UNIVERSIDAD MAYOR DE SAN ANDRS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

CARRERA DE DERECHO
DERECHO DE FAMILIA Y DEL MENOR

ACCIN DE LA EXCLUSIN DE PATERNIDAD DE TEMA: TRANSFERENCIA DE ACU ERDO CON LA NUEVA CONCESIN DE EN C. PRSTAMO P . E.
MONEDA

TEMA:

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Universidad Mayor de San Andrs Facultad de Derecho y Ciencias Polticas CARRERA DE DERECHO TEMA: ACCIN DE LA EXCLUSIN DE PATERNIDAD

DE ACUERDO CON LA NUEVA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA

MATERIA: DERECHO DE FAMILIA Y DEL MENOR

DOCENTE: Dr. Flix Paz Espinoza
TEMA:

ACCIN DE LA EXCLUSIN DE PATERNIDAD DE ACUERDO CON LA NUEVA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA

N 1.-

NOMBRE Univ. Edwin Carlos Gutirrez Huanca

C.I.
C.I. 4953537 L.P.

E-mail dancrisjhon_27@hotmail.com

La Paz - Bolivia Gestin, 2013

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NDICE
I. II. INTRODUCCIN 5 ANTECEDENTES .......................................................................................................................................... 7 II.I. HISTORIA ............................................................................................................................................... 8 EN EL DERECHO ROMANO .................................................................................. 8 UN POCO DE HISTORIA SOBRE LAS PRUEBAS DE PATERNIDAD ............................................... 9

II.I.I. II.I.II. III.

MARCO TERICO ................................................................................................................................... 12 III.I. III.II. III.II.I. III.II.II. III.III. CONCEPTO..................................................................................................................................... 12 CLASIFICACIN ............................................................................................................................ 13 FILIACIN MATRIMONIAL ............................................................................................................ 13 FILIACIN LEGITIMA ...................................................................................................................... 13

III.II.III. FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL .................................................................................................. 13 DETERMINACIN DE LA FILIACIN ............................................................................................. 14 DETERMINACIN LEGAL ............................................................................................................... 15 DETERMINACIN VOLUNTARIA O NEGOCIAL ........................................................................ 15 DETERMINACIN JUDICIAL .......................................................................................................... 15

III.III.I. III.III.I. III.III.I. III.IV.

FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL ................................................................................................. 15

III.IV.I. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO DE HIJO .............................................................................. 16 III.IV.II. CONSECUENCIAS DEL RECONOCIMIENTO DE HIJOS ............................................................ 17 III.V. DECRETO SUPREMO 0011/2009 ................................................................................................... 18

Y FILIACIN MEDIANTE ANLISIS DE ADN ............................................................................................... 18 III.V.I. III.VI. DERECHOS DE LOS HIJOS ............................................................................................................. 19 III.V.II. EL DERECHO MAYOR... DEL MENOR........................................................................................... 21 EXCLUSIN DE LA PATERNIDAD ................................................................................................... 23

SEGN LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO .................................................................................. 23 III.VII. III.VIII. IV. VIII. ANLISIS DE ADN PARA DETERMINAR LA PATERNIDAD ........................................................... 25 TIPOS DE CASOS A INVESTIGAR .............................................................................................. 26

CONCLUSIONES ...................................................................................................................................... 32 BIBLIOGRAFA ..................................................................................................................................... 33

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El abandono de un padre, destruye a una familia

ANNIMO1

Extrado de: http://www.frasescelebres.net/frases-de-familia.html Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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I.

INTRODUCCIN

El ao 2009, exactamente el 07 de febrero, en Bolivia en el Gobierno del actual Presidente Evo Morales AYMA, se promulgo la Nueva Constitucin Poltica del Estado, que dio origen al Estado Plurinacional de Bolivia, una refundacin del pas segn apreciaciones del Sr. Evo Morales. Esta constitucin que constituye una constitucin de cuarta generacin, segn algunos especialistas; pero tambin de carcter ms social, donde priman los derechos fundamentales de las personas en su calidad de ser humano. El Articulo 65 de la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, modifica la antigua forma de filiacin y reconocimiento de hijos con el que se contaba, ya que mediante este artculo la madre en inters superior del nio o nia o adolescentes y en virtud de su derecho a la identidad, la presuncin de filiacin se har valer solo por indicacin de la madre2; es decir que los oficiales de Registro Civil de Bolivia, podrn inscribir a los nios con el apellido paterno que la madre indique; ya no es necesario realizar el reconocimiento con la presencia del supuesto padre y de dos testigos, trmite que era demasiado burocrtico. Adems de que, si el padre o supuesto padre no se presentaba, dicho reconocimiento no se llevaba a cabo y el nio quedaba desprotegido y sin identidad, identidad que le da derechos y garantiza su acceso a los servicios bsicos. En la actualidad la filiacin es ms rpido lo que ha despertado ms de una crtica, pero que al fin y al cabo puede tramitarse con mucha rapidez ante el Oficial del Registro Civil. Uno de los derechos de los nios, nias y adolescentes reconocidos como derecho fundamental, es el derecho a la identidad, en tanto, esta se constituye en uno de los componentes bsicos de su personalidad jurdica. La problemtica actual en el pas con respecto al reconocimiento del derecho a la identidad en su componente filiacin, sigue siendo considerable. Frente a esta situacin compete al Gobierno Central articular acciones entre las instituciones y los actores que intervienen en el reconocimiento de este derecho con el propsito de desarrollar mecanismos y estrategias que
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Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia. Editorial de la Gaceta Oficial de Bolivia. Febrero 2009. La Paz Bolivia. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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permitan, de una parte, educar a los miembros de la sociedad para el ejercicio de una maternidad y una paternidad responsables y de otra, responder a la obligacin de garantizar a los nios, nias y adolescentes del pas la restitucin del derecho a la filiacin cuando este les ha sido vulnerado.3 Con referencia a la Exclusin de Paternidad, que es un derecho garantizado al supuesto padre que este seguro o al menos lo suponga que el hijo inscrito con su apellido ante el Registro Civil no es suyo, mecanismo mediante el cual solicita que se le reconozca el derecho a presentar excepciones y es de este tema del que trataremos en el presente trabajo; pero antes de entrar al tema en cuestin debemos hacer algunas precisiones respecto a la Filiacin y los derechos del nio o nia o adolescente, para luego pasar a desarrollar la exclusin de paternidad.

Edwin Carlos Gutirrez Huanca Alumno de Derecho de Familia y del Menor Carrera de Derecho Universidad Mayor de San Andrs

Instituto Colombiano de bienestar Familiar. Documento Gua de Pruebas de ADN para Investigacin de Paternidad y Maternidad. Versin actualizada Enero 2013. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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II.

ANTECEDENTES

Desde mediados de febrero de 2009, un decreto obliga a todos los hombres a realizarse la prueba de paternidad. Se est trabajando en una norma para que las notificaciones sean confidenciales hasta que los resultados se conozcan. Una ley establece que estos exmenes deben ser gratuitos. El Decreto Supremo N 11 que se ha promulgado el 19 de febrero de 2009 (un mes antes del Da del Padre) establece que la prueba de identidad es obligatoria. Aunque ha sido pensado para asegurar la identidad de los nios, tambin disminuye la carga que tenan las mujeres que intentaban inscribir a sus hijos - recin nacidos o no - en el Registro Civil. Adems, puede ayudar tambin a los hombres, aunque a primera vista se vea como peligroso para los varones, como brome el presidente Evo Morales al promulgarlo. Pero sa parece ser la excepcin. La regla, hasta ahora, ha consistido en que sea la mujer quien deba seguir un proceso legal para inscribir a su hijo. Ese proceso poda demorar ms de tres aos, segn explica Ana Clavijo4, ex directora general del Viceministerio de Gnero y Asuntos Generacionales. Sin un acta de reconocimiento, la madre no poda otorgar ambos apellidos a su hijo. Por eso es frecuente que se utilice el apellido materno dos veces. Si intentaba utilizar ambos, la partida de registro se pona en observacin hasta que el hombre, que poda negar la paternidad, acepte. Clavijo dice que eso va contra los derechos del nio.5 Si el padre, sea o no esposo de la madre, est de acuerdo con la inscripcin, no hay ningn problema. Si despus tiene dudas, puede recurrir a las leyes. Mike Andrade, director de Identigene6, una empresa cochabambina que desde hace ocho aos trabaja en el mercado boliviano, realiza estudios de paternidad y gentica forense; suele colaborar directamente con las cortes de justicia y con los juzgados de familia de todo el pas. Tiene algunos reparos: Critico personalmente este decreto porque no me parece justo. Es como si primero declarara culpable al varn y luego le diera la oportunidad de que se
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Dra. Ana Clavijo. Fue Directora General del Viceministerio de Genero y Asuntos Generacionales dependiente del Ministerio de Justicia, hoy esta reparticin se denomina: Direccin General de Prevencin y Eliminacin de toda forma de Violencia en Razn de Genero y Generacional dependiente del Ministerio de Justicia del Estado plurinacional de Bolivia. 5 http://www.lostiempos.com/oh/actualidad/actualidad/20090315/en-el-nombre-del-hijo-decreto-para-establecerla_188_375.html 6 Identigene, tiene su central en la ciudad de Cochabamba y representantes legales en Santa Cruz, La Paz y Sucre; El laboratorio cuenta con la tecnologa moderna requerida para el estudio gentico, donde rutinariamente se usan marcadores genticos validados internacionalmente para uso en identificacin humana, de esta manera todos nuestros resultados son repetibles y legales en Bolivia. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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defienda. Actualmente, un varn tiene el derecho de defenderse y probar su paternidad o no. Le comento esto porque, segn mi experiencia profesional, un hombre no slo es exigido (econmicamente), sino que sufre una gran presin psicolgica. Andrade se refiere al repudio social que sufre el varn que abandona a sus hijos y a la ruptura de un hogar establecido cuando una mujer decide inscribir un nio con el apellido de quien, supuestamente, es el padre. Entiendo que la mujer defienda los derechos de su hijo, pero olvida que no slo es complicado para el hombre en el aspecto emocional, sino que, antes de que se pruebe la paternidad, ya se lo carga con la asistencia familiar y hasta la sucesin hereditaria. Ha ocurrido eso con hombres que fallecieron y no se lleg a establecer la paternidad, pero el supuesto hijo queda con los derechos, protesta.7 Hasta aqu, hicimos algunas apreciaciones referidas al Decreto Supremo mencionado, pero para continuar con el desarrollo del tema debemos hacer algunas precisiones referidas a la filiacin sus antecedentes y sus caractersticas. II.I. HISTORIA

Segn el Dr. Paz8 la filiacin es un instituto jurdico que surge con la familia monogmica, donde por las relaciones intersexuales exclusivas entre un hombre y una mujer es posible determinar de forma cierta y exclusiva la paternidad de los hijos; la maternidad fue y es ms simple de determinarla porque es la madre la que da a luz a los hijos. Empero, ese mismo hecho hizo que exista diferencia entre los hijos nacidos dentro de la familia monogmica y los nacidos fuera de ella, creando una diferencia discriminatoria otorgando derechos solo a los primeros con relegamiento de los segundos. II.I.I. EN EL DERECHO ROMANO El Derecho Romano, seala, este instituto ha sido legislado tomando en cuenta los efectos del matrimonio con relacin a los hijos, pues les califica como liberi justi; a los hijos legtimos nacidos dentro del matrimonio, ex justi nuptiis, por este hecho estaban bajo la autoridad del padre o del abuelo paterno, siendo el padre alieni juris; forman parte de la familia civil del padre a ttulo de agnados (parentesco civil fundada en la autoridad paterna o marital, patria potestas manus) y toman tambin el nombre y la condicin social de l. En los inicios del
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Ibd. 4. PAZ ESPINOZA, Flix. Catedrtico Titular de Derecho de Familia y del Menor y de Derecho Civil IV Sucesiones en la carrera de Derecho de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Mayor de San Andrs. DERECHO DE FAMILIA Y SUS INSTITUCIONES (Violencia Familiar y Domestica). Editorial San Jos. Cuarta Edicin. La Paz Bolivia. 2010. Pg. 353 y 354. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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derecho romano entre los hijos y la madre solo exista el lazo del parentesco natural de cognacin, en el primer grado, porque la madre en esta poca era cum manu, posteriormente y despus de la ley de las XII tablas, la madre se hizo sine manu, hecho que modifico la relacin parental haciendo que los hijos sean agnados de su madre en segundo grado. Respecto al tema que nos interesa, el caso de la filiacin extramatrimonial, seala el autor que en las sociedades griegas y romanas en sus inicios habra sufrido una discriminacin total, como la que se daba hasta no hace pocos aos atrs en nuestro pas, pues estos no eran considerados como miembros de la familia de su progenitor, mucho menos como ciudadanos, es en razn de eso, que fueron considerados como naturales o ilegtimos; a los ilegtimos a su vez los haban clasificado como adulterinos, incestuosos, sacrlegos, etc. Adems acota, que los hijos naturales al ser producto de relaciones permitidas entre padres no casados, se hicieron acreedores de algunos derechos; y que mucho tiempo despus por influencia del cristianismo esta situacin se fue atenuando y reconocindoles algunos derechos ms, como: derecho a recibir asistencia familiar y alimentaria, legitimacin por el matrimonio posterior de sus padres, etc.

Foto 1: Familia en la antigedad de Roma.

Pero a pesar de todo este avance, en la edad media, los hijos ilegtimos o naturales siguieron sufriendo muchsima discriminacin, al punto de considerarlos hijos bastardos e impedidos de ocupar cualquier cargo pblico, ni siquiera podan contraer matrimonio con los hijos legtimos, al punto de que cuando moran sus padres no gozaban del derecho de la sucesin hereditaria y sus bienes pasaban al manos del rey.9 II.I.II. UN POCO DE HISTORIA SOBRE LAS PRUEBAS DE PATERNIDAD Durante el transcurso de la historia los hijos nacidos fuera del matrimonio han sido la causa de disputas y de trato discriminatorio en la mayora de las sociedades.
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PAZ ESPINOZA, Flix. Catedrtico Titular de Derecho de Familia y del Menor y de Derecho Civil IV Sucesiones en la carrera de Derecho de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Mayor de San Andrs. DERECHO DE FAMILIA Y SUS INSTITUCIONES (Violencia Familiar y Domestica). Editorial San Jos. Cuarta Edicin. La Paz Bolivia. 2010. Pg. 355. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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En la antigedad estos hijos no existan porque moran en el vientre de la madre ya que la lapidaban; antiguas legislaciones egipcias, caldeas y griegas consideraban a estos hijos como bastardos, sin derechos a reclamar las obligaciones propias de la paternidad. En la ciudad fenicia de Cartago, la incertidumbre de la paternidad era resuelta por un comit de personas idneas. En el siglo XVIII A.C., el cdigo de Hammurabi determin que los hijos no reconocidos por sus padres eran acogidos mediante la figura de adopcin.10

Foto 2: Anlisis de ADN (cido desoxirribonucleico).

Posteriormente las Leyes romanas reconocan el derecho de la existencia del individuo extramatrimonial en condiciones de hijo nulo o filius nullius.11 CONTEXTO BOLIVIANO Legislaciones bolivianas durante el siglo XX basadas en leyes romanas y contenidas en los cdigos Civil y de Familia consideraron los hijos nacidos de uniones concubinas como hijos naturales, y los nacidos en adulterio o producto de relaciones incestuosas eran considerados hijos espreos (ilegtimos).12 El Cdigo de Familia, seala ya no hace una diferenciacin entre los hijos, es decir deja atrs aquella clasificacin que se daba a los hijos naturales, legtimos, ilegtimos, incestuosos, adulterinos, etc., mas al contrario en el gobierno del Presidente Evo Morales se aprueba un Decreto Supremo que reconoce el derecho a la filiacin de los hijos a sola declaracin de la madre.
Foto 3: Padre y Madre y la filiacin en Bolivia.
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BRAVO AGUILAR, Mara Luisa. 2009. Ibd. 8. 12 Ibd. 8. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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En el ao 2009, la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia en su Artculo 65, reconoce (aunque de manera intrnseca, confirmado por el Decreto Supremo de 19 de febrero del mismo ao) la eficiencia de la investigacin gentica para resolver disputas de paternidad y permite garantizar los derechos humanos en el sentido en que todo individuo tiene derecho a conocer su verdadera identidad biolgica, permitiendo la investigacin de paternidad, utilizando polimorfismos de la molcula de ADN como uno de los recursos probatorios de mayor efectividad para determinar relaciones de parentesco e identificacin de los individuos.13 A travs del tiempo la investigacin biolgica de paternidad ha sido objeto de importante jurisprudencia a nivel nacional e internacional.

Certificado de nacimiento con el nombre del padre.

Foto 4: Certificado de Nacimiento.

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Ibd. 3. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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III.

MARCO TERICO III.I. CONCEPTO

Segn los autores Felipe de la Mata Pizaa y Roberto Garzn Jimnez14, en su libro de Derecho de Familia, seala que en sentido amplio, por Filiacin se entiende la relacin jurdica entre los progenitores y sus descendientes; y, en sentido estricto, se refiere a las relaciones jurdicas que surgen entre el padre o la madre y su hijo. Gustavo A. Bossert y Eduardo A. Zannoni sealan que: La Filiacin es el vnculo jurdico, determinado por la procreacin, entre los progenitores y sus hijos.15 Veamos que el Cdigo Civil no habla de Filiacin, ms en su Art. 9 seala que toda persona tiene derecho al nombre, el mismo que comprende el apellido paterno y materno, notemos que aqu implcitamente, est haciendo referencia al derecho a la Filiacin que tiene todo nio, nia y adolescente en calidad de hijo; como tambin lo seala el Art. 10 del respectivo Cdigo, que dice que los apellidos de los progenitores establece su filiacin.16
Artculo 9.- (DERECHO AL NOMBRE). I. Toda persona tiene derecho al nombre que con arreglo a Ley le corresponde. El nombre comprende el nombre propio o individual y el apellido paterno y materno, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente. II. El cambio, adicin o rectificacin del nombre slo se admite en los casos y con las formalidades que la Ley prev. Artculo 10.- (APELLIDO DEL HIJO). El hijo lleva el apellido o apellidos del progenitor o progenitores respecto a los cuales se halla establecida su filiacin.

Pero para tener una definicin ms exacta en nuestra legislacin, recurrimos al Cdigo de Familia, que en el Art. 174 seala que dentro de los Derechos Fundamentales que tiene los hijos, est el establecer su filiacin paterna y materna y llevar los apellidos de sus progenitores.17 Para el Dr. Flix Paz Espinoza, Juez de Partido de Familia en ejercicio en el distrito Judicial de la ciudad de La Paz, la filiacin es: el vnculo que une a los padres y los hijos, y se halla restringida a la familia nuclear comprendida exclusivamente a la relacin inmediata del padre o de la madre con el hijo;

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DE LA MATA PIZAA, Felipe y GARZN JIMNEZ, Roberto. DERECHO FAMILIAR y sus reformas ms recientes en la legislacin del Distrito Federal. Editorial PORRA. Cuarta Edicin. Mxico 2008. 15 Gustavo A. Bossert y Eduardo A. Zannoni. MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA. Editorial ASTREA. Buenos Aires Argentina. 6 Edicin Actualizada. 2004. p. Cit. P. 242. 16 CDIGO CIVIL. Gaceta Oficial de Bolivia. 17 CDIGO DE FAMILIA de 4 de abril de 1988. Gaceta Oficial de Bolivia. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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esta restriccin se justifica porque ese vnculo se produce en forma idntica a si misma en todas las generaciones.18 Para otros autores la filiacin en sentido jurdico es definida como el lazo de descendencia que existe entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra; es decir, es la relacin inmediata del padre o la madre con el hijo. Asimismo, la filiacin es entendida como el vnculo familiar que une a una persona con el hombre que lo engendro (paterno-filial) y la mujer que lo alumbro (materno filial). III.II. La clasificacin de la filiacin, es: a) matrimonial, b) legitimada y c) extramatrimonial; para comprender mejor esta clasificacin pasemos a desarrollar las mismas.
Foto 5: Todos los nios, nias y adolescentes, tienen derecho a la identidad.

CLASIFICACIN

III.II.I.

FILIACIN MATRIMONIAL

La filiacin matrimonial es aquella en que el hijo nace dentro de los plazos determinados por la ley, de forma tal que reputa nacido dentro de la unin legitima conyugal de marido y mujer, es decir dentro del matrimonio. III.II.II. FILIACIN LEGITIMA

Se llamara Legitima, la filiacin, donde el neonato no se encuentra dentro de los plazos que establece la ley para reputarlo hijo del matrimonio; sin embargo por un acto jurdico posterior, (matrimonio de los padres) llamado legitimacin, se le dota de tal carcter. III.II.III. FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL

La filiacin es extramatrimonial cuando el nacimiento se encuentra fuera de los plazos a que se refiere la ley y, por ende, se reputa como hijo nacido fuera del matrimonio.19

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PAZ ESPINOZA, Flix. Catedrtico Titular de Derecho de Familia y del Menor y de Derecho Civil IV Sucesiones en la carrera de Derecho de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Mayor de San Andrs. DERECHO DE FAMILIA Y SUS INSTITUCIONES (Violencia Familiar y Domestica). Editorial San Jos. Cuarta Edicin. La Paz Bolivia. 2010. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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Los autores resaltan que en esta ltima clasificacin doctrinal no se busca, de ninguna manera, colocar una marca infamante en ninguna persona, cabe recordar que en el pasado, incluso en nuestro Ordenamiento Jurdico, se clasificaba legalmente a los hijos en: naturales, legtimos, adulterinos, ilegtimos, incestuosos, etc., y en virtud de dicha condicin se les dotaba de distintos derechos de orden sucesorio y alimentario, lo cual daba a una discriminacin en los derechos de cada hijo. Al contrario el Dr. Paz, clasifica la filiacin en a) Legitima y b) Ilegitima, esto basndose en la doctrina clsica. La filiacin legitima, corresponda a los hijos nacidos de legitima unin matrimonial de sus progenitores; y la filiacin ilegitima, concerna a los hijos de padres no casados o fuera del matrimonio, adems, seala el autor, esta se subdivida en: a) natural: se refera al hijo nacido de padres fuera del matrimonio, pero que podan casarse al nacimiento del hijo; b) adulterina: el hijo que naci de padre o madre, casado o casada con una tercera persona; c) incestuosa: el hijo que naci de una relacin entre parientes, es decir, ascendientes, descendientes o colaterales, que no permita la unin marital; y d) sacrlega: al que naca de padres con voto solemne de castidad, en este podemos mencionar como ejemplo a un cura o una monja o alguien que profese alguna religin a la cual haya hecho votos de castidad.20 III.III. DETERMINACIN DE LA FILIACIN La determinacin de la filiacin se de distintas maneras y de acuerdo al Ordenamiento Jurdico de cada Estado, adems, depende si estamos frente a una filiacin matrimonial o legitima propia, una filiacin matrimonial impropia o una filiacin extramatrimonial. El autor Zannoni clasifica en tres las maneras de determinar la filiacin: a) determinacin legal, b) determinacin voluntaria o negocial y c) determinacin judicial.21 A esta forma de determinacin de la paternidad tambin se suma el Dr. Flix Paz.22
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Mara Dolores Diaz-Ambrona Bardaj y Francisco Hernndez Gil expresan que: Filiacin matrimonial es la que tiene lugar cuando los padres estn casados entre s. Lo determinante de la filiacin matrimonial reside en el matrimonio de los padres. Filiacin No matrimonial es la que tiene lugar cuando los padres no estn casados entre s. {}, p. Cit., pp. 337 y 345. 20 PAZ ESPINOZA, Flix. DERECHO DE FAMILIA Y SUS INSTITUCIONES (Violencia Familiar y Domestica). Editorial San Jos. Cuarta Edicin. La Paz Bolivia. 2010. Pg. 359. 21 BERMEJO QUIONES, Juan Carlos. TESIS DE GRADO, para optar al ttulo de Licenciatura en Derecho de la Universidad Francisco Marroqun. Carrera de Derecho UFM. Guatemala. 2013. http://www.tesis.ufm.edu.gt/derecho/72560/TESIS%20DE%20LICENCIATURA%20JUAN%20CARLOS%20BER MEJO%20QUI%D1ONEZ.htm. 22 PAZ ESPINOZA, Flix. Catedrtico Titular de Derecho de Familia y del Menor y de Derecho Civil IV Sucesiones en la carrera de Derecho de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Mayor de San Andrs. DERECHO DE FAMILIA Y SUS INSTITUCIONES (Violencia Familiar y Domestica). Editorial San Jos. Cuarta Edicin. La Paz Bolivia. 2010. Pg. 360. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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III.III.I.

DETERMINACIN LEGAL

La determinacin legal de la filiacin es la surgida por la propia ley con base a supuestos fcticos establecidos por aquella. Con respecto a la paternidad, en la filiacin legtima propia, el Cdigo Civil en su artculo 10, establece la presuncin de que el marido es padre del hijo concebido durante el matrimonio. De la misma forma el Cdigo de Familia en su artculo 178 hace la misma presuncin de que el marido es padre del hijo concebido. Adicionalmente el artculo 179, establece que se presume concedido durante el matrimonio el hijo nacido despus de ciento ochenta das de la celebracin del matrimonio o antes de los trescientos das de su disolucin o anulacin. III.III.I. DETERMINACIN VOLUNTARIA O NEGOCIAL

La determinacin voluntaria o negocial de la filiacin es la que nace en virtud del reconocimiento o declaracin que hace una persona de ser padre de otra, esta forma era la que se daba comnmente antes de la promulgacin de la constitucin Poltica del Estado (Art. 65). El Cdigo Civil establece que cuando la filiacin no resulte del matrimonio ni de la unin de hecho declarada se prueba con respecto del padre por el reconocimiento voluntario del padre o por sentencia judicial que declare la paternidad. III.III.I. DETERMINACIN JUDICIAL

La determinacin judicial de la filiacin consiste en la resolucin judicial definitiva que decide una controversia relativa a la filiacin, declarando como padre a una persona. La determinacin judicial de la filiacin est regulada en nuestra legislacin en el artculo 65 de la CPE, especialmente en el Cdigo de Familia en los artculos 181 al 194, en la cual se detalla el procedimiento que se debe seguir, a la cual adems se le aplica los procedimientos establecidos en el Cdigo de Procedimiento civil.23 III.IV. FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL En prrafos anteriores ya dimos una definicin sobre los tres tipos de filiacin, recordemos que son: a) Filiacin Matrimonial, b) Filiacin Legitima y c) Filiacin Extramatrimonial; es en este ltimo a la cual nos abocaremos a desarrollar, debido a que el Art. 65 de la CPE protege o intenta hacerlo, los derechos de los hijos nacidos fuera del matrimonio, a los cuales a lo largo de la historia se les vulnero todos los derechos y fueron blanco de discriminacin de todo tipo.
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BERMEJO QUIONES, Juan Carlos. TESIS DE GRADO, para optar al ttulo de Licenciatura en Derecho de la Universidad Francisco Marroqun. Carrera de Derecho UFM. Guatemala. 2013. http://www.tesis.ufm.edu.gt/derecho/72560/TESIS%20DE%20LICENCIATURA%20JUAN%20CARLOS%20BER MEJO%20QUI%D1ONEZ.htm. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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En la obra del Dr. De la Mata, est seala, que la filiacin extramatrimonial es el vnculo jurdico que existe entre los progenitores y el hijo nacido fuera del lazo matrimonial. Y en consecuencia, seala, existe cuando el hijo nace fuera de las presunciones de hijo legtimo establecido en el Cdigo Civil y Cdigo de Familia de nuestro ordenamiento jurdico. Esta filiacin se establece, agrega, probndose con los mismos medios probatorios que la matrimonial, a excepcin de las presunciones y adicionalmente se puede establecer por el reconocimiento del padre, madre o ambos o por una sentencia ejecutoriada que as lo declare.24 Actualmente en nuestra legislacin, ya no es necesario que el padre realice el reconocimiento del hijo ante Oficial de Registro Civil, ya que la CPE seala que el hijo ser inscrito con el apellido del supuesto padre, a sola declaracin de la madre, los efectos y consecuencias del mismo los iremos desarrollando a lo largo de los siguientes captulos. III.IV.I. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO DE HIJO

Conceptualmente es un acto jurdico bisubjetivo de Derecho Familiar, solemne de efectos retroactivos e irrevocables por el cual nace la filiacin del hijo reconocido. Por su parte Mara Dolores Daz-Ambrona Bardaj y Francisco Hernndez Gil,25 sealan que los caracteres del reconocimiento son los siguientes: 1. Voluntario, porque la sola voluntad de los procreantes es la que determina el reconocimiento. Tiene lugar cuando el padre o la madre, o ambos conjuntamente, que han tenido un hijo fuera del matrimonio, hacen constar en forma legal su condicin de hijo suyo; en Bolivia para realizar este trmite se tenan que presentar los progenitores con sus respectivas cdulas de identidad ms una fotocopia, acompaado de dos testigos con sus documentos y se proceda al registro del hijo en el Registro Civil, para su posterior extensin de su Certificado de Nacimiento con el nombre y los apellidos de ambos padres. 2. Expreso, en el sentido de evidente e indubitado, es decir, de que no hay duda de que se produce. 3. Personalsimo, porque solo los padres pueden otorgar el reconocimiento al hijo o los hijos. 4. Irrevocable, porque una vez producido el reconocimiento, los otorgantes del mismo no pueden revocarlo. 5. Puro, toda vez que no es posible someterlo a trmino, condicin o modo.
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DE LA MATA PIZAA, Felipe y GARZN JIMNEZ, Roberto. DERECHO FAMILIAR y sus reformas ms recientes en la legislacin del Distrito Federal. Editorial PORRA. Cuarta Edicin. Mxico 2008. Pg. 253 y 254. 25 p. Cit. Pg. 254. Daz-Ambrona Bardaj, M. A Dolores y Hernndez Gil, Francisco: Lecciones de Derecho de Familia, Editorial Centro de Estudios Ramn Areces, Madrid, 1999. Un tomo de 498 pgs. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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6. Formal, en el sentido de que solo tiene efectos si se realiza en alguna de las formas establecidas en la ley. Por su parte el Dr. Paz, seala, que al tenor de lo que prescribe el artculo 195 del Cdigo de Familia, faculta al progenitor otorgar el reconocimiento de hijo bajo tres formas, a decir: 1. En la partida de nacimiento del registro civil o en el libro parroquial ante el oficial o el prroco, respectivamente, con la asistencia de dos testigos ya sea en el momento de la inscripcin o en cualquier otro tiempo.26 Notemos que esta fue la practica ms comn entre la poblacin y que en la actualidad se sigue dando, solamente firmando la partida de nacimiento ante oficial de registro civil. 2. El reconocimiento de hijo en instrumento pblico o testamento, se refiere al otorgado ante el Notario de Fe Pblica con los ritos y formalidades que exige la ley en la elaboracin de todo instrumento pblico, de acuerdo al Art. 1289 del Cdigo Civil.27 3. En documento privado reconocido otorgado ante dos testigos. Se trata, dice el autor, del reconocimiento del hijo que se hace mediante documento privado otorgado antes dos testigos y reconocidas las firmas y rubricas ante notario de fe pblica, segn la Ley de Abreviacin Procesal civil y Asistencia Familiar N 1760.28 III.IV.II. CONSECUENCIAS DEL RECONOCIMIENTO DE HIJOS

Los derechos del hijo reconocido estn contenidos, de manera enunciativa, en el siguiente texto legal:
Art. 173.- (PRINCIPIOS DE IGUALDAD DE LOS HIJOS). Todos los hijos, sin distincin de origen, tienen los mismos derechos y deberes respecto a sus padres. Art. 174.- (DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS HIJOS). Los hijos tienen los derechos fundamentales siguientes: 1 A establecer su filiacin paterna y materna, y de llevar el apellido de sus progenitores. 2 A ser mantenidos y educados por sus padres durante su minoridad. 3 A heredar a sus padres. Esta enumeracin ni importa la negacin de otros derechos reconocidos por el presente Cdigo y el ordenamiento legal del pas.- (Arts. 15, 24, 147, 191, 205, 206, 212, 241, 258, 282, 389 Cdigo de Familia; Ley N 996 de 4 de abril de 1988). Art. 175.- (DEBERES FUNDAMENTALES DE LOS HIJOS). Son deberes fundamentales de los hijos: 1 Respetar a sus padres y someterse a su autoridad en las condiciones previstas por ley. 2 Adquirir una profesin u oficio socialmente til, de acuerdo a su capacidad.
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PAZ ESPINOZA, Flix. DERECHO DE FAMILIA Y SUS INSTITUCIONES (Violencia Familiar y Domestica). Editorial San Jos. Cuarta Edicin. La Paz Bolivia. 2010. Pg. 365. 27 Ibd. 26. Pg. 366. 28 Ibd. 26. Pg. 366. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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UNIN DE NACIONES SURAMERICANAS - UNASUR 3 Prestar asistencia a sus padres y ascendientes, cuando se hallen en la situacin prevista por el artculo 20. Quedan a salvo otros deberes particulares establecidos por las leyes.- (Arts. 15,20, 241, 257, 258, 259, 278 Cdigo de Familia: Ley 996 de 4 de abril de 1988). Art-. 176.- (SUPRESIN DE LAS FILIACIONES ANTERIORES Y PROHIBICIN DE SU USO EN LOS ACTOS OFICIALES Y PRIVADOS). Se suprime la antigua clasificacin de la filiacin en legtima, natural e ilegtima prohibindose su uso a los funcionarios y empleados pblicos, as como a las personas particulares, en los actos oficiales y privados que les conciernen.- (Arts. 8~, 246 Constitucin Poltica del Estado). Los hijos sern nombrados sin ninguna calificacin, y al hacerse referencia los padres, en los casos que sea menester, se consignarn simplemente sus nombres y apellidos, sin agregar otra mencin.- (Arts. 3. 173, 177 Cdigo d& Familia: Ley N 996 de 4 de abril de 1988). Art. 177.- (FUNDAMENTO DE LOS DERECHOS Y DEBERES DE LOS HIJOS). Los derechos y deberes de los hijos se fundan en la filiacin, que se establece conforme a las disposiciones del presente Cdigo. (Arts. 178 y siguientes del Cdigo de Familia: Ley 996 de 4 de abril de 1988).

Adems de lo anterior cuando el reconocimiento se lleve a cabo al mismo tiempo por padres que no viven juntos debern convenir en el acto de quien ejercer la guarda y custodia del menor. III.V. DECRETO SUPREMO 0011/2009

Y FILIACIN MEDIANTE ANLISIS DE ADN Se estableci la filiacin del hijo con el apellido del supuesto padre y mediante el Decreto supremo 0011/2009 se establece la obligatoriedad de que el supuesto padre se realizase el examen de ADN, en caso que este niegue o impugne la paternidad atribuida por la madre; es indudable que la intencin al promulgar dicho Decreto Supremo, fue cuidar los intereses de los hijos, tal como veremos a continuacin.
Foto 6: Evo Morales, promulgo Decreto supremo N 0011/2009, que obliga a padres realizarse anlisis de ADN para determinar la filiacin paterna.

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III.V.I.

DERECHOS DE LOS HIJOS

Son precisamente los derechos de los nios los que entran en juego en los casos de filiacin e identidad. En ese sentido, debemos profundizar nuestra crtica, sealando que: El decreto no es especfico. La prueba no es asequible para todas las personas, esto, refirindonos al precio.29 Debemos puntualizar en algunas crticas que tambin realizan los profesionales expertos en Anlisis de ADN, Mike Andrade, director de Identigene, seala, en laboratorios Illimani30, de La Paz, las muestras se envan a Mxico, donde aplican una prueba de 16, 19 y 21 marcadores, explica Elizabeth Tapia, directora de ese centro de anlisis. Nosotros no tenemos reactivos porque se trata de un estudio muy delicado, que est a cargo de genetistas. La gentica es un campo poco explotado en el pas, afirma. El costo de una prueba de 16 marcadores es de Bs 3.500. En Identigene la prueba puede llegar a costar $us 450. En ocasiones, el monto quedaba cubierto por la Fiscala, aunque slo en los casos en los que hay una figura penal como violacin o incesto. Claramente no es una suma que est al alcance de la mayora. Rossy Valencia es la directora de la Defensora de la Niez y Adolescencia de Santa Cruz. La psicloga seala que la mayora de los problemas de este tipo ocurre entre personas de escasos recursos. Tiene criterios similares para criticar el decreto del 19 de febrero. Todas las leyes son buenas si garantizan su ejecucin a travs de recursos. Las polticas, que son las respuestas a una necesidad, se ejecutan con programas, proyectos y acciones. En la Defensora el primer lugar de las denuncias est ocupado por la asistencia familiar, asegura. Cuando hay una denuncia de esta clase, la Defensora se convierte en instancia de defensa de los menores ante el juez de la niez. La nica manera de demostrar que es o no el padre es la prueba de ADN. Lo que suceda hasta ahora era que, si el informe resultaba positivo, el padre deba devolver estos recursos. Estamos hablando de personas que escasamente tienen dinero para su pasaje, y menos van a tener 200 dlares, reflexiona. Considera que el decreto debera completarse estableciendo una sancin para quienes se nieguen a realizarse la prueba y asegurando recursos para los reactivos. Al principio, cuando le el decreto, pens que se estableceran
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http://www.lostiempos.com/oh/actualidad/actualidad/20090315/en-el-nombre-del-hijo-decreto-para-establecerla_188_375.html.
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Laboratorios Illimani fue creado el ao 1993 logrando ganar la confiablidad , Seguridad Calidad, Eficiencia, tica, Responsabilidad, Comunicacin tanto con el paciente como con el cuerpo mdico cumpliendo con cada una de las metas que los caracteriza. En los aos de trabajo consecutivo se tom la iniciativa de la apertura de sus sucursales con al afn de llegar a toda la ciudadana. El Laboratorio queda ubicado en: Edificio Alborada Piso 3 - Oficina 304 Calle Juan de la Riva esquina Loayza No. 1406 Telfonos: 2317290 2141986

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centros de anlisis o laboratorios para ayudar a restablecer el derecho a la identidad. Creo que el problema ha sido trasladado a los padres, pero falta la sancin. Cmo se lo sanciona si se niega?, comenta. La directora ha visto muchas veces cmo en la disputa de las parejas los nios terminan relegados. En ocasiones, la relacin entre hombre y mujer llegaba a su fin y despus, el varn negaba ser el padre. Al crecer, el estado emocional del hijo quedaba afectado, puesto que el progenitor le negaba el derecho a recibir afecto. El pequeo, especialmente el hombre, necesita identificarse con la figura paterna, que es su hroe, su ejemplo. Los nios a veces son testigos de las peleas y conflictos, y despus sufren porque se les niega el derecho a tener un protector y un amigo, comenta.31 La cadena de consecuencias no se hace esperar. Lentamente, en el nio se van formando conductas de rebelda que luego se manifestarn en conflictos con el alcohol o drogas. El nio siente frustracin y rencor. Asume esas conductas rebeldes como un castigo a la sociedad y usa el alcohol como un escape de la realidad, que le resulta dolorosa. Por supuesto, matiza la psicloga, no es determinante, porque hay casos en los que la madre busca la forma de dar a sus hijos cario y tiempo, y luego el pequeo, aunque haya crecido sin un padre, se convierte en un miembro til a la sociedad y resulta siendo el sostn de su familia. Como estrategia, en las sesiones en las que se discuten los temas de identidad y asistencia familiar (que suelen ir asociados), se hace notar no slo los actos responsables que el padre tuvo con el hijo que empieza a ignorar, sino la necesidad que tiene su hijo de su gua y su ejemplo. No hay que olvidar que la asistencia familiar se puede pedir incluso por anticipado, comenta Valencia. Segn la Defensora de la Niez, es mnima la cantidad de casos de negacin de paternidad. En ocasiones, se toman en cuenta ciertos antecedentes, como la asistencia al pequeo cuando la relacin padre-madre era estable, la visita a la madre durante la gestacin y otros detalles que muestran la inicial predisposicin del padre. Si bien algunas mujeres niegan luego al padre el derecho a ver a sus hijos, ste puede -y debe- solicitar verlos en cualquier momento. Si el menor ha sido reconocido por la nueva pareja de la mujer (es decir, lleva el apellido de quien no es su padre biolgico), la ley ampara al padre. No es vlido que lo reconozca un tercero, comenta Valencia.

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III.V.II.

EL DERECHO MAYOR... DEL MENOR

Los legisladores, al disear el decreto, se apoyaron en el artculo 65 de la nueva Constitucin Poltica del Estado. En virtud del inters superior de las nias, nios y adolescentes y de su derecho a la identidad, la presuncin de filiacin se har valer por indicacin de la madre o el padre. Esta presuncin ser vlida salvo prueba en contrario a cargo de quien niegue la filiacin. En caso de que la prueba niegue la presuncin, los gastos incurridos correspondern a quien haya indicado la filiacin32. En otras palabras, si la madre minti, debe pagar la prueba o caso contrario si el padre se neg (conociendo el al verdad), es el quien entonces asumir el costo del anlisis. Durante la discusin del artculo se puso en consideracin esta posibilidad. Ivn Morales es director jurdico del Ministerio33 de Justicia y recuerda que la posibilidad de mantener en el anonimato la identidad del padre hasta que la prueba gentica se realice fue objeto de debate. Podra ocurrir que una mujer asigne la identidad a personas que no eran los progenitores. se fue uno de los temas que se discutieron. Se tuvo que analizar si el derecho del padre o el del nio era el prioritario. Despus de debatir, se lleg a la conclusin, siempre yendo hacia atrs en el tiempo, que se viol el derecho del nio. La Constitucin da prioridad a la identidad, por encima de los otros derechos. Los padres tienen derechos, evidentemente, pero haciendo un balance, era prioritario el derecho del nio, comenta. Aunque parece un avance, la legislacin boliviana est retrasada respecto de otros pases. Europa ha avanzado bastante en la legislacin sobre los derechos del nio. Evitar un juicio de hasta cuatro aos que era pesado para la mujer es, evidentemente, un progreso. En Estados Unidos, la prueba puso en el tapete algunos dilemas ticos. Se ha formado un movimiento de varones que luchan contra lo que se ha llamado fraude de paternidad34. Hubo casos en los que los hombres pagaron varios aos de asistencia familiar y descubrieron posteriormente que el hijo fue, en realidad, engendrado por otro hombre, cuando sus esposas o novias fueron infieles. Segn algunos criterios, esto se puede considerar fraude, lo que se define como un acto criminal dirigido para asegurar una ganancia injusta. Cuando un fraude normal se descubre, la vctima es compensada, pero no ha sucedido
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Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia. Editorial de la Gaceta Oficial de Bolivia. Febrero 2009. La Paz Bolivia. 33 http://www.justicia.gob.bo/ 34 http://fraude-paternidad.jimdo.com/opiniones/ Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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lo mismo en los casos de paternidad. El problema es que siempre pierde alguien. Parece injusto que se obligue a una persona a pagar por un hijo que no es suyo. Por otro lado, resulta innegable que perder la ayuda es crtico para un nio, porque eso implica poner en riesgo su educacin, su alimentacin y sus posibilidades de desarrollarse en condiciones normales. Por qu no determinar entonces con certeza quin es el padre para que comience a pagar? En caso de que la prueba fuera negativa, y se haya equivocado la madre, o tal vez actu de mala fe, la norma establece que esta persona tiene que pagar y daos y perjuicios. Hay un dao material, que consiste en gastos de exmenes y la demanda que se tuvo que hacer. Tambin est el tema moral; es decir, los daos inmateriales, sostiene Ivn Morales. Se ha pensado tambin en mantener el anonimato del padre mientras se lleva a cabo la prueba. El problema est en que si la notificacin llega al domicilio de un hombre casado cuya amante ha dado a luz, se desencadena ya un drama familiar. Incluso si el hombre no est casado, las presiones psicolgicas a las que alude Mike Andrade son reales. Estamos trabajando un reglamento en el que habr algunos puntos para que por lo menos el padre conozca del proceso (sin que otras personas se enteren). Falta un reglamento, que ser discutido entre la Corte Nacional Electoral y el Ministerio de Justicia, comenta el director jurdico. Hay ms dilemas. Qu sucede si un hombre que no es el padre cumple con los roles emocionales, psicolgicos y sociales que implica la paternidad? Debera excluirse de responsabilidad al padre biolgico, o pedirle, como parece justo, un apoyo econmico? Naturalmente, ser padre implica ms que slo proveer un poco de dinero y alguno que otro objeto. El rol de padre es algo ms que un compromiso financiero. Ejemplos sobran, pero basta con el de Maradona. El actual tcnico de la seleccin argentina enfrent un juicio por paternidad interpuesto por una mujer que alega haber tenido una hija cuando an estaba casado con Claudia Villafae. Maradona nunca quiso someterse a la prueba gentica, y tampoco manifest inters en conocer al hijo que tuvo en Italia, que se llama como l, y tiene el rostro y la constitucin fsica similares al del supuesto padre. Hasta ahora, las consecuencias del decreto de Evo Morales se hicieron sentir. Segn Jorge Trrez Balanza, director del Instituto de Investigacin Forense 35, cuya sede administrativa est en Sucre, el nmero de casos de laboratorio se ha elevado un 40% aproximadamente. Esto se explica porque una ley de la
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Repblica, promulgada el ao pasado, establece que la prueba de paternidad debe ser gratuita. III.V.III. DETALLES Y CONSECUENCIAS

a) LABORATORIO.- Las pruebas que el laboratorio Illimani enva a Mxico toman en cuenta 16, 19 y 21 marcadores genticos. Bastan 16 para determinar la paternidad. b) INMUTABLE.- El principio se basa en las leyes genticas de Mendel. El hijo hereda el 50% del material gentico de la madre y el 50% del padre. El retoo es una mezcla perfecta de ambos. c) IRREFUTABLE.- La prueba de laboratorio busca coincidencias genticas entre el padre, la madre y el hijo. Se requiere pruebas de los tres. Si hay plena coincidencia, se da por cierta la paternidad, si no, as de simple y elegante, se la excluye. Correctamente realizado, el estudio es preciso en ms de 99,99%, dice Mike Andrade. d) MATERIAL PARA LA PRUEBA.- Se pueden utilizar cabellos o cualquier fluido corporal para buscar clulas. Cada clula contiene el material gentico suficiente para realizar el examen. Se prefiere utilizar sangre, para poder almacenar los datos, que se guardan durante diez aos y permanecen confidenciales. e) PRECIO.- En un laboratorio particular cuesta entre $us 400 y $us 500. Hay precios ms elevados si se requieren tener los resultados en un tiempo menor. f) COMPETENCIA.- El costo para el laboratorio del Instituto de Investigacin Forense es de $us 100 por persona. Algunos laboratorios, como el Illimani, han considerado dejar de realizar la prueba, porque el Estado la realizar gratuitamente. III.VI. EXCLUSIN DE LA PATERNIDAD SEGN LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO La impugnacin significa objecin, refutacin, contradiccin, tanto a los actos y escritos de la parte contraria cuando puede ser objeto de discusin ante los tribunales; e impugnar, es no reconocer la eficacia jurdica de un acto o la actitud de otro, declara que, en el fondo o la forma, algo no se ajusta a derecho, tambin solicitar la revocacin o nulidad de una resolucin o medida, esto segn del Dr. Paz.36

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PAZ ESPINOZA, Flix. DERECHO DE FAMILIA Y SUS INSTITUCIONES (Violencia Familiar y Domestica). Editorial San Jos. Cuarta Edicin. La Paz Bolivia. 2010. Pg. 368. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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Pero que entendemos nosotros por exclusin, segn Manuel Ossorio,37 es: separacin de una persona o cosa del grupo o clase a que pertenece; tambin dice: es la negacin de una posibilidad, nosotros nos quedamos con este ltimo trmino: negacin de una posibilidad. Cuando la madre, basndose en la CPE y el Decreto supremo N 0011/2009, realiza la inscripcin del hijo con el apellido del supuesto padre, este dentro lo que permite la ley, tiene el derecho de impugnar o solicitar la exclusin de la paternidad, solicitando que se retire el apellido del supuesto hijo y las consiguientes obligaciones que lleva este, como por ejemplo: la asistencia familiar y alimenticia, entre otros. La seccin II del captulo I del Ttulo II del Cdigo de Familia regula los institutos de la negacin y el desconocimiento de la paternidad, ambos trminos tienden a igual significacin aunque con pequeas diferencias, porque la negacin importa una derivacin complementaria en el artculo 179, en cambio el desconocimiento tiende a destruir esa presuncin, citando a Morales Guillen por el Dr. Paz.38 Tambin debemos tomar en cuenta, dada la reciente data de promulgacin de la Nueva Constitucin poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, el tema de exclusin de paternidad establecida mediante le D. S. 0011/2009, es nuevo, ya que no se cuenta con mucha informacin al respecto. Lo que podemos rescatar es que as como la madre tiene el derecho, y ahora la facultad de inscribir al hijo con el apellido de quien ella considere sea el padre de su hijo, tambin el supuesto padre tiene el derecho de acudir a la justicia para que en caso, de que, el nio, nia o adolescente, inscrito con su apellido (previo anlisis de ADN) no sea suyo la exclusin de la paternidad atribuida a su persona, y cese tambin las obligaciones establecidas a l, por imperio de la ley, ya que hasta que se demuestre lo contrario, l tiene que seguir cumpliendo con dichas obligaciones, tales como: asistencia familiar y alimentaria, vestimenta, salud, etc. La falta de una reglamentacin a este artculo, hace dificultoso hacer un anlisis exhaustivo del procedimiento a seguir en la tramitacin judicial, este vaco lo podremos ver en la RELACIN DE EXPEDIENTE, que se adjunta al presente trabajo; lo que si no quedara excluido es el procedimiento que se sigue en la realizacin del Anlisis de ADN.

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OSSORIO, Manuel. DICCIONARIO DE CIENCIAS JURDICAS, POLTICAS Y SOCIALES. 3. Edicin Actualizada, Corregida y Aumentada por Guillermo Cabanellas De las Cuevas. Editorial HELIASTA. Bs. As. Argentina. 2009. Pg. 390. 38 Ibd. 36. Pg. 381. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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III.VII. ANLISIS DE ADN PARA DETERMINAR LA PATERNIDAD La investigacin biolgica de la paternidad o maternidad con marcadores de ADN es el mtodo de identificacin ms preciso que existe en la actualidad para establecer las posibles relaciones de parentesco entre un presunto padre o madre y un supuesto hijo o hija gracias al anlisis de una serie de rasgos genticos usados en identificacin humana que son transmitidos hereditariamente. La identidad de un individuo se adquiere en el proceso mismo de la fecundacin, cuando se fusionan dos clulas de diferente origen (materno y paterno). Dicha fusin forma una nueva clula llamada cigoto que luego se desarrolla para convertirse en un embrin y posteriormente en un ser humano. Esto implica que el genoma de todo individuo est conformado por una mitad que proviene de su madre biolgica y la otra mitad de su padre biolgico. El genoma constituye todo el material gentico de un individuo y se concentra en una molcula informativa con caractersticas qumicas muy particulares llamada cido Desoxirribonucleico o ADN, el cual a su vez, se condensa en estructuras conocidas como cromosomas. Dentro de la molcula de ADN existen regiones informativas llamadas genes que proporcionan caractersticas fsicas y metablicas particulares a los individuos y otras que aunque no se relacionan con el aspecto fsico o metablico, son utilizadas en gentica forense para identificacin. Las regiones ms utilizadas en identificacin humana son cortas secuencias de ADN repetidas en tandas (STRs, por su denominacin en ingls Short Tndem repeat). La variacin dentro de estas secuencias est dada por el nmero en que estas unidades se repiten dentro de una regin especfica del genoma de un individuo. Cada individuo tiene una corta secuencia con un nmero determinado de repeticiones, heredado por su padre y otra secuencia heredada por su madre. El nmero de unidades repetidas para un sistema particular puede variar de unas pocas a muchas dentro de los individuos de una poblacin, de tal manera que cualquier STR en la poblacin puede existir en una o varias decenas de formas o alelos. La posibilidad de caracterizar al individuo genticamente utilizando estas secuencias est dada por la coleccin de diferentes STRs estudiados, lo cual permite obtener varios millones de combinaciones posibles, brindando la oportunidad de distinguir a una persona de otra.

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Esto significa una gran capacidad de los sistemas genticos para poder excluir a un individuo que ha sido falsamente acusado de paternidad y una mnima probabilidad de que existan dos individuos con patrones de ADN idnticos dentro de una poblacin.39 III.VIII. TIPOS DE CASOS A INVESTIGAR Los tipos de casos que se pueden analizar dentro de un proceso de investigacin o impugnacin de paternidad o maternidad, tcnicamente, se clasifican en: casos simples y casos complejos denominados as de acuerdo con la dificultad que ellos tienen en el proceso tcnico de laboratorio o en el clculo probabilstico que involucra su resolucin. CASOS SIMPLES: Estn compuestos por el presunto padre o madre, el supuesto hijo o hija y la madre biolgica (tro). Estos casos son los ms frecuentes para pruebas de filiacin.

Nota. En todos los rboles genealgicos que se presentan los crculos corresponden a mujeres y los cuadrados a hombres.

CASOS COMPLEJOS: Se denominan as, por cuanto requieren un anlisis tcnico de mayor dificultad. Normalmente se asocian a investigaciones de paternidad o maternidad con ausencia de uno de los progenitores y pueden resolverse de manera directa o mediante el estudio de familiares del presunto padre o madre ausente (indirecta). Entre los casos complejos se encuentran: Presunto padre y supuesto hijo(a): Son aquellos casos en los cuales la madre biolgica del supuesto hijo o hija se encuentra fallecida o desaparecida, responden nicamente a la pregunta sobre la paternidad. Para su resolucin se analiza un mayor nmero de marcadores genticos.

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Instituto Colombiano de bienestar Familiar. Documento Gua de Pruebas de ADN para Investigacin de Paternidad y Maternidad. Versin actualizada Enero 2013. Pg. 18. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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Presunta madre y supuesto hijo(a): Estos casos son similares a los referidos anteriormente y responden a la pregunta gentica sobre la maternidad frente a un supuesto hijo o hija. Restos seos del presunto padre, supuesto hijo (a) y madre biolgica: Cuando el presunto padre ha fallecido se considera que la exhumacin es el procedimiento ms ideal para determinar la paternidad. En estos casos se estudian los restos seos (huesos largos, piezas dentales) del presunto padre fallecido y las muestras de sangre de la madre biolgica y el supuesto hijo o hija. Reconstruccin del Perfil Gentico: Cuando no es posible obtener, de manera directa, el perfil gentico del presunto padre o madre es factible determinar la paternidad a travs del estudio de sus familiares. La conformacin de los grupos familiares a estudiar, en orden de prelacin es la siguiente: Presuntos abuelo y abuela paternos, supuesto hijo (a) y madre biolgica: En este caso la investigacin determina si uno de los posibles hijos de esa pareja de abuelos puede ser el padre biolgico del supuesto hijo o hija. Es frecuente que para estos anlisis sea necesario utilizar un mayor nmero de marcadores genticos para alcanzar el porcentaje de probabilidad exigido por la Ley.

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Hijos biolgicos del presunto padre fallecido o desaparecido (mnimo tres), la o las madre(s) biolgica(s) de esos hijos, madre biolgica y supuesto hijo (a): Estos anlisis permiten deducir el perfil gentico del supuesto padre a partir de los perfiles de sus hijos biolgicos para luego establecer si dicho perfil es o no compatible genticamente con el del supuesto hijo.

Hermanos biolgicos (mnimo tres) del presunto padre fallecido o desaparecido, uno de los presuntos abuelos paternos, la madre y el supuesto hijo (a): En este caso se trata de deducir el patrimonio gentico del padre o la madre biolgica del presunto padre fallecido o desaparecido, es decir, del abuelo o abuela que no se incluy en el estudio para posteriormente determinar si uno de los posibles hijos de esta pareja es compatible con la paternidad biolgica del hijo o hija en litigio.

Es importante precisar que cada caso es nico y que la posibilidad de obtener el perfil gentico del presunto padre fallecido o desaparecido est determinada por la constitucin gentica, el nmero de individuos estudiados y el nmero de marcadores disponibles para ser utilizados. Esta es una de las 28
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razones por la cual algunas veces con las pruebas de ADN no es posible llegar a resultados concluyentes. ESTUDIOS COMPLEMENTARIOS PARA DETERMINAR RELACIONES DE PARENTESCO Es importante tener en cuenta que es posible utilizar otras herramientas de la gentica como los marcadores sobre cromosomas sexuales y el estudio del ADN mitocondrial para apoyar el fallo en los procesos de investigacin e impugnacin de paternidad o maternidad, especialmente, cuando debido a aspectos de carcter tcnico-cientfico no es posible con los familiares disponibles realizar la prueba con marcadores de ADN en autosomas o alcanzar el porcentaje de probabilidad establecido por la ley, sin embargo es necesario tener en cuenta que estos anlisis nicamente permiten determinar si las personas estudiadas comparten el linaje paterno o el linaje materno. MARCADORES SOBRE EL CROMOSOMA Y Los marcadores sobre el cromosoma Y constituyen una herramienta complementaria, cuando en caso de padre fallecido o desaparecido se cuente con familiares varones del presunto padre y responde a la pregunta de si entre los varones de una familia y el supuesto hijo varn se comparte informacin sobre el cromosoma Y. En el proceso de formacin de las clulas germinales femeninas (las que permiten la reproduccin) slo pueden formarse clulas que contengan cromosomas X como elemento sexual y por lo tanto la mujer cede a su descendencia obligatoriamente cromosomas X. El varn en cambio, produce espermatozoides que contienen cromosoma X y espermatozoides que contienen cromosoma Y adems de los 22 pares autosmicos; es por lo tanto el hombre quien determina el sexo a su descendencia. Si en el espermatozoide fecundante el elemento sexual presente es el cromosoma X, el nuevo individuo formado ser de sexo femenino, mientras que si contiene un cromosoma Y el sexo del cigoto ser masculino.

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ADN MITOCONDRIAL (HERENCIA MATERNA) Estas molculas de ADN tienen caractersticas muy particulares que las hacen tiles para estudios de parentesco por lnea materna y en general para estudios de identificacin humana. Por ser molculas pequeas pueden ser de vital importancia cuando se trata de identificar res tos humanos en gran estado de descomposicin o muy antiguos, investigar relaciones de hermandad entre dos individuos y apoyar estudios de maternidad. Cada mitocondria alberga de 2 a 10 molculas de ADN y cada tipo de clula puede poseer un nmero diferente de mitocondrias dependiendo del tejido al que pertenece; por ejemplo el hgado posee entre 500 y 2500 mitocondrias, el cerebro puede poseer ms de 10.000 y los vulos poseen ms de 100.000, de tal manera que se puede encontrar por clula cientos o miles de molculas de ADN mitocondrial.

Como se observa en el rbol genealgico de la figura, las madres transmiten esta herencia mitocondrial a todos sus hijos, sean hombres o mujeres, la misma es nica, no cambia de generacin a generacin (indicada en este rbol con una letra A) y permite distinguir a una familia. Los varones de una familia al casarse con una mujer diferente que lleva su propio linaje materno (indicado en el rbol genealgico con la letra B) no transmiten dicho linaje a su descendencia, de tal manera que los hijos de esa pareja tendrn la herencia mitocondrial de la madre (B) y no la del padre (A). TIPOS DE MUESTRAS PARA PRUEBAS DE PATERNIDAD O MATERNIDAD CON MARCADORES DE ADN El ADN por ser una molcula que est contenida en todas las clulas del cuerpo humano se puede obtener de diferentes tejidos. Para las pruebas de paternidad y maternidad las clulas ms usadas, por ser de fcil obtencin y 30
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no representar procedimientos invasivos son los linfocitos que se encuentran en la sangre y las clulas epiteliales que estn en la saliva. Muestra de sangre.- Esta muestra biolgica se obtiene de una puncin en cualquiera de los dedos, a travs de la cual se recoge una pequea cantidad de sangre en una tarjeta FTA.40 Estas tarjetas son especiales para este tipo de procedimiento y permiten la adecuada preservacin y el fcil transporte de las muestras de sangre tomadas dado que no requirieren refrigeracin ni condiciones especiales de mantenimiento. Muestra de saliva.- En caso de muestra de saliva se realiza un raspado en la cavidad interna de la boca utilizando un copito de algodn el cual es guardado individualmente o impregnado en una tarjeta FTA. El ADN tambin puede ser obtenido a travs de Muestra de personas fallecidas: Mancha post-mortem.- Cuando el presunto padre o madre ha fallecido por causas violentas o accidentales y el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses ha realizado su autopsia se solicita el envo de una muestra de sangre para el desarrollo de la investigacin. El trmite para solicitar y remitir la muestra de sangre existente al Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, se realiza internamente entre sus dependencias, sin embargo, corresponde a la autoridad indicar en qu unidad bsica, seccional o regional de dicho instituto se llev a cabo la autopsia. RESTOS HUMANOS. Hueso Compacto: Las muestras seas ms adecuadas son los huesos largos, en lo posible se deben enviar al laboratorio dos fragmentos de huesos largos de sitios anatmicos diferentes (fmur, tibia, peron, hmero o radio) de un tamao no inferior a 10 cm. de longitud. Dientes: Se requiere enviar dientes que no presenten orificios y que no tengan un tratamiento odontolgico; pueden ser caninos, premolares o molares.41

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Tarjetas FTA, WHATMAN. Para la recogida, transporte, registro y aislamiento de cidos nucleicos a temperatura ambiente. Las tarjetas FTA contienen productos qumicos que lisan las clulas, desnaturalizan las protenas y protegen los cidos nucleicos de las nucleasas, la oxidacin y los daos causados por radiacin UV. Estas tarjetas inactivan rpidamente organismos, como los patgenos de transmisin hemtica, e impiden el crecimiento de bacterias y otros microorganismos. Las tarjetas FTA estn disponibles en varios formatos para adecuarse a todas las necesidades. Adecuadas para aplicaciones en procedimientos forenses, transgnicos, medicina de transfusin, screening de plsmidos, descubrimiento de frmacos y genmica. 41 Instituto Colombiano de bienestar Familiar. Documento Gua de Pruebas de ADN para Investigacin de Paternidad y Maternidad. Versin actualizada Enero 2013. Pgs. 17 al 25. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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IV.

CONCLUSIONES

Como se seal a lo largo del trabajo las virtudes que tiene el Articulo 65 de la CPE, son muchas ya que reconoce como bien mayor el derecho a la identidad que tiene todo ser humano, como lo menciona la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en su artculo 6, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en su artculo 23, y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en sus artculos 3, 17 y 18, consideran que las personas naturales tienen derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica, proteccin a la familia, derecho del nio a su condicin de menor y derecho al nombre.42 Es as, podemos decir con certeza, que la CPE garantiza ese derecho; pero tambin debemos ser crticos, ya que este artculo es una norma abierta, es decir que permite a la mujer actuar libremente, pudiendo esta, incurrir en actos de calumnias hacia los hombres (supuesto padre), para poder obtener beneficios econmicos o lograr conseguir padre para su hijo, al desconocer esta al verdadero; pero el anlisis de ADN resulta ser muy acertado, ya que tiene un margen de error cortsimo, y la determinacin de la paternidad se da con un grado de certeza elevadsimo, el problema no queda ah, ya que no se piensa tambin en la salud psicolgica del nio, nia o adolescente, ya que es sometido a hechos para los cuales l no est preparado psicolgicamente. En derechos fundamentales, especialmente de los nios, nias y adolescentes, que son una poblacin realmente vulnerable, no se puede tomar nada a la ligera y mucho menos hacer normas que protejan algunos derechos y vulneren o dejen sin tutela otros.

42

Declaracin Universal de los Derechos Humanos, 1948, Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, 1966, Convencin Americana sobre los Derechos Humanos, 1969. Universidad Mayor de San Andrs | DERECHO DE INTEGRACIN - Dra. Karen Longaric R.

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VIII.
1.

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2.
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