ello ser posible cuando e,istan llamadas de au,ilio de personas ue se encuentren en el interior u otros signos e%identes" ue indi uen ue se est cometiendo un delito\' e'1B +ugares cerrados especiales Pstos son5 aB +ugares religiosos8 bB Edificios donde funcionare alguna autoridad p/blica8 o cB Recintos militares' &ara reali-ar la entrada y registro en estos lugares" el fiscal no re uiere de autori-aci!n del :ue- de Marant*as" pero debe cumplir con re uisitos tanto o ms e,igentes' &or ello" strictu sensu" la diligencia no podr*a clasificarse entre las ue re uieren autori-aci!n )udicial' Sin embargo" puede haber inter%enci!n del &oder :udicial" como %eremos' El fiscal en primer lugar" deber oficiar pre%iamente a la autoridad o persona a cuyo cargo estu%iere el recinto o lugar" informando de la prctica de la actuaci!n' 7al comunicaci!n debe remitirse con" al menos" IC horas de anticipaci!n y debe contener las se0as de lo ue ser ob)eto del registro" sal%o ue el fiscal tema ue" por dicho a%iso" pueda frustrarse la diligencia' El fiscal" adems" debe identificar a las personas ue lo acompa0arn en la prctica de la actuaci!n e in%itar a la autoridad o persona a cargo del lugar a presenciar la diligencia o a nombrar a alguna persona ue asista'

C<

En el mismo sentido' H3R967Q +ENN3N @$6B4+X&EQ $AS+E @:B' 3p' Cit'" pg' H<<'

?C

Este procedimiento se comple)i-a si la diligencia implica e,aminar documentos reser%ados o lugares en ue se encontrare informaci!n o elementos de tal carcter y cuyo conocimiento pudiere afectar la seguridad nacional' En tal e%ento" ocurre lo siguiente5 iB +a autoridad a cuyo cargo se encuentra el recinto informa" de inmediato y fundadamente" al $inistro de Estado correspondiente @e)'5 $inistro de (efensaB' Si esta autoridad ministerial lo considera pertinente" oficiar al fiscal a cargo su oposici!n a la diligencia' @En la hip!tesis ue se trate de entidades con autonom*a constitucional KBanco Central por e)emploK" la comunicaci!n debe remitirse a la autoridad superior correspondienteB8 iiB Si el fiscal considera ue la prctica de la actuaci!n es indispensable" remite los antecedentes al Fiscal Regional correspondiente' Si .ste comparte la apreciaci!n de su subalterno" solicitar a la Corte Suprema ue resuel%a la contro%ersia" lo ue se har en cuenta8 iiiB $ientras est. pendiente la resoluci!n de la Corte el fiscal ordenar el sello y debido resguardo del lugar' Am.n de lo anterior debemos se0alar ue" seg/n el art' 12= C&& en anlisis" rige" en lo pertinente" el art' <= C&& @detallado en primera parte" <'AB' Esto uiere decir ue" el procedimiento arriba se0alado" no obsta a ue el $inisterio &/blico trate de conseguir los documentos necesarios por la %*a de solicitarlos a la autoridad ue corresponda' En tal e%ento" se puede presentar una situaci!n similar" pero con la diferencia ue si la Corte Suprema estima ue" en %erdad" la publicidad de los documentos puede poner en riesgo la seguridad nacional" tiene la facultad de disponer ue se entreguen al $inisterio &/blico los datos ue se consideren necesarios para la adopci!n de decisiones relati%as a la in%estigaci!n' En todo caso" acorde con el inciso final del art' 12= C&& y por aplicaci!n del art' <C1" si la diligencia se lle%a a cabo" la informaci!n y elementos ue el fiscal resol%iere incorporar a los antecedentes de la in%estigaci!n" no puede ser conocida por terceros y" adems" el fiscal puede disponer ue sea mantenida en secreto hasta por I2 d*as' e'AB +ugares con in%iolabilidad diplomtica Si el $inisterio &/blico estima necesario reali-ar la entrada y registro en alguno de estos lugares" deber5 K 6nformar al :ue-" para efectos ue .ste solicite el consentimiento del respecti%o )efe de la misi!n diplomtica" por oficio' El oficio se remite por conducto del $inisterio de Relaciones E,teriores y" en .l" se solicitar ue se conteste en 1I horas8 K Si el )efe de misi!n no contesta en el pla-o antedicho o se niega a la diligencia" el )ue- lo comunicar al $inisterio de Relaciones E,teriores" uien practicar las gestiones diplomticas pertinentes para solucionar el conflicto' $ientras el $inisterio no conteste informando el resultado" el )ue- no puede ordenar la entrada en el lugar' &or supuesto se pueden adoptar medidas de %igilancia8 K Si se trata de casos urgentes y gra%es" el )ue- puede solicitar la autori-aci!n directamente al )efe de misi!n o por intermedio del fiscal" uien certificar el hecho de haberse otorgado' e'IB +ocales consulares @art' 1<< C&&B Este caso es similar al anterior" sal%o ue las personas ue pueden prestar su consentimiento para reali-ar la diligencia son distintas5 el )efe de la oficina consular" una persona ue .ste designe o el )efe de la misi!n diplomtica del mismo estado' e'HB Normas comunes A las distintas clases de lugares cerrados les son aplicables las reglas generales sobre la diligencia de entrada y registro' Pstas son5 Horario para el registro &or regla general la diligencia debe reali-arse entre las ?522 y las 11522 horas" a menos ue se trate de lugares de libre acceso p/blico y ue se encuentren abiertos durante la noche' Adems" procede fuera de tal horario" en casos urgentes" cuando su e)ecuci!n no admita demora' En tal e%ento" la resoluci!n ue autorice" deber se0alar e,presamente el moti%o de la urgencia' Contenido de la orden de registro +a orden de registro debe contener los enunciados re ueridos en el art' 12C C&&' Esto es5 aB El o los edificios o lugares ue hubieren de ser registrados8 bB El fiscal ue lo hubiere solicitado8 cB +a autoridad encargada de practicar el registro" y dB El moti%o del registro y" en su caso" del ingreso nocturno' +a orden tiene una %igencia m,ima de die- d*as" despu.s de los cuales caducar la autori-aci!n' Con todo" el )ue- ue emitiere la orden puede establecer un pla-o de %igencia inferior' En el caso de ue la diligencia se reali-are fuera del pla-o fi)ado" podr*a ser declarada nula o incidir en la e%entual ilicitud de medios de prueba obtenidos en ella' &rocedimiento pre%io" reali-aci!n del registro y constancia Seg/n el te,to actual del art' 1<1 C&& @de acuerdo a la modificaci!n hecha por la ley N; <='>C=B" la diligencia deber*a comen-ar con la notificaci!n" de la resoluci!n ue autori-a la entrada y el registro" al due0o o encargado de lugar" in%itndosele a presenciar el acto' Ello a menos ue el )ue- de garant*a autori-are la omisi!n de estos trmites sobre la base de antecedentes ue hicieren temer ue ello pudiere frustrar el .,ito de la diligencia' Si no fuere habida alguna de las personas e,presadas" la notificaci!n se hace a cual uier persona mayor de edad ue se hallare en el lugar o edificio" uien podr" asimismo" presenciar la diligencia' Si no se encuentra a nadie" se hace constar esta circunstancia en el acta de la diligencia @art' 1<1 C&&B' Una %e- hecha la notificaci!n antes referida" se procede a la entrada y registro' Si se opone resistencia al ingreso" o nadie responde a los llamados" se puede emplear la fuer-a p/blica' En dichos casos" al terminar el registro se cuidar ue los lugares ueden cerrados" a ob)eto de e%itar el ingreso de otras personas en los mismos' 7odo ello se har constar por escrito' En los registros se debe procurar no per)udicar ni molestar al interesado ms de lo estrictamente necesario' Asimismo" el registro se debe practicar en un solo acto" pero puede suspenderse cuando no fuere posible continuarlo" debiendo reanudarse apenas cesare el impedimento @art' 1<I C&&B' Finalmente" debe de)arse constancia escrita y circunstanciada de la diligencia" acorde con los t.rminos del art' 1<? del C&&' Si se incautan ob)etos o documentos" son puestos en custodia y sellados" debiendo entregarse un recibo detallado al propietario o encargado del lugar' (ebe destacarse ue" si en el lugar no se descubre nada sospechoso" se dar testimonio de ello al interesado" si lo solicita' 3b)etos y documentos no relacionados con el hecho in%estigado ?=

Si" en el desarrollo de la diligencia" se descubren ob)etos o documentos ue permiten sospechar la e,istencia de un hecho punible distinto del ue constituye la materia del procedimiento en ue la orden respecti%a se ha dado" se podr proceder a su incautaci!n pre%ia orden )udicial' (ichos ob)etos o documentos deben ser conser%ados por el fiscal' $edidas de %igilancia Como ya antes se e,presara" el fiscal puede disponer la adopci!n de estas medidas" aun antes de ue el :ue- de Marant*a dicte la orden de entrada y registro @art' 1<A C&&B' fB 6ncautaci!n de ob)etos y documentos Esta actuaci!n del procedimiento se regula en el art' 1<> del C&&" ue dispone5 D+os ob)etos y documentos relacionados con el hecho in%estigado" los ue pudieren ser ob)eto de la pena de comiso y a uellos ue pudieren ser%ir como medios de prueba" sern incautados" pre%ia orden )udicial librada a petici!n del fiscal" cuando la persona en cuyo poder se encontraren no los entregare %oluntariamente" o si el re uerimiento de entrega %oluntaria pudiere poner en peligro el .,ito de la in%estigaci!n' Si los ob)etos y documentos se encontraren en poder de una persona distinta del imputado" en lugar de ordenar la incautaci!n" o bien con anterioridad a ello" el )ue- podr apercibirla para ue los entregue' Regirn" en tal caso" los medios de coerci!n pre%istos para los testigos' Con todo" dicho apercibimiento no podr ordenarse respecto de las personas a uienes la ley reconoce la facultad de no prestar declaraci!n' Cuando e,istieren antecedentes ue permitieren presumir suficientemente ue los ob)etos y documentos se encuentran en un lugar de a u.llos a ue alude el art*culo 12H se proceder de conformidad a lo all* prescritoE' En consecuencia" para la comprensi!n de esta diligencia" es necesario hacer algunos distingos5 <B Casos en ue no es necesaria autori-aci!n )udicial +os ob)etos o documentos" de alguna de las tres categor*as ue se se0alan en el art' 1<> C&& citado" pueden ser incautados sin orden pre%ia del :ue-" siempre y cuando la persona ue los tu%iese en su poder los entregue en forma %oluntaria' En tal caso" el $inisterio &/blico" debe5 K Solicitar la entrega' Reali-ada .sta" le%antar in%entario del o de los ob)etos o documentos incautados8 K Asegurar y registrar los ob)etos o documentos incautados8 K Reali-ar @ordenarB las pericias necesarias" si procede8 K Ad)untar a la carpeta del caso el registro de la reali-aci!n de la medida y el resultado de las pericias" si las hubiere' 1B Casos en ue es necesario pedir autori-aci!n )udicial Se plantea esta hip!tesis ante la negati%a de entrega %oluntaria o en el caso de ue re uerir dicha entrega pueda poner en peligro el .,ito de la in%estigaci!n' En tal e%ento" el $inisterio &/blico debe5 K Solicitar la orden )udicial' +a forma de hacerlo depender de la urgencia de la medida' K Concedida la orden" proceder a la incautaci!n' +uego" obrar como en el caso anterior' AB Casos en ue la persona ue tiene en su poder los ob)etos o documentos es distinta al imputado En este caso" el fiscal deber5 K Solicitar al :ue- de Marant*a ue cite a la persona ue tiene los ob)etos o documentos" ba)o apercibimiento de5 <B pagar las costas pro%ocadas por su e%entual incumplimiento8 1B ser arrestado por un m,imo de 1I horas8 y AB ser sancionado con las penas del inciso 1; del art*culo 1I2 del C&C" si se niega sin )usta causa @esta posibilidad resulta de relacionar los arts' 1<>" 1== y AA del C&&B' El apercibimiento no puede imponerse a las personas e,entas de prestar declaraci!n @arts' A21 y A2A C&&B' K Si la persona concurre a la citaci!n y entrega los ob)etos o documentos" o si no concurre y se ordena la incautaci!n" o si concurriendo no los entrega" el $inisterio &/blico proceder a la prctica de la actuaci!n y" luego" seguir los pasos e,puestos en los n/meros anteriores' K Si se presume ue los bienes a incautar estn en un lugar cerrado" se procede de acuerdo a las normas de esa diligencia' [(eben tenerse especialmente presente las normas de los arts' 112 y 11< C&&" ue establecen los ob)etos y documentos no sometidos a incautaci!n y la obligaci!n de ue" respecto de toda diligencia de incautaci!n" se le%ante in%entario" respecti%amente' En tal sentido no puede disponerse la incautaci!n" ni la entrega ba)o apercibimiento se0alada en el inciso 1; del art*culo 1<> C&& de5 aB +as comunicaciones entre el imputado y las personas ue pudieren abstenerse de declarar como testigos por ra-!n de parentesco o en %irtud de lo prescrito en el art*culo A2A C&& @secretoB8 bB +as notas ue hubieren tomado las personas mencionadas en la letra aB precedente" sobre comunicaciones confiadas por el imputado" o sobre cual uier circunstancia a la ue se e,tendiere la facultad de abstenerse de prestar declaraci!n" y cB 3tros ob)etos o documentos" incluso los resultados de e,menes o diagn!sticos relati%os a la salud del imputado" a los cuales se e,tendiere naturalmente la facultad de abstenerse de prestar declaraci!n' (ebemos se0alar ue" las limitaciones se0aladas" s!lo rigen cuando las comunicaciones" notas" ob)etos o documentos se encontraren en poder de las personas a uienes la ley reconoce la facultad de no prestar declaraci!n' Si se trata de las personas mencionadas en el art*culo A2A C&&" la limitaci!n se e,tiende a las oficinas o establecimientos en los cuales ellas e)ercen su profesi!n o acti%idad" no a otros lugares' Asimismo" estas limitaciones no rigen cuando las personas facultadas para no prestar testimonio fueren imputadas por el hecho in%estigado o cuando se tratare de ob)etos y documentos ue pudieren caer en comiso" por pro%enir de un hecho punible o haber ser%ido" en general" a la comisi!n de un hecho punible' $uy importante es tener presente ue en caso de duda acerca de la procedencia de la incautaci!n" el )ue- puede ordenarla por resoluci!n fundada' En tal caso" los ob)etos y documentos incautados deben ser puestos a disposici!n del )ue-" sin pre%io e,amen del fiscal o de la polic*a' El magistrado decidir" a la %ista de ellos" acerca de la legalidad de la medida' Si estima ue los ob)etos y documentos incautados se encuentran entre a u.llos mencionados" ordenar su inmediata de%oluci!n a la persona respecti%a' En caso contrario" har entrega de los mismos al fiscal" para los fines ue .ste estimare con%enientes' Si" en cual uier momento del procedimiento se constata ue los ob)etos y documentos incautados se encuentran entre a u.llos comprendidos en la norma en anlisis" no podrn ser %alorados como medios de prueba en la etapa procesal correspondiente @)uicio oralB\' gB Retenci!n e incautaci!n de correspondencia >2

&ara ue sea procedente la autori-aci!n de esta actuaci!n es necesario ue e,istan moti%os fundados ue hagan pre%isible su utilidad para la in%estigaci!n' Se e,tiende no s!lo a la correspondencia postal" telegrfica o de otra clase @e)'5 ser%icio de courierB" sino tambi.n a la correspondencia electr!nica" emanada o dirigida al imputado' +a prescribe el art' 1<C C&&" ue e,presa5 DA petici!n del fiscal" el )ue- podr autori-ar" por resoluci!n fundada" la retenci!n de la correspondencia postal" telegrfica o de otra clase y los en%*os dirigidos al imputado o remitidos por .l" aun ba)o nombre supuesto" o de a u.llos de los cuales" por ra-!n de especiales circunstancias" se presumiere ue emanan de .l o de los ue .l pudiere ser el destinatario" cuando por moti%os fundados fuere pre%isible su utilidad para la in%estigaci!n' (el mismo modo" se podr disponer la obtenci!n de copias o respaldos de la correspondencia electr!nica dirigida al imputado o emanada de .ste' El fiscal deber e,aminar la correspondencia o los en%*os retenidos y conser%ar a u.llos ue tu%ieren relaci!n con el hecho ob)eto de la in%estigaci!n' &ara los efectos de su conser%aci!n se aplicar lo dispuesto en el art*culo <CC' +a correspondencia o los en%*os ue no tu%ieren relaci!n con el hecho in%estigado sern de%ueltos o" en su caso" entregados a su destinatario" a alg/n miembro de su familia o a su mandatario o representante legal' +a correspondencia ue hubiere sido obtenida de ser%icios de comunicaciones ser de%uelta a ellos despu.s de sellada" otorgando" en caso necesario" el certificado correspondienteE' &ara la reali-aci!n de esta diligencia el fiscal debe" ob%iamente obtener la autori-aci!n )udicial" fundndola especialmente" atendido ue su procedencia es e,traordinaria' Una %e- autori-ada la medida debe proceder a la incautaci!n y a la re%isi!n de la correspondencia' (ebe tenerse presente ue s!lo podr incautarse la informaci!n retenida ue diga relaci!n con el hecho in%estigado' A continuaci!n" le%antar in%entario" elaborar el registro pertinente y de%ol%er al destinatario" o a las personas o ser%icios citados en el art' 1<C" la correspondencia no relacionada o ya re%isada' hB Copias de comunicaciones o transmisiones @art' 1<= C&&B El )ue- de garant*a puede autori-ar" a petici!n del fiscal" ue cual uier empresa de comunicaciones facilite copias de las comunicaciones transmitidas o recibidas por ellas' (el mismo modo" puede ordenar la entrega de las %ersiones ue e,istan de las transmisiones de radio" tele%isi!n u otros medios' iB 6nterceptaci!n de comunicaciones telef!nicas +a posibilidad de utili-ar esta diligencia se contemplaba en el &royecto de C&&" en%iado por el E)ecuti%o al &arlamento" pero hab*a sido suprimida por la Cmara de (iputados' Sin embargo" el Senado repuso tal posibilidad" criterio ue" en definiti%a" pre%aleci!' Al respecto" la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n" :usticia y Reglamento de la Cmara Alta" inform!5 D+a Comisi!n estim! necesario reponer las normas sobre interceptaci!n telef!nica ue consultaba el $ensa)e y ue fueron suprimidas por la H' Cmara de (iputados' Comparti! la in uietud respecto de ue determinados delitos" por su comple)idad o gra%edad" pueden %er seriamente dificultada su in%estigaci!n al no contar con la posibilidad de adoptar esta medida' Fue de opini!n de ue la l!gica de la intercepci!n telef!nica no difiere en lo sustancial de la retenci!n e incautaci!n de correspondencia ue regula el art*culo 1=2 y ue" por lo dems" el art*culo <=" N;H" de la Constituci!n &ol*tica" ue consagra la in%iolabilidad de las comunicaciones pri%adas" permite ue la ley determine la forma en ue pueden interceptarse" abrirse o registrarse' Estim!" sin embargo" e,cesi%o permitir la interceptaci!n en cual uier delito ue mereciere pena aflicti%a" seg/n lo dispon*a el $ensa)e" por lo ue ele%! la e,igencia a ue el delito in%estigado mereciere pena de crimen" con lo cual se asegura su procedencia s!lo respecto de los delitos de mayor gra%edadE' Consecuencia de lo e,presado" esta diligencia se regula en los arts' 111 del C&& K ue norma la diligencia en s* y sus re uisitosK8 el art' 11A C&& K ue se refiere al registroK8 el art' 11I C&& Knotificaci!n al afectado por la interceptaci!n" y art' 11H K ue detalla la prohibici!n de utili-aci!n de los resultados de la medidaK' En relaci!n a estas normas se pueden hacer numerosos comentarios o precisiones' Sinteti-ando" diremos5 <B +a medida se e,tiende a comunicaciones telef!nicas u otras formas de comunicaci!n a distancia8 1B &resupuestos de procedencia son5 iB +a e,istencia de fundadas sospechas" basadas en hechos determinados" de5 K Vue una persona hubiere cometido o participado en la preparaci!n o comisi!n de un hecho punible ue mere-ca pena de crimen8 o K Vue esa persona preparare actualmente la comisi!n o participaci!n en tal hecho punible8 iiB Vue la in%estigaci!n hiciere imprescindible la medida' Si concurren estos re uisitos el :ue- de Marant*a" a petici!n del $inisterio &/blico" puede ordenar la interceptaci!n y grabaci!n de comunicaciones telef!nicas o de otras formas de telecomunicaci!n8 AB +a medida s!lo puede afectar al imputado" a alguna persona ue sir%a de intermediaria de esas comunicaciones y" asimismo" a a u.llas ue faciliten sus medios de comunicaci!n al imputado o sus intermediarios8 IB No se pueden interceptar las comunicaciones entre el imputado y su abogado" sal%o ue el :ue- de Marant*a lo ordenare" por estimar fundadamente ue el profesional puede tener responsabilidad penal en los hechos in%estigados8 HB Si la solicitud del fiscal cumple todos los re uisitos" el )ue- la concede por un lapso m,imo de ?2 d*as' Este pla-o puede prorrogarse por per*odos iguales" pero el )ue- debe e,aminar" cada %e-" la concurrencia de los re uisitos de procedencia' Con respecto a la acti%idad del fiscal la medida se solicitar en audiencia unilateral con el :ue- de Marant*a y como se detall!" los estndares de procedencia son e,igentes' Ello resulta de toda l!gica" si se tiene presente ue" en la prctica de la actuaci!n" los agentes del Estado act/an de forma encubierta" sin control por parte del p/blico o los inter%inientes y" por lo mismo" imposibilitando cual uier defensa del imputado' A ello debe agregarse el hecho ue esta es la /nica medida ue puede ser utili-ada aun antes de la comisi!n de un hecho delicti%o8 ?B +as empresas de telef!nica o telecomunicaciones deben otorgar a los funcionarios encargados de la diligencia todas las facilidades' +a negati%a o entorpecimiento" constituye el delito de desacato' Asimismo" los funcionarios encargados y los empleados de las empresas deben guardar secreto acerca de la diligencia" sal%o ue se les citare como testigos al )uicio oral8 >B Si las sospechas ue fundamentaron la medida se disipan o transcurre el pla-o fi)ado para su duraci!n" debe cesar inmediatamente8 CB +a interceptaci!n ser registrada mediante su grabaci!n u otro medio anlogo fiel' (ebe ser entregada directamente al $inisterio &/blico" organismo ue la guardar ba)o sello y cuidar ue no sea conocida por terceros' Asimismo" el $inisterio &/blico puede disponer la transcripci!n de la grabaci!n8 =B +as comunicaciones irrele%antes para el procedimiento sern entregadas" en su oportunidad" a los afectados con la medida y se destruir toda copia o transcripci!n de ellas por el $inisterio &/blico' Sin embargo" lo anterior no rige respecto ><

de las grabaciones ue contu%ieren informaciones rele%antes para otros procedimientos seguidos por hechos ue puedan constituir un delito ue mere-ca pena de crimen' Estas grabaciones se pueden utili-ar seg/n las reglas antes e,puestas8 <2B +a incorporaci!n al )uicio oral de los resultados de la medida se har de la forma ue determine el tribunal en la oportunidad procesal respecti%a @Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral" como se %erB' En todo caso" puede citarse como testigos a los encargados de practicar la diligencia8 <<B El afectado con la interceptaci!n ser notificado de la reali-aci!n de ella" s!lo despu.s de su t.rmino" en cuanto lo permita el ob)eto de la in%estigaci!n y en la medida ue ello no ponga en peligro la %ida o la integridad corporal de terceras personas' Adems se hace aplicable el art' <C1 C&&" lo ue implica ue se mantiene el secreto respecto de terceros a)enos al procedimiento y el fiscal podr*a solicitar ue se disponga tal secreto respecto de los inter%inientes' <1B &rohibici!n de utili-aci!n +os resultados de la medida de interceptaci!n telef!nica o de otras formas de telecomunicaciones no pueden ser utili-ados como medios de prueba en el procedimiento" cuando ella hubiere tenido lugar fuera de los supuestos pre%istos por la ley o cuando no se hayan cumplido los re uisitos pre%istos en el art*culo 111 para la procedencia de la misma' Esta prohibici!n podr*a reclamarse por la %*a de solicitar la nulidad procesal de la actuaci!n Karts' <H= a <?H C&&K o en la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral" in%ocando el art' 1>? C&&" para e,cluirla como prueba' Am.n de ello" no se puede ol%idar el recurso de nulidad aun ue su procedencia" en esta hip!tesis" resulta asa- discutible' )B Mrabaci!n de comunicaciones entre presentes" fotograf*a" filmaci!n u otros medios de reproducci!n de imgenes @art' 11? C&&B &ara autori-ar alguna de estas diligencias se re uiere ue el procedimiento tenga por ob)eto la in%estigaci!n de un hecho punible ue mere-ca pena de crimen' Adems" rigen las normas de los arts' 111 al 11H del C&& @pla-o" re uisitos de procedencia" prohibici!n de afectar al abogado en ciertos casos" secreto" etc'B' A'I'A' (iligencias sin conocimiento del afectado El /ltimo tipo de actuaciones de la in%estigaci!n ue anali-aremos son las diligencias ue se pueden ordenar sin conocimiento del afectado' Se contempla esta posibilidad en el art' 1A? del C&&" ue e,presa5 D+as diligencias de in%estigaci!n ue de conformidad al art*culo =; re uirieren de autori-aci!n )udicial pre%ia podrn ser solicitadas por el fiscal a/n antes de la formali-aci!n de la in%estigaci!n' Si el fiscal re uiriere ue ellas se lle%aren a cabo sin pre%ia comunicaci!n al afectado" el )ue- autori-ar ue se proceda en la forma solicitada cuando la gra%edad de los hechos o la naturale-a de la diligencia de ue se tratare permitiere presumir ue dicha circunstancia resulta indispensable para su .,ito' Si con posterioridad a la formali-aci!n de la in%estigaci!n el fiscal solicitare proceder de la forma se0alada en el inciso precedente" el )ue- lo autori-ar cuando la reser%a resultare estrictamente indispensable para la eficacia de la diligenciaE' (e lo e,puesto se desprende ue el art*culo transcrito regula" en primer lugar" las diligencias ue re uirieren autori-aci!n )udicial pre%ia' Ellas se pueden solicitar" de acuerdo a lo ue se ha e,puesto en los acpites anteriores" antes o despu.s de la formali-aci!n de la in%estigaci!n' +a situaci!n normal es ue las diligencias ue re uieren autori-aci!n )udicial pre%ia sean comunicadas" antes de ser lle%adas a cabo" al afectado' &ara hacer e,cepci!n a esa regla general" antes de ser formali-ada la in%estigaci!n" la norma del art' 1A? C&& e,ige ue" en concepto del )ue-" Dla gra%edad de los hechos o la naturale-a de la diligenciaE permitan presumir ue el desconocimiento por parte del afectado es indispensable para el .,ito de la actuaci!n' Si la e,cepci!n" a la regla general de conocimiento antedicha" se pretende por el fiscal despu.s de formali-ada la in%estigaci!n" el )ue- autori-ar la reser%a si .sta resulta estrictamente indispensable para la eficacia de la diligencia' @Resulta ob%io" atendidos los principios ue informan la etapa de in%estigaci!n" ue" si se trata de una diligencia ue no re uiere autori-aci!n )udicial pre%ia" .sta se puede lle%ar a efecto sin conocimiento pre%io del afectadoB' A'H' Conser%aci!n de las especies recogidas durante la in%estigaci!n' @$ane)o de la e%idencia' Cadena de custodiaB En esta materia el principio rector es ue las especies recogidas durante la in%estigaci!n sern conser%adas ba)o la custodia del $inisterio &/blico" uien debe tomar las medidas necesarias para impedir ue se alteren de cual uier forma' El :ue- de Marant*a conocer de las reclamaciones ue los inter%inientes formulen alegando la inobser%ancia de lo se0alado y podr adoptar las medidas necesarias para la debida preser%aci!n e integridad de las especies recogidas' Asimismo" los inter%inientes deben tener acceso a esas especies" para reconocerlas o practicar alguna pericia" pero re uieren autori-aci!n del $inisterio &/blico o" en su defecto" del :ue- de Marant*a' El $inisterio &/blico debe confeccionar un registro especial" donde uede constancia de la identificaci!n de cual uier persona ue hubiere sido autori-ada para reconocer o manipular la especie' Se de)ar copia" en su caso" de la autori-aci!n ue se hubiere otorgado @%er art' <CC del C&&B' +as precauciones anteriores son imprescindibles para garanti-ar el adecuado mane)o de la e%idencia" e impedir cual uier soluci!n de continuidad en la debida cadena de custodia de la misma" desde ue la especie fue recogida hasta ue" e%entualmente" se utili-! como prueba en el )uicio oral' Al respecto" el $inisterio &/blico ha impartido instrucciones generales @%.ase la letra CB D(estino de las especies luego de su recogida' Cadena de CustodiaE" contenida en los oficios n/meros <?= y <>2" de diciembre de 1222" transcrita a prop!sito de las diligencias ue las polic*as pueden reali-ar sin orden pre%ia" entre las cuales est el resguardo y mane)o del Dsitio del sucesoE o Descena del crimenEB' 8. LA PRUEBA ANTICIPADA +a rendici!n de prueba en etapas anteriores al )uicio oral puede ser" tambi.n" una diligencia ue" para ser reali-ada %lidamente" re uiere autori-aci!n )udicial pre%ia otorgada por el :ue- de Marant*a' Si la solicitud es formulada para tener efecto durante la etapa de in%estigaci!n estar*amos frente a una actuaci!n de las ue hemos anali-ado ms arriba8 %ale decir" una diligencia de a uellas ue" necesitando la %enia pre%ia del )ue-" se encuentra regulada e,presamente por el C&&' Con todo" teniendo presente ue la llamada Dprueba anticipadaE no es" e,clusi%amente" una diligencia de la etapa de in%estigaci!n" sino ue una e,cepci!n al principio ue la prueba s!lo tiene lugar en el )uicio oral y ue" adems" puede solicitarse y ser rendida durante la denominada etapa DintermediaE del nue%o procedimiento penal" resulta con%eniente su tratamiento en un acpite separado de los anteriores" como lo hacemos ahora' >1

En primer lugar" debe e%idenciarse ue" la estricta aplicaci!n de los principios de oralidad" inmediaci!n y contradicci!n ue informan el nue%o procedimiento penal y" en especial y sin duda" la etapa del )uicio oral" deber*an significar ue la prueba se rindiera en forma *ntegra durante la o las audiencias en las ue se desarrolle a u.l' As* ocurre" por e)emplo" en el proceso penal norteamericano" cuya /nica e,cepci!n est constituida por los medios de prueba cuya p.rdida o imposibilidad de rendici!n en el )uicio oral puede ser imputada al acusado' (e tal modo se resguardan estrictamente los fundamentos de a uel sistema acusatorio puro' Sin embargo" en otros sistemas" como el modelo espa0ol y el alemn Ktambi.n en el nue%o procedimiento penal chilenoK" se admite la introducci!n al )uicio oral de pruebas pre%iamente producidas y ue integran formalmente el material probatorio ue puede ser %alorado por el tribunal' D+as ra-ones ue @'''B se in%ocan son @'''B dignas de ser tomadas en cuenta' E,isten casos en ue ya con anticipaci!n al inicio del )uicio oral se cuenta con la certe-a" o al menos con una firme posibilidad" de ue ciertas pruebas no puedan producirse en la audiencia" admiti.ndose su prctica anticipada" resguardndose en todo caso la %igencia de los antedichos principios' Hay tambi.n otros casos en ue la prueba resulta imposible o muy dif*cil de reproducir en el )uicio oral" lo cual conduce a aceptar su introducci!n al mismo de manera indirecta' &or lo general se e,ige ue en tales situaciones ese material se reprodu-ca durante la audiencia" garanti-ndose el contradictorio' (e esta manera se busca conciliar la plena %igencia de las garant*as de ue debe estar rodeado el )uicio penal" con la necesidad de esclarecer debidamente los hechos puniblesE'C1 En segundo lugar" debe de)arse sentado ue estas diligencias de anticipaci!n de prueba" aun ue tienen lugar antes ue se lle%e a cabo el )uicio oral" Den su desarrollo deben cumplir con lo ue son las e,igencias de un %erdadero )uicio" es decir" deben tener lugar permitiendo la ms plena inter%enci!n de las partes interesadas Kespecialmente Fiscal*a y defensa del imputadoK y del )ue-" ue en este caso es el :ue- de Marant*a' (e all* ue la norma respecti%a del C!digo &rocesal &enal" establece ue el )ue- deber citar a todos los inter%inientes" sus defensores o mandatarios" uienes tienen derecho a participar en la audiencia'''E'CA Esta Dprueba anticipadaE respecto de la prueba testimonial se regula durante la in%estigaci!n y" tambi.n" durante la etapa intermedia @Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ralB' En lo referido a la prueba pericial" se permite anticipar la declaraci!n del perito ue no podr acudir al )uicio oral" para ser interrogado al tenor de su informe @petici!n ue se puede hacer en la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ralB' [En este punto es imprescindible recordar ue" en la doctrina y legislaci!n comparadas" se suele distinguir entre la prueba anticipada o irrepetible ue" en general" se puede asimilar al concepto del C&&" y la llamada prueba DpreconstituidaE @tambi.n llamada Dactos irrepetibles no pre%isiblesE o Dirrepetibilidad sobre%enidaEB' Al respecto" Asencio $ellado @:$B CI define el concepto" aludiendo a la situaci!n espa0ola" e,presando ue se entiende por esta clase de prueba en el proceso penal D a a uellos supuestos de actos de in%estigaci!n ue de%ienen irrepetibles y no pueden ser ratificados o reproducidos en el )uicio oral" siendo as* ue" por su esencia eran t*picamente actos ue hab*a ue e)ecutar en la %ista oralE' En todo caso" debemos acotar ue" en la pen*nsula" se encuadran dentro del concepto de prueba DanticipadaE situaciones ue en Chile" a la lu- de las normas del C&&" no podr*an" en principio" darse @e)'5 la lectura del registro de una inter%enci!n telef!nica" o del acta de recogida de efectos del delito" sin ue nos encontrsemos en hip!tesis similares a las de los arts' AA< o AA1 de nuestro C&&B' En concreto" estimamos ue no resultar*a incorrecto sostener ue" en Chile" pueden e,istir casos ue respondan al concepto de prueba DpreconstituidaE como los del art' AA< del C&&" letras cB y dB\' Finalmente" es menester detallar las normas del C&& in%olucradas en la regulaci!n de este tipo de actuaciones y hacer algunas precisiones' +os art*culos pertinentes son5 +.1. 1especto de la prueba testimonial El art' <=2 C&& establece la obligaci!n de toda persona de comparecer y la obligaci!n de declarar ante el $inisterio &/blico" en calidad de testigos" si fueren citados al efecto" sal%o algunas e,cepciones a una u otra obligaci!n ue detallaremos en su oportunidad' En relaci!n con la anticipaci!n de esta prueba en la in%estigaci!n" rigen los arts' <=< y <=1 del C&&" ue e,presan5 DAl concluir la declaraci!n del testigo" el fiscal le har saber la obligaci!n ue tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del )uicio oral" as* como de comunicar cual uier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad' Si" al hac.rsele la pre%enci!n pre%ista en el inciso anterior" el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del )uicio oral" por tener ue ausentarse a larga distancia o por e,istir moti%o ue hiciere temer la sobre%iniencia de su muerte" su incapacidad f*sica o mental" o alg/n otro obstculo seme)ante" el fiscal podr solicitar del )ue- de garant*a ue se reciba su declaraci!n anticipadamente' En los casos pre%istos en el inciso precedente" el )ue- deber citar a todos a uellos ue tu%ieren derecho a asistir al )uicio oral" uienes tendrn todas las facultades pre%istas para su participaci!n en la audiencia del )uicio oralE' DSi el testigo se encontrare en el e,tran)ero y no pudiere aplicarse lo pre%isto en el inciso final del art*culo <=2" el fiscal podr solicitar al )ue- de garant*a ue tambi.n se reciba su declaraci!n anticipadamente' &ara ese efecto" se recibir la declaraci!n del testigo" seg/n resultare ms con%eniente y e,pedito" ante un c!nsul chileno o ante el tribunal del lugar en ue se hallare' +a petici!n respecti%a se har llegar" por conducto de la Corte de Apelaciones correspondiente" al $inisterio de Relaciones E,teriores para su diligenciamiento" y en ella se indi%iduali-arn los inter%inientes a uienes deber citarse para ue concurran a la audiencia en ue se recibir la declaraci!n" en la cual podrn e)ercer todas las facultades ue les corresponder*an si se tratase de una declaraci!n prestada durante la audiencia del )uicio oral' Si se autori-are la prctica de esta diligencia en el e,tran)ero y ella no tu%iere lugar" el $inisterio &/blico deber pagar a los dems inter%inientes ue hubieren comparecido a la audiencia los gastos en ue hubieren incurrido" sin per)uicio de lo ue se resol%iere en cuanto a costasE' En relaci!n con esta materia debe uedar constancia ue" en la audiencia respecti%a" los inter%inientes pueden interrogar o contrainterrogar a los testigos y" sobre todo en el caso del $inisterio &/blico" implica ue deber ir preparado
C1 CA

B3F6++ M'" :3RME' La !rue'a en el !roceso !enal. 6n.dito' $ateriales de lectura del C(:4C&U8 CAR3CCA &PREQ" +EO' La !rue'a en el nuevo !roceso !enal. En5 DEl nue%o &roceso &enalE' Editorial :ur*dica ConoSur" 1222' CI ASENC63 $E++A(3 @:$B' 3p' Cit'" pg' 1H>'

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para e,aminar al deponente sobre la base de su Dteor*a del casoE @a lo ue nos referiremos al e,aminar el interrogatorio en el )uicio oralB' +a prueba testimonial anticipada se introduce al )uicio oral por la %*a de la lectura del registro respecti%o' Si" en el procedimiento en ue se recibi! esta prueba anticipada" se llega al )uicio oral" nada obsta a ue el testigo" si est en condiciones" pueda igualmente concurrir a la audiencia respecti%a y prestar declaraci!n' En tal e%ento" su declaraci!n anterior podr ser le*da con posterioridad a la deposici!n ue prestare en el )uicio oral" para los fines del art' AA1 C&&' Respecto de la anticipaci!n de prueba testimonial en el e,tran)ero" debe obser%arse ue" en los casos ue el testigo ue se encuentra en el e,tran)ero fuera un funcionario p/blico o un empleado de una empresa del Estado" puede no aplicarse el art' <=1 C&&" por ue el organismo p/blico o la empresa en su caso" se harn cargo de asegurar su comparecencia y de los gastos ue ella irrogue @seg/n inciso final del art' <=2 C&&B" sal%o ue ello no fuere posible' &or /ltimo" como anticipamos" la prueba testimonial anticipada puede solicitarse durante la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral" en los t.rminos del art' 1C2 C&&' +.2. 1especto de la anticipaci"n de la prueba pericial Rige el art' 1C2 C&&" ue precept/a ue se puede pedir este adelantamiento cuando fuera pre%isible ue" la persona de cuya declaraci!n se tratare" se encontrar en la imposibilidad de concurrir al )uicio oral" por alguna de las ra-ones se0aladas en el art' <=< C&&' 9. LA FORMALI:ACIN DE LA INVESTIGACIN A' MENERA+6(A(ESCH Como hemos reiterado" la etapa de in%estigaci!n es Ddesformali-adaE" la acti%idad del fiscal y de la polic*a se desarrolla sin su)eci!n a formalidades preestablecidas" sin orden consecuti%o legal y" por ende" sin preclusi!n de la posibilidad de reali-ar determinados actos o diligencias' Sin embargo" esta situaci!n cambia cuando se procede a reali-ar la DFormali-aci!n de la 6n%estigaci!nE' A partir de ese momento la defensa ad uiere la posibilidad de inter%enir ms acti%amente en la in%estigaci!n @sin per)uicio ue" como sabemos" ha podido actuar desde la primera actuaci!n del procedimiento dirigida en contra del imputadoB8 y el :ue- de Marant*a" por su parte" asume ms intensamente su rol de fiscali-ador o controlador de la acti%idad de los !rganos de persecuci!n penal' (esde otra perspecti%a" el $inisterio &/blico" luego de la formali-aci!n" dispone de mayores y ms intensas herramientas de actuaci!n" ue pueden implicar una mayor restricci!n a los derechos del imputado' En tal sentido" la decisi!n de formali-ar" e,clusi%a del fiscal" ir normalmente acompa0ada de otras solicitudes de .ste" ue )ustificarn el hecho de producir la inter%enci!n ms acti%a de la defensa y del :ue- de Marant*a" a partir de ese momento' &or tal ra-!n" entre otras" la audiencia de formali-aci!n de la in%estigaci!n de%iene en una instancia fundamental del nue%o procedimiento penal y" durante ella" puede uedar resuelto el curso procesal de una gran cantidad de casos ue ingresen al sistema de persecuci!n penal' En relaci!n con el actual procedimiento criminal @C&& <=2?B" el trmite ue" someramente" anali-aremos es distinto" tanto en su )ustificaci!n y presupuestos" como en sus efectos" al actual Dauto de procesamientoE' Al margen de la cr*tica ya se0alada al comien-o de este manual" respecto a ue el auto de procesamiento es una decisi!n )urisdiccional anticipada y ue altera el peso de la prueba" debe se0alarse ue acarrea otras gra%osas consecuencias ue el nue%o procedimiento busca e%itar" asignndole a la formali-aci!n funciones de garant*a' As* por e)emplo la formali-aci!n de la in%estigaci!n" ue podr*a estimarse una actuaci!n similar al auto referido" atendido el hecho ue manifiesta ue se in%estiga un hecho il*cito y ue el procedimiento se dirigir contra determinada persona" no acarrea" necesariamente" la prisi!n pre%enti%a" ni tampoco lle%a consigo el arraigo" ni la necesidad de ue el imputado @antes reo o procesadoB deba DprontuariarseE" o sea" registrarse en un catlogo p/blico de personas presuntamente delincuentes' El nue%o C&& entrega al $inisterio &/blico esta facultad de formali-ar la in%estigaci!n' (e este modo se formali-a el procedimiento" se determina contra uien .ste se dirige' Esta formali-aci!n se reali-a en presencia del :ue- de Marant*a @ uien no la califica en cuanto a su procedenciaB" del imputado y de su defensor" uienes toman conocimiento de los hechos ue se le atribuyen y pueden as* preparar su defensa' &ero" adems" el carcter de garant*a ue re%iste esta actuaci!n" se e,presa en ue el $inisterio &/blico ueda constre0ido por los hechos incluidos en los cargos formali-ados" impidi.ndose la posibilidad de una sorpresi%a ampliaci!n de los mismos cuando" posteriormente" dedu-ca acusaci!n' B' C3NCE&73' 3&3R7UN6(A(' EFEC73S Seg/n los t.rminos del art' 11= del C&& la formali-aci!n de la in%estigaci!n es la comunicaci!n ue el fiscal efect/a al imputado" en presencia del :ue- de Marant*a" de ue desarrolla actualmente una in%estigaci!n en su contra respecto de uno o ms delitos determinados' Re uiere ue se indi%idualice al imputado" ue se indi ue el delito ue se le atribuye" la fecha y lugar de su comisi!n y el grado de participaci!n ue se le asigna @art' 1A< C&&B' 3portunidad +a formali-aci!n de la in%estigaci!n es una atribuci!n e,clusi%a del $inisterio &/blico @sal%o las facultades de control )udicial anterior conferidas al :ue- de Marant*a" por el art' <C? C&&" como se dirB' 9ale decir" el Fiscal no est obligado a formali-ar si no lo desea' Sin per)uicio de ello" si no lo ha reali-ado pre%iamente" el Fiscal estar obligado a formali-ar la in%estigaci!n" sal%as las e,cepciones legales @e)'5 art' 1A? ya anali-adoB cuando5 iB (ebiere re uerir la inter%enci!n )udicial para la prctica de determinadas diligencias de in%estigaci!n8 iiB (ebiere solicitar la inter%enci!n )udicial para la recepci!n anticipada de prueba8 o iiiB Solicitare medidas cautelares' Efectos de la formali-aci!n
9.ase5 aB MARR6(3 $3N77" $AR63' La instruccin !enal. (nvestigacin y 4ormali-acin de la (nstruccin. En5 DEl nue%o &roceso &enal ChilenoE' U' de Concepci!n' 1222" pgs' <1>4<A?" y bB R6EM3" CR6S76N4(UCE" $AUR6C63' $l nuevo sistema de instruccin. 3p' Cit'
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Seg/n el art' 1AA del C&&" son5 aB Suspende el curso de la prescripci!n de la acci!n penal" seg/n el art*culo =? del C!digo &enal8 bB Comien-a a correr el pla-o para cerrar la in%estigaci!n @dos a0os" seg/n el art' 1I> del C&&B" y cB El $inisterio &/blico pierde la facultad de archi%ar pro%isionalmente el procedimiento' C' +A AU(6ENC6A C'<' (esarrollo' Algunas peticiones posibles Si el fiscal desea formali-ar la in%estigaci!n" respecto de un imputado ue no se encuentre detenido @por ue en tal hip!tesis se aplica el art' <A1 C&&" y la in%estigaci!n se formali-ar en la audiencia de Dcontrol de la detenci!nE" ue se e,plicar en el acpite referido a las medidas cautelaresB" solicita al :ue- de Marant*a la reali-aci!n de una audiencia en fecha pr!,ima' A la audiencia se0alada se cita al imputado" a su defensor y a los dems inter%inientes @art' 1A< C&&B' El fiscal podr*a solicitar" ante la ausencia del imputado en la audiencia" su detenci!n' En la audiencia" el )ue- ofrecer la palabra al fiscal para ue e,ponga %erbalmente los cargos ue presenta en contra del imputado y las otras solicitudes ue uiera efectuar al tribunal' Enseguida" el imputado @y su defensorB puede manifestar lo ue estimare con%eniente' A continuaci!n el )ue- abrir debate sobre las dems peticiones ue los inter%inientes planteen' En relaci!n con un e%entual abuso del fiscal se concede al imputado la facultad de reclamar ante las autoridades del $inisterio &/blico" seg/n lo dispone la ley orgnica constitucional respecti%a @+3C$&B" de la formali-aci!n de la in%estigaci!n reali-ada en su contra" cuando considere ue .sta ha sido arbitraria' El $inisterio &/blico puede" en la misma audiencia" formular una serie de otras solicitudes' Entre .stas5 K Una medida cautelar personal o real8 K Autori-aci!n para reali-ar una diligencia de in%estigaci!n ue puede afectar derechos garanti-ados en la Constituci!n8 K Anticipaci!n de prueba8 K Resoluci!n del caso mediante el D)uicio inmediatoE @art' 1AH C&&B8 K &rocedimiento Simplificado8 K +a suspensi!n condicional del procedimiento o un acuerdo reparatorio" etc' C'1' &la-o :udicial para el cierre de la in%estigaci!n Cuando el :ue- de Marant*a" de oficio o a petici!n de alguno de los inter%inientes y oyendo al $inisterio &/blico" lo considere necesario con el fin de cautelar las garant*as de los inter%inientes y siempre ue las caracter*sticas de la in%estigaci!n lo permitan" puede fi)ar en la misma audiencia un pla-o para el cierre de la in%estigaci!n @art' 1AI" ue se debe relacionar con el art' 1I> del C&&B' (' C3N7R3+ :U(6C6A+ AN7ER63R A +A F3R$A+6QAC6XN (E +A 6N9ES76MAC6XN Se permite" en el art' <C? del C&&" ue cual uier persona ue se considere afectada por una in%estigaci!n ue no se hubiere formali-ado )udicialmente" pueda pedir al :ue- de Marant*a ue le ordene al fiscal informar acerca de los hechos ue son ob)eto de ella' 7ambi.n puede el )ue- fi)arle un pla-o para ue formalice la in%estigaci!n' E' &REC6S63NES (E +A EOC$A' C3R7E SU&RE$A &or acuerdo del 7ribunal &leno" de fecha <2 de enero de 122<" al ue ya hab*amos aludido antes" la E,cma' Corte Suprema emiti! algunas instrucciones acerca de la audiencia de formali-aci!n de la in%estigaci!n' As*" se0al!5 DEs /til precisar algunos aspectos de esa audiencia' Es )udicial por ue re uiere la presencia del )ue- de garant*a" pero @'''B ese magistrado no tiene ni debe emitir pronunciamiento sobre ella' [Sobre la comunicaci!n del fiscal de ue desarrolla una in%estigaci!n\' (e consiguiente5 aB El )ue- debe dar estricto cumplimiento a lo ordenado por los incisos <; y 1; del art*culo 1A1 del C!digo &rocesal &enal y no le corresponde pedir al fiscal ue aclare el contenido de la formali-aci!n' Si el imputado considera arbitraria la formali-aci!n" puede reclamar de ella ante las autoridades del $inisterio &/blico" pero no ante el )ue- de garant*a' bB En la referida audiencia no procede ue el )ue- interrogue al imputado" a la %*ctima ni a otras personas' cB No corresponde la recepci!n de pruebas del fiscal" de la %*ctima ni del imputado en esa audiencia" cuyo ob)eti%o preciso es el se0alado por el art*culo 11=" y ue debe desarrollarse en la forma prescrita por el art*culo 1A1" ambos del C!digo &rocesal &enal' dB (urante la audiencia de formali-aci!n el )ue- no puede resol%er sobre la posibilidad de aplicar el procedimiento abre%iado @art' I2?B" por ser e,tempornea" ya ue s!lo puede plantearlo el fiscal y /nicamente en las oportunidades a ue se refiere el art*culo I2> @por escrito al cerrarse la in%estigaci!n" o %erbalmente en la audiencia de preparaci!n del )uicio oralB' eB +a audiencia de formali-aci!n es la /nica oportunidad se0alada por el C!digo &rocesal &enal para ue el fiscal Kno el imputado ni el )ue-K pueda solicitar D ue la causa pase directamente a )uicio oralE @art' 1AHB8 si el )ue- de garant*a acoge esa petici!n en la misma audiencia de formali-aci!n el fiscal Ddeber formular %erbalmente su acusaci!n y ofrecer pruebaE' El )ue-" en esa ocasi!n se limitar a acoger o denegar la petici!n y" en el primer caso" cumplir con los dems trmites se0alados en los art*culos 1AH y 1C<" inciso <;' fB Conforme los art*culos A=2 y 1AH" el )ue- de garant*a puede disponer el procedimiento simplificado" siempre ue lo solicite el fiscal del $inisterio &/blico" uien tiene dos oportunidades para hacerlo5 <B inmediatamente de recibida la denuncia del hecho ue se califica como delito @art' A=2B y 1B al formali-ar la in%estigaci!n @art' 1AHB' Si el fiscal no hace uso de ese derecho en las oportunidades indicadas" se e,tingue la posibilidad de aplicar el procedimiento simplificado" sin per)uicio de ue puede re uerir la aplicaci!n del procedimiento abre%iado Ken las ocasiones antes indicadas y cuando sea procedenteK o someter el caso al )uicio oral generalE' ;. EL 7UICIO INMEDIATO >H

El solicitar esta posibilidad es resorte e,clusi%o del fiscal' Constituye un mecanismo de aceleraci!n del procedimiento" pues implica ue la causa" desde la audiencia de formali-aci!n pase directamente a )uicio oral' No es una salida alternati%a" cuyo concepto e,plicaremos @%id' infra n/mero >B" atendido ue habr en)uiciamiento del imputado" en el )uicio oral' +a solicitud se debe plantear en la audiencia de formali-aci!n de la in%estigaci!n la ue" de acogerse la petici!n por el :ue- de Marant*a" cambia de naturale-a y en los hechos se transforma en Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral' Es importante se0alar ue el :ue- de Marant*a no est obligado por la petici!n del Fiscal y las resoluciones ue dicte en la materia no son susceptibles de recurso alguno" sea ue aco)a la posibilidad del )uicio inmediato o la rechace' &or supuesto" el imputado y su defensor podr*an oponerse a la pretensi!n del fiscal' En el e%ento ue el )ue-" despu.s de acoger la petici!n" estime ue se puede producir la indefensi!n del acusado" est facultado para suspender la audiencia @pla-o m*nimo <H y m,imo A2 d*asB" para ue .ste plantee sus solicitudes de prueba' [El )uicio inmediato es" en el fondo" una demostraci!n ue" desde el punto de %ista del fiscal" la in%estigaci!n se encuentra agotada' Se utili-ar" normalmente" cuando estemos ante un delito flagrante" @sup!ngase el caso de una sustracci!n de una radio desde un autom!%il5 el imputado fue sorprendido Kin fragantiK" est detenido" se presenta al tribunal" el due0o del %eh*culo ue lo sorprendi! est all* presente" hay testigos" est la radio' +o ra-onable parece ser a u* ue el sistema se descomprima" por la %*a de pasar inmediatamente a la resoluci!n definiti%a del conflicto penalB\' C? Al efecto" se0ala el art' 1AH del C&&5 DEn la audiencia de formali-aci!n de la in%estigaci!n" el fiscal podr solicitar al )ue- ue la causa pase directamente a )uicio oral' Si el )ue- acogiere dicha solicitud" en la misma audiencia el fiscal deber formular %erbalmente su acusaci!n y ofrecer prueba' 7ambi.n en la audiencia el uerellante podr adherirse a la acusaci!n del fiscal o acusar particularmente y deber indicar las pruebas de ue pensare %alerse en el )uicio' El imputado podr reali-ar las alegaciones ue correspondieren y ofrecer" a su turno" prueba' Al t.rmino de la audiencia" el )ue- dictar auto de apertura del )uicio oral' No obstante" podr suspender la audiencia y postergar esta resoluci!n" otorgando al imputado un pla-o no menor de uince ni mayor de treinta d*as" dependiendo de la naturale-a del delito" para plantear sus solicitudes de prueba' +as resoluciones ue el )ue- dictare en conformidad a lo dispuesto en este art*culo no sern susceptibles de recurso algunoE' Finalmente" y con respecto a la interrogante si" deri%ado del hecho ue el )ue- aco)a la posibilidad del :uicio inmediato y" por ende" la audiencia de formali-aci!n se transforme de facto en una audiencia de preparaci!n del )uicio oral" se puede o no se puede solicitar" adems" la aplicaci!n del procedimiento abre%iado" nos inclinamos por la negati%a' &ara ello" entre otras ra-ones" nos afincamos en el tenor del art' 1AH C&&" ue ra-ona sobre la posibilidad ue el fiscal solicite ue la causa pase directamente a )uicio oral y el procedimiento abre%iado no es un )uicio oral @con todo lo ue ello implicaB' C> <. LAS MEDIDAS CAUTELARES A' 6N7R3(UCC6XN Como ya se ad%irti!" en el sistema del nue%o C&&" las medidas cautelares de)an de ser un efecto casi automtico de la dictaci!n del auto de procesamiento" el ue se elimina" pasando a constituirse en medidas e,cepcionales cuya procedencia y necesidad es menester demostrar en cada caso por el fiscal' +a solicitud de medidas cautelares debe ser siempre posterior a la formali-aci!n de la in%estigaci!n de manera tal ue el su)eto imputado sabe el contenido de los hechos punibles ue se le atribuyen' &or ende" las medidas cautelares son discutidas" en una audiencia ante el :ue- de Marant*a" sobre la base de una imputaci!n cuyos l*mites y alcances son preconocidos' 3tra inno%aci!n del nue%o sistema es ue se crean medidas cautelares personales alternati%as a la prisi!n pre%enti%a" ue deben ser utili-adas con preferencia sobre .sta" cuando el ob)eti%o perseguido pueda lograrse con restricciones a la libertad de una menor entidad' D(e este modo" cuando por e)emplo la ra-!n para solicitar una medida cautelar sobre la persona del imputado consista en amena-as ue .ste haya proferido contra la %*ctima y el temor de ue .stas puedan concretarse" el )ue- podr decretar medidas como la prohibici!n al imputado de acercarse al domicilio de la %*ctima o a lugares ue .sta frecuente" reser%ndose la prisi!n pre%enti%a para casos e,tremos o para cuando el imputado no respete las restricciones impuestas' 3tras medidas cautelares alternati%as@'''B son5 el arresto domiciliario8 la su)eci!n a la %igilancia de una persona o instituci!n determinada8 la obligaci!n de presentarse peri!dicamente ante el )ue- o ante otra autoridad ue se determine8 la prohibici!n de salir del pa*s" de la localidad en la cual resida o del mbito territorial ue fi)e el )ue- @'''B etc' [art' <HH C&&\E' D+a duraci!n de las medidas" por su parte" es siempre muy rele%ante' El )ue- debe a este respecto ponderar la mantenci!n de su necesidad en el tiempo" as* como la responsabilidad por la demora" sea en cumplir con la acti%idad ue )ustifica la medida @cuando se trata de proteger la reali-aci!n de ciertas diligencias" por e)emploB como la demora en el proceso de preparaci!n del )uicioE'CC Am.n de las medidas cautelares personales" se pueden decretar medidas cautelares reales sobre bienes del imputado' B' +AS $E(6(AS CAU7E+ARES &ERS3NA+ES' F6NA+6(A(' ENU$ERAC6XN' &R6NC6&63 MENERA+ En el nue%o C&&" estas medidas s!lo pueden ser impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar la reali-aci!n de los fines del procedimiento y s!lo pueden durar mientras subsista la necesidad de su aplicaci!n' Asimismo" s!lo pueden decretarse por medio de resoluci!n )udicial fundada' 9ale decir" se impone un nue%o sistema de medidas cautelares" sustentado sobre un r.gimen de e,cepcionalidad y subordinadas a los ob)eti%os del procedimiento' El nue%o C&& contempla" como estas medidas5 la citaci!n" la detenci!n" la prisi!n pre%enti%a y otras medidas cautelares personales @pre%istas en el art' <HH C&&" entre las cuales est el arraigoB'
C?

+X&EQ $AS+E" :U+6N' 4ormas Alternativas de solucin del Conflicto Penal. Charla en Colegio de Abogados de Chile' <1 de octubre de

1222'
C> En contra de esta tesis ue califica de DformalistaE H3R967Q @$6B en5 *erec o Procesal Penal C ileno. 3p' Cit'" pg' HI>' 9.ase 6nstructi%o N; 1> del $inisterio &/blico" en5 DReforma &rocesal &enal' Fiscal*a Nacional del $inisterio &/blico' 6nstrucciones generales N;s' 1? a H2' Editorial :ur*dica de Chile' 122<' CC R6EM3" CR6S76N' (UCE" $AUR6C63' $l nuevo sistema de instruccin. 3p' Cit'

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Como anali-ramos en su momento" estas medidas estn su)etas a un principio general" contenido dentro de los principios bsicos del nue%o procedimiento penal" en el art' H; C&&" ue dispone5 DNo se podr citar" arrestar" detener" someter a prisi!n pre%enti%a ni aplicar cual uier otra forma de pri%aci!n o restricci!n de libertad a ninguna persona" sino en los casos y en la forma se0alados por la Constituci!n y las leyes' +as disposiciones de este C!digo ue autori-an la restricci!n de la libertad o de otros derechos del imputado o del e)ercicio de alguna de sus facultades sern interpretadas restricti%amente y no se podrn aplicar por analog*aE' B'<' +a citaci!n Esta herramienta procesal ser medida cautelar propiamente tal si se refiere al imputado por ue" como sabemos" tambi.n podr*a una citaci!n compulsi%a utili-arse contra otros @testigos o peritos" por e)emploB aun ue en tal e%ento constituir lo ue" en doctrina" se denomina como una medida de coerci!n procesal y no una cautelar @%id' supra" segunda parte" A'I'1'<" aB' +a cautelar" se utili-ar cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal" y se aplica el procedimiento del art' AA del C&& @art' <1A C&&B' Es decir" si es desobedecida" se puede aplicar una medida ms gra%osa' E,clusi%amente en el caso del imputado se podr*a decretar" am.n del arresto" la detenci!n o" incluso" la prisi!n pre%enti%a' 6mprocedencia' E,clusi!n de otras medidas Antes de la publicaci!n de la ley N; <='>C=" cuando la imputaci!n hecha se refer*a a faltas" o delitos ue la ley no sancione con penas pri%ati%as ni restricti%as de libertad" o bien cuando .stas no e,ced*an las de presidio o reclusi!n menores en su grado m*nimo" no se pod*an ordenar medidas cautelares ue recayesen sobre la libertad del imputado" sal%o la citaci!n y" en su caso" el arresto por falta de comparecencia" de acuerdo con lo dispuesto en el art*culo AA @art' <1I C&&B' Sin embargo" la ley citada modific! el art*culo <1I C&&" el cual ued! en los siguientes t.rminos5 DArt*culo <1I' E,clusi!n de otras medidas' Cuando la imputaci!n se refiere a faltas" o delitos ue la ley no sancionare con penas pri%ati%as ni restricti%as de libertad" no se podrn ordenar medidas cautelares ue recaigan sobre la libertad del imputado" con e,cepci!n de la citaci!n' +o dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar en los casos a ue se refiere el inciso cuarto del art*culo <AI o cuando procediere el arresto por falta de comparecencia" la detenci!n o la prisi!n pre%enti%a de acuerdo a lo dispuesto en el art*culo AAE' +a modificaci!n anterior ha ampliado la posibilidad de ue medidas pri%ati%as de libertad se apli uen a delitos de menor gra%edad resultando ue" parad!)icamente" el C&& @<=2?B era" en esta materia" ms cauteloso de las garant*as indi%iduales ue el actual te,to del C&& @recordemos ue" el N; A del art*culo 1I> del C&& <=2?" en principio s!lo permit*a la citaci!n en casos anlogosB' Citaci!n" registro y detenci!n en caso de flagrancia Empero" am.n del cambio anterior" la ley N; <='>C= tambi.n modific!" en forma radical y desde el ep*grafe" el art' <AI del C&& el cual tiene hoy la siguiente redacci!n5 DArt*culo <AI' Citaci!n" registro y detenci!n en caso de flagrancia' Vuien fuere sorprendido por la polic*a in fraganti cometiendo un hecho de los se0alados en el art*culo <1I" ser citado a la presencia del fiscal" pre%ia comprobaci!n de su domicilio' +a polic*a podr registrar las %estimentas" el e uipa)e o el %eh*culo de la persona ue ser citada' Asimismo" podr conducir al imputado al recinto policial" para efectuar all* la citaci!n' No obstante lo anterior" el imputado podr ser detenido si hubiere cometido alguna de las faltas contempladas en el C!digo &enal" en los art*culos I=I" N;s' I y H" y <=" e,ceptuando en este /ltimo caso los hechos descritos en los art*culos <C= y 1AA8 I=H N; 1<" y I=?" N;s' H y 1?' En todos los casos se0alados en el inciso anterior" el agente policial deber informar al fiscal" de inmediato" de la detenci!n" para los efectos de lo dispuesto en el inciso final del art*culo <A<' El fiscal comunicar su decisi!n al defensor en el momento ue la adopte' El procedimiento indicado en el inciso primero podr ser utili-ado asimismo cuando" tratndose de un simple delito y no siendo posible conducir al imputado inmediatamente ante el )ue-" el funcionario a cargo del recinto policial considerare ue e,isten suficientes garant*as de su oportuna comparecenciaE' [A la modificaci!n introducida en esta materia se han formulado di%ersas cr*ticas' Al respecto y sint.ticamente" compartimos los siguientes comentarios" hechos por Hor%it- @$6B y +!pe- @:B5 D'''la reducci!n del mbito de la citaci!n no se agota en la eliminaci!n de una de sus tres hip!tesis" sino ue incide" adems" en el debilitamiento de las dos hip!tesis ue subsisten" esto es" los casos de faltas o delitos ue la ley no sancionare con penas pri%ati%as ni restricti%as de libertad' &ara estas situaciones" el nue%o inciso final de la disposici!n declara admisibles otras medidas pri%ati%as o restricti%as de libertad aen los casos a ue se refiere el inciso I; del art*culo <AI o cuando procediere el arresto por falta de comparecencia" la detenci!n o la prisi!n pre%enti%a de acuerdo a lo dispuesto en el art*culo AAa' +o anterior conlle%a ue" aun en las hip!tesis ue subsisten" ueda autori-ada la detenci!n en caso de flagrancia" e incluso la detenci!n y prisi!n pre%enti%a por falta de comparecencia' +o anterior implica resol%er el conflicto interpretati%o ue generaba el inciso I; del art*culo <I< C&& a fa%or de este /ltimo" con lo cual la prisi!n pre%enti%a pasa a ser plenamente aplicable a todo tipo de cr*menes" simples delitos y faltas' No debiera ol%idarse" sin embargo" ue el /nico ob)eti%o ue habilita la prisi!n pre%enti%a en los casos de faltas y delitos menores del art' <I< C&& es el de asegurar la comparecencia del imputado y ue rige s!lo cuando .ste ha incumplido con dicha obligaci!n en forma pre%ia' +as hip!tesis de citaci!n subsistentes se encuentran" por otra parte" restringidas ahora en el caso de flagrancia' &or lo pronto" el nue%o inciso A; del art*culo <AI C&& faculta a la polic*a para conducir al imputado al recinto policial" para efectuar all* la citaci!n' Como sabemos" la conducci!n al recinto policial no es sino una forma de detenci!n" por lo cual la e,clusi!n de esta medida pri%ati%a de libertad ue es propia de la citaci!n se %e se%eramente afectada' Adicionalmente" el nue%o inciso cuarto del art' <AI C&& permite ue en estos casos se proceda a practicar la detenci!n" si la falta en cuesti!n es alguna de las contempladas aen los art*culos I=I N;s' I y H" y <=" e,ceptuando en este /ltimo caso los hechos descritos en los art*culos <C= y 1AA" I=H N; 1<" y I=?" N;s' H y 1?a' Sobre este punto" cabe se0alar ue la elecci!n de faltas determinadas dentro del catlogo de faltas del art*culo I=I del C!digo &enal reitera el frecuente %icio legislati%o de diferenciar caprichosamente entre hechos ue estn sancionados con una misma pena y debieran" por tanto" ser considerados de igual gra%edad' &or otra parte" el hecho de ue se ampl*e el mbito de aplicaci!n de medidas cautelares pri%ati%as de libertad a casos en ue la ley penal no ha contemplado una sanci!n penal de esas caracter*sticas o la +ey &rocesal &enal >>

reser%a modalidades alternati%as de cumplimiento de la pena" afecta gra%emente el principio de proporcionalidad sobre el cual se encontraba construido todo el sistema de las medidas cautelares en el C&&E \' C= B'1' +a detenci!n=2 El nue%o C&&" a diferencia de lo ue ocurre con el art' 1H1 del C&& @<=2?B %igente" no define la detenci!n" sino ue consagra tres tipos de ella" atendida la autoridad o persona ue la decreta o reali-a' Estas son5 la detenci!n )udicial @art' <1> C&&B8 la detenci!n decretada por cual uier tribunal @art' <1C C&&B y la detenci!n en caso de flagrancia" por la polic*a o por cual uier persona @art' <1= C&&B' El principio fundamental de procedencia se establece en el art' <1H ue e,presa5 DNinguna persona podr ser detenida sino por orden de funcionario p/blico e,presamente facultado por la ley y despu.s ue dicha orden le fuere intimada en forma legal" a menos ue fuere sorprendida en delito flagrante y" en este caso" para el /nico ob)eto de ser conducida ante la autoridad ue correspondiereE' Este principio concuerda con el establecido" en similares t.rminos" en el art' <=" N; >" letra cB de la C&R' aB (etenci!n :udicial El primer tipo de detenci!n ue regula el C!digo es la ordenada por el tribunal" es decir" a uella ue emana del :ue- de Marant*a por lo general" atendido ue" e,cepcionalmente" podr*a decretarla el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal" ue conocer del )uicio oral' Se regula en el art' <1> C&&" ue dispone ue" a menos ue se trate de uno de los casos se0alados en el art' <1I @citaci!nB" el tribunal puede ordenar la detenci!n del imputado para ser conducido a su presencia" sin pre%ia citaci!n" cuando de otra manera la comparecencia pudiera %erse demorada o dificultada' 7ambi.n se puede decretar la detenci!n del imputado cuya presencia en una audiencia )udicial fuere condici!n de .sta y ue" legalmente citado" no compare-ca sin causa )ustificada' (esde ya esta detenci!n" como se deduce del te,to legal" no puede ser solicitada por la polic*a ni por otros como el uerellante o la %*ctima' Es importante la posibilidad ue se le confiere al imputado" contra uien se haya emitido una orden de detenci!n" de concurrir siempre ante el )ue- ue corresponda a solicitar un pronunciamiento sobre la procedencia de .sta" o la de cual uier otra medida cautelar' bB (etenci!n decretada por otros tribunales El nue%o C&& mantiene la facultad concedida por el art' 1H? del C&& @<=2?B %igente" en el sentido ue todo tribunal" aun ue no e)er-a )urisdicci!n en lo criminal" puede dictar !rdenes de detenci!n contra las personas ue" dentro de la sala de su despacho" cometan alg/n crimen o simple delito' cB (etenci!n en caso de flagrancia' [Seg/n la doctrina procesal clsica Dpuede decirse ue se sorprende en un delito in fraganti" cuando se coge al autor en el mismo instante de cometer el delito o inmediatamente despu.s de cometidoE\'=< Esta detenci!n puede re%estir las siguientes formas5 c'<B &or un ci%il Se mantiene" en el nue%o sistema" la posibilidad contemplada en el art' 1?1 del C&& @<=2?B %igente" en el sentido ue cual uier persona puede detener a uien sorprenda en delito flagrante" debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la polic*a" al $inisterio &/blico o a la autoridad )udicial ms pr!,ima' Al respecto" el $inisterio &/blico ha instruido @por oficios N;s' <?= y <>2" de diciembre de 1222B5 Cuando la detenci!n por delito flagrante haya sido efectuada por un particular y .ste solicite la presencia policial o condu-ca directamente al detenido a la unidad policial" los funcionarios ue asistan a su llamado o el :efe de la unidad a la ue se ha dirigido" seg/n corresponda" se harn cargo del detenido y procedern de conformidad con las normas precedentes' En este caso" los pla-os para informar al fiscal y para conducir al detenido a presencia )udicial se contarn desde ue el personal policial se hi-o cargo de .l' +o mismo rige cuando el detenido ha sido conducido al $inisterio &/blico o a una autoridad )udicial incompetente" y el funcionario responsable solicita la presencia policial' c'1B &or la polic*a En cuanto a la detenci!n reali-ada por los agentes policiales" el nue%o C&&" en el art' <1=" incisos 1; y I;" se0ala ue ellos estn obligados a detener a todo indi%iduo a uien sorprendan in fraganti en la comisi!n de un delito" al sentenciado a penas pri%ati%as de libertad ue hubiere uebrantado su condena y al ue se fugare estando detenido o en prisi!n pre%enti%a' +a norma referida es igual al actual art' 1?2 del C&& @<=2?B %igente' c'1'<B (elitos se,uales En relaci!n con la detenci!n" en caso de flagrancia" no obsta a ue la polic*a practi ue la detenci!n la circunstancia de ue la persecuci!n penal re uiera instancia particular pre%ia" si el delito flagrante fuere de a uellos pre%istos y sancionados en los arts' A?< a A?? uter del C!digo &enal @tambi.n se aplica esta norma a la detenci!n en caso de flagrancia reali-ada por un particularB' c'1'1B (etenci!n en flagrancia de personas su)etas a fuero El nue%o C&&" en los arts' I<? y siguientes regula el procedimiento relati%o a personas ue go-an de fuero constitucional" materia ue e,cede el mbito de este manual' Sin embargo" debemos" en relaci!n con la detenci!n" considerar el tenor del art' I<> C&&" ue e,presa5 DSi el aforado fuere detenido por hab.rsele sorprendido en delito flagrante" el fiscal lo pondr inmediatamente a disposici!n de la Corte de Apelaciones respecti%a' Asimismo" remitir la copia del registro de las diligencias ue se hubieren practicado y ue fueren conducentes para resol%er el asuntoE' c'1'AB (etenci!n en flagrancia de autoridades )udiciales y del $inisterio &/blico &ara hacer efecti%a la responsabilidad de los )ueces" fiscales )udiciales y fiscales del $inisterio &/blico" se debe reali-ar el procedimiento pre%io de la D uerella de cap*tulosE" ue no abordaremos' Sin per)uicio de ello" en relaci!n con la detenci!n in fraganti de estas personas" se aplica el art' I1? del nue%o C&&" ue re-a5 DSi un )ue-" un fiscal )udicial o un fiscal del $inisterio &/blico fuere detenido por hab.rsele sorprendido en delito flagrante" el fiscal lo pondr inmediatamente
H3R967Q +ENN3N @$6B4+X&EQ $AS+e @:B' 3p' Cit'" pgs' ?2?4?2>' Sobre esta medida puede consultarse5 DCarabineros y la (etenci!n en el actual y nue%o C&&E' 9ERMARAR C6(" SERM63' $emoria de &rueba' U' Santo 7oms' Santiago' 1222' =< A+ESSAN(R6 R3(RGMUEQ" FERNAN(3' A!untes de *erec o Procesal Penal. Biblioteca del Congreso" pg' ?C'
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a disposici!n de la Corte de Apelaciones respecti%a' Asimismo" remitir la copia del registro de las diligencias ue se hubieren practicado y ue fueren conducentes para resol%er el asuntoE' c'AB Situaci!n de flagrancia Seg/n el art*culo <A2 del C&&" se entiende ue se encuentra en situaci!n de flagrancia5 aB El ue actualmente se encontrare cometiendo el delito8 bB El ue acabare de cometerlo8 cB El ue huyere del lugar de comisi!n del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o c!mplice8 dB El ue" en un tiempo inmediato a la perpetraci!n de un delito" fuere encontrado con ob)etos procedentes de a u.l o con se0ales" en s* mismo o en sus %estidos" ue permitieren sospechar su participaci!n en .l" o con las armas o instrumentos ue hubieren sido empleados para cometerlo" y eB El ue las personas asaltadas" heridas o %*ctimas de un robo o hurto ue reclamaren au,ilio" se0alaren como autor o c!mplice de un delito ue acabare de cometerse' dB &la-os de la detenci!n &ara determinar el pla-o de duraci!n de la detenci!n ba)o la %igencia del nue%o procedimiento" deberemos distinguir si ella fue practicada por el agente de polic*a con o sin una orden )udicial' d'<B (etenci!n policial con orden )udicial (e acuerdo al inciso <; del art' <A< C&&" cuando la detenci!n se practica en cumplimiento de una orden )udicial" los agentes policiales ue la reali-an o el encargado del recinto de detenci!n conducirn inmediatamente al detenido a presencia del )ue- ue hubiere e,pedido la orden' Si ello no es posible por no ser hora de despacho" el detenido podr permanecer en el recinto policial o de detenci!n hasta el momento de la primera audiencia )udicial" por un per*odo ue en caso alguno e,ceder las %einticuatro horas' [Esta nue%a disposici!n ha re uerido" )unto a otras normas del nue%o sistema" ue en los )u-gados de garant*a e,istan turnos los d*as feriados" para los efectos ue se pueda cumplir con el mandato legal' @En tal sentido" la norma del art' A<1 bis C37" agregada por la ley N; <='??HB' Adems debe tenerse especialmente presente el art' <AA del C&&" ue impide a los encargados de los establecimientos penitenciarios aceptar el ingreso de personas" si no es en %irtud de una orden )udicial\' Re uisitos de la orden de detenci!n 7oda orden de detenci!n o prisi!n pre%enti%a debe e,pedirse por escrito por el tribunal y contener las menciones a ue alude el art' <HI C&&' d'1B (etenci!n sin orden )udicial Est regulada por el inciso 1; del art' <A< ue dispone ue cuando la detenci!n se practi ue en %irtud de los art*culos <1= @detenci!n en caso de flagranciaB y <A2 @situaci!n de flagranciaB" el agente policial ue la realice o el encargado del recinto de detenci!n deben informar de ella al $inisterio &/blico dentro de un pla-o m,imo de doce horas' El fiscal puede de)ar sin efecto la detenci!n u ordenar ue el detenido sea conducido ante el )ue- dentro de un pla-o m,imo de %einticuatro horas" contado desde ue la detenci!n se hubiere practicado' Si el fiscal nada dice" la polic*a debe presentar el detenido ante la autoridad )udicial en el pla-o indicado' d'AB Audiencia de Control de la (etenci!n' Ampliaci!n de la misma El C&& establece ue" a la primera audiencia )udicial del detenido debe asistir el fiscal' Si .ste falta el detenido debe ser liberado' En esta audiencia el :ue- de Marant*a controla la legalidad de la detenci!n del indi%iduo @por ello se la conoce como audiencia de Control de la (etenci!nB" y el fiscal debe proceder a formali-ar la in%estigaci!n y solicitar las medidas cautelares ue fueren procedentes' Esta obligaci!n para el fiscal supone dos cosas5 iB ue cuente con los antecedentes necesarios8 y iiB ue est. presente el defensor del imputado' Si no es posible proceder de la manera anterior @por falta de antecedentes o" e%entualmente por falta del defensorB" el fiscal puede solicitar una ampliaci!n del pla-o de detenci!n hasta por tres d*as para preparar su presentaci!n' +a petici!n del fiscal no obliga al )ue-" puesto ue .ste acceder si estima ue los antecedentes )ustifican la medida' Esta facultad para el $inisterio &/blico se contempla en el art*culo <A1 del C&& y" e%entualmente" podr*a combinarse con la del art' 1AH C&& @:uicio 6nmediatoB" ya anali-ada' Si se aceptara la procedencia de la aceleraci!n del )uicio @del art' 1AH C&&B podr*a darse la situaci!n ue una audiencia ue comen-! como de control de la detenci!n termine como audiencia de preparaci!n del )uicio oral' Finalmente" dos comentarios5 primero" n!tese la diferencia con el actual procedimiento penal @C&& <=2?B en el cual la ampliaci!n de la detenci!n puede ser pedida por los organismos policiales al :ue- del Crimen8 y segundo" es menester tener presente ue el pla-o de A d*as" del art' <A1 C&&" es menor ue el del art' <= N; >" letra cB de la C&R" norma esta /ltima ue no ha sido modificada' eB (etenci!n en la residencia del imputado Se refiere esta posibilidad al caso del detenido ue se encuentre en los casos del N; ? del art' <2 del C!digo &enal @esto es leg*tima defensaB' Si la persona tu%iere residencia fuera de la ciudad donde funciona el tribunal competente" la detenci!n se hace efecti%a en la residencia ue a u.lla se0ale" dentro de la ciudad en ue se encuentra el tribunal @art' <AC C&&B' fB (erechos del detenido' Fiscali-aci!n y (ifusi!n Se contemplan estas normas en los arts' <AH" <A? y <A> del C&&" ue se0alan ue el funcionario p/blico a cargo del procedimiento de detenci!n debe informar al afectado acerca del moti%o de la detenci!n" al momento de practicarla' Asimismo" debe darle informaci!n acerca de los derechos establecidos en los art*culos =A" letras aB" bB y gB" y =I" letras fB y gB" del C!digo' Con todo" si" por las circunstancias ue rodean la detenci!n" no fuese posible proporcionar inmediatamente al detenido la informaci!n referida" ella debe serle entregada por el encargado de la unidad policial a la cual sea conducido' Se debe de)ar constancia en el libro de guardia del recinto policial del hecho de haberse proporcionado la informaci!n" de la forma en ue ello se reali-!" del funcionario ue la entreg! y de las personas ue lo presenciaron' +a informaci!n de derechos citada puede efectuarse %erbalmente" o bien por escrito" si el detenido manifiesta saber leer y encontrarse en condiciones de hacerlo' En este /ltimo caso" se le entrega al detenido un documento ue contenga una descripci!n clara de esos derechos" cuyo te,to y formato determinar el $inisterio &/blico' >=

En los casos comprendidos en el art*culo <AC @detenci!n en la residenciaB" la informaci!n ser entregada al afectado en el lugar en ue la detenci!n se hace efecti%a" sin per)uicio de la constancia respecti%a en el libro de guardia' El fiscal y" en su caso" el )ue- deben cerciorarse del cumplimiento de lo antes se0alado' Si comprueban ue ello no hubiere ocurrido" deben informar ellos de sus derechos al detenido y remitir oficio" con los antecedentes respecti%os" a la autoridad competente" con el ob)eto de ue .sta apli ue las sanciones disciplinarias correspondientes o inicie las in%estigaciones penales ue procedan @art' <A? C&&B' Finalmente" en cuanto a la difusi!n de estos derechos" debe tenerse presente el nue%o te,to del art*culo <A> del C&&" seg/n la modificaci!n reali-ada por la ley N; <='>C=' Esta norma prescribe5 D(ifusi!n de derechos' En todo recinto policial" de los )u-gados de garant*a" de los tribunales de )uicio oral en lo penal" del $inisterio &/blico y de la (efensor*a &enal &/blica" deber e,hibirse en lugar destacado y claramente %isible al p/blico" un cartel en el cual se consignen los derechos de las %*ctimas y a uellos ue les asisten a las personas ue son detenidas' Asimismo" en todo recinto de detenci!n policial y casa de detenci!n deber e,hibirse un cartel en el cual se consignen los derechos de los detenidos' El te,to y formato de estos carteles sern determinados por el $inisterio de :usticiaE' gB 6nstrucciones Menerales en la materia En relaci!n con la medida cautelar de la detenci!n" y el actuar policial" complementando y desarrollando las normas legales antes e,aminadas" el $inisterio &/blico ha instruido @oficios N;s' <?= y <>2" contenidos en el 6nstructi%o N; <=" todos ya citadosB5 D<' Sin orden pre%ia corresponde a todo funcionario policial detener a las personas sorprendidas cometiendo delito flagrante' 1' Se entiende ue se encuentra en situaci!n de flagrancia5 aB El ue actualmente se encuentra cometiendo un delito8 bB El ue acaba de cometerlo8 En estos dos primeros casos" el funcionario generalmente habr presenciado por s* mismo" al menos parcialmente" la comisi!n del delito' cB El ue huye del lugar de comisi!n del delito y es designado por el ofendido u otra persona como autor o c!mplice8 dB El ue las personas asaltadas" heridas o %*ctimas de un robo o hurto ue reclaman au,ilio" se0alan como autor o c!mplice de un delito ue acaba de cometerse' En estos otros dos casos" el funcionario no ha presenciado la comisi!n del delito" sino ue act/a sobre la base del testimonio de la %*ctima' En el primer caso es re uisito ue al imputado se le sorprenda huyendo del sitio del suceso' En el segundo caso no se necesita sorprenderlo huyendo" pero s!lo procede la detenci!n tratndose de delitos contra la %ida" contra salud y la integridad corporal y tratndose de robos o hurtos' En todo caso" debe tratarse de delitos ue acaban de acometerse' &ara los efectos de este caso" se entiende ue el delito acaba de cometerse durante los instantes siguientes a su perpetraci!n' eB El ue" en un tiempo inmediato a la perpetraci!n de un delito" es encontrado con efectos procedentes de a u.l o con se0ales" en s* mismo o en sus %estidos" ue permitan sospechar su participaci!n en .l" o con las armas o instrumentos ue han sido empleados para cometerlo' En este caso es el porte de ob)etos relacionados con el delito o rastros de .l en el cuerpo o en la %estimenta lo ue autori-a la detenci!n" siempre y cuando .sta se produ-ca en un tiempo inmediato a la perpetraci!n del delito' A' +a definici!n de los casos constituti%os de flagrancia debe ser interpretada restricti%amente' &or lo anterior" en caso de duda los funcionarios deben abstenerse de detener" poniendo los antecedentes a disposici!n del fiscal" para ue .ste resuel%a lo ue estime pertinente @art' H; inciso 1; C&&B' I' 7ambi.n se proceder a la detenci!n sin orden pre%ia tratndose de un sentenciado a penas pri%ati%as de libertad ue hubiere uebrantado su condena y al ue se fugare estando detenido o en prisi!n pre%enti%a @art' <1= inciso I; C&&B' H' (etenida una persona en situaci!n de flagrancia o en el caso se0alado en el N; anterior" el funcionario correspondiente debe presentar al detenido ante el :ue- de Marant*a dentro de las 1I horas siguientes a la detenci!n' &re%iamente" sin embargo" dentro de las doce horas siguientes a la misma" debe ponerla en conocimiento del fiscal' El fiscal puede resol%er de)ar sin efecto la detenci!n" en cuyo caso la polic*a liberar inmediatamente al detenido" u ordenar ue el detenido sea lle%ado a presencia )udicial dentro del pla-o m,imo ya se0alado de 1I horas' Si el fiscal nada dice" se proceder de esta /ltima forma @art' <A< inciso 1; C&&B' +as decisiones del fiscal a ue alude este N; se comunicarn %erbalmente" debiendo de)arse constancia tanto en el registro del fiscal como en el de las polic*as' El deber policial de conducir al detenido a presencia )udicial se cumple presentando efecti%amente al detenido ante el :ue- de Marant*a y no simplemente poni.ndolo a disposici!n de .ste en otro recinto' En particular" no se podr ingresar a ning/n detenido por delito flagrante en recintos penitenciarios sin pre%ia orden del :ue- de Marant*a dictada luego de haber sido lle%ado el detenido a su presencia @art' <AA C&&B' +os funcionarios ue condu-can al detenido al 7ribunal sern responsables de la custodia del detenido" aun en el recinto )udicial" hasta ue sean liberados de dicha responsabilidad por el :ue- de Marant*a" sea por ue decreta la liberaci!n del detenido" sea por ue traspasa la responsabilidad de la custodia a otro organismo' No se pondrn prisiones al detenido ni se adoptar contra .l ninguna otra medida e,traordinaria de seguridad" sino en los casos de %iolencia o rebeli!n" o cuando esta medida pare-ca estrictamente necesaria para la seguridad de los funcionarios policiales o de otros detenidos o para e%itar el suicidio o la e%asi!n" intentados de alguna manera' ?' Cuando una persona sea sorprendida in fraganti cometiendo una falta" un delito ue la ley no sanciona con penas pri%ati%as o restricti%as de libertad o un delito cuya pena no e,ceda de uinientos cuarenta d*as de pri%aci!n de libertad" en lugar de detenerlo el funcionario proceder a citarlo a la presencia del fiscal" pre%ia comprobaci!n de su domicilio @art' <AI C&&B' >' E,cepcionalmente" tratndose de cual uier simple delito" no siendo posible conducir al imputado a presencia )udicial y cuando se considere ue e,isten suficientes garant*as de su oportuna comparecencia" el oficial a cargo de la unidad policial podr de)arlo en libertad" citndolo a la presencia del fiscal pre%ia comprobaci!n de su domicilio @art' <AI inciso A; C&&B' &ara los efectos de ponderar si e,isten o no suficientes garant*as de la oportuna comparecencia del imputado se considerar" entre otros aspectos" especialmente la relaci!n entre la gra%edad de los hechos imputados y la e,istencia C2

fcilmente comprobable de %*nculos familiares" laborales o comunitarios estables ue faciliten la ubicaci!n del imputado y descarten ra-onablemente el peligro de no comparecencia' C' No procede ni la detenci!n ni la citaci!n por delito flagrante tratndose de delitos de acci!n p/blica pre%ia instancia particular @art' HI C&&B" es decir" los de los arts' A== y I=I N; H; @lesiones menos gra%es y le%esB" <II @%iolaci!n de domicilioB" 1A< y 1I> inciso 1; @%iolaci!n de secretosB" 1=? y 1=> @amena-asB" 1CI @comunicaci!n fraudulenta de secretos de fbricaB C& y los delitos contra la propiedad industrial contenidos en la ley N; <='2A=' Con todo" proceder la detenci!n o" en su caso" la citaci!n" cuando en el mismo acto la %*ctima o uienes puedan denunciar por ella formulen %erbalmente su denuncia" sin per)uicio de su posterior registro' Siempre procede la detenci!n o citaci!n por delito flagrante" en cambio" respecto de los delitos se,uales de los arts' A?< @%iolaci!nB" A?1 @%iolaci!n de menor de <1 a0osB" A?A @estuproB" A?H @sodom*a a menor de edadB" A?? y A?? bis @abuso se,ualB y A?? uter @otros abusos a menoresB C&" y respecto de cual uier delito cuando la %*ctima sea menor de edad @art' HA inciso 1;B' =' Cuando seg/n estas instrucciones se deba comprobar el domicilio de una persona se reali-arn todas las diligencias necesarias para ese efecto" y s!lo si al cabo de dichas diligencias no hubiese sido posible hacerlo satisfactoriamente" se proceder de acuerdo a lo establecido para la detenci!n' <2' El funcionario a cargo de la detenci!n debe" al momento de practicarla" informar %erbalmente al afectado del moti%o de la detenci!n" esto es" del hecho punible ue se le imputa' Se le informar de la misma forma ue ser conducido prontamente a presencia de un :ue- de Marant*a' &or /ltimo" se le informar ue tiene derecho a guardar silencio o" en caso de consentir a prestar declaraci!n" a no hacerlo ba)o )uramento" as* como ue tiene derecho a ser asistido por un abogado' (e sus dems derechos el detenido ser informado" tambi.n al momento de la detenci!n" mediante la entrega de un documento con el te,to ue al efecto preparar el $inisterio &/blico" a menos ue el imputado" al ser consultado" manifestare no saber leer o no estar en condiciones de hacerlo" caso en el cual se le leer en %o- alta el documento' +o mismo proceder cuando por cual uier causa no sea posible entregarle en ese momento el documento" sin per)uicio de entregrselo despu.s en la unidad policial @art' <AH C&&BE' B'A' +a prisi!n pre%enti%a <B Meneralidades Esta medida cautelar personal compromete gra%emente la libertad de la persona y" por lo mismo" la doctrina unnimemente e,ige especiales resguardos para su regulaci!n legal' En la legislaci!n internacional" el &acto de (erechos Ci%iles y &ol*ticos reconoce la procedencia de la prisi!n aun ue" como ya %i.ramos en la primera parte del cap*tulo" se0ala ue Dno debe ser la regla generalE y establece ue la libertad Dpodr estar subordinada a garant*as ue aseguren la comparecencia del acusado en el acto del )uicio" o en cual uier otro momento de las diligencias procesales y" en su caso" para la e)ecuci!n del falloE' &or su parte" la Con%enci!n Americana de (erechos Humanos prescribe ue la libertad personal admite ser Dcondicionada a garant*as ue aseguren su comparecencia en el )uicioE' DAlgunos autores sostienen ue el &acto de (erechos Ci%iles y &ol*ticos en cuanto a las diligencias procesales" se refiere a la comparecencia del imputado a ellas" y se %incula por lo mismo s!lo al peligro de fuga' 3tros admiten ue encarcelar pre%enti%amente se )ustifica siempre ue la misma seguridad" en el caso concreto" no pueda ser alcan-ada racionalmente por otro medio menos gra%oso" por ue por e)emplo e,isten antecedentes acerca de ue el imputado imposibilitar la reali-aci!n del procedimiento o la e)ecuci!n de la condena e%entual o impedir la acti%idad probatoria' Se suele asignar a la prisi!n como finalidad esencial" e%itar la frustraci!n del proceso impidiendo la fuga del procesado" pero se le reconoce tambi.n como garant*a para asegurar el .,ito de la instrucci!n y e%itar la ocultaci!n de futuros medios de prueba" para e%itar la reincidencia en las mismas u otras conductas delicti%as y para satisfacer la in uietud social y la inseguridad ciudadana' (e las antedichas finalidades" la de impedir la fuga del imputado es la ms recurrida y a la ue se le reconoce legitimidad generalmente' +a funci!n de e%itar ue el inculpado oculte pruebas presenta el problema de afectar el derecho de defensa del imputado" por ue la pri%aci!n de libertad compromete la labor de b/s ueda de los medios de defensa' El asignar a la prisi!n una funci!n de pre%enci!n respecto de nue%os delitos importa aplicar para su procedencia criterios de peligrosidad ue son propios de las medidas de seguridad y no de las cautelares' Esta finalidad es por lo mismo" incompatible con la naturale-a de la prisi!n y no debe utili-arse' 6ntroducir ob)eti%os peligrosos al proceso transforma a .ste en instrumento de pol*tica criminal con fundamentos y ob)eti%os diferentes a los planteados en su definici!n' El proceso est para determinar la responsabilidad penal y no para e%aluar la peligrosidad del imputado' En otras palabras" el aplicar la prisi!n como respuesta a demandas sociales de seguridad hace ue la medida adoptada act/e" en el fondo" anticipando la pena y reconociendo ue por la demora en el procedimiento o por otros moti%os" esa pena no podr*a cumplir su funci!n retributi%a y pre%enti%aE'=1 En nuestra actual legislaci!n @C&& <=2?B" la prisi!n pre%enti%a es Dla pri%aci!n indefinida de la libertad personal" decretada por el )ue- cuando se re/nen los re uisitos necesarios para someter a proceso al inculpado" siempre ue no se trate de delitos ue autoricen su sola citaci!nE =A' &or ende" y como e,pusi.ramos" la prisi!n pre%enti%a tal y como se regula en el C!digo referido" es una consecuencia" casi ineludible" del Dauto de procesamientoE' En el nue%o C&& la situaci!n cambia8 ob%iamente la medida no puede ser consecuencia de la dictaci!n de la resoluci!n reci.n referida" desde ue ella desaparece' Sin embargo" adems" el nue%o procedimiento penal dispone l*mites a la utili-aci!n de la prisi!n pre%enti%a" destinados a mantener un criterio de proporcionalidad en relaci!n con la pena posible' En orden a ello" se ampl*an las situaciones en ue la prisi!n pre%enti%a debe ser e,cluida como medida cautelar" en especial en a uellos casos en ue se pueda esperar la aplicaci!n de alguna de las medidas alternati%as contempladas en la legislaci!n @ley N; <C'1<?B" al momento de la sentencia' En efecto" si el legislador ha pre%isto la posibilidad de ue un condenado cumpla su condena en un r.gimen de libertad asistida" con el ob)eto de fa%orecer la resociali-aci!n" representar*a un
&3B+E7E 67URRA7E" 3R+AN(3' Presuncin de (nocencia. Significado y Consecuencias. 3p' Cit' 3BERM RTEQ" HPC73R' A!untes de *erec o Procesal Penal# pg' <22' Citado por5 9A+(PS H'" RE$BER73' En5 D$inuta base de e,posici!n descripti%a y bre%es comentarios en torno a las medidas cautelares personales en el Nue%o &roceso &enal ChilenoE' $l Nuevo Proceso Penal C ileno. U' de Concepci!n' 1222' 3p' Cit'
=A =1

C<

contrasentido el ue aun antes de emitirse tal condena" es decir" cuando el imputado debe ser presumido inocente" permaneciera pri%ado de libertad'=I 1B Normas del nue%o procedimiento aB &rocedencia e 6mprocedencia' Re uisitos para decretarla El principio general es ue toda persona tiene derecho a la libertad personal y a la seguridad indi%idual' &or ello" la prisi!n pre%enti%a s!lo es procedente cuando las dems medidas cautelares personales fueren insuficientes para asegurar las finalidades del procedimiento @art' <A= C&&B' (e lo e,puesto" y en relaci!n a su procedencia" se tiene ue la prisi!n pre%enti%a es doblemente e,cepcional' Ello" por el )uego de tres normas bsicas" sin per)uicio de la presunci!n de inocencia ue" igualmente" las condiciona o determina' Pstas son5 la ue establece la estricta legalidad de las medidas cautelares personales" su interpretaci!n restricti%a y la prohibici!n de aplicarlas por analog*a @art' H; C&&B8 la ue prescribe ue las medidas cautelares en general son e,cepcionales" por ue s!lo se utili-arn cuando sean absolutamente indispensables para asegurar los fines del procedimiento y s!lo durarn mientras e,ista necesidad de aplicarlas @art' <11 C&&B8 y la norma del art' <A= C&&" arriba e,plicitada' Concordante con lo e,puesto y lo se0alado en la introducci!n al anlisis de esta medida" el C&& se0ala e,presamente los casos en ue la prisi!n pre%enti%a es improcedente' &rimeramente establece el criterio rector de la proporcionalidad5 la prisi!n debe ser proporcionada a la gra%edad del delito" las circunstancias de su comisi!n y la sanci!n probable' Es decir" en definiti%a" el encarcelamiento ue se estima necesario no puede e,ceder la pena esperable' A continuaci!n se incorporan otros criterios para estimar improcedente la medida" tales como ue el delito tenga apare)ado s!lo penas pecuniarias" pri%ati%as de derechos o corporales no superiores a HI2 d*as8 el hecho ue sea pre%isible ue el su)eto tendr una medida alternati%a de cumplimiento de la pena =H y ue tenga arraigo familiar o social8 el hecho ue el imputado se encontrare cumpliendo efecti%amente una pena pri%ati%a de libertad8 ue el delito fuere de acci!n pri%ada" etc' As*" prescribe el art' <I< C&&5 DNo se podr ordenar la prisi!n pre%enti%a cuando .sta apare-ca desproporcionada en relaci!n con la gra%edad del delito" las circunstancias de su comisi!n y la sanci!n probable' No proceder la prisi!n pre%enti%a5 aB Cuando el delito imputado estu%iere sancionado /nicamente con penas pecuniarias o pri%ati%as de derechos" o con una pena pri%ati%a o restricti%a de la libertad de duraci!n no superior a la de presidio o reclusi!n menores en su grado m*nimo8 bB Cuando se tratare de un delito de acci!n pri%ada" y cB Cuando el tribunal considerare ue" en caso de ser condenado" el imputado pudiere ser ob)eto de alguna de las medidas alternati%as a la pri%aci!n o restricci!n de libertad contempladas en la ley y .ste acreditare tener %*nculos permanentes con la comunidad" ue den cuenta de su arraigo familiar o social' Sin per)uicio de lo anterior" el imputado deber permanecer en el lugar del )uicio hasta su t.rmino" presentarse a los actos del procedimiento y a la e)ecuci!n de la sentencia" inmediatamente ue fuere re uerido o citado en conformidad a los art*culos AA y <1A' &odr en todo caso decretarse la prisi!n pre%enti%a en los e%entos pre%istos en el inciso segundo cuando el imputado hubiere incumplido alguna de las medidas cautelares pre%istas en el prrafo ?; de este 7*tulo o cuando el tribunal considere ue el imputado pudiere incumplir lo establecido en el inciso precedente' Se decretar tambi.n la prisi!n pre%enti%a del imputado ue no hubiere asistido a la audiencia del )uicio oral" resoluci!n ue se dictar en la misma audiencia a petici!n del fiscal o del uerellante' +a prisi!n pre%enti%a no proceder respecto del imputado ue se encontrare cumpliendo efecti%amente una pena pri%ati%a de libertad' Si por cual uier moti%o fuere a cesar su cumplimiento efecti%o y el fiscal o el uerellante estimaren procedente esta medida cautelar" o alguna de las medidas pre%istas en el prrafo siguiente" podrn recabarla anticipadamente de conformidad a las disposiciones de este &rrafo" a fin de ue" si el tribunal acogiere la solicitud" la medida se apli ue al imputado en cuanto cese el cumplimiento efecti%o de la pena" sin soluci!n de continuidadE' +a prisi!n pre%enti%a siempre se decretar en una audiencia y" en relaci!n a los re uisitos para ordenarla" .stos son" en nuestro concepto" cinco5 aB Vue se haya formali-ado la in%estigaci!n8 bB Solicitud formulada por el $inisterio &/blico o el uerellante8 cB Vue e,istan antecedentes ue )ustificaren la e,istencia del delito ue se in%estigare8 dB Vue e,istan antecedentes ue permitan presumir fundadamente ue el imputado ha tenido participaci!n en el delito como autor" c!mplice o encubridor' (e ms est recordar ue las letras cB y dB son casi id.nticas a los re uisitos ue el actual C&& @<=2?B e,ige para someter a proceso a una persona" y eB Vue e,istan antecedentes calificados ue permitan al tribunal considerar ue la prisi!n pre%enti%a es indispensable para el .,ito de diligencias precisas y determinadas de la in%estigaci!n" o ue la libertad del imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad o del ofendido' En lo relati%o a este /ltimo re uisito" el C&& lo acota en los siguientes t.rminos5 DSe entender ue la prisi!n pre%enti%a es indispensable para el .,ito de la in%estigaci!n cuando e,istiere sospecha gra%e y fundada de ue el imputado pudiere obstaculi-ar la in%estigaci!n mediante la destrucci!n" modificaci!n" ocultaci!n o falsificaci!n de elementos de prueba8 o cuando pudiere inducir a coimputados" testigos" peritos o terceros para ue informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente' &ara estimar si la libertad del imputado resulta o no peligrosa para la seguridad de la sociedad" el tribunal deber considerar especialmente alguna de las siguientes circunstancias5 la gra%edad de la pena asignada al delito8 el n/mero de delitos ue se le imputare y el carcter de los mismos8 la e,istencia de procesos pendientes8 el hecho de encontrarse su)eto a alguna medida cautelar personal" en libertad condicional o go-ando de algunos de los beneficios alternati%os a la e)ecuci!n de las penas pri%ati%as o restricti%as de libertad contemplados en la ley8 la e,istencia de condenas anteriores cuyo
9.ase5 $ensa)e del &royecto de C!digo &rocesal &enal" en%iado por el E)ecuti%o al &arlamento' :unio = de <==H' Sobre penas alternati%as a la prisi!n y" adems" su relaci!n con el tema" %er5 H3R967Q +ENN3N" $ARGA 6NPS' E,posici!n en Penas alternativas a la Prisin en C ile1 $valuacin y Pers!ectivas' Fundaci!n &a- Ciudadana4Fundaci!n Hanns4Siedel' Santiago <==>' ?> pgs'
=H =I

C1

cumplimiento se encontrare pendiente" atendiendo a la gra%edad de los delitos de ue trataren" y el hecho de haber actuado en grupo o pandilla' Se entender ue la seguridad del ofendido se encuentra en peligro por la libertad del imputado cuando e,istieren antecedentes calificados ue permitieren presumir ue .ste reali-ar atentados gra%es en contra de a u.l" o en contra de su familia o de sus bienesE' Como se %e" estos dos incisos finales son similares al te,to del actual art' A?A del C&& @<=2?B %igente' bB 7ramitaci!n y Resoluci!n de la solicitud +a solicitud de prisi!n pre%enti%a puede plantearse %erbalmente en tres oportunidades5 en la audiencia de formali-aci!n de la in%estigaci!n" en la audiencia de preparaci!n del )uicio oral o en la audiencia del )uicio oral' 7ambi.n puede solicitarse por escrito en cual uier etapa de la in%estigaci!n" respecto del imputado contra uien se hubiere formali-ado .sta" caso en el cual el )ue- fi)a una audiencia para la resoluci!n de la solicitud" citando a ella al imputado" su defensor y a los dems inter%inientes' +a presencia del imputado y su defensor constituye un re uisito de %alide- de la audiencia en ue se resuel%e la solicitud' En dicha audiencia" una %e- e,puestos los fundamentos de la solicitud por uien la hubiere formulado" el tribunal debe o*r en todo caso al defensor" a los dems inter%inientes si estn presentes y uieren hacer uso de la palabra y al imputado' Al finali-ar la audiencia el tribunal se pronuncia sobre la prisi!n pre%enti%a por medio de una resoluci!n fundada" en la cual debe e,presar claramente los antecedentes calificados ue )ustifican la decisi!n' cB $odificaci!n y Re%ocaci!n de la prisi!n pre%enti%a' Substituci!n y Reempla-o +a resoluci!n ue ordena o recha-a la prisi!n pre%enti%a es modificable de oficio o a petici!n de cual uiera de los inter%inientes" en cual uier estado del procedimiento' Cuando el imputado solicite la re%ocaci!n de la prisi!n pre%enti%a el tribunal puede recha-arla de plano8 asimismo" puede citar a todos los inter%inientes a una audiencia" con el fin de abrir debate sobre la subsistencia de los re uisitos ue autori-an la medida' En todo caso" est obligado a este /ltimo procedimiento cuando hayan transcurrido dos meses desde el /ltimo debate oral en ue se hubiere ordenado o mantenido la prisi!n pre%enti%a' @(e lo reci.n e,puesto se deduce ue" si el :ue- de Marant*a recha-a de plano la solicitud de libertad planteada por la defensa" no e,iste apelaci!n" lo ue impedir ue" en un mismo proceso" se solicite la libertad cada pocos d*as" prctica habitual en el actual procedimiento penal' Ello redundar en una reducci!n de trmites en las Cortes de ApelacionesB' Si la prisi!n pre%enti%a ha sido recha-ada" puede ser decretada con posterioridad en una audiencia" cuando e,istan otros antecedentes ue" a )uicio del tribunal" )ustifi uen discutir nue%amente su procedencia' En cual uier momento del procedimiento el tribunal" de oficio o a petici!n de parte" puede substituir la prisi!n pre%enti%a por alguna de las medidas cautelares ue se contemplan en el art' <HH C&&" ue detallaremos ms adelante @art' <IH C&&B' 7ranscurridos seis meses desde ue se haya ordenado la prisi!n pre%enti%a o desde el /ltimo debate oral en ue ella se haya decidido" el tribunal debe citar de oficio a una audiencia" con el fin de considerar su cesaci!n o prolongaci!n' Cuando la prisi!n pre%enti%a haya sido o deba ser impuesta para garanti-ar la comparecencia del imputado al )uicio y a la e%entual e)ecuci!n de la pena" el tribunal puede autori-ar su reempla-o por una cauci!n econ!mica suficiente" cuyo monto fi)ar @art' <I? C&&B' +a cauci!n puede consistir en el dep!sito por el imputado u otra persona de dinero o %alores" la constituci!n de prendas o hipotecas" o la fian-a de una o ms personas id!neas calificadas por el tribunal' En el e%ento ue el imputado sea declarado rebelde o se sustraiga a la e)ecuci!n de la pena" se e)ecutar la cauci!n seg/n las reglas generales" entregndose el monto a la Corporaci!n Administrati%a del &oder :udicial' En la hip!tesis ue la cauci!n haya sido constituida por un tercero" se apercibe a esta persona con ue" si el imputado no comparece en cinco d*as" se har efecti%a la cauci!n' Adems se establece ue si la cauci!n no consisti! en dinero o %alores @e)'5 hipotecaB" debe actuar como e)ecutante el Conse)o de (efensa del Estado" para lo cual el tribunal le remite los antecedentes' Finalmente la cauci!n puede cancelarse y de%ol%erse los bienes ue la formaban" siempre ue no hubieren sido e)ecutados antes" cuando @n!tese la diferencia con el art' A>C del actual C&& <=2?B5 aB El imputado sea puesto en prisi!n pre%enti%a8 bB &or resoluci!n firme" se absuel%a al imputado" se sobresea la causa o se suspenda condicionalmente el procedimiento" y cB Cuando se comience a e)ecutar la pena pri%ati%a de libertad o se resuel%a ue ella no debe e)ecutarse en forma efecti%a" siempre ue pre%iamente se paguen la multa y las costas ue imponga la sentencia' dB Recursos y E)ecuci!n de la medida de prisi!n pre%enti%a Seg/n el art' <I= C&& la resoluci!n ue ordena" mantiene" niega lugar o re%oca la prisi!n pre%enti%a s!lo es apelable cuando haya sido dictada en una audiencia' En los dems casos no es susceptible de recurso alguno' En relaci!n con la e)ecuci!n de la medida de prisi!n pre%enti%a" se encarga al tribunal ue la dict! super%isar tal e)ecuci!n' A .l corresponde conocer de las solicitudes y presentaciones reali-adas con ocasi!n de la e)ecuci!n de la medida' Psta se e)ecutar en establecimientos especiales" diferentes de los ue se utilicen para los condenados o" al menos" en lugares absolutamente separados de los destinados para estos /ltimos' El imputado ser tratado en todo momento como inocente' +a prisi!n pre%enti%a se debe cumplir de manera tal ue no ad uiera las caracter*sticas de una pena" ni pro%o ue otras limitaciones ue las necesarias para e%itar la fuga y para garanti-ar la seguridad de los dems internos y de las personas ue cumplan funciones o por cual uier moti%o se encuentren en el recinto' El tribunal debe adoptar y disponer las medidas necesarias para la protecci!n de la integridad f*sica del imputado" en especial a u.llas destinadas a la separaci!n de los )!%enes y no reincidentes respecto de la poblaci!n penitenciaria de mayor peligrosidad' E,cepcionalmente" el tribunal puede conceder al imputado permiso de salida durante el d*a" por un per*odo determinado o con carcter indefinido" siempre ue se asegure con%enientemente ue no se %ulnerarn los ob)eti%os de la prisi!n pre%enti%a' CA

Cual uier restricci!n ue la autoridad penitenciaria imponga al imputado debe ser inmediatamente comunicada al tribunal" con sus fundamentos @e)'5 Dcelda de castigoEB' Pste puede de)arla sin efecto si la considera ilegal o abusi%a" con%ocando" si lo estima necesario" a una audiencia para su e,amen' eB +*mites temporales' 7.rmino por absoluci!n o sobreseimiento En relaci!n con lo primero" debe el tribunal" de oficio o a petici!n de cual uiera de los inter%inientes" decretar la terminaci!n de la prisi!n pre%enti%a cuando no subsistan los moti%os ue la hayan )ustificado' Asimismo" aplicando el criterio de DproporcionalidadE en esta medida" al cual hicimos referencia" cuando la duraci!n de la prisi!n pre%enti%a alcance la mitad de la pena pri%ati%a de libertad ue se pueda esperar en el e%ento de dictarse sentencia condenatoria" o de la ue se haya impuesto e,istiendo recursos pendientes" el tribunal citar de oficio a una audiencia" con el fin de considerar su cesaci!n o prolongaci!n' Asimismo" el tribunal debe poner t.rmino a la prisi!n pre%enti%a cuando dicte sentencia absolutoria y cuando decrete sobreseimiento definiti%o o temporal" aun ue dichas resoluciones no se encuentren e)ecutoriadas' Sin per)uicio de la obligaci!n antes citada" en los casos aludidos se podr imponer alguna de las medidas del art' <HH C&&" cuando se consideren necesarias para asegurar la presencia del imputado' fB Normas comunes a la detenci!n y a la prisi!n pre%enti%a Am.n del re uisito com/n del art' <HI" en el sentido ue la orden de detenci!n o prisi!n debe e,pedirse por escrito y contener las menciones all* referidas" al cual ya nos referimos a prop!sito de la detenci!n8 el nue%o procedimiento penal permite ue se decrete la Drestricci!n o prohibici!n de comunicacionesE respecto del detenido o preso @art' <H< C&&B' El pla-o m,imo de esta medida es de <2 d*as" re uiere petici!n del fiscal y ue se considere ue ella resulta necesaria para el .,ito de la in%estigaci!n' No obstante" la medida no puede limitar el acceso del imputado a su abogado en los t.rminos del art' =I" letra fB C&& @entre%ista pri%adaB" ni al propio tribunal' Asimismo" tampoco se puede restringir el acceso a la atenci!n m.dica' El :ue- debe instruir a la autoridad encargada acerca de la forma de lle%ar a efecto la medida de restricci!n" la cual nunca puede consistir en el encierro en celdas de castigo' B'I' 3tras medidas cautelares de menor intensidad El nue%o C&&" contiene siete medidas cautelares personales" distintas de las anali-adas" de menor intensidad ue la detenci!n y la prisi!n pre%enti%a' Pstas son las siguientes5 aB +a pri%aci!n de libertad" total o parcial" en su casa o en la ue el propio imputado se0alare" si a u.lla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal8 bB +a su)eci!n a la %igilancia de una persona o instituci!n determinada" las ue informarn peri!dicamente al )ue-8 cB +a obligaci!n de presentarse peri!dicamente ante el )ue- o ante la autoridad ue .l designare8 dB +a prohibici!n de salir del pa*s" de la localidad en la cual residiere o del mbito territorial ue fi)are el tribunal8 eB +a prohibici!n de asistir a determinadas reuniones" recintos o espectculos p/blicos" o de %isitar determinados lugares8 fB +a prohibici!n de comunicarse con personas determinadas" siempre ue no se afectare el derecho a defensa" y gB +a prohibici!n de apro,imarse al ofendido o su familia y" en su caso" la obligaci!n de abandonar el hogar ue compartiere con a u.l' Como caracter*sticas de estas medidas podemos mencionar5 K Su finalidad es garanti-ar el .,ito de las diligencias de in%estigaci!n" proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las actuaciones del procedimiento o a la e)ecuci!n de la sentencia8 K No pueden aplicarse en a uellos casos en ue s!lo es procedente la citaci!n8 K S!lo proceden una %e- formali-ada la in%estigaci!n8 K (eben ser decretadas en audiencia por el tribunal" a petici!n del fiscal" del uerellante o de la %*ctima8 K Son acumulables" es decir puede aplicarse una o ms de ellas8 K Se rigen en cuanto a su procedencia" duraci!n" impugnaci!n y e)ecuci!n por las normas ya %istas" aplicables a la prisi!n pre%enti%a" en cuanto no se opongan a lo dispuesto en los arts' <HH y <H? del C&&8 K &ueden suspenderse" y admitirse en tal e%ento las cauciones del art' <I? del C&&" a petici!n del afectado" oyendo al fiscal y con citaci!n de los inter%inientes ue hayan participado en la audiencia en ue se decretaron" cuando el tribunal estime ue ello no pone en peligro los ob)eti%os ue se tu%ieron en %ista al imponerlas' C' +AS $E(6(AS CAU7E+ARES REA+ES Estas medidas pueden ser solicitadas durante la etapa de in%estigaci!n @desde el inicio de .staB por el $inisterio &/blico o la %*ctima" respecto de bienes del imputado' (eben recabarse por escrito ante el :ue- de Marant*as' Consisten en las medidas precautorias del 7*tulo 9" del +ibro Segundo del C&C @arts' 1=2 y siguientesB' +a tramitaci!n se rige por las normas del 7*tulo 69" del mismo +ibro @arts' 1>A y siguientes sobre las medidas pre)udicialesB' Concedida la medida" el pla-o para deducir la demanda ci%il es el mismo ue anali-ramos en su oportunidad' 6gualmente" al interponerse la demanda ci%il" la %*ctima puede solicitar ue se decrete una o ms de dichas medidas' +as resoluciones ue niegan o dan lugar a estas medidas son apelables' Finalmente" debemos e,presar ue" a diferencia del actual C&& @<=2?B" l!gicamente no hay actuaci!n de oficio del :ue- de Marant*a" no se permite ue se decrete como medida el embargo" ni tampoco hay una liga-!n entre la formali-aci!n de la in%estigaci!n y el embargo" a la manera del actual art' AC2 del C&& @<=2?B'=? =. LAS SALIDAS ALTERNATIVAS 2.1. 3ntroducci"n. 4undamentos Como )ustificaci!n de la instauraci!n de estas salidas se ha dicho5 DEl e,amen de los problemas del sistema %igente" as* como la e,periencia comparada muestran ue uno de los mayores obstculos al .,ito de la )usticia criminal lo constituye
=?

9.ase5 RTEQ $'" :UAN' %edidas Cautelares )eales. En5 DEl Nue%o &roceso &enal ChilenoE' U' de Concepci!n' 3p' Cit'

CI

el mane)o de %ol/menes muy grandes de casos" cuyos re uerimientos suelen e,ceder con mucho las posibilidades de respuesta de los !rganos del sistema con sus siempre limitados recursos' &or otra parte" los a%ances de las disciplinas penales muestran c!mo las respuestas tradicionales del sistema" fundamentalmente las penas pri%ati%as de libertad en el caso chileno" resultan socialmente incon%enientes para una multiplicidad de casos" sea por ue los problemas asociados a ellas resultan mayores ue sus e%entuales beneficios" o por ue la rigide- en su aplicaci!n despla-a soluciones alternati%as socialmente ms producti%as y ms satisfactorias para los directamente in%olucrados en el caso" especialmente las %*ctimas o los ci%ilmente afectados por el delitoE' => En el nue%o procedimiento criminal se reconoce" como ya se ha anticipado" la posibilidad ue el sistema procesal penal consagre respuestas estatales frente a la comisi!n de hechos punibles ue trasuntan un menor ni%el de represi!n o de fuer-a de la inter%enci!n del sistema penal en la %ida o derechos de los ciudadanos' En estas respuestas se busca pri%ilegiar la b/s ueda de una soluci!n al conflicto ue representa el delito" ms ue la pura imposici!n de una sanci!n frente al mismo' DAs* la alternati%a no se plantea al sistema penal en su con)unto" sino ms bien a la respuesta tradicional de .ste" a saber" el proceso penal y la aplicaci!n de una pena como consecuencia de .ste" con la connotaci!n fuertemente puniti%a ue hoy tienen ambas' Sin embargo" debe uedar en claro ue esta noci!n de salidas alternati%as no comprende a todo mecanismo destinado a descargar o descomprimir al sistema penal @en este caso al proceso penal espec*ficamenteB de los casos ue conoce" ya ue un elemento ue distingue a las salidas alternati%as de otras %l%ulas de escape del sistema es ue .stas representan una DrespuestaE menos represi%a de parte del sistema a un determinado conflicto y no simplemente una decisi!n en el sentido de transparentar la imposibilidad de hacerse cargo de ese conflicto" ya sea por falta de elementos probatorios ue lo acrediten u otros moti%os e ui%alentesE'=C (e lo reci.n e,puesto ueda claro ue" si hablamos de estas salidas en un sentido estricto" entendemos una forma alternati%a a la imposici!n de una pena" como %*a de soluci!n del conflicto penal' Sin embargo" en un sentido ampliado" podemos calificar como salidas alternati%as a uellas instituciones del nue%o procedimiento penal ordinario ue constituyen modalidades alternati%as al )uicio oral y" desde ese prisma" un anlisis completo de ellas incluir*a todas las formas de terminaci!n anticipada del procedimiento y el procedimiento abre%iado" como alternati%as al )uicio oral' Sin embargo" en este acpite" nos referiremos a las salidas alternati%as" en el sentido estricto del t.rmino" consagradas en el nue%o procedimiento penal ordinario' 2.2. )a suspensi"n condicional del procedimiento Esta primera instituci!n responde a la estructura de la llamada DprobationE del derecho anglosa)!n ==" pero adelantada a la etapa del procedimiento' Nuestra legislaci!n tradicional contemplaba las Dmedidas alternati%as a las penas pri%ati%as o restricti%as de libertadE @ley N; <C'1<?B" pero en la etapa de e)ecuci!n de tales sanciones' Seg/n la opini!n de di%ersos autores la instituci!n a la ue nos referimos Dconstituye una eficiente forma de reasignar los recursos del sistema de )usticia criminal de acuerdo con criterios racionales de persecuci!n penal" proporcionando otras %enta)as deseables como la e%itaci!n del eti uetamiento formal y un rele%ante descongestionamiento del ser%icio )udicial' Adems se plantea la posibilidad de au,iliar a la %*ctima por la %*a de establecer como condici!n de la suspensi!n la reparaci!n del da0o ocasionado con el delito' En la prctica" el fiscal del $inisterio &/blico deber e%aluar la situaci!n del imputado y la gra%edad del delito ue se le atribuye" con las e,cepciones ue e,presamente pre%. la ley5 si ella es fa%orable para el otorgamiento de la suspensi!n del procedimiento a prueba se podr plantear el acuerdo con el imputadoE' <22 [(urante la tramitaci!n parlamentaria de la norma del C&&" la Comisi!n respecti%a del Senado tu%o en cuenta la informaci!n ue le proporcionaron los in%itados e,tran)eros ue concurrieron a la discusi!n general del C!digo' En 6talia" seg/n e,puso el $agistrado se0or Mio%anni Sal%i" los mecanismos alternati%os prcticamente no se han aplicado" debido a incoherencias sistemticas en las disposiciones del C!digo' En consecuencia" el )uicio oral" ue en teor*a debiera aplicarse a un porcenta)e reducido de casos" se ha transformado en el procedimiento habitual' &or el contrario" el profesor de derecho procesal penal don Antonio $agalhbes Momes4Filho" e, procurador de )usticia del Estado de Sao &aulo" sostu%o ue en Brasil la utili-aci!n de medios alternati%os de soluci!n de los conflictos penales efecti%amente ha funcionado' En <==H" la ley permiti! la suspensi!n condicional respecto de los delitos cuya pena m*nima no sea superior a un a0o" sin ue se re uiera la aceptaci!n de los hechos por el autor de la infracci!n penal" y por eso la reforma funcion!5 cerca del =2J de los casos son resueltos a tra%.s de esta instituci!n y de otra similar" la transacci!n penal" e ui%alente a nuestro procedimiento abre%iado" todo lo cual le de)a al )ue- ms tiempo para dedicar a los casos importantes' Estim! el profesor $agalhbes" y con ra-!n" ue esa e,periencia brasile0a resultaba importante para nosotros" poniendo .nfasis en ue" para la )usticia penal" es ms importante asegurar la efecti%idad de una sanci!n ue la cantidad de esa sanci!n\'<2< +a regulaci!n de esta materia en el C&& se hace en los arts' 1A> y siguientes' Se establece ue ella se decreta por el )ue- de garant*a" a solicitud del $inisterio &/blico" efectuada con el acuerdo del imputado' Es menester para ello ue se cumplan dos re uisitos5 ue la pena pri%ati%a o restricti%a de libertad ue pudiere imponerse no e,ceda de tres a0os y ue el imputado no haya sido condenado anteriormente por crimen o simple delito' El )ue-" para resol%er" puede re uerir del $inisterio &/blico" los antecedentes necesarios y" si acoge la petici!n" establece las condiciones ue deber cumplir el imputado por un pla-o no inferior a un a0o ni superior a tres a0os' Si las infringe" como se %er" se puede re%ocar esta decisi!n y se reanuda el procedimiento en su contra' [En relaci!n con el l*mite de pena para utili-ar esta posibilidad" debe de)arse constancia ue se trata de la pena aplicable al caso concreto" en el e%ento de dictarse sentencia" no al marco legal abstracto y general\' +a presencia del defensor del imputado en la audiencia en ue se discuta la solicitud de suspensi!n condicional del procedimiento es un re uisito de %alide- de la misma' Si el uerellante asiste a la audiencia en ue se %entila la solicitud" debe ser o*do por el tribunal'
$ensa)e' (UCE :'" $AUR6C63' Las Salidas Alternativas y la )eforma Procesal Penal C ilena. En5 D+a Reforma de la :usticia &enalE' Cuadernos de Anlisis :ur*dico N; AC' U(&' <==C' == 9.ase5 H3R967Q +ENN3N" $ARGA 6NPS' En5 Penas Alternativas.... 3p' Cit' <22 H3R967Q +ENN3N" $ARGA 6NPS' %inisterio P&'lico y Selectividad. 3p' Cit' 9.ase" adems5 aB S373 &60E6R3" $6MUE+' %inisterio P&'lico y Pol/tica Criminal# y bB (UCE :'" $AUR6C63' La sus!ensin condicional del Procedimiento y los Acuerdos )e!aratorios. En5 DEl Nue%o &roceso &enalE' 3p' Cit' <2< 9er5 1; 6nforme de la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n" :usticia y Reglamento del Senado' Bolet*n N; <?A242>'
=C =>

CH

A' C3N(6C63NES &3R CU$&+6R @AR7' 1AC C&&B aB Residir o no residir en un lugar determinado8 bB Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas8 cB Someterse a un tratamiento m.dico" psicol!gico o de otra naturale-a8 dB 7ener o e)ercer un traba)o" oficio" profesi!n o empleo" o asistir a alg/n programa educacional o de capacitaci!n8 eB &agar una determinada suma" a t*tulo de indemni-aci!n de per)uicios" a fa%or de la %*ctima o garanti-ar debidamente su pago' Se puede autori-ar el pago en cuotas o dentro de un determinado pla-o" el ue en ning/n caso puede e,ceder el per*odo de suspensi!n del procedimiento8 fB Acudir peri!dicamente ante el $inisterio &/blico y" en su caso" acreditar el cumplimiento de las dems condiciones impuestas" y gB Fi)ar domicilio e informar al $inisterio &/blico de cual uier cambio del mismo' (urante el per*odo de suspensi!n y oyendo en una audiencia a todos los inter%inientes ue concurran a ella" el )uepuede modificar una o ms de las condiciones impuestas' B' EFEC73S Como efectos de esta suspensi!n podemos decir ue" durante el per*odo" no inferior a un a0o" ni superior a tres ue haya fi)ado el )ue-" no se reanuda el curso de la prescripci!n de la acci!n penal' Asimismo" durante el t.rmino por el ue se prolonga la suspensi!n condicional del procedimiento se suspende el pla-o pre%isto en el art*culo 1I> del C&& @dos a0os para cerrar la in%estigaci!nB' Adems" no e,tingue las acciones ci%iles de la %*ctima o de terceros' Sin embargo" si la %*ctima recibe pagos en %irtud de lo pre%isto en el art*culo 1AC" letra eB del C&&" ellos se imputan a la indemni-aci!n de per)uicios ue le pueda corresponder @art' 1I2 C&&B' Asimismo" la suspensi!n condicional del procedimiento no impide de modo alguno el derecho a perseguir por la %*a ci%il las responsabilidades pecuniarias deri%adas del mismo hecho' 7ranscurrido el pla-o ue el tribunal haya fi)ado de conformidad al art*culo 1A>" inciso uinto del C&&" sin ue la suspensi!n sea re%ocada" se e,tingue la acci!n penal" y el tribunal debe dictar" de oficio o a petici!n de parte" el sobreseimiento definiti%o' C' RECURS3 +a resoluci!n ue se pronuncia acerca de la suspensi!n condicional del procedimiento es apelable por el imputado" por el $inisterio &/blico y por el uerellante' (' RE93CAC6XN Cuando el imputado no cumpla" sin )ustificaci!n" gra%e o reiteradamente las condiciones impuestas" o sea ob)eto de una nue%a formali-aci!n de la in%estigaci!n por hechos distintos" el )ue-" a petici!n del fiscal o la %*ctima" tiene la facultad de re%ocar la suspensi!n condicional del procedimiento" y .ste contin/a de acuerdo a las reglas generales' Es apelable la resoluci!n ue se dicta en esta materia' 2.#. )os acuerdos reparatorios A' MENERA+6(A(ES Estos acuerdos" en el nue%o C&&" implican Dla ampliaci!n de formas ya e,istentes en nuestro ordenamiento )ur*dico de Dpri%ati-aci!nE de la persecuci!n penal Kcomo los delitos de acci!n pri%adaK pero a casos en ue tradicionalmente ha predominado el planteamiento de e,istencia de un Dinter.s p/blicoE comprometido" aun ue sin mayor fundamentaci!n emp*rica o e,plicaci!n te!rica' Se plantean restricciones legales en relaci!n al mbito de delitos ue pueden ser ob)eto de acuerdos reparatorios sobre la base de una ponderaci!n e, ante de los casos en ue claramente la reparaci!n de)ar*a sin resol%er un plus de in)usto ue no responder*a /nicamente al inter.s pri%ado' En el es uema de una sociedad @'''B desigual como la nuestra subsiste" sin embargo" una importante ob)eci!n a esta Dsalida alternati%aE" cual es ue los poderosos econ!micamente siempre tendrn acceso a ella uedando reser%ado" una %e- ms" el instrumento penal para los ms d.biles y %ulnerables socialmente' +a cr*tica parece inob)etable y resulta siempre corroborada por las in%estigaciones criminol!gicas ue estudian las causas de la impunidad en el mbito de la delincuencia de Dcuello blancoE' No obstante" pensamos ue la e,plicitaci!n de esta realidad en el proceso penal y el control sobre la operati%idad de esta nue%a instituci!n permitirn considerar este factor en las pol*ticas de persecuci!n p/blica" y el $inisterio &/blico podr desarrollar soluciones adecuadas para tales casos Kcomo" por e)emplo" la mediaci!n entre imputado y %*ctima para promo%er un acuerdo reparatorio posible de cumplir para el imputadoK ue e%iten ue para el su)eto econ!micamente d.bil" pero dispuesto a colaborar la /nica reacci!n penal posible sea la prisi!nE <21' Esta /ltima posibilidad se puede %er alentada por el nue%o te,to del art*culo ?; C&&" de acuerdo a la modificaci!n reali-ada por la ley N; <='>C=' +a regulaci!n de la instituci!n en el C&& %iene a dar cabida a los intereses de la %*ctima" si .sta fundamentalmente persigue una reparaci!n de naturale-a pecuniaria y" adems" toma en cuenta ue" si la %*ctima reh/sa seguir colaborando con el procedimiento" el $inisterio &/blico dif*cilmente podr continuar adelante' &or otro lado" el acuerdo reparatorio tiene la %irtud de hacer transparente lo ue ocurre hoy d*a" sin este respaldo legal" en el espectro de los delitos ue afectan bienes )ur*dicos disponibles de orden patrimonial o de los delitos culposos" en el cual se producen informalmente acuerdos e,tra)udiciales ue terminan por imponer un sobreseimiento del proceso' <2A B' REMU+AC6XN +EMA+ R &R3CE(ENC6A El art' 1I< del C&& se0ala5 DEl imputado y la %*ctima podrn con%enir acuerdos reparatorios" los ue el )ue- de garant*a aprobar" en audiencia a la ue citar a los inter%inientes para escuchar sus planteamientos" si %erificare ue los concurrentes al acuerdo hubieren prestado su consentimiento en forma libre y con pleno conocimiento de sus derechos'
<21 H3R967Q +ENN3N" $ARGA 6NPS' %inisterio P&'lico y Selectividad. 3p' Cit' En el mismo sentido5 H3R967Q @$6B4+X&EQ @:B' 3p' Cit'" pg' H?=' <2A 1; 6nforme Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n y''' Cit'

C?

+os acuerdos reparatorios s!lo podrn referirse a hechos in%estigados ue afectaren bienes )ur*dicos disponibles de carcter patrimonial" consistieren en lesiones menos gra%es o constituyeren delitos culposos' En consecuencia" de oficio o a petici!n del $inisterio &/blico" el )ue- negar aprobaci!n a los acuerdos reparatorios con%enidos en procedimientos ue %ersaren sobre hechos di%ersos de los pre%istos en el inciso ue antecede" o si el consentimiento de los ue lo hubieren celebrado no apareciere libremente prestado" o si e,istiere un inter.s p/blico pre%alente en la continuaci!n de la persecuci!n penal' Se entender especialmente ue concurre este inter.s si el imputado hubiere incurrido reiteradamente en hechos como los ue se in%estigaren en el caso particularE' Es decir" para la procedencia de estos acuerdos es menester la concurrencia de tres re uisitos bsicos" a saber5 aB Acuerdo entre el imputado y la %*ctima8 bB Vue el acuerdo recaiga sobre una determinada categor*a de hechos punibles" y cB Vue el acuerdo sea aprobado por el :ue- de Marant*a' En relaci!n con el re uisito signado como letra bB anterior" durante la etapa de redacci!n del proyecto del C&&" la idea fue e%itar definir u. se entender*a por bienes )ur*dicos disponibles" permitiendo una elaboraci!n )urisprudencial y doctrinaria del concepto" el cual no es unnime en la doctrina penal' DCon todo" en un principio se pens! ue dentro de esta categor*a al menos deb*an caber los delitos patrimoniales no %iolentos @hurto @'''B" estafas" apropiaci!n indebida" da0os" etc'B y otros delitos de menor gra%edad en los ue el inter.s de la %*ctima aparece como preponderante @lesiones le%es" algunas hip!tesis de lesiones menos gra%es" etc'B' Es decir" .stos deb*an ser los ue en una interpretaci!n restricti%a de la salida alternati%a deb*an caber" pudi.ndose abrir a muchas otras hip!tesis en el futuro' (icha clusula fue restringida posteriormente en la Cmara de (iputados al agregarse Dde carcter patrimonial o susceptibles de apreciaci!n pecuniariaE con el ob)eti%o aparente de restringir los acuerdos s!lo respecto de delitos contra la propiedad no %iolentos' Sin embargo" la amplitud de la causal sigue permitiendo un espacio interpretati%o amplio a los )ueces para la determinaci!n de los delitos comprendidos'''E'<2I [En relaci!n con la hip!tesis del prrafo anterior creemos acertada la posici!n sustentada por Hor%it- @$6B uien" refiri.ndose a ella" e,presa5 D'''podr*an suscitarse discusiones respecto de delitos como la mal%ersaci!n de caudales p/blicos" el fraude al Fisco o la defraudaci!n tributaria" delitos con ine u*%oco pero no e,clusi%o componente patrimonial y en ue podr*a discutirse la disponibilidad del bien ue protegen por tener carcter supraindi%idual'''E' DEs interesante destacar ue" en el derecho comparado" la transacci!n o acuerdos reparatorios entre autor y %*ctima en el procedimiento penal suele admitirse en el mbito de los delitos patrimoniales" en ue el per)udicado es el Fisco o la Hacienda &/blica5 delitos tributarios" aduaneros" de sub%enciones" telecomunicaciones" etc' En estos casos de delitos ue afectan bienes )ur*dicos supraindi%iduales" la autoridad administrati%a correspondiente comparece en representaci!n del inter.s fiscal'''E<2H' Agreguemos" en abono de lo e,presado" ue la ley N; <='C2? agreg! un nue%o inciso segundo al art*culo >; de la +ey 3rgnica del Conse)o de (efensa del Estado @('F'+' N; <" de <==A" del $inisterio de HaciendaB ue permite al C(E5 D'''aprobar la celebraci!n de acuerdos reparatorios en los procedimientos penales en ue inter%enga como uerellanteE\' Con respecto a los hechos ue Dconsistieren en lesiones menos gra%esE" se podr*a criticar Del hecho ue el l*mite se construy! s!lo desde una perspecti%a ob)eti%a" Del resultado producidoE" sin considerar otros elementos del delitoE'<2? [Con todo" en relaci!n a la procedencia de los acuerdos reparatorios y teniendo presente ue el $inisterio &/blico tiene prerrogati%as concretas @esto es" en algunos casos" pre%istos por el art' 1I< C&&" puede oponerse y" en otros" recogiendo el nue%o te,to del art' ?; C&&" podr*a alentarlosB" deben tenerse especialmente presente las instrucciones generales" contenidas en los 6nstructi%os N; AI Kde <I de diciembre de 1222K y N; ?A Kde <> de agosto de 122<" ue modifica el anteriorK' (ichos cuerpos normati%os" ue se ha dado la instituci!n referida" contienen categori-aciones de distintos delitos" ue pueden determinar la actitud ue el fiscal a cargo de un caso tenga frente a la discusi!n de un acuerdo reparatorio y" adems" permiten ue las unidades internas del $inisterio &/blico condu-can procesos de conciliaci!n" mediaci!n o" careciendo la %*ctima de abogado y teniendo en cuenta la %oluntad e intereses de .sta" negocien con la defensa y el imputado un acuerdo reparatorio\' Finalmente" el control del :ue- de Marant*a para aprobar el acuerdo" debe referirse a e,aminar si el hecho in%estigado cae dentro de la categor*a permitida" si el consentimiento fue prestado libre y con conocimiento de los derechos y si no e,iste un inter.s p/blico pre%alente en la persecuci!n penal @teniendo presente la presunci!n de este inter.s ue el propio art' 1I< C&& consagraB' El $inisterio &/blico podr*a apelar @art' A>2 C&&B' C' EFEC73S (E+ ACUER(3 RE&ARA73R63 <B &enales :unto con aprobar el acuerdo propuesto" el tribunal debe dictar sobreseimiento definiti%o" total o parcial" en la causa" con lo ue se e,tingue" total o parcialmente" la responsabilidad penal del imputado ue lo ha celebrado' 1B Ci%iles E)ecutoriada la resoluci!n )udicial ue aprueba el acuerdo reparatorio" puede solicitarse su cumplimiento ante el :uede Marant*a" en conformidad a los art*culos 1AA y siguientes del C!digo de &rocedimiento Ci%il' El acuerdo reparatorio no puede ser de)ado sin efecto por ninguna acci!n ci%il' AB Sub)eti%os o &arciales Si en la causa e,iste pluralidad de imputados o %*ctimas" el procedimiento debe continuar respecto de uienes no han concurrido al acuerdo' 2.+. $portunidad para pedir 1egistros decretar la suspensi"n condicional del procedimiento los acuerdos reparatorios.

Estas salidas alternati%as pueden solicitarse y decretarse en cual uier momento posterior a la formali-aci!n de la in%estigaci!n' Si no se plantea en esa misma audiencia la solicitud respecti%a" el )ue- debe citar a una audiencia" a la ue podrn comparecer todos los inter%inientes en el procedimiento' Una %e- declarado el cierre de la in%estigaci!n" s!lo pueden ser decretados durante la audiencia de preparaci!n del )uicio oral' C>

El $inisterio &/blico debe lle%ar un registro en el cual de)ar constancia de los casos en ue se decretare la suspensi!n condicional del procedimiento o se aprobare un acuerdo reparatorio' El registro tiene por ob)eto %erificar ue el imputado cumpla las condiciones ue el )ue- imponga al disponer la suspensi!n condicional del procedimiento" o re/na los re uisitos necesarios para acogerse" en su caso" a una nue%a suspensi!n condicional o acuerdo reparatorio' El registro es reser%ado" sin per)uicio del derecho de la %*ctima de conocer la informaci!n relati%a al imputado' En relaci!n con ello debe tenerse presente el art' AAH del C&& ue proh*be la utili-aci!n de los antecedentes referidos a estas salidas alternati%as" como medio de prueba en el )uicio oral @DNo se podr in%ocar" dar lectura ni incorporar como medio de prueba al )uicio oral ning/n antecedente ue di)ere relaci!n con la proposici!n" discusi!n" aceptaci!n" procedencia" recha-o o re%ocaci!n de una suspensi!n condicional del procedimiento" de un acuerdo reparatorio o de la tramitaci!n de un procedimiento abre%iadoEB' >. NULIDADES PROCESALES ?ARTS. 19> A 1;9 CPP@ A' &R3CE(ENC6A (E +A NU+6(A( Se e,presa ue s!lo pueden anularse las actuaciones o diligencias )udiciales defectuosas del procedimiento ue ocasionen a los inter%inientes un per)uicio reparable /nicamente con la declaraci!n de nulidad' 9ale decir se consagra el llamado" por la doctrina procesal" Dprincipio de trascendenciaE' Esto es" no hay nulidad si la des%iaci!n no tiene trascendencia sobre las garant*as esenciales de actuaci!n en el procedimiento' A esta idea responde el aforismo Dno hay nulidad sin per)uicioE" concepto este /ltimo ue se puede caracteri-ar como Del da0o procesal ue ha ocasionado el acto %iciado' Concretamente" en u. medida ha impedido efectuar un acto o cumplir una carga procesal' El concepto se %incula al carcter teleol!gico de las formas procesales' Pstas cumplen una decisi%a misi!n a la ordenaci!n procedimental" asegurando" a los )udiciables" iguales oportunidades para ser o*dos" para efectuar alegaciones" para rendir pruebas" para recurrir" etc.tera' Al mismo tiempo en cuanto preordenan los trmites necesarios para pro%ocar la decisi!n )urisdiccional" otorgan la necesaria certe-a para la acti%idad procesalE'<2> Consecuentemente" a continuaci!n @art' <H= C&&B" se e,presa ue De,iste per)uicio cuando la inobser%ancia de las formas procesales atenta contra las posibilidades de actuaci!n de cual uiera de los inter%inientes en el procedimientoE' &ara aclarar a/n ms el concepto" afian-ando el principio de trascendencia" se presume de derecho la e,istencia del per)uicio si la infracci!n ha impedido el pleno e)ercicio de las garant*as y de los derechos reconocidos en la Constituci!n" o en las dems leyes de la Rep/blica' B' 3&3R7UN6(A( &ARA S3+6C67AR+A (os oportunidades bsicas concurren5 iB En forma fundada y por escrito" incidentalmente" dentro de los cinco d*as siguientes a a u.l en ue el per)udicado hubiere tomado conocimiento fehaciente del acto cuya in%alidaci!n persiga" y iiB Si el %icio se ha producido en una actuaci!n %erificada en una audiencia" %erbalmente antes del t.rmino de la misma audiencia' No obstante lo anterior" no puede reclamarse la nulidad de actuaciones %erificadas durante la etapa de in%estigaci!n despu.s de la audiencia de preparaci!n del )uicio oral' +a solicitud de nulidad e,tempornea ser declarada inadmisible' C' 767U+ARES (E +A S3+6C67U( (E (EC+ARAC6XN (E NU+6(A( S!lo puede solicitarla el inter%iniente en el procedimiento per)udicado por el %icio y ue no haya concurrido a causarlo' (' NU+6(A( (E 3F6C63 Si el tribunal estima ue se ha producido un acto %iciado y la nulidad no se hubiere saneado a/n" lo pone en conocimiento del inter%iniente en el procedimiento a uien considera ue la nulidad le ocasiona un per)uicio" a fin ue .ste proceda como crea con%eniente a sus derechos" a menos de ue se tratare de una nulidad de las reguladas en el art*culo <?2 C&& @presunciones de derecho del per)uicioB" e%ento en el cual puede declararla de oficio' E' SANEA$6EN73 (E +A NU+6(A( +as nulidades uedan subsanadas en tres hip!tesis5 aB si el inter%iniente en el procedimiento per)udicado no solicita su declaraci!n oportunamente8 bB Si acepta e,presa o tcitamente los efectos del acto" y cB Cuando" a pesar del %icio" el acto cumple su finalidad respecto de todos los interesados" sal%o en los casos pre%istos en el art*culo <?2 ya citado' Este /ltimo caso reconoce el carcter teleol!gico de los actos procesales" en conformidad con la tendencia procesal predominante" encaminada a despo)ar las actuaciones de la rigurosidad sacramental" atenta ms bien a la esencia ue a la mera e,ternalidad de la acti%idad desplegada' DSe estima ue el fin" la funci!n del acto" debe entenderse en el conte,to del proceso y" puesto ue se trata de uno penal" %elar por un cuidadoso e uilibrio entre el inter.s p/blico en establecer la %erdad y el pri%ado" de asegurar un irrestricto derecho de defensaE<2I" hoy s!lidamente reafirmado en el C&&' [En relaci!n con el DsaneamientoE de la nulidad y" ms ampliamente" con los tipos de respuesta frente al acto in%lido" resulta fundamental recordar las siguientes palabras de Binder @A'$'B5 D+o ms simple es utili-ar la palabra reparaci!n o saneamiento" para la acti%idad reparadora" con%alidaci!n para los casos en los ue se absorbe el defecto y utili-ar la palabra nulidad para la respuesta ue pri%a de efectos al acto como reconocimiento de su in%alide-' 7ambi.n es con%eniente no utili-ar la palabra nulidad para referirse al acto con defectos formales" como una situaci!n de hecho' &ara ello es ms claro hablar de acto defectuoso o in%lido' Recapitulando" cuando se %iola una forma tenemos un acto defectuoso' Ese defecto" sal%o ue sea inocuo" produce un riesgo o una afectaci!n a un principio constitucional garanti-ado' +os )ueces ad%ertidos
<2I

Gdem nota anterior'

CC

por el defecto formal del riesgo o afectaci!n del principio deben repararlo @al principio" no a la formaB esto es sanearlo' En algunos casos @pero como %eremos nunca cuando se trata del sistema de garant*asB la afectaci!n del principio debe ser soslayada" como tributo a la %igencia de un principio mayor" .stos son los casos de con%alidaci!n' Cuando un acto no puede ser saneado o no se trata de un caso de con%alidaci!n entonces se debe declarar su nulidad' Ella consiste en la pri%aci!n de los efectos del acto o en el uiebre de una secuencia necesaria de actos procesales ue se presuponen' Esta respuesta es la /ltima herramienta del sistema procesal ue debe estar interesado antes ue nada en restaurar la %igencia de los principios constitucionales afectados' El centro e,plicati%o de la teor*a de las nulidades en cuanto t.cnica de preser%aci!n de los principios protectores del imputado es" pues" el saneamiento o reparaci!nE' Ba)o la misma !ptica fuertemente garantista" se citan las palabras de Cru- Castro5 DEl irrespeto a las formas procesales" aun ue sea una nulidad absoluta" debe subsanarse sin necesidad de anular actos anteriores o cone,os" e,cepto ue se hayan conculcado las garant*as fundamentales de la defensa' +a nulidad es el /ltimo recurso ue debe utili-arse para corregir los yerros en el procedimientoE\'<2H F' EFEC73S (E +A (EC+ARAC6XN (E NU+6(A( @AR7' <?H C&&B +a declaraci!n de nulidad del acto conlle%a la de los actos consecuti%os ue de .l emanan o dependen' El tribunal" al declarar la nulidad" debe determinar concretamente cules son los actos a los ue ella se e,tiende y" siendo posible" ordenar ue se renue%en" rectifi uen o ratifi uen' Con todo" la declaraci!n de nulidad no puede retrotraer el procedimiento a etapas anteriores" a prete,to de repetici!n del acto" rectificaci!n del error o cumplimiento del acto omitido" sal%o en los casos en ue ello corresponda de acuerdo con las normas del recurso de nulidad @el cual anali-aremos en su oportunidadB' (e conformidad a lo e,puesto" si durante la audiencia de preparaci!n del )uicio oral se declara la nulidad de actuaciones )udiciales reali-adas durante la etapa de in%estigaci!n" el tribunal no puede ordenar la reapertura de .sta' Asimismo" las nulidades declaradas durante el desarrollo de la audiencia del )uicio oral no retrotraen el procedimiento a la etapa de in%estigaci!n o a la audiencia de preparaci!n del )uicio oral' Es importante de)ar constancia ue" la solicitud de nulidad constituye preparaci!n suficiente del recurso de nulidad para el caso de ue el tribunal no acceda a lo solicitado' 1A. CONCLUSIN DE LA ETAPA DE INVESTIGACIN A' C3$EN7AR63 &RE963 Anali-aremos en este acpite5 iB +a conclusi!n de la in%estigaci!n y las hip!tesis en ue puede tener lugar8 iiB +os casos en los cuales se suspende el procedimiento a tra%.s del sobreseimiento temporal y las facultades de los inter%inientes" frente a la decisi!n del fiscal de solicitarlo" incluyendo la reali-aci!n de la audiencia" ante el :ue- de Marant*a" para debatir en tal e%ento8 y iiiB +os supuestos en ue el procedimiento se e,tingue sin llegar al )uicio oral" a tra%.s del sobreseimiento definiti%o y las facultades de los inter%inientes" incluyendo la audiencia respecti%a" para ue el :ue- de Marant*a pueda decretarlo' 7odas estas posibilidades podr*an" en un sentido amplio" considerarse dentro de la llamada" por la doctrina" Detapa intermediaE del nue%o procedimiento penal<2?" lo ue no es incorrecto' Sin embargo" para efectos de claridad en la e,posici!n y siguiendo la normati%a legal" hemos preferido identificar dicha etapa con la preparaci!n propiamente tal del )uicio oral" es decir" desde la formulaci!n de la acusaci!n @normalmente por parte del $inisterio &/blicoB" en adelante' B' C6ERRE (E +A 6N9ES76MAC6XN" FACU+7A( (E+ $6N6S7ER63 &YB+6C3 +a posibilidad de cerrar la in%estigaci!n es" en principio y como regla general" una atribuci!n del Fiscal a cargo del caso' Se declarar el cierre" cuando a criterio del Fiscal" se hayan practicado las diligencias necesarias para la a%eriguaci!n del hecho punible y sus autores" c!mplices o encubridores' En tal supuesto" dentro de los die- d*as siguientes" a u.l puede adoptar una de tres actitudes5 aB Solicitar el sobreseimiento definiti%o o temporal de la causa8 bB Formular acusaci!n" cuando estime ue la in%estigaci!n proporciona fundamento serio para el en)uiciamiento del imputado contra uien se haya formali-ado .sta8 o cB Comunicar la decisi!n del $inisterio &/blico de no perse%erar en el procedimiento" por no haber reunido durante la in%estigaci!n los antecedentes suficientes para fundar una acusaci!n' Si se comunica esta /ltima decisi!n se de)ar sin efecto la formali-aci!n de la in%estigaci!n" se dar lugar a ue el :uede Marant*a re%o ue las medidas cautelares ue se decretaron" y la prescripci!n de la acci!n penal continuar corriendo como si nunca se hubiere interrumpido @recordemos ue tal interregno es un efecto de la formali-aci!n de la in%estigaci!nB' B'<' Citaci!n a audiencia Cuando el Fiscal decida solicitar el sobreseimiento definiti%o o temporal" o comunicar la decisi!n a ue se refiere la letra cB del art*culo 1IC C&& @no perse%erar en el procedimientoB" debe formular su re uerimiento al :ue- de Marant*a" uien citar a todos los inter%inientes a una audiencia @art' 1I= C&&B' B'1' &la-o para el cierre Al transcurrir dos a0os desde la fecha en ue la in%estigaci!n hubiere sido formali-ada @en la audiencia respecti%aB" el fiscal debe cerrarla' Si el fiscal no declara cerrada la in%estigaci!n en tal pla-o" el imputado o el uerellante pueden solicitar al :ue- de Marant*a ue aperciba al fiscal para ue proceda a tal cierre' &ara esos efectos el )ue- cita a los inter%inientes a una audiencia y" si el fiscal no comparece o si" compareciendo" se niega a declarar cerrada la in%estigaci!n" el )ue- decreta el sobreseimiento definiti%o de la causa' Esta /ltima resoluci!n es apelable'
<2H <2?

B6N(ER" A+BER73' $l incum!limiento de las formas !rocesales. Editorial Ad4Hoc' Buenos Aires' 1222" pgs' =>4=C' As*5 CAR3CCA &PREQ" +EO' $ta!a (ntermedia o de Pre!aracin del Juicio Oral. En5 DEl Nue%o &roceso &enalE' 3p' Cit'

C=

Si el fiscal se allana a la solicitud de cierre de la in%estigaci!n" debe formular en la audiencia la declaraci!n en tal sentido y tiene el pla-o de die- d*as para deducir acusaci!n' Si transcurre ese pla-o sin ue se haya deducido la acusaci!n" el )ue-" de oficio o a petici!n de alguno de los inter%inientes" cita a la audiencia del art' 1I= C&&" y dicta sobreseimiento definiti%o en la causa' [El pla-o de dos a0os para cerrar la in%estigaci!n se suspende cuando se aprueba la suspensi!n condicional del procedimiento o se decreta el sobreseimiento temporal\' C' S3BRESE6$6EN73 Al igual ue en el actual C&& @<=2?B" el sobreseimiento en el nue%o procedimiento penal puede clasificarse" atendiendo a sus efectos" en definiti%o o temporal' Asimismo" seg/n su e,tensi!n" distinguiremos sobreseimiento total y parcial' 7radicionalmente<<<" se ha definido el sobreseimiento definiti%o como a uel ue pone t.rmino al procedimiento penal y ue" firme o e)ecutoriado" tiene la autoridad de cosa )u-gada' &or su parte" el temporal suele definirse como Da uel ue s!lo suspende o parali-a el proceso penal" hasta ue se presenten me)ores datos de in%estigaci!n o cese el incon%eniente legal ue haya detenido la prosecuci!n del )uicioE'<<1 Sin embargo" a la lu- de las causales ue el actual art' 1H1 del C&& contiene" la posibilidad ue un procedimiento penal se paralice Dhasta ue se presenten me)ores datosE no tiene recepci!n en el nue%o sistema" como %eremos @en tal caso el Fiscal deber*a comunicar su decisi!n de no perse%erar en el procedimientoB' C'<' Sobreseimiento temporal Esta suspensi!n del procedimiento se decretar @art' 1H1 C&&B5 aB Cuando para el )u-gamiento criminal se re uiera la resoluci!n pre%ia de una cuesti!n ci%il" de acuerdo con lo dispuesto en el art*culo <>< C&& @%.ase &rimera &arte" la Acci!n Ci%il" N; <<B8 bB Cuando el imputado no compare-ca al procedimiento y sea declarado rebelde" de acuerdo con lo dispuesto en los art*culos == y siguientes del C&& @%.ase &rimera &arte" El 6mputado" letra (B" y cB Cuando" despu.s de cometido el delito" el imputado caiga en ena)enaci!n mental" de acuerdo con lo dispuesto en el 7*tulo 966 del +ibro Cuarto del C&&' Reapertura del procedimiento A solicitud del fiscal o de cual uiera de los otros inter%inientes" el :ue- de Marant*a puede decretar la reapertura del procedimiento cuando cese la causa ue haya moti%ado el sobreseimiento temporal @art' 1HI C&&B' C'1' Sobreseimiento definiti%o Pste lo decreta el :ue- de Marant*a" en los siguientes casos5 aB Cuando el hecho in%estigado no sea constituti%o de delito8 bB Cuando apare-ca claramente establecida la inocencia del imputado8 cB Cuando el imputado est. e,ento de responsabilidad criminal en conformidad al art*culo <2 del C!digo &enal o en %irtud de otra norma legal8 dB Cuando se haya e,tinguido la responsabilidad penal del imputado por algunos de los moti%os establecidos en la ley8 eB Cuando sobre%enga un hecho ue" con arreglo a la ley" ponga fin a dicha responsabilidad @e)'5 en el giro fraudulento de che ues" el pago de capital" intereses y costasB" y fB Cuando el hecho de ue se trate haya sido materia de un procedimiento penal en el ue hubiere reca*do sentencia firme respecto del imputado @cosa )u-gada materialB' C'1'<' &rohibici!n de sobreseimiento Se establece ue el )ue- no puede dictar sobreseimiento definiti%o respecto de los delitos ue" conforme a los tratados internacionales ratificados por Chile y ue se encuentren %igentes" sean imprescriptibles o no puedan ser amnistiados @e)'5 cr*menes de Dlesa humanidadE" genocidio" etc'B" sal%o en los casos de los n/meros <; y 1; del art*culo =A del C!digo &enal @muerte del imputado o cumplimiento de la condenaB' C'1'1' Efectos del sobreseimiento definiti%o El sobreseimiento definiti%o pone t.rmino al procedimiento y tiene la autoridad de cosa )u-gada' C'A' Recursos El sobreseimiento s!lo es impugnable por la %*a del recurso de apelaci!n ante la Corte de Apelaciones respecti%a' C'I' Sobreseimiento total y parcial El sobreseimiento es total cuando se refiera a todos los delitos y a todos los imputados8 y parcial cuando se relaciona con alg/n delito o a alg/n imputado" de los %arios a ue se haya e,tendido la in%estigaci!n y ue fueron ob)eto de la formali-aci!n de la in%estigaci!n' En el caso de ue el sobreseimiento sea parcial" el procedimiento contin/a respecto de a uellos delitos o de a uellos imputados a ue .ste no se e,tienda' C'H' Facultades del )ue- respecto del sobreseimiento El :ue- de Marant*a" al t.rmino de la audiencia a ue se refiere el art*culo 1I= C&& @la ue se ha citado para debatir sobre el re uerimiento de sobreseimiento del FiscalB" se pronunciar sobre la solicitud planteada' &odr acoger .sta" sustituirla" decretar un sobreseimiento distinto del re uerido o recha-arla" si no la considera procedente' En este /ltimo caso" de)a a sal%o las atribuciones del $inisterio &/blico contempladas en las letras bB y cB del art*culo 1IC @%ale decir formular acusaci!n o comunicar la decisi!n de no perse%erar en el procedimientoB' (' REA&ER7URA (E +A 6N9ES76MAC6XN El art' 1H> del C&&" permite ue los inter%inientes puedan reiterar la solicitud de diligencias precisas de in%estigaci!n ue oportunamente hayan formulado durante la in%estigaci!n y ue el $inisterio &/blico recha-! @de acuerdo al art' <CA C&&B' Si el :ue- de Marant*a acoge la solicitud" ordena al fiscal reabrir la in%estigaci!n y cumplir las diligencias" en el pla-o ue le fi)ar' Ante ello" puede el Fiscal" por una sola %e-" solicitar ampliaci!n del t.rmino' El )ue- no debe decretar ni reno%ar las diligencias ue en su oportunidad se hayan ordenado a petici!n de los inter%inientes y no se cumplieron por negligencia o hecho imputable a los mismos" ni tampoco Dlas ue sean manifiestamente impertinentes" las ue tengan por ob)eto acreditar hechos p/blicos y notorios ni" en general" todas a u.llas =2

ue hayan sido solicitadas con fines puramente dilatoriosE @n!tese la identificaci!n con las causales de e,clusi!n de prueba del )uicio oral ue puede reali-ar el :ue- de Marant*a" en la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral" seg/n el art' 1>? C&&B' 9encido el pla-o o la ampliaci!n del mismo" o antes de ello si se han cumplido las diligencias" el fiscal cerrar nue%amente la in%estigaci!n y proceder en la forma se0alada en el art*culo 1IC @acusa" solicita sobreseimiento o comunica su decisi!n de no perse%erar en el procedimientoB' [Con respecto a esta facultad del :ue- de Marant*a para ordenar" reabriendo la in%estigaci!n" la prctica de ciertas diligencias" es posible pensar ue se encuentra ra-onablemente acotada' Ello por ue Dno se otorga al )ue- la facultad de ponderar a su arbitrio el m.rito de la in%estigaci!n o de proponer nue%as diligencias" sino ue simplemente se recurre a .l como !rgano de control de la discrecionalidad ue habr e)ercido el fiscal al recha-ar las diligencias'''E\'<<A E' F3RQA$6EN73 (E +A ACUSAC6XN Si hubiere uerellante particular y se opone a la solicitud de sobreseimiento del fiscal" el )ue- dispone ue los antecedentes sean remitidos al Fiscal Regional" con el fin ue .ste re%ise la decisi!n del fiscal a cargo de la causa' Si el Fiscal Regional" dentro de los tres d*as siguientes" decide ue el $inisterio &/blico acusar" dispone simultneamente si el caso continuar a cargo del Fiscal ue hasta el momento lo ha conducido" o designa uno distinto' En tal e%ento" la acusaci!n del $inisterio &/blico debe ser formulada dentro de los die- d*as siguientes" de conformidad a las reglas generales' &or el contrario" si el Fiscal Regional" dentro de los tres d*as de recibidos los antecedentes" ratifica la decisi!n del fiscal a cargo del caso" el )ue- puede5 iB (isponer ue la acusaci!n correspondiente sea formulada por el uerellante uien" en lo sucesi%o" la sostiene en los mismos t.rminos ue el C&& establece para el $inisterio &/blico8 o iiB (ecretar el sobreseimiento correspondiente' Si el Fiscal ha comunicado la decisi!n de no perse%erar en el procedimiento @letra cB del art*culo 1ICB" el uerellante puede solicitar al )ue- ue lo faculte para e)ercer los derechos reci.n citados @punto iB anteriorB' [Estas facultades para el uerellante fueron introducidas" durante la tramitaci!n parlamentaria del C&&" por la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n" :usticia y Reglamento del Senado la ue" e,plicando su inclusi!n" se0al!5 DConsideramos" asimismo" dif*cilmente conciliable con el principio acusatorio ue informa el C!digo la posibilidad de ue el )ue- de garant*a pudiera obligar al fiscal a formular acusaci!n' No compartimos la idea de ue" si el uerellante particular uiere ue se acuse al imputado y el fiscal discrepa de ese parecer" lo ue es ratificado por el Fiscal Regional" el )ue- pueda ordenar al $inisterio &/blico ue acuse [seg/n lo contemplaba el &royecto original' En ese caso" optamos por ue la acusaci!n se formule por el uerellante" dotndolo para este efecto de las facultades ue el C!digo contempla respecto del $inisterio &/blico' Sin embargo" nos %imos enfrentados a un dilema cuando anali-amos el e%ento de ue el fiscal no uiera acusar sino ue se apli ue una medida de seguridad al imputado por estimar ue es ena)enado mental" y no hubiere uerellante particular ue instare por la acusaci!n' En tal caso" si el )ue- de garant*a no se hubiese formado con%icci!n acerca de la ena)enaci!n mental" preferimos hacer pre%alecer su opini!n y" consecuentemente" disponer ue el fiscal ha de deducir acusaci!n" sin per)uicio de ue subsidiariamente pida al tribunal de )uicio oral en lo penal la aplicaci!n de alguna medida de seguridadE\' E'<' Recursos +a resoluci!n ue niega lugar a una de las solicitudes ue el uerellante hiciere" de acuerdo a lo e,puesto @art' 1HC C&&B es inapelable" sin per)uicio de los recursos ue procedan en contra de la ue ponga t.rmino al procedimiento @la resoluci!n ue decreta el sobreseimientoB'

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TERCERA PARTE ETAPA INTERMEDIA O DE PREPARACIN DEL 7UICIO ORAL

1. GENERALIDADES Como di).ramos antes @Segunda &arte" <2" letra AB" nos referiremos a esta etapa" haci.ndola sin!nima de todos los trmites ue seguirn a la presentaci!n de la acusaci!n" normalmente por el $inisterio &/blico o" e,cepcionalmente" por el uerellante particular' En primer lugar" desde el punto de %ista e,puesto" son presupuestos necesarios de esta etapa" la formali-aci!n de la in%estigaci!n" el cierre de .sta y la acusaci!n' El referirse a la formali-aci!n como antecedente ineludible de esta fase no es gratuito" sino ue deri%a del hecho ue" al igual ue en el actual C&& @<=2?B se e,ige congruencia entre al auto de procesamiento" el auto acusatorio y la sentencia" en el nue%o procedimiento penal" es menester ue haya tal congruencia entre la formali-aci!n" la acusaci!n y la sentencia del 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal" como %eremos' En este momento" s!lo diremos ue la coherencia entre la acusaci!n @ ue se har normalmente por escrito" sal%o e,cepciones calificadas" como el art' 1AH C&& en el :uicio 6nmediato" donde se formula %erbalmente" o la posibilidad de modificaci!n %erbal de la acusaci!n escrita" del art' I2> C&&" a prop!sito del &rocedimiento Abre%iadoB y la formali-aci!n de la in%estigaci!n apunta directamente a garanti-ar la efecti%a posibilidad de defensa" e%itando una posible condena por hechos respecto de los cuales el acusado no haya podido defenderse oportunamente' En segundo lugar y acerca de la interrogante de cul es la naturale-a del modelo planteado por el nue%o C&&" en el sentido si se trata de uno acusatorio puro o uno acusatorio formal" se obser%a ue" desde el momento en ue e,iste un acusador Kel $inisterio &/blicoK ue reclama el )uicio ante un )ue- imparcial" el modelo es acusatorio' Sin embargo" no es un modelo puro a la usan-a anglosa)ona" sino uno formal o mi,to" cercano a la manera continental europea" donde el :uede Marant*a" ante la renuencia del acusador estatal puede" en principio" instar por ue se dedu-ca acusaci!n @lo ue era ms claro en el &royecto de C&&B'<<I Supuesto ue el $inisterio &/blico decide acusar" el nue%o procedimiento penal chileno" no permite ue el :ue- de Marant*a e)er-a control sobre el m.rito de dicha actuaci!n" ni aun a petici!n de la defensa [control ue se )ustificar*a por ue Del Estado de derecho no puede permitir la reali-aci!n de un )uicio p/blico sin comprobar" preliminarmente" si e,iste cierta probabilidad de ue la imputaci!n tenga suficiente m.rito como para" e%entualmente" pro%ocar una condenaE\'<<H Es decir" el !rgano )urisdiccional no puede DdetenerE la acusaci!n hecha sosteniendo" por e)emplo" lo infundada o in)usta ue ella resulta en un caso concreto" )uicio de m.rito ue s* consagran otros sistemas @como la 3rdenan-a &rocesal &enal de Alemania art' <== y ss'" la udien-a preliminare del proceso italiano" el C&& federal argentino" etc' B" ms all de ordenar la correcci!n de %icios formales" como %eremos' &or ello" en palabras de un autor chileno<<?" el nue%o procedimiento penal de nuestro pa*s" ante esta falta de control" opta por una soluci!n acusatoria DradicalE' 2. LA ACUSACIN. CONTENIDO. PRINCIPIO DE CONGRUENCIA &ara efectos del nue%o procedimiento podemos definir" en forma sencilla" a la acusaci!n como Del re uerimiento de apertura del )uicio" fundado y formal" formulado por el Fiscal ue precisa" desde su posici!n" el ob)eto del )uicio" lo califica )ur*dicamente y esgrime los medios de prueba pertinentesE' (ebe contener" en forma clara y precisa5 aB +a indi%iduali-aci!n del o los acusados y de su defensor8 bB +a relaci!n circunstanciada del o los hechos atribuidos y de su calificaci!n )ur*dica8 cB +a relaci!n de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal ue concurran" aun subsidiariamente de la petici!n principal8 dB +a participaci!n ue se atribuye al acusado8 eB +a e,presi!n de los preceptos legales aplicables8 fB El se0alamiento de los medios de prueba de ue el $inisterio &/blico piensa %alerse en el )uicio8 gB +a pena cuya aplicaci!n se solicita" y hB En su caso" la solicitud de ue se proceda de acuerdo al procedimiento abre%iado' Si el fiscal ofrece rendir prueba de testigos" debe presentar una lista" indi%iduali-ndolos con nombre" apellidos" profesi!n y domicilio o residencia" sal%o el caso del inciso segundo del art*culo A2> @cuando e,iste moti%o para temer ue la indicaci!n p/blica de su domicilio puede implicar peligro para el testigo u otra personaB' En tal caso" adems" debe se0alar los puntos sobre los ue han de recaer las declaraciones' En el mismo escrito debe indi%iduali-ar" de igual modo" al perito o los peritos cuya comparecencia solicite" indicando sus t*tulos o calidades' Asimismo" de acuerdo al art' A<1 C&&" inciso I; C&&" el Fiscal debe se0alar en la acusaci!n el nombre de los testigos a uienes debe pagarse y el monto apro,imado de ese pago' (el contenido de la acusaci!n antes relacionado se denota ue" a diferencia de lo ue ocurre en los pa*ses ue han adoptado procedimientos acusatorios puros @Estados Unidos" por e)emploB" el sistema Dacusatorio formalE ue recoge el nue%o sistema chileno permite e%itar ue" por ra-ones formales" como un yerro del Fiscal al calificar )ur*dicamente los hechos" se deba absol%er a acusados en casos clamorosos de culpabilidad' Ello por ue el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal puede" perfectamente" aplicar una calificaci!n )ur*dica distinta a la sostenida por el $inisterio &/blico e" incluso" apreciar la concurrencia de circunstancias modificatorias agra%antes de la responsabilidad penal" siempre ue cumpla con el art' AI< del C&&" seg/n ad%ertiremos en su oportunidad' &rincipio de congruencia Como adelantamos" la acusaci!n s!lo puede referirse a hechos y personas incluidos en la formali-aci!n de la in%estigaci!n" aun ue se efect/e una distinta calificaci!n )ur*dica @e)'5 se formali-! por hurto o por estafa" se acusa por robo o por falsificaci!n de instrumento pri%ado' Esta norma" del inciso final del art' 1H= C&&" debe relacionarse con la del inciso primero del art' AI< C&&B' 0. LA AUDIENCIA DE PREPARACIN DEL 7UICIO ORAL. TRMITES PREVIOS. ACTUACIN DEL QUERELLANTE. FACULTADES DEL ACUSADO

=1

Una %e- presentada la acusaci!n" el :ue- de Marant*a ordena su notificaci!n a todos los inter%inientes y cita" dentro de las 1I horas siguientes" a la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral' (icha audiencia debe tener lugar en un pla-o no inferior a 1H ni superior a AH d*as' Al acusado se le entrega la copia de la acusaci!n" en la ue se debe de)ar constancia" adems" del hecho de encontrarse a su disposici!n en el tribunal" los antecedentes acumulados durante la in%estigaci!n' Actuaci!n del uerellante Hasta <H d*as antes de la fecha fi)ada para la reali-aci!n de la audiencia de preparaci!n del )uicio oral" el uerellante" por escrito" puede5 aB Adherir a la acusaci!n del $inisterio &/blico o acusar particularmente' En este segundo caso" puede5 iB &lantear una distinta calificaci!n de los hechos8 iiB Alegar otras formas de participaci!n del acusado8 iiiB Solicitar otra pena8 o i%B Ampliar la acusaci!n del fiscal" e,tendi.ndola a hechos o a imputados distintos" siempre ue hayan sido ob)eto de la formali-aci!n de la in%estigaci!n @se e,ige congruencia tambi.nB8 bB Se0alar los %icios formales de ue adole-ca el escrito de acusaci!n" re uiriendo su correcci!n8 cB 3frecer la prueba ue estime necesaria para sustentar su acusaci!n" lo ue debe hacerse en los mismos t.rminos antes anali-ados respecto del $inisterio &/blico @acorde con el art' 1H= C&&B" y dB (educir demanda ci%il" cuando proceda @siempre ue tenga" adems" la calidad de %*ctima" en sentido estricto o ampliado" de acuerdo con el art' <2C C&&B' &la-o de notificaci!n al acusado' +as actuaciones del uerellante" las acusaciones particulares" adhesiones y la demanda ci%il deben ser notificadas al acusado" a ms tardar" <2 d*as antes de la reali-aci!n de la audiencia de preparaci!n del )uicio oral' Facultades del acusado @art' 1?A C&&B Hasta la %*spera del inicio de la audiencia de preparaci!n del )uicio oral" por escrito" o al inicio de dicha audiencia" %erbalmente" el acusado puede5 aB Se0alar los %icios formales de ue adole-ca el escrito de acusaci!n" re uiriendo su correcci!n8 bB (educir e,cepciones de pre%io y especial pronunciamiento" y cB E,poner los argumentos de defensa ue considere necesarios y se0alar los medios de prueba cuyo e,amen en el )uicio oral solicite" ci0.ndose a los mismos t.rminos del art' 1H= C&&' #.1. )as E5cepciones de previo especial pronunciamiento Habitualmente<<>" se definen como a uellas ue Dtienden a corregir el procedimiento o a ener%ar la acci!n penalE' &uede el acusado oponer las siguientes5 aB 6ncompetencia del :ue- de Marant*a8 bB +itis pendencia8 cB Cosa )u-gada8 dB Falta de autori-aci!n para proceder criminalmente" cuando la Constituci!n o la ley lo e,igieren" y eB E,tinci!n de la responsabilidad penal' Si bien es com/n a todas las e,cepciones antedichas el ue" de acogerse" su efecto es suspender o poner fin al procedimiento" no todas ellas son iguales desde el punto de %ista de su )u-gamiento o de su apreciaci!n por el )ue-' &or ello" el C&& establece una distinci!n respecto de su necesidad de resoluci!n en esta etapa' As*" las de incompetencia del :ue- de Marant*a" litis pendencia o falta de autori-aci!n para proceder criminalmente deben ser resueltas en la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral' Si las acoge" ob%iamente" dictar el sobreseimiento ue corresponda8 si las recha-a" se sigue adelante con el procedimiento' Al respecto" se prescribe ue" si el imputado ha planteado e,cepciones de pre%io y especial pronunciamiento" el :uede Marant*a @en la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ralB abre debate sobre la cuesti!n' Asimismo" si lo estima pertinente" puede permitir durante la audiencia la presentaci!n de los antecedentes ue considere rele%antes para la decisi!n de las e,cepciones planteadas' El )ue- resuel%e de inmediato las e,cepciones de incompetencia" litis pendencia y falta de autori-aci!n para proceder criminalmente" si han sido deducidas' +a resoluci!n ue recae respecto de dichas e,cepciones es apelable' 7ratndose de las restantes e,cepciones del art' 1?I C&&" el )ue- puede acoger una o ms de las ue se dedu)eron y decretar el sobreseimiento definiti%o" siempre ue el fundamento de la decisi!n se encuentre suficientemente )ustificado en los antecedentes de la in%estigaci!n' En caso contrario" de)a la resoluci!n de la cuesti!n planteada para la audiencia del )uicio oral' Esta /ltima decisi!n es inapelable' A la misma idea responde el hecho ue" no obstante lo dicho acerca de las facultades del acusado @seg/n el art' 1?A C&&B" si las e,cepciones de cosa )u-gada y de e,tinci!n de la responsabilidad penal no son deducidas para ser discutidas en la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral" pueden ser planteadas en el )uicio oral' @art' 1?H C&&B' 8. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA DE PREPARACIN DEL 7UICIO ORAL A' N3C6XN &RE96A Esta audiencia" como todas las audiencias importantes del nue%o sistema" en especial la de formali-aci!n de la in%estigaci!n y la de :uicio 3ral" e,ige la presencia de todos los su)etos procesales necesarios' Ellos son" ob%iamente" el tribunal" el Fiscal y el imputado con su defensor' No es posible lle%ar a cabo ninguna de estas audiencias si no se encuentra presente el defensor" ba)o pena de nulidad de la reali-aci!n de todas ellas' &ara fines didcticos" diremos ue" en esta audiencia" se pueden discutir fundamentalmente tres tipos de cuestiones' En primer lugar" como antes se detall!" se pueden conocer ciertas e,cepciones de pre%io y especial pronunciamiento" ue haya deducido el imputado' A continuaci!n" se deben definir los hechos ue sern ob)eto del debate a plantearse en el :uicio 3ral' 7al como hemos e,presado anteriormente" Ddebe e,istir congruencia entre la acusaci!n y la formali-aci!n de la in%estigaci!n' &ero no s!lo debe e,istir congruencia8 tambi.n debe e,istir una descripci!n suficiente' Esto es" cuando el =A

Fiscal presente su acusaci!n debe e,poner" claramente y con precisi!n" cules son los hechos ue sern materia del )uicio" ello con el ob)eto de garanti-ar la contradictoriedad'''" para ue la defensa pueda prepararlo adecuadamente' R" desde este punto de %ista" el art*culo 1H= del C!digo e,ige" en lo particular en sus letras bB" cB y dB" ue en la acusaci!n se contengan en forma clara y precisa la relaci!n circunstanciada del o los hechos atribuidos y su calificaci!n )ur*dica" de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad ue concurrieren y de la participaci!n ue se atribuyere al acusado' 7anto as* como ue" si la acusaci!n no contiene" en los t.rminos de la ley" con suficiente claridad esta informaci!n ue permita delimitar la discusi!n ob)eto del )uicio" el imputado puede plantear la e,istencia de %icios formales" es decir" la insuficiencia de la descripci!n de los hechos" de las circunstancias modificatorias o de la participaci!n en la acusaci!n' Si el imputado llega a plantear la e,istencia de algunos de estos %icios formales" el ob)eto de la audiencia de preparaci!n del )uicio oral ser" entre otros" ue el )ue- disponga e%entualmente ue el fiscal aclare o complete su acusaci!n' Una hip!tesis posible Ky de all* la importancia de esta materiaK es %'gr'" ue la acusaci!n del fiscal infrin)a la e,igencia de congruencia entre la formali-aci!n de la in%estigaci!n y la acusaci!n e incluya hechos ue no hayan sido pre%iamente ob)eto de formali-aci!n" caso en el cual el )ue- puede e,cluir a uellos hechos' Este es" entonces" el segundo de los temas centrales ue se pueden llegar a discutir en la preparaci!n del )uicio oralE'<<C Finalmente" la tercera de las cuestiones a discutirse es" probablemente" la ms importante de todas" cual es la de la preparaci!n de la prueba a rendir en el )uicio' B' 3RA+6(A( E 6N$E(6AC6XN Sin per)uicio ue estos dos principios formati%os informan" tambi.n" el :uicio 3ral y %ol%eremos sobre ellos al anali-ar esa etapa del procedimiento" de)amos dicho a u*" ue la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral debe" asimismo" ser dirigida por el :ue- de Marant*a" uien la presencia en su totalidad @inmediaci!nB" se desarrolla oralmente" y durante su reali-aci!n no se admite la presentaci!n de escritos @oralidadB' C' RESU$EN (E &RESEN7AC63NES' (EFENSA 3RA+' C3$&ARECENC6A 3B+6MA73R6A Al inicio de la audiencia" el :ue- de Marant*a debe hacer una e,posici!n sint.tica de las presentaciones ue hayan reali-ado los inter%inientes' Si el imputado no ha e)ercido por escrito las facultades antes anali-adas @del art' 1?A C&&B" el )ue- le otorga la oportunidad de efectuarlo %erbalmente' +a presencia del Fiscal y del defensor del imputado" durante la audiencia" constituye un re uisito de %alide- de .sta' Si no comparece el Fiscal dicha ausencia debe ser subsanada de inmediato por el tribunal uien" adems" pone este hecho en conocimiento del Fiscal Regional' Si no comparece el defensor" el :ue- de Marant*a declara el abandono de la defensa" designa un defensor de oficio al imputado y dispone la suspensi!n de la audiencia por un pla-o ue no e,ceda de H d*as" con la finalidad de permitir ue el defensor designado se interiorice del caso' Asimismo" la ausencia o abandono in)ustificados de la audiencia" por parte del defensor o del Fiscal" se sanciona de acuerdo al procedimiento del art' 1C> C&& @se puede imponer suspensi!n del e)ercicio profesional hasta por dos mesesB' (' C3RRECC6XN (E 96C63S F3R$A+ES Si el )ue- considera ue la acusaci!n del fiscal" la del uerellante o la demanda ci%il adolecen de %icios formales" ordena ue .stos sean subsanados" sin suspender la audiencia" si ello resulta posible' (e lo contrario" ordena la suspensi!n de ella por el lapso necesario para la correcci!n del procedimiento" el cual en ning/n caso puede e,ceder de H d*as' Una %e- transcurrido ese pla-o" si la acusaci!n del uerellante o la demanda ci%il no hubieren sido rectificadas" se tendrn por no presentadas' Si no ha sido corregida la acusaci!n del fiscal" y a petici!n de .ste" el )ue- puede otorgar una pr!rroga hasta por otros H' No obstante" debe informar al Fiscal Regional' Ante la e%entual desidia del $inisterio &/blico" si .ste no subsana oportunamente los %icios" el :ue- de Marant*a procede a decretar el sobreseimiento definiti%o de la causa" a menos ue e,ista uerellante particular" ue haya oportunamente deducido acusaci!n o adherido a la del Fiscal' En tal caso" el procedimiento contin/a s!lo con el uerellante y el $inisterio &/blico no puede %ol%er a inter%enir en el mismo' +a falta de una oportuna correcci!n de los %icios de su acusaci!n constituye" para todos los efectos" una gra%e infracci!n a los deberes del Fiscal @t.ngase presente el art' H2" N; IB de la +3C$&" en relaci!n con la aplicaci!n de medidas disciplinariasB' E' (EBA7E ACERCA (E +A &RUEBA 3FREC6(A' EOC+US6XN (E &RUEBAS &ARA E+ :U6C63 3RA+ E'<' Normas legales Se refieren a esta materia los arts' 1>1 y 1>? del C&& ue transcribimos y" respecto de los cuales" haremos" a continuaci!n" los comentarios imprescindibles' DArt*culo 1>1' (ebate acerca de las pruebas ofrecidas por las partes' (urante la audiencia de preparaci!n del )uicio oral cada parte podr formular las solicitudes" obser%aciones y planteamientos ue estimare rele%antes con relaci!n a las pruebas ofrecidas por las dems" para los fines pre%istos en los incisos segundo y tercero del art*culo 1>?E' DArt*culo 1>?' E,clusi!n de pruebas para el )uicio oral' El )ue- de garant*a" luego de e,aminar las pruebas ofrecidas y escuchar a los inter%inientes ue hubieren comparecido a la audiencia" ordenar fundadamente ue se e,cluyan de ser rendidas en el )uicio oral a uellas ue fueren manifiestamente impertinentes y las ue tu%ieren por ob)eto acreditar hechos p/blicos y notorios' Si estimare ue la aprobaci!n en los mismos t.rminos en ue hubieren sido ofrecidas las pruebas testimonial y documental producir*a efectos puramente dilatorios en el )uicio oral" dispondr tambi.n ue el respecti%o inter%iniente redu-ca el n/mero de testigos o de documentos" cuando mediante ellos deseare acreditar unos mismos hechos o =I

circunstancias ue no guardaren pertinencia sustancial con la materia ue se someter a conocimiento del tribunal de )uicio oral en lo penal' (el mismo modo" el )ue- e,cluir las pruebas ue pro%inieren de actuaciones o diligencias ue hubieren sido declaradas nulas y a u.llas ue hubieren sido obtenidas con inobser%ancia de garant*as fundamentales' +as dems pruebas ue se hubieren ofrecido sern admitidas por el )ue- de garant*a al dictar el auto de apertura del )uicio oralE' E'1' Fundamento y ob)eto de las normas Como comentramos antes" el C&&" )unto con e,igir ue la acusaci!n detalle los hechos atribuidos al acusado" reclama a todas las partes ue anuncien cules sern las pruebas ue utili-arn en el :uicio 3ral @%.ase arts' 1H=" 1?< y 1?A del C!digoB' +a anterior imposici!n de mostrar anticipadamente la prueba ue se pretende esgrimir" busca lograr ue el )uicio se realice en forma transparente" entendiendo ue .ste es una contienda entre partes" donde .stas persiguen con%encer al tribunal sobre la correcci!n y %eracidad de las tesis ue sustentan en el caso particular de ue se trata' &or ello" el C&& contiene una regulaci!n detallada acerca del contenido de las acusaciones y defensas" como se ha %isto' D(esde este punto de %ista" la tarea del :ue- de Marant*a durante la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral es" precisamente" discutir con las partes la procedencia" la pertinencia" la necesidad y la licitud de las pruebas ue ellas han ofrecido' Esto es lo ue" probablemente" constituir el tema principal de las audiencias de la preparaci!n del )uicio oral' Es esto a lo ue se %a a destinar la mayor parte del tiempo en la preparaci!n del )uicio oral" es decir" u. testigos de a uellos ue ofrece la acusaci!n son realmente testigos rele%antes" cuntos testigos depondrn en el )uicio" etc' Si el Fiscal uiere presentar die- testigos sobre un mismo hecho" ^sern necesarios esos die- testigos o podr satisfacerse con un n/mero inferior_ Pstas son todas materias ue deben discutirse en la preparaci!n del )uicio oral y la tarea del :ue- de Marant*a consistir" e%entualmente" en filtrar la prueba ofrecida' Es posible" por cierto" ue en el cumplimiento de esta tarea el :ue- de Marant*a sea demasiado estricto" DfiltreE en e,ceso y" e%entualmente" ello se pueda traducir en la nulidad de un )uicio" el ue deber ser repetidoE'<<= El legislador restringi! la impugnaci!n de la resoluci!n ue" en la materia" pronuncie el :ue- de Marant*a" como se ad%ierte" s!lo al e%entual recurso de nulidad @a menos ue se trate del $inisterio &/blico" uien puede apelar" pero s!lo cuando el fundamento de la e,clusi!n de pruebas por .l ofrecidas" se deba a ue pro%engan de diligencias declaradas nulas u obtenidas con inobser%ancia de garant*as fundamentalesB' A la forma de soluci!n del problema reci.n planteado" ue adopt! el legislador" se puede ob)etar ue" de prosperar un recurso de nulidad" ello %a a implicar una p.rdida de tiempo y recursos' Empero" creemos ue cosa muy di%ersa es una p.rdida de recursos %ersus una Ddilapidaci!nE de los mismos' En efecto" resulta e%idente ue alguien debe tener" en esta etapa procesal" la facultad de delimitar sobre u. %ersar el )uicio oral y ese alguien es el :ue- de Marant*a' Sin embargo" la decisi!n del :ue- no es una decisi!n inconsulta o espuria' &ara ello" el art' 1>1 del C&&" ue hemos arriba copiado" se0ala e,presamente ue las partes" durante la audiencia de preparaci!n" pueden formular las solicitudes" planteamientos y obser%aciones ue estimen rele%antes" con relaci!n a las pruebas ofrecidas por los dems' +a soluci!n alternati%a" ue consistir*a en permitir la posibilidad amplia de impugnar la resoluci!n del :ue- de Marant*a en la materia" Dprobablemente redundar*a en algo mucho peor" como ser*a la posibilidad de dilatar la reali-aci!n de todos los )uicios" ba)o el prete,to de la afectaci!n de garant*as a prop!sito de las decisiones del )ue- a cuyo cargo est la preparaci!n del )uicio oralE'<12 E'1'A' Es uema de la labor del :ue- de Marant*a<1< (e lo e,puesto en el punto anterior" podemos calificar la funci!n del :ue- de Marant*a en la materia como una Ddepuraci!nE de la prueba ofrecida' &ara los fines antedichos" principalmente" deber5 aB Establecer cules son los hechos ue debern probarse" en forma similar a los actuales Dhechos sustanciales y pertinentes" respecto de los cuales hay contro%ersiaE del procedimiento ci%il @art' A<C C&CB8 bB En relaci!n con lo anterior" y deri%ado de ello" el :ue- de Marant*as debe e,cluir todos a uellos medios de prueba" ofrecidos por los inter%inientes" ue sean Dmanifiestamente impertinentesE" es decir" ue apunten a acreditar hechos ue no tienen importancia para la resoluci!n del )uicio' DN!tese ue el precepto s!lo permite e,cluir prueba destinada a probar hechos amanifiestamentea impertinentes" lo ue e ui%ale a ordenar ue si la falta de importancia para la decisi!n final no es e%idente" clara" si es dudosa" debe permitirse ue se rinda" lo ue es preferible" ya ue ser el tribunal oral el ue tendr ue sufrir las consecuencias de una errada decisi!n al respecto por un tribunal ue no ser el ue %a a conocer de .lE8<11 cB E,cluir los medios de prueba ue tengan por finalidad acreditar Dhechos p/blicos y notoriosE" ue son Da uellos ue tienen una e,istencia p/blica general y e%identeE<1A' Estos hechos" por definici!n" no podr*an ser desconocidos para el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal' No obstante la DnotoriedadE es" en s*" una cuesti!n de hecho ue podr*a re uerir prueba' En caso de duda" el :ue- de Marant*a deber*a adoptar la actitud antedicha" no limitando de antemano al tribunal colegiado referido8 dB No aprobar" en los mismos t.rminos ofrecidos" las pruebas testimonial o documental" si estima ue ello producir*a efectos puramente dilatorios en el :uicio 3ral" e,tendi.ndolo de manera abusi%a8 y eB (eclarar inadmisible la prueba pro%eniente de actuaciones o diligencias declaradas nulas u obtenida con inobser%ancia de garant*as fundamentales' Es decir" no permitir la llamada Dprueba il*citaE" concepto ue" someramente" anali-aremos a continuaci!n' E'1'B' +a prueba il*cita @prohibiciones de pruebaB En general enfrentaremos una prueba il*cita o cuya utili-aci!n est prohibida" cuando estemos en presencia de una prueba obtenida o producida con infracci!n de derechos fundamentales o de garant*as constitucionales de carcter procesal' Es un principio establecido en doctrina ue no se puede aceptar la in%estigaci!n de la %erdad a cual uier precio' Ello e ui%ale a sostener ue la in%estigaci!n y el )uicio criminal" sobre todo desde el prisma de los !rganos encargados de la persecuci!n penal p/blica" encuentran un muro infran ueable en el pleno respeto de las garant*as y derechos fundamentales del imputado y de los otros inter%inientes' DEs cierto ue la e,istencia de las normas sobre prueba il*cita dificulta la aplicaci!n de la sanci!n penal" ya ue impiden ue pueda utili-arse cual uier m.todo o medio para obtener la condena" pero precisamente la legitimidad del sistema de )usticia penal descansa sobre la base del respeto a los derechos fundamentales' =H

+os !rganos estatales no pueden a su %e- infringirlos para obtener una condena" en definiti%a" en la persecuci!n penal" el fin no )ustifica los mediosE'<1I El tema de las prohibiciones de prueba no es una no%edad en el mbito procesal penal' DSu formulaci!n data del a0o <=2A y su autor fue nada menos ue Ernst Beling" uien ese a0o public! un traba)o cuyo t*tulo re-aba5 D+as prohibiciones de prueba como l*mites de la in%estigaci!n de la %erdad en el proceso penalE' Sin embargo" el tema no prendi! en Alemania" ni en el resto de Europa continental" hasta mucho despu.s" espec*ficamente hasta ue en <=?? se le trat! como ob)eto central de estudios del Congreso de :uristas Alemanes de ese a0o' En la actualidad la teor*a de las prohibiciones de prueba se encuentra ampliamente desarrollado en los Estados Unidos y la Rep/blica Federal de Alemania" mas tambi.n ha comen-ado a ser ob)eto de estudio en numerosos otros pa*ses" principalmente europeos" en especial Francia" 6talia y Espa0a' A/n as*" al menos las ideas bsicas parecen haber penetrado ya en la Argentina' Sin perder de %ista el hecho ue sus caracter*sticas y alcances difieren en no poca medida en cada uno de dichos pa*ses" es posible sostener como de general aceptaci!n la definici!n ue de ellas da MLssel" uien las entiende como Dlos l*mites establecidos a las acti%idades de in%estigaci!n y pruebaE' El desarrollo de la teor*a de las prohibiciones de prueba se encuentra *ntimamente ligado al reconocimiento y respeto de los derechos y garant*as indi%iduales' El proceso penal debe ser un fiel refle)o de la %igencia del principio del Estado de (erecho y en esta tarea las prohibiciones de prueba )uegan un rol de gran importancia' Ello no significa ue deba llegarse al e,tremo de eliminar toda posibilidad de afectaci!n de los derechos de las personas" toda %e- ue Duna adecuada administraci!n de )usticia penal no es posible sin ciertas facultades procesales de inter%enci!nE en los derechos de la persona del inculpado o de tercerosE'<1H Corolario de lo e,puesto es ue" entre los di%ersos autores" e,iste una suerte de acuerdo acerca del sentido del concepto de las prohibiciones de prueba' Sin embargo" en lo ue no hay acuerdo es en lo referido a u. hacer con la prueba ileg*timamente obtenida' En otras palabras" si la e,clusi!n de la prueba il*cita se e,tiende a todas las proban-as ue tengan relaci!n con ella o s!lo al DcorpusE de la infracci!n' Es decir" supuesta una primera prueba il*cita como consecuencia de la cual" de los datos o antecedentes obtenidos en ella" se logra la obtenci!n de otras pruebas ue" ahora s* cumplen con el resguardo y respeto de derechos fundamentales" ^es leg*timo utili-ar esas pruebas deri%adas de la original il*cita_ Surge" ante la pregunta formulada la doctrina de Dlos frutos del rbol en%enenado o pon-o0osoE @fruit of the poisones tree doctrineB" elaborada por la )urisprudencia anglosa)ona' DElla se relaciona" gen.ricamente" con la imposibilidad de utili-ar como prueba en un proceso penal" elementos de con%icci!n obtenidos mediante la %iolaci!n de garant*as fundamentales'''&ero ms precisamente se %incula con la in%alide- del uso procesal de datos probatorios ue sin ser el corpus de la %iolaci!n constitucional @como ser*a" por e)emplo" la confesi!n for-adaB" se han podido conocer o colectar gracias a ella @como ser*a" por e)emplo" el descubrimiento de instrumentos del delito en el lugar indicado en la confesi!n for-ada'''B' En relaci!n al primer aspecto" e,iste una generali-ada corriente de opini!n ue niega la posibilidad de dar %alidecon%iccional a cual uier elemento de prueba constituti%o de la %ulneraci!n constitucional en s* misma' 7al ser*a" por e)emplo" el caso de la %alide- de la confesi!n obtenida mediante apremios ilegales" cuya descalificaci!n constitucional pro%iene de e,presas disposiciones constitucionales y legales relati%as a la libertad de declarar' Hay di%ergencias" en cambio" cuando se trata de dar respuesta al problema de las pruebas ue" sin configurar en s* mismas el corpus del uebrantamiento a la garant*a constitucional" se han conseguido gracias a la %ulneraci!n de .sta' aB +a postura ue se e,pide por la %alide- de a u.llas" se funda s!lo en una interpretaci!n de las normas procesales relacionadas con la nulidad" sin tomar en cuenta la operati%idad propia de las garant*as fundamentales afectadas' En tal sentido" se ha escrito ue Ddebe ser ob)eto de cuidadoso anlisis @'''B si la ineficacia del acto ani uilado acarrea la in%alidaci!n de otros actos anteriores" concomitantes o posterioresE" concluy.ndose ue as* ocurrir s!lo cuando De,ista una dependencia )ur*dico4procesal'''E" Duna deri%aci!n causal establecida por la ley" de tal modo ue el acto anulado sea condici!n de la leg*tima e,istencia del acto consecuenteE' No habr e,tensi!n de la nulidad cuando entre el acto nulo y el ue es su consecuencia e,ista una mera dependencia cronol!gica o circunstancial" o una deri%aci!n causal meramente fcticaE' Esta corriente parece encontrar la soluci!n al problema en el castigo a los funcionarios ue obtu%ieron la prueba mediante procedimientos inconstitucionales" pero manteniendo la %alide- y eficacia con%iccional de .sta' bB Vuienes sustentamos la postura contraria" pensamos ue toda prueba ue se obtenga gracias a la %iolaci!n constitucional" siempre ser consecuencia de esta /ltima y" por tanto" tan ileg*tima como el uebrantamiento ue le dio origen''' &ermitir ue la )usticia" so prete,to de reprimir una infracci!n legal" se %alga de una infracci!n constitucional ser*a abiertamente contraria a la prelaci!n normati%a''' R e ui%aldr*a a admitir ue el orden )ur*dico pueda mantenerse a costa de su propia %ulneraci!n" lo ue configurar*a una contradicci!n fundamental" destructi%a de su esenciaE'<1? En la Rep/blica Federal de Alemania" en algunos casos" se ha aplicado la Dteor*a del entorno )ur*dicoE' Acorde con ella la soluci!n al problema debe encontrarse en determinar si" el hecho ue e,ista la infracci!n de una prohibici!n de prueba" Dha afectado en forma esencial el entorno )ur*dico del recurrente" o si" por el contrario" dicha lesi!n ha tenido un carcter secundarioE''' EEn otros casos la decisi!n se ha basado en una consideraci!n de los fines de pol*tica criminal perseguidos por la norma aplicable en el caso concreto'''E' Fi)ando nuestra posici!n" sin per)uicio de todas las ideas antes e,puestas en esta materia" y como se anticip!" pensamos ue la cuesti!n ue" en realidad" importa Ken el campo estrictamente procesalK es lo ue" seg/n la doctrina espa0ola se denomina Dcontaminaci!nE del resto del material probatorio por la prueba o pruebas obtenidas il*citamente' &astor Borgu0on @BB" dice ue para considerarse DcontaminadaE la acti%idad de recogida de una fuente de prueba por haberse basado en una informaci!n obtenida con %ulneraci!n de derechos fundamentales" se re uiere ue el segundo acto sea /nica y e,clusi%amente consecuencia del primero" es decir ue ser ileg*tima la incorporaci!n al proceso de la informaci!n obtenida Dcuando no pueda acreditarse ue el in%estigador hubiera de todas formas reali-ado la actuaci!n" en base a otros datos o ra-onamientosE' As* la sentencia del 7ribunal Supremo de Espa0a @H de )unio de <==HB" al referirse a Dla fi)aci!n del efecto indirecto de la ilicitud probatoria en base al efecto refle)o establecido en el art*culo <<'< de la +ey 3rgnica del &oder :udicial por aplicaci!n de la llamada doctrina del fruto podrido o manchado @Dthe tainted fruitEB o" gen.ricamente" doctrina de alos frutos del rbol en%enenadoa @'''B afirma ue se produce la no contaminaci!n de las pruebas restantes si es posible establecer una descone,i!n causal entre las ue fundan la condena y las il*citamente obtenidas8 y ue esa descone,i!n siempre e,iste en la )urisprudencia norteamericana en los casos de halla-go ine%itableBE'<1> =?

Concordando con la regla ue podemos e,traer de lo e,puesto en el prrafo anterior" creemos Ken palabras de Ro,inK <1C ue" Dla %aloraci!n de pruebas indirectas s!lo puede entrar en consideraci!n @'''B cuando conforme al desarrollo precedente de las in%estigaciones ellas tambi.n hubieran sido obtenidas" muy probablemente" sin %iolaci!n de las reglas del procedimientoE'<1= &ara concluir esta bre%e referencia a las prohibiciones de prueba" diremos ue el C&&" en di%ersas disposiciones" las establece @como e)emplos5 arts' <=H y <=?" acerca de los m.todos prohibidos de interrogaci!nB' &ara e,cluir la prueba obtenida ileg*timamente" al margen de la Audiencia de &reparaci!n" podr*a utili-arse" e%entualmente" el recurso de nulidad" por ue se %ulneran garant*as fundamentales' F' C3N9ENC63NES &R3BA73R6AS El nue%o C&& @art' 1>HB permite ue" ante el acuerdo unnime de los inter%inientes y a petici!n de ellos" el :ue- de Marant*a tenga como acreditados ciertos hechos los cuales" por ende" no podrn ser discutidos en el :uicio 3ral' Asimismo" se permite al :ue- formular proposiciones en esta materia' Si la solicitud no merece reparos" por conformarse a las alegaciones ue hayan hecho los inter%inientes" el :ue- de Marant*a indicar" en el auto de apertura del )uicio oral" los hechos ue se dan por acreditados" a los cuales debe estarse durante el )uicio oral' M' C3NC6+6AC6XN S3BRE RES&3NSAB6+6(A( C696+ El :ue- de Marant*a debe llamar al uerellante y al imputado a conciliaci!n sobre las acciones ci%iles ue hubiere deducido el primero y proponerles bases de arreglo' Se aplican a este respecto los art*culos 1?A y 1?> del C!digo de &rocedimiento Ci%il @art' 1>A C&&B' Si no se produce acuerdo" el :ue- resuel%e en la misma audiencia las solicitudes de medidas cautelares reales ue la %*ctima haya formulado al deducir su demanda ci%il @recordemos ue la %*ctima no necesita interponer uerella para demandar pero puede" sin duda" hacerlo' El uerellarse" como di)imos en su momento" puede marcar algunas diferencias" como en el caso del art' 1HC C&&B' H' &R3CE(6$6EN73 ABRE96A(3 En la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral se puede tambi.n debatir" como se %er" acerca de la solicitud de proceder de acuerdo al &rocedimiento Abre%iado" de los arts' I2? y siguientes del C&&' (icha solicitud la puede e,poner el Fiscal en su escrito de acusaci!n o en forma %erbal al inicio de esta audiencia' [E%identemente" si se acoge utili-ar el procedimiento abre%iado" en .ste no se rinde prueba para fundamentar la acusaci!n y" la Audiencia de &reparaci!n" no termina por la dictaci!n del auto de apertura del )uicio oral\' 6' E+ AU73 (E A&ER7URA (E+ :U6C63 3RA+' C3N7EN6(3' RECURS3S' AC7UAC63NES R FACU+7A(ES RE+AC63NA(AS Como ya se sabe" el Auto de Apertura del :uicio 3ral" es una resoluci!n ue determina el ob)eto del )uicio oral" su contenido" y las pruebas ue se debern recibir en a u.l' Esta resoluci!n se debe dictar al t.rmino de la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral" ob%iamente en forma %erbal" y debe se0alar5 aB El tribunal competente para conocer el )uicio oral8 bB +a o las acusaciones ue deben ser ob)eto del )uicio y las correcciones formales ue se hayan reali-ado en ellas8 cB +a demanda ci%il8 dB +os hechos ue se dan por acreditados" en conformidad al art' 1>H C&& @Con%enciones &robatoriasB8 eB +as pruebas ue deben rendirse en el )uicio oral" de acuerdo a lo ue ya hemos anali-ado8 y fB +a indi%iduali-aci!n de uienes deben ser citados a la audiencia del )uicio oral" con menci!n de los testigos a los ue deba pagarse anticipadamente sus gastos de traslado y habitaci!n y los montos respecti%os @lo ue es un derecho de estos terceros" seg/n el art' A<1 C&&" como anali-aremosB' Recursos El auto de apertura del )uicio oral s!lo es susceptible del recurso de apelaci!n" cuando lo interponga el $inisterio &/blico" fundado en la e,clusi!n de pruebas decretada por el :ue- de Marant*a de acuerdo al inciso A; del art' 1>? C&& @ello implica s!lo cuando la e,clusi!n se refiera a prueba pro%eniente de diligencias anuladas o il*citaB' No es apelable por otros inter%inientes' +a apelaci!n es concedida en ambos efectos @suspende la tramitaci!nB' Ello sin per)uicio de la procedencia" en su caso" del recurso de nulidad en contra de la sentencia definiti%a ue se dicte en el )uicio oral" conforme a las reglas generales' Nue%o pla-o para presentar prueba Si" al t.rmino de la audiencia" el :ue- de Marant*a comprueba ue el acusado no ha ofrecido oportunamente prueba por causas ue no le fueren imputables" puede suspender la audiencia hasta por un pla-o de <2 d*as' (e%oluci!n de los documentos de la in%estigaci!n El tribunal debe de%ol%er a los inter%inientes los documentos ue hayan acompa0ado durante el procedimiento anterior' &rueba anticipada (urante la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral tambi.n se puede solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo ya e,puesto @art' <=< C&&B' Asimismo" se puede solicitar la declaraci!n de peritos" cuando sea pre%isible ue la persona de cuya declaraci!n se trata se encontrar en la imposibilidad de concurrir al )uicio oral" por alguna de las ra-ones contempladas en el inciso 1; del art' <=< C&&' Uni!n y separaci!n de acusaciones Cuando el $inisterio &/blico ha formulado di%ersas acusaciones ue el )ue- considera con%eniente someter a un mismo )uicio oral" y siempre ue ello no per)udi ue el derecho a defensa" puede unirlas y decretar la apertura de un solo )uicio oral' &ara ello se re uiere ue" las %arias acusaciones" est.n %inculadas por5 =>

iB Referirse a un mismo hecho o a un mismo imputado8 o iiB &or ue deban ser e,aminadas unas mismas pruebas' &or el contrario" el :ue- de Marant*a puede dictar autos de apertura del )uicio oral separados" para distintos hechos o diferentes imputados ue est.n comprendidos en una misma acusaci!n" cuando" de ser conocida en un solo )uicio oral" se pueda pro%ocar gra%es dificultades en la organi-aci!n o el desarrollo del )uicio o detrimento al derecho de defensa" y siempre ue ello no impli ue el riesgo de pro%ocar decisiones contradictorias' 9. EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO En otra parte hemos dicho @a prop!sito de la suspensi!n condicional del procedimiento y los acuerdos reparatoriosB ue" en un sentido amplio" el procedimiento abre%iado es una Dsalida alternati%aE respecto del :uicio 3ral' Ello" por ue" si se tramita un procedimiento abre%iado" no e,iste )uicio oral' Este procedimiento es una efica- herramienta con ue cuenta el sistema para abre%iar la tramitaci!n de los asuntos penales ue ingresan' &ermite precipitar una decisi!n )udicial sobre la absoluci!n o condena de una persona" directamente por parte del :ue- de Marant*a" sin necesidad de acudir a un )uicio ante el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal' Este camino importa la renuncia por parte del imputado a su derecho de no ser sancionado penalmente" sino como consecuencia de una condena pronunciada por el tribunal colegiado mencionado' &or ello" para ue se pueda acceder al procedimiento abre%iado" se re uiere el consentimiento del acusado' (e ah* se deri%a el primer papel ue deben asumir los :ueces de Marant*a en la materia" cual es controlar ue el consentimiento brindado haya sido prestado libre" real e informadamente por el perseguido penalmente' Con todo" y aun a riesgo de repeticiones ma)aderas" recalcamos ue" utili-ar este procedimiento abre%iado" implica la renuncia al :uicio 3ral" no la renuncia a un )uicio" como err!neamente" pudiera pensarse' En esta hip!tesis e,iste )uicio" dicho )uicio termina por una sentencia y dicha resoluci!n puede ser absolutoria o condenatoria @aun ue" como se %er" lo ms probable es ue sea de este /ltimo tipoB' ,.1. Presupuestos de procedencia En conformidad al te,to actual del art*culo I2? del C&& @modificado por la ley N; <='C2?B" dos son tales supuestos5 aB Vue" en la acusaci!n" el Fiscal ha solicitado respecto de los hechos materia de la in%estigaci!n" la imposici!n de una pena pri%ati%a de libertad no superior a cinco a0os de presidio o reclusi!n menores en su grado m,imo" o bien cuales uiera otras penas de distinta naturale-a" cual uiera fuere su entidad o monto" ya fueren ellas /nicas" con)untas o alternati%as @e)'5 cinco a0os de presidio menor en su grado m,imo y multa de I2 U7$B" y bB Vue el imputado" en conocimiento de los hechos materia de la acusaci!n y de los antecedentes de la in%estigaci!n ue la fundan" los acepte e,presamente y manifieste su conformidad con la aplicaci!n de este procedimiento' [Es decir" no hay una aceptaci!n de culpabilidad a la manera norteamericana" no obstante ue" desde ue hay una aceptaci!n de los supuestos fcticos de la acusaci!n" es posible establecer alguna %inculaci!n con dicha instituci!n'<A2 Sin embargo" entre los antecedentes de la in%estigaci!n pueden aparecer circunstancias ue fa%ore-can al acusado las ue" en definiti%a y oyendo a su defensa" sern ponderadas por el :ue- de Marant*a' Empero" teniendo presente ue la puerta para aplicar este procedimiento la abre el $inisterio &/blico" con su solicitud para utili-arlo" lo ms probable es ue la tasa de sentencias condenatorias sea ms ele%ada ue en los )uicios orales' El Fiscal buscar esta %*a cuando sus posibilidades de obtener condena est.n Dbien aspectadasE' En este orden de ideas" el C&& no contempla e,presamente alg/n sistema de negociaci!n sobre la cuant*a o naturale-a de las penas' DEn relaci!n a ellas el /nico componente del acuerdo a ue da lugar el procedimiento abre%iado dice relaci!n con el hecho de ue el fiscal" y e%entualmente el acusador particular" deben establecer en la acusaci!n una solicitud de pena m,ima @'''B' En consecuencia" el beneficio ue obtiene en este sentido el imputado ue renuncia al )uicio [oral\ es el de obtener certe-a en cuanto a ue" dentro de los marcos penales establecidos por la ley" el )ue- se %er constre0ido al m,imo determinado por el fiscal en la acusaci!n' (e este modo" mientras en el procedimiento normal @)uicio oralB el fiscal no est obligado a fi)ar una pena" a u* s* lo est" lo ue otorga certe-a al imputado y le significa una reba)a e%entual si es ue considera ue en el procedimiento normal el sentenciador podr*a haber determinado la pena dentro de sus l*mites m,imos''' +o anterior constituye la %ersi!n ms acotada para comprender las posibilidades de negociaci!n sobre la pena' En la prctica es perfectamente posible pensar" no obstante" ue estas posibilidades de negociaci!n se puedan e,tender mucho si entendemos a su %e- ue los fiscales cuentan con @'''B discrecionalidad en cuanto al modo como formulan su acusaci!n a partir del material acumulado en su acti%idad de preparaci!n' @'''B creemos @'''B ue" en la prctica" en la formulaci!n de la acusaci!n los fiscales hacen una selecci!n de los hechos ue %an a incluir en la acusaci!n ue es bastante discrecional y ue obedece a una serie de factores ue no son para nada ob)eti%os" entre los cuales destaca su apreciaci!n de las posibilidades ue los medios de prueba tienen de generar con%icci!n en el tribunal del )uicio" la estrategia de litigaci!n ue dise0e o aun su interpretaci!n del derecho aplicable''' Si lo anterior es cierto" de ello se sigue ue los fiscales tienen @'''B la posibilidad de ofrecer al imputado un abanico muy amplio de posibilidades de reba)as de pena por la %*a del mane)o del contenido de la acusaci!n @'''Bofreciendo reba)as sustanciales de pena por la %*a de suprimir hechos o suprimir o agregar circunstancias modificatorias'''E\'<A< En relaci!n con el re uisito de procedencia ue estamos anali-ando" el C&& obliga al :ue- de Marant*a a tener una inter%enci!n pre%ia" antes de decidir su aplicaci!n' En efecto" acorde con el art' I2= del C!digo" antes de resol%er la solicitud del Fiscal" el )ue- debe consultar al acusado a fin de asegurarse ue .ste ha prestado su conformidad al procedimiento abre%iado en forma libre y %oluntaria" ue conoce su derecho a e,igir un )uicio oral" ue entiende los t.rminos del acuerdo y las consecuencias ue .ste puede significarle y" especialmente" ue no ha sido ob)eto de coacciones ni presiones indebidas por parte del Fiscal o de terceros' Respecto de estos presupuestos" se de)a constancia ue" la e,istencia de %arios acusados o la atribuci!n de %arios delitos a un mismo acusado" no impide la aplicaci!n de las reglas del procedimiento abre%iado a a uellos acusados o delitos respecto de los cuales concurran' Esto significa ue" por e)emplo" si hay tres copart*cipes en un mismo delito se puede" sin duda" )u-gar a uno de ellos abre%iando su procedimiento" y arrastrar a los otros dos al )uicio oral' =C

,.2. $portunidad para solicitar el procedimiento abreviado +a solicitud del Fiscal puede ser planteada al :ue- de Marant*a por escrito" en la oportunidad ue se0ala el art' 1IC C&& @es decir" cerrada la in%estigaci!n" dentro de <2 d*as se acusa y" en el escrito de acusaci!n" se pide proceder abre%iadamenteB" o %erbalmente" en la misma audiencia de preparaci!n del )uicio oral' En este /ltimo caso" el Fiscal y el acusador particular" si lo hay" pueden modificar su acusaci!n" as* como la pena re uerida" a fin de permitir la tramitaci!n del procedimiento abre%iado' ,.#. $posici"n del querellante El uerellante s!lo puede oponerse al procedimiento abre%iado cuando en su acusaci!n particular haya efectuado una calificaci!n )ur*dica de los hechos" atribuido una forma de participaci!n o se0alado circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal diferentes de las esgrimidas por el Fiscal en su acusaci!n y" como consecuencia de ello" la pena solicitada e,ceda el l*mite antes se0alado @art' I2C" en relaci!n al art' I2? C&&B' ,.+. 1esoluci"n sobre la solicitud El :ue- de Marant*a aceptar la solicitud del fiscal y del imputado cuando5 aB +os antecedentes de la in%estigaci!n sean suficientes para proceder de conformidad a las normas del procedimiento abre%iado @arts' I2? a I<H del C&&B8 bB +a pena solicitada por el fiscal se conforme a los parmetros del inciso primero del art' I2?" y cB 9erifi ue ue el acuerdo del acusado haya sido prestado con conocimiento de sus derechos" libre y %oluntariamente' Cuando no lo estime as*" o cuando considere fundada la oposici!n del uerellante" debe recha-ar la solicitud de procedimiento abre%iado y dictar el auto de apertura del )uicio oral' En ese e%ento" se tienen por no formuladas la aceptaci!n de los hechos por parte del acusado y la aceptaci!n de los antecedentes de la in%estigaci!n" como tampoco las modificaciones de la acusaci!n o de la acusaci!n particular hechas Kpor el Fiscal o el uerellanteK para permitir la tramitaci!n abre%iada del procedimiento' Asimismo" el :ue- debe ordenar ue todos los antecedentes relati%os al planteamiento" discusi!n y resoluci!n de la solicitud de proceder de conformidad al procedimiento abre%iado sean eliminados del registro de la audiencia' ,.,. 0ramitaci"n Una %e- aceptado el procedimiento abre%iado" el )ue- abre el debate" otorga la palabra al fiscal" uien debe efectuar una e,posici!n resumida de la acusaci!n y de las actuaciones y diligencias de la in%estigaci!n ue la fundamenten' Enseguida" se da la palabra a los dems inter%inientes' En todo caso" la e,posici!n final corresponde siempre al acusado' ,.6. 4allo Cerrado el debate" el )ue- dicta sentencia' E,isten dos l*mites absolutos para la e%entual sentencia condenatoria" a saber5 no puede imponer una pena superior ni ms desfa%orable a la re uerida por el Fiscal o el uerellante" seg/n el caso8 y no puede emitirse e,clusi%amente sobre la base de la aceptaci!n de los hechos por parte del imputado' En ning/n caso el procedimiento abre%iado impide la concesi!n de alguna de las medidas alternati%as consideradas en la ley" cuando corresponda @e)'5 reclusi!n nocturna" libertad %igilada" etc'B' +a sentencia no se pronuncia sobre la demanda ci%il ue haya sido interpuesta @si hay actor ci%il .ste no puede oponerse a la tramitaci!n del procedimiento abre%iado" consecuencia l!gica de todo lo e,puesto y ue" e,presamente" se dec*a en el art' IC2 del &royecto de C&&B' Sin per)uicio de ello" debemos recordar el art' ?C del C&&" ue anali-ramos en su oportunidad" al hablar de la acci!n ci%il" en la primera parte de este cap*tulo' Contenido de la sentencia Seg/n el art' I<1 C&&" debe contener5 aB +a menci!n del tribunal" la fecha de su dictaci!n y la identificaci!n de los inter%inientes8 bB +a enunciaci!n bre%e de los hechos y circunstancias ue hubieren sido ob)eto de la acusaci!n y de la aceptaci!n por el acusado" as* como de la defensa de .ste8 cB +a e,posici!n clara" l!gica y completa de cada uno de los hechos ue se dieren por probados sobre la base de la aceptaci!n ue el acusado hubiere manifestado respecto a los antecedentes de la in%estigaci!n" as* como el m.rito de .stos" %alorados en la forma pre%ista en el art*culo 1=> C&& @%ale decir" seg/n las reglas generales de apreciaci!n de la prueba" ue e,aminaremos ms adelante8 dB +as ra-ones legales o doctrinales ue sir%ieren para calificar )ur*dicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar su fallo8 eB +a resoluci!n ue condenare o absol%iere al acusado' +a sentencia condenatoria fi)ar las penas y se pronunciar sobre la aplicaci!n de alguna de las medidas alternati%as a la pri%aci!n o restricci!n de libertad pre%istas en la ley8 fB El pronunciamiento sobre las costas" y gB +a firma del )ue- ue la hubiere dictado' +a sentencia ue condena a una pena temporal debe e,presar con toda precisi!n el d*a desde el cual empe-ar .sta a contarse y fi)ar el tiempo de detenci!n o prisi!n pre%enti%a ue deber ser%ir de abono para su cumplimiento' Adems" si la sentencia es condenatoria" debe disponer tambi.n el comiso de los instrumentos o efectos del delito o su restituci!n" cuando sea procedente @relaci!nese esta norma con el art' <C= del C&&" ya anali-adoB' ,.-. 1ecursos en contra de la sentencia del procedimiento abreviado +a sentencia definiti%a s!lo es impugnable por apelaci!n" ue se debe conceder en ambos efectos' 6mportante es consignar ue se da a la Corte de Apelaciones competencia para pronunciarse acerca de la concurrencia de los supuestos del procedimiento abre%iado" prescritos en el art' I2? del C&&" antes e,plicados' ,.2. 6ormas aplicables en el procedimiento abreviado Se establece ue" se aplican las disposiciones consignadas en los arts' I2? a I<I" y en lo no pre%isto en ellos" las normas comunes del C&& @+ibro &rimeroB y las disposiciones del procedimiento ordinario' ==

,.9. $tros procedimientos breves. 1e&erencia al procedimiento simpli&icado monitorio Aun ue no forman parte del procedimiento ordinario del nue%o C&&" lo ue los diferencia del procedimiento abre%iado" toda %e- ue este /ltimo debe solicitarse durante la tramitaci!n de un procedimiento ordinario por crimen o simple delito" tienen un carcter de aplicaci!n general" respecto de infracciones de menor entidad @delitos menores o faltasB otros dos procedimientos" a los cuales haremos una muy bre%e referencia' Ellos son el procedimiento simplificado y el monitorio' Respecto del primero ue" originalmente @seg/n el &royecto en%iado al &arlamento arts' IH? y siguientesB" se aplicar*a s!lo respecto de las faltas" el Senado ampli! su aplicaci!n denominndolo procedimiento simplificado" para comprender tambi.n a los simples delitos para los cuales el fiscal solicite una pena ue no e,ceda de HI2 d*as de pri%aci!n de libertad' En esta medida" es un procedimiento supletorio" no s!lo del )uicio oral ordinario" sino ue del procedimiento abre%iado" respecto del con)unto de los simples delitos a los ue pudieren serles aplicables ambos @art' ACC C&&B' El procedimiento simplificado se inicia mediante la presentaci!n de un re uerimiento del fiscal al :ue- de Marant*a" en el ue solicita la citaci!n inmediata a )uicio" e,poniendo los antecedentes en ue funda dicho re uerimiento' A continuaci!n" el )ue- debe citar al imputado y dems inter%inientes a una audiencia' 6niciada .sta" el )ue- informa a la %*ctima y al imputado" cuando corresponda de acuerdo a la naturale-a de los hechos" sobre la posibilidad de celebrar un acuerdo reparatorio y poner t.rmino al procedimiento por esa %*a' Si no procede" o bien no se produce dicho acuerdo" el imputado tiene la posibilidad de admitir su responsabilidad en el hecho" caso en el cual" si no fueren necesarias otras diligencias" el :ue- de Marant*a falla de inmediato" aplicndose por regla general s!lo pena de multa" sal%o ue proceda la prisi!n y el imputado haya sido pre%iamente ad%ertido acerca de esta posibilidad @art' A=H C&&B' En este procedimiento simplificado no se admite la interposici!n de demandas ci%iles" sal%o la ue tenga por ob)eto la restituci!n de la cosa o su %alor' Si el imputado solicita ue se realice el )uicio" .ste se lle%a a cabo de inmediato5 se da lectura al re uerimiento y a la uerella" si la hubiere8 se oye a los comparecientes8 se recibe la prueba y el )ue- pronuncia sentencia" pudi.ndose tomar hasta cinco d*as para fundamentar por escrito su decisi!n @debe citar a otra audiencia para dar a conocer el te,to escritoB' +a audiencia no puede suspenderse" ni aun por falta de comparecencia de alguna de las partes o por no haberse rendido prueba en ella" sal%o una e,cepci!n calificada" de ausencia de un testigo o perito" citado pre%iamente @art' A=? C&&B' Am.n de lo anterior" la Comisi!n del Senado incluy! una modalidad a/n ms concentrada" ue llam! procedimiento monitorio" para el caso de ue se trate de una falta sancionable s!lo con pena de multa' @(ebe recordarse ue" el inciso primero del art' A=1 del C&&" fue modificado por la ley N; <='>?1" de <A de enero de 122<" haciendo imperati%a la aplicaci!n de este procedimiento respecto de la tramitaci!n de las faltas respecto de las cuales el fiscal pidiere s!lo pena de multaB' En esta situaci!n" si el imputado paga la multa" o no contro%ierte el re uerimiento ni el monto de la multa" dentro de <H d*as" se entiende ue la resoluci!n del tribunal ue acoge el re uerimiento y ordena el pago de la multa" notificada al imputado" hace las %eces de sentencia definiti%a e)ecutoriada' Si" por el contrario" el imputado manifiesta su disconformidad" se prosigue el procedimiento simplificado de la manera antes descrita @art' A=1 C&&B' Cabe destacar ue esta instituci!n e,iste en sistemas comparados" por e)emplo en el alemn" con satisfactorios resultados de descongesti!n del sistema' En nuestro pa*s" y seg/n estad*sticas confiables<A1" el procedimiento simplificado aparece como el de ms frecuente aplicaci!n Ksin considerar el monitorio" ue no es sino una subespecie del mismoK" representando el >="1=J del total de )uicios reali-ados en el lapso desde la entrada en %igencia del nue%o sistema procesal penal y hasta el mes de agosto del a0o 1221" mientras ue el )uicio oral alcan-a s!lo el ?"1<J y el abre%iado" el <I"ICJ' Esto significa ue" no obstante estar regulado en la nue%a ley procesal como un procedimiento especial" en la prctica se ha con%ertido en la norma" en tanto ue el procedimiento ordinario" no pasa de ser la e,cepci!n" estad*sticamente hablando' [En relaci!n con el procedimiento simplificado debemos tener presente algunas consideraciones adicionales5 en primer lugar" el art' ACC del C&& hace aplicable el procedimiento simplificado a las faltas y simples delitos por los cuales el $inisterio &/blico solicite una pena pri%ati%a de libertad no superior a HI2 d*as' &ero" adems" el procedimiento simplificado se aplica tambi.n a los delitos de acci!n pri%ada" aun ue la pena e,ceda el marco se0alado por el art' ACC @seg/n dispone el art' I2H del C&&B8 lo mismo ocurre con los delitos cometidos por menores declarados con discernimiento @art' 1C" inc' 1;" parte final" de la +ey de $enoresB" pues" no obstante ue dicha disposici!n se aplica" en principio" s!lo a las faltas o simples delitos sancionados con una pena abstracta no superior a presidio o reclusi!n menores en su grado m*nimo" la frase final Dcual uiera sea la pena solicitada por el fiscalE" lo hace e,tensi%o a casos en ue la pena concreta sea superior a ese l*mite por la concurrencia de circunstancias agra%antes' En segundo lugar" es imperioso fi)ar la atenci!n en el hecho ue" el criterio general ue determina la aplicaci!n de este procedimiento no est dado por una medida de claro corte ob)eti%o" cual ser*a la pena abstracta pre%ista para el delito de ue se trate" sino ue por la pena concreta propuesta por el fiscal en cada caso" habida consideraci!n del il*cito cometido" del grado de e)ecuci!n del delito" de la autor*a o participaci!n ue se le atribuya al imputado y de la e%entual concurrencia de circunstancias modificatorias de la responsabilidad' +o anterior puede implicar ue" ya sea por la %*a de dar por establecida una forma no consumada de comisi!n del delito @delito frustrado o tentati%aB o una forma accesoria de participaci!n @complicidad o encubrimientoB" y" especialmente" mediante el reconocimiento de circunstancias atenuantes @recu.rdese las posibilidades de reba)a de los arts' ?C y ?C bis del C&B" el procedimiento simplificado podr*a aplicarse te!ricamente a simples delitos sancionados con una pena legal abstracta de hasta H a0os" o sea" de presidio menor en su grado m,imo @puesto ue por sobre ese l*mite ya se tratar*a de una pena de crimenB" sin ue la consideraci!n del fiscal con respecto a tales e,tremos Kapreciaci!n ue podr*a ser err!neaK sea susceptible de control alguno' Entre las hip!tesis punibles ue pueden estar en esta situaci!n se encuentran muchas ue no son precisamente de menor entidad" por e)emplo5 el homicidio en ri0a" las lesiones gra%es" el estupro" el abuso se,ual" la estafa y dems defraudaciones por ms de I22 U7$" la falsificaci!n de instrumentos p/blicos" etc'" a los ue habr*a ue agregar los delitos de la +ey de Che ues ue" en %irtud de las modificaciones introducidas por la ley N; <='C2?" sean de acci!n pri%ada @ ue son los de ms frecuente ocurrenciaB' Esto es tanto ms gra%e si se tiene en cuenta ue" en el caso de ue el imputado acepte su responsabilidad en los hechos" las atenuantes se tienen por e,istentes sin haber sido probadas" lo ue e ui%ale a decir ue la sola apreciaci!n del fiscal tiene fuer-a %inculante para el )ue-' <22

Creemos ue" ante la falta de criterios ob)eti%os para determinar claramente" a la lu- del problema planteado" en u. casos deber*a aplicarse esta clase de procedimiento" ya ue podr*a depender de la apreciaci!n del fiscal sobre el hecho delicti%o en sus di%ersos aspectos" es fundamental dilucidar a ui.n corresponde decidir esta cuesti!n cuando haya di%ersidad de opiniones entre el )ue- y el fiscal' El punto es importante" por cuanto la utili-aci!n de este tipo de procedimiento %a a determinar tambi.n en gran medida la pena aplicable' El problema no aparece resuelto de manera e,presa en el nue%o C&&" ue se limita a se0alar en el art' A=2 ue el fiscal solicitar al )ue- de garant*a la citaci!n inmediata a )uicio' Cabe preguntarse si el )ue- estar*a obligado a substanciar la causa conforme a este procedimiento por el solo hecho de ue el fiscal lo pida o si" por el contrario" tiene alg/n poder de decisi!n al respecto' A primera %ista" parecer*a ue el )ue- est obligado a aceptar el procedimiento simplificado por la forma imperati%a en ue est redactado el art' ACC5 Del conocimiento y fallo''' se su)etar al procedimiento pre%isto en este t*tuloE" y Dse aplicar" adems'''E' Sin embargo" en el procedimiento abre%iado y en el monitorio" ue tambi.n aceleran la tramitaci!n y e%itan el )uicio oral" sobre la base de un reconocimiento e,preso o tcito de las imputaciones del fiscal por parte del afectado" el )uepuede oponerse a la aplicaci!n de esos procedimientos" si estima ue los antecedentes son insuficientes para poder resol%er o si la pena solicitada no le parece adecuada @arts' I<2 y A=1 inciso final del C&&B' No ocurre lo mismo" en cambio" tratndose del procedimiento simplificado" ya ue la /nica menci!n de la insuficiencia de los antecedentes es la ue hace el art' A=2" ue se refiere al fiscal" pero nada se dice con respecto al )ue-' Creemos ue no habr*a ra-ones para negarle en este caso toda posibilidad de control al )ue-" contrariamente a lo ue ocurre incluso en el procedimiento monitorio" ue tiene un mbito de aplicaci!n ms reducido" limitado solamente a las faltas ue se castigan con pena /nica de multa siendo" adems" este procedimiento s!lo una categor*a especial dentro del simplificado" y ue" admitiendo solamente la aplicaci!n de una pena pecuniaria" inducir*a a pensar ue est su)eto a menos controles ue el simplificado propiamente tal' Una posible soluci!n al problema planteado" en cuanto a la %erificaci!n por parte del )ue- de la procedencia de su aplicaci!n" ser*a hacer e,tensi%a la norma contenida en el inc' 1; del art' A=1" mediante un ra-onamiento a fortiori" a todo el procedimiento simplificado" en el sentido de ue corresponde al )ue- e%aluar si el re uerimiento est o no suficientemente fundado y si el monto de la multa @u otra penaB propuesta resulta apropiado' (e lo contrario" ser*a el fiscal el ue decidir*a no s!lo el procedimiento" sino tambi.n la pena aplicable" lo cual supondr*a" en nuestra opini!n" el e)ercicio de funciones )urisdiccionales" ue le estn e,presamente prohibidas" constitucional y legalmente hablando\' &or /ltimo" hacemos dos consideraciones finales" a saber5 iB en esta materia deben tenerse presente las instrucciones emanadas de la Corte Suprema" por acuerdo del 7ribunal &leno" de fecha <2 de enero de 122<" ue citramos en referencia a la formali-aci!n de la in%estigaci!n8 y iiB +a ley N; <='>C= @de A2 de enero del 1221B" agreg! un nue%o art*culo al C&&" el A=A bis" en relaci!n con la aplicaci!n del procedimiento simplificado en la hip!tesis de falta o simple delito flagrante' Esta norma permite" en el caso de una persona sorprendida in fraganti cometiendo una falta o un simple delito de a uellos a ue da lugar este procedimiento" ue el fiscal pueda disponer ue el imputado sea puesto a disposici!n del )ue- de garant*a" para el efecto de comunicarle en la audiencia de control de la detenci!n @a la ue se refiere el art' <A1 del C&&B" en forma %erbal" el re uerimiento a ue se refiere el art*culo A=< y proceder de inmediato seg/n lo dispuesto en el 7*tulo'

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CUARTA PARTE EL 7UICIO ORAL

1. ACTUACIONES PREVIAS Estas actuaciones" de carcter bsicamente formal y administrati%o" se contienen en el actual te,to del art' 1C< del C&& ue e,pone los siguientes pasos5 aB El )ue- de garant*a debe hacer llegar el auto de apertura del )uicio oral al tribunal competente" dentro de las IC horas siguientes a su notificaci!n' Asimismo" pone a disposici!n del 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal las personas sometidas a prisi!n pre%enti%a o a otras medidas cautelares personales' bB Una %e- distribuida la causa @de acuerdo al procedimiento ob)eti%o y general ue tenga fi)ado el tribunal" acorde con las normas del C37 ue detallramos en su oportunidadB" y cuando proceda" el )ue- presidente de la sala respecti%a procede de inmediato a decretar la fecha para la celebraci!n de la audiencia del )uicio" la ue debe tener lugar no antes de <H ni despu.s de ?2 d*as desde la notificaci!n del auto de apertura del )uicio oral' (icho presidente se0ala" asimismo" la localidad en la cual se constituir y funcionar el tribunal de )uicio oral en lo penal" si se trata de alguno de los casos pre%istos en el art*culo 1< A del C!digo 3rgnico de 7ribunales @esa norma e,presa ue estos tribunales se constituirn y funcionarn en localidades fuera de su lugar de asiento" cuando sea necesario para facilitar la aplicaci!n oportuna de la )usticia penal" de conformidad a criterios de distancia" acceso f*sico y dificultades de traslado de uienes inter%ienen en el procesoB En su resoluci!n" el )ue- presidente indica tambi.n el nombre de los )ueces ue integrarn la sala' Con la aprobaci!n del :ue- &residente del Comit. de :ueces" con%ocar a un n/mero de )ueces mayor de tres para ue la integren" cuando e,istan circunstancias ue permitan presumir ue con el n/mero ordinario no se podr cumplir con lo e,igido en el art*culo 1CI C&& @presencia ininterrumpida de los )ueces ue integran el tribunalB' Recordemos ue" como ad%ertimos al referirnos a las normas del C37 en la materia @fundamentalmente art' <>" inciso primero" seg/n el actual te,toB" estos )ueces se denominan alternos" ue pueden integrar cada sala" con el solo prop!sito de subrogar" si fuere necesario" a los miembros ue se %ieren impedidos de continuar participando en el desarrollo del )uicio oral" en los t.rminos del art' >?" inciso final" y 1C<" inciso uinto del C&&" norma esta /ltima ue estamos anali-ando' cB El )ue- presidente de la sala ordena" por /ltimo" ue se cite a la audiencia de todos uienes deban concurrir a ella' El acusado debe ser citado con" a lo menos" > d*as de anticipaci!n a la reali-aci!n de la audiencia" ba)o los apercibimientos pre%istos en los art*culos AA y <I<" inciso cuarto del C&& @detenci!n o prisi!n pre%enti%a" pago de costas" etc'B' En relaci!n con todas estas actuaciones pre%ias ue hemos sinteti-ado" se impone un comentario preliminar' En efecto" ellas suponen ue la parte administrati%a del 7ribunal @el administrador" las diferentes unidades y los integrantes de las mismasB" a la ue aludimos en su oportunidad" ha reali-ado" tambi.n" una serie de labores y actuaciones para permitir ue efecti%amente se celebre el )uicio oral' Entre ellas" s!lo a modo de e)emplo5 la Unidad de Sala debe che uear ue las citaciones han sido recibidas" ue las partes asistirn @por e)emplo" el )ue- presidente de la sala ue conocer el )uicio" debi! en%iar una orden al recinto penitenciario ue corresponde" a fin de ue el imputado pri%ado de libertad concurra a la audienciaB" etc'8 la Unidad de Ser%icios debe arreglar la disponibilidad de una sala para la reali-aci!n del )uicio y pro%eer de todo otro medio material necesario @e)'5 un tele%isor y un e uipo de %*deo" si se e,hibir una filmaci!n como pruebaB8 el d*a del )uicio la Unidad de 7estigos y &eritos debe encargarse de disponer lugares para la espera de testigos y peritos" antes de su entrada a la audiencia8 ese d*a la Unidad de Administraci!n de Causas debe poner a disposici!n del )ue- presidente de la sala la carpeta con los antecedentes re ueridos para celebrarlo @auto de apertura del )uicio oral" resoluciones anteriores del mismo )ue- presidente" etc'B'<AA 2. PRINCIPIOS 6 NORMAS GENERALES Como principios bsicos del :uicio 3ral" en el nue%o procedimiento penal chileno" consideraremos5 la inmediaci!n" la continuidad y la concentraci!n" el contradictorio" la publicidad" la libre %aloraci!n de la prueba" la identidad f*sica del )u-gador y la fundamentaci!n de la decisi!n )udicial' En el desarrollo de cada uno de estos principios informadores" introduciremos las normas legales pertinentes' Sin per)uicio de lo dicho" acerca de la %aloraci!n de la prueba y la fundamentaci!n de la resoluci!n" nos referiremos ms adelante" al e,aminar las normas sobre la prueba y la sentencia del )uicio oral" respecti%amente' Se puede obser%ar" de inmediato" una aparente omisi!n cual es ue no hemos mencionado la oralidad" como un principio separado' Sin embargo" como bien se ha se0alado" la oralidad no constituye un fin per se" sino ue es un instrumento o facilitador de los principios pol*ticos bsicos y de las garant*as ue estructuran el sistema procesal penal'<AI Con todo" ms all de ue sea o no un principio en s* misma" la oralidad permite como ninguna la concreci!n de los ue se0alaremos' El C&&" al respecto" dispone @art' 1=<B ue5 D+a audiencia del )uicio se desarrollar en forma oral" tanto en lo relati%o a las alegaciones y argumentaciones de las partes como a las declaraciones del acusado" a la recepci!n de las pruebas y" en general" a toda inter%enci!n de uienes participaren en ella' +as resoluciones sern dictadas y fundamentadas %erbalmente por el tribunal y se entendern notificadas desde el momento de su pronunciamiento" debiendo constar en el registro del )uicio' El tribunal no admitir la presentaci!n de argumentaciones o peticiones por escrito durante la audiencia del )uicio oral' Sin embargo" uienes no pudieren hablar o no lo supieren hacer en el idioma castellano" inter%endrn por escrito o por medio de int.rpretes' El acusado sordo o ue no pudiere entender el idioma castellano ser asistido de un int.rprete ue le comunicar el contenido de los actos del )uicioE' +a norma citada permitir e%itar deformaciones ocurridas en otros pa*ses ue" aun ue han formalmente establecido un )uicio oral" en los hechos no lo aplican' DEn el mbito latinoamericano se suele citar como caso paradigmtico el del proceso peruano" ue establece un )uicio oral" una especie de in uisiti%o reformado con un )ue- de instrucci!n" en el ue en la prctica el )uicio oral consiste en comparendos sucesi%os" un poco a la guisa de lo ue hoy d*a son nuestros )uicios sumarios o )uicios laborales" en los ue a lo ue se limitan" en general" los actores es a leer las actas del sumarioE'<AH

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[&or /ltimo" en relaci!n con los principios" aun ue no tengan tal carcter strictu sensu" deri%ados del con)unto de las normas del nue%o procedimiento" se deben tener presente dos criterios bsicos" a saber5 iB El hecho ue el :uicio 3ral es un derecho inalienable de todo indi%iduo perseguido penalmente5 ello por ue" tanto las salidas alternati%as como el procedimiento abre%iado re uieren el consentimiento libre e informado del imputado" si esta a uiescencia no se manifiesta el :uicio 3ral tendr lugar ineludiblemente" y iiB El :uicio 3ral es un elemento central de la reforma procesal penal" esta caracter*stica se hace patente cuando se constata ue" a diferencia de lo ue ocurre en el C&& de <=2?" toda la acti%idad desplegada durante la etapa de in%estigaci!n es s!lo preparaci!n del :uicio 3ral\' 2.1. 3nmediaci"n Este principio puede ser abordado desde dos ngulos' As*" e,iste la inmediaci!n ob)eti%a o material y la sub)eti%a o formal' S!lo enfocaremos" para el ob)eto de nuestra e,posici!n" esta /ltima ue De,ige ue el 7ribunal ue %a a dictar la sentencia tome conocimiento directo y en consecuencia se forme as* su con%icci!n" del material probatorio ue ha sido producido en su presencia" )unto a todos los dems su)etos del procesoE<A?' +a concreci!n de este principio s!lo es posible en el )uicio oral" no en el sistema escrito" donde la recepci!n de la prueba se caracteri-a por estar mediati-ada y delegada en oficiales subalternos ue" con posterioridad" la %ierten en un acta" para ue sea conocida por el )ue-' (esde luego la inmediaci!n no necesariamente es o debe ser absoluta" por ue aun ue se trate de un )uicio oral" es posible introducir ciertos elementos de prueba por lectura o e,hibi.ndolos @fotograf*as" planos" etc'B" como se %er' Al margen de la norma del art' 1=< C&& antes citada" este principio se garanti-a" entre otras" con lo dispuesto en el inciso 1; del art' AI2 C&&" ue refiere ue Del tribunal formar su con%icci!n sobre la base de la prueba producida durante el )uicio oralE y" tambi.n" con el art' 1CI C&&" ue detallaremos un poco ms adelante' 2.2. Continuidad concentraci"n Ellas e,igen ue Del )uicio oral se realice frente a todos los su)etos procesales" desde el inicio hasta su terminaci!n" de una sola %e- y en forma sucesi%a" sin soluci!n de continuidad" con el prop!sito de ue e,ista la mayor pro,imidad entre el momento en ue se recibe toda la prueba" formulan las partes argumentaciones y conclusiones sobre ella" deliberan los )ueces y se dicta sentenciaE' D+a concentraci!n est directamente referida a los su)etos del proceso y a la recepci!n de la prueba [todas las pruebas y todas las peticiones\" y la continuidad a los actos procesales ue deben reali-arse en el )uicioE'<A> El C&& entiende por estos principios el ue la audiencia del )uicio oral se desarrolla en forma continua y puede prolongarse en sesiones sucesi%as" hasta su conclusi!n' Se0ala ue constituyen" para estos efectos" sesiones sucesi%as" a uellas ue tengan lugar en el d*a siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario del tribunal @art' 1C1 C&&B' Como e,cepci!n a la regla general" se establece @art' 1CA C&&B ue el )uicio oral puede suspenderse hasta por dos %eces" por un pla-o m,imo de <2 d*as' Si se e,cede este pla-o" el tribunal debe decretar la nulidad de lo obrado en el )uicio y ordenar su reinicio' Fuera de estos casos e,traordinarios" la interrupci!n o suspensi!n no autori-ada del )uicio" implica su nulidad' Al efecto" y como di)imos" el art*culo referido se0ala ue el tribunal puede suspender la audiencia hasta por dos %eces solamente por ra-ones de absoluta necesidad y por el tiempo m*nimo necesario de acuerdo con el moti%o de la suspensi!n' Al reanudarla" debe efectuar un bre%e resumen de los actos reali-ados hasta ese momento' Al margen de ra-ones de absoluta necesidad" se precept/a ue el )uicio se suspender por las causas se0aladas en el art' 1H1 C&&" ue son las causales de sobreseimiento temporal' Con todo" se permite ue el )uicio siga adelante" en el caso del sobreseimiento respecto del imputado rebelde" cuando la declaraci!n de rebeld*a se produ-ca respecto del imputado a uien se le ha otorgado la posibilidad de prestar declaraci!n en el )uicio oral @%ale decir" el :uicio 3ral ya hab*a comen-adoB" siempre ue el tribunal estime ue su ulterior presencia no resulta indispensable para la prosecuci!n del )uicio o cuando s!lo falte la dictaci!n de la sentencia @de toda l!gica" sup!ngase el caso del )uicio oral ue se ha prolongado por ms de un d*a y el imputado libre" ue ha seguido el desarrollo del )uicio" decide fugarseB' Reiteramos ue la suspensi!n de la audiencia o la interrupci!n del )uicio oral por un per*odo ue e,ceda de <2 d*as impide su continuaci!n' En tal caso" el tribunal debe decretar la nulidad de lo obrado en .l y ordenar su reinicio' Cuando sea necesario suspender la audiencia" el tribunal debe comunicar %erbalmente la fecha y hora de su continuaci!n" lo ue se tiene como suficiente citaci!n' Finalmente" adems" y en relaci!n a la concentraci!n" es menester recordar ue todas las cuestiones accesorias @incidentesB" ue se promue%an durante la audiencia del )uicio oral deben resol%erse" de inmediato" por el tribunal8 sus decisiones en la materia no son susceptibles de ning/n recurso @art' 1=2 C&&B' 2.#. 3dentidad &!sica del 7u8gador En %irtud de este principio un mismo )ue- @o unos mismos )ueces seg/n el sistema chilenoB" debe e)ercer su funci!n sobre toda la audiencia del debate oral y" adems" debe ser .l uien personalmente dicte sentencia" sin posibilidad de delegaci!n' Ello garanti-a ue la decisi!n final es adoptada por uien o uienes presenciaron en forma directa e inmediata tanto los medios de prueba introducidos en la audiencia" como las alegaciones de los inter%inientes sobre todas las cuestiones debatidas' Este principio se asegura en el C&& @art' 1CIB cuando e,presa ue la audiencia del )uicio oral se debe reali-ar con la presencia ininterrumpida de los )ueces ue integren el tribunal y del fiscal" sin per)uicio de lo dispuesto en el art' 1HC C&& @caso de la negati%a del $inisterio &/blico a acusar" e%ento en el cual el uerellante puede ser autori-ado a sostener la acusaci!n en el )uicioB' Asimismo" se agrega ue lo dispuesto en el inciso final del art' >? del C&&" respecto de la inhabilidad se aplica tambi.n a los casos en ue" iniciada la audiencia" falte un integrante del 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal' El inciso citado dispone ue" en el e%ento ue se haya inhabilitado a uno o ms miembros del tribunal colegiado" dicho !rgano debe continuar funcionando con e,clusi!n del o de los )ueces ue se encuentran en tal situaci!n" si .stos pueden ser reempla-ados @recordemos ue" seg/n el art' 1C< inciso H; del C&&" pueden haber sido con%ocados ms de tres )ueces al )uicio oralB o si continuare integrado por" a lo menos dos )ueces' En este /ltimo caso" ob%iamente" los dos )ueces restantes deben alcan-ar <2A

unanimidad para pronunciar la sentencia definiti%a' Si no se puede reempla-ar a los )ueces o si s!lo ueda uno" se anula todo lo obrado en el )uicio oral' Cual uier infracci!n a lo e,puesto implica la nulidad del )uicio oral y de la sentencia ue se dicte en .l @inciso final art' 1CI C&&B' 2.+. Principio contradictorio No obstante ue este principio informa todo el nue%o procedimiento penal" con e%entuales restricciones" principalmente durante la etapa de in%estigaci!n @%'gr'5 diligencias sin conocimiento del afectadoB" como ya detallamos" durante el )uicio oral rige en plenitud' En relaci!n a esta etapa del procedimiento" el principio del contradictorio garanti-a ue la producci!n de las pruebas se har ba)o el control de todos los su)etos procesales" con la finalidad ue ellos tengan la facultad de inter%enir en dicha producci!n" formulando preguntas" obser%aciones" ob)eciones" aclaraciones y e%aluaciones tanto sobre la prueba propia" como respecto de la de los otros' El control permitido por el principio contradictorio se e,tiende" asimismo" a las argumentaciones de las partes" debiendo garanti-arse ue ellas puedan" en todo momento" escuchar de %i%a %o- los argumentos de la contraria" para apoyarlos o rebatirlos' En el )uicio oral ue establece el C&&" este principio informa impl*citamente toda su regulaci!n' No obstante" en forma e,pl*cita" se consagra en las normas sobre interrogatorio de los testigos y peritos @arts' A1= y AA2B" sobre comunicaci!n entre el acusado y su defensor @art' A1>B" sobre presencia ininterrumpida del fiscal y el defensor @arts' 1CI y 1C?B" sobre presencia del acusado @art' 1CHB" etc' 2.,. Publicidad &or muchas ra-ones" ue ser*a largo enumerar" es necesario ue la )usticia penal se e)er-a de frente a la comunidad" ue los ciudadanos puedan apreciar la manera como los )ueces administran )usticia" e%itando o" al menos" de)ando en e%idencia los e%entuales e,cesos" o abusos e impidiendo la impunidad' Al respecto" parecen muy atingentes las siguientes refle,iones5 Dadems de constituir una garant*a" el )uicio p/blico y su reali-aci!n por el m.todo oral" constituyen un mecanismo indispensable para ue la administraci!n de )usticia cumpla con las dems funciones ue la sociedad le encomienda' Una de ellas es la de resol%er los conflictos" en este caso penales" de un modo ue sea percibido como leg*timo por la comunidad" con miras a refor-ar la confian-a de la ciudadan*a en el sistema )ur*dico' Esta funci!n dif*cilmente puede ser cumplida si los actos constituti%os del proceso no son accesibles o no resultan comprensibles al con)unto de la comunidad' En el mismo sentido el )uicio p/blico constituye un componente anti u*simo de la cultura uni%ersal" ue ha demostrado tener la capacidad de permitir una adecuada sociali-aci!n del traba)o del sistema )udicial y de me)orar su percepci!n por parte del com/n de la gente''' 7ambi.n el proceso penal est llamado a desempe0ar un importante efecto pre%enti%o general" ue normalmente se atribuye a la etapa de e)ecuci!n de la pena' El en)uiciamiento p/blico de los delitos permite sociali-ar ms directamente el mensa)e de ue e,iste una respuesta estatal rigurosa a los actos ue la sociedad considera inaceptables" inhibiendo con ello a uienes pudieren pretender lle%arlos a cabo en el futuro y reafirmando ante el con)unto de la comunidad la %igencia de los %alores del sistema )ur*dicoE'<AC En concreto" aplicando este principio" el C&&" dispone" en su art' 1C= y como principio general" ue la audiencia del )uicio oral debe ser p/blica' Sin embargo" el tribunal puede disponer" a petici!n de parte y por resoluci!n fundada" una o ms de ciertas medidas" cuando considere ue ellas resultan necesarias para5 proteger la intimidad" el honor o la seguridad de cual uier persona ue debiere tomar parte en el )uicio8 o e%itar la di%ulgaci!n de un secreto protegido por la ley' (ichas medidas son5 aB 6mpedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde se efect/a la audiencia8 bB 6mpedir el acceso del p/blico en general u ordenar su salida para la prctica de pruebas espec*ficas8 y cB &rohibir al fiscal" a los dems inter%inientes y a sus abogados ue entreguen informaci!n o formulen declaraciones a los medios de comunicaci!n social durante el desarrollo del )uicio' Como el principio general es la publicidad @recu.rdese" adems" el art' <; del C&&B y reconociendo su funci!n" se permite a los medios de comunicaci!n social fotografiar" filmar o transmitir alguna parte de la audiencia ue el tribunal determine" sal%o ue las partes se opongan a ello' Si s!lo alguno de los inter%inientes se opone" el tribunal resuel%e' 2.6. $tras normas aB &resencia del acusado en el )uicio oral El principio general es ue el acusado debe estar presente durante toda la audiencia' No obstante" el tribunal puede autori-ar la salida de la sala del acusado cuando .ste lo solicite" ordenando su permanencia en una sala pr!,ima' Asimismo" el tribunal puede disponer ue el acusado abandone la sala de audiencia" cuando su comportamiento perturbe el orden' En ambos casos" el tribunal debe adoptar las medidas necesarias para asegurar la oportuna comparecencia del acusado' En relaci!n con la e%entual salida del acusado" es deber del presidente de la sala informar al acusado de lo ocurrido en su ausencia" en cuanto .ste reingrese a la sala de audiencia @art' 1CH C&&B' bB &resencia del defensor' Efectos de la ausencia Es una obligaci!n la presencia del defensor del acusado durante toda la audiencia del )uicio oral' Si no est presente" el )uicio adolece de nulidad' En este sentido se dice e,presamente ue tal presencia es un re uisito de %alide- del mismo" y se remite a la norma general del art' <2A C&& @ ue %i.ramos" en la primera parte" a prop!sito de la defensaB' A continuaci!n" se norma ue la no comparecencia del defensor a la audiencia constituye abandono de la defensa y obliga al tribunal a designar un defensor penal p/blico @situaci!n ue e,plicramos al abordar el art' <2? C&& y el abandono de la defensaB' No se puede suspender la audiencia por la falta de comparecencia del defensor elegido por el acusado' En tal caso" se designa de inmediato un defensor penal p/blico al ue" ob%iamente" se concede un per*odo prudente para interiori-arse del caso @no se regula el pla-o ue se le conceder*a a este nue%o defensor" pero" al ser una situaci!n de hecho ue puede %ariar" depender del caso concretoB' cB Sanci!n <2I

+a ausencia in)ustificada del defensor o del respecti%o fiscal a la audiencia del )uicio oral o a alguna de sus sesiones" si se desarrolla en %arias" se sanciona con la suspensi!n del e)ercicio de la profesi!n" hasta por dos meses' En id.ntica pena incurre el defensor o fiscal ue abandona in)ustificadamente la audiencia ue se est desarrollando' El tribunal debe imponer la sanci!n despu.s de escuchar al afectado y recibir la prueba ue e%entualmente .ste ofre-ca" si la estima procedente' Al respecto" se de)a e,presa constancia ue no se acepta como )ustificaci!n %aledera la circunstancia de tener el abogado otras acti%idades profesionales ue reali-ar en la misma oportunidad en ue se haya producido su inasistencia o abandono' dB Ausencia del uerellante o de su apoderado Si el ue no concurre es el uerellante o su apoderado" o si abandonan la audiencia sin autori-aci!n del tribunal" se da lugar a la declaraci!n de abandono de la uerella" pre%ista en la letra cB del art' <12 C&& @%ista en la primera parte" acpite sobre la uerellaB' 0. FACULTADES DEL PRESIDENTE DE LA SALA. DEBERES 6 SANCIONES #.1. 4acultades del 7ue8 presidente de la sala en la audiencia del 7uicio En esta materia se se0ala ue el )ue- presidente de la sala tiene importantes atribuciones' Pstas son5 iB (irigir el debate8 iiB 3rdenar la rendici!n de las pruebas8 iiiB E,igir el cumplimiento de las solemnidades ue correspondan8 y i%B $oderar la discusi!n' En el e)ercicio de estas facultades puede impedir ue las alegaciones se des%*en hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles" pero sin coartar el e)ercicio de la acusaci!n ni el derecho a defensa' Asimismo" puede limitar el tiempo del uso de la palabra a las partes ue deban inter%enir durante el )uicio" fi)ando l*mites m,imos igualitarios para todas ellas o interrumpiendo a uien haga uso manifiestamente abusi%o de su facultad' Adems" se le permite e)ercer facultades disciplinarias destinadas a mantener el orden y decoro durante el debate" y" en general" a garanti-ar la efica- reali-aci!n del mismo' Usando estas prerrogati%as" est facultado para ordenar la limitaci!n del acceso de p/blico a un n/mero determinado de personas8 tambi.n puede impedir el acceso u ordenar la salida de a uellas personas ue se presenten en condiciones incompatibles con la seriedad de la audiencia @art' 1=1 C&&B' #.2. .eberes de los asistentes a la audiencia Vuienes asistan a la audiencia deben guardar respeto y silencio mientras no est.n autori-ados para e,poner o deban responder a las preguntas ue se les formulen' +os asistentes no pueden lle%ar armas ni ning/n elemento ue pueda perturbar el orden de la audiencia' No pueden adoptar un comportamiento intimidatorio" pro%ocati%o o contrario al decoro' #.#. *anciones A uellos ue infrin)an las medidas sobre publicidad ue hemos antes detallado @art' 1C= C&&B o los deberes e,presados @art' 1=A C&&B" pueden ser sancionados de conformidad con los art*culos HA2 o HA1 del C!digo 3rgnico de 7ribunales" como corresponda @amonestaci!n" multas" arresto o suspensi!n de funciones" seg/n el casoB' Am.n de lo anterior" el tribunal puede e,pulsar a los infractores de la sala' En caso de ue el e,pulsado sea el fiscal o el defensor" debe procederse a su reempla-o antes de continuar el )uicio' Si fuere el uerellante" se procede en su ausencia y si fuere su abogado" a u.l debe reempla-arlo' 8. LA PRUEBA A' (6S&3S6C63NES MENERA+ES A'<' 3portunidad para la recepci!n de la prueba En esta materia" y consecuente con el principio de inmediaci!n" se obliga a ue la prueba ue haya de ser%ir de base a la sentencia deba rendirse durante la audiencia del )uicio oral" sal%o las e,cepciones e,presamente pre%istas en la ley @la prueba DanticipadaE" de la ue ya nos hicimos cargo" en la segunda parte de este cap*tuloB' En estos /ltimos casos" la prueba debe ser incorporada en la forma establecida en las normas sobre desarrollo del :uicio 3ral" ue anali-aremos algunos acpites ms adelante @art' 1=? C&&B' A'1' +ibertad de prueba El C&& e,presamente establece ue todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada soluci!n del caso sometido a en)uiciamiento pueden ser probados por cual uier medio producido e incorporado en conformidad a la ley @art' 1=H C&&B' En el mismo orden de ideas" se permite la acreditaci!n por cual uier elemento id!neo" al se0alar ue pueden admitirse como pruebas pel*culas cinematogrficas" fotograf*as" fonograf*as" %ideograbaciones y otros sistemas de reproducci!n de la imagen o del sonido" %ersiones ta uigrficas y" en general" cual uier medio apto para producir fe' 7ratndose de estos medios" el tribunal determina la forma de su incorporaci!n al procedimiento" adecundola" en lo posible" al medio de prueba ms anlogo @art' A1A C&&B' Como limitaciones a los medios probatorios encontramos en primer y e%idente lugar" los casos de los obtenidos con infracci!n a los derechos y garant*as constitucionales o pro%enientes de diligencias declaradas nulas @prohibiciones de prueba o prueba il*cita ue" como sabemos" pueden ser e,cluidos" sin per)uicio de la utili-aci!n de la nulidad procesal o el recurso de nulidad" durante la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ral" de acuerdo al art' 1>? C&&B' En lo ue respecta a algunas otras limitaciones de medios de prueba" %lidamente obtenidos" mencionaremos por e)emplo a Dlas prohibiciones contenidas en los arts' A1=" AAI inc' <; y AAH5 el primero de ellos impide sustituir la declaraci!n de peritos y testigos Dpor la lectura de los registros en ue constaren anteriores declaraciones o de otros documentos ue las <2H

contu%ieranE @con la e,cepci!n de la lectura para apoyo de memoria del art' AA1B8 en tanto ue el segundo proh*be dar lectura Da los registros y dems documentos ue dieren cuenta de diligencias o actuaciones reali-adas por la polic*a o el $inisterio &/blicoE8 mientras el /ltimo de ellos impide incorporar como medios de prueba al )uicio oral antecedentes relati%os a salidas alternati%as o relacionados con la tramitaci!n de procedimiento abre%iadoE'<A= A'A' 9aloraci!n de la prueba <B Sistema del C!digo de &rocedimiento &enal El r.gimen de la prueba en el C!digo de &rocedimiento &enal de <=2?" se caracteri-a por ue contiene una %ariedad de normas ue regulan" de antemano" el %alor probatorio ue el :ue- debe otorgarle a ciertos elementos o medios probatorios @%'gr'5 arts' IH= Kdeclaraci!n de dos testigosK" I>1 Kdictamen de dos peritosK" I>> Kinstrumento p/blicoK" etc'B8 e,cluyen otros" como la prohibici!n de acreditar la e,istencia del hecho punible @el cuerpo del delitoB" Kart' <<<" en relaci!n al <<2K" mediante la confesi!n8 e inclusi%e acotan el n/mero de pruebas" como sucede a prop!sito de los testigos en el plenario Kart' IHCK" etc' &ara algunos" el C&& de <=2? recoge el sistema de prueba legal o tasada" cuya cabal demostraci!n ser*a ue" como di)imos" se predetermina el %alor probatorio de cada medio<I2' 3tros se0alan ue" el sistema del C&& de <=2? es la as* llamada Dteor*a negati%a de la pruebaE" donde el )ue- ya no se encuentra obligado a someter su con%icci!n al resultado de la prueba legal" debiendo decidir no s!lo sobre la base de las reglas legales" como normas m*nimas" sino tambi.n apoyndose en su con%icci!n personal<I<' Finalmente" se ha denominado tambi.n al sistema del C!digo referido como de Dcerte-a legal condenatoria y moral absolutoriaE'<I1 +o e,puesto precedentemente encuentra su asidero legal en lo preceptuado en el art' IH? bis del C&& @<=2?B" ue dispone5 DNadie puede ser condenado por delito sino cuando el tribunal ue lo )u-gue haya ad uirido" por los medios de prueba legal" la con%icci!n de ue realmente se ha cometido un hecho punible y ue en .l ha correspondido al procesado una participaci!n culpable y penada por la leyE' En esta materia" adems" debemos recordar" sin poder e,tendernos sobre el punto" ue e,isten numerosas disposiciones ue" en asuntos penales" permiten apreciar la prueba Den concienciaE o de acuerdo a la Dsana cr*ticaE @%'gr'5 delitos de hurto o robo" de trfico de estupefacientes" contra la seguridad del Estado" etc'B' 1B Nue%o sistema El C&& prescribe" en su art' 1=>5 D+os tribunales apreciarn la prueba con libertad" pero no podrn contradecir los principios de la l!gica" las m,imas de la e,periencia y los conocimientos cient*ficamente afian-ados' El tribunal deber hacerse cargo en su fundamentaci!n de toda la prueba producida" incluso de a uella ue hubiere desestimado" indicando en tal caso las ra-ones ue hubiere tenido en cuenta para hacerlo' +a %aloraci!n de la prueba en la sentencia re uerir el se0alamiento del o de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos y circunstancias ue se dieren por probados' Esta fundamentaci!n deber permitir la reproducci!n del ra-onamiento utili-ado para alcan-ar las conclusiones a ue llegare la sentenciaE' En primer lugar es claro" desde luego" ue el tenor de la norma aludida cambia radicalmente todo el sistema del C&& @<=2?B" cuyas reglas acerca de medios probatorios admitidos" medios prohibidos" %alor de los mismos" etc'" no se aplican ms' En segundo lugar" el sistema ue se consagra es el de la Dlibre %aloraci!n de la pruebaE cuya esencia es ue consiste en ue el )ue- no se encuentra %inculado a reglas probatorias" es decir a disposiciones legales acerca de la eficacia de las pruebas" a normas ue estable-can los presupuestos ba)o los cuales un hecho debe considerarse como acreditado' (icha libertad permite al )ue- declarar ue no ha alcan-ado su con%icci!n" en tanto sus ra-ones no cuestionen m,imas de e,periencia generalmente reconocidas" se funden en mera arbitrariedad o sean absurdas' [&or ende" resulta ob%io ue" el sistema de la libre %aloraci!n de la prueba no e ui%ale a una absoluta y entera libertad de los )ueces" a seme)an-a de la ue tienen los )urados' Pstos no re uieren emitir fundamento alguno" a u.llos estn obligados a fundamentar su decisi!n" absolutoria o condenatoria" en t.rminos de permitir la reproducci!n de su ra-onamiento\' En relaci!n con el sistema de la libre %aloraci!n de la prueba se impone" toda%*a y por su importancia en la prctica" la menci!n de algunos criterios ue" en el derecho procesal penal alemn lo sustentan y ue se podr*an aplicar en Chile<IA8 ellos son5 aB El sentenciador debe anali-ar pormenori-adamente los hechos' Es decir" es improcedente ue admita simplemente una de %arias posibilidades" sin anali-ar ni comentar las otras8 bB El )ue- no est autori-ado a basar su con%icci!n en m,imas de e,periencia sin fundamento ob)eti%o' &or e)emplo5 iB las relaciones personales del acusado con un testigo no son suficientes para" desde un principio" negarle todo %alor probatorio a esa declaraci!n8 iiB las mentiras del acusado tampoco prueban" sin ms ra-!n" su culpabilidad" ya ue no es e,tra0o ue un inocente tenga la e,pectati%a de poder me)orar su situaci!n a tra%.s de mentiras' Respecto a estas m,imas" ellas son propias de una sociedad en un momento determinado y pueden definirse como Da uellos )uicios hipot.ticos de contenido general" desligados de los hechos concretos ue se )u-gan" procedentes de la e,periencia" pero independientes de los casos particulares de cuya obser%aci!n se han inducido y ue por encima de estos casos" pretenden tener %alide- para otros nue%osE8<II cB Asimismo debe respetar el conocimiento cient*ficamente afian-ado' Al respecto el 7ribunal Supremo Federal de Alemania ha dicho5 ENo e,iste margen alguno para la formaci!n de la con%icci!n )udicial all* donde una circunstancia est %erificada por el conocimiento cient*ficoE' Antes bien" el )ue- debe fundar su )uicio en una circunstancia ue fue ine u*%ocamente a%eriguada por alguna de las %*as generalmente reconocidas por la ciencia espec*fica' 7ambi.n los )uicios de probabilidad estad*sticos" asegurados cient*ficamente" deber*an ser incluidos por el )ue- como fundamento de una sentencia a fa%or del acusado" en tanto ellos" en el caso particular de ue se trate" no apare-can refutados por indicios en contra" asegurados de modo seme)ante' @&or el contrario" las relaciones causales no aseguradas por las ciencias naturales no podr*an ser incluidas como fundamento de la sentencia8 no ser*a admisible reempla-ar la prueba ob)eti%a de dichas ciencias" de la ue se carece" por la con%icci!n sub)eti%a del )ue-' Sin per)uicio de ello" el 7ribunal antes referido ha sostenido Kresistido por la doctrina dominanteK la tesis de ue el )ue-" despu.s de o*r a los peritos" tambi.n podr*a fundar su opini!n en suposiciones discutibles cient*ficamente' Esta /ltima posici!n puede entrar en colisi!n con el principio in dubio pro reo" ra-!n por la cual aparece <2?

como ms acertada la posici!n de ue una ley de la causalidad s!lo deber*a ser admitida" si no e,iste duda alguna de su seriedad cient*fica' Bstenos recordar a Malileo' dB En la %aloraci!n de la prueba testimonial el )ue- es libre' Ello implica" por e)emplo" ue puede preferir el testimonio de uno sobre el de %arios" no e,isten reglas sobre inhabilidad" etc'8 eB En relaci!n con las declaraciones del imputado" el )ue- tiene la misma libertad' &uede darle cr.dito a ellas" aun ue sean contradichas por los testigos @sin embargo" en el sistema del C&& se proh*be condenar a una persona con el s!lo m.rito de su declaraci!n Kart' AI2K' Ello es consecuente con la e,istencia de la presunci!n de inocencia y con la e,igencia" para des%irtuarla" de" al menos" una m*nima acti%idad probatoria de cargo del $inisterio &/blico @en lo relati%o a esta /ltima e,igencia es paradigmtica la sentencia del 7ribunal Constitucional de Espa0a de 1C )ulio de <=C<" ue ya citramos en la primera parte la cual" en lo pertinente" dictamin!5 DEl principio de libre %aloraci!n de la prueba" recogido en el art*culo >I< +ECr" supone ue los distintos elementos de prueba pueden ser libremente ponderados por el tribunal de instancia" a uien corresponde en consecuencia" %alorar su significado y trascendencia en orden a la fundamentaci!n del fallo contenido en la sentencia' &ero para ue dicha ponderaci!n pueda lle%ar a des%irtuar la presunci!n de inocencia" es precisa una m*nima acti%idad probatoria producida con las garant*as procesales ue de alguna forma pueda entenderse de cargo y de la ue se pueda deducir" por tanto" la culpabilidad del procesado y es el 7C el ue ha de estimar la e,istencia de dicho presupuesto en caso de recurso' &or otra parte" las pruebas a las ue se refiere el propio art*culo >I< +ECr son Dlas pruebas practicadas en el )uicioE' +uego" el 7ribunal penal s!lo ueda %inculado a lo alegado y probado dentro de .lE' fB En relaci!n con lo anterior" ante una e%entual colisi!n de la libre %aloraci!n de la prueba con el derecho del imputado o ciertos testigos a declarar" debe distinguirse5 iB Si el imputado se niega absolutamente a declarar" ese hecho no puede ser ob)eto de %aloraci!n8 iiB Si el imputado se niega solamente a contestar determinadas preguntas" su silencio podr*a ser ob)eto de %aloraci!n" ya ue" en tal hip!tesis" y en palabras del 7ribunal Supremo Alemn Dse con%ierte el mismo" por libre decisi!n en un medio de prueba y" con ello" se somete a la libre %aloraci!n de la pruebaE' Ello no se aplicar*a cuando se admita declarar respecto de uno de %arios hechos punibles ue sean materia de una misma acusaci!n' En tal e%ento" su silencio no puede ser utili-ado en su per)uicio con respecto al otro hecho sobre el ue no declara8 iiiB +a negati%a a declarar de un testigo a uien la ley otorga tal derecho" no puede ser %alorada en per)uicio del imputado' Ello no rige respecto a la negati%a de responder s!lo ciertas preguntas' En tal caso es aplicable lo antes dicho8 gB +a prueba indiciaria @presuncionesB es admisible8 hB +os hechos p/blicos y notorios no re uieren de prueba' En todo caso" ellos deben ser introducidos como ob)eto del debate en la audiencia' Asimismo" recordemos ue" sin per)uicio de lo e,puesto" decir ue la %aloraci!n de la prueba es libre no significa ue pueda ser arbitraria' Sabemos ue debe ser %alorada" al menos" una prueba rendida" sin ue baste la sola declaraci!n del imputado' Adems" la /nica prueba ue puede ser apreciada es la ue se rinde en la audiencia del )uicio oral @art' 1=?" en relaci!n con el AI2" inciso 1; C&&B" s!lo ella puede formar con%icci!n y" para construir dicho con%encimiento" es imprescindible ue se respeten las reglas de la l!gica" los conocimientos cient*ficamente afian-ados y las m,imas de la e,periencia @art' 1=> C&&B' R" finalmente" la prueba debe ser %alorada tanto para acogerla como formadora de con%icci!n" como para desecharla por no lograrlo @art' 1=>" inciso 1;B' 2.1. 1e&erencia 9ist"rica +a %inculaci!n e,istente entre la libre apreciaci!n de la prueba y el sistema acusatorio tiene profundas ra*ces hist!ricas' 3riginalmente @en el derecho pre4romnico por e)emploB no se encontraban l*mites e,pl*citos para el tribunal al %alorar las proban-as @fuera .ste un Dconse)o de notablesE" el :efe de la tribu" o la Dgerus*aE griegaB' +as distintas regulaciones normati%as de la prueba fueron producto de la formali-aci!n y de la escrituraci!n del proceso" la cual se suele hacer coincidir con la decadencia del (erecho Romano clsico y ue alcan-! su punto c/lmine en plena Edad $edia" con el reinado del sistema in uisiti%o' &osteriormente" en los pa*ses de la Europa continental" con las modificaciones ilustradas" la ca*da del Antiguo R.gimen" a manos de la Re%oluci!n @y por ende el proceso in uisiti%o escritoB se comien-a a %alorar" como modelo a seguir" el sistema ingl.s y su proceso acusatorio con )urados' &or ende" ad%iene un cambio radical en materia probatoria" por ue el )urado @legosB s!lo puede fallar apreciando libremente las pruebas" siendo incompatible con el sistema de prueba legal o tarifada' Sin embargo" adems" para algunos @como $ittermaierB era inconcebible ue a )ueces profesionales se le otorgasen facultades de libre apreciaci!n' En este punto es menester recordar ue" la forma de %aloraci!n del )urado se sol*a llamar Dde la *ntima con%icci!nE" ue e,im*a de la obligaci!n de fundamentar la apreciaci!n reali-ada' El C!digo de 6nstrucci!n Criminal Napole!nico @<C2CB recogi! el sistema de la libre con%icci!n en Francia y e,imi! de tal obligaci!n' En Alemania" la introducci!n de la libre %aloraci!n de la prueba se produ)o con tardan-a respecto del fen!meno franc.s' +os or*genes del tal sistema se remontan a &rusia" con moti%o de las 3rdenan-as de los tribunales camerales de <>I2 y <>HI" ue suprimieron la tortura pero" prescindiendo de ello" la libertad de %aloraci!n s!lo se abri! paso en Alemania en el siglo O6O' Concretamente" la 3rdenan-a &rocesal &enal de <C>>" consagr! @art*culo 1?2" actual 1?<B5 Dsobre el resultado de la recepci!n de la prueba decide el tribunal seg/n su libre con%icci!n e,tra*da de la totalidad del )uicioE' 7al apotegma se entendi!" primeramente como la no necesidad de fundamentar la apreciaci!n" incluso cuando el tribunal estu%iese integrado" total o parcialmente" por )ueces letrados aun ue estos /ltimos" en algunos casos" emit*an sentencias fundadas' Ello era importante por ue" mientras no e,isti! la moti%aci!n de la sentencia" el control de la %aloraci!n hecha escap! a la competencia del tribunal de casaci!n' Con la desaparici!n en Alemania de los )urados @<=1IB y pese a ue las normas positi%as acerca de la prueba no se modificaron" los tribunales de instancia comen-aron paulatinamente a fundamentar sus sentencias en lo relati%o a la %aloraci!n hecha' En Espa0a la e%oluci!n fue distinta y ms lenta' Una %e- abandonada la prueba tasada" en un principio @y hasta <=C<B se entendi! ue la libertad del )u-gador frente a la a%eriguaci!n de los hechos era bsicamente ilimitada' Adems se <2>

permiti! la utili-aci!n de cual uier material probatorio e,istente en el proceso" incluyendo los resultados de la in%estigaci!n durante la fase de instrucci!n e" inclusi%e" los elementos resultantes de los atestados policiales' Esa concepci!n %ari! radicalmente a partir de la sentencia del 7ribunal Constitucional de <=C<" a la ue aludimos arriba" ue interpret! el art*culo >I< de la +ECr" e,igiendo una acti%idad probatoria m*nima" producida con todas las garant*as procesales" para des%irtuar la presunci!n de inocencia y poder emitir sentencia condenatoria' (e esa resoluci!n" y de otras posteriores" se e,tra)eron di%ersas e importantes consecuencias" las ue se mantienen %igentes" entre ellas5 <B No basta" aun ue e,ista" la sola *ntima con%icci!n del )uridiscente8 1B Se re uiere @sentencia del 7C <>IS<=CHB ue las pruebas tengan un contenido Dob)eti%amente incriminatorioE8 AB Se deben respetar directrices o pautas de signo ob)eti%o @l!gica" ra-!n" conocimiento cient*ficamente afian-adoB" y IB Se debe moti%ar" fundamentar la sentencia ba)o esos parmetros' 7al moti%aci!n permite el control por parte del 7ribunal de Casaci!n' A'I' Necesidad de la prueba En el proceso ci%il" dominado por el principio dispositi%o" s!lo necesitan ser probados los hechos discutidos' En cambio" en el proceso penal" deben ser probados todos los hechos ue" de alg/n modo" son importantes para la decisi!n )udicial' (e acuerdo a la premisa anterior" los siguientes son los hechos ue necesitan ser probados<IH" a saber5 <B Hechos directamente importantes Ba)o este ep*grafe encontramos todas las circunstancias ue fundamentan por s* mismas la punibilidad @e)'5 testigo Q obser%! al asesino disparando al occisoB o la e,cluyen @el testigo %io ue A" ue dio muerte a B" fue agredido por .ste'B 1B 6ndicios Ellos son los hechos ue permiten e,traer una conclusi!n de un hecho directamente importante @e)'5 el hecho de ue el sospechoso del asesinato" inmediatamente antes del homicidio de O" lo amena-! de muerte o" despu.s del hecho" uit! manchas de sangre de su pantal!nB' AB Hechos ue ayudan a la prueba o hechos au,iliares Pstos son a uellos ue permiten e,traer una conclusi!n acerca de la calidad o fiabilidad de un medio de prueba @e)'5 respecto de la %eracidad o la memoria de un testigoB' +a denominaci!n del ep*grafe es la ue da la doctrina alemana a estos hechos ue" tambi.n" son ob)eto de prueba @DHilfstatsachenEB' Ahora bien" a esta categor*a la doctrina procesal penal espa0ola la denomina D&rueba sobre la &ruebaE" recogiendo un concepto utili-ado por el 7ribunal Supremo de Espa0a" idea ue incluye" adems de lo antes referido" la necesidad de ue" en ciertos casos" se prueben determinadas Dm,imas de e,perienciaE ue tambi.n" en cuanto necesiten ser acreditadas al :ue-" de%ienen en Dprueba sobre la pruebaE @una idea sint.tica acerca de u. es lo ue engloba este concepto es5 D'''el ob)eto de la prueba sobre la prueba lo constituyen hechos y m,imas de la e,periencia" ue no forman parte del ob)eto del proceso penal y ue" si ad uieren certe-a para el tribunal )u-gador" le permitirn %alorar adecuadamente otras pruebas ue se hayan practicado en el )uicio oralEB'<I? IB Hechos notorios Como di)imos en la letra hB anterior" en principio los hechos p/blicos y notorios no re uieren de prueba y" en todo caso" ellos deben ser introducidos como ob)eto del debate en la audiencia' Sin embargo" la DnotoriedadE de un hecho puede ser ob)eto de prueba' Eso s*" la mera afirmaci!n de lo contrario no basta para obligar a la recepci!n de prueba a ese respecto" antes bien" para ello deben introducirse circunstancias ue despierten dudas ra-onables acerca de la %erdad del hecho considerado como %er*dico en un primer momento' A'H' Finalidad de la prueba iB En el sistema in uisiti%o la finalidad de la prueba @y" en realidad de todo el procedimiento criminalB es la b/s ueda de la %erdad real o material' Ello por ue" en definiti%a" ese es el /nico ob)eti%o deseable' +o anterior se e,plica por ue el delito es un %erdadero Dpecado socialE y" como tal" debe ser sancionado a como d. lugar' &or ello es ue" en tal tipo de sistema criminal" no se establecen l*mites a la duraci!n del proceso y" adems" cual uier obstculo procesal o de garant*a ue se oponga a esa finalidad deber*a poder ser sobrepasado o soslayado por a uel fin superior de punici!n' Ba)o tal l!gica in uisiti%a no se )ustificar*a" en consecuencia" la e,istencia de prueba il*cita o prohibiciones probatorias y" am.n de ello" la confesi!n es la reina de las pruebas posibles @produce una %erdadera Dredenci!nE del delincuente ue confiesaB' iiB &or el contrario" en el sistema acusatorio" el ob)eti%o de la acti%idad probatoria es mucho ms modesto5 formar con%icci!n acerca de la efecti%idad del relato de hechos contenido en la acusaci!n o en la defensa' (e tal guisa ue" si se logra el con%encimiento del )u-gador se obtendr una sentencia condenatoria" si a u.l no se logra la resoluci!n ser de signo absolutorio' En definiti%a" la finalidad ue se puede atribuir a la prueba en un proceso penal moderno es la formaci!n del con%encimiento del tribunal de acuerdo a determinadas reglas probatorias y siempre respetando las garant*as de las personas @ello no significa ue a la sociedad Ky al propio )ue-K no le interese en absoluto tratar de acercarse a la D%erdad realE5 para ello e,isten mecanismos de control destinados a tratar de asegurar ue el relato ue se establece en la sentencia sea lo ms acorde posible con lo realmente acontecido" tales como5 la necesidad de fundamentar la sentencia8 la e,istencia de recursos para impugnar una decisi!n des%iada8 la publicidad de las actuaciones" etc'B'<I> A'?' &rueba de las acciones ci%iles Se preocupa de esta materia el art' A1I del C&&" norma ue citamos en la &rimera &arte de este Cap*tulo" a prop!sito de las acciones ci%iles en el nue%o procedimiento penal' B. MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR B'<' No regulados e,presamente Rige en esta materia el art' A1A del C&&" al cual ya aludimos antes" al referirnos a la libertad de prueba @letra A'AB' Consecuencia de la norma citada es ue" en nuestro pa*s" se %iene a consagrar una soluci!n ue se ha acogido en otros ordenamientos" como por e)emplo en Argentina" Colombia" Muatemala" &er/" etc' (e acuerdo con ella" las pruebas no pre%istas e,presamente" se practican por analog*a con los medios de prueba ms seme)antes" ue tengan una reglamentaci!n e,presa' DSe trata de una soluci!n ue otorga libertad al )ue- para decidir cul es el medio de prueba para incorporar las fuentes de prueba no pre%istas e,presamente en la ley' No obstante" hay ue reconocer ue generalmente nos encontramos <2C

ante elementos materiales de fi)aci!n de hechos" entre los ue" por e)emplo" se deben situar todos los se0alados en el reci.n citado art*culo" los cuales se habrn de terminar por asimilar a la prueba documental [de acuerdo al art' AAA del C&&" ue anali-aremos ms adelante\E'<IC B'1' $edios regulados en forma e,presa (ebemos recordar ue las normas de los arts' 1=C a A1A del C&&" son de aplicaci!n a cual uier etapa del procedimiento' <B (eclaraciones del imputado Como hemos re%isado antes @Cap*tulo 666" &rimera &arte" 1'AB letra BB y siguientesB" el nue%o procedimiento penal recoge e,presamente el derecho del imputado en un proceso penal a no prestar declaraci!n" a guardar silencio' E,presamente se consagra el carcter de medio de defensa de la declaraci!n del perseguido criminalmente' Respecto de su declaraci!n en esta etapa @fase en la cual" l!gicamente" se hablar de DacusadoE y no de imputadoB" deben tenerse presentes" entre otros" los arts' A1?" A1>" AA2 y AAC del C&&' +a primera de dichas normas regula la facultad del acusado de prestar declaraci!n durante el )uicio' Se se0ala ue a u.l puede" a indicaci!n del )ue- presidente" manifestar libremente lo ue creyere con%eniente respecto de la o las acusaciones en su contra' +uego puede ser interrogado directamente por el fiscal" el uerellante y el defensor" en ese orden' Finalmente" el o los )ueces pueden formularle preguntas dirigidas a aclarar sus dichos' Asimismo" puede el acusado" en cual uier estado del )uicio" solicitar ser o*do con el fin de aclarar o complementar sus dichos' El art' A1> C&&" por su parte" establece ue el acusado puede" en todo momento" comunicarse libremente con su defensor" sin perturbar el orden de la audiencia" sal%o mientras presta declaraci!n' En relaci!n con los m.todos de interrogaci!n" y en concordancia con las reglas ue ya hemos detallado" se proh*ben preguntas capciosas" sugesti%as" inducti%as o enga0osas @art' AA2 C&&B' Con respecto a anteriores declaraciones el principio es ue no se pueden leer' Sin embargo" como toda regla general" reconoce e,cepciones' +a primera de ellas es la de la letra bB del art' AA< C&&8 ella permite leer declaraciones anteriores del imputado si .stas constan en registros o dictmenes ue todas las partes acuerdan incorporar al :uicio 3ral" con a uiescencia del tribunal' +a segunda e,cepci!n es la denominada Dlectura para apoyo de memoriaE" del art' AA18 seg/n esa norma" despu.s ue el acusado ha prestado declaraci!n en el )uicio oral" se podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el :ue- de Marant*a" cuando sea necesario para ayudar la memoria del acusado" para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes' Finalmente el acusado siempre tiene la D/ltima palabraE en el )uicio oral" seg/n se0ala el inciso final del art' AAC" antes de ue se clausure el debate' 1B 7estigos Son todos a uellos terceros" %ale decir no inter%inientes en el procedimiento" ue prestan declaraci!n en el )uicio sobre los hechos ob)eto de contro%ersia' +a diferencia entre los testigos" sea presenciales o de o*das" y los peritos" es ue estos /ltimos no deponen sobre su conocimiento de los hechos" sino sobre conocimientos propios de su ciencia o arte" lo ue no sucede con los primeros" sal%o en una situaci!n e,cepcional en ue el testigo sea" a la %e-" perito' Normalmente" los testigos deben ser ubicados e identificados por los inter%inientes @principalmente el $inisterio &/blico" por medio de las polic*asB" ue tienen inter.s en su testimonio y" las ms de las %eces" podr tratarse de personas ue no tienen un especial afn de atestiguar' Consecuentemente" el C&& establece una serie de obligaciones en tal sentido" buscando primero lograr la comparecencia y" segundo" obtener la declaraci!n' Empero" tambi.n se reconocen una serie de prerrogati%as para los testigos" propias de un sistema penal respetuoso de las garant*as indi%iduales' A continuaci!n" anali-aremos estas prescripciones' 2.1) .eber de comparecer deber de declarar El principio general es ue toda persona ue no se encontrare legalmente e,ceptuada tiene la obligaci!n de concurrir al llamamiento )udicial practicado con el fin de prestar declaraci!n y el deber de declarar la %erdad sobre lo ue se le pregunte y de no ocultar hechos" circunstancias o elementos acerca del contenido de su declaraci!n @art' 1=C C&&B' Anlogo deber se establece en el inciso <; del actual C&& @<=2?B' 2.2) Citaci"n &ara la citaci!n de los testigos rigen las normas generales del &rrafo I; del 7*tulo 66 del +ibro &rimero del C&&" bsicamente" el art' AA @ ue establece la posibilidad de apercibimiento al testigoB' En casos urgentes" los testigos pueden ser citados por cual uier medio" haci.ndose constar el moti%o de la urgencia' Con todo" en estos casos no procede la aplicaci!n de los apercibimientos pre%istos en el art' AA C&&" sino una %e- practicada la citaci!n con las formalidades legales' Si el testigo legalmente citado no comparece sin )usta causa" se procede conforme al inciso tercero del art' AA C&&' Adems" puede impon.rsele el pago de las costas pro%ocadas por su inasistencia' 2.#) 1enuencia a declarar El testigo ue se niega" sin )usta causa a declarar" ser sancionado con las penas ue establece el inciso segundo del art' 1I2 del C&C @desacato" reclusi!n menor en su grado medio a m,imoB' 2.+) E5cepciones a la obligaci"n de comparecencia Al igual ue lo pre%isto en el art' <=< del a/n %igente C&& @<=2?B" se establecen e,cepciones a la obligaci!n de comparecencia" en ra-!n del estado o in%estidura de la persona" se0alando ue no estn obligados a concurrir5 aB El &residente de la Rep/blica y los e, &residentes8 los $inistros de Estado8 los Senadores y (iputados8 los miembros de la Corte Suprema8 los integrantes del 7ribunal Constitucional8 el Contralor Meneral de la Rep/blica y el Fiscal Nacional' bB +os Comandantes en :efe de las Fuer-as Armadas" el Meneral (irector de Carabineros de Chile y el (irector Meneral de la &olic*a de 6n%estigaciones de Chile8 <2=

cB +os chilenos o e,tran)eros ue gocen en el pa*s de inmunidad diplomtica" en conformidad a los tratados %igentes sobre la materia" y dB +os ue" por enfermedad gra%e u otro impedimento calificado por el tribunal" se hallen en imposibilidad de hacerlo' Con todo" si las personas enumeradas en las letras aB" bB y dB renuncian a su derecho a no comparecer" deben prestar declaraci!n conforme a las reglas generales' 7ambi.n deben hacerlo si el llamamiento lo ha hecho el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal y la unanimidad de los miembros de la sala" por ra-ones fundadas" estima necesaria su concurrencia ante el tribunal' +a declaraci!n de las personas e,ceptuadas del deber de comparecencia" sal%o ue uieran o" e,cepcionalmente como di)imos" deban concurrir se presta de acuerdo a lo se0alado en el art' A2< C&&' Esta norma se0ala ue" tales testigos" son interrogados en el lugar en ue e)ercen sus funciones o en su domicilio' Al efecto" deben proponer oportunamente la fecha y el lugar correspondientes" si no lo hacen" .stos los fi)a el tribunal' En caso de inasistencia del testigo" se aplican las normas generales @apercibimientosB' A la audiencia ante el tribunal tienen siempre derecho a asistir los inter%inientes' El tribunal puede calificar las preguntas ue se diri)an al testigo" teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la in%estidura o estado del deponente' +as personas ue menciona la letra cB del art' A2< C&& @ ue go-an de inmunidad diplomticaB" declaran por informe" si consienten a ello %oluntariamente' Al efecto se les debe dirigir un oficio respetuoso" por medio del ministerio respecti%o' 9ale decir" respecto a estas personas" la e,cepci!n se refiere a la obligaci!n de comparecer y" tambi.n" a la de declarar" atendido ue s!lo estn obligados a deponer si lo desean' 2.,) E5cepciones a la obligaci"n de declarar Estas e,cepciones son ms amplias ue las pre%istas en el art' 12< del actual C&& @<=2?B' Ello es consecuente" por ue" en el nue%o procedimiento" son ms las personas ue pueden ser%ir como testigos @no hay inhabilidades" como se %erB' 1'H'<B &or moti%os personales @&arentesco" con%i%encia" ra-ones de inmadure- o de insuficiencia o alteraci!n de sus facultades mentalesB' A este respecto se prescribe ue no estn obligados a declarar el c!nyuge o el con%i%iente del imputado" sus ascendientes o descendientes" sus parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad" su pupilo o su guardador" su adoptante o adoptado' Si se trata de personas ue" por su inmadure- o por insuficiencia o alteraci!n de sus facultades mentales" no comprenden el significado de la facultad de abstenerse" se re uiere la decisi!n del representante legal o" en su caso" de un curador designado al efecto' Si el representante est inter%iniendo en el procedimiento @una posibilidad para ello ser*a" por e)emplo" ue estu%iera actuando como D%*ctimaE" ante la imposibilidad del directamente ofendido con el delito" en los t.rminos del art' <2C C&&' 3tra" ue puede ser habitual" es ue el representante est. in%olucrado en el delitoB" se debe designar un curador" uien debe resguardar los intereses del testigo' +a sola circunstancia de ue el testigo sea menor de edad no configura necesariamente alguna de las situaciones antes e,aminadas' En todo caso se pre%iene ue" todas las personas ue tienen facultad de abstenerse de declarar" por los moti%os del art' A21 C&&" deben ser informadas acerca de tal facultad de abstenerse" antes de comen-ar cada declaraci!n' Asimismo" se faculta a estos testigos para retractarse" en cual uier momento" del consentimiento ue hayan dado para prestar su declaraci!n' Si se trata de las personas mencionadas en el inciso segundo de esa norma @inmadure- o falta de plenas facultades mentalesB" la declaraci!n se debe lle%ar siempre a cabo en presencia del representante legal o curador' 1'H'1B &or ra-ones de secreto Se e,presa ue" tampoco estn obligadas a declarar a uellas personas ue" por su estado" profesi!n o funci!n legal" como el abogado" m.dico o confesor" tengan el deber de guardar el secreto ue se les haya confiado" pero /nicamente en lo ue se refiriere a dicho secreto @id.ntico tenor al del art' 12< N; < del C&& <=2?B' Empero" las personas mencionadas no pueden in%ocar la facultad ue se les reconoce cuando se las rele%e del deber de guardar secreto por a u.l ue lo hubiere confiado' 1'H'AB (eber de comparecencia' (eclaraci!n obligatoria en otros casos No obstante su facultad de no declarar" todas las personas e,entas deben comparecer a la presencia )udicial y e,plicar los moti%os de los cuales surge la facultad de abstenerse ue in%ocan' El tribunal puede considerar como suficiente el )uramento o promesa ue los mencionados testigos presten acerca de la %eracidad del hecho fundante de la facultad in%ocada' Adems" y l!gicamente" estos testigos e,entos estn obligados a declarar respecto de los dems imputados con uienes no est.n %inculados de alguna de las maneras antes descritas" a menos ue su declaraci!n pueda comprometer a a u.llos con uienes e,ista dicha relaci!n' 2.6) Principio de no autoincriminaci"n 7odo testigo tiene el derecho de negarse a responder a uellas preguntas cuya respuesta pueda acarrearle peligro de persecuci!n penal por un delito' El mismo derecho tiene cuando" por su declaraci!n" pueda incriminar a alguno de los parientes mencionados en el inciso <;" del art' A21 C&&' 2.-) :uramento o promesa 7odo testigo" antes de comen-ar su declaraci!n" debe prestar )uramento o promesa de decir %erdad sobre lo ue se le pregunte" sin ocultar ni a0adir nada de lo ue pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos' No se toma )uramento o promesa a los testigos menores de <C a0os" ni a a u.llos de uienes el tribunal sospeche ue pueden haber tomado parte en los hechos in%estigados' Se debe hacer constar en el registro la omisi!n del )uramento o promesa y las causas de ello' <<2

El tribunal" si lo estima necesario" debe instruir al testigo acerca del sentido del )uramento o promesa y de su obligaci!n de ser %era-" as* como de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio en causa criminal' 2.2) 3ndividuali8aci"n del testigo +a declaraci!n del testigo comien-a por el se0alamiento de los antecedentes relati%os a su persona" en especial sus nombres y apellidos" edad" lugar de nacimiento" estado" profesi!n" industria o empleo y residencia o domicilio" todo ello sin per)uicio de las e,cepciones contenidas en leyes especiales @como ser*a" en la actualidad" la +ey N; <='A??" sobre 7rfico de Estupefacientes" sin per)uicio ue su articulado est siendo re%isado por el +egislati%o" para adecuarlo a la nue%a legislaci!n penal" como se %er en el /ltimo cap*tulo de este $anualB' Si e,iste moti%o para temer ue la indicaci!n p/blica de su domicilio puede implicar peligro para el testigo u otra persona" el presidente de la sala o el )ue-" en su caso" est facultado para autori-ar al testigo a no responder a dicha pregunta durante la audiencia' Si el testigo hace uso del derecho antes pre%isto" ueda prohibida la di%ulgaci!n" en cual uier forma" de su identidad o de antecedentes ue condu-can a ella' El tribunal debe" e,presamente" decretar esta prohibici!n' +a infracci!n a esta norma es sancionada con la pena ue establece el inciso segundo del art' 1I2 del C&C" en relaci!n a uien proporcione la informaci!n' En caso de ue la informaci!n sea difundida por alg/n medio de comunicaci!n social" adems se impone a su director una multa de <2 a H2 ingresos m*nimos mensuales' 2.9) Protecci"n a los testigos El tribunal" en casos gra%es y calificados" puede disponer medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo ue lo solicite' (ichas medidas duran el tiempo ra-onable ue el tribunal disponga y pueden ser reno%adas cuantas %eces sea necesario' (e igual forma" el $inisterio &/blico" de oficio o a petici!n del interesado" debe adoptar las medidas ue sean procedentes para conferir al testigo" antes o despu.s de prestadas sus declaraciones" la debida protecci!n @se trata a u* de declaraciones prestadas durante la etapa de in%estigaci!n @art' A2C C&&B' 2.10) 0ipos de testigos. ;mbito de la declaraci"n 3tra no%edad de la nue%a legislaci!n es ue en el procedimiento penal no e,istirn testigos inhbiles' No obstante" ba)o la lu- del principio del contradictorio" se permite a los inter%inientes dirigir al testigo" preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella" la e,istencia de %*nculos con alguno de los inter%inientes ue afecten o puedan afectar su imparcialidad" o alg/n otro defecto de idoneidad' Se se0ala ue todo testigo dar ra-!n circunstanciada de los hechos sobre los cuales declara" e,presando si los ha presenciado" si los deduce de antecedentes ue le son conocidos o si los ha o*do referir a otras personas' (esde ese e,clusi%o punto de %ista" se puede mantener entonces la clasificaci!n actual entre testigos DpresencialesE o Dde o*dasE" aun ue no incida en su %alor probatorio o falta de .ste" seg/n hemos ad%ertido' $enores de edad El testigo menor de edad s!lo ser interrogado por el presidente de la sala" debiendo los inter%inientes dirigir las preguntas por su intermedio' Esta e,cepci!n" de toda l!gica" permite conciliar la debida protecci!n al menor" con la %igencia del contradictorio' Sordos o $udos Si el testigo es sordo" las preguntas le son dirigidas por escrito8 y si es mudo" contestar por escrito' Si no es posible proceder de esa manera" la declaraci!n del testigo es recibida por intermedio de una o ms personas ue puedan entenderse con .l por signos o ue comprendan a los sordomudos' Estas personas deben prestar pre%iamente el )uramento o promesa del art' A2? @art' A<< C&&B' 2.11) $tros derec9os espec!&icos del testigo El deponente ue carece de medios suficientes o %i%e solamente de su remuneraci!n" tiene derecho a ue la persona ue lo presenta le indemnice la p.rdida ue le ocasiona su comparecencia para prestar declaraci!n y le pague" anticipadamente" los gastos de traslado y habitaci!n" si proceden' Se entiende renunciado este derecho si no se e)erce en el pla-o de 12 d*as" contado desde la fecha en ue se preste la declaraci!n' En caso de desacuerdo" estos gastos sern regulados por el tribunal @:ue- de Marant*a o 7ribunal 3ral en lo &enal" seg/n la etapa en ue se preste la declaraci!nB" a simple re uerimiento del interesado" sin forma de )uicio y sin ulterior recurso' En el caso de testigos presentados por el $inisterio &/blico" o por inter%inientes ue gocen del pri%ilegio de pobre-a" la indemni-aci!n debe ser pagada anticipadamente por el Fisco y con este fin" tales inter%inientes deben e,presar en sus escritos de acusaci!n o contestaci!n el nombre de los testigos a uien debe efectuarse el pago y el monto apro,imado a ue el mismo alcan-ar' +o anterior se entiende sin per)uicio de la resoluci!n ue resuel%a acerca de las costas de la causa @art' A<1 C&&B' Finalmente se prescribe @art' A<A C&&B ue la comparecencia del testigo a la audiencia a la ue deba concurrir" constituye siempre suficiente )ustificaci!n cuando su presencia sea re uerida simultneamente para dar cumplimiento a obligaciones laborales" educati%as o de otra naturale-a y no le ocasionar consecuencias )ur*dicas ad%ersas ba)o circunstancia alguna' 0@ Inf)r+e ,e Peri#)! Caracter*stica primordial de los peritos es ue son terceros a)enos al )uicio ue procuran a los )ueces el conocimiento del cual .stos carecen" referido a una determinada ciencia o arte' Es decir act/an los peritos cuando" para la debida ponderaci!n de los hechos" se re uieren conocimientos especiali-ados en el rea en ue el perito es especialista' En relaci!n a los peritos debe recordarse ue ellos )ams prestarn declaraci!n sobre los hechos" ue no han presenciado o cuya ocurrencia no oyeron de otras personas @por ue si lo hubieran hecho ser*an testigosB' Empero" ba)o el <<<

prisma de sus especiales habilidades o conocimientos" el perito puede e,traer conclusiones t.cnicas o cient*ficas" a partir de los hechos' En todo caso" la mayor o menor fuer-a probatoria ue el tribunal le d. al informe de los peritos descansar" sin duda" sobre la mayor o menor credibilidad ue los )ueces otorguen a sus declaraciones prestadas ante ellos y a su idoneidad profesional' #.1) Procedencia del in&orme de peritos &rocede el informe de peritos en los casos determinados por la ley y siempre ue para apreciar alg/n hecho o circunstancia rele%ante para la causa sean necesarios o con%enientes conocimientos especiales de una ciencia" arte u oficio' +os informes deben emitirse con imparcialidad" ateni.ndose a los principios de la ciencia o reglas del arte u oficio ue profese el perito' &or ello se establece ue el $inisterio &/blico y los dems inter%inientes pueden presentar informes elaborados por peritos de su confian-a y solicitar ue .stos sean citados a declarar al )uicio oral" acompa0ando los comprobantes ue acrediten la idoneidad profesional del perito' #.2) Contenido del in&orme &esa sobre los peritos el deber de concurrir a declarar ante el tribunal acerca de su informe' Sin per)uicio de tal obligaci!n" su dictamen se entrega por escrito y debe contener5 aB +a descripci!n de la persona o cosa ue son ob)eto del informe" de su estado y modo en ue se hallare8 bB +a relaci!n circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado" y cB +as conclusiones ue" en %ista de tales datos" formulen los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio' #.#) /dmisibilidad del in&orme remuneraci"n de los peritos El tribunal debe admitir los informes y citar a los peritos cuando" adems de los re uisitos generales para la admisibilidad de las solicitudes de prueba" considere ue los peritos y sus informes otorgan suficientes garant*as de seriedad y profesionalismo' Con todo" el tribunal puede limitar el n/mero de informes o de peritos" cuando unos u otros resulten e,cesi%os o puedan entorpecer la reali-aci!n del )uicio @estas facultades son propias del :ue- de Marant*a" por aplicaci!n" adems" de los arts' 1>? y 1>> del C&&" ue comentamos a prop!sito de la Audiencia de &reparaci!n del :uicio 3ralB' +os honorarios y dems gastos deri%ados de la inter%enci!n de los peritos corresponden a la parte ue los presenta' &or e,cepci!n" el tribunal puede rele%ar a la parte" total o parcialmente" del pago de la remuneraci!n del perito" cuando considere ue ella no cuenta con medios suficientes para sol%entarlo o cuando" tratndose del imputado" la no reali-aci!n de la diligencia pueda importar un notorio dese uilibrio en sus posibilidades de defensa' En este /ltimo caso" el tribunal regular prudencialmente la remuneraci!n del perito" teniendo presente los honorarios habituales en la pla-a y el total o la parte de la remuneraci!n ue no sea asumida por el solicitante ser de cargo fiscal @art' A<? C&&B' En esta materia debe considerarse ue" seg/n el art' 12" letra hB de la +ey N; <='><C" sobre la (efensor*a &enal &/blica" publicada el <2 de mar-o del a0o 122<" corresponde al (efensor Regional Dautori-ar la contrataci!n de peritos para la reali-aci!n de los informes ue solicitaren los abogados ue se desempe0en en la defensa penal p/blica" y aprobar los gastos para ello" pre%io informe del )efe de la respecti%a unidad administrati%a regionalE' #.+) 3ncapacidad para ser perito No pueden desempe0ar las funciones de peritos las personas a uienes la ley reconoce la facultad de abstenerse de prestar declaraci!n testimonial' #.,) 3mprocedencia de in9abilitaci"n de los peritos +a regla general es ue los peritos no pueden ser inhabilitados' No obstante" durante la audiencia del )uicio oral pueden dirig*rseles preguntas orientadas a determinar su imparcialidad e idoneidad" as* como el rigor t.cnico o cient*fico de sus conclusiones' +as partes o el tribunal pueden re uerir al perito informaci!n acerca de su remuneraci!n y la adecuaci!n de .sta a los montos usuales para el tipo de traba)o reali-ado @todo ello se relaciona con la libre apreciaci!n de la prueba por el tribunal y" adems" busca establecer si e,iste un especial inter.s en el perito" ue lo lle%e a alterar su apego a la ciencia o arteB' #.6) .eclaraci"n de los peritos Como %eremos" la declaraci!n de los peritos en la audiencia del )uicio oral se regir por las normas pre%istas en el art' A1= C&& y" supletoriamente" por las establecidas para los testigos' Si el perito se niega a prestar declaraci!n" se le aplica lo dispuesto para los testigos en el inciso 1; del art' 1== del C&& @ penas del art' 1I2 del C&CB' #.-) 3nstrucciones para el traba7o de los peritos Se0ala el art' A12 del C&&" norma ue no se aplica al :uicio 3ral5 D(urante la etapa de in%estigaci!n o en la audiencia de preparaci!n del )uicio oral" los inter%inientes podrn solicitar del )ue- de garant*a ue dicte las instrucciones necesarias para ue sus peritos puedan acceder a e,aminar los ob)etos" documentos o lugares a ue se refiriere su pericia o para cual uier otro fin pertinente' El )ue- de garant*a acceder a la solicitud" a menos ue" presentada durante la etapa de in%estigaci!n" considerare necesario postergarla para proteger el .,ito de .staE' @(ebe relacionarse esta norma con la e%entualidad ue se hubiese decretado el secreto respecto de ciertos antecedentes de la in%estigaci!n" de acuerdo al art' <C1 C&&8 tambi.n podr*a ser necesario ue se cumplan ciertas diligencias pendientes" ue han sido decretadas sin conocimiento del afectado" acorde con el art' 1A? C&&B' #.2) /u5iliares del 'inisterio P(blico como peritos

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Se permite ue el $inisterio &/blico presente como peritos a los miembros de los organismos t.cnicos ue le presten au,ilio en su funci!n in%estigadora" ya sea ue pertene-can a la polic*a" al propio $inisterio &/blico o a otros organismos estatales especiali-ados en tales funciones @%'gr'5 Ser%icio $.dico +egalB' #.9) 'edidas de protecci"n En caso necesario" los peritos y otros terceros ue deban inter%enir en el procedimiento para efectos probatorios pueden pedir al $inisterio &/blico ue adopte medidas tendientes a ue se les brinde la protecci!n pre%ista para los testigos @art' A11" en relaci!n con el art' A2C del C&&B' 8@ L In!*ecci$n *er!)n % ,e% #ri4'n % Este medio de prueba" tambi.n denominado Dreconocimiento )udicialE se aceptaba durante la etapa de la in%estigaci!n y" tambi.n" se regulaba como una diligencia de Dprueba anticipadaE' Esas normas fueron eliminadas" correctamente a nuestro )uicio" durante la tramitaci!n parlamentaria del C&&' Al respecto" la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n" :usticia y Reglamento del Senado sostu%o<I=5 Deliminamos la inspecci!n personal del tribunal" por ue no nos pareci! consistente con el nue%o procedimiento penal' Esta diligencia" de enorme importancia en el sistema %igente" en el cual el )ue- in%estiga y )u-ga" pierde ra-!n de ser en el nue%o C!digo" en ue s!lo )u-ga" sobre la base de las pruebas ue le presenten el acusador y el defensor' Son .stos los ue tienen la carga de ofrecer al tribunal todos a uellos medios de con%icci!n ue" aprecindolos libremente pero con su)eci!n a los mrgenes legales" obren a fa%or de su posici!n" con la particularidad de ue" si el acusador no logra ue se forme suficiente con%icci!n de culpabilidad" el tribunal deber absol%er' Sin per)uicio de lo se0alado" la Comisi!n no uiso e,cluir la posibilidad de ue" en alguna ocasi!n" fuere /til para el tribunal de )uicio oral constituirse en alg/n lugar para reconocerlo" durante la audiencia" y as* lo contempl! en forma e,presaE' +a norma ue regula la constituci!n del 7ribunal 3ral en lo &enal" en un lugar distinto de a uel donde se celebra el )uicio oral" es el actual art' AA> del C&&" ue dispone5 DCuando lo considerare necesario para la adecuada apreciaci!n de determinadas circunstancias rele%antes del caso" el tribunal podr constituirse en un lugar distinto de la sala de audiencias" manteniendo todas las formalidades propias del )uicioE' +o anterior uiere decir ue" en ning/n caso" se har e,cepci!n a los principios ue informan la celebraci!n del )uicio oral" a las obligaciones de asistencia de los inter%inientes" a las facultades de direcci!n y disciplina" a la presencia ininterrumpida de todos los )ueces" etc' En todo caso" esta facultad puede tener importancia en casos en ue se trate de formar con%icci!n en los miembros del tribunal acerca de condiciones ue no pueden reproducirse en la sala de audiencias @imag*nese cuestiones tales como olores" condiciones de humedad" etc'B 9@ D)c'+en#)!B )43e#)! C )#r)! +e,i)! En primer lugar" en relaci!n a un tipo de documento" cual es los instrumentos" se termina su distinci!n entre p/blicos y pri%ados acabando" tambi.n" la atribuci!n pre%ia de un %alor probatorio diferente a cada clase' 3b%iamente" durante el procedimiento puede esgrimirse como prueba cual uier tipo de documento o acompa0ar cual uier clase de instrumento' Empero" el principio del art' 1=? @Dla prueba debe rendirse en el )uicio oralEB y la obligaci!n del inciso 1; del art' AI2 @Del tribunal formar su con%icci!n sobre la base de la prueba producida durante el )uicio oralEB mantienen su irrestricta %igencia' &or ello" para ue el 7ribunal del :uicio 3ral pueda atribuirle alguna capacidad probatoria a los documentos" ob)etos u otros medios @como grabaciones" fotograf*as" etc' Kaun ue estos medios" al fi)ar en forma ms o menos permanente una manifestaci!n de pensamiento o una realidad" son" en realidad" documentosB" deben ser le*dos" e,hibidos" e,aminados o reproducidos en la audiencia' Rige esta materia el art' AAA del C&&" ue impone las siguientes reglas5 aB +os documentos sern le*dos y e,hibidos en el debate" con indicaci!n de su origen8 bB +os ob)etos ue constituyan e%idencia deben ser e,hibidos y pueden ser e,aminados por las partes8 cB +as grabaciones" los elementos de prueba audio%isuales" computacionales o cual uier otro de carcter electr!nico apto para producir fe" se reproducirn en la audiencia por cual uier medio id!neo para su percepci!n por los asistentes8 dB El tribunal puede autori-ar" con acuerdo de las partes" la lectura o reproducci!n parcial o resumida de los medios de prueba mencionados" cuando ello pare-ca con%eniente y se asegure el conocimiento de su contenido8 eB 7odos estos medios pueden ser e,hibidos al acusado" a los peritos o testigos durante sus declaraciones" para ue los recono-can o se refieran a su conocimiento de ellos' (e lo e,puesto se desprende ue aun ue la Dproducci!nE de la prueba" a tra%.s de los documentos u ob)etos materiales" no es contradictoria en su origen @pi.nsese en los ob)etos materiales recogidos durante la in%estigaci!n" por el $inisterio &/blico o la &olic*a" grabaciones" etc'" o por el propio acusado en su casoB" Dsu e,amen y reconocimiento s* lo es" especialmente cuando ellos se someten al del inculpado [acusado\" testigos y peritos" personas a uienes tanto la defensa como la acusaci!n pueden dirigir preguntas y contrapreguntas a fin de esclarecer el origen" la naturale-a y significaci!n para el )uicio ue se reali-a de la e%idencia ue se trata'''E'<H2 9. DESARROLLO DEL 7UICIO ORAL ,.1. /pertura del :uicio $ral El d*a y hora fi)ados" el tribunal se debe constituir con la asistencia del fiscal" del acusado" de su defensor y de los dems inter%inientes' Se debe %erificar la disponibilidad de los testigos" peritos" int.rpretes y dems personas ue hayan sido citadas a la audiencia y se declara iniciado el )uicio' El presidente de la sala se0ala las acusaciones ue deben ser ob)eto del )uicio @contenidas en el auto de apertura del )uicio oralB" ad%ierte al acusado ue debe estar atento a lo ue oiga y dispone ue los peritos y los testigos hagan abandono de la sala de la audiencia' <<A

A continuaci!n" concede la palabra al fiscal" para ue e,ponga su acusaci!n y al uerellante para ue sostenga la acusaci!n" as* como la demanda ci%il si la ha interpuesto @art' A1H C&&B' ,.2. .e&ensa eventual declaraci"n del acusado +uego de lo anterior" se le indica al acusado ue tiene la posibilidad de e)ercer su defensa' Al efecto" se ofrece la palabra al abogado defensor" uien puede e,poner los argumentos en ue base la defensa' [Am.n de lo anterior" como ya hemos dicho" el acusado puede prestar declaraci!n' En tal caso" el )ue- presidente de la sala le permite ue manifieste libremente lo ue crea con%eniente respecto de la o de las acusaciones formuladas' +uego" puede ser interrogado directamente por el fiscal" el uerellante y el defensor" en ese mismo orden' Finalmente" el o los )ueces pueden formularle preguntas con el fin de aclarar sus dichos' Adems" en cual uier estado del )uicio" el acusado puede solicitar ser o*do" con el fin de aclarar o complementar sus dichos\' (e manera tal ue la primera parte del :uicio 3ral comien-a con las e,posiciones resumidas de sus argumentos" ue hacen los acusadores y la defensa @es posible ue el acusado" ue no est obligado a declarar" no deponga o" aconse)ado por su defensor" lo haga ms adelante" seg/n el desarrollo del proceso" en uso de la facultad ue le concede el inciso final del art' A1? C&&B' (ichas e,posiciones sint.ticas las llamaremos @siguiendo la normati%a anglosa)onaB Dalegatos de aperturaE y" por su importancia" haremos una referencia separada a continuaci!n' ,.#. /legatos de /pertura Estos alegatos iniciales representan una facultad capital para todo litigante en el :uicio 3ral' En efecto" )unto a los alegatos de cierre o de clausura" constituyen la oportunidad ue tiene cada parte para e,poner su propia Dteor*a del casoE @ep*tome de origen angloamericanoB" es decir la manera en ue el abogado presenta el caso ante el 7ribunal' &odemos definir la Dteor*a del casoE como la idea bsica y subyacente a la presentaci!n del abogado en el :uicio 3ral" ue integra elementos legales o )ur*dicos con proposiciones fcticas o de hecho' Es en el fondo" la historia acerca de c!mo han ocurrido los hechos" y el derecho ue debe aplicarse a ellos" a la ue cada parte pretende ue el 7ribunal le d. credibilidad'<H< El alegato de apertura debe contener una presentaci!n de hechos y no de conclusiones y una relaci!n" ue debe establecer el abogado" con las normas legales ue" seg/n su !ptica" se apli uen al caso concreto8 asimismo" un buen alegato de apertura debe hacer referencias a la prueba ue se esgrimir @s!lo referencias" no un anlisis detallado" ese puede hacerse en el alegato de cierreB" anticipar someramente las e%entuales debilidades ue se a%i-oren @con el ob)eto de demostrar transparencia e impedir ue la contraparte las magnifi ueB y" finalmente" personali-ar el conflicto" denotando las personas ue estn tras .l" con el ob)eto" si es posible" de lograr la empat*a y comprensi!n del 7ribunal @por supuesto" sin melodramas o e,ageracionesB'<H1 ,.+. $rden de recepci"n de las pruebas en el 7uicio oral Consecuente con la idea de ue el abogado decide c!mo muestra su caso ante el 7ribunal" se establece en el C&& ue cada parte determinar el orden en ue rendir su prueba" correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de la acusaci!n y de la demanda ci%il y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones ue hayan sido deducidas en su contra @art' A1CB' ,.,. Peritos testigos en la audiencia del 7uicio oral El principio general es ue tanto los testigos como los peritos deben ser personalmente interrogados en la audiencia" su declaraci!n personal no puede ser sustituida por la lectura de los registros en ue consten anteriores declaraciones o de otros documentos ue las contengan" sin per)uicio de algunas e,cepciones ue" luego" detallaremos' El )ue- presidente de la sala debe identificar al perito o testigo y ordenar ue preste )uramento o promesa de decir la %erdad' H'H'<' 6nterrogatorio +a regla general es ue la declaraci!n de testigos se su)eta al interrogatorio de las partes' +o mismo sucede con los peritos" sin per)uicio ue" en primer lugar" deben e,poner bre%emente el contenido y las conclusiones de su informe" y a continuaci!n se autori-a su interrogatorio' En primer lugar interroga la parte ue ha ofrecido la respecti%a prueba y luego las restantes' Si en el )uicio inter%ienen como acusadores el $inisterio &/blico y el uerellante particular8 o el mismo se reali-a contra dos o ms acusados" se concede sucesi%amente la palabra a todos los acusadores o a todos los acusados" seg/n corresponda' Finalmente" los miembros del tribunal pueden formular preguntas al testigo o perito con el fin de aclarar sus dichos' A solicitud de alguna de las partes" el tribunal puede autori-ar un nue%o interrogatorio de los testigos o peritos ue ya hayan declarado en la audiencia @art' A1= C&&B' Antes de declarar" los peritos y los testigos no pueden comunicarse entre s*" ni %er" o*r o ser informados de lo ue ocurre en la audiencia' (e lo e,presado" se desprende ue podemos distinguir entre el interrogatorio @el llamado De,amen directoE por los anglosa)onesB" ue es reali-ado por la parte ue present! al deponente" y el contrainterrogatorio @Dcontrae,amenE o Dcross e,aminationE" seg/n la doctrina angloamericanaB' Como re uisitos de un interrogatorio podemos mencionar" entre otros5<HA iB (ebe ser e,acto' Esto uiere decir ue debe adaptarse a las proposiciones de hecho ue tenga la Dteor*a del casoE esgrimida por uien lo presenta" y iiB (ebe ser completo" esto es debe lograrse e,traer del testigo toda la informaci!n ue posea" ue sea rele%ante y %aliosa para la posici!n del interrogador @sin embargo" se pueden omitir detalles e,cesi%os" ue s!lo pueden distraer al tribunal" o soslayar informaci!n ue afecte la credibilidad del e,aminadoB' Con respecto al contrainterrogatorio .ste tiene" desde el punto de %ista de uien lo reali-a" tres finalidades primordiales5

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iB Atacar la credibilidad personal del interrogado" por e)emplo" tratando de demostrar una falta de ob)eti%idad o imparcialidad o" derechamente" una mentira en el testimonio @recordemos ue" en el nue%o procedimiento penal" no hay causales de inhabilidad establecidas a prioriB8 iiB Atacar la credibilidad del testimonio mismo' &or e)emplo" demostrando lo in%eros*mil ue resulta la %ersi!n del testigo" las contradicciones ue e,isten con otras declaraciones" etc'" y iiiB 3btener del testigo presentado por la contraparte un testimonio ue apoye" aun ue sea s!lo en una parte" las argumentaciones o la prueba ue ha presentado" o presentar" el contrainterrogador' Seg/n lo ha sostenido un destacado abogado litigante norteamericano<HI" los elementos principales de un contrainterrogatorio ser*an5 iB Control Se debe controlar al deponente muy de cerca" sin de)arle escapatoria" como eludir las respuestas dif*ciles con largas descripciones" calculadas para distraer8 iiB 9elocidad Un testigo ue diga menos de la %erdad absoluta necesita tiempo para meditar sus respuestas y darles forma" un tiempo ue no hay ue permitirle8 iiiB $emoria El ue interroga debe tener la cabe-a llena de una multitud de datos y de informaci!n" obtenidos de cual uier declaraci!n anterior ue haya hecho el deponente" del testimonio de otros testigos o de otra e%idencia ue se haya introducido o ue se esgrimir8 i%B Sinta,is +as preguntas tienen ue formularse con rapide-" pero con precauci!n' 7ienen ue ser claras e ine u*%ocas" estar formadas por oraciones simples y no compuestas" la mayor parte de las %eces8 %B +!gica +a mayor parte de las preguntas" incluso a uellas destinadas a ridiculi-ar" tienen ue formularse dentro de un conte,to l!gico8 %iB Actitud +a manera en la cual un interrogador trata a un testigo tiene ue ser adecuada a las circunstancias' No se utili-a un tono de %o- fuerte" lleno de sarcasmo" tratndose de una persona anciana" atracti%a y agradable" ni con un ni0o8 %iiB 7erminaci!n Un interrogador debe saber cundo retirarse de la escena en el cl*ma," sin insistir en ue se cubra e,hausti%amente todo lo ue di)o el testigo" ni lo ue podr*a ser de su conocimiento' &ara finali-ar este acpite" y en relaci!n a la posibilidad" pre%ista en el inciso pen/ltimo del art' A1= del C&&" ue permite al 7ribunal" a petici!n de alguna de las partes" ordenar un segundo interrogatorio de los testigos o peritos ue ya hayan declarado en la audiencia" debemos decir ue" por l!gica" el segundo interrogatorio deber*a estar limitado a lo abordado en el primer contrainterrogatorio8 por su parte el segundo contrainterrogatorio debe estar limitado a los temas cubiertos por el segundo interrogatorio @segundo De,amen directoEB' H'H'1' $.todos de 6nterrogatorio Se establece ue" en sus interrogatorios" las partes ue hayan presentado a un testigo o perito no pueden formular sus preguntas de tal manera ue ellas sugieran la respuesta @inducti%asB' (urante el contrainterrogatorio" las partes pueden confrontar al perito o testigo con su propios dichos u otras %ersiones de los hechos presentadas en el )uicio' En ning/n caso se admiten preguntas enga0osas" a u.llas destinadas a coaccionar ileg*timamente al testigo o perito" ni las ue sean formuladas en t.rminos poco claros para ellos @lo controla el )ue- presidente de la salaB' +o dicho se aplica al imputado cuando se allane a prestar declaraci!n @art' AA2 C&&B' En relaci!n con el interrogatorio y la forma de reali-arlo" debemos tener presente ue la declaraci!n" si bien se su)eta al interrogatorio de las partes" debe ser hecha" en principio" sin leer declaraciones anteriores del deponente' Sin embargo" una %e- ue el testigo haya prestado declaraci!n" se podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el Fiscal o el :ue- de garant*a" cuando sea necesario para5 iB ayudar la memoria del respecti%o testigo8 iiB demostrar o superar contradicciones8 o iiiB solicitar las aclaraciones pertinentes' Con los mismos ob)eti%os anteriores" se puede leer" durante la declaraci!n de un perito" partes del informe ue .l hubiere elaborado @art' AA1 C&&B' +o dicho tambi.n se aplica al acusado" si .ste presta declaraci!n %oluntariamente' ,.6. )ectura de declaraciones anteriores en la audiencia del 7uicio oral Am.n de los supuestos anteriores" en el :uicio 3ral puede darse lectura a los registros en ue consten anteriores declaraciones de testigos" peritos o imputados" en los siguientes casos5 aB Cuando se trate de declaraciones de testigos o peritos ue han fallecido o ca*do en incapacidad f*sica o mental" o est.n ausentes del pa*s" o cuya residencia se ignore o ue por cual uier moti%o dif*cil de superar no puedan declarar en el )uicio" siempre ue ellas hayan sido recibidas por el :ue- de Marant*a en una audiencia de prueba formal" en conformidad con lo dispuesto en los art*culos <=< y 1C2 del C&& @es la llamada D&rueba AnticipadaE" ue ya hemos anali-adoB' &or ende" esta prueba es contradictoria en su origen" pero no en el :uicio 3ral' bB Cuando constaren en registros o dictmenes ue todas las partes acuerden incorporar" con a uiescencia del tribunal' +a incorporaci!n de esta prueba est )ustificada por el consentimiento de las partes" necesitando ob%iamente el del acusado' cB Cuando la no comparecencia de los testigos" peritos o coimputados sea imputable al acusado' En este caso la incorporaci!n de la prueba" %ulnerando el principio contradictorio" se )ustifica por una acti%idad desleal del acusado' &ara permitir la aceptaci!n de esta prueba" necesariamente" se debe acreditar la imputabilidad al acusado de la falta de comparecencia de los testigos" peritos o coimputados" siendo menester ue lo declare as* el 7ribunal" mediante la resoluci!n del incidente respecti%o @en uso de las facultades del art' 1=2 C&&B' En dicho incidente debe e,istir contradictoriedad" por medio del debate respecti%o" y dB Cuando se trate de declaraciones reali-adas por coimputados rebeldes" prestadas ante el :ue- de Marant*a' <<H

,.-. )ectura o e59ibici"n de documentos% ob7etos otros medios Se consagra en el art' AAA del C&& y ya nos referimos antes a ella" al anali-ar los medios de prueba e,presamente regulados' ,.2. Pro9ibiciones +os arts' AAI y AAH establecen di%ersos tipos de prohibiciones" deri%adas todas ellas de los principios generales' En especial" estas limitaciones responden al hecho ue los antecedentes de la in%estigaci!n no constituyen pruebas" sino ue s!lo se forma la con%icci!n del 7ribunal con la prueba rendida en el :uicio 3ral @sal%o los casos %istos en el acpite anterior y en la Dlectura para apoyo de memoriaE" del art' AA1 C&&8 y en la prueba il*cita o e,cluida del debate @art' 1>? C&&B' Se establece ue" sal%o en los casos pre%istos en los art*culos AA< y AA1 del C&&" no se puede incorporar o in%ocar como medios de prueba ni dar lectura durante el )uicio oral" a los registros y dems documentos ue den cuenta de diligencias o actuaciones reali-adas por la polic*a o el $inisterio &/blico' Ni aun en los casos e,cepcionales se0alados @arts' AA< y AA1 C&&B se puede incorporar como medio de prueba o dar lectura a actas o documentos ue den cuenta de actuaciones o diligencias declaradas nulas" o en cuya obtenci!n se hayan %ulnerado garant*as fundamentales' H'C'<' Antecedentes referidos a salidas alternati%as No se puede in%ocar" dar lectura ni incorporar como medio de prueba al )uicio oral ning/n antecedente ue diga relaci!n con la proposici!n" discusi!n" aceptaci!n" procedencia" recha-o o re%ocaci!n de una suspensi!n condicional del procedimiento" de un acuerdo reparatorio o de la tramitaci!n de un procedimiento abre%iado @art' AAH C&&B' ,.9. Prueba no solicitada oportunamente A petici!n de alguna de las partes" el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal" puede ordenar la recepci!n de pruebas ue ella no haya ofrecido oportunamente" cuando dicha parte )ustifi ue no haber sabido de su e,istencia sino hasta ese momento @art' AA? del C&&B' 9ale decir" se hace e,cepci!n a la obligaci!n ue tienen las partes de DmostrarE sus pruebas en la etapa procesal correspondiente' +a )ustificaci!n antes referida ser moti%o de un debate" y una posterior resoluci!n" en la misma audiencia' Si con ocasi!n de la rendici!n de una prueba surge una contro%ersia relacionada e,clusi%amente con su %eracidad" autenticidad o integridad" el tribunal puede autori-ar la presentaci!n de nue%as pruebas destinadas a esclarecer esos puntos" aun ue ellas no hayan sido ofrecidas oportunamente y siempre ue no haya sido posible pre%er su necesidad @esta es una regla general aplicable a toda la prueba del :uicio 3ral" pre%ista en el inciso 1; del art' AA? C&&B' ,.10. /legato &inal clausura del debate Concluida la recepci!n de las pruebas" el )ue- presidente de la sala otorga sucesi%amente la palabra al Fiscal" al acusador particular y al defensor" para ue e,pongan sus conclusiones' El tribunal debe tomar en consideraci!n la e,tensi!n del )uicio para determinar el tiempo ue conceda al efecto' [Este es el llamado alegato final" de cierre o tambi.n llamado de Dbien probadoE" el cual constituye una de las ms importantes actuaciones del abogado litigante' Es en este acto" y no antes" donde por primera y /nica %e- el profesional procurar darle total coherencia interna y unidad a su relato" a su Dteor*a del casoE" a la forma como ha contado la historia ue desea ue el tribunal crea' En definiti%a" el principal ob)eti%o de este alegato final es con%encer a los )ueces ue los hechos ue el abogado se0al!" en su apertura" ue iba a probar" han sido efecti%amente acreditados y ue" por ende" deben aplicarse las normas )ur*dicas ue .l esgrimi! a su fa%or\' A continuaci!n" se otorga al Fiscal y al defensor la posibilidad de replicar' +as respecti%as r.plicas s!lo pueden referirse a las conclusiones planteadas por las dems partes' &or /ltimo" se otorga al acusado la /ltima palabra" para ue manifieste lo ue estime con%eniente' A continuaci!n" se declara cerrado el debate' ;. LA SENTENCIA DEFINITIVA Una %e- cerrado el debate comien-a la etapa de deliberaci!n' &ara ese efecto" los miembros del 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal ue hayan asistido a todo el )uicio" deben retirarse a deliberar en pri%ado @art' AA= C&&B' 6.1. .ecisi"n sobre absoluci"n o condena. Pla8o Una %e- concluida la deliberaci!n pri%ada de los )ueces" la sentencia definiti%a debe ser pronunciada en la misma audiencia" comunicndose la decisi!n relati%a a la absoluci!n o condena del acusado por cada uno de los delitos ue se le imputan" indicando respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales tomados en consideraci!n para llegar a dichas conclusiones' &or e,cepci!n" cuando la audiencia del )uicio se ha prolongado por ms de 1 d*as y la comple)idad del caso no permite pronunciar la decisi!n inmediatamente" el tribunal puede prolongar su deliberaci!n hasta por 1I horas" hecho ue debe ser dado a conocer a los inter%inientes en la misma audiencia" fi)ndose de inmediato la oportunidad en ue la decisi!n les ser comunicada' +a omisi!n del pronunciamiento de la decisi!n" de la manera se0alada" produce la nulidad del )uicio" el ue debe repetirse en el ms bre%e pla-o posible' En el caso de condena" el tribunal debe resol%er sobre las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal en la misma oportunidad antes referida' No obstante" tratndose de circunstancias a)enas al hecho punible" el tribunal puede postergar su resoluci!n para el momento de la determinaci!n de la pena en la sentencia" debiendo indicarlo as* a las partes' Finalmente debemos decir ue la decisi!n sobre absoluci!n o condena se adopta por simple mayor*a" sal%o los casos del inciso final del art' >? y el del inciso 1; del art' 1CI del C&& en ue" ante la falta o inhabilitaci!n de un )ue- integrante del 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal ue no ha podido ser reempla-ado y uedan s!lo dos )ueces ue han asistido a todo el )uicio" la decisi!n se debe adoptar por unanimidad" so pena de nulidad' <<?

6.2. Pla8o para la redacci"n de la sentencia Al pronunciarse sobre la absoluci!n o condena el tribunal puede diferir la redacci!n del fallo y" en su caso" la determinaci!n de la pena hasta por un pla-o de H d*as" fi)ando la fecha de la audiencia en ue tendr lugar su lectura' El transcurso de este pla-o sin ue haya tenido lugar la audiencia de lectura del fallo constituye falta gra%e" ue debe ser sancionada disciplinariamente' Sin per)uicio de ello" se debe citar a una nue%a audiencia de lectura de la sentencia" la ue en caso alguno puede tener lugar despu.s del s.ptimo d*a desde la comunicaci!n de la decisi!n sobre absoluci!n o condena' 7ranscurrido este pla-o adicional sin ue se d. lectura a la sentencia se produce la nulidad del )uicio" a menos ue la decisi!n haya sido de absoluci!n del acusado' Si" siendo %arios los acusados" se absol%i! s!lo a alguno de ellos" la repetici!n del )uicio s!lo comprende a uienes hayan sido condenados' El %encimiento del pla-o adicional reci.n e,puesto sin ue se d. a conocer el fallo" sea ue se produ-ca o no la nulidad del )uicio" constituye respecto de los )ueces ue integran el tribunal una nue%a infracci!n ue debe ser sancionada disciplinariamente @art' AIIB 6.#. .eterminaci"n de la pena &ronunciada la decisi!n de condena" el tribunal puede" si lo considera necesario" citar a una audiencia con el fin de abrir debate sobre los factores rele%antes para la determinaci!n y cumplimiento de la pena ue el tribunal se0alar' En todo caso" la reali-aci!n de esta audiencia no altera los pla-os antes referidos" pre%istos en el art*culo AII C&& @art' AIH C&&B' 6.+. /udiencia de lectura de sentencia Una %e- redactada la sentencia" se procede a darla a conocer en la audiencia fi)ada al efecto" oportunidad a contar de la cual se entiende notificada a todas las partes" aun cuando no asistan a la misma' 6.,. Convicci"n del tribunal En relaci!n a esta materia" como hemos dicho" el 7ribunal debe formar su con%encimiento s!lo sobre la base de la prueba producida en el :uicio 3ral' Al respecto se se0ala en el art' AI2 del C&&5 DNadie podr ser condenado por delito sino cuando el tribunal ue lo )u-gare ad uiriere" ms all de toda duda ra-onable" la con%icci!n de ue realmente se hubiere cometido el hecho punible ob)eto de la acusaci!n y ue en .l hubiere correspondido al acusado una participaci!n culpable y penada por la ley' No se podr condenar a una persona con el solo m.rito de su propia declaraci!nE' Es decir" se establece una limitaci!n a la libertad de %aloraci!n de la prueba ue tiene el 7ribunal' En relaci!n con el concepto de Dduda ra-onableE" dicho estndar pro%iene del sistema norteamericano e impone" a la parte acusadora" la carga de con%encer al )u-gador @)urado o )ue- en Estados Unidos" seg/n sea la opci!n tomada por el acusadoB produciendo prueba Dms all de una duda ra-onableE @beyond a reasonable doubtB sobre cada hecho necesario para constituir el o los delitos ob)eto de la acusaci!n' 7al e,igencia de prueba rige" en Norteam.rica" respecto de causas criminales" por ue en materias ci%iles impera la Dpreponderancia de la e%idencia cre*bleE" ue atiende a cul de las partes ha producido prueba ms con%incente o cre*ble<HH' +a Dduda ra-onableE se ha definido" por los estadounidenses" como Del estndar usado para determinar culpabilidad o inocencia de una persona acusada de un delito' &ara ser culpable de un delito se debe probar ue uno es culpable ms all de una duda ra-onable' Una duda ra-onable ue )ustificar*a absoluci!n es una duda basada en la ra-!n y ue sur)a de la e%idencia o la falta de e%idencia" y es la duda ue un hombre o mu)er ra-onable podr*a abrigar" y no la es una duda rebuscada ni imaginada" ni la duda ue un )urado podr*a hacer aparecer para e%itar reali-ar una tarea o deber desagradable' (uda ra-onable es una duda ue lle%ar*a a las personas prudentes a dudar antes de actuar en materias de importancia para ellos mismos' Es duda basada en e%idencia o en falta de e%idenciaE'<H? 6.6. Contenido de la sentencia +a sentencia definiti%a pronunciada por el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal debe contener5 aB +a menci!n del tribunal y la fecha de su dictaci!n8 la identificaci!n del acusado y la del o los acusadores8 bB +a enunciaci!n bre%e de los hechos y circunstancias ue hayan sido ob)eto de la acusaci!n8 en su caso" los da0os cuya reparaci!n reclame en la demanda ci%il y su pretensi!n reparatoria" y las defensas del acusado8 cB +a e,posici!n clara" l!gica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias ue se dieren por probados" fueren ellos fa%orables o desfa%orables al acusado" y de la %aloraci!n de los medios de prueba ue fundamenten dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el art' 1=> del C&& [es decir" se aprecia la prueba con entera libertad" pero no se pueden contradecir los principios de la l!gica" las m,imas de e,periencia y los conocimientos cient*ficamente afian-ados' Recordemos" adems" ue el tribunal debe hacerse cargo en su fundamentaci!n de toda la prueba producida" incluso de a uella ue ha desestimado" indicando en tal caso las ra-ones ue tu%o en cuenta para hacerlo8 y ue" la %aloraci!n de la prueba en la sentencia" re uiere el se0alamiento del o de los medios de prueba mediante los cuales se dan por acreditados cada uno de los hechos y circunstancias ue se dan por probados' Esta fundamentaci!n debe permitir la reproducci!n del ra-onamiento utili-ado para alcan-ar las conclusiones a ue llega la sentencia\8 dB +as ra-ones legales o doctrinales ue sir%an para calificar )ur*dicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo8 eB +a resoluci!n ue condena o absuel%e a cada uno de los acusados por cada uno de los delitos ue la acusaci!n les ha atribuido8 y la ue se pronuncia sobre la responsabilidad ci%il de los mismos y fi)a el monto de las indemni-aciones a ue ha lugar @debe relacionarse esta letra con el art' AI= del C&& ue impone al 7ribunal la obligaci!n de pronunciarse acerca de la demanda ci%il %lidamente interpuesta" sea ue absuel%a o condene al acusado penalmenteB' fB El pronunciamiento sobre las costas de la causa" y gB +a firma de los )ueces ue la han dictado' +a sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal colegiado" designado por .ste" en tanto la disidencia o pre%enci!n ser redactada por su autor' +a sentencia debe se0alar el nombre de su redactor y el del ue lo sea de la disidencia o pre%enci!n' <<>

6.-. )a sentencia condenatoria 3b%iamente" la sentencia del :uicio 3ral puede ser de dos clases5 absolutoria o condenatoria' Re%isaremos primero esta /ltima' ?'>'<' Sentencia condenatoria y acusaci!n' &rincipio de congruencia El nue%o C&& de)a e,presamente establecido ue la sentencia condenatoria no puede e,ceder el contenido de la acusaci!n' &or lo anterior" se proh*be la condena por hechos o circunstancias no contenidos en ella' Sin embargo" es permitido al 7ribunal" siempre ue haya ad%ertido a los inter%inientes durante la audiencia del :uicio 3ral" dar al hecho una calificaci!n )ur*dica distinta de a u.lla contenida en la acusaci!n o apreciar la concurrencia de causales modificatorias agra%antes de la responsabilidad penal no incluidas en ella' Si durante la deliberaci!n uno o ms )ueces consideren la posibilidad de otorgar a los hechos una calificaci!n distinta de la establecida en la acusaci!n" ue no haya sido ob)eto de discusi!n durante la audiencia" deben reabrirla" a ob)eto de permitir a las partes debatir sobre ella @art' AI< C&&B' Como ya ad%ertimos al hablar del libelo de acusaci!n" la congruencia es un criterio ue" tambi.n" debe e,istir entre la formali-aci!n de la in%estigaci!n y la acusaci!n' Sin embargo" en este momento" nos estamos refiriendo a la congruencia o correlaci!n ue debe e,istir entre la sentencia condenatoria y la acusaci!n' Esta correlaci!n o identidad %incula y obliga al sentenciador' No habr congruencia cuando la sentencia se e,tienda a hechos o circunstancias ue la acusaci!n no ha comprendido en modo alguno' Sin embargo" no atenta contra la obligaci!n o principio de congruencia en anlisis ue el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal califi ue el o los hechos de una manera diferente a la ue hubieren reali-ado las partes o aprecie circunstancias agra%antes no alegadas por ellas' &or ello se contempla e,pl*citamente tal facultad en el inciso 1; del art' AI< C&&' Empero" para ue tal facultad ue tiene el 7ribunal de :uicio 3ral pueda e)ercerse %lidamente" debe ad%ertir a las partes" con el fin ue se produ-ca debate sobre la cuesti!n @principio contradictorioB" sal%aguardando el derecho a defensa del o de los acusados' En teor*a" las principales maneras en ue podr*a plantearse la hip!tesis del art' AI< inciso 1; del C&&" ser*an5<H> iB &or %ariaci!n en cuanto al t*tulo delicti%o @%'gr'5 de Hurto a RoboB8 iiB &or %ariaci!n respecto al grado de e)ecuci!n @e)'5 de tentati%a a delito consumadoB8 iiiB &or %ariaci!n en cuanto al grado de participaci!n @%'gr'5 de c!mplice a autorB" y i%B &or %ariaci!n en cuanto a la apreciaci!n de circunstancias agra%antes' ?'>'1' +a sentencia condenatoria y reglas relati%as a la pena aplicable A' AU(6ENC6A ES&EC6A+ En primer lugar debemos recordar ue" una %e- decidida la condena del o de los acusados" el 7ribunal puede citar a una audiencia especial para abrir debate sobre los factores rele%antes para la determinaci!n y cumplimiento de la pena ue se impondr @art' AIH C&&B' B' F6:AC6XN (E +A &ENA R $E(6(AS A+7ERNA769AS @AR7' AIC C&&B +a sentencia condenatoria debe fi)ar las penas y pronunciarse sobre la e%entual aplicaci!n de alguna de las medidas alternati%as a la pri%aci!n o restricci!n de libertad pre%istas en la ley' Asimismo" la sentencia ue condena a una pena temporal debe e,presar con toda precisi!n el d*a desde el cual empie-a .sta a contarse y fi)ar el tiempo de detenci!n o prisi!n pre%enti%a ue debe ser%ir de abono para su cumplimiento @id.ntica norma a la del art' H2A del actual C&& @<=2?B' +a sentencia condenatoria dispone tambi.n el comiso de los instrumentos o efectos del delito o su restituci!n" cuando sea procedente @similar al actual inciso final del art' H2I del C&& <=2?B' (ebe relacionarse esta norma con el art' <C= C&&' 3tra obligaci!n importante ue debe satisfacer la sentencia condenatoria es ue" cuando se haya declarado falso" en todo o en parte" un instrumento p/blico" el tribunal" )unto con su de%oluci!n" debe ordenar ue se lo reconstituya" cancele o modifi ue de acuerdo con la sentencia @inciso final art' AIC C&&B' C' 6$&R3CE(ENC6A (E +A &ENA (E $UER7E &3R $ERAS &RESUNC63NES Al igual ue en el inciso 1; del art' H21 del C&& de <=2?" el art*culo AH2 del C&& establec*a ue la pena de muerte no pod*a imponerse con el solo m.rito de presunciones' Habiendo desaparecido dicha pena de la legislaci!n com/n @por ley N; <='C2I de 1I de mayo de 1221B" la norma referida fue derogada por el art*culo ?1 de la ley N; <='C2?' (' RE67ERAC6XN (E CRG$ENES 3 S6$&+ES (E+673S (E UNA $6S$A ES&EC6E En una norma muy similar a la del actual art' H2= del C&& de <=2? @aun ue me)orada" cambiando la %o- procesado por condenado" eliminando la referencia a las faltas y modificando el inciso finalB se precept/a" en el art' AH< del C&& ue" en los casos de reiteraci!n de cr*menes o simples delitos de una misma especie se impondr la pena correspondiente a las di%ersas infracciones" estimadas como un solo delito" aumentndola en uno o dos grados' Si" por la naturale-a de las di%ersas infracciones" .stas no pueden estimarse como un solo delito" el tribunal debe aplicar la pena se0alada a a uella ue" considerada aisladamente" con las circunstancias del caso" tenga asignada una pena mayor" aumentndola en uno o dos grados" seg/n sea el n/mero de los delitos' &uede" con todo" aplicarse las penas en la forma establecida en el art*culo >I del C!digo &enal si" de seguirse este procedimiento" haya de corresponder al condenado una pena menor' &ara los efectos de este art*culo" se considera delitos de una misma especie a uellos ue afectan al mismo bien )ur*dico' El nue%o C&& modific!" me)orndolo a nuestro )uicio" el inciso final del art' H2= del C&& <=2?" por ue en dicho C!digo se se0alaba ue se considerar*an delitos de una misma especie los ue estu%ieren penados en un mismo 7*tulo del C!digo &enal o ley ue los castiga @esta posibilidad hab*a sido criticada por la doctrina chilena<HC" por ue produc*a efectos t.cnicamente incorrectos como" por e)emplo ue fueran delitos de la misma especie el homicidio @art' A=< N;1 del C&B y la in)uria @art' I<? del C&B' [En relaci!n al concepto de bien )ur*dico" su definici!n" como muchas otras" no es pac*fica en la doctrina penal' As*" se ha dicho ue el bien )ur*dico penalmente tutelado es Dla relaci!n de disponibilidad de un indi%iduo con un ob)eto" protegida por el Estado" ue re%ela su inter.s mediante la tipificaci!n penal de conductas ue le afectenE<H=' 3tra posibilidad es <<C

considerar ue los bienes )ur*dicos son Destados sociales %aliosos" ue hacen posible la con%i%encia y a los ue" por eso" el ordenamiento )ur*dico les ha otorgado reconocimientoE\'<?2 6.2. )a sentencia absolutoria Una %e- comunicada la decisi!n sobre absoluci!n ue los )ueces adoptan luego de deliberar" en conformidad al art' AA=" y en los pla-os del mismo art*culo y del art' AIA del C&& ue ya hemos detallado" el 7ribunal del :uicio 3ral en lo &enal" debe5 aB (isponer" en forma inmediata" el al-amiento de las medidas cautelares personales ue se hayan decretado en contra del acusado8 bB 3rdenar ue se tome nota de este al-amiento en todo *ndice o registro p/blico y policial en el ue puedan figurar8 y cB 3rdenar la cancelaci!n de las garant*as de comparecencia ue se hayan otorgado'

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QUINTA PARTE LOS RECURSOS

1. BASES DEL NUEVO RDGIMEN DE RECURSOS1;1 Seg/n las normas ue regulan los recursos en el nue%o C&&" podemos definir como bases fundamentales del nue%o r.gimen de recursos" las siguientes' /. *E .3*'36<=E E) 6>'E1$ .E 1EC<1*$*% E6 1E)/C3?6 /) /C0</) P1$CE.3'3E60$ PE6/) (CPP 1906) Ello por ue" entre otras ra-ones" s!lo pueden ser compatibles con el :uicio 3ral a uellos recursos ue no buscan alterar los hechos tal cual han sido establecidos en las audiencias @por ue conocer los hechos" con inmediaci!n por el 7ribunal ue conoce de la impugnaci!n" implicar*a una repetici!n de lo obrado ante el tribunal recurridoB' &or ende" en general" los recursos en el nue%o sistema son de derecho" ue tienen por ob)eto %elar por ue el )uicio se haya celebrado respetando las garant*as de orden procesal' @. .E*/P/1ECE )/ .$@)E 36*0/6C3/% C$'$ 4<6./'E60$ .E) *3*0E'/ .E 1EC<1*$* Consecuencia de lo antes e,presado y lo se0alado en el ep*tome" es ue la apelaci!n ue permite o responde al Dprincipio de la doble instanciaE @donde el superior" en la segunda instancia conoce hechos y derechoB desaparece" sin duda" respecto de las resoluciones del 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal' As* lo prescribe e,presamente el art' A?I del C&&' [En relaci!n con los argumentos bsicos ue se esgrimen para permitir la eliminaci!n de la segunda instancia" am.n de los ue se e,pondrn ms adelante" se suelen citar los siguientes<?15 iB Dla composici!n ms numerosa de los tribunales superiores posibilita un en)uiciamiento ms cuidadoso y" con ello" torna superfluo un segundo )uicio oralE8 iiB 7ambi.n" por regla" con moti%o de las in%estigaciones de la etapa preparatoria" el ob)eto del proceso resulta ya fundamentalmente aclarado8 iiiB 7ambi.n se sostiene ue los )ueces de primera instancia" precisamente a causa de la posibilidad de apelaci!n" traba)an con menos cuidado" ya ue saben ue e,iste una segunda instancia de m.ritoE\' DSin embargo" se mantiene la apelaci!n" podr*amos decir ms por ra-ones pol*ticas y culturales ue estrictamente t.cnicas" para unas muy pocas decisiones ue el :ue- de Marant*a puede adoptar durante la in%estigaci!n y ue producen efectos importantes" como acontece" por e)emplo" con la resoluci!n ue se pronuncia Kacogi.ndola o recha-ndolaK sobre la solicitud de prisi!n pre%enti%a hecha por el Fiscal" con la ue decreta el sobreseimiento y con la sentencia ue debe pronunciar el :ue- de Marant*a en caso de ue tenga lugar el )uicio abre%iado' Es posible apreciar ue se trata de pronunciamientos importantes" pero respecto de los ue podr*a hacerse procedente un recurso de (erecho y no el de apelaci!nE'<?A C. *E C$6C3@E E) 1EC<1*$ C$'$ 'E.3$ .E 3'P<A6/C3?6 / *$)3C30<. .E P/10E% ';* B<E C$'$ 'EC/63*'$ .E C$601$) :E1;1B<3C$ En el nue%o sistema procesal penal el fundamento /ltimo de un recurso @concebido siempre .ste como un mecanismo de impugnaci!n de una resoluci!n a solicitud de parte agra%iadaB es" desde un punto de %ista sub)eti%o" precisamente la b/s ueda de una reparaci!n del agra%io" para lo cual debe demostrar en u. consiste .ste" y" desde el punto de %ista del sistema )ur*dico" es el hecho ue se considera socialmente %alioso ue algunas resoluciones sean re%isadas por otro tribunal" para recoger me)or los argumentos de las partes y" sobre todo" para controlar ue se hayan respetado las reglas y garant*as bsicas del proceso penal' Consecuencia de lo e,presado en las letras BB y CB precedentes es ue" en materia penal Ksal%o la e,cepci!n de los delitos terroristas" por ue la norma del art*culo <= N; >" letra eB de la C&R" no ha sido modificadaK" desaparece la instituci!n de la consulta @D ue no constituye una instancia ni un recurso" sino un trmite procesal de orden p/blico establecido por el legislador @'''B en %irtud del cual una resoluci!n de un tribunal de primera instancia debe ser re%isada por el tribunal de al-ada" cuando no lo ha sido por la %*a de apelaci!nEB'<?I 2. DERECEO A RECURRIR DEL FALLO EN MATERIA PENAL ?FDERECEO AL RECURSOG@ (urante la tramitaci!n parlamentaria del &royecto de nue%o C&&" se produ)o una interesante discusi!n sobre la posibilidad de impugnaci!n de la sentencia definiti%a pronunciada por el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal' En efecto" como %eremos" tal sentencia es inapelable' &or ello" seg/n algunos" con tal imposibilidad de apelaci!n" se %iolaba la garant*a contenida en el &acto 6nternacional de (erechos Ci%iles y &ol*ticos @art' <I" prrafo HB y en la Con%enci!n Americana sobre (erechos Humanos @art' C;B normas ue" como recordramos en la &rimera &arte de este Cap*tulo" se entienden incorporadas a nuestra Constituci!n &ol*tica' Concretamente el art' C; de la CA(H se0ala ue5 D(urante el proceso" toda persona tiene derecho" en plena igualdad" a las siguientes garant*as m*nimas5 hB derecho a recurrir del fallo ante )ue- o tribunal superiorE' En relaci!n con estas normas debemos decir ue ellas no imponen" como err!neamente se ha sostenido<?H" Del derecho a una doble instancia en materias penalesE" sino ue" precisamente" la posibilidad de un recurso ante el tribunal superior del recurrido" obligaci!n ue se satisface con la instituci!n de una %*a de impugnaci!n ue permita discutir s!lo determinadas cuestiones de derecho @fundamentalmente el irrestricto respeto a la garant*a del Ddebido procesoEB y no" tambi.n" los hechos" caracter*stica inherente a la apelaci!n' &or lo dems" otorgar competencia al tribunal superior para conocer de los hechos implicar*a" al menos @si se uiere mantener el proceso oralB" la producci!n y recepci!n de toda la prueba utili-ada en la primera instancia" o*r las alegaciones de las partes" etc' Es decir" un nue%o :uicio 3ral' As* lo ha entendido la )urisprudencia mayoritaria en el (erecho Comparado @%'gr'5 7ribunal Constitucional de Espa0aB y" tambi.n" la Comisi!n 6nteramericana de (erechos Humanos @%'gr'5 resoluci!n N; 1?4C?" del caso =A1C" ue se pronunci! en relaci!n al caso del costarricense No. Emilio 9illalobos Cal%o" ue hab*a sido condenado en /nica sentencia" sin posibilidad de casaci!n por el :ue- Segundo &enal de Ala)uela" Costa Rica'<?? 0. REFERENCIA A LA FEISTORIA FIDEDIGNAG DE LAS NORMAS EN LA MATERIA

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En lo relacionado con el nue%o r.gimen de recursos debemos de)ar constancia ue el &royecto de nue%o C&&" en%iado por el E)ecuti%o al &arlamento" pretend*a cambiar de manera radical el sistema de los mecanismos de impugnaci!n de las resoluciones )udiciales' Sin embargo" durante la tramitaci!n en la Cmara de (iputados se produ)o una regresi!n" fundamentalmente con la introducci!n del llamado DRecurso E,traordinarioE ue habilitaba al tribunal superior @Corte de ApelacionesB para re%isar los hechos" sin haber estado presente en el :uicio 3ral @seg/n el art' I2= del te,to de nue%o C&&" tal como sali! de la Cmara Ba)a" el recurso proced*a cuando la sentencia definiti%a del :uicio 3ral Dse apartase" Dmanifiesta y arbitrariamenteE" de la prueba rendida en la audiencia' &ero" no s!lo se facultaba para re%isar los hechos" sino ue el conocimiento ue" respecto de las proban-as" tomar*a la Corte de Apelaciones" deri%ar*a de una re%isi!n de actasB' Sin embargo" el Senado @en la Comisi!n respecti%aB retom! la idea de cambiar el sistema de los recursos y fue ms all" permitiendo una real inno%aci!n en el procedimiento" tambi.n" en esta materia' As*" respecto de la improcedencia del recurso de apelaci!n respecto de las resoluciones de los tribunales colegiados" se se0al! @1; 6nforme de la Comisi!n de Constituci!n" +egislaci!n" :usticia y ReglamentoB5 D+a Comisi!n conser%! tambi.n la decisi!n de la H' Cmara de (iputados" refle)ada en el primero de los art*culos referentes a la apelaci!n" en el cual se dispone ue son inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal colegiado' (e acuerdo a la tesis sostenida por un in%itado" tal precepto podr*a ser inconstitucional" por %ulnerar la obligaci!n de un racional y )usto procedimiento ue contempla la Carta Fundamental" y por infringir el derecho a re%isi!n de la sentencia penal condenatoria ue contemplan el &acto de San :os. de Costa Rica y el &acto 6nternacional de (erechos Ci%iles y &ol*ticos' +a Comisi!n no comparti! ese punto de %ista" ya ue ni de la Constituci!n &ol*tica ni de los citados tratados internacionales se desprende la obligatoriedad para el legislador de establecer el recurso de apelaci!n en materia penal' A/n ms" tanto de los antecedentes ue tu%o a la %ista la Comisi!n de Estudios de la Nue%a Constituci!n" como de la )urisprudencia sentada por la Comisi!n 6nteramericana de (erechos Humanos" se concluye ue el racional y )usto procedimiento para la primera" y el derecho a re%isi!n del fallo condenatorio para la segunda" se alcan-an suficientemente con la e,istencia de un recurso de casaci!n" ue ofre-ca la posibilidad de anular la sentencia cuando se hayan %ulnerado las garant*as procesales' (espe)ado este punto" la Comisi!n coincidi! con el m.rito de la regla pre%ista en el proyecto" pero precisando ue se refiere a las resoluciones pronunciadas por el tribunal de )uicio oral" toda %e- ue tambi.n son tribunales colegiados las Cortes de Apelaciones" y ue en contra de sus resoluciones procede la apelaci!n en las causas de desafuero y uerella de cap*tulos' &es! en el nimo de la Comisi!n" al reafirmar el carcter inapelable de las resoluciones emitidas por el tribunal de )uicio oral en lo penal" no s!lo la composici!n del tribunal" sino el hecho de ue .ste habr desarrollado su traba)o con su)eci!n a los principios de oralidad y de inmediaci!n" y ue aceptar la apelaci!n importar*a destruirlos" por ue la Corte de Apelaciones" al conocer de ella" lo har*a sobre la base de la escrituraci!n @puesto ue deber estudiar los registros y actas de lo obradoB y de la mediaci!n @toda %e- ue no tomar conocimiento directo y personal de la pruebaB' (e esta manera" la reforma procesal penal ser*a s!lo aparente" puesto ue" por la %*a de recurrir de apelaci!n" la /ltima decisi!n corresponder*a a un tribunal ue seguir*a resol%iendo del mismo modo en ue lo hace hoy d*aE' :unto a lo anterior" el Senado e,pres! ue introducir*a una serie de normas al nue%o C&&" relacionadas con la Dorientaci!nE de la Reforma &rocesal &enal" en tal sentido y dentro del fundamento de dichos cambios" en un acpite ue denomin! DAcercar la :usticia a las &ersonasE" e,pres! @lo destacado es nuestroB5 DEl prop!sito de acercar la administraci!n de la )usticia penal al ciudadano com/n y corriente es uno de los grandes ob)eti%os de la reforma procesal penal' &ero el proyecto Kcon la sola e,cepci!n del insatisfactorio mecanismo pre%isto respecto de la casaci!nK carece de incenti%os para ue los pronunciamientos ue deba adoptar un tribunal superior sobre el procedimiento penal ueden radicados en a uel inmediato" esto es" la Corte de Apelaciones respecti%a' El .nfasis en ue sea la Corte de Apelaciones el !rgano llamado naturalmente a decir la /ltima palabra en las causas criminales no persigue impedir ue se acuda a la Corte Suprema" sino enfocar apropiadamente este tema5 el recurso es una garant*a de los derechos de las personas" y no una simple manifestaci!n de la potestad )err uica del superior' Esta potestad" con su efecto de abocaci!n" ue le permite traer hacia s* el conocimiento de un asunto sobre el cual se ha pronunciado un inferior )err uico" es s!lo un medio para resguardar el papel garant*stico del recurso" al entregarle la re%isi!n de la decisi!n ue se impugna a un !rgano distinto del ue la pronunci!' (esde este punto de %ista" parece ser e%idente ue" si en el procedimiento penal se ha establecido numerosas reglas ue garanti-an los derechos de las personas Kcomen-ando por la diferenciaci!n entre el !rgano p/blico ue dirige la in%estigaci!n y acusa @$inisterio &/blicoB" a uel ue debe autori-ar ue se restrin)an los derechos @)ue- de garant*aB" y" posteriormente" a uel ue )u-ga @tribunal de )uicio oralBK" y un elemento propio del racional y )usto procedimiento es la e,istencia de los recursos" este mandato constitucional se cumple satisfactoriamente con la posibilidad de ue la sentencia reca*da en el )uicio oral sea re%isada por la Corte de Apelaciones' +a concepci!n de la Corte de Apelaciones como el !rgano llamado naturalmente a re%isar el fallo del tribunal de )uicio oral en lo penal y adoptar una decisi!n de t.rmino sobre el mismo" por esta ra-!n" nos ha parecido ms apropiada en la l*nea de acercar la administraci!n de )usticia al lugar en ue las personas %i%en y desarrollan sus acti%idades' En consecuencia" adoptamos como criterio bsico radicar el conocimiento del recurso ue se pueda deducir contra la sentencia del tribunal de )uicio oral en la respecti%a Corte de Apelaciones' Como e,plicamos a continuaci!n" reser%amos tambi.n ciertas circunstancias ue permiten acudir ante la Corte Suprema" pero en forma directa" y no adicional al conocimiento del recurso por la Corte de Apelaciones' &ensamos ue" si se pudiera recurrir ante la Corte Suprema por el fallo ue a su %e- dicte la Corte de Apelaciones" se dar*a una soluci!n incon%eniente" ue dilatar*a el t.rmino del proceso penal" restando trascendencia a la decisi!n del tribunal de )uicio oral" ante el cual se ha desarrollado todo el proceso8 per)udicar*a la percepci!n de las personas acerca de la oportunidad de la )usticia" al ale)ar la resoluci!n definiti%a del caso de la fecha en ue ocurrieron los hechos" y obligar*a a todas las partes a llegar a Santiago" haci.ndolas incurrir en mayores desembolsos o" en su caso" recargando la labor de la defensor*a penal p/blica" por la sola decisi!n ue pueda tomar una de ellas' +a necesidad de una resoluci!n del conflicto penal con prontitud" pero al mismo tiempo con respeto al derecho de re%isi!n del fallo" se alcan-a a nuestro )uicio satisfactoriamente si" frente a la sentencia del tribunal de )uicio oral en lo penal" se puede recurrir" en ciertos casos" para ante la Corte de Apelaciones y" en otros" para ante la Corte SupremaE' <1<

:unto a lo anterior" y en parte consecuencia de ello" es ue en el nue%o C&&" se ha reformulado el carcter de la Corte Suprema' Al respecto" y tambi.n para fundamentar su recha-o al DRecurso E,traordinarioE" la Cmara Alta" en el 1; 6nforme ue hemos %enido citando" fundament!5 D+a Comisi!n piensa ue es necesario dar ms .nfasis a la funci!n de gobierno )udicial ue debe cumplir la Corte Suprema" y" en ese conte,to" contemplar la posibilidad de ue" al menos en lo ue concierne al conocimiento de los recursos penales" ella uede ms ali%iada de su actual carga de traba)o" y en condiciones de enfrentar de me)or manera los nue%os re uerimientos deri%ados del aumento sustancial de tribunales ue contempla la reforma' El prop!sito orgnico de reestructurar el papel ue le compete a la Corte Suprema en materia de recursos" resulta de esta manera perfectamente arm!nico con el ob)eti%o funcional de acercar la administraci!n de )usticia a las personas' +os ra-onamientos ue preceden reafirman la con%eniencia de establecer" como regla general" ue la re%isi!n de los fallos de los tribunales de )uicio oral en lo penal @y de los )ueces de garant*a" cuando resuel%an los asuntos sometidos al procedimiento simplificado o al procedimiento abre%iadoB uede radicada en las Cortes de Apelaciones' Esto es e,plicable sobre todo si se piensa ue las sentencias ue e,aminarn pro%enientes de los tribunales de )uicio oral habrn sido dictadas por tres )ueces de (erecho" al t.rmino de un )uicio p/blico rodeado de garant*as para todas las partes" lo cual deber*a reducir significati%amente las posibilidades de error o incorrecci!n' 7eniendo presente esos ob)eti%os" efectuamos el anlisis del recurso e,traordinario y del recurso de casaci!n" contemplados en el proyecto aprobado por la H' Cmara de (iputados' +a idea ue tu%o la Cmara de (iputados al crear el recurso e,traordinario fue la de cubrir un mbito de arbitrariedad ue hoy es remediable por el recurso de casaci!n cuando se infringen las leyes reguladoras de la prueba" en el conte,to de la prueba legal o tasada' &ero" dentro del nue%o C!digo" ue instaura un sistema de apreciaci!n de la prueba no sometido a predeterminadas %aloraciones legales" no resultar*a procedente recurrir de casaci!n con fundamento en la %iolaci!n de las normas de apreciaci!n de la prueba' Se uiso" entonces" ue en casos e,cepcionales" generados" por e)emplo" por el hecho de ue la presi!n social en un lugar determinado hubiere lle%ado al tribunal de )uicio oral a apreciar abiertamente en forma arbitraria la prueba rendida y" sobre esa base" a dictar sentencia condenatoria en circunstancias ue debi! absol%er" pudiera subsanarse esa in)usticia' R la forma de remediarla no ser*a anulando el fallo y dictando sentencia de reempla-o" sino ordenando la repetici!n del )uicio oral' +a Comisi!n consider! ra-onable esa preocupaci!n" pero le asalt! el temor de ue el recurso e,traordinario" en la prctica" se transforme en ordinario" y" so prete,to de ue el tribunal se ha apartado manifiesta y arbitrariamente de la prueba rendida" se pida habitualmente ue la Corte de Apelaciones re%ise los registros del )uicio oral' Eso" por una parte" recargar*a el sistema indebidamente" al permitir ue se ele%en a la Corte de Apelaciones todas" o casi todas" las causas falladas por el tribunal de )uicio oral con resultado de condena' &or otra parte" ser*a incongruente con el recha-o del recurso de apelaci!n" ue se con%ino por entender ue el tribunal de )uicio oral" ue es el ue recibi! la prueba" es el ms id!neo para %alorarla y dictar la sentencia" ya ue" en el fondo" desde el punto de %ista de la %aloraci!n de la prueba" se permitir*a ue la Corte de Apelaciones hiciera" %*a recurso e,traordinario" lo ue no se uiso ue reali-ara %*a recurso de apelaci!n' (espu.s de anali-ar el tema en numerosas sesiones" la Comisi!n decidi! reformular completamente los recursos e,traordinario y de casaci!n" y en su reempla-o crear un recurso de nulidad" medida ue no responde a un mero cambio de t.rminos" sino ue a inno%aciones de fondo' 8. DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LOS RECURSOS EN EL NUEVO CPP Estas normas se contienen en los arts' AH1 a A?< del C&&' +as anali-aremos a continuaci!n' A' FACU+7A( (E RECURR6R Se prescribe ue pueden recurrir en contra de las resoluciones )udiciales el $inisterio &/blico y los dems inter%inientes agra%iados por ellas" s!lo por los medios y en los casos e,presamente establecidos en la ley' [Con respecto a la legitimaci!n para recurrir Ky su relaci!n con el agra%ioK resulta /til e,aminar la situaci!n en Alemania" en palabras de Ro,in @CB5 DaB Vuien no es afectado por una decisi!n ue lo per)udica" no tiene un inter.s )ur*dicamente protegido en su correcci!n" por cuya causa tendr*a ue conced.rsele un recurso' +a e,istencia de un gra%amen es" por ello" presupuesto general material de la inteposici!n de recursos @opini!n dominante'''B8 bB +a cuesti!n acerca de si e,iste un agra%io" se debe responder de di%ersa manera seg/n se trate" por un lado de la fiscal*a y" por el otro" del imputado @y otros recurrentesB' +a fiscal*a como autoridad imparcial obligada al aseguramiento del (erecho" sufre un gra%amen siempre ue Ktanto a fa%or como en contra del imputadoK se haya dictado una decisi!n incorrecta' &or ese moti%o" ella puede recurrir aun cuando el tribunal haya accedido a lo re uerido por su representante8 tambi.n puede impugnar en casaci!n la sentencia" en toda su e,tensi!n" a fa%or del acusado''' El imputado tiene gra%amen solamente cuando ha sido condenado in)ustamente o con demasiado rigor @no puede interponer un recurso para ue se le imponga una pena ms gra%e" pri%ati%a de libertad" en lugar de la multa impuestaB\'<?> B' AU$EN73 (E +3S &+AQ3S En el e%ento ue el :uicio 3ral haya sido conocido por un tribunal ue se constituy! y funcion! en una localidad situada fuera de su lugar de asiento @hip!tesis e,presamente permitida" recordemos" por los arts' 1< A del C37 y 1C< del C&&B" los pla-os legales para la interposici!n de los recursos se aumentan conforme a la tabla de empla-amiento del art' 1H= del C&C' C' RENUNC6A R (ES6S76$6EN73 (E +3S RECURS3S' EFEC73S Se permite la renuncia e,presa de los recursos" una %e- notificada la resoluci!n contra la cual proceden' Asimismo" los ue han interpuesto un recurso pueden desistirse de .l antes de su resoluci!n' +!gicamente" se precept/a ue los efectos del desistimiento no se e,tienden a los dems recurrentes o a los adherentes al recurso' En todo caso" si la renuncia o desistimiento del recurso interpuesto uiere reali-arla el defensor" re uiere mandato e,preso del imputado' (' EFEC73 (E +A 6N7ER&3S6C6XN (E+ RECURS3' <11

+a interposici!n de un recurso no suspende la e)ecuci!n de la decisi!n" sal%o ue se impugne una sentencia definiti%a condenatoria o ue la ley disponga e,presamente lo contrario' @Esta norma" entre otras consideraciones" implica hacer improcedente la Dorden de no inno%arE en materia penalB' E' &R3H6B6C6XN (E SUS&EN(ER +A 96S7A (E +A CAUSA &3R FA+7A (E 6N7EMRAC6XN (E+ 7R6BUNA+ Se establece ue la %ista de un recurso penal no puede suspenderse por falta de )ueces ue puedan integrar la sala' Si es necesario" se interrumpe la %ista de recursos ci%iles para ue se integren a la sala )ueces no inhabilitados' Consecuencia de lo e,presado es ue la audiencia s!lo se suspender si no se alcan-a" con los )ueces ue conforman ese d*a el tribunal" el m*nimo de miembros no inhabilitados ue deben inter%enir en ella' @Es decir" se ha limitado al m,imo la causal de suspensi!n del art' <?H N; 1 del C&C ue" de no e,istir esta norma" se habr*a aplicadoB' F' 37RAS CAUSA+ES (E SUS&ENS6XN En primer lugar debemos ad%ertir ue" el art' AH> del C&&" de)a sin aplicaci!n las causales de suspensi!n de la %ista de los n/meros <; @e,amen preferente o continuaci!n de la %ista de otra causaB" H; @s!lo en lo referido a la solicitud de una parte ue no sea el recurrente" como %eremos" seg/n el inciso final del art' AH>B" ?; @abogado ue tiene otra %istaB y >; @orden del tribunal por falta de un trmite pre%io estrictamente indispensableB del art*culo <?H del C&C' &or ello" se establece ue" al confeccionar la tabla o disponer la agregaci!n e,traordinaria de recursos o determinar la continuaci!n para el d*a siguiente de un pleito" la Corte debe adoptar las medidas necesarias para ue la sala ue corresponda no %ea alterada su labor' Si en la causa e,isten personas pri%adas de libertad" s!lo se suspende la %ista de la causa por muerte del abogado del recurrente" del c!nyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes" ocurrida dentro de los ocho d*as anteriores al designado para la %ista del recurso' En relaci!n con la causal ms habitual en la prctica actual @suspensi!n pedida por el recurrenteB y la suspensi!n de com/n acuerdo" se refiere ue la %ista s!lo puede suspenderse si lo solicita el recurrente o todos los inter%inientes facultados para concurrir a ella" ob%iamente de com/n acuerdo' Este derecho puede e)ercerse una sola %e- por el recurrente o por todos los inter%inientes" por medio de un escrito ue debe presentarse hasta las <1 horas del d*a hbil anterior a la audiencia correspondiente" a menos ue la agregaci!n de la causa se haya efectuado con menos de >1 horas antes de la %ista" caso en el cual la suspensi!n puede solicitarse hasta antes de ue comience la audiencia' M' REM+AS MENERA+ES (E 96S7A (E +3S RECURS3S Se prescribe ue la %ista de la causa se efectuar en una audiencia p/blica' +a falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a ue se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes' +a incomparecencia de uno o ms de los recurridos permite proceder en su ausencia' +a audiencia se inicia con el anuncio" tras el cual" sin mediar relaci!n" se otorga la palabra al o los recurrentes para ue e,pongan los fundamentos del recurso" as* como las peticiones concretas ue formulen' +uego se permite inter%enir a los recurridos y finalmente se %ol%er a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de ue formulen aclaraciones respecto de los hechos o de los argumentos %ertidos en el debate @esto e ui%ale a decir ue se permiten las rectificaciones en relaci!n a materias de derecho" con lo ue se hace inaplicable la regla general" del inciso A; del art' 11A del C&CB' En relaci!n con la supresi!n de la Drelaci!nE" como %eremos" ella ha sido" en los hechos" modificada por la Corte Suprema" en %irtud del acuerdo del 7ribunal &leno de fecha <2 de enero del 122<" en lo referido al recurso de apelaci!n @ ue establece una relaci!n para e,aminar la DadmisibilidadE de este recursoB' Se permite ue" en cual uier momento del debate" cual uier miembro del tribunal pueda formular preguntas a los representantes de las partes o pedirles ue profundicen su argumentaci!n o la refieran a alg/n aspecto espec*fico de la cuesti!n debatida @lo ue es diferente a la situaci!n actual" pre%ista en el inciso H; del art' 11A del C&CB' Finalmente" una %e- concluido el debate" el tribunal pronuncia sentencia de inmediato o" si ello no es posible" en un d*a y hora ue dar a conocer a los inter%inientes en la misma audiencia' +a sentencia ser redactada por el miembro del tribunal colegiado ue .ste designe y el %oto disidente o la pre%enci!n" por su autor' H' &RUEBA EN +3S RECURS3S &or l!gica esta posibilidad s!lo se puede plantear en el recurso de nulidad" ue e,aminaremos ms adelante' En dicho recurso puede producirse prueba sobre las circunstancias ue constituyen la causal in%ocada' Re uisito ineludible es ue se haya ofrecido en el escrito de interposici!n del recurso8 y se recibe en la audiencia conforme con las reglas ue rigen su recepci!n en el :uicio 3ral' En caso alguno la circunstancia de ue no pueda rendirse la prueba dar lugar a la suspensi!n de la audiencia @art' AH= C&&B' 6' (EC6S63NES S3BRE +3S RECURS3S' EFEC73S' &R3H6B6C6XN (E +A DREF3R$A763 6N &E6USE @AR7' A?2 C&&B Esta norma es de fundamental importancia" pues establece dos reglas fundamentales" a saber5 aB El tribunal ue conoce de un recurso s!lo puede pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los recurrentes" uedndole %edado e,tender el efecto de su decisi!n a cuestiones no planteadas por ellos o ms all de los l*mites de lo solicitado' Esta regla reconoce la e,cepci!n ue e,presamos de inmediato y" adems" el caso en ue se aco)a un recurso de nulidad por una causal distinta de la in%ocada por el recurrente" hip!tesis pre%ista en el art' A>= inciso 1; del C&&' +a e,cepci!n a la ue reci.n nos referimos est normada en el inciso 1; de este art' A?2 C&& y se0ala ue si s!lo uno de %arios imputados por el mismo delito entabla el recurso contra la resoluci!n" la decisi!n fa%orable ue se dicte apro%echa a los dems" a menos ue los fundamentos sean e,clusi%amente personales del recurrente @e)'5 minor*a de edadB" debiendo el tribunal declararlo as* e,presamente8 y bB Se proh*be la Dreformatio in peiusE @reforma en per)uicioB al e,presar ue" si la resoluci!n )udicial ha sido ob)eto de recurso por un solo inter%iniente" la Corte no puede reformarla en per)uicio del recurrente @art' A?2" inciso finalB' N!tese la radical diferencia con el inciso <; del art' HIC" del actual C&& @<=2?B' [Creemos ue el sentido correcto de esta e,presi!n" tiene las siguientes consecuencias @OOB5 <1A

iB Dla sentencia no puede ser modificada en per)uicio del acusado" en la clase y e,tensi!n de sus consecuencias )ur*dicas'''Con esto se pretende lograr ue nadie se abstenga de interponer un recurso por el temor de ser penado de un modo ms se%ero en la instancia siguiente''' En cambio no e,iste una Dprohibici!n de me)orarE" sino ue" antes bien" la decisi!n impugnada s!lo por la fiscal*a en per)uicio del acusado puede ser modificada a fa%or de .ste''' ello rige tambi.n cuando es improcedente la apelaci!n del acusado'''E' iiB la prohibici!n de la reformatio in peius se refiere /nicamente a la pena" pero no a la declaraci!n de culpabilidad' &or ello5 aB la modificaci!n de una pena pri%ati%a de libertad en una pena de multa representar siempre Ksin consideraci!n a su gra%edadK una punici!n atenuada" en tanto la pena pri%ati%a de libertad sustituti%a no supere la pena impuesta en primera instancia8 bB la prohibici!n de la reformatio in peius rige tambi.n para las medidas de seguridad y correcci!n'''E\'<?C :' A&+6CAC6XN SU&+E73R6A Se e,presa @art' A?< C&&B ue los recursos se rigen por las normas del +ibro 666 del C&&' Empero" supletoriamente" son aplicables las reglas del 7*tulo 666 del +ibro Segundo del C&& @:uicio 3ral en el &rocedimiento 3rdinarioB' 9. RECURSO DE REPOSICIN 7radicionalmente" se ha definido a este recurso como una %*a de impugnaci!n ue persigue ue" el mismo tribunal ue pronunci! la resoluci!n gra%osa" la modifi ue o la de)e sin efecto' El nue%o C&&" distingue dos tipos de reposici!n5 aB +a reposici!n respecto de resoluciones pronunciadas en audiencias orales8 y bB +a reposici!n respecto de resoluciones dictadas fuera de las audiencias A la primera de ellas se refiere el art' A?A del C&& ue ordena ue" el recurso" deba promo%erse tan pronto se dicte la resoluci!n y s!lo ser admisible cuando .sta no haya sido precedida de debate' +a tramitaci!n se efect/a %erbalmente" de inmediato" y de la misma manera se pronuncia el fallo' En lo ue dice relaci!n con la reposici!n de las resoluciones dictadas fuera de una audiencia" se consagra una norma similar al actual art' H? del C&& @<=2?B" prescribiendo ue" de las sentencias interlocutorias" de los autos y de los decretos dictados fuera de audiencias" puede pedirse reposici!n al tribunal ue los ha pronunciado' El recurso debe interponerse dentro de tercero d*a y ser fundado' El tribunal se pronuncia de plano" pero podr o*r a los dems inter%inientes si se ha deducido en un asunto cuya comple)idad as* lo aconse)e' Cuando la reposici!n se interponga respecto de una resoluci!n ue tambi.n sea susceptible de apelaci!n y no se dedu-ca a la %e- este recurso para el caso de ue la reposici!n sea denegada" se entender ue la parte renuncia a la apelaci!n' +a reposici!n no tiene efecto suspensi%o" sal%o cuando contra la misma resoluci!n proceda tambi.n la apelaci!n en este efecto @art' A?1 C&&B' ;. RECURSO DE APELACIN En el nue%o C&& toda%*a podemos definir a este recurso como5 a uel ue tiene por ob)eto ue el tribunal superior respecti%o" conociendo los aspectos de hecho y )ur*dicos" enmiende" con arreglo a derecho" la resoluci!n pronunciada por el inferior' A continuaci!n" anali-aremos las distintas normas ue rigen en la materia @bsicamente los arts' A?I a A>< del C&&B' A' RES3+UC63NES 6NA&E+AB+ES Se regula e,presamente ue sern inapelables las resoluciones dictadas por un 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal @art' A?I del C&&B' Esta norma es de toda l!gica a la lu- de los principios generales antes esbo-ados" ue informan el :uicio 3ral y los Recursos en el nue%o procedimiento' Sin embargo" del tenor del art' A?I citado @y tambi.n del art' A>2 C&&B" deberemos entender ue" en lo relacionado con la resoluci!n ue resuel%a acerca de la medida cautelar de la prisi!n pre%enti%a" medida ue tambi.n puede dictar el 7ribunal de :uicio 3ral como sabemos" no se aplicar*a la norma del art' <I= del C&&" ue se0ala ue la resoluci!n ue ordena" mantiene" niega lugar o re%oca la prisi!n pre%enti%a" es apelable cuando ha sido dictada en una audiencia' &or ende" si es el 7ribunal del :uicio 3ral en lo &enal el ue ha resuelto sobre la prisi!n pre%enti%a de un imputado" por e)emplo disponi.ndola" su resoluci!n es inapelable' A id.ntica conclusi!n podemos llegar si e,aminamos la competencia de las Cortes de Apelaciones en segunda instancia" de acuerdo al actual tenor del art' ?A del C37" sustituido por el art' <; N; >B de la ley N; <='>2C" publicada el H de enero del 122<' B' 7R6BUNA+ AN7E E+ VUE SE EN7AB+A El recurso de apelaci!n debe entablarse ante el mismo )ue- ue haya dictado la resoluci!n y .ste lo concede o lo deniega' C' &+AQ3 &ARA 6N7ER&3NER+3' 7PR$6N3 &ARA C3$&ARECER EN E+ 7R6BUNA+ (E A+QA(A (ebe entablarse dentro de los H d*as siguientes a la notificaci!n de la resoluci!n impugnada @recu.rdense las normas sobre notificaciones ue e,aminamos en la &rimera &arte de este Cap*tulo" en especial el art' A2 del C&&B' +o dicho debe entenderse sin per)uicio del art' <I" inciso 1;" del C&& @se prorroga si %ence en d*a feriadoB y en el art' <> C&& @concesi!n de nue%o pla-o por hecho no imputable" caso fortuito" etc'B' En relaci!n con la comparecencia ante el tribunal superior" debemos decir ue los inter%inientes" y en particular uien recurre" tienen el pla-o de cinco d*as para comparecer" para continuar el recurso" en su caso con los aumentos pertinentes @art' 122 del C!digo de &rocedimiento Ci%il y art' H1 del C!digo &rocesal &enalB' (' F3R$A (E 6N7ER&3S6C6XN' REVU6S673S (ebe ser interpuesto por escrito" con indicaci!n de sus fundamentos y de las peticiones concretas ue se formulan' Ello implica ue el imputado pri%ado de libertad al ue se le notifica la resoluci!n ue le niega la libertad" no puede apelar en forma %erbal' @&or lo dems as* lo reconoce la Corte Suprema" seg/n %eremosB' Asimismo" el recurrente debe cumplir tambi.n con lo dispuesto por el art' A< del C&Cl" aplicable por la remisi!n ue hace el art*culo H1 del C&&l @acompa0ar el escrito con las copias necesarias para notificarB' <1I

E' EFEC73S (E+ RECURS3 &or regla general" en el nue%o procedimiento" la apelaci!n se concede en el solo efecto de%oluti%o" a menos ue la ley se0ale e,presamente lo contrario @como ocurre" por e)emplo" en el art' 1>> C&&" respecto de la apelaci!n ue el $inisterio &/blico deduce contra el Auto de Apertura del :uicio 3ralB' F' RECURS3 (E HECH3 Al igual ue en el actual procedimiento penal" per%i%e el Recurso de Hecho" por su *ntima %inculaci!n con la apelaci!n' Como causales" se se0ala ue procede cuando5 iB Se deneg! el recurso de apelaci!n ue era procedente8 iiB Se concedi! .ste siendo improcedente8 o iiiB Se otorg! con efectos no a)ustados a derecho @en ambos efectos cuando proced*a s!lo el de%oluti%o o s!lo en el efecto de%oluti%o cuando" e,cepcionalmente" proced*a en ambosB' En tales casos" los inter%inientes pueden ocurrir de hecho" dentro de tercero d*a" ante el tribunal de al-ada" con el fin de ue resuel%a si hay lugar o no al recurso de apelaci!n y cules deben ser sus efectos' &resentado el recurso" el tribunal de al-ada solicita" cuando corresponda" los antecedentes se0alados en el art' A>< C&& @copia fiel de la resoluci!n y dems pertinentesB y luego falla en cuenta' 3b%iamente" si acoge el recurso por haberse denegado la apelaci!n" retiene tales antecedentes o los recaba" si no los ha pedido" para pronunciarse sobre la apelaci!n @art' A?= C&&B' M' RES3+UC63NES A&E+AB+ES Consecuente con el art' A?I C&&" se e,presa ue" las resoluciones dictadas por el :ue- de Marant*a son apelables en los siguientes casos5 aB Cuando pongan t.rmino al procedimiento" hagan imposible su prosecuci!n o la suspendan por ms de treinta d*as" y bB Cuando la ley lo se0ale e,presamente' H' AN7ECE(EN7ES A RE$676R C3NCE(6(3 E+ RECURS3 Concedido el recurso" el )ue- debe remitir al tribunal de al-ada copia fiel de la resoluci!n y de todos los antecedentes ue sean pertinentes para un acabado pronunciamiento sobre el recurso' Se aplica en esta materia el art' <=C del C&C" es decir" se remiten los antecedentes al d*a siguiente de la /ltima notificaci!n' 6' A(HES6XN A +A A&E+AC6XN +egalmente @art' 1<? del C&CB" se define a la adhesi!n como Dpedir la reforma de la sentencia penal en la parte ue la estime gra%osa el apeladoE' En relaci!n a esta instituci!n" atendido ue no se proh*be" teniendo presente las normas de los arts' H1" AHI" A?< del C&&" y el hecho ue" como %eremos" respecto del recurso de nulidad se permite e,presamente" podemos sostener ue es procedente en el nue%o procedimiento' :' 6NS7RUCC63NES (E +A EOC$A' C3R7E SU&RE$A S3BRE E+ RECURS3 (E A&E+AC6XN Como adelantamos" por acuerdo del 7ribunal &leno de fecha <2 de enero de 122<" la Corte Suprema imparti! instrucciones" en relaci!n con el recurso de apelaci!n en el nue%o C&&' Ellas son las siguientes @los destacados son nuestrosB5 <'4 El pla-o establecido en el art*culo A?? para interponer el recurso es fatal" corrido e improrrogable" sin per)uicio de lo dispuesto en el art*culo <I" inciso segundo @%encimiento del pla-o en d*a feriadoB y en el art*culo <> @hecho no imputable" defecto en la notificaci!n" caso fortuito y otrosB' 1'4 +a apelaci!n debe deducirse por escrito" con fundamento y conteniendo las peticiones concretas ue se formulen @art' A?>B8 de consiguiente no puede apelarse" aun fundando el recurso" oralmente en las audiencias orales' El imputado pri%ado de libertad ueda su)eto a la misma obligaci!n" en consecuencia" no es admisible una apelaci!n %erbal ue pudiere deducir al momento de notificarse de alguna resoluci!n ue fuere apelable' Si no se cumplen los re uisitos se0alados por el art' A?>" la apelaci!n es inadmisible @art' 12< del C!digo de &rocedimiento Ci%il en relaci!n con el art' H1 del C!digo &rocesal &enalB' El recurrente deber cumplir tambi.n con lo dispuesto por el art*culo A< del C!digo de &rocedimiento Ci%il" aplicable en la especie por el art*culo H1 del C!digo &rocesal &enal @acompa0amiento del escrito con las copias necesarias para notificarB' A'4 +a orden de no inno%ar @art' <=1 incs' 1; y A; del C!digo de &rocedimiento Ci%ilB no procede en las apelaciones regladas por el C!digo &rocesal &enal" por estar en contraposici!n con lo dispuesto por su art*culo AHH' I'4 Concedido el recurso por el tribunal de primera instancia" conforme lo dispone el art*culo A>< debe remitir al de al-ada copia fiel de la resoluci!n y de todos los antecedentes ue obren su poder en el pla-o indicado en el art*culo <=C del C!digo de &rocedimiento Ci%il @art' H1B' H'4 +os antecedentes ue el tribunal de primera instancia ha de remitir al de al-ada seg/n el art*culo A>< han de ser todos los ue se encuentren en poder de a u.l" debidamente fotocopiados los escriturados o ue puedan serlo y materialmente los restantes' En esos antecedentes se certificar ui.nes son los inter%inientes" debidamente indi%iduali-ados" como a uellos ue son sus abogados y apoderados" o ue se carece de ellos" la resoluci!n recurrida" su fecha y los )ueces ue la dictaron" con la constancia de su notificaci!n' ?'4 +os inter%inientes" en particular uien recurre" tienen el pla-o de cinco d*as para comparecer ante el tribunal de al-ada para continuar el recurso" en su caso con los aumentos pertinentes @art' 122 del C!digo de &rocedimiento Ci%il y art' H1 del C!digo &rocesal &enalB' El secretario del tribunal de al-ada deber certificar la fecha de ingreso de los antecedentes remitidos por el tribunal de primera instancia8 la notificaci!n personal del recurrente de ese certificado o de la primera resoluci!n ue se dicte se entender ue es una forma de comparecer para continuar el recurso' Si el recurrente no asiste a la audiencia de %ista del recurso" lo ue podr hacer siempre ue se haya apersonado oportunamente en el tribunal de al-ada" se tendr por abandonada la apelaci!n" como lo dispone el art*culo AHC inciso 1; del C!digo &rocesal &enal' >'4 +a admisibilidad del recurso en el tribunal de al-ada ser ob)eto de pronunciamiento de la Sala ue le corresponda conocer de la apelaci!n' Ese conocimiento lo tomar en cuenta efectuada por el relator pertinente" como lo disponen los art*culos >< y A>1 del C!digo 3rgnico de 7ribunales" <?< del C!digo de &rocedimiento Ci%il en relaci!n con el art*culo H1 del C!digo &rocesal &enal" ue informar adems de los antecedentes ele%ados' Esta cuenta se har el d*a designado para la %ista del recurso" con inmediata anterioridad a la audiencia ue prescribe el art*culo AHC' <1H

&ara estos efectos el recurso ser pro%e*do por el tribunal de al-ada @su &residenteB de manera inmediata a su recepci!n" y sin esperar la comparecencia del recurrente" citando para la audiencia en ue se proceder a su %ista" de)ando constancia en la resoluci!n" ue lo es sin per)uicio de lo ue se resuel%a oportunamente respecto de su admisibilidad' Si la Sala en la cuenta de los antecedentes pre%ia a la %ista del recurso estimare ms con%eniente escuchar a las partes sobre la admisibilidad" podr pronunciarse sobre el punto al iniciar la audiencia en ue se %er el recurso de apelaci!n' +a %ista de la causa deber fi)arse para una audiencia posterior al uinto d*a hbil de ingresados los antecedentes respecti%os al tribunal" con e,cepci!n de la situaci!n indicada en la instrucci!n n/mero ocho @CB' C'4 +as apelaciones relati%as a la prisi!n pre%enti%a del imputado" u otra medida cautelar personal en su contra" en cumplimiento a lo dispuesto por el art*culo ?= del C!digo 3rgnico de 7ribunales" se agregarn a la tabla e,traordinariamente" como se e,presa en la disposici!n citada" para el d*a siguiente hbil del ingreso a la Secretar*a de los antecedentes ele%ados por el tribunal de primera instancia o para el mismo d*a en casos urgentes" sin esperar la comparecencia del recurrente' +a admisibilidad del recurso y la audiencia de la %ista del mismo se reali-ar de acuerdo con las modalidades antes se0aladas" en esta situaci!n el recurrente podr comparecer al tribunal de al-ada hasta ue se inicie la cuenta sobre la admisiblidad del recurso' +a consulta y la apelaci!n de la resoluci!n dictada en relaci!n a un delito terrorista" seg/n lo ordena el art*culo <= N; > letra eB en el inciso segundo" de la Constituci!n &ol*tica de la Rep/blica se su)etarn a las modalidades ue se han indicado precedentemente" siempre ue en el trmite de la consulta se haya hecho parte alguno de los inter%inientes afectados8 de no ser as*" la %ista se lle%ar a cabo aun ue no compare-ca nadie a la audiencia respecti%a" con el m.rito de los antecedentes' ='4 +a notificaci!n de las resoluciones ue se dicten por el tribunal de al-ada fuera de la audiencia de %ista del recurso" se practicarn conforme lo se0ala el art*culo 11< del C!digo de &rocedimiento Ci%il @por el estado diario" con e,cepci!n de la primeraB' <2'4 El tribunal de al-ada podr Kal iniciar la %ista del recursoK se0alar el tiempo de duraci!n de la inter%enci!n del fiscal y de los dems inter%inientes con derecho a hacerlo' En cual uier momento podr limitar esa inter%enci!n cuando se e,tienda a materias o asuntos impertinentes al recurso' El relator ue d. cuenta de los antecedentes del recurso para el anlisis de su admisibilidad" ser el encargado de autori-ar el acta de registro de la audiencia en tanto no se determine una modalidad distinta de hacerlo' Ante ese relator deber anotarse el fiscal y los inter%inientes ue habiendo comparecido oportunamente a la instancia participarn en la audiencia en ue se conocer el recurso" lo ue se certificar en los antecedentes respecti%os' N' $3(6F6CAC6XN (E+ AR7GCU+3 ?= (E+ C37' DRA(6CAC6XNE (E C6ER7AS CAUSAS &ara adecuar la competencia de las Cortes de Apelaciones en la materia" la ley N; <='>2C" publicada en el (iario 3ficial de fecha H de enero de 122<" sustituy! los incisos cuarto y uinto" y elimin! el se,to" del art' ?= del C37" en los siguientes t.rminos5 DSin embargo" los recursos de amparo y las apelaciones relati%as a la libertad de los imputados u otras medidas cautelares personales en su contra sern de competencia de la sala ue haya conocido por primera %e- del recurso o de la apelaci!n" o ue hubiere sido designada para tal efecto" aun ue no hubiere entrado a conocerlos' Sern agregados e,traordinariamente a la tabla del d*a siguiente hbil al de su ingreso al tribunal" o el mismo d*a" en casos urgentes5 <; +as apelaciones relati%as a la prisi!n pre%enti%a de los imputados u otras medidas cautelares personales en su contra8 1; +os recursos de amparo" y A; +as dems ue determinen las leyesE' (e lo anterior se desprende ue" al igual ue actualmente en estas materias" la Sala ue conoce por primera %eDradicaE el conocimiento de las %eces posteriores en ue la misma causa sea re%isada por el tribunal colegiado' No obstante" la nue%a frase Do ue hubiere sido designada para tal efecto" aun ue no hubiere entrado a conocerlosE @unida a la necesidad de mandato e,preso al efecto" seg/n el art' AHI C&&B pro%ocar" por e)emplo" ue disminuya el porcenta)e de DdesistimientosE del recurso" ante el tribunal superior" en materia de apelaciones de e,carcelaciones denegadas en primera instancia @desistimientos ue normalmente se deben a una integraci!n de la Sala respecti%a considerada desfa%orable por el recurrenteB' <. EL RECURSO DE NULIDAD Este recurso es una %*a de in%alidar todo el :uicio 3ral" o s!lo la sentencia definiti%a pronunciada en .ste' Se regula en los arts' A>1 a AC> del C&&" normas ue anali-aremos un poco ms adelante' -.1. Cistoria &idedigna del establecimiento de este recurso Como %imos algunos puntos atrs" la introducci!n de este recurso y el abandono definiti%o del recurso de casaci!n y del recurso e,traordinario" fueron obra del Senado" ue reformul! cabalmente el sistema de impugnaci!n de la sentencia del 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal' Concretamente" a este respecto y por ser un elemento %alioso en el entendimiento de los principios y normas concretas ue re%isaremos ms adelante" debemos citar algunos de los fundamentos ue tu%iera en %ista la Cmara Alta" para proceder de la forma mencionada" los ue se adicionan a los ue ya citramos a prop!sito de las reglas generales en materia de recursos" en el nue%o C&&' En lo pertinente" la Comisi!n respecti%a del Senado e,pres!" en su segundo informe @los destacados son nuestrosB5 DEstablecimos dos causales gen.ricas del recurso de nulidad5 la %ulneraci!n de derechos o garant*as" y la err!nea aplicaci!n del derecho con influencia sustancial en lo dispositi%o del fallo' Es" por tanto" un recurso ue apunta a dos ob)eti%os perfectamente diferenciados5 la cautela del racional y )usto procedimiento @mediante el pronunciamiento de un tribunal superior sobre si ha habido o no respeto por las garant*as bsicas en el )uicio oral y en la sentencia reca*da en .l" de forma ue" si no hubiese sido as*" los anuleB y el respeto de la correcta aplicaci!n de la ley @elemento ue informa el recurso de casaci!n clsico" orientado a ue el legislador tenga certe-a de ue los )ueces se %an a atener a su mandatoB" pero ampliado en general a la correcta aplicaci!n del derecho" para incorporar tambi.n otras fuentes formales integrantes del ordenamiento )ur*dico' <1?

+a Comisi!n tu%o en cuenta ue" si bien la e,igencia del art*culo C; del &acto San :os. de Costa Rica con respecto al derecho de re%isi!n del fallo condenatorio por un tribunal superior no supone necesariamente una re%isi!n de los hechos" re uiere desde el punto de %ista del condenado un recurso amplio" sin muchas formalidades" ue facilite la re%isi!n por parte del tribunal superior' Estructurar el recurso sobre la base de causales espec*ficas e,pondr*a a %ulnerar esa garant*a" por ue de)ar*a e,cluidas algunas materias ue no podr*an ser ob)eto del recurso' &or otra parte" la Comisi!n uiso de)ar establecidos con claridad los casos en ue estar llamada a conocer del recurso la respecti%a Corte de Apelaciones" y a uellos en ue el tribunal competente ser la Corte Suprema' 7u%imos presente la necesidad de ue la Corte Suprema robuste-ca su papel de fi)ar estndares )ur*dicos bsicos" en una funci!n ue no s!lo es de control sino ue de carcter normati%o" de la cual resulten ciertos criterios ue apunten a la uniforme aplicaci!n del (erecho' Coincidimos en ese punto con el &leno del m,imo 7ribunal en la reuni!n ue sostu%imos el <? de mayo pasado" ue nos fue de e,traordinaria utilidad para afinar este punto' (e all* ue" en relaci!n con el primer rubro de causales" la Comisi!n resol%i! seguir las directrices del Cap*tulo 6 de la Constituci!n &ol*tica" y dar competencia anulatoria a la Corte Suprema cuando la sentencia haya infringido sustancialmente derechos o garant*as asegurados por la Constituci!n o por los tratados internacionales ratificados por Chile ue se encuentren %igentes' +e corresponder conocer del recurso a la respecti%a Corte de Apelaciones" en cambio" cuando concurran determinadas circunstancias" ue se denominan moti%os absolutos de nulidad" por ue importan necesariamente per)uicio para el inter%iniente" y sustancial" desde el momento en ue constituyen una infracci!n manifiesta a las garant*as' En otros t.rminos" los moti%os absolutos de nulidad son casos en ue el propio legislador determina ue" por la gra%edad de los hechos en ue se sustentan" ha e,istido infracci!n sustancial de las garant*as' Es preciso obser%ar ue uno de los moti%os absolutos de nulidad consiste en ue la sentencia hubiere omitido alguno de los contenidos ue necesariamente deben figurar en ella" entre los cuales se cuenta la %aloraci!n de los medios de prueba ue fundamentaren las conclusiones acerca de los hechos y circunstancias ue se dieren por probados' (e esa manera se recoge la in uietud ue tu%o la Cmara de (iputados al crear el recurso e,traordinario" pero con mayor propiedad" puesto ue la causal ue .ste contemplaba" en orden a ue los )ueces del )uicio oral se hubiesen apartado en forma manifiesta y arbitraria de la prueba rendida o" lo ue es lo mismo" ue apreciaron mal la prueba" no se compadece con el hecho de ue ellos tienen la facultad de apreciar libremente la prueba" sal%o ciertos l*mites ue tienen ue %er con las reglas de l!gica formal" las m,imas de e,periencia y los conocimientos cient*ficamente afian-ados' Si se apreci! bien o se apreci! mal la prueba" por tanto" no es un aspecto ue est. su)eto al control de un tribunal superior' 3tra cosa es la re%isi!n ue .ste puede hacer acerca de la relaci!n l!gica entre la %aloraci!n de la prueba ue los sentenciadores hacen y las conclusiones a ue llegan en su fallo' En lo ue concierne al segundo rubro de causales" consistente en la err!nea aplicaci!n del derecho con influencia sustancial en lo dispositi%o del fallo" la Comisi!n estim! ue las contro%ersias de fondo en cuanto a la aplicaci!n de la ley penal" con toda la trascendencia ue tienen" es una materia ue las Cortes de Apelaciones estn" o deber*an estar" perfectamente capacitadas para dirimir' Si tales conflictos tu%iesen ue ser resueltos siempre en /ltimo t.rmino por la Corte Suprema" tal como ocurre en buena medida a consecuencia del recurso de casaci!n" se liberar*a a las Cortes de Apelaciones de una responsabilidad ue deben asumir cabalmente y har*a recaer sobre la Corte Suprema un peso ue retrasar*a y dificultar*a el despacho de los numerosos otros asuntos ue reclaman su atenci!n' &or lo dems" no se recarga el traba)o actual de las Cortes de Apelaciones" considerando ue" con el nue%o sistema" se contemplan %arios mecanismos alternati%os" de forma tal ue s!lo llegar a )uicio oral una parte muy reducida de las causas actuales" y el traba)o de apelaci!n de las resoluciones relati%as a las libertades pro%isionales tambi.n se %er disminuido" a consecuencia de ue s!lo podr apelarse de a uellas ue se hayan debatido en una audiencia" por lo ue su labor penal deber*a %erse reducida significati%amente' Sin per)uicio de lo e,presado" nos hicimos cargo de la posibilidad de ue" respecto de la materia de derecho ob)eto del recurso e,istan distintas interpretaciones sostenidas en di%ersos fallos emanados de los tribunales superiores' Es el caso" por e)emplo" de sentencias discrepantes sobre un mismo punto )ur*dico ue hubieren sido pronunciadas por la propia Corte de Apelaciones" otra u otras Cortes de Apelaciones o" incluso" la Corte Suprema" especialmente en su etapa anterior a la actual especiali-aci!n de las salas en ue desarrolla su traba)o' En este e%ento" consideramos desde todo punto de %ista recomendable" para %elar por la uniformidad )urisprudencial y lo ue ella in%olucra frente a %alores preciados para nuestro ordenamiento como son la igualdad ante la ley y la seguridad )ur*dica" ue el conocimiento del recurso no uede radicado en la Corte de Apelaciones" sino en la Corte Suprema' &or ra-ones de econom*a procesal" optamos por radicar en la Corte Suprema el conocimiento de los recursos fundados en distintas causales" cuando correspondiere pronunciarse sobre algunas a la Corte de Apelaciones y sobre otras a la Corte Suprema" y de los distintos recursos ue se interpusieren en contra de un mismo fallo" cuando respecto de las causales in%ocadas se diere la misma situaci!n' En los casos en los ue se presente el recurso para ante la Corte Suprema pero .sta" al reali-ar su estudio de admisibilidad" estime" por no darse los supuestos legales de su inter%enci!n" ue el tribunal competente es la Corte de Apelaciones" ordenar ue se le en%*e el recurso y sus antecedentes para ue se pronuncie' (e esta manera se entrega a la propia Corte Suprema la labor de determinar" a la lu- de los hechos in%ocados como fundamento del recurso" si ellos configuran o no la causal respecti%a" lo ue redundar en una mayor fle,ibilidad" ue es perfectamente congruente con la labor de direcci!n y control superiores respecto de la aplicaci!n de las garant*as y de la uniformidad )urisprudencial ue esta Comisi!n estima ue le corresponde a nuestro m,imo 7ribunalE' -.2. Caracter!sticas principales del 1ecurso de 6ulidad169 A' SU&ERAC6XN (E+ C+S6C3 RECURS3 (E CASAC6XN No debe haber confusi!n entre el nue%o recurso de nulidad y el recurso de casaci!n ue tradicionalmente se ha conocido en nuestro pa*s' Como sabemos" actualmente" se di%ide tal recurso @tanto la ci%il como la penalB entre Casaci!n en la Forma y Casaci!n en el Fondo' +a primera procede" en general en materia criminal" contra a uella sentencia pronunciada mediando una infracci!n de normas meramente ad)eti%as @Dordenatoria litisEB" enumeradas ta,ati%amente en el art' HI< del C&& @<=2?B8 en tanto ue la casaci!n en el fondo procede contra las normas de fondo @Ddecisoria litisEB" por causales de <1>

infracci!n de ley pre%istas ta,ati%amente en el art' HI? del C&& @<=2?B" a diferencia del art' >?> del C&C" donde la causal es s!lo gen.rica' D&ero ms importante ue su regulaci!n normati%a" el problema es ue en nuestro medio )ur*dico a este recurso se lo segu*a considerando" tal cual se hac*a en sus or*genes inmediatamente despu.s de la Re%oluci!n Francesa" s!lo como un medio para controlar la aplicaci!n estricta de la ley por parte de los )ueces" ue de acuerdo a una concepci!n positi%ista" es la manifestaci!n de la %oluntad soberana" la ra-!n escrita" de modo ue a los )u-gadores no les est permitido apartarse un pice de su tenor literal al aplicarla en los casos concretos' R" por tanto" el recurso de casaci!n se debe acoger cada %e- ue el )ue- de la instancia al aplicarla se aparta de la norma escrita" ue admite una sola interpretaci!n correcta @'''B la ue reali-a la Corte Suprema @'''B' En Chile" lo cierto es ue nunca se aplic! plenamente el concepto pol*tico del recurso de casaci!n seg/n el modelo original franc.s" sino ue desde un comien-o se aplic! el modelo de casaci!n espa0ol o DbastardoE" ue di%idi.ndolo en casaci!n en la forma y en el fondo" lo ha estimado siempre un recurso )udicial" ue no necesariamente da lugar a una sentencia de reen%*o" sino ue en determinadas hip!tesis se obliga al mismo tribunal de casaci!n a pronunciar inmediatamente la sentencia de reempla-oE'<>2 +a realidad antedicha es la ue %iene a ser superada con la instauraci!n del nue%o Recurso de Nulidad ue anali-amos' B' F6NA+6(A(ES En conformidad con lo someramente e,puesto y transcrito" .stas las podr*amos resumir en5 iB &rocurar el respeto de las garant*as y derechos fundamentales' Esta finalidad se deduce del mero e,amen de las causales ue hacen procedente la interposici!n del recurso y" adems" de su relaci!n con el r.gimen de nulidades procesales" ue re%isamos en la Segunda &arte de este Cap*tulo8 iiB 3btener sentencias ue hagan una acertada interpretaci!n de las normas de derecho' Este es el ms tradicional de los fines ue se atribu*a al recurso de casaci!n' Esta finalidad se deduce del tenor del art' A>A" letra bB del nue%o C&&" donde se hace procedente el recurso de nulidad por ue la sentencia ha hecho una aplicaci!n err!nea del DderechoE @concepto ms rico y amplio ue el de Dinfracci!n de leyE ue era el tradicionalB" ue ha influido sustancialmente en lo dispositi%o del fallo @esta /ltima entidad de la influencia es un concepto tradicional" lo ue permitir apro%echar la )urisprudencia ue" en relaci!n a .l" se ha acumuladoB" y iiiB +ograr ue la Corte Suprema uniforme la aplicaci!n del (erecho' Finalidad .sta ue se deduce e,presamente de la historia fidedigna del establecimiento de las normas" seg/n apuntramos' -.#. 1eglamentaci"n A' SEN7ENC6AS 3 7R$67ES 6$&UMNAB+ES El recurso de nulidad se puede utili-ar para in%alidar5 iB +a sentencia definiti%a del :uicio 3ral8 iiB El :uicio 3ral @es decir" el %icio de nulidad podr*a producirse en el fallo ue pone t.rmino al :uicio 3ral o en la tramitaci!n durante ese :uicio" ue fundamenta la sentenciaB @art' A>1 C&&B8 iiiB Sentencia definiti%a dictada en el procedimiento simplificado @de los arts' ACC y siguientesB" por remisi!n del art' A== C&&8 y i%B Sentencia definiti%a pronunciada en el procedimiento por delitos de acci!n pri%ada" por remisi!n del art' I2H C&&' No es procedente el recurso en el caso de la sentencia definiti%a pronunciada en el &rocedimiento Abre%iado @seg/n el art' I<I C&&" s!lo procede la apelaci!nB' (icha limitaci!n es l!gica" toda %e- ue" en este procedimiento" el :ue- de Marant*a resuel%e sobre la base de los antecedentes de la in%estigaci!n ue constan por escrito y ue el tribunal de al-ada tambi.n conocer' B' CAUSA+ES R $37693S ABS3+U73S (E+ RECURS3 (istinguir entre unos y otros tiene importancia" desde el punto de %ista procesal" para determinar el tribunal competente' Empero" primeramente debemos se0alar ue" en conformidad con los principios generales de la nulidad procesal @DtrascendenciaEB" se prescribe ue a uellos defectos no esenciales" es decir" los errores de la sentencia recurrida ue no influyan en su parte dispositi%a" no causan la nulidad" sin per)uicio de lo cual la Corte puede corregir los ue ad%ierta durante el conocimiento del recurso @art' A>H C&&B' +as causales del recurso" se consagran en el art' A>A del C&& y son5 aB Cuando" en la tramitaci!n del )uicio o en el pronunciamiento de la sentencia" se hayan infringido sustancialmente derechos o garant*as asegurados por la Constituci!n o por los tratados internacionales ratificados por Chile ue se encuentren %igentes" y bB Cuando" en el pronunciamiento de la sentencia" se hace una err!nea aplicaci!n del derecho ue haya influido sustancialmente en lo dispositi%o del fallo' &or su parte" los Dmoti%os absolutos de nulidadE" ue producen" como lo dice la norma del art' A>I del C&&" ue el :uicio 3ral y la sentencia sean siempre anulados" son5 aB Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal incompetente" o no integrado por los )ueces designados por la ley8 cuando hubiere sido pronunciada por un :ue- de Marant*a o con la concurrencia de un )ue- de 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal legalmente implicado" o cuya recusaci!n estu%iere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente8 y cuando hubiere sido acordada por un menor n/mero de %otos o pronunciada por menor n/mero de )ueces ue el re uerido por la ley" o con concurrencia de )ueces ue no hubieren asistido al )uicio8 bB Cuando la audiencia del )uicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de alguna de las personas cuya presencia continuada e,igen" ba)o sanci!n de nulidad" los arts' 1CI @:ueces y FiscalB y 1C? @(efensorB del C&&8 cB Cuando al defensor se le hubiere impedido e)ercer las facultades ue la ley le otorga8 dB Cuando en el )uicio oral hubieren sido %ioladas las disposiciones establecidas por la ley sobre publicidad y continuidad del )uicio8 eB Cuando" en la sentencia" se hubiere omitido alguno de los re uisitos pre%istos en el art' AI1" letras cB Ke,posici!n de los medios de prueba y %aloraci!n de la pruebaK" dB Kra-ones legales o doctrinalesK o eB Kresoluci!n de condena o <1C

absoluci!n de cada uno de los acusados" por cada uno de los delitos" sobre la responsabilidad ci%il y monto de las indemni-acionesK8 fB Cuando la sentencia se hubiere dictado con infracci!n de lo prescrito en el art' AI< del C&& @%iolaci!n del principio de congruencia o inad%ertencia sobre apreciaci!n de agra%antes o una nue%a calificaci!n )ur*dicaB8 y gB Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposici!n a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa )u-gada' C' 7R6BUNA+ C3$&E7EN7E +os tribunales competentes" como se ha ad%ertido" son dos" a saber5 la Corte de Apelaciones respecti%a o la Corte Suprema" lo ue depender de la casual o moti%o ue se esgrima" como fundamento del recurso' As*" se ha establecido ue el conocimiento del recurso ue se funda en la causal pre%ista en el art' A>A" letra aB del C&&" corresponde a la Corte Suprema' Si el recurso se funda en las causales se0aladas en el art' A>A" letra bB" y en el art' A>I del C&&" conocer la respecti%a Corte de Apelaciones' Sin embargo" si el recurso se funda en la letra bB del art' A>I C&& y" respecto de la materia de derecho ob)eto del mismo e,isten distintas interpretaciones sostenidas en di%ersos fallos emanados de los tribunales superiores" corresponde pronunciarse a la Corte Suprema' Asimismo" si un recurso se funda en distintas causales y" por aplicaci!n de las reglas anteriores" corresponde el conocimiento de al menos una de ellas a la Corte Suprema" .sta se pronuncia sobre todas' +o mismo sucede si se deducen distintos recursos de nulidad contra la sentencia y entre las causales ue los fundan hay una respecto de la cual corresponde pronunciarse a la Corte Suprema' (' &RE&ARAC6XN (E+ RECURS3 Si la infracci!n in%ocada como moti%o del recurso se refiere a una ley ue regula el procedimiento" el recurso s!lo es admisible cuando uien lo entabla ha reclamado oportunamente del %icio o defecto' Esta preparaci!n no es necesaria cuando5 iB Se trata de alguna de las causales del art' A>I C&&8 iiB +a ley no admite recurso alguno contra la resoluci!n ue contiene el %icio o defecto8 iiiB El %icio ha tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia ue se trata de anular8 i%B El %icio o defecto ha llegado al conocimiento de la parte despu.s de pronunciada la sentencia8 @art' A>> C&&B" y agreguemos8 %B Se solicit!" en su oportunidad" la nulidad procesal y el tribunal no resol%i! la cuesti!n de conformidad a lo solicitado @art' <?H C&&B' E' &+AQ3 R REVU6S673S El recurso debe interponerse por escrito" dentro de los <2 d*as siguientes a la notificaci!n de la sentencia definiti%a" ante el tribunal ue ha conocido del :uicio 3ral @inciso 1; art' A>1 C&&B' &or su parte" el escrito en ue se interponga el recurso de nulidad" seg/n el caso" debe5 iB Consignar los fundamentos del mismo y las peticiones concretas ue se someten al fallo del tribunal8 iiB Si el recurso se funda en %arias causales @lo ue est e,presamente permitidoB" se debe indicar si se in%ocan con)unta o subsidiariamente' Adems" cada moti%o de nulidad debe ser fundado separadamente8 y iiiB Cuando el recurso se funda en la causal del art' A>A" letra bB Kerr!nea aplicaci!n del derecho" con influencia sustancialK" y el recurrente sostiene ue" por aplicaci!n del inciso tercero del art' A>? Kdistintas interpretaciones en di%ersos fallos de los tribunales superioresK" su conocimiento corresponde a la Corte Suprema" debe" adems" indicar en forma precisa los fallos en ue se han sostenido las distintas interpretaciones ue in%oca y acompa0ar copia de las sentencias o de las publicaciones ue se hayan efectuado del te,to *ntegro de las mismas' F' EFEC73S (E +A 6N7ER&3S6C6XN (E+ RECURS3 +a interposici!n del recurso suspende los efectos de la sentencia condenatoria recurrida' En los dems casos no suspende" sal%o norma e,presa' 6nterpuesto el recurso" no pueden in%ocarse nue%as causales' Con todo" la Corte" de oficio" puede acoger el recurso ue se ha deducido en fa%or del imputado por un moti%o distinto del in%ocado por el recurrente" siempre ue a u.l sea alguno de los moti%os absolutos del art' A>I C&& @art' A>= C&&B' M' A($6S6B6+6(A( (E+ RECURS3 EN E+ 7R6BUNA+ A VU3' (6SCUS6XN EN E+ 7R6BUNA+ A( VUE$' FACU+7A(ES (E ES7E Y+76$3 7R6BUNA+' FACU+7A(ES ES&EC6A+ES (E +A C3R7E SU&RE$A' A(HES6XN 6nterpuesto el recurso" el tribunal a uo se pronuncia sobre su admisibilidad' +a inadmisibilidad s!lo puede fundarse en5 iB haberse deducido contra una resoluci!n ue no sea impugnable por este medio8 o iiB en haberse interpuesto fuera de pla-o' 9ale decir ra-ones meramente formales' Se establece la posibilidad de interponer una reposici!n" dentro de tercero d*a contra la resoluci!n ue declara la inadmisibilidad @art' AC2 C&&B' +a norma del art' AC2 del C&&" sobre la admisibilidad ante el tribunal inferior" debe relacionarse con los dos primeros incisos del art' AC1 C&& ue" en tal materia" se0alan una tramitaci!n pre%ia ante la Corte ue corresponda" la ue tiene mayores facultades" y con lo preceptuado en el art' ACA del C&&' As*" se e,presa ue" ingresado el recurso a la Corte" se abre un pla-o de H d*as para ue las dems partes soliciten ue se le declare inadmisible" se adhieran a .l o le formulen obser%aciones por escrito' Asimismo" en relaci!n con las posibilidades de actuaci!n del tribunal ad uem" en materia de admisibilidad" se prescribe ue" transcurrido el pla-o de H d*as antes citado" este tribunal superior se pronuncia en cuenta acerca de la admisibilidad del recurso' <1=

+o puede declarar inadmisible si5 iB Concurren las ra-ones contempladas en el art' AC2 C&& @resoluci!n no susceptible del recurso o e,temporaneidadB8 iiB El escrito de interposici!n carece de fundamentos de hecho y de derecho o de peticiones concretas8 o iiiB El recurso no se prepar! oportunamente' Sin embargo" si el recurso se ha deducido para ante la Corte Suprema" ella puede no pronunciarse sobre su admisibilidad" sino ue ordenar ue sea remitido )unto con sus antecedentes a la Corte de Apelaciones respecti%a para ue .sta" si lo estima admisible" entre a conocerlo y fallarlo" en tres casos5 aB Si el recurso se funda en la causal pre%ista en el art' A>A" letra aB del C&& @infracci!n sustancial de derechos o garant*asB" y la Corte Suprema estima ue" de ser efecti%os los hechos in%ocados como fundamento" ser*an constituti%os de alguna de las causales se0aladas en el art' A>I C&& @es decir" deri%ado de la infracci!n sustancial de derechos o garant*as se ha configurado un Dmoti%o absolutoE de nulidadB8 bB Si" respecto del recurso fundado en la causal del art' A>A" letra bB del C&& @err!nea aplicaci!n del derecho con influencia sustancial en lo dispositi%o del falloB" la Corte Suprema estima ue no e,isten distintas interpretaciones sobre la materia de derecho ob)eto del mismo o" aun e,istiendo" no sean determinantes para la decisi!n de la causa8 y cB Si en alguno de los casos pre%istos en el inciso final del art' A>? C&& @recurso fundado en distintas causalesB" la Corte Suprema estima ue concurre respecto de los moti%os de nulidad in%ocados alguna de las situaciones anteriores" reci.n e,puestas en las letras aB y bB' Finalmente" en lo referido a la adhesi!n al recurso" .sta debe cumplir con todos los re uisitos necesarios para interponerlo y su admisibilidad se resuel%e de plano por la Corte' H' (ES6MNAC6XN (E UN (EFENS3R &ENA+ &YB+6C3 Se permite ue" hasta antes de la audiencia en ue se cono-ca el recurso" el acusado pueda solicitar la designaci!n de un defensor penal p/blico con domicilio en la ciudad asiento de la Corte" para ue asuma su representaci!n" cuando el )uicio oral se ha desarrollado en una ciudad distinta @inciso final art' AC1 C&&B' 6' AN7ECE(EN7ES A RE$676R C3NCE(6(3 E+ RECURS3" &3R E+ 7R6BUNA+ A VU3 Concedido el recurso" el tribunal remite a la Corte copia de la sentencia definiti%a" del registro de la audiencia del )uicio oral o de las actuaciones determinadas de ella ue se impugnan" y del escrito en ue se haya interpuesto el recurso @art' AC< C&&B' :' FA++3 (E+ RECURS3' &+AQ3 R C3N7EN6(3 +a Corte debe fallar el recurso dentro de los 12 d*as siguientes a la fecha en ue haya terminado de conocer de .l @art' ACI C&&B' En la sentencia" el tribunal debe5 iB E,poner los fundamentos ue sir%en de base a su decisi!n8 iiB &ronunciarse sobre las cuestiones contro%ertidas" sal%o ue aco)a el recurso" en cuyo caso puede limitarse a la causal o causales ue le hayan sido suficientes8 y iiiB (eclarar si es nulo o no el )uicio oral y la sentencia definiti%a reclamados" o si solamente es nula dicha sentencia" en los casos del art' ACH C&&' N' NU+6(A( EOC+US69A (E +A SEN7ENC6A' SEN7ENC6A (E REE$&+AQ3' CAS3S +a Corte puede in%alidar s!lo la sentencia y dictar" sin nue%a audiencia pero separadamente" la sentencia de reempla-o ue se conforme a la ley" si la causal de nulidad no se refiere a formalidades del )uicio ni a los hechos y circunstancias ue se hayan dado por probados" sino ue5 iB Se deba a ue el fallo ha calificado de delito un hecho ue la ley no considera tal8 iiB El fallo ha aplicado una pena cuando no procede aplicar pena alguna" o iiiB Ha impuesto una superior a la ue legalmente corresponde @art' ACH C&&B' +' NU+6(A( (E+ :U6C63 3RA+ R (E +A SEN7ENC6A Sal%o los casos reci.n mencionados" si la Corte acoge el recurso debe5 iB Anular la sentencia y el )uicio oral" iiB (eterminar el estado en ue debe uedar el procedimiento8 y iiiB 3rdenar la remisi!n de los autos al tribunal no inhabilitado ue corresponde" para ue .ste disponga la reali-aci!n de un nue%o )uicio oral' Se norma e,presamente ue no es obstculo para ue se ordene efectuar un nue%o :uicio 3ral la circunstancia de haberse dado lugar al recurso por un %icio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la sentencia' $' 6$&R3CE(ENC6A (E RECURS3S Se impone la regla general ue la resoluci!n ue falla un recurso de nulidad no es susceptible de recurso alguno" sin per)uicio de la re%isi!n de la sentencia condenatoria firme ue" someramente" detallaremos ms adelante' 7ampoco es susceptible de recurso alguno la sentencia ue se dicta en el nue%o :uicio 3ral ue se realice como consecuencia de la resoluci!n ue acogi! el recurso de nulidad' Empero" y l!gicamente" si la sentencia @del nue%o )uicioB es condenatoria y la ue se anul! fue absolutoria" procede el recurso de nulidad en fa%or del acusado" seg/n las reglas ue hemos %isto @art' AC> C&&B' =. REVISIN A esta instituci!n" ue t.cnicamente no es un recurso" nos referiremos en el Cap*tulo siguiente'

CAP2TULO IV E7ECUCIN DE LAS SENTENCIAS

<A2

CONDENATORIAS 6 DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD

1. INTERVINIENTES 6 TRIBUNAL COMPETENTE El principio general en esta materia es ue" durante la e)ecuci!n de la pena o de la medida de seguridad" s!lo pueden inter%enir" ante el :ue- de Marant*a competente" el $inisterio &/blico" el imputado y su defensor' El condenado o el curador" en su caso" pueden e)ercer durante la e)ecuci!n de la pena o medida de seguridad todos los derechos y facultades ue la normati%a penal y penitenciaria les otorgue @art' I?? C&&B' Respecto a cul es el :ue- de Marant*a competente" ello se establece en el nue%o art' <<A del C37 @reempla-ado por la ley N; <='>2CB' Esa norma se0ala ue la e)ecuci!n de las resoluciones corresponde a los tribunales ue las hubieren pronunciado en primera o en /nica instancia' Ese es" a su %e-" el principio general' Empero" en esta materia" utili-ar esa regla" si hubo :uicio 3ral" significa ue deber*a conocer de la e)ecuci!n de la pena el 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal ue la impuso" lo ue escapa a su competencia' &or ello" se prescribe e,presamente ue @inciso 1; del art' <<A C37B Dla e)ecuci!n de las sentencias penales y de las medidas de seguridad pre%ista en la +ey &rocesal &enal ser de competencia del )u-gado de garant*a ue hubiere inter%enido en el respecti%o procedimiento penalE' [En relaci!n con el cumplimiento de las resoluciones pronunciadas durante la sustanciaci!n de los recursos" se se0ala ue Dlos tribunales ue cono-can de la re%isi!n de las sentencias firmes o de los recursos de apelaci!n" de casaci!n o de nulidad contra sentencias definiti%as penales" e)ecutarn los fallos ue dicten para su sustanciaci!nE' Asimismo" repitiendo la norma actual" se e,presa ue" dichos tribunales" pueden tambi.n decretar el pago de las costas adeudadas a los funcionarios ue hayan inter%enido en la tramitaci!n de los recursos" reser%ando el de las dems para ue sea decretado por el tribunal de primera instancia\' 2. E7ECUCIN DE LAS SENTENCIAS A' N3R$AS A&+6CAB+ES +a e)ecuci!n de las sentencias penales se efect/a de acuerdo con las normas del &rrafo 1; del 7*tulo 9666 del +ibro Cuarto del C&& @arts' I?> a I>1B" con las reglas establecidas en el C!digo &enal y las de leyes especiales' B' E:ECUC6XN (E +A SEN7ENC6A &ENA+ 3b%iamente" las sentencias condenatorias penales no pueden ser cumplidas sino cuando se encuentran e)ecutoriadas' En tal caso" el tribunal competente debe decretar una a una todas las diligencias y comunicaciones ue se re uieran para dar total cumplimiento al fallo' Si el condenado debe cumplir pena pri%ati%a de libertad" el tribunal remite copia de la sentencia" con el atestado de hallarse firme" al establecimiento penitenciario correspondiente" dando orden de ingreso' Si el condenado est en libertad" el tribunal debe ordenar inmediatamente su aprehensi!n y" una %e- efectuada" procede conforme a la regla anterior' Si la sentencia concedi! una medida alternati%a a las penas pri%ati%as o restricti%as de libertad consideradas en la ley" el tribunal debe remitir copia de la misma a la instituci!n encargada de su e)ecuci!n' Asimismo" debe ordenar y controlar el efecti%o cumplimiento de las multas y comisos impuestos en la sentencia" e)ecutar las cauciones seg/n el art' <I> C&&" ue re%isaremos en su oportunidad" si procede" y dirigir las comunicaciones ue correspondan a los organismos p/blicos o autoridades ue deban inter%enir en la e)ecuci!n de lo resuelto' C' (ES76N3 (E +AS ES&EC6ES (EC3$6SA(AS +os dineros y otros %alores decomisados se destinan a la Corporaci!n Administrati%a del &oder :udicial @art' I?= C&&B' Si el tribunal estima necesario ordenar la destrucci!n de las especies" ello se lle%a a cabo ba)o la responsabilidad del administrador del tribunal" sal%o ue se le encomiende a otro organismo p/blico' En todo caso" se debe registrar la e)ecuci!n de la diligencia' +as dems especies decomisadas se deben poner a disposici!n de la (irecci!n Meneral del Cr.dito &rendario para ue proceda a su ena)enaci!n en subasta p/blica" o a destruirlas si carecen de %alor' El producto de la ena)enaci!n tiene el mismo destino anterior @Corporaci!n Administrati%aB' (' ES&EC6ES RE7EN6(AS R N3 (EC3$6SA(AS 7ranscurridos a lo menos seis meses desde la fecha de la resoluci!n firme ue puso t.rmino al )uicio" sin ue hayan sido reclamadas por su leg*timo titular las cosas corporales muebles retenidas y no decomisadas ue se encuentran a disposici!n del tribunal" debe procederse seg/n las reglas siguientes5 iB Si se trata de especies" el administrador del tribunal" pre%io acuerdo del Comit. de :ueces" las %ende en p/blica subasta' +os remates se pueden efectuar dos %eces al a0o8 iiB El producto de los remates" as* como los dineros o %alores retenidos y no decomisados" se destinan a la Corporaci!n Administrati%a del &oder :udicial8 iiiB Si se ha decretado en la causa el sobreseimiento temporal o la suspensi!n condicional del procedimiento" el pla-o de seis meses se0alado se aumenta a un a0o @art' I>2 C&&B' E' C3N7R3+ S3BRE +AS ES&EC6ES &UES7AS A (6S&3S6C6XN (E+ 7R6BUNA+ En esta materia se obliga a ue" en el mes de )unio de cada a0o" los tribunales con competencia en materia criminal presenten a la respecti%a Corte de Apelaciones un informe detallado sobre el destino dado a las especies ue hayan sido puestas a su disposici!n' F' E:ECUC6XN C696+ &ara el cumplimiento de la decisi!n ci%il de la sentencia" rigen las disposiciones sobre e)ecuci!n de las resoluciones )udiciales ue establece el C&C' Esta norma concuerda con la del art' 1IA del C&&" en relaci!n a los efectos ci%iles del acuerdo reparatorio' <A<

0. REVISIN DE SENTENCIAS FIRMES Como sabemos" el DrecursoE de re%isi!n se ha definido tradicionalmente en la manual*stica nacional como Dun medio de impugnaci!n e,traordinario ue la ley concede por las causales y en contra de las resoluciones )udiciales firmes ue ella misma se0ala" ganadas in)ustamente" con el ob)eto de anularlas en todo o parte @'''B la caracter*stica ms sobresaliente @'''B la hallamos en ue procede en contra de las sentencias firmesE'<>< El carcter recursi%o ue pueda tener la re%isi!n de sentencias )udiciales en materia penal es un concepto ue puede ser ob)eto de discusi!n' En efecto" por ue todos los recursos tienen la finalidad de atacar resoluciones dictadas durante un procedimiento en curso" ue no estn firmes" y ue no tienen la autoridad de cosa )u-gada" efecto caracter*stico de a u.llas' Sin embargo" dicha discusi!n escapa al ob)eti%o de este manual' No obstante" creemos ue el carcter de la re%isi!n es el de una acci!n impugnati%a e,traordinaria de nulidad" de carcter procesal" ms ue el de un recurso propiamente tal' A' RES3+UC63NES SUSCE&76B+ES (E RE96S6XN' &R3CE(ENC6A +a re%isi!n procede en contra de sentencias firmes" aun cuando hayan sido dictadas por la propia Corte Suprema" si en ellas se ha condenado in)ustamente a alguien por un crimen o simple delito" por las causales ta,ati%as ue la ley se0ala' El art' I>A del C&& contiene las causales habilitantes para esgrimir la re%isi!n @su tenor es casi id.ntico al del art' ?H> del C&& @<=2?B actual" pero agrega una causal" la de la letra eB del nue%o art*culo" ba)o una idea similar a la ue informa el N; A del art' C<2 del C&CB' Se e,presa ue" la Corte Suprema puede re%er e,traordinariamente las sentencias firmes en ue se haya condenado a alguien por un crimen o simple delito" para anularlas" en los siguientes casos5 aB Cuando" en %irtud de sentencias contradictorias" est.n sufriendo condena dos o ms personas por un mismo delito ue no haya podido ser cometido ms ue por una sola8 bB Cuando alguno est. sufriendo condena como autor" c!mplice o encubridor del homicidio de una persona cuya e,istencia se compruebe despu.s de la condena8 cB Cuando alguno est. sufriendo condena en %irtud de sentencia fundada en un documento o en el testimonio de una o ms personas" siempre ue dicho documento o dicho testimonio haya sido declarado falso por sentencia firme en causa criminal8 dB Cuando" con posterioridad a la sentencia condenatoria" ocurriere o se descubriere alg/n hecho o apareciere alg/n documento desconocido durante el proceso" ue sea de tal naturale-a ue baste para establecer la inocencia del condenado" y eB Cuando la sentencia condenatoria haya sido pronunciada a consecuencia de pre%aricaci!n o cohecho del )ue- ue la dict! o de uno o ms de los )ueces ue concurrieron a su dictaci!n" cuya e,istencia haya sido declarada por sentencia )udicial firme' B' &+AQ3 R 767U+ARES +a re%isi!n puede ser pedida" en cual uier tiempo" por el $inisterio &/blico @recordemos el principio de ob)eti%idad ue informa la actuaci!n de este organismoB" por el condenado o por el c!nyuge" ascendientes" descendientes o hermanos de .ste' Asimismo" puede interponerla uien haya cumplido su condena o sus herederos" cuando el condenado ha muerto y se trata de rehabilitar su memoria' C' F3R$A+6(A(ES (E +A S3+6C67U( +a solicitud se presenta ante la secretar*a de la Corte Suprema y debe e,presar con precisi!n su fundamento legal y acompa0ar copia fiel de la sentencia cuya anulaci!n se solicita y los documentos ue comprueban los hechos en ue se sustenta' Si la causal alegada es la de la letra bB del art' I>A C&& @condena por el homicidio de una persona ue %i%*a despu.s de a u.llaB" la solicitud debe indicar los medios con ue se intenta probar ue la persona %*ctima del pretendido homicidio ha %i%ido despu.s de la fecha en ue la sentencia la supone fallecida8 y si es la de la letra dB" debe indicar el hecho o el documento desconocido durante el proceso" e,presar los medios con ue se pretende acreditar el hecho y acompa0ar" en su caso" el documento o" si no fuere posible" manifestar al menos su naturale-a y el lugar y archi%o en ue se encuentra' +a solicitud ue no se conforme a estas prescripciones o ue adole-ca de manifiesta falta de fundamento ser recha-ada de plano" decisi!n ue deber tomarse por la unanimidad del tribunal @art' I>H C&&B' (' 7RA$67AC6XN' 6$&R3CE(ENC6A (E &RUEBA 7ES76$3N6A+ Apareciendo interpuesta en forma legal" se dar traslado de la petici!n al fiscal )udicial de la Corte Suprema" o al condenado" si el recurrente es el $inisterio &/blico8 en seguida" se manda traer la causa en relaci!n" y" %ista en la forma ordinaria" se falla sin ms trmite' No puede probarse por testigos los hechos en ue se funda la solicitud de re%isi!n' E' EFEC73S (E +A 6N7ER&3S6C6XN +a solicitud de re%isi!n no suspende el cumplimiento de la sentencia ue se intenta anular" a menos ue el fallo haya impuesto la pena de muerte' Sin embargo" si el tribunal lo estima con%eniente" en cual uier momento del trmite puede suspender la e)ecuci!n de la sentencia recurrida y aplicar" si corresponde" alguna de las medidas cautelares personales pre%istas en el &rrafo ?; del 7*tulo 9 del +ibro &rimero @las Dotras medidas cautelares personalesE" del art' <HH del C&&B' F' (EC6S6XN (E+ 7R6BUNA+ +a resoluci!n de la Corte Suprema ue acoge la solicitud de re%isi!n debe declarar la nulidad de la sentencia' Asimismo" si de los antecedentes resulta fehacientemente acreditada la inocencia del condenado" el tribunal adems dictar" acto seguido y sin nue%a %ista" pero separadamente" la sentencia de reempla-o ue corresponda' 9ale decir" de lo e,puesto se deduce" ue puede haber nue%o )uicio o no haberlo' <A1

Finalmente" cuando e,ista m.rito para ello y si as* lo recab! uien solicit! la re%isi!n" la Corte puede pronunciarse de inmediato sobre la procedencia de la indemni-aci!n a ue se refiere el art*culo <=" N; >" letra iB" de la C&R @condena in)ustificadamente err!nea o arbitrariaB @art' I>C C&&B' M' EFEC73S (E +A SEN7ENC6A Si la sentencia de la Corte Suprema o" en caso de ue se realice un nue%o )uicio" la ue pronuncie el tribunal ue cono-ca de .l" comprueba la completa inocencia del condenado por la sentencia anulada" .ste podr e,igir ue dicha sentencia se publi ue en el (iario 3ficial a costa del Fisco y ue se de%uel%an por uien las haya percibido las sumas ue pag! en ra-!n de multas" costas e indemni-aci!n de per)uicios en cumplimiento de la sentencia anulada' El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones ci%iles ue emanan de .l ser conocido por el )ue- de letras en lo ci%il ue corresponda" en )uicio sumario @se hace e,cepci!n a las reglas generales del art' I>1 C&&" ue detallamos en la letra FB del punto 1B anteriorB' +os mismos derechos corresponden a los herederos del condenado ue haya fallecido' Adems" la sentencia ordena" seg/n el caso" la libertad del imputado y la cesaci!n de la inhabilitaci!n' H' 6NF3R$AC6XN (E +A RE96S6XN AC3M6(A EN UN NUE93 :U6C63 En el caso de ue el $inisterio &/blico resuel%a formali-ar in%estigaci!n por los mismos hechos sobre los cuales recay! la sentencia anulada" el Fiscal debe acompa0ar en la audiencia respecti%a copia fiel del fallo ue acogi! la re%isi!n solicitada' 8. E7ECUCIN DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD A' C3$EN7AR63 &RE963 &rimeramente" debemos se0alar ue las medidas de seguridad constituyen una irrupci!n en los derechos de la persona ue" sin ser penas propiamente tales" tienen como ob)eti%o el aseguramiento de ella' Entre otros fundamentos" ui-s si el ms contundente es ue resulta in)usto castigar a un su)eto ue no es responsable del delito cometido' El procedimiento para la aplicaci!n e,clusi%a de medidas de seguridad se contiene en el 7*tulo 966 del +ibro Cuarto del C&& @arts' IHH a I?HB' Resulta muy importante referirnos" muy someramente" a los principios generales ue informan la imposici!n de una medida de seguridad en el nue%o procedimiento penal5 iB &rocedencia S!lo puede aplicarse una medida de seguridad al ena)enado mental ue ha reali-ado un hecho t*pico y anti)ur*dico y siempre ue e,istan antecedentes calificados ue permitan presumir ue atentar contra s* mismo o contra otras personas8 iiB Supletoriedad de las normas del procedimiento ordinario El procedimiento para la aplicaci!n de medidas de seguridad se rige por las reglas contenidas en el 7*tulo 966 antes referido y" en lo ue .ste no pre%ea e,presamente" por las disposiciones del +ibro Segundo del C&&" en cuanto no sean contradictorias8 iiiB Clases de medidas Seg/n la gra%edad" pueden imponerse al ena)enado mental5 la internaci!n en un establecimiento psi uitrico o su custodia y tratamiento' En ning/n caso la medida de seguridad puede lle%arse a cabo en un establecimiento carcelario' Si la persona se encuentra recluida" debe ser trasladada a una instituci!n especiali-ada para reali-ar la custodia" tratamiento o la internaci!n' Si no e,iste esa instituci!n" se habilitar un recinto especial en el hospital p/blico ms cercano @art' IH> C&&B' +a internaci!n se efect/a en la forma y condiciones ue se estable-can en la sentencia ue impone la medida' Cuando la sentencia disponga la medida de custodia y tratamiento" fi)ar las condiciones de .stos y se entregar el ena)enado mental a su familia" a su guardador" o a alguna instituci!n p/blica o particular de beneficencia" socorro o caridad' B' (URAC6XN R C3N7R3+ (E +AS $E(6(AS +as medidas de seguridad impuestas al ena)enado mental s!lo pueden durar mientras subsistan las condiciones ue las hayan hecho necesarias" y en ning/n caso pueden e,tenderse ms all de la sanci!n restricti%a o pri%ati%a de libertad ue pudo impon.rsele o del tiempo ue corresponda a la pena m*nima probable" el ue debe ser se0alado por el tribunal en su fallo @art' IC< C&&B' El C&& refiere ue" para estos efectos" se entiende por pena m*nima probable" el tiempo m*nimo de pri%aci!n o restricci!n de libertad ue la ley prescriba para el delito o delitos por los cuales se haya dirigido el procedimiento en contra del su)eto ena)enado mental" formali-ado la in%estigaci!n o acusado" seg/n el caso' +a persona o instituci!n ue tenga a su cargo al ena)enado mental debe informar semestralmente sobre la e%oluci!n de su condici!n al $inisterio &/blico y a su curador o a sus familiares" en el orden de prelaci!n mencionado en el art*culo <2C @concepto ampliado de %*ctimaB' (icha entidad o esas personas" pueden solicitar al :ue- de Marant*a la suspensi!n de la medida o la modificaci!n de las condiciones de la misma" cuando el caso lo aconse)e' Sin per)uicio de lo anterior" se impone la obligaci!n al $inisterio &/blico de inspeccionar" cada seis meses" los establecimientos psi uitricos o instituciones donde se encuentren internados o se hallen cumpliendo un tratamiento ena)enados mentales" en %irtud de las medidas de seguridad ue se les hubieren impuesto" debiendo informar del resultado al :ue- de Marant*a" y solicitar la adopci!n de las medidas ue sean necesarias para poner remedio a todo error" abuso o deficiencia ue obser%e en la e)ecuci!n de la medida de seguridad' El :ue- de Marant*a" con el solo m.rito de los antecedentes ue se le proporcionen" adoptar de inmediato las pro%idencias ue sean urgentes" y citar a una audiencia al $inisterio &/blico y al representante legal del ena)enado mental" sin per)uicio de recabar cual uier informe ue estime necesario" para decidir la continuaci!n o cesaci!n de la medida" o la modificaci!n de las condiciones de a u.lla o del establecimiento en el cual se lle%a a efecto' C' CAS3 (E+ C3N(ENA(3 VUE CAE EN ENA:ENAC6XN $EN7A+ <AA

Si despu.s de dictada la sentencia" el condenado cae en ena)enaci!n mental" el tribunal" oyendo al Fiscal y al defensor" debe dictar una resoluci!n fundada declarando ue no se deber cumplir la sanci!n restricti%a o pri%ati%a de libertad y disponer" seg/n el caso" la medida de seguridad ue corresponda' El tribunal debe %elar por el inmediato cumplimiento de su resoluci!n' En lo dems" rigen las normas antes e,puestas @art' IC1 C&&B'

CAP2TULO V ENTRADA EN VIGENCIA DE LA REFORMA PROCESAL PENAL. REFERENCIA A LA ADECUACION DE LA LEGISLACION EN VIGOR
1. GRADUALIDAD DE LA ENTRADA EN VIGOR DE LA NUEVA NORMATIVA Cuando se aprob! la +ey de Reforma Constitucional @N; <='H<= de <==>B" )unto con la creaci!n del $inisterio &/blico y la modificaci!n de di%ersas normas de la Carta Fundamental" se agreg! la disposici!n 7rig.sima Se,ta 7ransitoria ue establec*a" en su inciso segundo ue DEl Cap*tulo 964A a$inisterio &/blicoa" la ley orgnica constitucional del $inisterio &/blico y las leyes ue" complementando dichas normas" modifi uen el C!digo 3rgnico de 7ribunales y el C!digo de &rocedimiento &enal" se aplicarn e,clusi%amente a los hechos acaecidos con posterioridad a la entrada en %igencia de tales disposicionesE' (e lo anterior se desprende ue" tales hechos" ue debe in%estigar el $inisterio &/blico deben haber acaecido despu.s de la entrada en %igencia de su +ey 3rgnica y lo mismo sucede con las modificaciones al C37 y con el nue%o C&&" ue s!lo se aplican a los hechos ocurridos despu.s de la entrada en %igencia del nue%o sistema' &ara determinar en u. momento entr! y entrar en %igencia la +3C$&" debemos remitirnos al art' I; transitorio de esa misma ley @N; <='?I2 de <===B" ue estableci! @autori-ada por el inciso <; de la norma 7rig.sima Se,ta 7ransitoria de la C&R" ya citadaB una entrada en %igencia gradual en el pa*s" seg/n los pla-os ue se0alaremos" todos los cuales se cuentan desde la publicaci!n de la mentada ley en el (iario 3ficial @<H de octubre de <===B' +os t.rminos referidos eran5 aB <I meses para la 69 y 6O regiones" ue ya se cumpli! y donde rige el nue%o sistema8 bB 66" 666 y 966 regiones" 1I meses @<? de octubre de 122<B8 cB Regi!n $etropolitana" A? meses @<? de octubre de 1221B" y dB 9" 9666" O" O6 y O66 regiones" IC meses @<? de octubre de 122AB' Sin embargo" estos pla-os fueron alterados por el n/mero 1B del art*culo <; de la ley N; <='>?1" de <A de octubre del 122<" ue sustituy! el inciso primero del art*culo I; transitorio de la +3C$&" antes referido" por el siguiente5 D+as normas ue autori-an al $inisterio &/blico para e)ercer la acci!n penal p/blica" dirigir la in%estigaci!n y proteger a las %*ctimas y los testigos" entrarn en %igencia con la gradualidad ue se indica a continuaci!n5 69 y 6O Regiones <? de diciembre de 1222' 66" 666 y 966 Regiones <? de octubre de 122<' 6" O6" y O66 Regiones <? de diciembre de 1221 9"96"9666 y O Regiones <? de diciembre de 122A Regi!n $etropolitana <? de diciembre de 122IE' &or su parte la ley N; <='??H del a0o 1222 @lo ue tambi.n se aplica a la ley N; <='>2C de H de enero de 122<" seg/n el art*culo transitorio de esta /ltimaB ue" como sabemos" reform! el C37" adaptndolo al nue%o procedimiento penal" reafirmaba lo antes e,presado" al disponer en su art' >; transitorio ue Dlas disposiciones de esta ley ue incorporan" modifican o suprimen normas del C!digo 3rgnico de 7ribunales relati%as a la competencia en materia penal" entrarn en %igencia en la fecha ue se0ala para la respecti%a regi!n el art*culo I; transitorio de la +ey 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico" N; <='?I2" en relaci!n con los hechos acaecidos a partir de dicho momentoE' 6d.nticas normas se encuentran en los arts' ICA y siguientes del C&&' D+as ra-ones de esta gradualidad se deben a %ariados factores" entre ellos la econom*a fiscal por necesitar el nue%o sistema numerosos fiscales y )ueces" el aseguramiento del .,ito de la reforma en las primeras para afian-arla en el resto del pa*s" el facilitar el roda)e y e,plicaci!n de los nue%os principios en la comunidad )ur*dica sin producir trastornos en la marcha de la )usticia" etc'E'<>1 Seg/n lo e,puesto" si los hechos han ocurrido antes de la fecha de entrada en %igencia del nue%o procedimiento penal" aun cuando se hayan descubierto con posterioridad" a u.llos no son de competencia de la nue%a )usticia criminal" sino ue deben ser conocidos por los 7ribunales ordinarios actuales" su)etndose al procedimiento del actual C&& @<=2?B' &or ende es rele%ante determinar la fecha en ue habr*a comen-ado a ocurrir el il*cito penal de ue se trata" lo ue no siempre ser fcil precisar durante la in%estigaci!n' 2. NORMAS DEL NUEVO CPP EN LA MATERIA Como ya e,pusimos" el art' ICA del C&& reitera el principio anterior al decir5 Dlas disposiciones de este C!digo s!lo se aplicarn a los hechos acaecidos con posterioridad a su entrada en %igenciaE' Asimismo" el art' ICI C&&" ue tambi.n fue modificado por la ley N; <='>?1" recoge la gradualidad antes esbo-ada' Sin embargo debemos re%isar" a continuaci!n" otras normas de importancia" contenidas en dicho C!digo' A' EN7RA(A EN 96MENC6A RES&EC73 (E HECH3S ACAEC6(3S EN E+ EO7RAN:ER3 E,presamente se prescribe ue el nue%o C&& se aplicar" a partir de su entrada en %igencia en la Regi!n $etropolitana de Santiago" respecto de a uellos hechos ue acae-can en el e,tran)ero y sean de competencia de los tribunales nacionales @%'gr'5 los del art' ?; del C37B' Asimismo" se aplicar el nue%o C&&" a partir de esa fecha" a las solicitudes de e,tradici!n pasi%a y detenci!n pre%ia a las mismas ue reciba la Corte Suprema' En consecuencia" los $inistros de esa Corte a uienes" en %irtud del art' H1 N; A del C37" les corresponde conocer las e,tradiciones pasi%as solicitadas con anterioridad" deben continuar aplicando el procedimiento establecido en el actual C&& @<=2?B'

<AI

B' REM+AS &ARA +A A&+6CAC6XN (E +AS &ENAS &3R 7R6BUNA+ES C3N C3$&E7ENC6A EN +3 CR6$6NA+ SU:E73S A (6S76N73S &R3CE(6$6EN73S Seg/n un art*culo transitorio del nue%o C&&" en el caso de ue una persona haya cometido distintos hechos" debido a los cuales sea )u-gada por un )u-gado de letras del crimen o con competencia en lo criminal" con su)eci!n al antiguo C&& @<=2?B" y tambi.n lo sea por un :u-gado de Marant*a o un 7ribunal de :uicio 3ral en lo &enal conforme al nue%o C&&" en el pronunciamiento de las sentencias condenatorias ue se dicten con posterioridad a la primera se debe estar a lo pre%isto en el art' <?I del C37' (ebemos recordar ue" dicho art' <?I del C37" fue reempla-ado por la ley N; <='??H" uedando en los siguientes t.rminos5 DCuando se dictaren distintas sentencias condenatorias en contra de un mismo imputado" los tribunales ue dictaren los fallos posteriores al primero no podrn considerar circunstancias modificatorias ue de haberse acumulado los procesos no se hubieren podido tomar en cuenta' (ebern" asimismo" regular la pena de modo tal ue el con)unto de penas no pueda e,ceder de a uella ue hubiere correspondido de haberse )u-gado con)untamente los delitos' En los casos del inciso anterior" el tribunal ue dictare el fallo posterior deber modificarlo" de oficio o a petici!n del afectado" a ob)eto de adecuarlo a lo all* dispuestoE' Al respecto" podemos decir ue esta norma transitoria del nue%o C&& tu%o su origen en el Senado" donde la Comisi!n respecti%a inform! @los destacados son nuestrosB5 D+a Comisi!n se detu%o tambi.n a estudiar el caso de ue un mismo indi%iduo perpetre un hecho delicti%o antes de la entrada en %igencia de la reforma en la correspondiente Regi!n y" luego de ue comen-! a regir en ella" cometa otro' Similar situaci!n se presentar respecto de uienes cometan delitos en una Regi!n en ue se contin/e aplicando el sistema actual y tambi.n en otra Regi!n en ue se haya comen-ado a aplicar el nue%o sistema' +a materia est resuelta en forma e,presa en la (isposici!n 7rig.simo se,ta 7ransitoria de la Constituci!n &ol*tica5 la reforma procesal penal se aplica e,clusi%amente a los hechos acaecidos con posterioridad a su entrada en %igencia' +a di%isi!n ue hace ese precepto constitucional entre uno y otro sistema es ta)ante y descansa en la .poca en ue se cometi! el hecho5 si se cometi! antes de la entrada en %igencia de la reforma" es conocido por el )ue- del crimen o el )ue- de letras con competencia en lo criminal" conforme al C!digo de &rocedimiento &enal %igente8 en cambio" si se cometi! con posterioridad a su entrada en %igor" es in%estigado por un fiscal" conoce de las gestiones ue se susciten durante el procedimiento un )ue- de garant*a y ser )u-gado por un tribunal oral en lo penal" todo ello de conformidad al C!digo &rocesal &enal' En consecuencia" la persona ser )u-gada simultneamente conforme a los dos estatutos procesales penales' No habr lugar )ur*dicamente a la acumulaci!n de autos" y" adems" ser*a imposible de hecho ue pudieran acumularse el e,pediente cosido y foliado del )ue- del crimen instructor" acusador y sentenciador con los registros de la in%estigaci!n desformali-ada ue lle%a a cabo la fiscal*a y los registros de sus propias actuaciones ue conser%ar el )ue- de garant*a' +a acumulaci!n de autos supone ue un solo tribunal falla todas las causas" y los tribunales del crimen y los de )uicio oral en lo penal se rigen por normas inconciliables" por ue obedecen a principios distintos' Sin embargo" la Comisi!n estim! con%eniente ocuparse de dar normas especiales para la aplicaci!n de las penas ue apli uen ambos tribunales' &ara tal e%ento" resol%i! hacer e,presamente aplicable el nue%o art*culo <?I del C!digo 3rgnico de 7ribunales" contenido en la ley N; <='??H" ue soluciona el caso" pero podr*a dar lugar a dudas acerca de la procedencia de aplicarlo en la medida en ue obliga al sentenciador a ponerse en el supuesto de acumulaci!n de causasE' 0. ALGUNAS NORMAS DEL COT ATINGENTES A' AR7GCU+3S 7RANS673R63S El C!digo 3rgnico de 7ribunales @seg/n la ley N; <='??HB contiene una serie de art*culos transitorios ue pretenden lograr una ordenada transici!n desde el antiguo al nue%o sistema procesal penal' As*" los arts' <;" 1; y A; transitorios se refieren a los di%ersos actos ue" desde el punto de %ista de los funcionarios del &oder :udicial" deben reali-arse para decidir su permanencia en los tribunales ue subsistirn o su incorporaci!n a los nue%os :u-gados de Marant*a o 7ribunales de :uicio 3ral en lo &enal' Sin embargo" por su importancia" debemos transcribir los arts' I; y H; transitorios" ue determinan la supresi!n paulatina de los actuales :u-gados del Crimen @ ue" como sabemos" desaparecenB y el destino de las causas ue dichos :u-gados est.n conociendo" en la medida ue %aya entrando en %igencia el nue%o sistema' Al respecto" se se0ala @los destacados son nuestrosB5 DArt*culo I;'4 +a supresi!n de los )u-gados de letras a ue se refiere el inciso segundo del art*culo <2 de la presente ley regir seis meses despu.s de la fecha ue para la respecti%a regi!n se0ala el art*culo I; transitorio de la +ey N; <='?I2" 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico' No obstante" la Corte de Apelaciones respecti%a podr fi)ar una oportunidad anterior al cumplimiento de ese pla-o" en funci!n de la carga de traba)o ue subsista y de las necesidades de funcionamiento ue los )u-gados de garant*a y los tribunales orales en lo penal presenten' En este caso" los )ueces" secretarios y el personal de empleados de estos )u-gados se mantendrn en sus cargos por el per*odo ue la Corte de Apelaciones se0ale' +as causas ue subsistan" una %e- suprimido el tribunal" sern distribuidas por la Corte entre los )u-gados de letras de la misma )urisdicci!n" entendi.ndose para todos los efectos constitucionales y legales ue los )u-gados a los ue sean asignadas son los continuadores legales del suprimido' Art*culo H;'4 Corresponder a las respecti%as Cortes de Apelaciones determinar la oportunidad en ue regir la supresi!n de los )u-gados del crimen a ue se refiere el inciso primero del art*culo <2 de la presente ley' (el mismo modo" establecern el per*odo por el cual se mantendrn en sus cargos los )ueces" secretarios y el personal de empleados de estos )u-gados' A dicho efecto tendrn en consideraci!n la carga de traba)o de los )u-gados ue se suprimen y las necesidades de funcionamiento ue los )u-gados de garant*a y los tribunales orales en lo penal" en su caso" presenten' Estas facultades sern e)ercidas por las Cortes de Apelaciones una %e- cumplida la fecha ue para la respecti%a regi!n del pa*s establece el art*culo I; transitorio de la ley N; <='?I2" 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico' +as causas ue subsistan" una %e- suprimido el tribunal llamado a conocer de ellas" sern distribuidas por la Corte de Apelaciones entre los )u-gados del crimen de la misma )urisdicci!n ue contin/en en funciones" entendi.ndose para todos <AH

los efectos constitucionales y legales ue el )u-gado al ue sean asignadas es el continuador legal del suprimido' A este efecto" las Cortes de Apelaciones fi)arn las competencias territoriales de los )u-gados del crimen ue contin/en en funciones' +as Cortes de Apelaciones tendrn presente" en el e)ercicio de las atribuciones de ue trata este art*culo" los siguientes criterios orientadores5 aB +a supresi!n de los )u-gados del crimen deber regir cuando" de conformidad a la estad*stica )udicial" el n/mero de causas en tramitaci!n ba)e del cincuenta por ciento respecto del n/mero de causas ue se hubiere encontrado pendiente a la fecha ue se0ala para la respecti%a regi!n el art*culo I; transitorio de la +ey 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico" y bB En todo caso" la supresi!n de los )u-gados del crimen de numeraci!n impar regir a ms tardar al t.rmino del primer a0o a partir de la fecha ue se0ala para la respecti%a regi!n el art*culo I; transitorio de la +ey 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico' Al t.rmino del segundo a0o regir la supresi!n de todos los )u-gados del crimen ue se mantengan en funcionamiento en la respecti%a )urisdicci!n' Con todo" las Cortes de Apelaciones debern mantener subsistente el )u-gado del crimen ue ellas se0alen" el ue tendr a su cargo el conocimiento de las causas relati%as a hechos acaecidos con anterioridad a la fecha ue se0ala para la respecti%a regi!n el art*culo I; transitorio de la +ey 3rgnica Constitucional del $inisterio &/blico" entendi.ndose" para todos los efectos constitucionales y legales correspondientes" ue dicho )u-gado es el continuador legal de todos a uellos suprimidos en la respecti%a )urisdicci!n' Si %acaren los cargos de )ue- o secretario de ese )u-gado del crimen" la Corte de Apelaciones respecti%a dispondr lo necesario para pro%eerlos de acuerdo a las reglas comunes" o destinar a ser%irlos" por el tiempo ue estime necesario" a los )ueces y funcionarios de los )u-gados o tribunales de su )urisdicci!n ue se0ale' En este /ltimo caso" la destinaci!n se cumplir sin per)uicio de ue el )ue- o funcionario contin/e desempe0ando el cargo ue ocupe y percibiendo e,clusi%amente la remuneraci!n y los beneficios ue le correspondan en %irtud de .steE' B' C3N76EN(AS (E C3$&E7ENC6A Respecto a esta materia" la ley N; <='>2C ha agregado un art*culo C; transitorio al C37" ue se refiere a la resoluci!n de e%entuales contiendas de competencia ue se puedan producir entre los :u-gados del antiguo sistema y los nue%os tribunales creados en el nue%o procedimiento penal" o entre a u.llos y el $inisterio &/blico' En tal sentido se prescribe ue5 D+as contiendas de competencia ue se suscitaren entre un )ue- del crimen o de letras con competencia criminal y un )uede garant*a o un tribunal de )uicio oral en lo penal" sern resueltas por la Corte de Apelaciones ue tu%iere competencia sobre el respecti%o territorio )urisdiccional' Corresponder" asimismo" a la Corte de Apelaciones competente respecto del territorio de un tribunal con competencia en lo penal" dirimir las cuestiones ue se planteen entre .ste y el $inisterio &/blico sobre la competencia para in%estigar un determinado hecho punible' Si no pudieren aplicarse las reglas precedentes" resol%er la Corte SupremaE' 8. ADECUACIN DE OTRA LEGISLACIN VIGENTE Como uiera ue" el nue%o procedimiento penal" importa una transformaci!n de fondo en el actual sistema de en)uiciamiento criminal" no s!lo implicar las reformas ue ya hemos anali-ado" sino ue" tambi.n" ha producido una modificaci!n de numerosos cuerpos legales actualmente %igentes en el pa*s' (ichos cambios abarcan" como %eremos en el acpite siguiente" a leyes tan dis*miles como la ley N; <='A?? ue reprime el 7rfico 6l*cito de Estupefacientes" pasando por la +ey 3rgnica del Conse)o de (efensa del Estado" hasta la +ey de Cuentas Corrientes Bancarias y Che ues o la +ey Electoral' $s adelante detallamos el con)unto de cuerpos normati%os modificados' I'<' Normas adecuatorias del sistema legal chileno a la Reforma &rocesal &enal @ley n; <='C2?B' Bre%e anlisis +os efectos antes referidos y sin per)uicio de futuras normas ue se dictaren" han sido producidos" bsicamente por la ley N; <='C2?" publicada en el (iario 3ficial de A< de mayo del a0o 1221" ue contiene las Normas Adecuatorias del sistema legal chileno a la Reforma &rocesal &enal' Aun cuando la dictaci!n de la ley se0alada era esperada desde ue entr! en %igencia la Reforma &rocesal &enal" su tramitaci!n legislati%a fue larga y comple)a" toda %e- ue no se limit! a efectuar simples cambios de e,presiones o palabras ue ya eran concordantes con las nue%as normas sobre el proceso penal" sino ue fue mucho ms all modificando" en algunos casos profundamente" la regulaci!n de una serie de instituciones p/blicas como asimismo adaptando otros aspectos de carcter sustanti%o a la nue%a legislaci!n procesal penal ue" gradualmente" se est implementando en nuestro pa*s' +a propuesta inicial" ue incid*a en un n/mero apro,imado de I> te,tos legales" finalmente comprendi! la modificaci!n ySo adecuaci!n de un total de ?1 normas legales" muchas de ellas de orden orgnico constitucional' [(entro de ellas destacan C!digos @&enal" 7ributario" de &rocedimiento Ci%il" del 7raba)o y SanitarioB" leyes orgnicas de di%ersos 3rganismos &/blicos @Conse)o de (efensa del Estado8 Ser%icio Nacional de Aduanas8 Ser%icio de 6mpuestos 6nternos8 (irecci!n Meneral de 7erritorio $ar*timo y $arina $ercante8 Fiscal*a Nacional de Vuiebras8 6n%estigaciones de Chile8 Carabineros de Chile8 Ser%icio $.dico +egal8 Banco Central de Chile8 7ribunal Constitucional8 (irecci!n de Seguridad &/blica e 6nformaciones8 (irecci!n Meneral de Cr.dito &rendario" y Superintendencia de 9alores y SegurosB y numerosas leyes especiales @ley N; <='A??" ue sanciona trfico il*cito de estupefacientes8 ('+' N; 1<<" de <=>A" ue fi)a normas sobre (efensa de la +ibre Competencia8 +ey N; <C'<>H" de Vuiebras8 +ey N; <C'HH?" sobre Sistema de 6nscripciones y Ser%icio Electoral8 +ey N; <C'1<?" sobre medidas alternati%as a las penas pri%ati%as y restricti%as de libertad8 ('+' N; A1<" de <=A1" sobre +ibertad Condicional8 ('F'+' N; A" de <==>" de Hacienda" ue contiene +ey Meneral de Bancos8 +ey N; <='A1>" sobre 9iolencia en los Recintos (eporti%os8 +ey N; <='A1H" de 9iolencia 6ntrafamiliar8 +ey N; <C'?2A" ue regula &artidos &ol*ticos8 +ey N; <='<>H" sobre Mobierno y Administraci!n Regional8 +ey N; <C'?=H" de $unicipalidades8 +ey N; <C'CCA" Estatuto Administrati%o de Funcionarios $unicipales8 +ey N; <C'CAI" Estatuto Administrati%o8 +ey N; <='<IC" sobre :untas de 9ecinos y 3rgani-aciones Comunitarias8 ('F'+' N; 1H<" de Hacienda" de <=A<" sobre Compa0*as de Seguros8 +ey N; <C'=IC" sobre Fuer-as Armadas8 +ey N; <>'>=C" Control de Armas8 +ey N; <?'?<C" sobre $enores8 ('F+' N; >2>" de :usticia" de <=C1" sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Che ues8 ('F'+' N; 1" de Hacienda" de <==C" 3rdenan-a de Aduanas8 +ey N; <C'A<I" referida a Conductas 7erroristas" y <>'<2H" sobre Alcoholes\' <A?

Asimismo" dentro de este cuerpo normati%o se contienen cuatro normas denominadas declarati%as o de carcter interpretati%o y una norma transitoria" referida esta /ltima al otro importante tema ue in%olucra este gran intento adecuatorio5 la entrada en %igencia de las modificaciones introducidas a los di%ersos cuerpos legales antes rese0ados' Sin per)uicio de lo e,presado" cabe destacar un importante alcance ue ha hecho presente el se0or Fiscal Nacional" en un anlisis efectuado sobre esta materia y ue dice relaci!n con la ausencia" hasta ahora" de las normas adecuatorias a la reforma procesal penal respecto a nuestra Constituci!n" en el sentido ue resulta D'''e%idente ue e,iste una tarea pendiente del constituyente para adecuar la Constituci!n &ol*tica del Estado a la reforma procesal penal" siendo imposible pretender ue el nue%o proceso acusatorio se adecue o asimile a las referencias al proceso in uisiti%o ue contiene la ley fundamental' Esta tarea no fue abordada por las leyes adecuatorias y los temas de interpretaci!n debern ser resueltos por los organismos )urisdiccionales correspondientes'''E'<>A A continuaci!n se har un bre%e anlisis de algunas de las leyes ue fueron modificadas" estimndose ue son las de mayor rele%ancia y alcance' <'4 C!digo &enal +a primera gran modificaci!n introducida respecto de este cuerpo legal Ky ue se reitera de di%ersas formas en %arios de los otros te,tos ue fueron re%isadosK dice relaci!n con la adecuaci!n de %arias e,presiones utili-adas hasta antes de la entrada en %igencia de la reforma procesal penal y ue no se a)ustan a las nue%as instituciones y calidades contenidas en esta /ltima' As* se sustituye la e,presi!n DprocesadoE por DimputadoE" DresponsableE" DcondenadoE u otra similar seg/n sea la situaci!n dentro de la cual se empleaba la e,presi!n cambiada' En segundo lugar" se consagra un nue%o tipo penal @art*culo 1?= terB ue sanciona al fiscal del $inisterio &/blico ue" a sabiendas" oculte" altere o destruya cual uier antecedente u ob)eto ue permita establecer la e,istencia de un delito" sus responsables o la pena a aplicarse' Como tercer aspecto a destacar respecto a las modificaciones introducidas a este C!digo" se encuentra la efectuada a la atenuante contenida en el art*culo << N; = de este C!digo" donde la espontnea confesi!n es reempla-ada por la colaboraci!n sustancial al esclarecimiento de los hechos' Finalmente" como tambi.n ocurre respecto de otros cuerpos legales" se efect/an las adecuaciones pertinentes para e%itar la confusi!n entre los fiscales del actual $inisterio &/blico y los fiscales )udiciales' 1'4 C!digo de &rocedimiento Ci%il En relaci!n a esta modificaci!n" cabe destacar ue ella tiende a la se0alada adecuaci!n y distinci!n entre las e,presiones fiscal del actual $inisterio &/blico y fiscal )udicial' Adems" se contienen algunas modificaciones respecto a la forma en ue pueden prestar declaraci!n ciertas autoridades' A'4 ('F'+' N; <" de Hacienda" de <==A" +ey 3rgnica del Conse)o de (efensa del Estado +as modificaciones introducidas a este cuerpo legal tienden )ustamente a sustraer de la competencia del Conse)o de (efensa del Estado las amplias facultades con ue dicho organismo contaba" hasta antes de la creaci!n del $inisterio &/blico" en el mbito del e)ercicio y sostenimiento de la acci!n penal p/blica en una serie de delitos' Sin embargo" dicha limitaci!n de funciones del C(E" consecuencia l!gica de la naturale-a y fines del $inisterio &/blico" trae apare)ada la asignaci!n de la calidad de uerellante respecto de ciertos il*citos espec*ficos" principalmente a uellos en ue apare-can in%olucrados funcionarios p/blicos o ue acarreen per)uicios econ!micos al Fisco o a otros organismos del Estado' A este respecto es rele%ante destacar ue" de acuerdo al nue%o art*culo I< de la +ey 3rgnica del Conse)o de (efensa del Estado" el $inisterio &/blico debe informar al C(E acerca de los antecedentes relacionados con delitos ue pudiesen dar lugar a su inter%enci!n' Asimismo" se contempla la posibilidad ue sea el mismo C(E uien solicite antecedentes para determinar si procede su inter%enci!n' En todo caso" seg/n se se0ala en el nue%o art*culo IH" el C(E s!lo puede inter%enir en tales procesos mediante la interposici!n de uerella" teniendo los derechos ue el nue%o C!digo &rocesal &enal otorga a las %*ctimas' +o e,presado conlle%a" claramente" la supresi!n de di%ersos pri%ilegios ue se encontraban establecidos respecto al C(E hasta antes de la entrada en %igencia del nue%o sistema procesal penal' No obstante ello" cabe hacer presente ue" en nuestra opini!n" todas las facultades del organismo anteriores a dicha reforma deben entenderse %igentes en todas a uellas regiones en las cuales a/n no se aplica la reforma procesal penal y respecto a todos los procesos penales anteriores ue se encuentren pendientes a la .poca en ue se produ-ca la se0alada entrada en %igor de la reforma procesal penal' 6mportante resulta destacar dentro de las adecuaciones introducidas respecto a esta entidad" ue se pri%a al C(E Ktanto dentro de su ley orgnica como dentro de la +ey N; <='A??" sobre 7rfico 6l*cito de EstupefacientesK de todas a uellas facultades especiales ue le fueron otorgadas respecto de los delitos de trfico il*cito de drogas y" en especial" de la%ado de dinero' 7al como ha se0alado el propio se0or Fiscal Nacional del $inisterio &/blico D'''cabe de)ar dicho ue la actuaci!n ue en materia de in%estigaci!n preliminar de delitos de la%ado de acti%os ue se ha restado o eliminado de las atribuciones del C(E" no ha pasado a ning/n otro !rgano" por ahora" uedando pendiente su estudio en la modificaci!n a la ley de drogas" as* como la determinaci!n de la creaci!n de un organismo p/blico ba)o la denominaci!n de Unidad de Anlisis Financiero ue la asuma o su incorporaci!n al mismo $'&' @'''BE'<>I I'4 +ey N; <='A??" sobre 7rfico 6l*cito de Estupefacientes y Sustancias &sicotr!picas Como ya hemos e,presado" una de las ms destacadas modificaciones efectuadas a este cuerpo legal" es a uella ue dice relaci!n con la eliminaci!n de las facultades especiales conferidas anteriormente al Conse)o de (efensa del Estado respecto de la in%estigaci!n del denominado delito de la%ado de dinero' 3tro aspecto ue resulta interesante destacar" en relaci!n a las modificaciones efectuadas a esta ley" se refiere a la creaci!n de un sistema espec*fico de protecci!n de testigos" peritos" informantes" agentes encubiertos y de todos a uellos ue" de una u otra forma" hayan colaborado efica-mente dentro del procedimiento" como asimismo respecto de algunas personas %inculadas a a uellas por la-os de parentesco o afecto" di%erso de a uel gen.rico establecido en el nue%o C!digo &rocesal &enal' (entro de esta misma regulaci!n especial" dada por la naturale-a" gra%edad y comple)idad de los il*citos de ue trata este cuerpo normati%o" se refuer-an una serie de procedimientos para su in%estigaci!n" donde destacan los mencionados agentes encubiertos" las llamadas entregas %igiladas y la cooperaci!n efica-" indicando en cada uno de estos casos la forma en ue inter%endr el $inisterio &/blico' <A>

H'4 +ey N; <C'<>H" sobre Vuiebras y ('+' N; 1<<" de <=>A" sobre (efensa de la +ibre Competencia Respecto a ambos cuerpos legales las modificaciones efectuadas dicen relaci!n con materias de orden formal @e%itar confusi!n de e,presi!n fiscal del $inisterio &/blico con Fiscal Econ!mico o Fiscal*a de VuiebrasB" y con materias de procedimiento" principalmente en lo relati%o a las denuncias ue pueden y deben ser efectuadas por estos organismos respecto a las materias ue conocen en el mbito de sus atribuciones' ?'4 ('+' N; 1'I?2" de <=>=" +ey 3rgnica de 6n%estigaciones de Chile y +ey N; <C'=?<" de Carabineros de Chile En ambos casos las modificaciones introducidas se encuentran destinadas a remarcar la relaci!n ue ambas polic*as pasan a tener respecto al $inisterio &/blico" en su calidad de entidades au,iliares en las labores de in%estigaci!n de delitos ue corresponda a dicho organismo' >'4 ('F'+' N; <=?" de Hacienda" de <=?2" Estatuto 3rgnico del Ser%icio $.dico +egal +a modificaci!n ue se efect/a en relaci!n a este organismo tiende a establecer de manera precisa y clara su carcter eminentemente asesor respecto al $inisterio &/blico' C'4 +ey N; <?'?<C" sobre $enores En esta materia" las modificaciones aprobadas por el &oder +egislati%o tienen dos grandes ob)eti%os' En primer lugar" regular adecuadamente lo relati%o a la declaraci!n del discernimiento" fi)ando los tribunales competentes para dicho pronunciamiento" atendiendo a la gra%edad de la pena asignada al delito cometido por el menor mayor de <? y menor de <C a0os de edad' As*" si el hecho atribuido al menor se encuentra sancionado con penas superiores a presidio o reclusi!n menores en su grado m*nimo" la declaraci!n pre%ia de si ha obrado o no con discernimiento debe efectuarla el )ue- de letras de menores" a petici!n del $inisterio &/blico" una %e- ue se ha formali-ado la in%estigaci!n' En cambio" si el hecho atribuido al menor es una falta o simple delito no sancionados con penas pri%ati%as o restricti%as de libertad o estas son inferiores a presidio o reclusi!n menores en su grado m*nimo" la declaraci!n anotada debe reali-arla el )ue- de garant*a a petici!n del $inisterio &/blico' En segundo lugar" las otras modificaciones reali-adas a este cuerpo legal" dicen relaci!n con el establecimiento y me)oramiento de medidas de protecci!n respecto de los menores' ='4 ('F'+' N; >2>" de :usticia" de <=>>" +ey sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Che ues Sobre este tema la ms importante de las modificaciones introducida dice relaci!n con la distinci!n establecida respecto a la posible forma de comisi!n del denominado delito de giro doloso de che ues' En efecto" se establecen dos formas de comisi!n de dicho delito5 a'4 Si el che ue ha sido protestado por falta de fondos" cuenta cerrada o por haberse retirado los fondos despu.s de haber sido girado el documento' b'4 En caso de haber sido protestado el che ue por causales di%ersas a a uellas se0aladas en la letra aB precedente' Conforme a ello" la nue%a legislaci!n sobre la materia establece ue" tratndose de protestos fundados en las causales contenidas en la letra aB precedente" se confiere /nicamente acci!n penal pri%ada para su persecuci!n por parte del tenedor de tales documentos' En los restantes casos" se se0ala ue dan lugar a la acci!n penal p/blica" pre%ia notificaci!n del protesto de che ue respecti%o y certificaci!n de haberse omitido el pago pertinente' (e acuerdo a ello" surge en esta materia una profunda duda interpretati%a y ue dice relaci!n con la aplicaci!n de esta nue%a normati%a a los procesos criminales actualmente en tramitaci!n de acuerdo a las normas del antiguo C!digo de &rocedimiento &enal y" por ende" fuera de las regiones en donde se encuentra %igente y en aplicaci!n la reforma procesal penal' El aspecto de mayor importancia en esta discusi!n dice relaci!n con el hecho ue la regulaci!n del procedimiento por delitos de acci!n pri%ada difiere ostensiblemente de a uella establecida para los delitos de acci!n p/blica" siendo la ms rele%ante a uella ue se encuentra contenida en el art*culo HC> del C!digo de &rocedimiento &enal" donde se establece ue la inacti%idad de uerellante o uerellado dentro del procedimiento por treinta d*as" acarrea la declaraci!n de abandono de dicha acci!n" la cual produce los efectos del sobreseimiento definiti%o' Conforme a lo e,puesto" uienes sostienen la tesis ue estima ue esta modificaci!n ha entrado en %igencia desde la fecha de su publicaci!n y ue afecta a todos los procesos ya sea ue se hayan o no iniciado antes de esa fecha y cual uiera sea la regi!n donde se est.n tramitando" estiman ue procede ue los tribunales del crimen ue conocen de dichos procesos" declaren tal abandono en a uellos casos de inacti%idad de las partes por el pla-o se0alado'<>H <2'4 C!digo 7ributario" contenido en ('+' N; CA2" de <=>I y ('F'+' N; >" de Hacienda" de <=C2" +ey 3rgnica del Ser%icio de 6mpuestos 6nternos +as modificaciones introducidas a estos cuerpos de leyes tienen como finalidad primordial adecuar las amplias facultades con ue se hab*a dotado al Ser%icio de 6mpuestos 6nternos en materia de in%estigaci!n y persecuci!n penal de delitos tributarios" a las facultades conferidas al $inisterio &/blico' +a decisi!n l!gica a la cual se arriba es ue corresponde pri%ar al Ser%icio de 6mpuestos 6nternos de a uellas facultades de orden penal" recayendo las mismas en el $inisterio &/blico' Sin embargo" se conser%a la facultad de dicho Ser%icio de actuar en los procesos criminales en calidad de uerellante" para lo cual se confiere la posibilidad de actuar directamente o por intermedio del Conse)o de (efensa del Estado' &or otro lado" se mantienen dentro del mbito de sus atribuciones las facultades administrati%as en %irtud de las cuales esta entidad puede fiscali-ar y sancionar administrati%amente las faltas ue los contribuyentes puedan cometer en esta materia' Asimismo" se conser%a la facultad de su (irector para decidir" dentro de la esfera administrati%a" si un hecho ue puede re%estir caracteres de delito tributarios" debe ser o no in%estigado criminalmente' &ara ello se se0ala ue" en a uellos casos ue se in%estigue hechos constituti%os de delitos tributarios sancionados con pena corporal" la in%estigaci!n criminal s!lo podr iniciarse por denuncia o uerella del Ser%icio' 6gualmente" si la infracci!n puede ser sancionada con multa y pena corporal" el (irector puede" discrecionalmente" interponer la denuncia o uerella o bien remitir los antecedentes al (irector Regional respecti%o a fin ue .ste apli ue administrati%amente la multa correspondiente' <<'4 ('F' +' N; 1" de Hacienda" de <==C" 3rdenan-a de Aduanas y +ey 3rgnica del Ser%icio Nacional de Aduanas Al igual ue en el caso de Ser%icio de 6mpuestos 6nternos" las modificaciones introducidas a estas leyes tienen como finalidad adecuar las amplias facultades con ue se hab*a dotado al Ser%icio Nacional de Aduanas en materia de in%estigaci!n y persecuci!n penal de los delitos aduaneros" a las facultades conferidas al $inisterio &/blico' <AC

(e acuerdo a lo e,puesto" la primera modificaci!n es la supresi!n de los llamados 7ribunales Aduaneros' &or otro lado" se reconoce tambi.n a dicho Ser%icio la calidad de %*ctima de los delitos y se establece prcticamente el mismo tratamiento dado al S66" al indicarse ue las in%estigaciones de hechos constituti%os del delito de contrabando s!lo pueden ser iniciadas por denuncia o uerella de Aduanas" directamente" o por intermedio del Conse)o de (efensa del Estado' Se mantiene la llamada Dcompra de la acci!n penalE por parte del e%entual uerellado o denunciado como autor de delito aduanero' <1'4 +ey N; <C'A<I" ue determina Conductas 7erroristas y fi)a su penalidad Sobre esta materia" se elimina la figura del re uerimiento y se faculta a di%ersas autoridades para uerellarse por esta clase de delitos' Sin embargo" a diferencia de lo ue ocurre en el caso de la +ey de Seguridad 6nterior del Estado" el desistimiento de tales autoridades de las uerellas ue hayan interpuesto" no acarrea la e,tinci!n de la acci!n penal ni de la pena' Al igual como ocurre en la +ey N; <='A??" sobre 7rfico 6l*cito de (rogas" otro punto destacado en las modificaciones efectuadas a esta ley" se refiere a la creaci!n de un sistema espec*fico de protecci!n de testigos y peritos" como asimismo respecto de algunas personas %inculadas a a uellas por la-os de parentesco o afecto" di%erso de a uel gen.rico establecido en el nue%o C!digo &rocesal &enal' 4IBLIOGRAF2A COMPLEMENTARIA K ASENC63 $E++A(3" :3S. $ARGA' D(erecho &rocesal &enalE' 7irant +o Blanch' 9alencia' <==C' K BA6+ER" F' +EE' DC!mo se ganan los )uicios' El abogado litiganteE' Editorial +imusa' $.,ico' <==>' K BAR7E+$AN" AN(RPS4(UCE" $AUR6C63' D+itigaci!n &enal en :uicios 3ralesE' 7e,tos de (ocencia Uni%ersitaria' U(&' Santiago' 1222' K BENA9EN7E" (ARG3' D:uicio 3rdinario y Recursos &rocesalesE' Editorial :ur*dica de Chile' AW Edici!n' Santiago' <==<' K B6N(ER" A+BER73 $' DEl incumplimiento de las formas procesalesE' Editorial Ad4Hoc' Buenos Aires' 1222' K BUS73S RA$GREQ" :UAN' DEl (elito CulposoE' Editorial :ur*dica de Chile' <==H' K (A$ASNA" $6R:AN R' D+as Caras de la :usticia y el &oder del Estado' Anlisis comparado del proceso legalE' 7raducci!n de Andrea $orales 9idal' Editorial :ur*dica de Chile' 1222' K (E URBAN3 CAS7R6++3" E(UAR(3473RRES $3RA73" $6MUE+ NME+' D+a &rueba 6l*cita &enal' Estudio :urisprudencialE' Segunda Edici!n' Editorial Aran-adi' Na%arra' 1222' K (E+ RG3 F'" CAR+3S y R3:AS RUB6+AR" FRANC6SC3' D(e la Reforma &rocesal &enal'''E' Editorial :ur*dica ConoSur' Santiago' <===' K (iario 3ficial de la Rep/blica de Chile' +eyes Anotadas y Concordadas' N; <<' +ey N; <='A?? y Reglamento sobre trfico il*cito de estupefacientes' <==?' K Estudios Sociales N; <2H' Corporaci!n de &romoci!n Uni%ersitaria' C&U' Santiago' 1222' K MASCXN 6NCHAUS76" FERNAN(3' DEl control de la fiabilidad probatoria5 &rueba sobre la prueba en el proceso penalE' Ediciones Re%ista Meneral de (erecho' 9alencia' <===' K M3NQ+EQ $3RA+ES" FE+6&E' DRol y control de la polic*a en el proceso penal chilenoE' En %arios autores5 D&rimer Congreso Nacional sobre la reforma del &roceso &enalE' Cuadernos de Anlisis :ur*dico' N; A=' U(&' <==C' K H3R967Q +ENN3N" $ARGA 6NPS4 +X&EQ $AS+E" :U+6N' D(erecho &rocesal &enal ChilenoE' 7omo 6' Editorial :ur*dica de Chile' 1221' K $A6ER" :U+63 y otros' DReformas &rocesales en Am.rica +atina' +a oralidad en los procesosE' C&U' <==A' K $inisterio de :usticia' Fundaci!n &a- Ciudadana' C&U' D&ropuesta Anteproyecto Nue%o C!digo de &rocedimiento &enalE' <==H' K NE6RA A+ARCXN" EUMEN63' D$anual de &rocedimiento &enal ChilenoE' 7omo 6' 6mpresos Alanis' Santiago' <=C=' K D&ena y EstadoE' A0o 1' N/mero 1' $inisterio &/blico' Editores del &uerto' Buenos Aires' <==>' K &PREQ (E+ 9A++E" CAR+3S' D7eor*a de la &rueba y (erecho &enalE' Editorial (y]inson' $adrid' <===' K VUEQA(A $E+PN(EQ" :3S.' DEl Nue%o &roceso &enal ChilenoE' Ediar ConoSur' <==<' K Reforma &rocesal &enal' 6nstrucciones Menerales del $inisterio &/blico' N;s' < a 1H' N;s' 1? a H2' @1 7omosB' Editorial :ur*dica de Chile' 122<' K Reforma &rocesal &enal' 6nstrucciones Menerales del $inisterio &/blico' N;s' H< a >H' Editorial :ur*dica de Chile' 1221' K R3(RGMUEQ &A&6C" 6MNAC63' D&rocedimiento Ci%il' :uicio 3rdinario $ayor Cuant*aE' HW Edici!n' Editorial :ur*dica de Chile' <==C' K R3O6N" C+AUS' D(erecho &rocesal &enalE' 7raducci!n de la 1HW Edici!n Alemana' Editores del &uerto' Buenos Aires' 1222'

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