N.

Q 27 / JANEIRO - JUNHO I 1979

REVISTA
DE
DIREITO PENAL
RGO OFICIAL DO INSTITUTO DE C I ~ N C I A S PENAIS
DO RIO DE JANEIRO
814- I
CONJUNTO UNIVERSITARIO CANDIDO MENDES
Diretor: Prof. Heleno Claudio Fragoso
Redator-Chefe: Prof. Nilo Batista
Secretrio: Prof. Arthur Lavigne
Redatores: Augusto Thompson
Celso Fernando de Barros
Cludio Ramos
Delfim Salum de Oliveira
Heitor Costa Jr.
Juarez Cirino dos Santos
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Srgio Verani
Tcio Lins e Silva
Yolanda Cato
FORENSE / RIO 'DE ,JANEIRO / 1980
(c) Copyright
InsJi:!:uo de Cincias Penais do Ri.o de J alleh'o
Rua Paulino Fernandes, n9 32, 19 andar - Botafogo
22270 - Rio de Janeiro - RJ
132 !P
Revista de direito penal, v. 1
n. 1 1971
Rio de Janeiro: Forense: Instituto de
Cincias Penais do Rio de Janeiro, 19
v.
1. Direito penal - Peridicos I. Instituto
de Cincias Penais do Rio de Janeiro
CDU J 343 (05)
Reservados os direitos de edio e distribuio deste nmero pela
COMPANHIA EDITORA FORENSE
Av. Erasmo Braga, 299, 19 e 29 andares - 20020 - Rio de Janeiro _ RJ.
Impresso no Brasil
Printedin BtaziJ
Apresentamos aos estudiosos da Criminologia
no Brasil a traduco de um dos ltimos trabalhos
do mestre Sverin:Carlos Versele, recentemente de-
saparecido. Trata-se de um texto antolgico sobre
a criminalidade de colarinho branco, de referncia
obrigatria para os que estudam a matria. Publi-
camos tambm, em traduo, um outro trabalho
excelente do professor Wolfgang Schone, j co-
nhecido de nossos leitores, no qual se retoma o
estudo do conceito de ao e omisso, que teve sua
poca, e que permanece debatido. O professor Nilo
Batista trata de um tema atual, que tem reper-
cutido intensamente entre ns, na perspectiva de
inadivel reforma legislativa: o aborto.
Naseo de Comentrios e atualidades, aparece
o relatrio oficial elaborado pelo diretor da revista,
para constituir pronunciamento oficial da OAB
sobre o projeto governamental a respeito de crimes
de trnsito. Esse projeto, com a respectiva exposi-
o de motivos, est tambm includo nesta ed:o.
Publicamos tambm, em primorosa traduo, o es-
tudo notvel que fez o professor Giuliano Vassalli
sobre o Cdigo Rocco, ainda em vigor, bem como
certeiras notas de Celso Delmanto, sobre a incons-
titucionalidade do Decreto-Lei n.o 1.650, que os tri-
bunais afinal reconheceram. Nessa seo tambm
aparece importante estudo do professor Genival
Veloso da Frana, sobre a dor em seus aspectos
mdico-legais, um tema fascinante.
Divulgamos as concluses do XII Congresso
Internacional de Direito Penal, recentemente rea-
lizado em Hamburgo e noticiamos o VI Congresso
da ONU, sobre preveno do Crime e tratamento
do delinqente, que se realizar em agosto de 1980,
em Caracas.
A edio termina com nossas sees habit'uais,
destacando-se cuidadoso estudo de jurisprudncia,
sobre gesto fraudulenta ou temerria de sociedade
de crdito, financiamento e investimentos.
Heleno Clalldio Fragoso
DOUTRINA
A CIFRA DOURADA DA DELINQNCIA *
Sverfn - Carlos VerseIe
1. Nossos sistemas judiciais esto sujeitos a tenses "tais, que o
sistema parece estar a ponto de fraturar-se. 1 E, em matria penal, a
crise do sistema inquieta a todos os implicados, de qualquer nvel, em
todos os seus setores.
2. A segunda seo do Quinto Congresso das Naes Unidas para
a Preveno do Delito e Tratamento do Delinqente manifestou par-
ticular preocupao a este respeito, e recomendou em especial uma
adaptao dos sistemas de poltica criminal "s necessid'ades sociais
atuais".2
3. No Conselho da Europa, o Comit Europeu para Problemas Cri-
minais organizou igualmente uma Conferncia sobre Poltica Criminal,
durante a qual se procedeu a uma anlise crtica de nossas estruturas
de conteno da delinqncia. 3
4. Na Blgica, duas reunies recentes estiveram dedicadas a este
assunto. As Terceiras Jornadas Belgas de Criminologia (Liege, 24/26
de outubro de 1974) se ocuparam de problemas que apresentam atual-
Resumo de exposio feita perante o Consrcio Europeu de Investigaes
Polticas em abril de 1976, em nome do Centro de Sociologia, Direito
e Justia, Instituto de SociOlogia da Universidade Livre de Bruxelas.
Traduo de Nilo Batista e Francisco de Assis Leite Campos.
1. DUPRAT, G.: apresentao do tema "Justia e Poltica" perante o Con-
gresso do Consrcio Europeu de Investigaes Polticas.
2. Informao sobre o tema 6: Legislao Penal, processos judiCiais e outras
formas de controle social na preveno do delito - A/CONF 56/L.
4/Rev. 1, de 7 de setembro de 1975.
3. As informaes apresentadas a esta conferncia por J. Leaute, M.
Moriarty e H. Bryndensholt, assim como o r"latrio geral por J. Du-
preel foram publicadas pelo Conselho da Europa, Estrasburgo, 1975.
5
mente as profisses, a prtica e as polticas em matria de luta contra
a delinqncia. 4 Em colaborao com a revista poltka de direito
"Pro Justitia", o Centro de Sociologia, Direito e Justia (Instituto de
Sociolog.'a da Universidade Livre de Bruxelas) convocou um Colquio
de Poltica Criminal (Bruxelas, 21/22 de fevereiro de 1976), durante
o qual se examinaram os sistemas de preven.o e represso da delin-
qncia. 5
5. Nossa inteno sublinhar um dos aspectos da crise atual do
sistema penal, que pretendemos che.mar de "cifras douradas" da crimi.
nalidade, para representar, com esta expresso, as numerosas e diver-
sas atividades nocivas que parecem estar "imunizadas" pelo poder po-
ltico e a fora econmica, que, por seu turno, freqentemente se asso-
ciam para estes efeitos.
I - A ORDEM ESTABELECIDA
6. Os quadros jurdicos e o aparato judicial tm por misso pro-
teger a "ordem estabelecida". Portanto, a justia necessariamente um
instrumento poltico que, mesmo independente do poder poltico, serve
para conformar as estruturas econmicas, culturais, sociais e polticas,
para proteg-las contra toda tentativa de perturbao e mudana.
7. Esta ordem um estado de coisas enquanto sanciona discrjmi-
naces e privilgios historicamente explicveis, mas no compatveis
comas aspiraes e necessidades contemporneas de nossas coletivi-
dades nacionais e de uma comunidade internacional que os fatos pro-
gressivamente impem.
Temos podido dizer, em nossa poca de profundas mudanas sociais,
que o sistema jurdico-judicial est "condenado" a proteger as desi-
gualdades, seno as injustias, da ordem estabelecida. Estas se mani-
festam, por exemplo, na ampla e desproporcionada representao de
cidados economicamente desprivilegiados nos tribunais e prises, en-
quanto que este fenmeno no se produz na estratificao scio-eco-
nmica da delinqncia oculta.
S. Existe plena justificao para investigar os fatores, se no
as causas, desta desviao no sistema penal. Trataremos de faz-lo,
sucessivamente com respeito delinqncia reprimida, delinqncia
negra e delinqncia dourada.
4. O Sistema Penal Belga - Universidade de Lige, Escola de Criminolo-
gia, 1975 - D 1975/0447/2.
5. Os informes e debates deste colquio haviam sido publicados em 1976,
muna edio especial da revista Pro Justitia.
6
Nossa ambio se limita, no obstante, a sugerir indaga'es que
poderiam ser objeto de investigao, assim como propor uma reorien-
tao geral da poltica penal.
II. A DELINQ''NCIA REPRIMIDA
9. As es:l:aisficas judiciais no refletem o fenmeno global e social
da delinqncia; em primeiro lugar, porque no se referem mais que
a uma delinqncia "convencional", em segundo lugar, porque se sub-
meteram a filtros sucessivos que eliminam uma boa parte.
10. Os assuntos,que nossas cortes e tribunais tm o costume de
examinar diariamente, se referem a certos atentados contra as pessoas,
a moral pblica e os bens, e a car:l:as tipos de delinqncia. Pratica-
mente toda a atividade das jurisdies penais se limita a formas con-
vencionais do comportamento anti-social. 6
11. No que toca proteo das pessoas, os juzes so chamados
a reprimir os atentados individuais contra ~ vida ou a integridade
fsica (homicdios, leses cO,rporais, intencionais ou no). Mas geral-
mente no p r e c ~ nos tribunais os casos de genocdio ou ten'orismo
de estado, atos de terrorismo ou sevcia policial, atos arbitrrios ou
de abuso de autoridade.
12. No que toca moral pbl'l:ca, devido concepo restritiva
dos cdigos penais, os :tribunais no conhecem casos que no sejam de
infrao moralidade sexual. Sustentamos, porm, que a moral p-
blica tambm a do comrcio, finanas, do respeito vida privada,
etc.
13. No que toca aos atentados contra os bens, a atividade das
jurisdies penais no compreende um grande nmero de condutas
anti-sociais que lesionam gravemente os interesses da coletividade, sem
ser jrJmais objeto de perseguio ou condenao.
14. Dentro de sua poltica de arquiva.r, os procuradores da equipe
legal do estado podem estar subconscientemente determinados a con-
siderar que um desenvolvimento judicial inoportuno luz de certas
leis ou regulamentos particularmente tcnicos que regem as atividades
econmicas e financeiras.
Por outro lado, o sistema legal de muitos pases permite a adminis-
trao fugir ao tratamento judicial mediante uma transao com o
autor do fato. Tal transao pode dar-se inclusive depois de uma con-
6. LOPEZ-REY, M.: O Crime, Uma Avaliao Analtica, Londres, Routledge
and kegan, 1970; id: Manifesto de Poltica Criminal, proposto em fe-
vereiro de 1975 ao Colquio de Bruxelas, op. cit .sub 4/.
7.
denao, sendo numerosos os exemplos que se poderia citar em matria
fiscal.
15. Por ltimo, tambm em casos de julgamentos penais podemos
observar variaes sintomticas da proporo de absolvies, quando
se trata de infraes econmicas ou sociais. Na Blgica, o montante de
absolvies em casos de falncia fraudulenta chega a mais d.,2 45%,
enquanto que o total da delinqncia inferior a 10%. 7
De forma geral, a deciso tomada pelos juzes est influenciada po:::
uma imagem que tenham da delinqncia. E esta imagem "funciona
geralmente em sentido inverso s caractersticas scio-profissionais e
familiares do delinqente". 8 Sendo assim, tal como um preconceito
subconsciente pode influir na deciso dos juizes, pode ele tambm in-
fluir na dos promotores no mo'mento de decidir se convm, em certo
caso, oferecer denncia ou arquivar.
III. AS CIFRAS "NEGRAS" DI> .. DELINQNCIA
16. Um bom nmero de infraes, varivel segundo sua natureza,
no conhecido "oficialmente" nem detectado e, portanto, tampouco
perseguido. So as cifras negras da delinqncia oculta, s quais alguns
agregam de forma menos justificada os crimes ou delitos cujo autor
no se consegue identificar.
Surgem diversas interrogaes a respeito deste assunto, que vo
muito alm das insuficincias dos dispositivos policiais de investigao
e controle, ou da ineficcia de certas tcnicas criminalsticas.
17. Os sistemas de polcia apiam certos subsistemas de controle
social que constituem a justia criminal. Tanto quanto esta, refletem
os princpios dominantes da ordem "estabelecida", e sua misso se li-
mita a investigar os atentados contra os "valores" que esta ordem pre-
tende proteger penalmente.
Assim, desde o princpio, a polcia confere maior ateno delin-
qncia convencional. Ademais, sua formao no a capacita para a
detectao de formas astutas de delinqncia econmica e social. E os
servios especializados nesta matria apiam mais lreqentemente cer-
tos poderes administrativos cuja vigilncia pode ser especfica e "deixa
passar" muitas coisas.
7. KELLENS, G.: Falncia e Flidos, Bruxelas, Dessart, 1974, p. 49-74.
8. ROBERT, Ph., FAUGERON, C., KELLENS, G.: As Atitudes do Juiz a
Propsito da Tomada de Decises '- Anais da Faculdadlil de Direito de
Liege, n.o 1/2, p. 23-152-v. p. 139.
18. Diversas investigaes, especialmente nos Estados Unidos da
Amrica e Escandinvia, tm estabelecido que o risco de ser "pego" au-
menta na razo inversa do estado scio-econmico. pois, entre as
classes sociais economicamente favorecidas, ou privilegiadas, que en-
contramos uma boa parte das cifras negras da delinqncia.
19. Outro aspecto das cifras o das vtimas de certos tipos de
delitos ou crimes distintos dos delitos "privados", nos quais a perse-
guio depende diretamente do desejo de proceder expressado pela
vtima.
principalmente em matria de agresso sexual que a prpria v-
tima teme as conseqncias da denncia que deveria fazer oficialmente.
A tal ponto, .que a Cmara dos Comuns, na Inglaterra, adotou re-
centemente um texto em que se deliberava proteger as vitimas de eg,..
tupro com o anonimato, ante os tribunais. 9
20. Ocorre tambm que a prpria organizao judicial contenha
discriminaes geradoras de alguma cifra negra, mediante as quais
os cidados economicamente fracos resultam figurar com inferioridade
O artigo 29 do cdigo belga de instruo criminal impe a todo fun-
cionrio a obrigao de denunciar ao estado todo crime ou delito de que
tome. conhecimento no exerccio de suas funes.
Obrigao similar imposta aos educadores do setor pblico, em que
os estudantes pertencem bem mais a classes scio-economicamente in-
feriores, mas no aos educadores do setor privado, cujos alunos per-
tencem a famlias com maiores recursos. 10
21. Finalmente, pode surgir outra categoria particular de cifra
negra diretaroente do estado econmico do cidado. Existem certos de-
litos que as pessoas mais ricas comet\IT1 com menos risco que as pessoas
pobres. O abortamento coberto pelo sigilo mdico e familiar, ou im-
9. A propOSio havia sido feita por um deputado trabalhista Robin Cor-
bel;t, para estimular as vtimas de estupro a se sobreporem vergonha
e ao sentimento de cul.r>a que s vezes as impedem de declarar polCia
os fatos dos quais foram objeto. - cf. "Le Soir", 18 de fevereiro de
1976.
10. Deve notar-se, no obstante, que a falta de cumprimento desta obriga-
o no est sujeita a qualquer pena, e que os educadores do setor
pblico declaram abertamente que no desejam cumpri-la por razes
pedaggicas - cf. as atas do COlquio de 1963 do Centro de Estudos
sobre Delinqncia Juvenil: "Rol van de school ln de urdegtijoige opspo-
ring en behandeling van gedragsstoornissens" .- Bruxelas, C. E,. D. J . ,
publ. n.o 12, 1964.
9
punemente praticado em pases vizinhos Blgica, quando se trata de
uma mulher de vastos recursos, enquanto que a mulher pobre deve
submeter-se a9s riscos do charlato da localidade ou ao auto-aborto.
22. Poderamos estimar - ainda que s a ttulo de hiptese de
trabalho - que as cifras negras da delinqncia compreendem predo-
minantemente atos cometidos por cidados scio-culturalmente mais
favorecidos.
IV. AS CIFRAS "DOURADAS" DA CRIMINALIDADE
23. Em nossa comunicao segunda seo do Quinto Congresso
das Naes Unidas, 11 consignamos que, "alm da cifra negra de delin-
qentes que escapam a toda investigao oficial, existe uma cifra dou-
rada de criminosos que tm o poder poltico e o exercem
abandonando aos cidados e a coletividade a explorao da oligarquia,
ou que dispem de um poder econmico que se desenvolve em detri-
mento do conjunto da sociedade".
Agradar-nos-ia poder insistir sobre essas atividades socialmente
nocivas e perigosas que o poder poltico e a fora econmica protegem
de toda sano. Em nosso relatrio apresentado ao colquio de poltica
criminal 12 especificamos: "trata-se, essencialmente, de convivncias po-
ltico-econmicas, de combinaes poltico-financeiras, de sutis pecula-
tos, de concusses disfaradas e abusos reais, favorecidos por lacunas da
lei mais ou menos deliberadas, ou por complacncias mais ou menos
conscientes" .
24. Alguns fatos e situaes similares tm sido objeto, na maior
parte do tempo, de omisso e os criminlogos geralmente no se dedi-
caram a sua anlise. certo que o assunto parece gerar um desafio ao
qual o "sistema" tende a qualificar de subverso.
Existem trabalhos sobre o tema "Justia e Poltica" que proporcio-
nam uma oportunidade particularmente favorvel para certas obser-
vaes e sugestes a respeito do prejuzo ocasionado ao cidado pelas
oligarquias que protegem o poder poltico e o poder econmico, muito
freqentemente aliados em combinaes estruturadas e disfaradas com
enorme habilidade.
25. Impe-se uma observao prvia: as distines entre a delin-
qncia dourada de ordem nacional ou internacional, poltica ou econ-
mica, financeira ou social ficam melhor justificadas luz de uma viso
segundo a qual, na realidade dos fatos, o poltico, o econmico e o social
!11. O it p. c . subo 2, p. 7, n.o 28.
12. Rumo a uma Poltica Criminal Socializada, op. cito subo 5, n.O 17.
-lO
esto sempre to entrelaados que se fazem indissociveis; melhor di-
zendo, quase indissolveis.
Para utilizar s um exemplo belga, fora do campo da delinqncia
dourada podemos citar a compra, por parte do governo, de avies-caa
destinados a renovar seu militar. O fato de p:-eferir um
avio americano a um avio frances trouxe !?OhtlCos Ade. or-
dem internacional e nacional. Gerou igualmente Oposloes economlcas
e sociais devidas localizao das "compensaes" industriais prome-
tidas pelos vendedores e, portanto, das vantagens regionais para a
ocupao.
A. O FENMENO GERAL
28 Antes de entrar no terreno dos fatos socialmente prejudiciais
que no so incriminados pelo direito penal, , 1?reciso _a res-
peito dos comportamentos suscetIvels de penalIzaao que
no so geralmente perseguIdos.
O relatrio das Naes Unidas a respeito da situao social no mun-
do em 1974 13 reala a importncia dos prejuzos que ocasionam para os
pases os crimes cometidos por pess?as polticos e funcio-
nrios governamentais, tanto nos mdustrIalIzados, - onde .os fa-
tos tm um sentido poltico particular - como nos pUlses em VIaS de
desenvolvimento. 14
Pode-se pensar em duas para uma .tal imunidade, s
como exemplo: o tecnicismo e das e
que regem a economia e os assuntos lSCaIS; a pretorIana
consiste em no percorrer o trajeto de responsabIlIdades em materIa
de acidentes do trabalho.
27. Em matria fiscal, a complexidade dos textos objet.o as-
tuta explorao por parte dos assessores particularmente espeCIalIzados
das empresas, at o ponto de que seus dirigentes logram. contornar a
aplicao da lei em propores realmente surpreendentes. !rana,
por exemplo, no ano de 1972, as fraudes chegam ao extraordmano mo:r:-
tante de 25.351. 350.000 francos dos quais s foram recuperados p.or vI.a
penal 6.028.000.000. 15 Na Blgica, o professor Max Frank (1!mv:ersl-
dade Livre de Bruxelas) previu, para o ano de 1976, fraudes de
120.000.000.000 de francos, ou seja, 17,9% dos ta;xavels.
pessoas que pertencem a 10% dos contribuintes maIS rIcos serao
13.
14.
15.
E/CN. 5/512/ Rev. L
Op. cito subo 13, p. 253 e 254.
Relatrio sobre a administrao da justia penal durante o ano de 1972
_ Ministrio da Justia, 1972, p. 50.
11
responsveis por mais de 61 % da fraude referente ao imposto sobre a
renda. E 5% dos contribuintes mais ricos sonegaro um montante de
52.000.000.000 de francos sobre o imposto de renda. 16
Algo semelhante se passa em matria: de subvenes econmicas,
especialmente no seio do Mercado Comum. Em 1975, os textos de regu-
lamentos as co:nunidades econmicas europias chegavam perto de
20.000. E a lmportancia do problema pode medir-se levando em conta
que, na Alemanha Federal o montante das subvenes indiretas chegou
a 28.000.000.000 de marcos, e as subvenes diretas chegaram a
11.000.000.000. 17
Em matria econmica e financeira, o predomnio absoluto da pre-
disposio ganncia, a complexidade das leis e regula:m.entos, a cum-
plicidade mais ou menos admitida das autoridades e banqueiros, assim
como a falta de controle por parte do estado, convergem para sustentar
a delinqncia dourada.
28. Uma tradio pretoriana e judiciria contribui para neutralizar
certas responsabilidades em matria de acidentes de trabalho. Contra-
riamente a sua poltica em matria de acidentes de trnsitio, os minis-
trios pblicos e tribunais parecem admitir a "fatalidade" dos acidentes
de trabalho e deter a responsabilidade ao nvel de empregado "misto".
O maquinista ferrovirio, assim como o guarda-chaves eram sistemati-
camente presos e com freqncia fortemente castigados pelos acidentes
ferrovirios. Os engenheiros e os diretores n.o eram objeto de um tal
tratamento, salvo em muito raras ocasies.
Quando um juiz de instruo francs ordenou recentemente a de-
do presidente executivo de uma importante empresa por viola-
oes da segurana no trabalho que, sustentava, eram de ordem pbli-
ca e "social", o ministro da justia chegou at a considerar esta deciso
Em pblico como "surpreendente", o que justificou uma apelao que,
por seu turno, precipitou a modificao da medida, fazendo com que cer-
tos membros da imprensa falassem do perigo dos juzes "vermelhos" do
sindicato da magistratura, que os executivos da empresa ocupassem
o palcio da justia, que os proprietrios decidissem a paralisao da
e que os engenheiros proclamassem que a segurana e a pro-
dutiVIdade so necessariamente opostas. tannbm certo que o ministro
da interpelado pouco depois na televiso, admitiu que a respon-
sabIlidade dos patres se estendia igualmente proteo dos trabalha-
dores.
16.
17.
12
"Le Soir", 29 de fevereiro/Lo de maro de 1976.
TIEDEMANN .. KL.: A Fraude no Domnio das Subvenes _ Bruxelas,
Revista de Dlreito Penal e Criminologia, 56/2, novembro de 1975 p.
'
29. Parece que passou a poca em que se perseguiam operrios e
contramestres, mas no diretores e presidentes. E alguns crem que as
foras da ordem poderiam algum dia proteger tambm os grevistas
e no s os que "furam" greves; proteger a estes sindicalistas que so
objeto de ameaas sistemticas em certas fbricas. 18
B. A DELIN'Q:t::NCIA "DOURADA" NACiONAL
30. As formas de delinqncia imunizadas pelo poder poltico e
pela fora econmica em um mesmo pas so to diversas quanto sutis.
E sendo assim, limitar-nos-emos a citar exemplos, sem a menor preten-
so de faz-lo exaustivamente.
31. O privilgio da imunidade diplomtica se fundamenta num
respeito s soberamas nacionais nas quais o abuso se faz cada vez menos
prevenvel em razo da solidariedad.e internacional e o nmero sempre
crescente de pessoas que reivindicam abusivamente esta imunidade.
Entretanto, ainda que queiramos manter o privilgio dos diploma-
tas, no podemos contmuar iazendo vista grossa ao trafico de drogas,
tabaco e lcool, ou armas, ou aliciamento de mercenrios, ou espiona-
gem industrial e comercial, assim como as muitas outras atividades que
realmente no so prprias de um diplomata.
32. A utlizao abusiva do privilgio dos senadores ou membros
do parlamento - a imunidade parlamentar - contribui igualmente
para aumentar as cifras d.ouradas da delinqncia.
Em muitos pases a descoberta de graves peculatos no ocasiona
mais que a destituio da personalidade envolVIda, sem que seja esta
objeto de processos judiciais, que, ademais, devem ser de carter es-
pecial quando se trata de mmistros ou membros do parlamento.
33. A criminalidade poltica escapa a toda sorte de represso por-
que "ato do prncipe" e este se adereou COim uma roupagem repu-
blicana aparentemente mais democrtica. No se mais que
piedosas condenaes morais, desde que ocorreram os crimes contra
a humanidade que caracterizaram o nazismo.
No obstante, mais de uma guerra do imperalismo poltico se de-
senrolou desde ento: Indochina, Coria, Vietnam. Desde que ocorreu
o genocdio contra os judeus, tm ocorrido muitos outros, sob formas
mais ou menos diretas e atrozes. A isto podemos agregar os pas,es nos
quais alguns descontentes com o regime poltico "desaparecem" mis"
18. BOUVET, D.: A Fbrica do Medo - Paris - Stock, 1975, coleo "Tes-
temunhos" .
13
teriosamente e aqueles nos quais as garantias judiciais ficam neutra-
lizadas por obra de algum "esquadro da morte".
34. H certas contribuies s cifras douradas por parte da polcia.
Em alguns pases a polcia est realmente paralisada pelo poder
poltico ou, pelo menos, tem estado aSSlIn durante dcadas. 19 Em ou-
tros pases, o poder cria foras de polcia que escapam ao controle do
poder judicino, ou de toda deontologia polIcial, e recorrem diretamen-
te e quase sistomaticamente provocao ou a srdidas trapaas. 20
Maiores problemas oferecem as polcias polticas, cuja funo no
de proteger a ordem e a paz pblica, seno um pOder poltlco autori-
trio. Estas polCIas utilizam quase de forma orgmca a tortura, a men-
tira e as ameaas. Suas ativIaades so denuncladas regularmente pela
Anistia InternaclOnal, aSSIm como pelo Tribunal Russel, no entanto sem
grande xito.
E tambm se deseja, em alguns pases democrticos, colocar em
fichas e computadores os "suspeltos pOlticos", explorar a delmqncia
com fins polltlCOS, interpretar as estatsticas de lOrma inexata e cnar
um clima de insegurana que permita deSVIar a ateno dos verdadeIros
problemas sociaIS, e azer com que a populao aplauda um aumento do
nmero de efetivos _da polcia, assim como o endureclmento dos mtodos
policiais. 21
35. Se a corrupo dos poderes por obra da fora econmica ca-
racterstica de certos pases - e estes pases sao amda desalOnunada-
mente numerosos em algumas regies ao mundo - atos de coallsao po-
ltico-econmica parecem ser assunto cotldlano na malOrIa aos pmses,
sem que isto d origem a processo judicial.
19. TARDIF, G.: Polcia e Poltica em Quebec - Montreal, Edies A Aurora,
1974.
20. A criao, na Blgica, de uma "administrao de informao criminal"
foi severamente criticada. Seu diretor, ex-funcionrio do Poder Judi-
cirio, acaba de ser preso acusado de prevaricao e falsidade documen-
tal.
21. DALLE, H.: Informao apresentada ao VIII Congresso do Sindicato
da Magistratura - Paris, Ministrio da Justia, 2.975, n.o 44, dezembro
de 1975; LASCOUMES, P.: A Dramatizao da Criminalidade, Alguns
Argumentos a Ttulo de Resposta - Paris, Atas, 1975, n.o 9. VAN OU-
TRIVE, L.: Polcia e Subverso - Informao ao colquio de politica
criminal, Bruxelas, fevereiro de 1976 - para pUblicao na revista Pro
Justitia, 1976.
14
36. O exemplo da promoo imobiliria prece ser realmente ca-
racterstico de fenmenos socialmente prejudiciais que so no apenas
imunizados contra processamento judicial, seno s vezes at mantidos
pelo poder.
O novo tipo de sistema urbano cria um universo totalitrio que pre-
tende controlar suas prprias contradies sem consegui-lo . Ainda que
se trate de um assunto alienante e diretamente crimingeno, o estado
apia o desenvolvimento. E constatamos "o paradoxo da promoo pri-
vada (capitalismo liberal estritamente relacionado com a interveno
do estado) e sua transformao histrica marcada pela dominao do
capital monopolista". 22
Depois de haver dito que a priso havia sido feita por um louco
para fazer mais lou?os, haveremos algum dia de que as
foram feitas para allenar a seus moradores? Tudo Isto em benefIC'lo de
um capital privilegiado e reservado para uns poucos ricos.
C. A DELINQtNCIA "DOURADA" INTERNACIONAL
37. Somente mencionaremos a criminalidade poltica internacional,
que consiste em conformar blocos ideolgicos, que intervm pela fora
para evitar que um pas conquiste sua independncia ou decida livre-
mente seu destino.
Se a interveno havia sido diretamente militar por ocasio da
chamada primavera de Praga, o foi mais indiretamente no assassinato
da democracia chilena de Allende e o havia sido ainda mais sutilmente
('om respeito independncia de Angola, ainda que o chefe de estado
zairense haj a dado prova de uma extraordinria agilidade.
38. Para compensar, daremos maior ateno criminalidade eco-
nmica internacional, que um produto das sociedades "multinacio-
nais". 23 De fato, instalou-se um novo imperialismo econmicp, uma
verdadeira colonizaco por parte do neocapitalismo, tanto em pases
industrializados, quinto nos que esto em vias de desenvolvimento.
22. TOPALOV, Ch.: Os Promotores Imobilirios: Contribuio e Anlise
da Produo Capitalista da Morada na Frana; CASTELLS, M. e GO-
DARD, F.: Monopoville: Anlise das Relaes entre o Estado e o Ur-
bano a partir de uma informao sobre a Expanso Industrial e Ur-
bana da Regio de Dunquerque - Paris, Publicaes da Escola Prtica
de Estudos Superiores, VI Seo, Investigao Urbana, 1974, n.0
8
4 a 6.
23. BARNET, R.J. e MULLER, R.E.: Alcance Global e Poder das Compa-
nhias Multinacionais - Nova York, Simon and Schustern, W74; - RA-
MOS, G.: As Empresas Multinacionais - Delinqncia do ColarinhO
Branco a Nvel Supranacional - Maracaibo, Criminolgico, n. 3, 1975,
p. 131-137.
15
2.9. No que respeita aos palses em vias de desenvolvimento, o
,maior testemunho o que aporta Michel ROCARD perante o Tribunal
RUSSEL durante sua segunda sesso:
"A coaliso de interesses entre a burguesia naoional e as
nhias multinacionais tem por conseqncia inelutvel a corrupo da
classe poltica e a represso social em seu interior.
t, em verdade, com o propsito de proteger os interesses das mul-
tinacionais que se massacra, se tortura, se oprime em Santiago como em
So Domingos, no Haiti como em So Paulo. No obstante, excepcio-
nal que estas companhias estejam em contradio direta e aberta com a
lei do pas em que funcionam. Ainda que em 1970 a lTT tenha prome-
tido ClA um milho de dlares para evitar que Allende assumisse a
presidncia chilena; ainda que o presidente executiyo da companhia
Bell Telefone da Blgica, Frank Peperman, alardeLe haver tomado
parte na formao do governo belga, do ponto de vista penal no temos
infraes realmente dignas de ateno ... "
"Dentro de alguns anos, qualquer governo que deseje expressar as
aspiraes populares no poder dispor dos meios materiais para levar
prtica uma poltica di.stinta, nem para construir uma civilizao
distinta da que ser imposta pelas companhias multinacionais". 24
Sabemos como o jogo da C'lA e os arranjos da lTT organizaram o
boicote oficial e clandestino contra a economia chilena, e provocaram o
dr$.a de 11 de setembro de 1973. 25 Tambm sabemos como o presiden-
te da Confederao Sindical Chilena fez uma firme acusao contra o
Pentgono por haver preparado o golpe de estado. 26
Em sua segunda sesso dedicada s causas econmicas da re-
presso em quatro pases latino-americanos, o Tribunal R"LlSsel indica,
em uma frase fartamente motivada, que estas causas devem ser "impu-
tadas a uma explorao sistemtica dos recursos naturais... e a uma
destruio desenfreada de seu ambiente, para benefcio dos pases in-
dustrializados e, em primeiro lugar, dos Estados Unidos da Amrica.
Ademais, as empresas multinacionais tm desenvolvido suas inverses
nos pases, nos quais algum regime militar destruidor das liberdades
24. DUGOIS, J.P. e RAMADIER, P.: As Multinacionais ou a Lgica da Do-
minao - Bruxelas, Revista Nova, nmero especial, abril de 1975.
25. GENCARELLI, F. e REATI, A.: A Interveno Americana no Chile:
A Economia substitui as Armas - Bruxelas, Revista Nova, nmero
especial, abril de 1975.
26. Entrevista de FIGUEROA ao jornal "Le Monde", de 26 de setembro de
1974; GARCES, J .E.: Democracia e Contra-Revoluo: O Problema
Chileno - Verviers, Marabout, 1975, coleo: "Mundo Moderno".
'16
polticas e sindicais essenCIaIS tem privado os- trabalhadores de toda
possibilidade de defesa de seus direitos."
O Tribunal Russel tem condenado "as intervenes do governo dos
Estados Unidos da Amrica e de seus agentes na vida poltica e econ-
mica dos pases da Amrica latina, sendo o caso do Chile o mais notvel,
sem ser contudo isolado". 27
40. Mais sutis e dissimuladas so as atividades das empresas mul-
tinacionais nos pases industrializados, onde um complexo de subsidi-
rias freqentemente disfaradas de empresa nacional permite esten-
der toda uma rede de presses econmicas, polticas e sociais.
As dez principais companhias multinacionais compreendem 6 com-
panhias americanas, 2 holandesas, 1 britnica e 1 alem. So principal-
men.te as empresas com sede nos Estados Unidos as que so objeto das
crticas mais fortes, especialmente a lTT.
de notar-se, de passagem, que a logstica pecuniria de certos
movimentos religiosos singularmente semelhante das companhias
multinacionais, ainda que no paream recorrer s mesmas tcnicas. O
Vatiano j amais deu a E'0nhecer o valor de suas propriedades e o mon-
tante de SlJas receitas.; nern a da Unificao, de Sun Myung Moon,
cujo oramento anual de 300 milhes de francos belgas. 2.8
41. As principais tcnicas utilizadas pelas multinacionais, que no
suscetveis de incriminao por parte da lei penal e que no so
objetos de processos judiciais teoricamente possveis, so geralmente
denunciadas da forma que se segue:
- Participao na explorao dos recursos naturais de um pas,
sej a monopolizando-os nos pases deserdados, ou explorando-os
ou esterilizando-os nos pases do terceiro mundo.
- Monopolizao dos meios de produo, por eliminao progres-
siva das indstrias pequenas e mdias, realizada atravs da
baixa de preos, presses sobre os distribuidores, espionagens
industriais, etc.
- Invaso progressiva dos circu.itos de distribuio e das empresas
de crdito e financiamento para se converterem em verdadeiras
diretoras destes mercados.
27. Bruxelas, 18 de novembro de 1975: comunicado de Franois RIGAUX,
vice-presidente do Tribunal RUSSEL, professor da Universidade de
Louvain.
28. Daily News, 1, 2, 3, 4 de dezembro de 1975: Sunday News, 30 de novembro
de 1975.
17
814 - 2
- Manipulao dos preos de compra e venda por meio da inun-
dao do mercado com artigos a preos mais baixos que os da
concorrncia, compnsando as perdas em alguns pases com
enormes lucros em outros.
- Explorao do desemprego para forar os trabalhadores a firmar
leoninos contratos coletivos, recorrendo com notoriedade su-
presso de certas fontes de trabalho e da automatizao brutal
de certas tcnicas de produo.
.. 42. Estas das_ empresas multinacionais implicam, fre-
quentemente, uma partIclpaao de poderes que raia a cumplicidade:
- A_ corrup? de personagens polticas ou de altos funcionrios
nao sempre em condies que permitam um pro-
cesso JUdICIal. Pode tratar-se simplesmente de "presentes", acaso
de valor, que no tm outro fim que o de "criar um
ambIente favorvel" para a negociao de contratos.
- A presso sobre o poder poltico se exerce de formas muito
. sutis: pode tratar-se de l..tm falaz apoio a uma economia nacional
cOrrlprometida; tambm de colaborao aos fundos eleitorais de
partidos polticos que poderiam ver as multinacionais com maior
flexibilidade, seno em complacncia; pode, inclusive tratar-se
de chantagem mediante ameaas de investir em vizinhos
que, de tal forma, se converteriam em competidores perigosos.
- A extorso de contratos com os poderes est revestida s vezes
das formas :mais elegantes, por apr:esentar-se o interesse das
multinacionais falsamente como o interesse do pas ou de alguns
de seus grupos industriais financeiros.
43. O sistema das multinacionais encontrou rapidamente em sua
volta uma dupla incidncia fiscal, no pas sede e nos pases onde se en-
contram as 29 As multinacionais praticam, com efeito, uma
abundante evasao flscal mediante a manipulao de transferncia de
valores dentro da mesma companhia.
Por outro lado, certos estados concedem importantes vantap'ens
s multinacionais, para conseguir que invistam neles sem no
rISCO da dup]a incidncia.
, Em definitivo, as companhias multinacionais cobrem mn grande
numero de setmes, por meio de subsidirias disfaradas de empresa
29.
18
GARLATTI, E.: A Empresa Internacional Frente ao Imposto - Bruxelas,
LarcjeI', 1974.
nacional, cujos regulamentos so to habilment elaborados que se per-
mitem perceber os benefcios mais elevados contra o pagamento de um
mnimo de impostos.
44. Depois do escndalo de Watergate, da renncia forada do pre-
sidente Nixon, do fracasso do Vietnam, da questo do Oriente Mdio,
da revelao das hipcritas atividades do FBI e da ClA, os Estados Uni-
dos da Amrica haviam decidido finalmente limpar seus quadros, man-
chando, de passagem, numerosos pases.
45. Seja-nos permitido, primeiramente, dar um exemplo na Bl-
gica.
Acabam de tramitar processos paralelos perante jurisdies penais
contra o diretor da Direo de Telefones e Telgrafos e contra o presi-
dente executivo da Bell Telefone, subsidiria belga da ITT americ'ana.
Foram punidas hipteses de corrupo, por remunerar-se o funcionrio
de diversas maneiras, por contratos importantes e de larga durao
concedidos pessoa jurdica.
46. Um exemplo de repercusso internacional nos vem do que
sucedeu perante a comisso parlamentar dos Estados Unidos da Amrica
sobre os arranjos ieitos entre companhias americanas que produziam e
vendii:lm avies.
- A Northorp havia assegurado uma gratificao con-
sidervel a um general francs cujo papel era particularmente
importante quanto aos assuntos da fora area de seu pas.
A companhia Lockheed, segundo os testemunhos prestados sob
juramento por seu presidente executivo, Carl Kotchian, havia
proporcionado uma quantidade impressionante de dlares por
vias visivelmente tortuosas a um prncipe consorte, inspetor da
.fora area de seu pas, ao chefe de urn partido poltico alemo,
a personalidades polticas prximas ao governo da Itlia, do
Japo e funcionrios suecos e turcos, etc.
Estes arranjos no teriam outro fim que o de "criar um clima de
boa vontade nas negociaes referentes a compra de avies". evidente
que tais prticas so altamente prejudiciais para o conjunto dos cida-
dos do pas que paga o preo destas atenes especiais e
reprovveis no caso de personalidades que abusam do poder poltico
para seu benefcio -pessoal.
V. CONCLUSO
47. Esperamos haver podido convencer quanto necessidade de
se aprofundar a investigao que se refere de:linqncia no conven-
cional de carter scio-poltico, por um lado, e de dedicar-se elabora-
19
o de programas aptos para a preveno deste tipo de
por outro.
48. Aparentemente as investigaes sociolgicas de criminologia
deveriam ter aprofundamento essencial quanto a:
- Estruturas econmicas e polticas que permitem, se no favo-
recem, a corrupo.
- Filigranas do sistema penal, legislativo e judicial que fazem
escapar ao controle social um nmero to excessivo de fatos
gravemente prejudiciais para as coletividades nacionais e para
a paz e justia internacionais.
49. Os programas de poltica criminal devem tender, essencial-
mente, a:
- Reduzir as desigualdades e injustiq.s que culminam com a
explorao, que o dinheiro faz, dos seres humanos, e os pases
privilegiados dos pases menos favorecidos;
- Organizar um controle estatal eficaz sobre as empresas de pro-
duo e distribuio, assim como um controle popular sobre os
contratos aprovados pelo estado e sobre as instrues distri-
budas s "foras da ordem";
- Lim:par os circuitQs j:udici.ais de ardis que ocasionam desigual-
dades que no tm sido desejadas e freqentemente nem sequer
so conhecidas;
- Sensibilizar e mobilizar a oplillao pblica para a defesa dos
interesses de cada cidado e de seu conjunto, assim como para
a realizao de uma vida menos formalmente defIlQCrtica.
50. A crise de nossos sist.emas penais no poder encontrar soluo
seno por uma reforma profunda das estruturas polticas
e sociais de nossos estados. 30
Devemos preferir, definitivamente, a evoluo revoluo, sem
esquecer que se a evoluo muito lenta a revoluo explodir ine-
vitavelmente.
E devemos admitir que as flores de um humanismo social murcham
em um campo contaminado por moedas, sabres, cassetetes e aspersrios
de gua benta.
30. Fazer uma Poltica Criminal Socializada, op. cit., sub. 5.
20
DOUTRINA
AO, OMISSO, CONDUTA *
W01.FGANG SCHONE
H pouco de uma dcada estavam em seu ponto mais alto as
controvrsias a respeito da teoria da ao final e suas repercusses no
sistema pnal. No pei"odo seguinte, os trabalhos na reforma do direito
penal afastaram um pouco o interesse da cincia alem destenibito
temtico e Se dirigiram com maiot intensidade s decises atuais de
poltiCa criminal, sobre eis limites futuros do punvel e da adequada
configUrao do sistema de reaes (punies). Agora, depois que a
reforfua,pelo menos em muitos setores, atingiu a um final legislativo, 1
pto\rvelmente tempo de nos aplicarmos, novamente, de forma
intensiva, aos conceitos fundamentais do sistema do direito penal. No
trabalho que se segue isto efetivado a respeito da trade - ao,
omisso e onduta - e certamente em razo do reduzido espao, no
h inteno de expor e discutir a posio das respectivas opinies,
mas sim de descrever um ponto de vista, que, provindo de um discpulo
de Welzel e Armin Kaufmann, se poderia designar como o de um
"finalista da terceira gerao".
A
A moderna discusso sobre a ao no direito penal na Alemanha
est indissoluvelmente unida ao nome de Welzel e ao conceito de "fi-
nalidade": "ao acontecer final./ A finalidade se baseia em que o
* Traduo da Dra. MARGARIDA MARIA DE BARCELLOS NOGUEIRA
1. A chamada "grande reforma penal" em certo modo terminou com a lei
de intrOduo ao Cdigo Penal (EGStGB) de 2 de maro de 1974 (BGBI.
Ip. 469), mesmo que se esperem outras novelas, como por exemplo a re-
forma do direito penal econmico. A respeito da reforma do direito penal
do ponto de vista da cincia na Repblica Federal Alem, atravs de
Armin Kaufmann, e do ponto de vista da poltica, atravs de Mller-Em-
mert, em Madlehner - Papenfuss - Schne: Strafrecht und Strafreehts-
reform, Colnia - Berlim - Bonn - Munique, 1974, p. 7 et seq., 21 et seq.
21
homem, graas a seu saber causal, pode prever, dentro de certos limites,
as conseqncias possveis de sua atividade futura, posicionar-se, por-
tanto, frente a diversos fins e dirigir sua atividade futura, conforme
seu plano, para a consecuo destes fins". 2 Segundo este conceito, a
direo final de uma ao se obtm em dois nveis: na concepo de um
projeto de ao. mediante a antecipao de um fim e a seleo (corrigi-
da eventualmente pela considerao dos efeitos concomitantes) dos
meios para a obteno desse fim, ao que se segue a realizao do projeto
de ao no mundo exterior. 3 Esta descrio. da ao humana por Wel-
zel, neste nterim, pode ser atualmente denominada de "clssica", desde
que um representante to apaixonado do chamado conceito causal de
ao, como Mezger, reconheceu a categoria ntica da finalidade e sua
significao para um conceito preju:l.'iclico de ao; 4 a controvrsia no
se refere mais adequao da anlise estrutural, mas sim, significa-
o do conceito de ao final para o .sistema do direito penal. 5
I -- Com.o pontos nevrlgicos da descrio da ao se assinaiam
essencialmente meios de ao automticos, movimentos reflexos e
aes em estados emocionais. No obstante sejam estes processos desig-
nados com tais vocbulos, se enquadram, tambm, no quadro da ao
final: as emoes, em regra geral, afetam o mbito da motivao em
desenvolvimento e no da execuo da ao; 6 os reflexos so, em gran-
de parte, re-aes, exclusivamente aes-respostas a estmulos,que ocor-
2. Das Deutsche Strafrecht (Lehrbuch) 11. a ed., Berlim, 1969, p. 33.
3. Welzel, Lehrbuch, p. 34.
4. Cf. p. ex. ModcI'ne Wege der Strafrechtsdogmatik, Berlim, Munique;
1950, p; 125;
5. interessante! observar como no transcurso da histria dogmtica se
trocam as vanguardas: quando se eliminou o conceito normativo, jurdico,
de ao dos hegelianos, mediante o conceito causal da ao, isto sucedeu,
em ltima anlise, com o argumento de que o conceito de ao do direito
penal devia ser um conceito ontolgico. Mas quando, justamente com essa
mesma pretenso se introduz o conceito final de ao, se defende o con-
ceito causal (e social) de ao com a argumentao de que o conceito
de ao do direito penal teria que ser um conceito normativo, jurdico.
6. Cf. Jescheck, Lehrbuch des StrafI'echts (Lehrbuch), AllgemeineI' TeU, 2.
a
ed., Berlim, 1972, p. 167; Kriimpelmani\> Motivation und Handlung im
Affekt, in Festschrift fiiI' - Mans Welzel zum 70. Gelmrtstag (Welzel
Festschrift), Berlim, Nova York, 1974, p. 327 et seq.; Rudolphi, in Ru-
dolphi - Horn Samson - Schreiber, Systematischer I{ommentar zum
Strafgesetzbuch (SK), Band 1, AUgemeiner Teil, Frankfurt, 1975, n.
o
de
margem 20 antes do 1.0; Welzel, Von Bleibenden und Vel'ganglichen in
der Strafrechtswissenschaft, Marburgo, 1964, p. 19.
22
rem muito rapidamente,7 e, nos chamados automatismos, tratam-se os
mesmos de aes finais praticadas, que cpm o crescente domnio passam
de fim prprio para a categoria de meios para a execubi de outras
aes e, deste modo, ao mbito da co-consCiincia. 8
As restries, de que esta posio permanece isolada, na. maioria
dos casos, se baseiam no seguinte: as objees que surgem dentro deste
contexto, se baseiam apenas no temor de que determinados fenmenos
pudessem permanecer fora do mbito da punibilidade.
9
No entanto, da
exata anlise fenomenolgica 10 resulta que, ou bem existem aes finais;
ou que, ali na considerao de um aspecto parcial do conjunto do acon-
tecer no permitido reconhecer uma ao final, e que outros as-
pectos parciais do sucesso constituem pontos de apoio para uma pos-
svel punio; os chamados "assuno de culpa" e "conduta prvia
descuidada" do mbito da culpa, que a que aqui se refere, sobretudo,
7. Unicamente reflexos "puros" como vmitos, cibras, ficam excludos,
porqlle neles a reao do corpo desencadeada diretamente por um es-
tmulo que afeta o sistema nervoso. Cf. Rudolphi SK, n.o margem
21 antes do 1. o - com mais argumentao; ademais Spiegel, Deuts-
cher Autorecht (DAR), 1968, p. 283 et seq., 284.
8. Jescheck, Lehrbuch, p. 167; RUdolphi, SK, n.O margem 20 antes do 1.0,
com mais argumentos; Spiegel, DAH, 1968, p. 285 ss.; Welzel, Lehrbuch,
p. 37, 151 s.
9. Tpico, Arthur Kaufmann, Die ontologische Struktur der Handlung, in
Beitrage zur gesamten Strafrechts'j-Vissenschaft, Festschrift fiir Hellmu-
th l\IIayer zum 70. Geburtstag, Berlim, 1966, p. 79, et. seq., 107: "So
apenas pertinentes ao homem as conseqncias de sua conduta domina-
das mediante seu conhecimento causal, como ... sua ao imputvel?"
Cf. tambm o delineamento no caso de faltas de possibilidade de castigo
em stratenwerth, Unbewusste Finalitt? in Welzel Festschrift, p. 289 ct.
seq., 293.
10: Como exemplo metdico Krmpelmann, Welzel-Festschr., p. 327; Spie-
gel, DAR 1968, p. 284. Um exemplo para ele, de que a anlise fenome-
nolgica todavia pode ser melhorada a afirmativa de Stratenwerth de
que os processos de direo que so necessrios para a excluso de
reaes equivocadas provocadoras de acidentes, permitem sentir a au-
sncia do efeito exigidO para a ao no mundo exterior (Welzel Festschr.,
p. 292). A este respeito, j existe o exemplo da deteno de movimentos
corporais iniciados, mediante inervao muscular, e s ento a retirada
do p que "oscila" no freio, assinala que existe uma ao final com
direo e realizao no momento exterior; tambm o prprio corpo
parte do mundo exterior. A no-execuo desta ao final pode funda-
mentar um delito de omisso. Com isso se diminui em forma puramente
ftica a necessidade vista por Stratenwerth de transformar o conceito
de ao em razo de (supostos) vazios de punibilidade.
23
so provas suficientes. 11 E, finalmente: no deveria tambm rever-se o
sentiniellto jurdico quando se reclama por uma lacuna na punibilidade,
apesar. de que uma anlise precisa das circunstncias no revela ao
final alguma? 12 '
II - As objees mais importantes de natureza jurdico-penal sis-
temtica so - em resumo - as seguintes: O conceito final de ao no
se ajusta aos delitos culposos, no adequado s omisses e inapro-
priado para constituir o conceito superior do sistema do direito penal. 13
a) Neste ponto da discusso,. chama-se a ateno para o fato de
que os delitos comissivos dolosos 14 e sua construo no se encontram
em discusso. Quase todos os dogmticos alemes de impiOrtn'cia., na
atualidd, colocam o dolo no mbito do injusto, mais precisamente: no
tipo subjetivo. 15 A fundamentao disto, de modo algum se deve, sem-
pre, a um reconhecimento do conceifo final de ao: mas sim, constan-
temente, a outras consideraes decisivas, de carter sistemtico espe-
cialmente. 16 Porm, com isso, se leva., e{m. definitivo, em conta uma
das exigncias maiS importantes do finalismo. E, partindo das palavras
de Niese: "e finalista quem computa o dolo ao injusta", 17 no se ne-
cessita, ademais, nesta altura, uma discusso com OSi opositores da teoria
da ao final.
11. Em tal medida acertado Jakobs, Studien zum fahrllissigen Erfolgsdelikt
(Studien), Berlim, Nova York, 1972, p. 76 s.
12. de se considerar o expressado por Spiegel (DAR 1968, p. 288), de que
a comunidade jurdica (por exemplo, no caso de reao de graves
conseqncias no trfego) deve poder tolerar tambm uma absolvio
(l). Coerente tambm Welzel, Von Bleibenden, p. 19, nota 45.
13. Em vez de muitos, cf. Jescheck, Lehrbuch, p. 167 et seq.
14. A respeito do terminolgico deve-se anotar que "crime" deve ser enten-
dido aqui, no no sentido formal, como contraposio a "simples delito"
e "contraveno", e sim no sentido material, dogmtico; "crime"
como j para Binding, o delito punvel, enquanto que por "delito" deve-
-se entender a contraveno norma tpica, antijurdica e reprovvel.
15. Cf. por exemplo, Jescheck, Lehrbuch, p. 215; Roxin, Zeitschrift fr die
gesamte Strafrechtwissenschaft (ZStW) 80 (1968), p. 716; Wessels,
Strafrecht, AlIgemeiner Teil, 5.
a
ed., Karlsruhe, 1975, p. 42. Veja-se,
tambm Schnemann, Neue Horizon.te der Fahll'liissigkeitsdomatik? in
Festschrift fr Friedrich Schaffstein, G6ttingen, 1975, p. 159, nota 1.
16. Ponto de partida de tais consideraes sistemticas so, por exemplo, a
existncia dos elementos subjetivos do injusto, o papel da deciso na
tentativa e o descobrimento de "palavras de atividade final" por v.
Weber.
17. Niese, Finalitiit, Vorsatz und Fahrliissigkeit (Finalitti.t), Recht nnd Staat,
Heft 156/157, Tbingen 1951, p. 11.
24
bj No mbito dos delitos comissivos C1.i.'lposos existe muito menos
concordncia sobre a utHidade' do conceito ,de ao final. Neste ponto
levou muito tempo at que se conseguisse esclarecer sobre a relao
entre finalidade e culpa.
Otigina;tiamente, Welzel havia visto nos delitos culposos (comissi-
vos) resultados finalmente evitveis e, portanto, negado toda significa-
co finalidade atual. 18 Seguiram-se tentativas de esclarecini,mtos
que puseram a culpa em relao, ou com a .?misso
cuidadosa da ao, 19 ou com a execuao de aoes com fInalIdade JUri-
dicamente irrelevante. 20 S a partir da "Exposio de Viena" de Ar-
min Kaufmann se deixou claro que tambln nos delitos culppsos (co-
missivos) a finalidade possui relevncia jurdica em toda a stta ampli-
tude. 21
Isto parece, primeira vista, surpr;eendente, porque ao produzir-se
um dano de um bem jurdico a finalidade justamente no deve esten-
der-se a esse resultado. No obstante, a finalidade no necessita, de
modo algum, ter como objeto a produo de um dano a.o bem jurdico,
para lograr relevncia jurdica, o. qual do a um be!D-
jurdico no apenas ameaam pengos de proJetos .de aao
que levam a um dano. Mas so, tambem, aqueles proJetos de
ao que, ainda que no possuam tal ?bJetIvo, Il:
0
caso de
e:xecuo - de certo modo automatIcamente - bem
jurdico. Estes riscos no repa:veis de
causar prejuzos a bens jundIcos; pOIS, as prOlbloes so atuam
a motivaco e uma motivao de no ser causal , eln tal medtda, Im-
possvel, falta a representao de chegar ser causal: 22
pouco ajuda um "mandamento geral de bens
alheios". 23 Tal mandamento, ou bem se cumpre medIante a nao
zaco de determinadas as, com a qual concluiria, ento, numa deSIg-
nao coletiva de proibies de aes que no tm carter prprio de
18. Das Dentsche Strafrecht in seinem Grumlzgen, Berlim, 1947, p. 82.
19. Niese, Finalitat, p. 625. Cf. tambm Stratenwerth, Strafrecht, Allge-
meiner Teil I (cit. strafrecht), Colnia, Berlim, Bonn, Munique, 1971,
n.
o
margem 1165 et. seq.
20. Cf. tambm por exemplo Fukuda, Die Finale lIamUungslehI"c We!zels
und die japanische Strafrechtsdogmatik, Welzel Festschr., p. 251, 255
nota 12; mais claramente Ohno, Uber den gegenwal"tigen Stand der Stra-
frechtswissenschaft in Japan, Welzel Festschr., p. 261, 273.
21. Das fahrlassige Delikt, in Zeitschrift fii.r Rechtsvergleichung' (ZfR), 1964,
p. 41.
22. Cf. Armin Kaufmann, Lebendiges und Totes in Bindings - Normcn-i
theorie, Gttingen, 1954, p. 102, em especial p. 106, et seq., 110 et seq.
23. Cf. Stratenwerth, Strafrecht, n.o margem 1.168.
25
uma norma; 24 ou, novamente se cai no "dever de diligncia", cujo
cumprimento fundamenta o dolo e cujo no cumprimento no possui,
de modo algum, significap prpria. 25 A nica maneira de conseguir
o efeito desejado de evitar o dano a bens jurdicos consiste em consi-
derar o objeto das proibies as a9s finais cOlmo :tais, 26 que tm (ou
ter) como conseqncia leses de bens jurdicos. E., justamente
esta idia a que est na base dos delitos culposos (comissivos):
, Dado '9ue o objet? da proibio in;rertidamente I'eapa'ece no
este tambem nos dehtos culposos esta composto de tal modo', que
24. Que assim , assinala o prprio stratenwerth (ob. cit.), pois concretiza
este "mandado" de imediato ctim a existncia de' proibies de aes
que tornariam possvel o surgimento de leses de bens jurdicos. Tambm
inexata a idia de stratenwerth (ob. cjt., n.O margem 1.170 s.) de
que hav,eria - por exemplo no trfego - "em lugar da de
tOda exposio a perigo .,. o mandado de limitar o perigo quele
inevitvel, sempre que se queira permitir a correspondente atividade".
Tambm este "mandado" conduz proibio de taisaes, que so
demasiado pel"igosas para o direito - demasiado perigosas enquanto
tambm existem aes (menos) perigosas que no so proibidas porque
o direito teria que pagar a excluso destes perigos, com a desvantagem
do danq de outros bens, por exemplo a vantagem de um trfego fluente.
Em considerao a isto completamente errnea a designao "risco
permitido". Crtico tambm a respeito do risco permitdo, Armin Kauf-
mann, ZfR, 1964, p. 50.
25. O no-cumprimento do dever de diligncia no tem uma significao
independente, porque no caso de execuo no comprovada de tuna
ao "correta" no punvel a leso do dever de comprovao e no caso
de execuo no comprovada de uma ao "falsa", a pUnibilidade se
apia nela e no na falta de comprovao. Cf. tambm Armin Kauf-
mann, ZfR, 1964, p. 53.
26. Por isso tambm h equvoco em se falar de "execuo - descuidada
de uma ao final", como no s o faz Jescheck (Lehrbuch, p. 167).
Pois esta formulao sugere que se deve distinguir entre um objetivo de
ao "correto" - por isso tambm a freqente indicao a uma fina-
lidade juridicamente irrelevante (t) - e (apenas) um meio de ao
"falso". Em realidade o que importa o correspondente prOjeto de ao
no conjunto de suas caractersticas, includa a unio entre objetivo da
ao e meio da ao; assim, por exemplo, no sentido de um delito de
homicdio culposo, a ao final de ultrapassar a um ciclista a uma
distncia de 40 cm relevante, independentemente do fato de ser melhor
faz-lo a uma distncia de 100 cm, ultrapassar de outra maneira ou de
que ultrapassar fosse totlmente inadmissvel. Finalizando: culposa
no "a execuo descuidada de uma ao final", mas sim "a execuo
de uma ao final que (e porque ) descuidada".
26
adequado s aes finais, isto , no compreende apenas elementos obje-
Uvas - a execuo externa da ao - como tambm elementos subje-
tivos -- o saber e o querer desta execuo da ao. 27 O tipo dos delitos
culposas coincide, portanto, estrulural:nente,com o tipo as
diferenas entre ambos surgem excluslVamente dos conteudos d1Vergen-
tes entre o da correspondente finalidade relevante e daquelas finalidades
neles descritas. 28 E o que vale para o tipo, vige mufatis muiandistam-
bm para os outros elementos do delito, 29
27. QuandO stratenwerth (Strafrecht, n, o margem 1.154), apesar do reco-
nhecim(nto de um aspecto exterior e um interior da ao culposa, desa-
'conselha uma diviso das circunstncias em objetivas e subjetivas, isto
conseqncia da circunstncia de que os tipos dos delitos culposos no
esto descritos legalmente e sempre tm que ser primeiro indagados
(sobre isto anteriormente no texto). To logo se tenha resolvido esta
tarefa, aparece claramente o fato de que o tipo no sentido dogmtico
est estruturado de tal modo que contm elementos objetivos e subje-
tivos_
28. Para dar um exemplo prtico: 1\ passa com seu automvel pelO ciclista
X a uma distncia de 40cm. Em virtude de uma reao de medo, X cai
e morre de uma fratura craniana,
O resultado pode enquadrar-se primeiramente sobre o tipo de um delito
de homicdio doloso, que descreve ao de homicdio final quando, por
exemplo, A no s ultrapassa a uma distncia de '40 cm, mas quer
eliminar o seu contendor X sob aparncia de um acidente de trfego_
Ao contrrio de conduzir o veculo, no h uma ao de homicdio final;
exclui-se a tipicidade, no sentido de um delito de homicdio doloso.
Em vez disso entra em considerao um dos muitos tipos de um de-
lito de homicdio culposo, ou seja, aquele que descreve a ultrapas-
sagem de um ciclista a uma distncia menor de 100 cm (e se veri-
fica porque o direito no pode tolerar esta conduta em relao com
a vida de outros participantes no trfego, de igual maneira como aes
que se dirijam morte de outrem). Se A queria, pois, conduzir ao
lado de X seu veculo a uma distncia de 40cm, sua conduta configura
o tipo delineado. Pelo contrrio, se o veculo de li, de forma inesperada,
derrapa e se aproxima demasiado de X, ento falta a ultrapassagem fi-
nal; a configurao do tipo assinalado tem que ser rechaada por ra-
zes subjetivas (e eventualmente teria que suscitar a questo da exis-
tncia de outros tipos culposos - por exemplo, conduzir com velocidade
elevada em ruas com perigo decorrente da neve).
29. Para o plano da antijuridicio.lade, isto evidente; como em geral unica-
mente h que se perguntar se a execuo da ao tpica est coberta
pela introduco ele uma causa de justificao. Esta relao totalmente
normal de tlPicidade e antijuridicidade at o momento havia perma-
necido pouco clara, porque sob o clich de "risco permitido" e "adequa-
27
Com isto, ao mesmo tempo, fica claro que a problemtica propria-
mente da culpa no reside no campo da teoria da aoou' da onstru-
o d delito, seno completamente em outro mbito: enquanto que
para a evitao de danos a bens jurdicos, que so objeto de aes finais,
basta uma norma proibitiva nic, 30 para a evito de danos que no
tenham sido desejados, necessita-se Uni nmero extraordinariamente
grande de diferentes proibies, isto , tantas quantas sejm as classes
de projetos de ao intolerveis para o direito. Este alto de nO"-
mas proibitivas e de leis penais exigidas para a proteo do bem jurdico
ultrapassam os limites das possibilidades legislativas. Em razo disto,
o direito positivo tampouco contm "leis completas'; de descrio de
ao e de cominao penal; em vez disso, aparecem conceitos gerais,
30. ASsi:m, basta para a proteo d vida contra danos realiza-
dos tttna s proibio: a proibio de mtar, enquanoo ltie ati1tes de
consumaes no finais a vida estaria protegida s em um a:spctb, mas
de maneira geral, todavia, em forma muito insuficiente, mediilte ape-
nas uma s norma de cuidado, por exemplo, a proibio de que se
ultrapasse a ciclistas a uma distncia inferior a lOOcm.
28
o social" se acreditava tratar problemas de justificao, quanib tais
questes est em relao com consideraes a respeito d'e se uma de-
terminada classe de aes finais esto proibidas de fotma geral e
devem ser inCludas na descrio de um tipo ou se os efeitds de uma
tal deCiso sobte outros bens jurdicos tornam aconselhvel um distan-
ciamento de tal determinao de norma.
A respeito da reprovabilidade determina-se como no fato d'oloso - a
capacidade de compreender o no permitido da ao e de comportar-se
conforme essa compreenso. Em todo caso, falta quele que realiza
tttn tipo culposo, em regra geral, a conscincia de que sua ao est
proibida; logo, se acha, como assinalou Armin Kaufmann (ZfR, 1964, p.
51) em um erro de proibio. Este erro de proibio s s pode ter
como evitvel quando o autor estava em situao de prever as. conse-
qncias negativas de sua ao e desde ento concluir que seu atuar
antijurdico. A opinio geral de que o delito culposo tem como pressu-
posto a previsibilidade subjetiva do resultado encontra assim sua fun-
damentao correta e prpria.
Quando o direito positivo pressupe a causao de dano a bens jurdicos
cujo evitamento a razo pela qual a ao final proibida e tpica,
trata-se desde um ponto de vista dogmtico de uma condio objetiva
de punibilidade, embora na prtica o resultado se refira, freqentemente,
antes tipicidade do atuar firml, porque a produo do resultado no caso
de tipos no descritos o ponto de partida para a averiguao. A res-
peito da admissibilidade desta prtica cf. o attigo do autor sobre a
posio do resultado nos delitos de omisso culposos (RDP n. o 19/20).
como, por exemplo, "media?te que demonstram que a deciso so-
bre quais aes finais estao proIbldas .de forma geral e como
ser vistos os correspondentes tipos legaIS, permaneceu aberta e que ha-
procurada em lugal' do legislador. _Com outras palavras: se. no
8
0 particular ocorre um delito culposo, nao se pode contestar medIan-
ca . A' d d d
te a via habitual da subsuno de umas a. as. seg,un o
um tipo penal tambm dado. ? .que parece .aphcaao do. dII'<:!lto e,. em
realidade, descobrimento do dIreIto, no que, do atuar
final (!) concreto 31 ho de no!,matIvas, quase le-
gisladores de uma conduta tal como fOI realIzada e_nao levar-se. en:;-
ideraco de forma geral,32 em razo da proteao de bens ]undlCos:
: se se aceita, ento no apenas ficou comprovada a violao ao
na ao concreta, camo tambm criou-se, um
novo tiDO geral de culpa. Isto aparece, por exemplo, nas deCIsoes dos
tribunais superiores, em matria de culpa, que apenas resolvem
caso concreto, como tambm tm em seus anaIS - a forma de leIS
penais "completas" e, por isso,_ tambm, concorrem para o futuro rol
de regras aptas para a subsunao.
31.
Sem cQnhecimento do contedo da vontade no se pode ponderar de
modo algum a respeito de que normativa pertence conduta e
qUe regras regem ou devem reger. Sopre isso: tem a tarefa
ordenar a COllduta lmma:J:la. Esta tarefa s possvel cumprir-se - Ja
produo de um dano a bens - se chega a uma
motiva, dos homens, e esta motivao no se pode em r:-
lao a uma repre,sentao causal (de mod0 algum eXIStente),.
apenas em relao a Ulll projeto de cpn,scie
nte
- por deflniao.
QuandO para Jescheck (Lehrbuch, p. 168) o "conte{ldo da vontaC!.e pode
ser co,.determinante para a meC!.ida da contraveno ao cuidado", se
aproJ-ma da concepo aqui sustent!;l.C!.a.. Mas se este autor "a
contraveno ao cudado no pode equiparar-se com a da fmal,
pois o juzo sobre o defeituoso resulta, primeiramente, a respeIto de um
resultado evitvel, que justamente est fora da conexo final"
p. 167), deve-se contestar: no se trata da aao fmal
e contraveno ao cuidado, j pelo fato de que e l1npossIvel um
enunciado sobre uma ao final igual ao final. Na realldade
trata-se da equiparao da "contraveno ao cuidado" e
de aes finais, no sentido de que o juzo sobre o ct.efeito de a.oes
com uma determinada finalidade conduz irnplantaao de um tipo,
e tudo aquilo que no sentido desse tipo tpicC' tambm merece
o predicado de "contrrio ao cuidado", sem que isto tenha, ainda,_
ser provado e dito expressamente. A contraveno ao nao e
uma caracterstica do tipo, mas sim o Q motlVQ .para sua
existncia. Mas as consideraes que concernem a este motIVO e que
fundamentam a no-suportabilidade de uma determinada classe de
29
Tudo isto no pode ser aqui aprofundado. No entanto, parece claro
que o conceito final de ao no apenas no incolmpatvel com o de-
lito comissivo culposo, mas tambm justamente a nica chave utilizada
para abrir a porta a uma soluo livre de atritos da problemtica da
culpa.
32. A concepo de Stratenwerth (Strafrecht, n.O margem 1.167) e Jakobs
(Studien, ,l). 48 e passim) de que pertence tipicidade a leso nfl.O de um
dever de cuidado geral, mas sim do que compete ao autor individu::tl, em
ltima anlise s repercute na questo de saber quais aes finais so
tpicas; no significa, pois, uma objeo contra as teses aqui. formula-
das a respeito do conceito de ao. Por esta razo, s algumas breves
observaes, em relao interpretao discrepante da contraveno
ao cuidado. A exigncia de que o autor culposo teria que ser capaz de
comportar-se segundo o modo ordenado jUridicamente, vem unida
. representao de que o "dever de cuidado" surge de um mandado,. cujo
cumprimento pressupe .a capacidade de ao. Todavia, a meno aos
delitos de omisso equivocada. No mbito da comisso a "leso do
dever de cuidado" uma leso de proibies. Mas as proibies se
cumprem mediante a no-execuo de aes, e omitir, cumprir a norma,
pOde todo aquele que atua - tambm o esclertico ao volante, ao qual
alude Stratenwerth em seus exemplos. Se a capacidade de comportar-se
do modo determinado juridicamente, se refe:r.\7. motivao relativa a
uma conduta e no a ela mesma, igualmente'i:;e ultrapassa o marco
dos delitos de omisso; pOis ento teria que ser esta capacidade critrio
no apenas de leso do mandado, mas., tambm, da leso da proibio.
Esta conseqncia levaria dogmaticamente eliminao da diferen-
ciao de injusto e culpabilidade e desde um ponto de vista lgico-
-normativo supresso da idia de uma norma de determinao e isto
apesar de que a evitabilidade da conduta justamente pressupe m moti-
vo que pode levar a cabo a evitao. O preo para a eliminao da dife-
renciao assinalada muito alto. Isto aparece j na falta de disposio
para pag-lo em todas as classes de delitos. Mas tambm para os casos
de CUlpa, nos quais, presumivelmente tem que ser pago, no se justifica.
Por um lado, existem suficientes proibies de ao que se 'Podem con-
figurar a respeito de homens com poucas capacidades (e ao mesmo
tempo que valham para todos os casos semelhantes), e por outro lado
quando, por exemplo, o esclertico j no pode a proibico
de conduzir, ocorreria a soluo de Stratenwerth no sentido de que
seria improcedente a possibilidade de ligar a uma medida de retirada da
permisso para conduzir, porque no existiria um fato antijurdico.
30
--------_._---
aes finais no esto limitadas ao contedo da finalidade; basta a
considerao das conseqncias e da reflexo de que o dano a bens
jurdicos - que est fora da conexo final - seria evitado, de certo
modo, automaticamente, se no se realizasse a ao final.
B
A Omisso - a respeito disto, h coincidncia - est caraeterizada
pelo fato de a.o. no tenha sido Isto
parece que suprIme a fmalIdade, que e a coluna vertebral aa aao, toda
si O'nificao para o conceito de omisso. Mas, a aparncia engana. Com
p;ucas excees 33, tambm existe plen.o acordo de que a ao ausente
tem que ser "possIVeI" ao hottnem. ASSIm sendo, os pressupostos desta
possibilidade s podem deduzir _ a partir da estrutura final da ao:
.Antes de que seJa executada a aao o homem tem que representar o
objetivo da ao e desde ento fazer o pensamento selecionar os meios
para a consecuo do fim. Por conseguinte, um pressuposto mnimo
para que se chegue a UIna ao, a de um. desde
o qual pode partir o processo de plane]amento, a POSsIbIlIdade de co-
nhecer os meios da ao e a possibilidade de realizao fsica do pla-
nejado. Em outras palavras: o que converte em omisso a no e:x;:;cuo
de uma determinada ao a capacidade de ao concreta referente
ao ausente com os componentes fsicos e psquicos designados. Ou
formulad, todavia, de outra maneira: a finalidade potencial pertence
omisso.
33. Assim Jescheck CLehrbuch, p. 170) parte da capacidade "geral" de
ao; para o "omisso" tambm o incapaz em concreto de ao (!), na
medida que um homem mdio hipottico (!!) haveria executado em seu
lugar a ao. Baumann (Strafrecht, Allgemeiner TeU, 7. a ed. Bielefeld,
1975, p. 203) certamente est disposto a concesses "pela prtica
jurdica" opinio dominante, mas quer ver tratada a impossibilidade
de atuar, teoricamente s na antijuridicidade.
O outro grupo de casos, que afirmaria a tese de Stratenwerth e Jakobs,
se refere aos capazes de nvel mdio de reconhecer e evitar danos a
bens jurdicos. A suposio de que sem ressaltar a leso do cuidado in-
dividual se privilegiaria aos cOm capacidade de nvel mdio, no con-
cerne ao mbito das aes: por um lado, o corredor no pode conduzir
no trfego urbano, de forma diferente do procedimento mdio, em
relao ao qual esto adaptadas as regras de cuidado, e por outro
lado, as capacidades superiores trazem praticamente consigo o fato de
que muito perigos que o procedimento mdio no veria, se acham cons-
cientes - e ento atuam as proibies que tm como objeto danos do-
losos de bens jurdicos. O que resta so os casos em que se poderia
chegar a reprovar a falta de aplicao das melhores capacidades, mas
ento, se trata de modos de comportamento do mbito da omisso e,
novamente, ento, facilmente daqueles de um delito culposo.
Em geral, veja-se tambm, Schnemann, Schaffstein-Festschr., p. 159
et. seI}.
31
_ A este conceito de omisso que elabor '
opoem-se, essencialmente dtlas pOSI' -' ou Armm Kaufmann 34
t ' , ,coes' ern um .
(suplementar) urna expectativa' 'urdi a, eXIge-se corno carac-
de aao ausente; e na outra se ca, ou pelo menos social,
postos da capacidade de aco de modo dIferente os pressu-
, .
I ,- admisso de urna esperanc d - , "
conceIto ontico de omisso em um e ,aao 35 transrormaria um
tal c?nceito e se fundamenta t:
ahvo
, Quando nos fatos se
JUrlCuca, a eXIbo'ncia cheaa po' . po. stulado como necessidad<=>
. 'd' b, 1 SI lnesma cert t -
JUrI lcamente permanece a car t .' t" e, ao absurdo; pois
os partidrios do conceito dda _ esperada, tan'1bm
pna, IVO e omlssao sem funo pr-
a especificao do que como ob' _
em consIdera co como inJ'u t ( Jeto da valoraao pode entrar
P
a f" S o e no caso da det ' -
, ssa a azer parte da descrio t ' -:' ermmaao da norma
anterior a respeito do ponto . t nao e necessrio o
direito"; 36 ou seja, a res a dos usos, do costume,
tIpo. 37 Realmente s o "val'o'rPa' d' SIstema de ,normas dei outro
,. 'd' -'," o prevIament " ' , " .
JUI'! lca? - A anijuridicidad d ' _ e acessIvel a valorao
constitui certamente pela opo _ a nao execuaJo de aes se
mente s por meio dele, Se jurdico, mas justa-
de uma expectativa do ordenament falar de
suceder a respeito do fazer' a e J?-Yl IC_O, 1,StO tambm teria que
metfora para a preteJ::lso atir
c
d
ahva
nao e outra coisa que uma
no expectativa, uma ,e toda n,orI?a e qesenga-
a ISto , para a prpria de u:n
a
oposio
um critrio aqicionl, A re ' c: . ae. Com J::lo se
a correta da depende, con.forme
bhca Federal Alem 39 da' cap' , :dagd' ora afIrmada legalmente na Rep-
d ,. aCI a e para m t' .,'
jurdico, sem que par 't' o lVaao conforme o or-
tIva. A conscincia de que outra expecta-
moral ou dos usos, pode de fat d e as expectativas de
, , o ar a base a po 'b'l'd d
um erro sobre o mandam t ' . SSI 1,1 a e - de evitar
disto. en o, mas de forma geral
se necessita
", !unto necessidade - su osta .
Jundico" de omisso, outro d se de um conceito
e VIS a sena deCIsivo para a longe-
34, Dogmatik der Unterlassungsdelikte ( 't
1959 P 35 59 t Cl . Unterlassungsdelikte) G"tt' ,
, " , e , seq. ' o lngen,
35, RUdOlphi, SK, n, o margem 4 ante
36, Arthur Kaufmann, l'\iayer 'F s do 13, como informao,
37, Vogt, ZStw 63 (1951) - estschr, p. 104, nota 81,
, "p, 381 s" 383,
38, Cf, tambem Armin K
39. 17 C.P, au!mann, Unterlassungsdelikte, p, 50 et, seq,
32
vidadeda teoria da expectativa:'o temor de que um conceito de omisso
-'-"'"sem ,a caracterstica da expectativa seria muito pouco
Este"temor seria certo de fato, se na definio:, "omisso ano,reali-,
zao, de uma ao possvel determinada" se entendesse a possibilidade
de ao exclusivamente no sentido fsico-real. 40 Mas, se a possibilidade'
de ao, como aqui se entende no sentido da capacidade concTeta' de
um homem para a execuo de uma determinada ao final, o
da falta de limite totalmente infundado. Por uma parte, trata-se" ex"'\
clusivatmente, no caso dos elementos de capacidade de ao e no caso
da falta de aplicao desta capacidade, de, caractersticas nticasdeli-
mitadas pr si mesmas,41 que so possveis de comprovar cOmd'lcir-'
cunstncias de fato,42 sem que tenha que se recorrer a uma valor'a<.f
alguma maneira imprecisa.'" " \ ", ,,'i;
'. J; ;
Por outro lado, sempre se passa por alto no,seguinte: onInerQ,dis
representaes de objetivos que um homem deterrp.inado1 mQ-
mentopode desenvolver e realizar . fisicamente' no!? fatos .to,funi,
tada, que o conceito, de omisso aqui sustentado o mais
que se pode ,sustentar. 43 ,,", ,
II - A segunda posio opositora ao conceito de omisso aquisus-
tentado est relacionada com as concepes discrepantes sobre omo
iro se determinar os componentes psquicos, A respeito, no se trata
tanto das repercusses da doutrina do "dolo" de omisso, que aq-qi se
traz colao, para dar uma viso global, mas principalmente, da afir-,
mao de que j suficiente a possibilidade de reconhecer o objetivo
da ao para que se configure uma omisso. Dado que ambas proposi-
es recebem sua fora motora do mbito dos delitos de omisso, tam-
bm se trata deles neste contexto.
40. Isto no possvel sustentar porque a possibilidade de ao fisicamente
real s pode ser provada num plano de fato, concreto; pois o mtodo
de supor uma deciso, e ento averiguar as possibilidades de sua reali-
zao, conduz sempre a uma pOSSibilidade de ao hipottica, fisicamen-
te irreal.
41. Tambm a circunstncia de que um homem determinado numa poca
determinada no tenha utilizado uma capaCidade existente, uma
realidade, um dado ntico.
42. Naturalmente, para a presena de uma omisso no interessa uma tal
comprovao; pois os fatos existem independentemente de serem adver-
tidos ou constatados. Em consonncia com isto equivocado negar rea-
lidade ,omisso e atribuir-lhe carter de um juzo, como ultimamente
o faz Stree (Schnke - Schrder, Strafgesetzbuch, 18.
a
ed., Munique,
1976, n.
O
de margem 139 antes dos 13 e seg.), sem abordar novos
argumentos.
43. Por isso, tambm incorreto falar como Stree (ob. cit.) "do que em
uma determinada situao se pOderia fazer milhes de vezes".
33
814 - 3
'8.) poca e:n que os delitos de omisso eram, todavia, enteados
da dogmatIca, provem a concepo de que o conceito de dolo dos delitos
de comisso se podia transpassar inaltervel aos delitos de omisso.
Se isso fosse correto, s se poderia castigar por um delito de omisso
"?oloso", <l,..uem _ se houvesse represent.ado :positivamente fora do
tlV(} da aao nao efetuada, e dos meIOS nao aplicados para sua exe-
cuo, e, sobretudo, haja tido a vontade de no executar a ao repre-
sentada.
A prtica judicial vem a ser, como sabido, diferente' a conscincia
dos meios de no utilizados, no
pel algum no Julgamento ou so uma representao verbal 44 e a "von-
tade" ,de ?misso carec: precisamente de toda significao'prtica.Que
tambem e correto, teorIcamente, nos resultados o que j foi demonstra-
do de forma convincente por Annin Kaufmann, 45 como creio. Mas
isto deve ficar por aquL O determinante que esta tese do "dolo"
omisso no tenha tido nenhum efeito na formulao do conceito de
omisso. De igual forma que o conceito causal de ao, tambm o Cl:-
conceito de omisSo no devia exibir nenhum componente
pSlqUlCO.
. b) Mas, ltimos tempos, se acrescentaram as opinies que
atrIbuem a Armm Kaufmann e Welzel de que insustentvel um con-
ceito de omisso que se apia, exclusivamente, numa ao determinada
(unicamente) fisicamente possvel. 46 Com este reconhecimento de ele-
44. Em regra geral as explicaes a respeito do "aspecto interno do fato"
se circunscrevem ao conhecimento da situao tpica, e ist mesmo
quando, segundo as circunstncias da matria, no h certeza de modo
algum de que o inativo se fez representar na interveno no produzda.
realmente assim que o autor de um assalto pensa em informar a um
mdico ao fugir do lugar do fato deixando sua vtima ferid? Cf. BGH.
st. 16, p. 200 et. seq.
Uma das raras excees constitui uma deciso do Tribunal Superior
Estadual da Baviera do ano 1957 (Neue Juristische wochnsChiiit; 1957,
p. 354). O 'l'ribunal anulou uma sentena por omisso ,deprstao.
de socorro e devolveu o assunto porque no estava comprovado que o
acusado, que havia recusado transportar o acidhtado' (cbrrtodesde
m ponto de vista mdico),havia entendido necessrio ,informar a um
mdico, ou, em vista da presena de outros, o haviaonslderadO des-
necessrio. A respeito da crtica da deciso, Armin.Kaufmann,Unter-
lassungsdelikte, p. 113, nota 63.
45 Unterlassungsdelikte, p. 66, 110 et seq; Unterlassung;;und Vorsatz, in
Festschrift fr Hellmuth von Weber zum 70. Geburtstag,.Bonn, 1963, p.
207, et. seq.
46. Cf. GaUas, zstw 67 (1955), p. 1 ss., 41; ademaiS;Rudolphi,SK, n.
o
margem 3 antes do 13; Stratenwerth, Strafrecht,.n;gmargem.1098.
de omlssao psquicos d-se um passo. flpldamental na direo
a um conceito de omisso. o.rientado. pela estrutura final. '
Mas, s vezes, o. reco.nhecimento de elemento.s de omisso psquicos
vo; de certo. modo, demasiado. longe. Em oposio a Armin Kammrum
e Welzel, conforme os quais o. inativo tem que ter conhecido positiva-
mente o o.bjetivo. de ao. no pro.duzida, para Rudo.lphi, por exemplo.,
basta que o objetivo. fo.sse po.ssvel de co.nhecer: "O omitir como ctonduta
imputvel pesso.alp:1ente pressupe... exclusivamente a possibilidade
de reconhecer tanto o. objetivo da ao. como tambm os meios daao.
A questo de saber se o auto.r o reconheceu o.u po.deria t-lo. reco.nhecido
s telm significao para ver se se trata de um omitir dolo.so ou cul-
poso.". 47
Nesta argumentao. se adverte que Rudo.lphi no passa a discutir
de nl0do algum a questo. de que se apenas a possibilidade de rec:onhe.:
cimento do objetivo. da ao permite de capacidade de ao. 48
O conceito de omisso, de Rudolphi no pois, na comprovao
de que O resultado da anlise da estrutura o.ntolgica da o.misso., feito'
por Armin Kaufmann e Welzel, inco.rreto., mas no temor de que sua
adoo. sem variaes to.rnaria impo.ssvel lo.grar apreender o omitir
"culposo.". Porm, realmente os conhecimento.s sobre o. delito de omis-
so culposo obrigam a modificar o concei:l:o de omi:;;so?
O tratamento. da problemtica total da culpa no. mbito da o.misso.
ultrapassaria os marcos desta oo.ntribuio.. Mas, talvez, isto. no seja
necessrio de mo.do algum, porque as divergncias entre Armin
mann e Rudolphi sobre a significao. da possibilidade de reconhecer
o objetivo da ao s dizem respeito a uIm determinado grupo. de caso.s.
Enquanto que Rudolphi tambm aceitaria um delito culpo.so. quando o
inativo. no. haja tdmado. de mo.do. algum co.nscincia do. o.bjetivo. da ao
- possvel de reco.nhecer -, Armin Kaufmann pressupe "no.s delitos
de o!misso culposos que o. obrigado a atuar tenha estado resolvido a
cumprir o mandato, de lograr o. fim que lhe havia impo.sto o o.rdena-
me:tito jurdico.". 49 Co.m outras palavras: para Armin Kaufmann a culpa
na omisso exclusivamente "mau cumprimento." de um mandado. E, na-
turalmente, de mau cumprimento s se pode falar quando em to.do. caso
se d a deliberao. de cumprimento e co.m ela o conhecimento do objefivo
da ao. Isto., por certo., no exclui que o mal cumprimento. tambm
po.ssa pro.duzir-se no mbito do. julgamento do o.bjetiv:o. da ao, isto ,
quando. a representao da po.ssvel existncia do objetiv de uma ao.
47. SK, n. o margem 3 antes do 13.
48. . A crtica de Armin Kaufmann (Unterlassungsdelikte, p. 41 et. seq.)
co.rrespondente posio. de GaUas (Zstw 67 - 1955, p. 41) permanece
de acordo com isso., sem contestao.
49. Unterlassungsdelikte, p. 170.
35
abandone apressadaniente, sem uma comprovao mais circunstanCi:':
a; 50 mas, quando oobjetivo de ao possvel de reconhecer no lIja
ntrado de modo algum, na conscincia, ento se exclui uma punio
delito culposo., O salva-vidas que, sem pensar na mnima possibl,-
idade, de um acidente, renuncia por comodidade a uma volta rotineira
:m redor da piscina, no pode ser acusado por delito de homicdio
ulposo,; nem sequer quando o perigo vida surgiu da \prpria voltl,
tldepelJ.dente do que o salva-vidas observe com a vista. 51 '
" r ";"'
-:Pressuprido que este caso, em ltima anlise, se tivesse como uma
:ulpa'<punvelfn omisso,. no teria, ento, razo Rudolphi?
sto se aceite' haveria que I comprovar, todavia, a fundamentao': da
:oncepo de Armin Kaufrnann. Seu ponto de partida aquele ,por
le, , .. e, aplic?-d\() a(). l,elito
le cqtp.1s.sao caractEfrIzado, em todo caso, nos ,de
Elelo ..e;}lUe,Se cau,saum que
rea!i;1:ap". 52 Disto chega Armin Kaufm,ann,np,:f,-
da., culpa, na, ()misso, no co:nsecu,o
:tpesar; vontade correspondente - uma vontade, a qual ne:-
b onhecimento do fiD;l da ao. '
o estado da dogmtica da culpa,' da qul' partiu entO
Armlll Kaufmam'l (1959) e com reservas, 53 foi superado.' Como se de-
lineou, anteriormen"te, na" culpa comissiva no interessa a causao de
um resultado, senlo a execuo de uma ao final, que certament no
est dirigida a esse resultado, mas contrrio ao cuidado em relao ii
ele (resultado). Se se aplica o princpio de inverso a esta concepo,
no mbito da omisso j no decisiva a evitao omitida de um ],"e-
;ul:tacio,54 seno a execuo omitida de uma ao final, cuja execuo
conforme o cuidado em relao evitao do resultado e cuja no exe-
cuo , por isso, contrria ao cuidado. Assim como no mbito da co-
misso, a ao final, que proibida como contrria aio cuidado e' cuja
execuo tpica, no necessita abranger o resultado como objetivo da
ao (a leso do bem jurdico), tampouco no mbito da omissO finali-
50. Unterlassungsdelikte, p. 173. , "
51. Os casos de "buscar com a vista" so, em geral, aqueles da representa-
o da possibilidade de existncia de uma situao tipiQ!1Lestes per-
tencem melhor ao mbito dos delitos "dolosos".
52. Unterlassungsdelikte, p. 169.
53. Unterlassungsdelikte, p. 168.
54. Para evitar equivocos: pensa-se no mbito dos delitos de omisso
culposos, no dos crimes de omisso culposos (veja-se supra nota 14).
Naturalmente o direito positivo - pode determinar que a omisso de
uma ao cuidadosa em relao evitao de um darioabensjuridicos
s deve ser castigada quando o dano ao bem juridico se tenha produzido
efetivamente.
36
.da ao, ordenada conforme o e cuja no execuo
't!P?ca, 70mpreender o resultado (a manuteno do bem
.. .t:- de reconhecer o resultado no\perde por isso
toda e um ftico, de fato,de que o inativo
pode tomar conSClenCla da antIJurldicldade de sua omisso e' de que pode
ser reprovada sua inatividade. S5
Isto significa a necessria adequao do conceito que Armin Kauf.:.
mann estabeleceu para a culpa na omisso, ao conceito que este autor de-
para. a sulpa na c.omisso, faz desnecessria uma correo do
. de omlssao. n? . sentIdo da tese de Rudolphi e ao mesmo tempo
POSSIbIlIta uma pumbIlIdade nos casos em que Rudolphi poderia recla-
mar dado um tratamento correto. O problema que tem que ser
resolVIdo por ambos os autores (e por todos demais) do mesmo modo
se setor trata-se da determinao das normas
de CUIdado, cUJo cumprImento tambm produziria a evitaco do resul-
.
c
Do que foi dito se depreende: O conceito final de ao est na base
de todos os delitos tanto dos dolosos como culposos, da
for:n;a. E, como eXlste apenas um conceito nico de ao,
apenas - um conceito de omisso para todos os
d,: -: os dolosos e os culposos. O conceito de ao e o
de omlssao nao cOIncldem, mas tm algo em comum: a capacidade (con-
de Aao. 57 pr em ativdade a capacidade de ao; omi-
tir, nao por em abvldade. Em considerao a isto, possvel um resumo
55. Cf. as explicaes a respeito da reprovabilidade (nota supla 29), que
mutatis mutandi tambm cabem aqui.
56. O problema referente s relaes da punio da Culpa com o prinCpio
nullum crimen sine lege se deixa conscientemente aberto, pois se esta-
belece a respeito de todo conceito da ao ou de omisso. S se far
meno a uma coisa apenas: no caso dos delitos de omisso culposos o
problema de determinabilidade legal se prope mais agudamente porque
a punibilidade dependente sobretudo deposies de garantidor no es-
critas. Uma clusula geral sobre a punibilidade da omisso de evitaes
de resultado da Parte Geral do Cdigo Penal no mudaria as coisas. Cf.
Unterlassene Erfolgsabwendungen und Strafgesetz; Colnia, Ber-
lIm - Bonn - Munique, 1974, p. 324 ss.; Stree, in Schnke - Schrder
n.
o
margem 6, 13.
Com razo assinala Stratenwerth (Strafrecht, n. o margem 1098) que
no caso da capacidade de ao "no interessa a enquanto
tal para atuar final coordenado, mas sim a capacidade para levar a
cabo uma determinada ao".
37
conceituaI da seguinte irulneira: atuar e omitir so duas formas, e:er-:-
tamente nicas, da conduta humana; conduta atuar ou omitir, atila
ou no atuao da capacidade de ao
A comprovao de que ao e omisso no se equiparam concei;-
tuaImenie, porm se excluem, d razo que. dizem 9-ue o con-
ceito de aco no pode constituir o conCeIto superIor eLo sIstema pe-
nal. 58 Mas' esta no uma objeo ao conceito final de ao. Pois este
conceito, como assinala sua' designao, justamente um conceito"da
ao, nada mais. m, ademais, no existe nenhuma razo -obrig.u
a que justamente o conceito de ao tenha que ser o conceIto superIor
do sistema jurdico penal. A circunstncia de que o cdigo penal refor-
mado j no contempla a frmula "ao cominada com pena" ou "pun':'
vel" e utiliza a designao neutra de "fato" 59 assinala quo pouco pode
convencer o recurso ao direito positivo, que at o momento, para alguns;
era o argumento decisivo. 60
A proposio de Armin Kaufmann, ayoada co-
mum de capacidade de ao, de reunir aao e omIssao no conceIto de
"conduta" 61 tem sido entendida e rechaada por Jescheck como a ten-
tativa de 'uma "unio da ao e da omisso no conceito de capacidade
de ao", "porque a capacidade de ao pressuposto da ao, mas
no a prpria ao". 62 Isto est correto - a capacidade de ape-
nas um pressuposto da ao e teria que se acrescentar tambem
um pressuposto da omisso. Mas ao mesmo tempo a crtica se ba-:-
seia num mal-entendido: a unio no se busca "no conce:ito de "capa-:-
cidade de- ao" mas sim no de conduta. que, ademais da capacidade
de ao, contm'a dicotomia "atuao ou no atuao". Qualq.uer
tativa de de fazer desaparecer conceitualmente esta dicotomIa
tender a conduzir a resultados equivocados. 63
58. Cf., por exemplo, 167.
59. Bf., por exemplo, Baumann, Strfrecht; Allgemeiner Teil, 5.
a
ed: Bi':'
lefeld, 1968, p. 172. .
60. Quando a diferena entre ao e omisso isto
tmbm se fa.z notar ciarmente com estesconceitosPCf,' por exemplo,
, 8. e 9. StGB.
61 .. p .81; \.
62. Lebrbuch, p. 167,rtta14.;;'"
63. Caso tpico :de':J.esdheck,que defihe seuconcito ,su.perior de "'ao"
como "conduta human.a.' de relevn.cia sOelal" (Lehrbuch, p. 1(8)" e se
v obrigado imediatamente a decifrar acoriduta de modo que iinto
causao de conseqncias) inclui o exerccio :,'de atividade finar e de
inatividade. Tambm inapropriado lingisticamente partir da ao,
porque ento o enunciado "ao (tambm),intividad humana re-
levante socialmente", teria que ser novamente esclarecido mediante o
agregadO "ao em sentido amplo",
Outro ?,roblema" se um conceito superior
c?mum de . P.rescmdmdo da sabsfaao de necessidades est-
tIcas, tem a funo de indicar todos os fenpmenos
que obJetos. do dIreIto penal e de incluir em sua configurao as
categorIas penaIs.
Esta .tarefa se ajusta totalmente com o conceito superior proposto
por Armm Kaufmann. O problema a respeito do objeto do direito
. penal. se responde de forma clara e concludente com "atuaco ou no
atuao de poder final", sem que seja necessrio recorrer rrios
normativos como "relevncia social", etc. 64 Ao mesmo tempo se d o
ponto de referncia para o sistema jurdico penal: por um lado se
.uma unitria ,do delito 65 como conduta (antinorma-
tn:-a) tIplca, anbJurIdlCa, reprovavel e punvel; por outro lado o con-
,ceIt.o .de conduta aclara, de imediato, e de forma inequfvbca, o cOJ;llum
e. estruturas dos fenme)nos envolvidos, que dentro d sis-
tema JUrIdlCO penal se concretiza nas dife'renas entre delitos de' co-
misso e omisso, com seus prprios pressupostos correspondentes.
6'1." Tampouco apropriado o conceito de ';conduta
(Rudolphi, SK, n.O margem 18 antes do 1.0) para constituir ,9 ,con-
ceito superior do sistema. Como reconhece o prprio Rudolphi (ob. cito
'n.o margem '23), se trata apenas de "um objetivo normativo geral", a
partir do quall'ie pode descrever os diferentes tipos de conduta.O'erro
na construo conceituaI reside em que se quer incorporar ao conceito
sua funo de indicar o imputvel, o objeto do direito penal, enquanto
que o conceito, por sua prpria funo, deve indicar o que imputvel,
objeto do direito penal.
65. Delito = "crime" no sentido material de Binding.
39
ABORTO: A RET6RICA CONTRA A RAZO
Nilo Batista
. Quem pretendesse inventariar os principais aconteci.mentos, para o
direito penal e a criminologia, dos anos setenta, deverIa reservar um
luO'ar de expresso para as reformas legislativas que ampliaram as in-
legais da interrupo voluntria da gravidez.
Como de praxe, a discusso chega Br!sil nest? anos
oitenta, pelo menos em termos de da opmlao publIca. Os
argumentos, porm, - e como de praxe - sao os mesmos dos anos ses-
senta. O objetivo dessas linhas retomar alguns dos argumentos
didos pelos defensores da incriminao cabal e ampla do aborto, :r;artI-
cularmente aquele que o seu quartel-general: "o abortamento e um
crime contra a vida, em tudo idntico ao homicdio, e no devemos que-
brar ssa tradio"
I
Aborto: crime contra a vida?
Quando os defensores da incriminao do aborto sem he-
sitaes, que a interrupo da gravidez uma ofensa :vida, - e o
com grandiloqncia, chegando alguns a eqUIpara-lo homl-
cdio-, esto ignorando, ou querendo ignorar, que o e .
\."ehnente o delito que maior debate ofereceu quanto aobJetIvldade
jurdica.
, . Um monografista nos apresenta as seguintes alternativas propostas
,pa;dqutrina para, resolver o problema: a) o:-dem e
ipblica;b) interesse demogrfico; c) integrIdade mae; <1>. di-
re.ito dos pais prole; e) direito a normal desenvolVImento
.fhvida; gl objetividade jurdica complexa (composta tambem da Vida)
(Schepeler Raveau, El Delito de Aborto, Santiago de Chile, 1967, pp.
8 ss.).
40
No aqui o lugar para lembrar os ilustres' especialistas que opta-
ram por solues diversas da vida. (como a preciosa construo de Asa,
no sentido do interesse demogrfico), nem os importantes textos legis-
latives' que igualmente adotaram soluo diversa (como o cdigo ita-
liano, q:ue situ,a o aborto entre os crimes contra a integridade e sanidade
da estirpe). Trata-se apenas de conhecer uma discusso e, verificando
que impasse semelhante nunca se deu com o crime de homicdio, concluir
que' a ofensa vida no aborto no se oferece com a clareza terica e
a ntida significao jurdica da ofensa vida no . homicdio. O gno
de C'arrara j havia percebido isto com nitidez, afirmando que o abmto
no podia equiparar-se, em gravidade, com o homicdio, e esclarecendo
que "la vita che qui si spegne non po:teva ancora dirsi definitivamente
acquisi1:a: piu una speranza elIa era che una cer:tezza" (Programmar .
1.251). Carrara insuspeito para depor sobre assunto, pois polemi-
zou com Ambrolosi, que situava a 'ordem das famlias", e no a vida,
na objetividade jurdica.
A opinio predominante efetivamente se inclina para a direo da
objetividade jurdica complexa. Novoa Aldunate bem resume esta opi-
nio predominante: "la vida solo es el bien jurdico de mas relevancia
en el tipo bje:tivo deI abor:to, coexis:tindo jun:to a el o:tros valores que
asimismo deben ser objecto de pro:l:eccin jurdico pellal" (El Comianzo
de la Exis:tencia Humana y su Jurdica, Santiago de Chile,
1969, p. 56).
Bois belm: se construces retricas se alinhavam em torno do com-
ponente "vida" dessa jurdica complexa, o maior silnel\o
devotado aos outros componentes. O exame daquilo que :tambm se
protege na incriminao do aborto, alm dessa "vida", pode ser escla-
recedora a respeito do que fof historicamente escondido pela retrica.
II
Algo em comum entre assrios e a revoluo indus:trial
Entre 1903 e 1914, escavadores da Deutsche Orien:tgesellschaf:l: des-
cobriram catorze tbuas co:q.tendo leis assrias, que foram posteriormente
classificadas e nomeadas por letras do alfabeto. Um fragmento da tbua
A prescrevia, para a mulher que praticasse aborto, o empalamento e a
negao de sepultura, recomendando que tais penas fossem aplicadas,
ainda quando ela falecesse na ocasio do abortamento. Por CelJ:'to os as-
srios no eram campees da defesa da vida. A explicao fornecida
por Guillaume Cardascia, que, analisando o difcil comeo do povo as-
sirio, cercado por inimigos numerosos e possantes, consigna: "par:t;mil
de ceUe ide, ou pourrai:t expliquer la rigueur du 53 des lois ass.yrien-
nas comme la rac:tion de dfense d'un peuple menac dans son exis-
ence mme" (Les Lois Assyriennes, Paris, 1969, p. 245). Ou seja: a vida
41
do produto d concepo em si no vinha em considerao na poltica
criminal assria, seno que se incriminava a baixa prematura de um
soldado. .
Como era comum na idade mdia, ai early common law the ie:l:us
considered alive thir:l:y :1:0 eighty days afier conception" (W yn,eLa
Fave & Austin Scott, Handbook ou Criminal Law, St. p.
530)., ,,'
Na Inglaterra, como nos Estados Unidos, foi a partir de 1800 'que a
incriminao do aborto se radicou legislativamente. Um trabalho ameri-
cano assinala trs motivos aos quais atribuir tal,fato: 1.0: o interesse de
impor um cdigo moral estrito; 2.: a vontade de acabar com os serVios
mdicos anti-higinicos e cruis, responsveis por tOTmentose mortes
de muitas mulheres; 3.: lia desire to incre ase lhe birlh rate taitime
when manpower was needed" (Jules Saltman & Stanley Zimering;'Abor-
fion Today, Springfield, 1973, p. 74). Ou seja: a vida do produto, da.rcon-
cepo em si no vinha em considerao tambm nesta poltica c:rimi-
nal, seno que se incriminava a baixa prematura de um .
As guerras assrias tm em comum com a revoluo industrial que
ambas necessitaram de mo-de-obra abundante e barata. A incltimina-
o do aborto serviu a ambas.
III
Salvando a propriedade e a alma
pacfico que o direito romano,' at aproximadamente d.e.,
ntio punia o aborto .. . famosa a passgell), d Papiruiano, \q\tal
"no se pode com razo que seja um homem" o produto da con-
cepo que no veio luz (D. 35, 2, 9, 1). Mommsen afirma que s aps
Septmio Severo que o aborto foi punid,o com apoio na lei contra o ve-
neficium (Droit Pnal Romain, Paris, 1907, v. II, p. 354). Mqrciano re-
fere a punio, como crime ,extra ordinf7m, que Severo e Antonino apli-
car,am que abortou (exlio o: fu:qdfID\ento,
na; indignidade de impune:mel1,te
J):ol.IreIto a prole: 'indignum enim
47, 11, ,'4) . Gomo a
pumao e a falta contra o marido" e seridoassim, (). c().Ilsent,im:n.W,',do
marido descrimina inteiramente o fato ("UconStCnSQ
del mariio scrimina dunqu'e totalmente il fa:l:to",. e
.DoUrinale deI Diri:l::l:o Penale Romano, in Enc. Pessina; M,ilodO;i,v.
1, p. 386). Vejam-se as irrefutveis (lbservaes de Ferrinil?'Obre D
48, 8; B (op. cit., p. 387). A condut de .dar bebid?'para abortar ou para
,predispor ao amor ("Qui abortionis au:l: amaforiu:m. pouium dJ!.Q.j:")" apa-
,rentada ao velleficium, passou a ser punida com trabalhOS .nas minas
42
ou ilha, mais perda de bens, consoante a classe social;
brevmdo a morte daquele que usou a beberragem, a pena era a furte
(D. 48, 19, 38, 4).
Se. o. feto enquanto ou "vida" foi to pouco protegido
pelo roman?, se deu com o feto enquanto
futuro tItular de dIreItos patnmomaIs.
requintada urdidura de normas disciplinava a interveno
nascituro aos direitos patrimoniais que teria ao vir l-t;,z.
E representatIva a mxima segundo a qual "nascifurus concepittis
pro tam na:l:u habetur quotiens de eius commodis agitur". O nvei' da
era que distinguir o nasci:l:urus e o conceptu-
rus, que amda sena concebIdo (cf. Eliasar Rosa, Noes Bsicas e Pre-
liminares do. Ordenamento Jurdico do Direito Sucessrio (indito).
Os autores afIrmam, de modo geral, que "no terreno pirim,onial. a or>-
dem jurdica, embora no rec.onhea no nasc.ituro um sujeito de direitos
leva em o fato de que, futuramente, o ser, e, por isso,'
antecIP.adamente, direitos que ele vir a ter quando for
soa fIsIca (MoreIra Alves, Direito Romano, Rio, 1978, v. I, p. 127). Ve-
jam-se os textos citados por Reynaldo Porchat, Da Pessoa Physicaem
Direi:l:o Romano, So Paulo, 1975, p. 28.
O direito cannico certamente aquele que historicamente se po-
sicionou com mais coerncia a respeito da incriminao do aborto. H
um aspecto, Os doutores Igrqja in-
teonas de Anstoteles e Phmo, segundo as qUaIS transcorria
certo pen,odo de tempo antes que o smen introduzido no tero se
convertesse num oorpo, e pudesse receber a alma intelectiva. Cf. Santo
de. Aquino, Summa Theologica, trad. revista por Daniel J. 'Sul-
hvan"ChICago, +952, v. r, p. 602 (Treatise on the Divine Government,
questo CXVIII). Acreditava-se que a animao do feto se dava'RO's
dias, send,o varo, e aos oitenta, sendo mulher; distinguiil..se
aSSIm entre o corpus formatum e o corpus informafum. (Domerico Schia-
poli, Db ..i:t:to Penale Canonico, in Enc. Pessina, v. I, Milo, 19Q;5, p .900),
O abortamento de um feto animado era punido como homicdio; mas 'I)
abortamento um feto inanimado era punido ma.is brandamente., ,:
.. Essa a concepo dos livros penitenciais, que foram objeto ,de
um erudito estudo por Manzini. Transcreva-se o texto do Poenientiale
Merseburgense: "Mulier si occiderit filium suum in ufero ante XL"clieS,
unnum poeniieat: si post XL dies conceptionis, ui homicida,uI
annos poeniteat" (Manzini I Libri Peni:l:enziali e il Diri:Uo PenaIe Me.
Scela de Scrifii Minori, Turim, 1959, p. 173). Essa
dlferencladora do feto est nas Decretais, e foi mantida por inmeras
constituies pontifcias, como as de Sisto V (1558) e Gregrio XIV
(1591) (Schiapoli, loco cit.).
43
No desarrazoado concluir que se a punio da mulher que prati-
ca aborto ut homicida depende de que o feto tenha mais de 40 dias, a
prGieo no est endereada vida biolgica, seno alma. Os pr-
ticos entendiam assim. Covarrubias dizia que "el causante de un abor-
to de feto no animado, no es verdadero homicida" (Julian Peredor, S.J.,
Covarrubias Penalis:ta, Barcelona, 1959', p. 399).
Da mesma forma que o direito romano se ocupou do feto para,
atravs de regras muito precisas que foram legadas ao direito moderno,
proteger a transmisso da propriedade privada, o direito cannico, com
Incontestvel coerncia, tratou de proteger aquilo que de espiritual
houvesse no feto.
IV
Quem beneficiado pela incrimtnao do aborto?
Os livros de direito penal afirmam que sua funo de tutelar va-
lores atravs da proteo a bens jurdicos. Se, historicamente, as leis
se aproximaram do feto para proteger valores bem distintos do apreo
incondicional vida em si, como se comporta, aqui e agora, o cdigo
penal brasHeiro? Quem beneficiado por esta autntica condenao ao
parto da lei?
Segundo os Anurios de Estatstica Criminal do Estado do Rio de
J.aneiro - que, por maiores imperfeies metodolgicas que apresentem,
so os nicos de que se dispe - chegaram ao conhecimento da polcia,
em todo o Estado, 64 abortos em 1978 e 76 em 1979. Sem qualquer som-
bra de dvida, o aborto a maior cifra oculta dessa estatstica criminal,
s comparvel do adultrio.
Mesmo esses minguados nmeros podem, todavia, ensinar-nos al-
guma coisa. Se nos ativermos s Delegacias que atendem o municpio
do Rio de Janeiro, e efetuarmos uma diviso em dois grupos - La a 25.
a
e 26. a a 40. a - teremos que o primeiro grupo se localiza em regies
habitadas em geral por pessoas de nvel social mais elevado. O primei-
. rogrupo compreende o Centro da cidade, toda a Zona Sul, Barra da
Tijuca, So Cristvo, Tijuca, etc.; o segundo grupo compreende bair-
ros mais afastados, subrbios e zona rural. Segundo as estatisticas da
Secretaria de Segurana Pblica, em 1978 temos, para o primeiro
grupo, 8 casos, e para o segundo 19; em 1979, para o primeiro 10 e para
o segundo 15. Querer isso significar que as pessoas pobres praticam
mais aborto que as ricas? Todos sabemos que no, e todos sabemos
bem como interpretar essa realidade.
As mulheres pobres esto alijadas daquilo que Juarez Cirino dos
Santos chamou de "explorao clandestina da indstria do aborto", que
envolve no s o refinamento tecnolgico. da cirurgia (que reduz o
44
nmero de situae? nas quais um acidente cirrgico gera condies"!
por exemplo, pelo ,mternamento em hospital pblico - de extravasa-
mentcv como. tambem :. corrupo de funcionri.os encarregados da re.:.
pressao (Aborto, a Poh:t!ca do Crime, RDP 25, p. 21). .
. Esses nmeros no Anurio se referem, na quase
dade, a mUlto pobre,s, .que, sob condies de higiene,
seu mtervenao mabII de curiosas, sofrend"
sequelas fIsIcas consIderaveIs,algumas, e morrendo, outras. .'
; quem no sej:t pobre, deve se
l:,lmdustrIa: clandestma, na. qual a lei da oferta e da procura determina',
,::ust:> o carter ilcito do fato
de 'fIscahzaao samtaria,; e de canais diretos com centros'
cirrgicos de' maiores ,recursos, face a acidentes eventuais i"
::. : Cm oquat aqui se e abdicando d outras linhas' d
j; se lei atinge
grup'o de pessgas e benefIIa outro. Sao atmgIdas todas. as mulheres
que resolvem pr?ticar. e, pratIcam o aborto, sendo que o efeito
cam.ente so, as ,So beneficiados todos
les que se dedIcam profIssIOnalmente a pratica do aborto. Beneficiados
ncondicionalmente: detm o monoplio da atividade, sem
dos hospitais pblicos; no tm problemas com as autoridades sanit-
rias; no so perturbados pela polcia; no pagam imposto de renda
pelo que recebem; etc.
no mnimo estranho esse sistema de tutela da "vida".
V
Algumas solues legislativas
Vale a pena examinar algumas das solues que legislativamente
foram elaboradas para o assunto.
1. INGLATERRA E ESTADOS UNIDOS
N a Inglaterra, o Abortion Act 1967 emendou as sees 58 e 59 do
C?ffences Againsf Ad 1861. Justifica-se o aborto, sempre pra-
tIc.ado por u:rr: medICO ofIcIal do National Health Service ou hospital
prIvado autorIzado (salvo casos de urgncia necessria), quando dois
mdicos opi:t;tam de. boa f que o prosseguimento da gravidez poderia
expor a perIgo a vIda da mulher, ou causar danos sade fsica ou
da mulher ou das crianas de sua famlia (danos mais conside-
do que se a gravidez fosse a termo), ou ainda quando houver
rISCO de que o filho poder nascer portador de qualquer anormalidade
45
fsica ou mental. Segundo o texto legal, nenhuma pessoa .ob::igada
a pa,rticipar de operaes abortivas, a elas. oponha obJeoes de
conscincia, salvo as hipteses de perIgo para a VIda ou graves e per-
man.entes danos sade fsica ou mental da mulher (L.B. Curzon,
Criminal Law, Londres, 1973, p. 97).
Nos Estados Unidos embora visvel erm reformas de Esta.;.
dos a tendncia de as indicaes permiss.ivas
o em Saltman & Zimering, op .. _cit.,,P' .77),. fOI a de 1. !Jul./70de
New York que mobilizou a opmlao publIca mternacIOnal, .colo-
cava a simples vontade da mulher, dentro das 24 InICIaIS da
gravidez, como critrio suficiente para um JustlfIcavel ato de
. aborto, exigindo-se unicamente que ela agIsse sob o conselh? ,
mdico autorizado (A. Gedey, RDP 1, 1971, p. 101). Tal cnteno fOI
logo seguido por Alaska, Hawai e Washington (neste ltimo por
um plebiscito realizado em novembro de 1970). Deve ser mencIOnada a
deciso da Corte Suprema em dois caso,s,. um do Texas e outro da
prolat.ada em jan,?ir? de 1?73<. A .Co;te Suprema declarou .que
s leIS estaduaIs podem nao InterVIr no dIreito da mulher de pratIcar
aborto nos trs primeiros meses da gestao. Completa informap em
Heleno Fragoso, Comentrios ao Cdigo Penal Colaborao Nlson
Hungria, Rio, 1975, p. 550.
2. FRANA
A Lei n.o 75-17 de 17/jan./75, em seu art. 2., suspendeu por 5,
anos a aplicao dos dispositivos penais sobre aborto, desde que a vo-
luntria interrupo da gravidez se desse at a dcima semana, e fosse
feita por um mdico, em estabelecimento pblico ou autorizado. O art.
4.0 alterou o cdigo de sade pblica, para determinar que, aps consul-
tado o mdico pela mulher grvida, ela deve obrigatoriamente ter
acesso a "un tablisseme,nt d'information, de consultation ou d.e consei!
familial, un centre de planification ou d'educa:tion familiale, unsm"vice
social ou un aufre organisme agr qui devra lui une a:U:estaiion
de consultafion". S aps a renovao do pedido de interrupo da gra-
videz, por escrito, aps a visita a um estabelecimento daquele gnero,
que o mdico pode praticar o aborto. A legisla,o francesa, acertada-
meJ;lte, preocupou-se muito com o problema (por
exemplo, o Decreto 75-750 de 7/ago./75). (Roujou de Boubee, L mterrup-
:l:ion volontaire de la grossasse, Paris, separata do Recueil Dalloz-Siney.)
3. ITLIA
Consultorias familiares haviam sido criadas pela Leti n.
o
405, de
29/jql./75. A Lei n.o 194, de 22/mai./78, permite a interrupo
tria da gravidez, nos primeiros 90 dias, quando o parto ou a m.aterru-
46
dadecomportarem "un serio pericolo per la, sua (da gestante) .salu.:J:e fi-
sica o pschica, in relazione o aI suo s:l:aiodi salute, o alle sue condizione
econolllk:he, o sociale o familiari, o alIe circostanze in cui avvenuto
conoepimento, o a previsioni di anom.alie o mal formazioni dei concepi:l:o"
(art. 4.). A lei italiana, no art. 1.0, contm uma enftica declarao de
princpio a respeito da inadequao do aborto para controlar a natalida,..
de. As consultorias familiares instruem as mulheres grvidas tambm
a respeito de seus direitos trabalhistas. O art. 5. prev um procedi-
mento semelhante ao do sistema francs, inclusive com o prazo de 7
dias, que pode ceder diante de urgncia. O aborto ilegal punido com
recluso at 3 anos para quem '0 pratica, e multa at 100.0001 liras para a
mulher (art. 19), havendo ainda modalidades agravadas pelo resulta-
do. (CarIo Casini & Francesco Cieri, La Nuova Disciplina dell'aborio"
Padua, 1978; G. Galli ei alt, L'Inierruzione Voloniaria della Gravidanz8,
Milo, 1978.)
4;' ALEMANHA (BDR)
Aps breve retrocesso, por causa de uma decdso da Corte Consti-
tucional, que declarara a inconstitucionalidade do texto anterior, lei de
18/mai./76 disciplinou o assunto, que figura hoje no 218, a, StGB. Ao
lado das tradicionais indicaes mdica (que inclui o perigo para a sa-
de psquica da mulher grvida) e tica ou sentimental (gravidez resul-
tante de crime sexual), existem a indicao gentica (embryopalhische
Indikafion) e - o que importante - a indicaiO de necessidade ou
social (Notlage oder soziale Indikation) . Talvez em funo da deciso
da Corte Constitucional, o legislador penal refugiou-se, que concerne
indicao de necessidade ou social, ejm frmulas um pouco abstratas,
tendo por epicentro a inexigibilidade, porm com aptido para questio-
nar de diversas perspectivas a oportunidade de interrupo da gravidez.
Para a indicao mdica no h limite de tempo; para as indicaes tica
(ou sentimental) e de necessidade (ou social) o abortamento deve ser
feito at 12 semanas; para a indicao gentica, at 22 semanas. (S:l:raf-
gesetzbuch, Ed. C.H. Beck, 46.
a
ed., Munique, 1977; Johannes Wessels,
Strafrecht, B. T., Karlsruhe, 1976, v. 1, p. 22.)
5. JAPO
No Japo, o abortamento incriminado (art. 212-216, CP), porm
o espectr,o das indicaes permissivas muito amplo. Autoriza-se o
aborto se: 1.0) a gestante ou o pai sofrem de loucura, ou debilidade
mental, ou qualquer doena mental, ou ainda possuem deformidades ou
defeitos fsicos hereditrios; 2.) qualquer dos pais tiver uma histria
clnica semelhante entre os parentes at o quarto grau; 3.) qualquer dos
pais for leproso; 4.) houver receio de que o prosseguimento da gravidez
ou o parto possam expor a perigo a segurana da me devido a razes
47
fSicas ou ecorimicas;i ou 5,) sea gravidez resulta 'de (arti.t4
CP). A Lei de Proteo Eugnica o aborto
mulher der luz a muitas m?iclOs.de que
est piorando por causa dos partos. A e realIzada por
oficiais, e exige-se normalmente o ambos os 'paIs
(Gerope M. Koshi, The JapaneSe Legal Advlsor. ToklO, 1970, p. 132).
VI'
Em concluso
I'
'. ,-
.. ':: A purar:,1.ente
da leipeni:tl respeit9.:do abortQ ; chegara ,aoI?
ra
l'aL,NI2 ..
rihffi dos partidrios' dessa tendncia concebe o abortament() como.
socialmente desejvel, mas como autntico mal menor de certos
contextos individualizveis, e do catico de. um sIstema re-
pressivo.
Historicamente a incriminao do aborto serviu aos mais variados
desgnios"e at pmteo da vida. Situar neste
a essncia das leis que incriminaram o aborto, -no entanto, epuraatItu ..
de retrica, que s pode enganar os ingnuos. .
Nunca demais relembrar que Hitler e Mengele perderam alium
tempo para descobrir um processo de produzir gmeos. Amavgm' a
vida, esses dois?
48
"J
COMENTARIOS E ATUALIDADES
CRIMES DE TRANSITO
(Notas sobre o anteprojeto oficial)
1. O anteprojeto de lei sobre
delitos de trnsito, elaborado por Co-
misso Especial designada pelO Mi-
nistrio da Justia, constitui uma
nova etapa de um trabalho de elabo-
rao legislativa demasiadamente
lento e ineficaz. Esseanteprojeto teve
por base o que foi apresentado pelO
Conselho Federal da OAB, acolhido
com entusiasmo no SimpsiO Nacio-
nal de Trnsito, realizado pela C-
mara do;') Deputados, e logo apresen-
tado como projeto de lei, ao Senado
Federal. Nenhum progresso impor-
tante foi feito, no entanto, subsistin-
do o quadro lamentvel, hoje agra-
vado, de nossa legislao penal nesta
matria.
2. As infraes. penais do trn-
sito dominam amplamente as esta-
tsticas criminais, contribuindo po-
derosamente para congestionar o
sistema policial judicirio, prejudi-
cando<a represso criminalidade
grave. a busca de solues
processuais inovadoras, que criem
mecanismos prprios de atuao, de-
safogando o sistema. Teremos efei-
to,oposto, 'se se introduzem novas
814 - 4
Heleno Claudio Fragoso
figuras de delito e se se transformam
contravenes em crimes, mantendo-
-se basicamente o sistema de proces-
so penal vigente, cujos graves defei-
tos so bem conhecidos. A situao
poderia ento piorar.
3. Deve, pois, o legislador ter.as
idias claras nessa matria,para que
possa adotar as orientaes de uma
poltica criminal eficiente, tendo pre-
sente a realidade brasileira. As ques-'-
tes principais so as que se referem
ao processo. Novas incriminaes
devem ser introduzidas comparci-
mnia. No se imagine. que atravs
do direito penal seja possivel impe-
dir ou c01;l:trolar os acidentes de trn-
sito. A lei penal desempenha um
papel modesto. na preveno dos de-
litos em geral, e, em especial, nos
crimes culposos.
4. O anteprojeto ministerial
est dividido em trs captulos: o
primeiro se refere aos crimes e s
penas; o segundO, ao processo"e" o
. terceiro, s disposies gerais. Pare-
ce...,nos que as disposies gerais, com
normas de direito penal SUbstantivo,
49
devem anteceder definio de cri.;. .
mes, embora haja, entre ns, vrios
exemplos de pssimas leis que adotam
o sistema do anteprojeto. A lei de
segurana nacional, que um bom
exemplo de teratologia legislativa,
contm uma pequena parte geral,
antes da definio de crimes, voltan-
do, sem soluo de continui<iade; a.
dispOSies gerais, depois dela. A l-
gica manda que os ptincpios gerais
de aplicao da lei antecedam' de-
finio dos ilcitos penais.
5. Comeando pela previso de
crimes e penas, o anteprojeto minis-
terialipe testa 'do elenco os cri-
mes' de homicdiO e leso corporal
dolosos, que so corpos estranhos
num lei deste tipo. Ela se refere s
infraespenais .' praticadas na cir-
culao de veculos, ou seja, aquelas
que resultam do uso regular da m-
quinacom meio de transporte de
pessoas e coisas. A utilizao do au-
tomvel para a prtica de homicdio
ou'leso corporal dolosos constitui
fato rarssimO e no 'requer qualquer
considerao' especial, A pena aces-
Sria de interdio para conduzir
veeulo pode ser imposta, nesses ca-
sos,' se se adotam as normas previs-
tas::rios arts. 3. e 4., 2., do an-
teprojeto daCAB. C art. 1.0 do an-
teprojeto ministerial deveria ser in-
tegralmente suprimido.
6. C homicdio CUlposo, previs-
to no art. 2. do anteprojeto minis-
terial, vem punidO com penas alter-
nativas: deteno, ou multa ou in-
terdio; este o crime' mais grave
pratioadona conduo de veculos,
devendo as penas serem .
(cf .. arL 13 do anteprojeto CAB). C
mesmo ,critrio foi. adotado na leso
'50
corporal culposa. Prefervel parece-
-nos o critrio do nosso projeto: as
penas so cumulativas. Se a leso
for leve, pode ser aplicada somente
a pena patrimonial. Se for grave, a
pena privativa da liberdade ser au-
mentada de um tero at metade,
sendo Obrigatria a pena de interdi-
o. Apesar da cominao alterna-
tiva das penas, o anteprojeto contm
disposio geral que permite a apli-
cao cumulativa, defeituosamente
(art. 34).
7. A omisso de socorro est
prevista no anteprojeto ministerial
no art. 4., inexplicavelmente limi-
tadaao autor do homicdio ou leso
corporal. Nosso projeto pune a omis-
so de socorro tambm para o que
causa acidente sem culpa, fato que,
na .falta de previso expressa, im-
plicaria na aplicao autnoma do
art. 135 CP, como hoje se faz. Essa
hiptese deve ficar no mbitoes-
pecial da disciplina juridica das in-
fraes penais do trnsito (cf. art.
15 do anteprojeto da OAB).
8. Inexplicavelmente, por igual,
o anteprojeto no prev o crime de
fuga de . local de . acidente, que nada
tem a ver com a omisso de socorro.
Trata-se de crime que atinge o in-
teresse da administrao da justia,
previsto . em 'todas as leis desse tipo
(cf. art. 15,pargrafo nico, do an-
teprojeto daOAB).
9. Canteprojeto ministerial in-
troduz, no art. 5., uma nova infra-
o penal: exerccio de violncia ou
grave ameaa contra o condutor de
veculo que procure socorrer vitima
de acidente por ele
ta-se das tentativas de linchamento,
ma1s"aparentes que reais quando h
efetl'lfmente socorro. C fato j esta
prvistona lei penal comum. No h
inconvenIente em que conste desta
lei.
'TfL i 'No art. 6. eleva-se ca-
tegoria. de crime a fabricao ou
adaptao de veculo motorizado, com
infrao das regras de segurana es-
tabeleCidas em lei ou regulamento. A
mesma pena apliCvel a quem "co-
loca' "n i comrcio" 'veculo em tais
conciies. C exagero evidente. C
anteprojeto ministerial contradiz aqui
a 'lenincia com que favoreceu os
crimS . de homicdio e leso' corporal.
Baste' pensar na exignCia do cinto
de s'egllrana. Trata-se de perigo re-
motel l' presumido, que teria, na pior
das:ipteses, natureza contraven-
ciomiL'
11; A disposio sobre jornada
excessiva de trabalho aperfeioa a
que i constava de nosso anteprojeto.
Boa,tambm nos parece a introduo,
no&rt. 8., da violncia praticada
no interior do veculo, provocando
manobra perigosa (art. 8.). Seria
indispensvel prever condio de
maior punibilidade, em caso de. so-
brevir acidente ou dano. C crime de
perigo previsto no art. 9. tambm
poderia ser mantido, embora de di-
fcil
No art. 10 est a regra ge-
'.de perigo concreto, emreda-
superior de nosso anteprojeto.
Comei tivemos oportunidade de lem-
brar, na' justificao de nosso ante-
projeto, so de pouca eficincia as in-
criIIiiilaes que exigem o perigo con-
creto; 'fora das situaes em que o
dno: tambm previsto (como, por
exemplo, no- incndio). C art. 132
CP raramente aplicado. Manifesta-
mente excessiva a previso da fot:..
ma culposa. Nosso anteprojeto pre.;.
sumiu o perigo de certas situaqes;
dando maior eficincia lei penal, e
deveria ser mantido naquela passa-
gem (art. 18, pargrafo nico).
13. Na incriminao da em-
briaguez ao.volante, o anteprojeto
ministerial acrescentou influncia
do lcool ou substncia de efeitos
anlogos, o efeito de "substncia en-
torpecente ou que determina depen-
dncia fsica ou psquica". Essa fr-
mula nos parece profundamente in-
feliz. Ou a droga prOduz efeitos an-
logos ao do lcool, ou no entra em
linha de conta . .o tabaco produz de-:-
pendncia psquica. Certos medica-
mentos produzem dependncia fsi-
ca sem efeitos psico-ativos. A pena
prevista para fato de recusar-se ao
exame, sendo suspeito, no deve ser
a mesma, em . princpio.
14. No nos parece acertada a
idia de suprimir as contravenes
penais do trnsito, elevando-as to-
das categoria de crimes. Numa
poca em que, por tOda a parte, se
ouve falar em descriminalizao e
depenalizao. marchar em sentido
contrrio, sem qualquer motivao
razovel, no nos parece adequado.
C anteprojeto ministerial no teve a
coragem de romper com o sistema
tradicional de processo, de modo que
a incriminao de contravenes ter
o efeito de trazer para as Varas que
julgam crimes o trabalho que perten-
cia s Varas de contravenes, onde
os processos so julgados com. mais
rapidez. Crime deve ser apenas o
fato que constitui dano ou perigo a
51
bens jurdicos importantes para a
ordenada vida em comum. Configu-
rar crimes em situaes de perigo re-
moto (perigo de perigo), excessivo
e injusto. Fatos como o de confiar
a direo a pessoa no habilitada ou
inabilitada (art. 12), conduo de
veculo sem ter habilitao (art. 19),
ou veculo sem licena ou com placas
falsas (art. 14), ou veculo desprovi-
do de dispositivos de segurana (art.
17), bem como o de danificar sinali-
zao, devem ser apenas contraven-
es penais. A conduo de veculo
em que tenham sido alterados equi-
pamentos ou caractersticas que afe-
tem a segurana, deve ser apenas cir-
cunstncia agravante do crime que
resultar de tal ao. O mesmo se di-
ga da conduo de veculos sem placa
ou com placa falsa ou adulterada
(art. 8., letras "e" e "f", .do antepro-
jeto da OAB).
15. Quanto ao sistema de agra-
vantes e atenuantes: no se com-
preende porque o quantum da agra-
vao maior do que o da atenua-
o. O sistema de elevar ou diminuir
a pena em escala determinada con-
traria a tendncia atual de ampliar
o poder discricionrio do juiz na
aplicao da pena, e deve ser evi-
tado. No se percebe porque o intui-
to de lucro deve aumentar a pena
nesta espcie de crimes.
16. Oanteprojeto da OAB deu
soluo incomparavelmente superior
quela prevista pelo anteprojeto
ministerial no que se refere ao pro-
cesso. Procuramos dar um salto de
qualidade, instituindo juzo monitrio
para a deciso sumria, inclusive da
parte civil . Este sistema pode, sem a
menor dvida, ser adotado nos gran-
des centros urbanos, onde o proble-
ma mais agudo. O anteprojeto mi-
nisterial limita-se a adotar as re-
gras especiais previstas para o pro-
cesso das infraes penais relativas
a drogas, abreviando ou suprimindo
certos prazos. No ser difcil veri-
ficar que os prazos previstos na lei
de drogas no esto sendo cumpri-
dos, absorvidos pela monumental
tora de inrcia do sistema. Nosso
-,",rocesso penal muito ruim e nele
residem substancialmente os males
de nossa justia nesse setor. Preci-
samos com urgncia de novo Cdigo
ue Processo Penal. A no adotar-se
mn sistema mais ambicioso para os
crimes praticados na circulao de
veculos, pouco progresso teremos no
sistema policial-judicirio, continuan-
do o terrvel congestionamento que
hoje se observa. O anteprojeto mi-
nisterial talvez possa ser adotado
como soluo provisria, enquanto
no temos um novo Cdigo de Pro-
cesso Penal. Ele recolhe de nossa
proposta as boas solues de repara-
o do dano no juzo criminal, e no
conjunto procura acelerar o proces-
so. Com o funcionamento de Varas
espeCializadas h de melhorar O de-
plorvel estado de coisas a que esta-
mos habituados.
17. Quanto s disposies ge-
rais, temos algumas observaes a
fazer. Sobre a pena de multa: o
montante mnimo do dia-multa tem
de ser o salrio mnimo dirio da re-
gUi.o. Nenhulll limite mximo deve
ser fixado. Limite mximo :;tqui
apenas uma forma de proteger os
ricos, j suficientemente PrivilElgia-
dos pelO sistema, como se sabe. A.41s-
posio do art. 33, 2., deve ser eli-
minada. O montante do dia-multa
corresponde ao que ganha o agente,
e no carece de reajustamento al-
gum. Sugerimos a eliminao do art.
46, inteiramente injustificvel nas
situaes de concurso aparente de
normas. O art. 34, caput, tambm
nos parece inadmissvel. A prpria
norma incriminadora deve estabele-
cer a pena apliCvel, indicando, se
for mais de uma, que pOdem as penas
previstas ser aplicadas alternativa ou
cumulativamente.
"]'.
53
o CDIGO
Na anlise a ser feita ao Cdigo
de 1930 (Cdigo Rocco, assim denomi-
nado em honra ao ministro Alfredo
Rocco, professor de direito comercial,
e no de seu irmo, Arturo Rocco,
professor de direito penal, que foi, to-
davia, um dos principais autores do
projeto preliminar), deve-se preci-
puamente levar em conta o elemen-
to poltico. Durante muitos anos,
no foram apenas os defensores des-
te cdigo que tenderam a dissociar
os aspectos mais tipicamente polti-
cos (sistema dos delitos contra a
personalidade do Estado, dos deli-
tos de greve e outras normas prin-
cipalmente as da parte especial) da-
queles propriamente tcnicos e jur-
dicos, a fim de enfatizar o carter
ocasional e a fcil e progressiva eli-
minao dos primeiros, em parte j
desaparecidos com as modificaes
legislativas ocorridas depois de 1944,
ou pela manifesta incompatibilidade
com os ordenamentos constitucional
e social surgidos em decorrncia da
Resistncia e do fim do Fascismo.
O problema se apresenta, porm,
muito mais complexo, pois, na rea-
lidade, o elemento poltico do cdigo
vigente se faz presente em institu-
tos e disposies muito mais nume-
* Traduo da Dra. Paolina Hrlyniewcz.
i.,
ROCCO :(.
Giuliano VassaUi
rosas de quantas as que foram ou po-
dem ser eliminadas com um sim-
ples trao de pena: e isto no somen-
te na sua parte especial (onde o ele-
mento poltico existe quando se tra-
ta de estabelecer uma espCie de hi-
erarquia entre os bens jurdicos ti-
dos como merecedores da tutela pe-
nal e de estabelecer-lhes as respecti-
vas penas), como tambm na parte
geral.
Para entender o significado e a
estrutura do Cdigo Rocco preciso,
de um lado, partir das declaraes
oficiais que presidiram o seu nasci-
mento e, de outro, ver como as in-
tenes enunciadas encontraram cor-
respondncia naquelas que so os
pontos nodais de cada sistema penal.
Nas suas mensagens Cmara
dos Deputados e ao Senado do Reino
dirigidas a fim de obter do Parla-
mento os poderes para a elaborao
de um novo Cdigo Penal, o Ministro
de Justia Alfredo Rocco fazia, so-
bretudo, referncia ao "sensvel au-
mento da criminalidade nos ltimos
anos, especialmente no perodo do
ps-guerra, devido a causas... di-
fceis de analisar em sua complexi-
-'y,' dade, mas que todas. retornam s
profundas reestruturaes produzidas
na psicologia e na moral dos indiv-
duos e das coletividades, nas con-
dies de vida econmica e social em
decorrncia da grande guerra" e
conseqente "necessidade de fornecer
ao Estado meios legais mais adequa-
dos .de luta contra o crime".
Entre as deficincias da legisla-
o .penal at ento vigente distin-
guia-se "a absoluta ineficcia das
penas para combater os graves e
preocupantes fenmenos da delin-
qncia habitual, da delinqncia ju-
venil e da delinqnda dos doentes
mentais perigosos", ressaltando ne-
cessidade de se dispor no Cdigo Pe-
nal, ao lado das ordinrias e tradi-
cionais medids de represso, novos
e mais acurados meios de preveno
da criminalidade" e, em particular,
na adoo de institutos complemen-
tares destinados a substituir as pe-
nas tradicionais: aparentemente de
acordo, neste ponto, com os seguido-
res da Escola Positiva e outras mo-
dernas correntes criminOlgicas.
A inspirao do Cdigo Rocco foi
dupla: de um lado, uma maior se-
veridade contra a delinqncia em
nOl11e da defesa do Estado e dos in-
teresses individuais e coletivos con-
siderados a expresso de perspectivas
mais modernas na preveno do de-
lito, como a medida de segurana e
outras complementares, como as do
tipo do perdo judicial para os me-
nores. Alm disso, era postulado um
maior entrosamento entre o sistema
penal com o penitencirio, alm de
se tender a uma cresGel).te "raciona-
do juzo penal comacon ...
tempornea -eliminao dos Juns
pqpulares e dos vereditos imotivados.
Esta dupla inspirao foi torna-
da unvoca no sentido da severidade
do tratamento penal com a justapo-
sio, ao lado de um sistema depenas
muito mais rgido do que o prece-
dente, de um sistema de medidas de
segurana que, para os delinqentes
imputveis, sempre integrador das
penas, sendo ainda muito mais duro
do que a aplicao da pena propria-
mente dita. A nica exceo, ainda
que, infelizmente, em muitos casos
terica, o direito penal dos meno-
res para o qual o Cdigo Rocco con-
siderou a capacidade jurdica penal
(isto , a possibilidade de aplicar a
pena, no caso de reconhecida matu-
ridade) dos nove aos quatorze anos
. . ,
sanCIOnando expressamente a exi-
gncia de que a pena detentiva
tendesse reeducao moral do me-
nor (art. 142) e introduzindo a pos-
sibilidade do perdo judicial para os
menores primrios de dezoito anos,
nos casos em que a pena detentiva
a ser imposta no superasse, em con-
creto, um ano. 1
Em sntese, a maior severidade
do Cdigo Rocco em face do Cdigo
Zanardelli e a dureza dos resultados
do novo sistema penal no seu com-
plexo se explicam, fundamentalmen-
te, em trs diretivas:
a) o aumento do mnimo e m-
ximo da pena prevista para cada tipo
penal, o aumento do nmero das cir-
cunstncias agravantes, seja na parte
geral, seja na especial do Cdigo e,
" Com a Lei no 1.404, de 20 de julho de
1934, a concesso do perdo judicial foi es-
tendida aos casos em. que o tribunal aplica
pena detentiva no superior a dois anos.
55
sobretudo, o agravamento do sistema
de aplicao da pena com relao aos
autores de uma pluralidade de infra-
es da lei penal;
b) a extenso do conceito de
responsabilidade penal objetiva;
c) a aplicao da medida de se-
gurana aps o cumprimento da pena
para os delinqentes imputveis ou
semi-imputveis, sem possibilidade
de no aplicao de uma sem a outra.
a) Acerca da primeir-a, as carac-
tersticas de rigor se observam, pode-
-se dizer, em quase todo o Cdigo. As
penas foram aumentadas, seja no m-
nimo, seja no mXimo, tanto para
os delitos contra o Estado, a admi-
nistrao pblica, a religio, a ordem
pblica, a incolumidade e f pblicas,
quanto para os delitos sexuais, o
aborto e para os contra a pessoa e
contra o patrimnio. Apenas os de-
litos de homicdio ou de leses cor-
porais "por motivo de honra (isto ,
cometidos pelo cnjuge, pai ou irmo
contra mulher que colhida em fla-
grante em "relao carnal ilegtima"
e no estado de ira determinado pela
ofensa prpria honra ou a da fa-
mlia": art. 587) mantm uma pena
reltvamente baixa (de trs a sete
anos em caso de homicdio, de dois
a cinco anos em caso de leses cor-
porais): isto em conseqncia, tal-
vez, mais de uma certa imposio
moralstica que da tendncia em re-
conhecer validade aos fatores deter-
minantes do delito.
As circunstncias agravantes au-
mentam, como foi dito, em nmero
e grau, seja genericamente (art. 61,
que disciplina as circunstncias agra-
vantes comuns a todos os delitos),
56
seja para os delitos-tipo ou grupos
de delitos. Significativo o caso do
crime de furto, no qual as ch:cuns-
tncias agravantes especficas (art.
625) so to numerosas que tornam
praticamente impossvel conceber, na
realidade quotidiana, um "furto sim-
ples" (isto , no acompanhadO de
uma ou mais agravantes) e fazem
com que a pena cominada para tal
delito nunca possa, na sua aplicao,
ser .de menos de um ano de recluso,
pouco importando o valor da coisa
furtada. Por outro lado, o Cdigo de
1930 aboliu as circunstncias ate-
nuantes genricas previstas no Cdi-
go de 1889: circunstncias essas que,
em 1944,> foram reintroduzidas no
Cdigo, hoje figuram no art. 62, bis.
Severo nas suas conseqncias
foi o tratamento reservado ao autor
de vrios delitos. Seja no caso de
concurso material (pluralidade de
aes ou de omisses), seja no de con-
curso formal (unicidade de ao ou
de omisso, porm, com violao de
vrias normas penais), o Cdigo Roc-
co repudia todo conceito de "absor-
o" do delito menos grave pelO mais
grave e introduz o sistema da acumu-
lao material das penas, ao invs do
"jurdico" adotado pelO Cdigo Za-
nardelli (aumento progressivo da
pena-base em relao ao nmero dos
outros delitos). 2
Os nicos abrandamentos a este
rigor so: 1) o critrio dos limites
mximos para a acumulao mate-
rial; 2) o instituto do crime conti-
nuado. Com relao ao primeiro, a
acumulao de vrias penas de re-
2 Tambm em relao s modificaes
introduzidas pelo Decreto-Lei de 11 de abril
de 1974 (Lei 7 de julho de 1974).
cluso nunca pode conduzir a uma
pensttperior a trinta anos (art. 78;
e, para os aumentos devidos plura-
lidade de circunstncias agravantes,
o art. 66); porm, havendo vrias
penas de recluso por um perodo
no inferior a vinte e quatro anos,
cada uma delas conduz priso per-
ptua, (art. 73); do mesmo modo,
como as vrias penas de priso per-
ptua, antes da abolio da pena de
morte, levavam a esta ltima (art.
72). Em conseqncia deste sistema,
as prises italianas permaneceram
lotadas durante vrios decnios com
pessoas que cumpriam penas altssi-
mas, por terem cometido uma plura-
lidade de aes delituosas de mdia
ou menor gravidade. O outro abran-
damento, concernente ao crime con-
tinuado, isto. , no caso de quem co-
mete uma pluralidade de aes que
constituem "crime" na execuo de
um mesmo "desgnio criminoso" (art.
81, c.p. r.), encontra, por sua vez,
um limite de grande relevncia, o
qual paralisa, no raro, os possveis
efeitos mitigantes:isto , o requisito
de que todas as violaes se refiram
"mesma disposio da lei". Assim,
pode-se ter continuao entre furto
e furto, fraude e fraude, roubo e rou-
bo, mas nunca entre furto e roubo,
fraude e falsidade em escritura pri-
vada, mesmo se os fatos respectivos
foram cometidos em execuo de um
mesmo plano delituoso. 3
A propsito do agravamento do
ttatamento penal para o autor de v-
rios delitos, que caracteriza o Cdigo
Rocco, preciso ressaltar o sistema
adotado em matria de reincidncia
(art.99 e segs.). Contra aquele que
venha a ser considerado responsvel
por um delito depois de j ter sido
condenado por senten9, definitiva
por outro, aplica-se-Ihe sempre um
aumento na nova pena, aumento es-
se, notadamente, muito sensvel; para
a reincidncia especfica- (isto , veri-
ficando-se um delito da mesma ndo-
le do precedente), para a reincidn-
cia ocorrida dentro de cinco anos da
condenao anterior, e para a reinci-
dncia verificada durante o perodo
em que o ru se encontra foragido, o
aumento pode Chegar at a metade
da pena aplicada para o novo delito;
no caso em que se tenha uma nova
condenao contra pessoa j declara-
da reincidente (assim chamada rein-
cidncia reiterada), o aumento da
pena pode atingir at dois teros. A
nica exceo obrigatoriedade do
aumento da pena para a reincidncia
caracteriza-se pelO fato de que essa
ocorra entre delitos e contravenes,
entre contravenes ou entre delitos
dolosos e culposos (art. 100). 4
Nesta situao pode-se compre-
ender, de um lado, como o juiz ita-
liano, sobretudo aps a queda do re-
gime fascista, tenha sempre recor-
rido, nas suas sentenas, aos mni-
mos estabelecidOS por lei para os de-
litos-tipo; e como, por outro lado, o
poder executivo anteriormente (1931-
-1947) e o poder legislativo, de 1948
at hoje, foram benevolentes na con-
cesso peridica de anistia e perdo.
Porm, estas ltimas medidas, pelo
seu carter geral, muito mal se pres-
tam a uma conduta racional na luta
contra o crime, a qual demanda pro-
V. as modificaes introduzidas pelo
Decreto-Lei de 11 de abril de 1974 (Lei 7 de
julho de 1974).
V. as mOdificaes introduzidas pelo
Decreto-Lei de 11 de abril de 1974 (Lei 7 de
julho de 1974).
57
vidncias, sejam as de punio ou de
clemncia, fortemente individuali-
zadas.
b) Quanto aos casos de res-
ponsabilidade objetiva, isto , no se
levando. em considerao a culpabi-
lid;tde do agente em relao ao even-
to, ou mesmo prescindindo de sua
efetiva imputabilidade no momento
do fato, o sistema do Cdigo Rocco
por vrias vezes mostra a sua seve-
ridade, severidade essa dirigida a
uma finalidade eminentemente inti-
midativa.
Ressalte-se, sobremodo, o trata-
mento reservado aos delitos cometi-
dos em estado de embriaguez com-
pleta (ou de intoxicao,por.substn-
das estupefacientes) e, portanto, de
sujeitos que, no momento do fato,
no' eram capazes de entender as
prprias aes ou de dominar os
seus impulsos. Somente em dois ca-
sos extremos, e da embriaguez pro-
veniente de caso fortuito ou de fora
maior, de um lado, e da ao do de-
pendente crnico, de outro, so reco-
nhecidas a inimputabilidade ou a se-
mi-imputabilidade do agente. Em to-
dos os outros casos (que formam a
esmagadora maioria, porque no
ocorre sequer a voluntariedade da
embriaguez, bastando que sej a essa
devida a simples culpa), o agente
tratado como se, no momento do fa-
to, fosse plenamente capaz de en-
tender e de querer (art. 92). Os
esforos feitos por uma parte da dou-
trina, durante os primeiros anos de
vigncia do Cdigo Rocco, a fim de
tentar demonstrar que a, responsa-
bIlidade nestes cass, ou em sua
maioria, no ,t-
tttlo de culpa, contrastam com li
58
constante oposio da jurisprudncia
em face da clara expresso literal da
lei e da inteno manifesta do legis-
lador que quiS com a severidade. do
sistema pr um ltimo obstculo ao
ameaador fenmeno do alcoolismo.
Outros casos de responsabilidade
objetiva aparecem no art. 116, que
se refere matria de concurso de
agentes no delito. Por fora desta
disposio (nica nos cdigos conhe-
cidos mas que, todavia, encontra
apoio em muitas aplicaes doprin-
cpio "qui versatur in re illicita res-
pondet etiam pro casu" de algumas
legislaes anglo-saxnias), aqueles
que decidiram cometer determina-
do delito respondem tambm .pelo
delito involuntrio cometido por um
dos concorrentes a fim de que este
delito possa ser considerado "conse;..
qncia de sua ao ou omisso".
Assim, para a existncia de tal' nexo
de causalidade, basta, segundo os
princpios geraiS (arts. 41 e 110), que
a ao posta em prtica pelO concor-
rente seja uma "concausa"; sendo
bem raros os casos em que esta res-
ponsabilidade pelO fato no querido
no encontre aplicao. A jurispru-
dncia, sobretudo nos ltimos dec-
nios, tentou restringir a esfera de
ao desta drstica disposio, exi-
gindo uma previso do fato no de-
sejado', tendo, porm, cado em 'ou-
tros desvios e excessos, sob diver-
sos perfis. Tambm aqui, o sistema
adotado pelo Cdigo Rocco justifica-
-se pela exigncia em criar uma)ar-
ga faixa .de temor contra aqueles,que
se unem para cometerem um deij,to,
uma barreira intimidativa a
delinqncia associada, indubitavel-
mente mais perigosa que
duaL
,; A responsabilidade objetiva ma-
nifesta-se ainda na imputao obje-
tiva estabelecida na parte geral
pelas circunstncias agravantes do
delito (art. 59) e na previso de
toda uma srie de circunstncias
agravantes consistentes em um even-
to ulterior querido e que no seja,
necessariamente, atribuvel a ttulo
de culpa, mas to-somente que seja
causado pela ao delituosa do agen-
te; so os chamados delitos agra-
vados pelo evento que so conside-
rados especialmente em algumas hi-
pteses, delitos preterintencionais ou
preterdolosos (art. 549, 571, 572, 588,
591, 592, 593 e outros).
'Enfim, um caso de responsabili-
dade por fato alheio o da respon-
sabilidade dos diretores de peridi-
cos por artigos nesses publicados
Cart. 57); porm, considerado que
tl tipo de responsabilidade, por. no
exigir nenhuma ao ou omisso por
parte do agente, poderia contrastar
com o princpio constitucional da
responsabilidade pessoal, a Lei n.o
127, de 4 de maro de 1958, modificou
o 57 e criou contra o diretor um
verdadeiro e prprio crime de omis-
so culposa por ausncia de contro-
le 'necessrio para impedir que, atra-
vs da publicao por ele dirigida,
sejam cometidos esses delitos.
c) Para compreender o sentido
do Cdigo Rocco, o mais impressio-
nante , entre todos, o sistema ins-
taurado nas relaes entre pena
(sempre determinada) e medida de
segurana (sempre indeterminada no
mximo) com referncia queles su-
jeitos considerados 'semi ou plena-
mente . imputveis, aos quais, pela
sua periculosidad, aplica;.se aps a
pena uma medida de segurana de,.
tentiva (casa de custdia e trata-
mento para os semi-enfermos ,de
mente e outros semi-imputveis; :re-
formatrio judicirio para os meno-
res de dezoito anos e maiores de. ca-
torze, capazes de entender e de q\le-
rer; instituto de trabalho ou col1ia
agrcola para os delinqentes habi-
tuais, profissionais ou por tendn-
cia) .
Sem dvida, preciso reconhe-
cer no Cdigo Rocco o mrito de ter
criado o .sistema orgnico e autno-
mo das medidas de segurana, incli-
cando com clareza os pressupostos
gerais para a aplicao das mesmas,
isto : I) comisso por parte' do
agente (imputvel ou semi-imput-
vel) de fato previsto em lei como cri-
me; II) periculosidade social do
mesmo, indicada pela probabilidade
de que ele venha a cometer novos
fatos previstos em lei como crime
(art. 199 e segs.). Todavia, este
tema do "duplo binrio" (pena pra
punir o crime cometido pelo agente
imputvel ou semi-imputvel e me-
dida de segurana para preventr a
periculosidade eventualmente reve-
lada pelo mesmo atravs do crime
cometido), mesmo para quem queira
aceitar os pressupostos ideolgicos e
poltico-criminais, foi levado a conse:"
qncias aberrantes. De fato, . en-
quanto que, aos agentes imputVeiS,
porm, no perigosos, se aplica" t-
-somente a penal, e aos perigosos
inimputveis (doentes mentais gra-
ves, menores de catorze anos ou me-
nores de dezoito anos se tidos como
incapazes de querer e de entender)
apenas a medida de segurana (ma'"
l11comio e reformatrio judicirio),
para os agentes imputveis e semi-
59
-imputveis a medida de segurana
segue a execuo da pena sem ne-
nhuma possibilidade de recproca
substituio.
Isto leva no s ao absurdo
(arts. 220 e 225) de que menores e
senii-enfermos de mente, aps o
cumprimento de pena, sejam inter-
nados em reformatrios ou em casas
de custdia e tratamento onde, em
teoria, deveriam ser reeducados ou
curados, mas tambm a reconhecer
que, para as mais importantes ca-
tegorias de delinqentes perigosos
imputveis (por exemplo. para os de-
linqentes habituais), o Cdigo Rocco
terminou por introduzir o sistema da
pena detentiva indeterminada. De
fato, se, aps a execuo de uma pe-
na detentiva, o apenado transfe-
rido para um estabelecimento deno-
minado "instituto de trabalho" ou
"colnia agrcola" (arts. 116 e 218) do
qual no pode ser poupado seno em
casos de reconhecida cessao da pe-
riculosidade (art. 208), isto significa
prorrogar indefinidamente a pena,
mudando somente a denominao,
tanto mais que, na prtica, aos novos
institutos criados pela lei, no se se-
guiram estabelecimentos novos e
operantes: com a conseqncia de
que a medida de segurana a ser
cumprida em instituto de trabalho
descontada, na maioria das vezes nos
mesmos estabelecimentos penais, nos
quais cumprida a pena. 5
Felizmente, de h doze anos, a
rigidez deste sistema tem sido ate-
nuada atravs da reforma operada
em matria de livramento condicio-
nal. Com a Lei n. o 1. 634, de 25 de
novembro de 1962, a qual modificou
60
profundamente os arts. 176 e 177 dlil
Cdigo Penal, o livramento condi-
cional pode ser tambm concedido ao
detento que, declarado delinqente
habitual ou profissional, ou por outro
motivo, deva ser posteriormente sub-
metido medida de segurana de-
tentiva; e se a experincia do livra-
mento condicional bem-sucedida, a
medida de segurana tambm re-
vogada. 6
Contudo, para aqueles que cum-
priram a totalidade da pena ou para
os que no tiveram a oportunidade
de serem favorecidos pelo livramente
condicional, o problema da pena subs-
tancialmente indeterminada perma-
nece em toda a sua dureza.
li Na Ordenana, atravs da qual em 24
de janeiro de 1972, o juiz das Execues de
Pisa, Accattatis, remeteu Corte Constitu-
cional vrias questes relativas legitimida-
de constitucional da medida de segurana de
internamento em instituto de trabalho ou
em colnia agrcola (Gazzette Ult., ed. espe-
cial, nQ 97, de 12 de abril de 1972; Giur.
Cost., 1972, p. 572), l-se, entre outras, que
em Pisa a medida acima descrita cumprida
em estabelecimento penal comum e que em
tal estabelecimento no h possibilidade de
trabalho, a no ser nos servios de rotina,
e isto s para um reduzido nmero de .in-
ternos. E que tal situao no ocorre apenas
naquela circunscrio. A Corte Constitucio-
nal, ao julgar tal Ordenana, atravs da
sentena nQ 110, de 23 de abril de 1974, no
acolheu as excees de inconstitucionalidade
argUidas contra a medida de segurana de
internamento em instituto de trabalho en-
quanto atuada da mesma forma que a pena
detentiva, assim como no acolheu outras
excees relativas; porm, concordou em
declarar a inconstitucionalidade do art. 207,
inciso 3Q, do Cdigo, em que atri-
bui ao Ministro da Justia, e no ao Juiz
das Execues, o poder de revogar as medi-
das de segurana antes que tenha decorrido
o trmino legal mnimo de durao.
6 Com relao a tal inovao, verdadei-
ramente revolucionria no que diz respeito
teoria do "duplo binrio", cf., G. Vassalli,
Funzione reducativa deZZa pena e .liberazi01l!e.
condzionaZe, em Studies in Penology,dLdi-.i.
cated to the memory 01 sir LioneZ Fox, Haia,
1964, p. 220 e ss., e em Scuola Positiva, 1964,
p. i!03 e ss.
preciso acrescentar que a ma-
tria que trata das medidas de. se-
gurana particularmente conside-
rada em relao aos inmeros casos
ele "periculosidade presumida pela
lei" (art. 204). Estas presunes
(as mais importantes dizem respeito
aos criminosos habituais, aos meno-
res inimputveis e aos doentes men-
tais autores de crime) repousam, no
caso dos delinqentes habituais, so-
bre o elevado nmero (quatro) de
condenaes relacionadas com um
certo nmero de anos por delitos de
determinada gravidade, e nos outros
dois casos, sobre a gravidade do de-
lito cometido pelo menor ou pelo do-
ente mental. Nestas disposies re-
velado, ainda uma vez, o apriorsti-
co rigor do legislador de 1930 em re-
lao a quem reincide e o medo de
ser iludido por uma simulao de en-
fermidade mental ou pela benevoln-
cia dos juzes: assegurando ao do-
ente mental, absolvido pela inim-
putabilidade de um grave delito, uma
permanncia em manicmio judici-
rio por um mnimo de dez anos (art.
222), pensa-se em diminuir o perigo
das simulaes, mas no se tem em
conta o absurdo de. manter em mani-
cmio uma pessoa no mais doente
nem perigosa. 7 A Corte Constitucio-
nal, por diversas vezes, convocada
para decidir sobre esses problemas,
terminou por declarar inconstitucio-
nal apenas a presuno concernente
aos; menores de quatorze anos; e o
prprio projeto de reforma de 1968,
ao qual mais adiante nos referiremos
no se manifestou no sentido de
abandonar integralmente o princpio
da pericuiosidade presumida com re-
lao aos doentes mentais.
Os autores do Cdigo Rocco decla-
radamente expressaram terem ado-
tado uma posio ecltica, tomando
de "cada escola somente aquilo que
de bom e verdadeiro havia, pouco se
preocupando em criar um sistema
legislativo logicamente estruturado
at as extremas conseqncias de um
princpio terico unilateral, mas pelo
contrrio, buscando forjar um siste-
ma em que todas as escolas compu-
sessem uma unidade orgnica capaz
de satisfazer s reais necessidades e
s efetivas exigncias de vida da so-
ciedade e do Estado". 8 E, de fato,
este declarado ecletismo transparece
em muitas disposies ,fundamentais
do Cdigo. Todavia, um ecletismo
bem singUlar, porque consiste quase
sempre em tentar pr lado a lado
postulados de uma ou de outra es-
cola, visando finalidade da pena
intimidativa e da luta com todos os
meios e sem quartel contra o crime ou
o perigo do mesmo.
Particularmente interessante apa-
rece, a propsito de tal "ecletismo"
em face das escolas penais, o uso que
os autores do Cdigo Rocco fizeram
elos postulados da Escola Positiva.
Esta havia defendido uma mais in-
tensa e decisiva luta contra a crimi-
7 Ressalte-se que o poder de revogar as
medidas de segurana pessoaiS antes de de-
correr o mnimo estabelecido por lei foi con-
ferido ao Ministro da Justia (art. 207). Com
a sentena nQ 110, de 1974, a Corte Consti-
tucional considerou ilegtima esta norma,
estabelecendo que o poder de revogao das
medidas de segurana compete, em qualquer
caso, ao Juiz das Execues e, correlativa-
mente, abolindo qualquer valor totalmente
vinculado ao trmino mnimo estabelecido
pela lei. Resulta, para usar as palavras da
sentena em sua proposio final, que "com-
pete ao juiz o poder de revogao das me-
didas de segurana - sempre que confil'Illa-
da a cessao de periculosiqade (art, , 207,
inciso H, CP) mesmo antes de decorrido o
tempo correspondente durao minma
estabelecida pela lei".
a Relatrio do Ministro Rocco ao Ri,
I, em Lavori preparatori dei Codice Penale
e deZ Codice di Procedura Penal e, Roma.,
1930, v. VII, no 13.
61
naHdade, levando em conta os sujei-
tos perigosos e o delito como sinto-
ma:de periculosidade; 'mas ao mesmo
tempo,' queria tratamento individuali-
zado, que substitusse, pouco a pouco,
mesmo com conseqncias mais ri-
gorosas e com a indeterminao da
durao da "sano penal", a pena
tradicional. O Cdigo Rocco, aocon-
trrio, acrescentou a preveno es-
pecial da periculosidade atravs da
aplicao da medida de segurana
aljS o o cumprimento da pena retri-
butiva sem, como vimos, possibilida-
de alguma de comunicao entre am-
bas.'O extremo do absurdo a que
pode'levar a falta de qualquer trans-
formao entre execuo da pena e
da medida de segurana represen-
tado pelo art. 148, segundo o qual se,
depis"da condenao ou no curso da
execuo, a' um condenado (impu-
tvel no momento do crime) sobrevm
mental e deve, conseqente-
ser transferido para o mani-
C:W\O, judicilio, uma vez recuperado,
recoIJ:lear a cumprir a pena deten-
do momento em que in-
teJ;rQIJ:lpera, sem nenhuma possibili-
daele: de aproveitar (salvo atravs da
graa) o tempo de privao de liber-
dade, em que esteve no manicmio;
um ,,:retrocesso de muitos anos como
em vrios casos aconteceu.
'Ainda: a Escola Positiva sempre
recpmndara maior ateno para
comapericulosidade do agente, a sua
inteno criminosa. E o Cdigo Roc-
co alargava a esfera das atividades
punveis, fazendo-as retroceder no
a mera preparao, coma
punio das conspiraes polticas
11m simples acordO no se-
guidO de nenhuma atividade con-
creta, (art. 304) e estendendo o mbi-
62
to da tentativa punvel (art 56); po-
rm, prescindia de todo o valor 'sin-
tomtico da ao e aplicava a este no,:,
vo territrio os ordinrios e tradicio-
nais critrios de penalidade.
A Escola Positiva aditara oprin-
cpio da "responsabilidade social" ou
"legal" para sublinhar a inaceitabi-
lidade de critrios de luta contra o
crime, fundados sobre a distino
entre imputveis e inimputveis 'e
alertar o legislador e o juiz sobre fa-
tos criminosos de suj eitos inimput-
veis com vistas a estabelecer um
tamento bem individualizado. O C-
digo Rocco via motivo para reprimir,
com os ordinrios critrios da
tambm fatos cometidos por sujeitos
no imputveis, como os cometidos
por aqueles que, no momento d cri-
me, se encontram em estado de em-
briaguez plena.
A Escola Positiva chamara a
ateno, seno sobre os verdadeiros
e prprios "delinqentes natos"; so-
bre os delinqentes por tendnca"
asseverando tambm a exigncia de
um tratamento unitrio e bemindi-
vldualizado. O Cdigo Rocco criava
(limitadamente para delitos de san-
gue) a estranha figura de delinqen-
te por tendncia plenamente imput-
vel e submetido, primeiramente"
pena e, em seguida, , medida ,de se-
gurana em instituto, de trabalho()u
em colnia agrcola (arts. 108 216).
Finalmente, a Escola Positiva
aditara a necessidade de continuar a
observar o. sujeito aps a execu,o da
sano penal; enquanto que o Cd1:-:
go Rocco no encontrava motivo para
usar de modo completo o instrumnto
da liberdade vigiada para os libera-
dos depois do cumprimento de longas
penas detentivas (art. 230, n.o 1) ou
por cominar altas penas aos reinci-
dentes ou por submeter, como foi vis-
to, os delinqentes habituais a penas
praticamente indeterminadas.
As crticas que acenamos no di-
os mritos do Cdigo Rocco'
so mritos dignos de citao os,
dizem respeito ao princpio db l'g,:':
lidade na previso das penas e dos
delitos; 9, sensibilidade para os pro-
blemas da colaborao internacional
em matria penal, clareza da maior
das disposies respeitantes ao
geral e aos delitos-tipo da
parte especial, ao sbio uso da tcnica
jurdica, perfeita coordenao in-
terna e externa, modernidade da
,conscientizao dogm-
tl!!a" TodaVIa, isto demonstra 'que o
pbn'tb o fraco do Cdigo Rocco reside
ri 'Mstema dos meios de lutacbntra
. . .. . :' .. .. ,
(',1
.d' ;.
: 1 (",
: :i; ..
o crime e deum adequado tratamen-
to de seus autores. Da surge a difi-
culdade de uma autntica reforma do
prprio Cdigo, qual deveria prece-
der uma viso ainda mais orgnica e
ideologicamente mais coerente do
que aquela que precedeu a sua ela-
borao, e, para qual deveriam servir
de base aquelas' novas instituies
em busca de um tratamento mais
adequado para os delinqentes, que
o prprio Rocco previa ao criticar os
defeitos do sistema vigente no Cdigo
Zanardelli e, que, infelizmente, na
Itlia, depois de vinte anos de fascis-
mo e trinta de democracia, esto ain-
da longe de serem colocadas em pr-
tica. ' ' ,
Foi tambm com relao a esta im-
(julgada "liberal" por alguns pena-
lIstas da poca nazista) que, em
1945, jurIstas llustres se pronunciaram a fa-
vor da manuteno do Cdigo Hocco. ',',"
DA INCONSTITUCIONALIDADE DO
N.o 1.650/78
DECRETO-LEI
1. Em 19 de dezembro de 1978,
-foi editado o Decreto-Lei n.o 1.650,
que restringiu a aplicao da extin-
o da punibilidade penal pelo paga-
mento do tributo, na hiptese de cri-
me de contrabando ou descaminho.
Determina o seu art .. 1. 0: "O dis-
posto no art. 2. da Lei n. 4.729,
de 14 de julho de 1965, e no art. 18,
2.0, do Decreto-Lei n.o 157, de 10
de fevereiro de 1967, no se aplica
aos crimes de contrabando ou desca-
minho, em suas modalidades prprias
(lU equiparadas, nos termos dos 1.
e 2. do art. 334 do Cdigo Penal."
Como consigna a prpria ementa
do Decreto-Lei n.o 1. 650/78, visou-se
a restringir o alcance dos dois diplo-
mas anteriores referidos, de modo a
impedir que a causa extintiva de pu-
nibilidade por eles prevista incidisse
no crime de contrabando ou desca-
minho.
2. A extino da punibilidade
pelo pagamento ou depsito do tributo
surgiu no Direito Penal brasileiro
por fora das disposies contidas
Celso Delmanto
nos arts. 2. e 5. da Lei n.o 4.729/65
c no art. 18, 2., do Decreto-Lei n.o
157/67.
A Lei n. o 4.729/65, que instituiu
o crime de sonegao fiscal, preceitua,
em caso de recolhimento do
a extino da punibilidade dos .crimes
nela previstos. E, alm de tratar do
delito de sonegao, d nova definio
ao crime de contrabando ou desca-
minho, substituindo os 1. e 2. do
art. 334 do Cdigo Penal.
Por sua vez, o Decreto-Lei n.o 157/
/67 determina a extino da punibi-
lidade de imputao penal diversa da
Lei n.o 4.729/65, decorrente "de ter o
agente elidido o pagamento de tribu-
tos", desde que estes sejam pagos ou
depositados antes do incio d ao
penal.
A respeito dos dois diplomas, o
Supremo Tribunal Federal, inicial-
mente, apenas em tese admitiu a
aplicao ao crime de contrabando ou
descaminho (HC 44.704, RTJ 46/304;
RHC 46.940, RTJ 54/664, HC 45.440,
BTJ 58/517) .
Depois, seguiu-se a fase em que
a mais alta Corte negava aquela in-
cidncia (RE 48.271, BTJ 55/371; HC
48.374, RTJ 56/490; RE 72.102, RTJ
59/903; RE 74.676, BTJ 66/529).
Evoluiu, porm, a jurisprudncia
da Suprema Corte, passando a reco-
nhecer a extino da punibilidade do
crim.e do art. 334 do Cdigo Penal,
pelo pagamento ou depsito do tri-
buto (RE 76.071, RTJ 70/187; RE
78.'16'1, DJU 7.5.74; RE 78.611, DJU
21.5.7'1,; RC 53.534, DJU 17.6.75; HC
52.818, RTJ 79/775).
a orientao foi ins-
crit.a 119. Smula 560 da jurisprudn-
cia predominante do Supremo Tribu-
nal Federal, com o seguinte enun-
ciado: "A extino da punibilidade,
pelo pagamento do tributo devido, es-
tende-se ao .crime de contrabando ou
descaminho por fora do art. 18,
2, do Decreto-Lei n.o 157/67."
3. Agora, porm, surgiu o De-
creto-Lei n.o 1.650/78, restringindo a
aplicao dos dois anteriores diplo-
mas e suscitando, pelo duas
questes relevantes.
A primeira diz respeito sua efi-
ccia temporal, especialmente ao pro-
blema da irretroatividade. A segunda
relativa prpria constitucionali-
dade do novo decreto-lei, que merece
mais atento exame.
4. Quanto ao problema da irre-
troatividade, deve-se assinalar que o
Decreto-Lei n.o 1. 650/78 restritivo
e no simplesmente interpretativo.
A prpria ementa do novo di-
ploma consigna que ele a
814 - 5
aplicao" dos dispositivos legais an-
teriores a que se refere. No se pode,
pois, vislumbr-lo como simples in-
terpretao da Lei n. 4.729/65 e d;
Decreto-Lei n.o 157/67.
Ainda, porm, que se pretendes-
se entend-lo como norma interpre-
tativ!'., no poderia retroagir data
da vigncia dos diplomas que mencio-
na. A opinio, em contrrio, de ASA
(Tratado, Buenos Aires, 1964, II/425-
-426) no se aplica ao Direito Penal
nacional.
Como ressalta PONTES DE MI-
RANDA, dentro do sistema jurdico
brasileiro absurdo pensar-se em. re-
troatividade das leis interpretativas,
pois estas obrigam somente da sua
promulgao em diante, regendo o
futuro e no o passado (Tratado de
Direito .Privado, S. Paulo, 1977, I/66).
Na esfera penal, principalmente, tal
pl'eceitotem valor absoluto.
A Constituio Federal, nos 3.
e 16 do art. 153, firma os princ-
pios de que "a lei no prejudicar o
direito adquirido" e que deve seI'
"observada a lei anterior, no relativo
ao crime e pena, salvo quandO agra-
var a situao do ru". O ltimo
enunciado decorrncia da regra de
que no h crime sem lei anterior
que o defina e constitui o principal
orientador na soluo dos conflitos
temporais entre leis penais.
Ao tratar das leis interpretativas
ou corretivas, adverte NLSON HUN-
GRIA: "Nem mesmo as leis destina-
das a explicar ponto duvidoso de ou-
tras leis, ou a corrigir equvoco de
que estas se ressintam, podem re-
troagir em desfavor do ru. Se o pr-
65
prio legislador achou que a lei an-
terior (interpretada ou emendada)
era de difcil entendimento ou conti-
nha erro no seu texto, no se pode
exigir do ru que a tivesse compre-
endido segundo o pensamento que
deixou de ser expresso com clareza ou
exatido" (Comentrios ao Cdigo Pe-
nal, Rio, 1977, 1-1/138).
Cuidando, especialmente, da lei
nova que vem excluir causas de ex-
tino da punibilidade, doutrina DA-
MASIO DE JESUS que ela no re-
troage, por ser mais severa (Direito
Penal, S. Paulo, 1978, I/76).
Conclui-se, portanto, que o novo
Decreto-Lei n.o 1.650/78 no retroage
a contar das datas dos diplomas an-
teriores que restringe, mas, to-s, a
partir da sua prpria vigncia. Nesse
sentido, h precedente da Suprema
Corte (RE 89.040, DJU 10.8.79) .
5. A outra questo a referente
constitucionalidade do Decreto-Lei
n.
q
1.650/78.
. Como reza o seu texto, foi ele
editado com fundamento no item II
do art. 55 da Constituio Federal.
Ou seja, como se a matria tratada
fosse de "finanas pblicas, inclusive
normas tributrias".
Ao discutir o anterior Decreto-
-Lei n.o 157/67 (cujo alcance o novo
decreto-lei agora restringe), o Su-
premo Tribunal Federal questionou-
-lhe a constitucionalidade por tratar-
-se de matria penal.
Sustentou, ento, o eminente
Min. ANTNIO NDER, em funda-
66
mentado voto vencido, que o Ato Ins-
titucional n. 4, com base no qual
se editara o Decreto-Lei n.o 157/67,
"no outorgava poderes ao Presiden-
te da Repblica para legislar sobre
Direito Penal, mas, isto sim, a res-
peito de assunto administrativo ou
financeiro" (RTJ 79/779). Todavia, o
eminente Min. XAVIER DE ALBU-
QUERQUE afastou a discutida in-
constitucionalidade, com o argumen-
to de que o "Decreto-Lei n.o 157 foi
editado com base no AI n. 4, mas
foi revalidado pelo art. 177, inciso
III, da Constituio de 1967", estando
"amparado pela revalidao, de acor-
do com a Smula 496" (RTJ' 79/781) .
Agora, o novo Decreto-Lei n.o
1.650/78 faz surgir problema seme-
lhante, com a agravante de que ine-
xiste preceito constitucional que o
possa legitimar novamente.
Muito embora o pretexto invoca-
do para edit-lo tenha sido o de tra-
tar de matria de "finanas pblicas,
inclusive normas tributrias", o di-
ploma cuida, na verdade, de matria
penal. Exclusivamente, estreita a
causa de extino da punibilidade
penal pelo pagamento do tributo, de-
terminando que ela "no se aplica ao
crime de contrabando ou descami-
nho".
Mais do que o discutido Decreto-
-Lei n.o 157/67, o novo Decreto-Lei n.o
1.650/78 tem contedo unicamente'
jurdico-penal e no financeiro ou tri-
butrio.
Seria ineficaz o novo diploma, em
razo da ora apontada inconstitu-
cionalidde?
Para PONTES DE MIRANDA, "se
a matria no de segurana nacio-
nal, ou de finanas pblicas, nula
a aprovao, como nulo foi o decreto-
-lei", pois "no ficam afastadas as
argies de inconstitucionalidade"
em razo da aprovao por votao
ou decurso de prazo (Comentrios
Constituio de 1967, com a Emenda
n. o 1, de 1969, So Paulo, 1973, III!
/161) .
Tambm MANOEL GONALVES
FERREIRA FILHO assinala que "no
se deve olvidar que a segurana na-
cional ou as finanas pblicas tm
de ser a "matria do decreto-lei", pois
"no basta que a inteno, o objeti-
vo de suas normas, seja relativo
segurana nacional ou salvaguar-
da das finanas pblicas". E acres-
centa que "a aprovao pelo Congres-
so o sana o vcio do ato", que se
torna nulo por inconstitucionalidade
Direito ConstitucIonal, So
Paulo, 1979, p. 211).
As palavras de GERALDO ATA-
LIBA, embota escritas antes da
Emenda n. 1, de 1969, so plenamen-
te vlidas: " nulo o decreto-lei que,
por motivos de segurana ou finan-
as - tomadas como pressupostos -
regule outras matria. Esta inverso
no tolerada pelo texto constitu-
cional" (O Decreto-Lei na Constitui-
o de 1967, So Paulo, 1967, p. 72).
Parece-nos, assim, que o Decreto-
--Lei n.o 1.650/78 ineficaz, pois car-
rega o vcio da inconstitucionalidade
em razo da matria.
Apesar do suporte invocado para
edit-lo, a substncia nele tratada
penal e s o Congresso Nacional po-
deria legislar a propsito dela.
Resta aguardar a manifestao
do Supremo Tribunal Federal a res-
peito da constitucionalidade do novo
diploma.
67
ASPECTOS MDICO-LEGAIS DOS PACIENTES
COM SNDROMES DOLOROSAS *
A dor a mais ntima experin-
cia humana. Mesmo assim, todos co-
nhecendo algo sobre sua prpria dor,
como mal-estar e sofrimento, para os
outros ela se constitui, to-s, num
sintoma de doena ou leso.
o sofrimento da dor aguda, bre-
ve, fugaz, ainda que desagradvel,
passa .. Pode-se at dizer que a dor,
na sade, vantajosa e protetora.
Todavia, na doena, ela comea a
preocupar mais seriamente.
J a dor crnica, persistente ou
intermitente, de longa durao, sem-
pre foi um problema difcil para o
mdico e uma inquietante e ameaa-
dora situao para o paciente. Isso
dada a sua incidncia destrutiva na
esfera psicossomtica. Agasta-lhe o
nimo, fere-lhe o esprito e destri-
-lhe o seu bem-estar. Porm, a de-
presso e a descrena desses doentes
so, o mais das vezes, uma decorrn-
cia no da dor em si, mas da consci-
ncia de sua incurabilidade.
A capacidade de diagnosticar e.
medir a dor sempre foi um desafio
Medicina Legal. O velho Cdigo Pe-
68
Genival Veloso de Frana
nal republicano, no Captulo das Le-
ses Corporais, referia-se ao fenme-
no dor. J o Cdigo atual, em boa
hora, omitiu tal evento, pelO seu teor
eminentemente subjetivo. Vale notar
que persiste ainda, nas questes de
linfortunstica, sobretudo, a dor ale-
gada por simulao e metassimulao,
ou, na sua omisso, por dissimulao.
Avaliar a intensidade da dor
importante para medir o grau de so-
frimento, para melhor compreender
o comportamento do paCiente e para
melhor possibilitar uma adequada
escolha dos analgsicos.
Os antigos legistas, diante da
alegao da dor sem vestgio de trau-
ma, voltavam-se para a mmica do
sofrimento, para os batimentos car-
dacos, para o pulso e para a presso
arterial como elementos capazes de
sofrerem mOdificaes frente a uma
sensao dolorosa. A Algesimetria por
meios objetivos sempre foi o sonho
da Legispercia.
" Tema oficial apresentado ao XXVI
Congresso Brasileiro de Anestesiologia. Rio
de Janeiro, de 25 a 30 de novembro de 1979.
Ainda hoje, usam-se os chama-
dos sinais da dor: Sinal de Mankof
- contagem prvia do pulSO radial,
compresso do ponto doloroso alega-
do e nova contagem do pulso. O au-
mento dos batimentos seria traduzido
como existncia da dor; Sinal de Le-
vi - percebido atravs das contra-
es e dilataes rtmicas da pupila,
quandO se comprime o ponto doloro-
so; Sinal de Mller - com um com-
passo apropriado, marca-se uma zo-
na circular ttil de uma certa regio
onde a dor se localiza. Delimitado o
ponto doloroso dentro desse crculo
ttil, sem que o paciente olhe, com-
prime-se com o dedo um local que
no seja doloroso dentro do mesmo
crculo e, imediatamente, passa-se a
comprimir o ponto doloroso. Quando
existe simulao, o doente no se
apercebe da mudana; Sinal de Im-
bert - quando a regio dolorosa
um brao ou uma perna, coloca-se o
paCiente em repouso, contam-se as
pulsaes radiais e, em seguida, man-
da-se que ele se apie na perna do-
lorosa ou segure um peso com o bra-
o ofendido. O aumento do nmero
de pulsaes leva a concluir pela exis-
tncia da dor.
Os mais modernos meios de men-
surao da dor so utilizados atra-
vs de estmulos trmicos, eltricos e
qumicos. Esse estudo sempre ba-
seado em relato do prprio paciente,
comparando-se subjetivamente uma
dor experimental com uma suposta
dor patolgica. As alteraes das
constantes vitais modificadas pela dor
tm um sentido discutvel pelas vari-
veis que se podem obter em face das
ahteraes emocionais e patOlgicas
rle cada caso.
Outro fato interessante: h ele se
distinguir a dor em Clnica e Cirur-
gia, da dor em Psiquiatria. Enquanto,
nas duas primeiras, pode-se falar
realmente em "controle da dor", onde
o mdico estaria obrigado pela tica
a tratar, na ltima, fala-se em con-
trole da dor imaginria, quando o
psiquiatra teria algumas opes: no
aceitar o paciente; aceit-lo e tentar
sua cura, mesmo que ele insista em
conservar sua identidade dolorosa;
ou, ento, quando o paCiente decide
mudar, e, neste caso, a dor passaria
a ser uma linguagem e no uma do-
ena.
Qualquer que seja a tomada de
posio do mdico, assumindo essa ou
aquela conduta, fundamental para
quem cura e tambm para quem
tratado, a identificao do tipo de
queixa dolorosa. H certos procedi-
mentos que no ajudam nem os pa-
cientes nem os mdicos na dor de
longa durao, como esperar que ela
chegue a ocupar toda a ateno do
paciente. Da em diante o quadro as-
semelha-se a certas doenas mentais
graves.
INTERAAO PSICOLGICA DA DOR
Os efeitos psicolgicos da dor va-
riam de acordo com a personalidade
do doente, com as circuntnci.as e com
os aspectos intrnsecos da prpria
dor. Malgrado ela vir tomando as in-
clinaes mais diversas, inconsciente-
mente sempre representou, numa ou
noutra ocasio, uma possibilidade de
morte.
No obstante o mecanismo da
dor esteja teoricamente em fase de
definio, as repercusses que ela
69
traz sobre a personalidade humana
permanecem num terreno nebuloso
de hiptese e teorias.
Todos sabem que a dor no de-
pende exclusivamente de estmulos
perifricos, e que sua sensao no
diretamente proporcional ao est-
mulo recebido. A observao mostra
que grandes ferimentos, s vezes, so
quase indolores, e que pequenas leses
apresentam-se como que insuport-
veis. Soldados que ignoravam gran-
des ferimentos numa batalha, ou
atletas que reagiam indiferentemente
a grandes traumatismos, portavam-se
de forma negativa a uma simples pi-
cada de injeo. Outro exemplo bem
expressivo, neste mesmo raciocnio,
o uso de placebo, das sugestes e da
hipnose onde se supe que o blo-
queio se realiza ao nvel do compo-
nente reacional. -
Assim, h certos fatores, inde-
pendentemente da intensidade, quali-
dade, sede, incio, evoluo e durao,
que pOdem contribuir de maneira
bem decisiva sobre o psiquismo da
dor aguda, a saber: a ameaa que
representa ou a que o paciente jUlga
representar, a ansiedade e a moti-
vao.
A suposta ameaa que representa
a dor, como sintoma grave nas mais
diversas patOlogias, nos parece ser a
mais significativa razo em termos
de maximizao da sensao dolorosa,
notadamente pelo enfraquecimento
do ego. Somada ao estmulo dolo-
roso est a preocupao do paciente
consigo prprio como um todo.
Outro elemento preponderante
na reduo da tolerncia d()r a
ansiedade; mormente quando o pa-
76
ciente conta com experincias ante-
riores.
Finalmente, a motivao outro
fator psicodinmico muito poderoso
no comportamento e na mOdificao
da tolerncia dolorosa. H certas mo-
tivaes to fortes que chegam quase
a anular a dor, pois se admite que,
nesta condio, um mecanismo psico-
fisiolgico inibiria a transmisso _ dos
impulsos ao sistema nervoso, ou se-
riam capazes de alterar o comporta-
mento doloroso exacerbado.
Destarte, ningum pode negar que
esses mais variados fatores afe-
tivos, motivacionais ou emocionais,
- cheguem a estimular certos segmen-
tos da atividade cerebral, os quais,
atravs de impulsos corticais eferen-
tes, tm a capacidade de alterar a
transmisso de impulsos nocivos ao
corno dorsal e a diferentes nveis do
neuroeixo. Pelo menos esse o pen-
samento de Bonica.
J a dor crnica apresenta res-
postas psicolgicas afetivas e com-
portametais bem diferentes daque-
las apresentadas pela dor aguda. A
ansiedade aqui substituda pela de-
presso reativa e pela hipocondrase
-- dois componentes basilares da dor
prOlongada. O paciente se acha de-
samparado, esquecido e descrente, e
comea a passar de um mdico para
outro, na tentativa desesperada de
cura e alvio. A dor passa a ser, ao
contrrio das sndromes dolorosas
agudas, o centro de toda a ateno do
enfermo.
O comportamento se modifica,
principalmente, pela medicao con-
tnua e de doses elevadas, fazendo
com que todo o ambiente em que ele
vive seja condicionado em favor dos
seus prprios caprichos.
Portanto, sentindo os efeitos
psiCOlgicos da dor aguda ou crnica
que o mdico estabelece uma estrat-
gia relativa a cada caso, o que lhe
ajuda no apenas na conduta pura-
mente mdica, mas, tambm, no seu
itinerri.o tico-legal.
o HOMEM DOLOROSO
do conhecimento mdico dos
dias atuais que nem todos os esta-
dos dolorosos tenham em si, essen-
cialmente, a dor como entidade de-
finida.
Surge uma personagem que se
pode chamar de "homem doloroso"
_ (homines cruciantes). No so pes-
soas anormais ou paranormais, mo-
nomanacas, interessadas apenas em
ocupar o espao de sua ateno com
a dor chamada psicognica. So in-
dIvduos que esto intimamente liga-
dos aos valores humanos e que se co-
locam em permanente estado de so-
frimento. Esta dor no se localiza.
Ela envolve toda a personalidade des-
sa pessoa.
Aquele, que portador de dor
real, o mdico o trata; o outro, que
portador de dor psicognica, o m-
dico finge acreditar, partindo da pre-
missa de que chamar essa dor de
imaginria iria ferir fundamente o
paciente, tornando o relacionamento
difcil e hostil.
A histria do homem doloroso
a mesma de todas as histrias hu-
manas, onde no faltam mrtires e
heris. O Cristianismo deu amostras
notveis. Desta forma, a Virgem Ma-
ria chamada de "Mater Dolorosa":
me dos sofredores - aquela que so-
fre as dores do Mundo.
O homem doloroso desponta e se
alimenta de um meio social de valo-
res desequilibrados, de onde ele atrai
sofrimento para si prprio. Parece
que o peso do "orbe" est sobre seUE
ombros. Desse modo, nem todos que
se queixam de um estado doloroso so
doentes orgnicos ou mentais e para
tanto obrigados aos tratamentos pa-
dronizados, de efeitos duvidosos e
custo alto, impostos e rotulados pelo
Estado Teraputico.
A tendncia de muitos profis-
sionais da Medicina caracterizar
todo indivduo que se queixa de algo
como doente. Primeiro engano: ne-
gar que o sofrimento possa ter uma
trilha de significaes; depois, admi-
tir que essas pessoas que se recusam
a assumir o papel de doentes sim-
plesmente negam sua prpria doen-
a. Isso nada mais representa do. que
um arbtrio no controle da relao
mdico-paciente.
A viso humanista do mdico de-
ve enxergar esses indivduos como
uma unidade distinta, autnoma,
dentro de uma realidade prpria,
compreendendo suas nsias e seu:::
sonhos, segundo suas convices c
no de acordo com as regras conven:-
ClOnais da tcnica e da cincia.
ALIENAO DA DOR
A civilizao hodierna comea ".
modificar a experincia da dor, esva-
ziando do indivduo suas reaes pes--
7.1
soais e transformando essa dor num
problema de ordem tcnica. A super-
medicalzao da dor tende a retirar
do homem sua participao e sua res-
ponsabilidade, criando um novo estilo
de sade.
Ningum pode negar que o limiar
de tolerncia da dor venha sofren-
do profundas alteraes e que a Me-
dicina moderna se torna cmplice de
uma assustadora dependncia farma-
COlgica e de uma industrializao da
dor pela empresa farmacutica. A
medicina industrial, para atuar mais
prontamente, retira da dor qualquer
contexto subjetivo. O sentido da pa-
lavra dor foi modificado pela lingua-
gem profissional.
A nica frmula que o modelo
mdico atual encontrou de vencer a
dor foi torn-la cada vez mais obje-
tiva. To objetiva quanto a lingua-
gem impessoal entre mdicos e en-
fermeiros. Essa maneira de atuar
junto dor desloca o homem para
um novo espao tico e poltico.
Nada mais fcil para entender
tais aspectos que atravs da histria
da medicalizao da dor. Antes, no
era ela tratada, haj a vista nada mais
representar seno um instrumento a
servio do diagnstico, dando ao m-
dico a oportunidade de descobrir qual
a harmonia perdida. Durante o tra-
tamento, a dor pOderia at desapare-
cer, mas de fato esse no era o in-
teresse imediato da atividade mdica,
para quem a dor significava um certo
benefcio em favor da conservaco do
prprio homem. Quando a o ~ per":
deu seu sentido csmico e mtico,
emancipada de qualquer referencial
72
metafsico, o seu controle deu ao in-
divduo o entendimento de que a sen-
sao dolorosa um ponto clnico
objetivo e que pode ser debelado por
uma terapia simples e padronizada.
Michel FoucauIt afirma que atual-
mente a dor foi transformada em pro.:.
blema de economia poltica, onde o
homem se coloca como "consumidor
d anestesia" procura de tratamen:"
to que o faz artificialmente insens-
vel, ablico e aptico.
Ivan lllich observa que esse in-
divduo no v mais, na dor, uma ne-
cessidade natural; mas que ela se re-
presenta desde logo como resultado
de uma tecnologia faltosa, de uma
legiSlao injusta ou de uma defasa-
gem social e econmica.
A dor como.objeto de diagnstiCO
e de tratamento, classificada como
real ou imaginria, foi, sob o ponto
de vista scio-econmico, vtima do
confisco tcnico do sofrimento, atra-
vs de uma cultura supermedicali-
zada.
Na realidade, o que se tem feito
no outra coisa seno medicalizar
o sofrimento. A palavra dor comea
a perder seu sentido na linguagem
comum e a se fortalecer como termo
tcnico. Desde o momento em que a
dor se tornou coisa manipulvel, pas-
sando a ser matria de superproteo,
onde o mdico capaz de diagnosti-
car, medir e provocar esse fenmeno,
a sociedade aceitou tal procedimento
e rendeu-se a ele, numa forma de so-
luf,o aos seus fracassos. Entretanto,
simplesmente, medicalizar a dor
correr o risco de perder sua face es-
sencial.
A inclinao da Medicina em fa-
vor .da analgesia se insere num con-
texto ideolgico e sua eliminao ins-
titucional seria capaz de refletir na
angstia dos dias de hoje. O prprio
progresso social passou a ser sinni-
mo de ausncia de sofrimento onde
a comunidade-empresa teria como
alvo no o sentido de alcanar a feli-
cidade, mas o de minimizar o sofri-
mento. A tendncia ser essa Empre-
sa fabricar um remdio para cada
mal: para o tdio, para a tristeza e
para a insatisfao, assim como criou
para a dor.
No se pode condenar a sociedade
o,tual de estar dominada pela anal-
gesia, mesmo que ela comece a per-
der sua fantasia, sua liberdade e
sua conscincia. Mas dessa manei-
ra que ela foge da angstia e da
solido - dois monstros que amea-
am a existncia humana. E, chegar
um dia em que os choques, os baru-
lhos, as catstrofes, a violncia e o
horror sero os nicos estmulos ca-
pazes de chamar a ateno do ho-
mem para si mesmo e ter a certeza
de que ainda est vivo.
ASPECTOS TICO-LEGAIS
No h nenhum dispositivo da
lei penal brasileira que se reporte
elaramente dor. A responsabilida-
de do seu tratamento no est ex-
plicitada pela Norma Jurdica, fi-
cando, na maioria das vezes, merc
de cada profissional.
Sob o prisma objetivo, os peritos
s podem falar em sensao dolorosa
quando o exposto pela vtima for com-
provado atravs da existncia de uma
leso real ou de uma perturbao da
sade que justifique a dor.
O comportamento moral do m-
dico frente dor consta nos arts.
6. e 38 do Cdigo de tica Mdica
respeitante prescrio de entorpe-
centes, hipnticos e analgsicos. E os
aspectos legais do receiturio pelas
Portarias 19 e 20 da Diviso Nacional
de Vigilncia Sanitria de Drogas,
Medicamentos, Insumos Farmacuti-
cos, Produtos Dietticos e Correlatos
(DlMED), da Secretaria Nacional de
Vigilncia Sanitria, do Ministrio da
Sade.
A conduta tico-legal do mdico
deve ser vista desde o alviO da dor
aguda at o tratamento cirrgico da
dor crnica "intratvel".
Assim como na dor aguda, deve-
-se distinguir entre a dor suportvel
e a insuportvel, sensato estabele-
ce.r a diferena entre a dor crnica
de doena letal remota e da doena
de morte mais ou menos iminente.
O mesmo se diga da dor psicognica
e da dor orgnica.
No tratamento clnico da dor em
pacientes com expectativa normal da
vida, h de se levar em conta o as-
pecto da dependncia que algumas
drogas podem levar, optando-se sem-
pre por uma teraputica' mais sim-
ples. Nas doenas malignas, de prog-
nstico limitado, o fator dependncia
se torna irrelevante, embora seja
aconselhvel a utilizao do esquema
de rodzio, que consiste em ministrar
droga diferente a cada 24 ou 48 ho-
ras.
O tratamento cirrgico da dor
no pode ser considerado um recur-
so de primeira instncia, pelO seu ca-
rter grave e irreversvel. Mesmo as-
73
sim, alguns desses mtodos no de-
vem ser de todo afastados.
A neurotomia perifrica, de tc-
nica simples, tem suas indicaes pre-
cisas e no traz nenhuma implicao
tico-jurdica.
A rizotomia, utilizada de prefe-
rncia na dor de cabea e do pescoo,
atravs da seco das fibras sensiti-
vas em nveis preganglionares, tam-
bm no oferece, a grosso modo, ne-
nhuma contestao.
A simpaticectomia, embora de
efeito relativo ainda no se mostra
como alvo de crticas.
A tratotomia espinotalmica se-
ria a interveno ideal nos processos
malignos das extremidades inferiores
e da plvis.
Uma conduta que vem tona,
pelo menos dentro de suas indica-
es, como forma aproximada de um
critrio aceitvel sob todos os ngu-
los, seria o tratamento da dor pelo
bloqueio anestsico, devido sua tc-
nica simples, a uma exigncia mni-
ma de internaes, baixa mortali-
dade em relao aos mtodos neuro-
cirrgicos e permissvel reintegra-
o do doente no meio familiar. Nin-
gum pode obscurecer a existncia de
algumas complicaes no emprego de
agentes neurolticos. Todavia, ao
compar-lo com outros processos,
constata-se que, mesmo no sendo
um mtodo perfeito, o que atinge
o ciclo vicioso da dor.
A parapsicologia e a reflexologia
como recursos no tratamento da dor,
por no serem consideradas especia-
74
!idades mdicas nem mtodo diag-
nstico, tm sido apontadas como an-
titicas e ilegais.
Tambm a acupuntura. Pois, sen-
do especialidade ou filosofia de trata-
mento ainda no admitida pelo en-
sino mdico e sem a sano das So-
ciedades Mdicas, ferem a Resoluo
n.O 467/72, do Conselho Federal de
Medicina, cujos critrios esto fun-
damentados na letra f do art. 5. e
na letra e do art. 32 do Cdigo de
tica Mdica, assim como no item
V, do art. 1.0 da Lei n.o 4.113, de
14 de fevereiro de 1942, ainda em vi-
gor. No entanto, uma Portaria mais
recente do CFM permite a acupun-
tura, desde que feita ou acompanha-
da pelO mdico.
J a hipnose, tanto para fins
teraputicos ou de diagnstico, com o
consentimento tcito e explcito do
paciente ou de seus representantes
legais, quando houver rigorosa indi-
cao mdica e que no venha alte-
rar a personalidade do doente, e fi-
nalmente, sempre que possvel prati-
cada pelO mdico especializado, um
meio que se incorpora a outras con-
quistas teraputicas, sendo sua lici-
tude estabelecida pelos arts. 62, 63 e
64 do Cdigo de tica Mdica.
o tratamento eutansico, por seu
turno, to condenvel que no me-
rece maiores consideraes. Mesmo
com a aquiescncia expressa e formal
do paciente, no aliceraria uma jus-
tificativa, nem tampouco a impuni-
bilidade do autor. A prudncia man-
da reprimir, com a mais profunda ve-
emncia, a prtica da eutansia, e a
lgica nos leva a pensar que o m-
dico dever defender sempre os so-
fridos e necessitados, e jamais vol-
tar-se contra eles, numa forma de
falsa piedade. A verso qualificada de
"homicdio piedoso" no deve trazer
razes de juridicidade. Praticar eu-
tansia o mesmo que cometer ho-
micdio. Portanto, suprimir a vida,
alegando misericrdia, no passa de
um eufemismo.
Ser correto intervir sobre a dor
quando essa interveno traz um pro-
vvel encurtamento da vida? Se en-
tre a ao analgsica e a abreviao
da vida no existe nenhuma ligao
causal direta, pela vontade do m-
dico ou do paciente; se a amenizao
da dor no se pode obter de outra
forma e se a administrao de tal
recurso trouxesse inevitavelmente os
dois resultados - alvio da dor e um
terico encurtamento da vida, con-
clui-se pela liceidade da ao.
Por fim, a leucotomia pr-frontal,
ainda que considerada pela Neuroci-
rurgia como um recurso extremo no
tratamento da dor rebelde, reveste-
-se de uma modalidade teraputica
discutvel, uma vez que atua modifi-
cando a personalidade do paciente.
No retira a dor, apenas suprime, do
doente, a conscincia da sensao do-
lorosa, transformando a percepo da
dor num determinado incmodo fsi-
co, para o qual a cincia no encon-
trou uma denominao.
necessrio que se entenda ser a
conscincia a razo precpua do ser
humano. Deixar algum em estado
crepuscular atentar contra a sua
dignidade. Os meios no justificam os
fins. A dignidade do ser humano im-
prime respeito. Impe-se-lhe, inclu-
sive, a necessidade da preservao
de certos valores que o bom senso
cpnsagrou como teis e fundamentais,
cabendo nossa conscincia moral
saber aplicar esses valores no mundo
dos deveres e das obrigaes. O que
"" e o que "deve ser" so, portanto,
os padres ticos e jurdicos da civi-
lizao a que pertencemos, a fim de
que a natureza humana jamais che-
gue a desvirtuar-se.
Privar um homem de ser cons-
ciente de si mesmo mais que um
insulto, porque o reduz a um nvel
subumano. Se tivermos de errar,
melhor ser que erremos em favor da
dignidade humana.
Numa situao desse jaez, onde
no existe o risco iminente de vida,
tal conduta interessa mais ao doen-
te que ao mdico. Alguns poderiam
a.t dramaticamente inclinar-se pela
morte. Porm, com certeza, nenhum
paciente iria permitir sua oligofreni-
zao de forma irreversvel. Eviden-
temente, pratic-la contra sua von-
tade seria ilcito e imoral.
preciso no esquecer que mui-
tos pacientes so mantidos em relati-
vo conforto e conscincia atravs da
utilizao judiciosa de medicamen-
tos, sem a necessidade de serem pra-
ticados certos atos cirrgicos que lhes
redundem na modificao do enten-
dimento e da razo.
difcil conceber-se a validade
do consentimento de um paciente psi-
quicamente atingido ou de f m i l i r ~
mais apressados. H ocasies em que,
embora exista um consentimento t-
cito ou expresso, no se justifica a
interveno, nem tal permisso tem
eficcia, visto que a norma jurdica
75
pode resistir a essa vontade e a sua
autorizao no outorgaria determi-
nadas condutas. A licitude de um ato
mdico reside na sua incontroversa
necessidade e no no entendimento
de outrem. Os interesses protegidos
pela lei so essenciais a todos os in-
divduos. Possuem um valor moral e
social, superando os prprios interes-
ses ou interpretaes pessoais.
A leucotomia pr-frontal, no
apenas como tratamento da dor de
longa durao, mas tambm como so-
luo a doentes mentais considerados
irrecuperveis, uma teraputica de-
sesperada, extrema, um mtodo usa-
do por profissionais impacientes e
ansiosos, e uma maneira aparente-
mente simplista para resolver um
problema de tamanha profundidade.
Se essa estranha teraputica
desaconselhada para doentes mentais
rebeldes, rotulados como incorrigveis
e anti-sociais, para os quais se diz
no existir outra modalidade de tra-
tamento, quanto mais para o pacien-
te de dor crnica, para quem a Me-
dicina moderna oferece outras solu-
es.
Outro fato que nos causa espcie
saber que muitas dessas indicaes
de lobotomias ocorreram em portado-
res de dor imaginria. No h quem
possa entender a razo de algum
considerar uma doena imaginria
como uma doena real, a ponto de
intervir estruturalmente. Dizer que o
mdico pOde ter como opo concor-
dar com um tipo de doente simples-
mente para ganhar sua simpatia, noc
a mesma coisa que chegar s lti-
mas conseqncias. Um mdico que
76
trata de uma doena imaginria por
meio cirrgico nada mais faz do que
tornar real o que originariamente era
falso. Inclusive, essa conduta pOde
ensejar em algum a idia de que os
mdicos procedem dessa maneira em
favor dos seus prprios interesses.
A sndrome ps-Ieucotmica in-
flui decididamente em toda proble-
mtica tico-legal. A personalidade
do lobotomizado, tendente ao infan-
tilismo e ao desinteresse, vazio de
emoes, com distrbios da vida se-
xual, muitos deles incompatveis com
o decoro , antes de mais nada, de
natureza anticientfica e desumana.
Outro fato: De quem a deciso?
Do psiquiatra, do clnico ou do neu-
rocirurgio? De quem a permisso?
Do paciente perturbado ou da famlia
ingenuamente apressada?
Para o mdico, poderiam ser ar-
gidOS os crimes de Exerccio Ilegal
da Medicina, de Leses Corporais e
de Periclitao da Vida e da Sade.
Alude-se, em tais situaes, ausn-
cia do dolo, pois o ato mdico em si
no tem nada a ver com a ao an-
tijurdica. No entanto, o dolo no
estaria no ato nem no resultado de
suprimir a dor, mas na existncia
de outro resultado que traria seqelas
nocivas e comprometedoras ao paci-
ente, quando pOderia ser mantido em
razovel conforto com outros proce-
dimentos menos radicais. Sabendo o
cirurgio de que se trata de operao
condenvel, avessa aos princpios ti-
cos da Medicina e aos padres da So-
ciedade, dolo. A prtica consciente
de um ato lesivo, desnecessrio e ile-
gal crime. No interveno cirr-
gica. mutilao.
Para o paciente, a perda da sua
capacidade civil ressente-se do di-
reito de dirigir a sua pessoa ce bens,
registrando-se, por conseguinte, a in-
terdio e a instituio da curatela.
Perda do ptrio poder, do direito de
doar, de testemunhar e de testar.
Conquanto a Lei Civil use a ex-
presso "louco de todo o gnero", co-
mo condio para a incapacidade
absoluta de exercer pessoalmente os
atos da vida civil, o termo foi usado
num sentido muito amplo, podendo
ser traduzido por qualquer pertur-
bao mental grave capaz de privar
ou reduzir de forma acentuada a ca-
pacidade de entender.
E, se tomarmos a lei ao p da
letra, permitir-se- o divrcio quando
um dos cnjuges for portador de alie-
nao mental, aps cinco anos de
doena. Em tese, assim que se ma-
nifesta o pargrafo 2., do art. 5.,
da Lei do Divrcio, instituda pela
Emenda n. 9, de 28 de junho de
1977.
Acreditamos, finalmente, serem
estes os aspectos tico-legais que po-
deriam ser apresentados nos pacien-
tes com sndromes dolorosas, objeto
do tema agora relatado.
BIBLIOGRAFIA
1 - Albuquerque, ManoeI A. -
f e i ~ o s psicolgicos da dor,
Rev. Bras. de Anest., v.
13, p. 107.
2 - Bonica, J. J. - A natureza
da dor, Rev. Bras. de
Anest., v. 18, p. 127.
3 - Bonica, J. J. - Mecanismo
da dor, Rev. Bras. de
Anest., v. 26, p. 4.
4 - FoucauIt, Michel - O nas-
cimento da clnica, Foren-
se Universitria, Rio de Ja-
neiro, 1977.
5 - Frana, Genival V. - Di-
reito Mdico, Fundo Edito-
rial Byk - Procienx, 2.
a
ed., So Paulo, 1977.
6 - Hart, F. Dudley - Trata-
mento da dor crnica, Edi-
tora Manole, So Paulo,
1977.
7 - Illich, Ivan - A expropria-
o da sade, Editora Nova
Fronteira, Rio de Janeiro,
1975.
8 - Laborit, H. - Reaction 01'-
ganique l'agression et
choc, Masson & Cia., Pa-
ris, 1955.
9 - Pio XII - O homem pe-
rante a dor, Rev. Bras. de
Anest., v. 7, p. 73.
10 - Russo, Reynaldo & cols.
Nossa experincia do tra-
tamento da dor, Rev. Bras.
de Anest., v. 12, p. 324.
11 - Russo, Reynaldo & Almeida,
P. - Tratamento da dor
do paciente canceroso pelos
bloqueios nervosos, Rev .
Bras. de Anest., v. 14, p.
62.
12 - Silveira, Paulo M. - Psi-
cologia da dor, Rev. Bras.
de Anest., v. 24, n.o 5, su-
plemento 3.
77
NOTICIARIO
XII CONGRESSO INTERNACIONAL
DE DIREITO PENAL
Publicamos, a seguir, as concluses aprovadas no Congresso, realizado em
Hamburgo, no perodo de 16 a 22 de setembro de 1979. *
CRIMES
SUA
SEAO I
CAUSADOS POR NEGLIGNCIA.
PREVENO E REPRESSO
o XII Congresso Internacional de Direito Penal, tendo em vista os
objetivos do direito penal nas condies do progresso cientfico e tcnico,
assim como as mudanas sociais no mundo contemporneo, e o perigo cres-
cente das infraes de imprudncia para com os bens sociais e individuais
mais importantes,
Constatando que as formas e mtodos aperfeioados de preveno
criminalidade de imprudncia so elemento necessrio do sistema de me-
didas de proteo dos valores e bens pr-citados.
Considerando a luta contra as infraes de imprudncia como parte
integrante da ao sC1cial contra a criminalidade em geral.
Adotou as seguintes recomendaes:
1. Uma ateno sempre maior deveria ser dispensada s causas e s
condies que favorecem a perpetrao das infraes de imprudncia no
mundo atua1.
Uma particular importncia cabe ao estudo da criminalidade de im-
prudncia e suas condies no terreno da explorao dos meios de trans-
porte, em particular do trfego rodovirio, assim como em outros setores
da vida social onde os atos imprudentes apresentam elevado perigo para os
Traduzido do texto original em francs por Catherine Chauveau.
79
valores SOClalS e individuais essenciais, como tambm na segurana do'tr'::
balho, o emprego de novos tipos de energia e matrias, e a proteo do
meio ambiente.
2. Como estratgia determinante de luta contra a criminalidade de
imprudncia, seria conveniente prever uma ao complexa exercida sobre
os fatores crimingenos que favorecem a perpetrao das infraes penais
de imprudncia, bem como a educao do pblico no esprito do senso de
dever e do cumprimento das normas de segurana nesses setores.
3. a) No que diz respeito criminalizao e descriminalizao dos
atos imprudentes, a soluo deveria levar em considerao todos os aspectos
da ao exercida pelos fatores econmicos, sociais e outros, nas condies
concretas da evoluo social.
b) Deveriam ser previstos como infraes lei penal os casos de
comportamentos imprudentes mais graves do ponto de vista social, acarretando
uma leso aos valores e bens sociais e individuais pr-citados.
c) Seria conveniente utilizar amplamente, no que diz respeito pre-
veno e reduo dos casos de comportamento imprudente grav.es,
as sanes civis e administrativas assim como as medidas, de aao socIal
e de educao.
4. a) A responsabilidade penal para os atos de imprudncia deveria
ser sempre conforme ao princpio da culpabilidade, na qualidade de ele-
mento subjetivo previsto pela lei e fundado sobre o comportamento que
viola normas de segurana e prudncia, levando em conta a gravidade da
leso caus;tda, prevista ou previsvel, assim como, nos casos previstos pela
lei, do grau de perigo de tal comportamento.
b) Ningum deve ser punido em razo das conseqncias no-intencio-
nais de seu ato, mesmo que este constitua infrao penal, seno na medida
em que elas tenham sido previstas ou pudesem ter sido previstas.
5. A determinao das conseqncias penais de infrao de imprudn-
cia deve ser fundada sobre os princpios da diferenciao e da individua-
lizao da sano.
Para tanto, devellli ser aplicadas penas no privativas de litjerdade, a
semideteno ou medidas anlogas. Deveria ser possvel recorrer a isenes
de penas, associadas ou no a medidas de ao social e de educao.
6. As pesquisas cientficas no campo das infraes de imprudncia
devem ser realizadas em base mUltidisciplinar, dando-se particular ateno
ao estudo de suas causas e condies, da tipologia e da classificao de me-
didas adequadas mltiplas e complexas, visando a sua preveno. A gnese
do comportamento do delinqente, de imprudncia precisa ser estudada apli-
cando-se as experincias da sociologia, da criminologia, da psicologia e outras
cincias do homem.
80
Seria conveniente desenvolver ulteriormente a c9laborao internacio-
nal e a coordenao dos esforos dos peritos e dos pesquisadores de diversos
pases no terreno da preveno e da reduo das infraes de imprudncia.
SEAO II
A PROTE./lO PENAL DO MEIO AMBIENTE
Prembulo
1. A questo da proteo do meio ambiente se torna premente no mun-
do contemporneo. A humanidade, que se orgulha de suas realizaes
tficas e tcnicas, se encontra diante da ameaa de autodestruio.
2. Assim sendo, necessrio tomar medidas enrgicas para proteger
a vida e sua qualidade contra o que as ameaa. Essa meta implica em que
sejam resolvidos os conflitos que possam surgir entre o desenvolvimento eco-
nmico e a proteo do meio natural. Ela exige igualmente uma cooperao
e coordenao em escala nacional e internacmal.
Recomendaes 110 plano nacional
3, Num terreno onde convm antes de mais nada preservar o meio
natural, as disciplinas no penais tm papel essencial. Porm, o 'direito
penal deve primeiro intervir para assegurar a eficincia das regras no
penais, principalmente de direito administrativo ou de direito civil. Neste
domnio, o direito penal preenche portanto uma funo auxiliar. necess-
rio igualmente que o direito penal intervenha de maneira independente no
caso de atentado grave ao meio natural.
4. Para uma proteo efIcaz do meio ambiente indispensvel, alm
da proteo da vida ou da sade humana, a proteo de bens, tais como a
gua, o ar ou o solo, constituem no momento atual, o mnimo a proteger
penalmente. Alm do mais, necessrio aperfeioar o quanto antes a pro-
teo de outros bens, notadamente a flora e a fauna, e lutar contra as vi-
braes ou barulho excessivos.
5. O direito penal no se deve limitar s disposies tradicionais, mas
tambm instituir ou desenvolver disposies especficas ao meio natural.
Essas disposies devero prever a aplicao de sanes penais, seja nas
violaes das regras administrativas ou judiciais, seja em qualquer outra
forma de expor ao perigo o meio natural.
6. Uma vez que os atentados ao meioi ambiente so mais freqente-
mente cometidos por pessoas jurdicas e empresas privadas, pblicas ou
estatais, necessrio admitir-se a responsabilidade penal das mesmas ou
impor-lhes o respeito ao meio natural sob ameaa de sanes civis ou admi-
nistrativas.
81
814 - 6
7. Quanto s pessoas fsicas, necessrio adotar-se a responsabilidade
penal em relao quelas que cometeram materialmente o ato delituoso e
dos dirigentes e agentes pblicos que deram ordem ou permisso para co-
meter a infrao, ou deixaram que a cometessem.
8. Preocupando-nos com a eficcia, no podemos limitar as sanes
pecunirias, mas prever, na medida em que o sistema jurdico o permita,
uma gama de sanes notadamente a interdio temporria de produo, o
fechamento da empresa, a interdio profissional, a publicidade da conuena-
o e, nos casos mais graves, a privao da liberdade.
9. Para tornar efetivo o direito penal do meio ambiente, deve-se faci-
litar a preveno, a descoberta e perseguio das infraes por uma gama de
meios apropriados, dentre os quais o incentivo a uma tomada de conscin-
cia por parte da opinio pblica da importncia deste tipo de infraes.
Recomendaes no plano internacional
10. No basta proteger o meio natural em nvel nacional. Com efeito,
sua natureza de tal monta que qualquer prejuzo devido poluio, ex-
plorao abusiva dos recursos ou a qualquer outra forma de atentado, pode
atingir o meio natural em territrios no-nacionais, em alto mar ou no es-
pao csmico.
11. A proteo da mesma forma necessria quando atos nocivos
so cometidos ou tolerados por um pas contra o meio natural de outro
pas, ou por entidade estrangeira (pessoa fsica ou jurdica, navio, etc.),
ou ainda que um atentado ao meio natural, por qualquer negligncia, se
faa de um territrio internacional ou nacional para outro pas vizinho.
12. Deve-se ento elaborar a definio internacional de futuros prin-
cpios, normas e limites de tolerncia mnima cuja aplicao ser primeiro
realizada graas a um entendimento comum. das jurisdies nacionais.
13. As agresses graves e deliberadas contra o meio natural devem ser
qualificadas de crimes internacionais e punidas de maneira apropriada.
14. Os instrumentos prinCipais consistem na elaborao ou aplicao
de convenes regionais ou universais, e de cdigos sobre o tema, que s.er-
viro de modelos s leis nacionais. Essas convenes obrigaro os pases
contratantes a sancionar penalmente os atos perigosos contra o meio natural
e de prever nestes casos, a cooperao internacional em matria penal, a
includa a extradio.
Na falta de tais instrumentos, a aplicao extraterritorial da lei nacional
pode oferecer uma soluo.
15. , por outro lado, necessrio o intercmbio de informaes com
respeito aos atentados contra o meo natural que afetam a comunidade nl-
ternacional ; da mesma forma, os rgos existentes devem ser incentivados a
acrescentar os atentados contra o meio natural, s suas atividades.
82
16. Urge tambm estabelecer os princlplOs de soluo dos conflltos das
leis, para reduzir as tenses que resultam da aplicao unilateral de> leis
nacionais.
17. Enfim, parece altamente desejvel desenvolver a colaborao entre
os pases na perspectiva de jurisdies regionais, e em seguida d uma ju-
risdio internacional.
Concluso geral
18. As recomendaes citadas acima constituem as condies mlrumas
a serem cumpridas por cada pas em vista de uma proteo uniforme do
meio natural do interesse comum dos pases em desenvolvimento e de pases
industrializados .
19. O conflito entre interesses econmicos a curto prazo e interesses
ecolgicos a longo prazo deve ser resolvido em favor desses ltimos.
SEAO lU
A PROTEAO DOS DIREITOS HUMANOS
NO PROCESSO PENAL
Prembulo
A A.I.D.P. reunida por ocasio do XII Congresso Internacional de
Direito Penal, em Hamburgo, entre 16 e 22 de setembro de 1979,
Considerando a importncia fundamental de salvaguardar, no processo
penal, a dignidade de cada ser humano,
Considerando as convenes e os pactos internacionais e regionais com
respeito aos direitos humanos e suas interpretaes pelas instncias com-
petentes internacionais,
Consciente do fato que os princpios de direito humanitrio exprimidos
nos textos de lei nem sempre se traduzem por uma aplicao vigorosa na
aplicao da justia penal, com vista a promover, em certos terrenos espe-
cficos dos direitos humanos, um fortalecimento contnuo destes ltimos
atravs da formulao precisa de exigncias mnimas,
Na esperana de que os princpios gerais tericos elaborados sero apli-
cados no mundo inteiro, independentemente das fronteiras polticas, ideo-
lgicas ou religiosas, sem nenhuma discriminao,
Adota as seguintes resolues:
1. A presuno de inocncia
A presuno de inocncia um princpio fundamental da justia penal.
Ela implica notadamente que:
83
a) ningum pode ser condenado ou formalmente declarado culpado
sem ter sido julgado de acordo com a lei, atravs de um processo judicirio;
b) nenhuma sano penal ou sano equivalente pode ser aplicda a
uma pessoa enquanto sua culpabilidade no ficar estabelecida nas formas
previstas pela lei;
c) ningum ter de provar sua inocncia;
d) a dvida deve sempre finalmente beneficiar o acusado.
2. Direitos processuais (a chamada "igualdade das armas")
A defesa tem direito a uma real igualdade no processo e dispor dos
meios necessrios para' contestar as provas produzidas pela acusao ou
produzir suas prprias provas. O acusado dever ser informado de seus
direitos em todas as etapas do processo. Toda pessoa reconhecida culpada
de um crime ter direito de peclir que sua culpabilidade e SUa condenao
sejam revistas por tribUllal superior nas Jormas previstas pela lei.
3. Durao do processo (speedy tria,l)
O processopena,l deve ser encaminnado rapidamente, sem perturbar a
defesa em seu direito de preparar o processo.
Para tanto:
a) estruturas adequadas, instituies, recursos e pessoal devem ser
postos disposio em vista do funcionamento eficaz da justia penar;
b) prazos devem ser fixados para cada etapa do processo;
c) deve ser possvel separar processos complexos implicandO vrios
acusados por :vrias acusaes; esta possibilidade deve ser utilizada toda
vez que parecer razovel;
d) os esforos para despenaliZao devem, ser empreendidos;
e) processos penais div,ers0s devell1: ser adotados para casos de gravidade
diferente;
f) a cooperao judiciria em matria penal deve ser ainda mais fa-
cilita<la;
g) medidas alminJstrativas ou disciplinares devem ser tomadas contra
as autoridades judiciais que, intencionalmente ou por neglignCia, provo-
quem atrasos injustificado!> em qualquer etapa do processo;
h) as vtimas dos atrasos da justia devem ter direito a indenizaes;
1) pesquisas prticas e estudos devem ser feitos visando a melhorar a
economia da justia e a eficincia do funcionamento da justia penaL
4. Questes relativas prova
Devem ser baseados na lei todos os processos e mtodos para obteno
de prova em casos criminais que interferem com direitos individuais. '.
A admisso de provas no processo' penal deve ser decidida levando-se em
conta a integridade do sistema jurdico, os direitos da defesa, os inte-
resses da vtima e da sociedade.
84
a) As provas obtidas diretamente ou indiretamente por meios que
constituem violao dos direitos humanos, tais como a t0rtura ou tratamentos
cruis; desumanos ou degradantes, sero inadmissveis;
b) ningum pode ser condenado unicamente na base de confisses
no corroboradas por outras provas.
5. O direito de permanecer calado
Qualquer pessoa acusada de ter cometido uma infrao lei penal tem
o direito de se calar e deve ser informada deste direito.
6. Direito defesa
Toda pessoa suspeita de ter cometido uma infrao penal tem o direito
de se defender soz-lnha ou de escolher um defensor em qualquer etapa do
pyocesso, e de ser informada de seus direitos.
a) Um defensor pbliCO ser designado, se, por razes pessoais, o acusa-
do no estiver em condies de assumir sua defesa ou de providenciar nesse
sentido" e nos casos graves ou complexos em que" no interesse da justia e da
defesa, tal designao for julgada necessria pela autoridade judiciria
competente;
b) o defensor designado receber honorrios razoveis a cargo da
cOletividade, se o acusado no tiver meios para pag-lo;
c) o defensor estar autorizado a estar presente e a assistir seu cliente
em todos os momentos decisivos do processo;
d) o defensor designado ter acesso a todas as provas em poder
da acusao e a todas as provas da defesa logo que possvel,. no mais tardar
ao trmifio do inqurito;
e) toda pessoa detida ter o direito de ver seu defensor e poder se
comunicar em particular com o mesmo, oralmente ou por escrito; limitaes
deste direito s podero ser ordenadas por um magistradO, como medida .
razovel de segurana;
fJ' ningum se ver prejudicdo pelO fato de 1iaver lutado, por meios
legais, pela, proteo ds diteitos numnos n processo penail.
7. A priso e a deteno
Ningum ser preso ou detido arbitrariamente. Ningum ser privado
da sua liberdade, salvo nas condies e de acordo com o processo previsto
por lei.
a) Ningum ser preso ou detido sem que haja razes plausveis de
suspeita de que ele tenha cometido uma infrao penal;
b) !li priso e a deteno s sero efetuadas nOs casos de necessidade,
e sero reduzidas ao mximo no tocante sua freqncia e S'U!li' drao.
O risco de uma atividade delituosa contnua s poder justificar a deteno
preventiva quando se tratar de crimes ou delitos graves;
85
c) a deteno no ser obrigatria, mas sujeita apreciao das ins-
tncias jUdicirias competentes;
d) medidas substitutivas sero utilizadas, quando possvel, dentre as
quais:
- a cauo,
- os compromissos assumidos por indivduos ou grupos de confiana,
- imposies de outras restries,
- restrio liberdade de movimento;
e) . qualquer pessoa presa ou detida ser conduzida rapidamente perante
um JUlZ ou autoridade judiciria autorizados pela lei a exercer suas fun-
es : ser informado de qualquer acusao a ele atribuda; aps este com-
perante uma autoridade judiciria, ela no ser entregue
autoridade que o deteve, mas ficar sob a custdia das casas de deteno
ordinrias;
f) de atividades construtivas sero oferecidas s pes-
soas em detenao preventiva compatveis com a presuno de inocncia'
g) a deteno preventiva administrativa no ser nunca admitida
mbito do processo penal;
h) qualquer perOdo de deteno sofrido antes do jUlgamento ser de-
duzido da execuo da pena;
i) qualquer pessoa vtima de deteno ilegal, ou injustificada far
jus indenizao. '
8. Direitos e ,interesses da vtima
Os direitos e interesses da vtima sero protegidOs:
a) atravs da pOSSibilidade de participar do processo penal, e
b) atravs do direito de proteger efetivamente seus interesses civis.
9. proteo internacional
. governos so convidados a ratificar os pactos e convenes interna-
c:onals a dos direitos humanos, a incorporar suas dispOSl-
no nacional e a aceitar todas as medidas de apli-
caao, lnCIUlndo o dIreIto ao recurso individual s instncias competentes
internacionais.
Resoluo especial
O congresso insiste em que a Assemblia Geral das Naes Unidas adote:
a) o projeto de conveno para a preveno e abolio da tortura'
b) o projeto de cdigo das infraes contra a paz e a da
humanidade; .
c) . o projeto de unio dos princpios para a proteo de todas as pessoas
submetIdas a alguma forma de deteno ou de priso.
86
SEAO IV
IMUNIDADE EXTRATERRITORIAL E DIREITO
DE ASILO EM DIREITO PENAL INTERNACIONAL
I. Imunidade
1. A imunidade no sentido do direito penal internacional uma insti-
tuio do direito internacional pblico, que, todavia, tem repercusses con-
siderveis sobre a poltica criminal dos pases. Do ponto de vista do direito
penal, a imunidade pode ser considerada como iseno do direito' penal
material ou do direito processul.
2. Por motivos de segurana do direito, uma definio to precisa
quanto possvel das condies, do alcance e dos efeitos da imunidade, por
meio de convenes internacionais, de se desejar.
3. Por consideraes de poltica criminal, uma irr,mnidade gradativa
seria prefervel. Neste mbito, certas categorias de infraes poderiam ser
excludas da imunidade, a menos que se trate de um beneficirio de imuni-
dade geral.
4. S com certas reservas, a imunidade deveria ser concedida diplo-
macia de conferncia. As pessoas beneficirias da imunidade e a amplitude
da mesma deveriam depender do tema da conferncia, da categoria dos
participantes e das funes que eles desempenham no transcurso da con-
ferncia. Por motivos de segurana do direito, seria importante fixar de
antemo, para cada conferncia, as categorias de participantes benefi-
drios da imunidaCile e sua amplitude.
5. No setor coberto pela imunidade, esta excluiria qualquer medida
de perseguio penal contra a pessoa beneficiria. Todavia sero admitidas
as primeiras medidas de investigao contanto que elas no Impliquem na
participao da pessoa beneficiria, a menos que o pais de origem o autorize
de maneira expressa.
A pessoa beneficiria ter no entanto o direito de estar presente por
.ocasio destas medidas.
6. No interesse de uma cooperao estreita dos pases do ponto de vista
do direito penal, atos de assistncia judiciria internacional so admissveis,
at mesmo quando vo de encontro a pessoas beneficirias da imunidad'e,
na medida em que no lhe sejam aplicadas coaes das quais, normalmente,
.elas so desobrigadas.
7. A imunidade no exclui o exerccio da legtima defesa, mesmo contra
beneficirios, nos limites em que a legtima defesa admitida pelo Estado
que recebe.
8. O pas de origem tem por obrigao processar, a partir de seu
prprio direito, as infraes cometidas por pessoas beneficirias da imuni-
87
dade no pas que as hospeda. Aquete pas deveria tambm resolver, no plano
interno, as dificuldades jurdicas capazes de impedir a aplicao do direito
penal nacional aos delitos cometidos no Exterior (ex.: represso ao trfico
de entorpecentes cometido por pessoa beneficiria de imunidade no pas
que a acolheu).
9. No caso em que a imunidade tenha terminado, o pas de acolhida
tem o direito de processar as infraes cometidas durante a imunidade, por
pessoas beneficirias, fora do mbito de suas funes oficiais. '
10. Se fosse criada um corte de justia internacional penal, esta'
tambm deveria ter competncia para julgar as infraes cometidas durante
imunidade, no pas de acolhida, por uma' pessoa beneficiria.
1L As organizaes internacionais deveriam, a pedido do pas de aco-
lhida, renunciar imunidade de seus membros em caso de delito grave, a fim
de tornar possvel uma ao penal. Isto particularmente importante porque
em certos. casos no existe pas que envia com juvisdio para promover o
processo.
II . Exterritorialidade
1. As reas "exterritoriais" permanecem inteiramente parte. do territ-
rio do pas no qual se encontram. A soberania do pS estende-se a' esses.
espaos e apenas a certas restries. A noo de "exterritorlalida,..
de" , pois, uma fico no que diz respeito a esses espaos; seria mais certo
cham-la de "inviolabilidade".
2. O pas de acolhida no pode, em princpio, exercer medidas de coao
penal em. relao a reas inviolveis.
3. Atos, que atingem reas inviolveis, podem ser levados a efeito com
o conllentimentQ do locar d'esqe que necessrios ou admis ..
sives; d'eacordobnl ;0 direito do paiS de acolhida. Desde que se trate da
proteo da referida pode-se presumir o consentimento do rgo tes-
Toda'via; a exe'huo destes atos deve imediatamente suspensa
no caso de oposio.
4. Na falta de outros meios, atos que violam as reas inviolveis so
adnissveis, at. mesmo contra a vontade de rgo responsvel, se disso
depender a proteo de pessoas que se encontram fOra de taL rea e estas
pessoas forem atacadas a partir daquela rea. Isso tambm vlido para a
proteo de pessoas vtimas de ataques dentro de um espao inviolvel, desde
que se trate de atos considerados infraes graves de acordo com o direito
do ;pais de acolhida.
5. Caso uma pessoa processada por infrao que no seja de natureza
poltica se refugiar. dentro de rea inviolvel, o Estado responsvel por tal
rea dever primeiro ser solicitado, por parte do pas de acolhida, a entregar.
88
aquela pessoa. Se tal solicitao no for atendida, a. extradio s poder
ser requerida mediante negociaes polticas.
III. Direito de Asilo
1. Aquele Que obtiver asilo ser tratado, no plano penal do Estado de
acolhida, em princpio, como o seria qualquer estrangeiro que reside licita-
mente naquele pas.
2. A concesso do asilo. no significa a iseno de efeitos penal no
paS de acolhida. Assim sendo, o pas de acolhida poder at processar uma
pessoa que tenha obtido o asilo, por infraes cometidas interiormente.
Poder ainda extradit-la para outro paS que no aquele em relao ao qual
foI concedido o direito de asilo. Excluem-se, no entanto, infraes de menor
importncia relacionadas com a fuga do interessado e sua .no pas
de acolhida (por exemplo, falsificao de passaporte, passagem IlIClta pela
fronteira) .
3. Os efeitos da. concesso do direito de a&ilo deveriam, no interesse.
da, 'unidade da famUia, estender-se tamQm aOs parentes elo interessado
(crijuge, filhos menores), se houver motivos para se temer que o parente
prximo, em caso de extradio, seja alvo de perseguio c.arter p?1tico,
cu que alguma presso indireta seja feita sobre o do asl.lO; no
sentido de faz-lo voltar ao pas em relao ao qual o aSIlo fOI concedIdo. O
asilo,' derivado para o parente prximo, permanecer em no pas que
conqede, mesmo se o. beneficirio primrio tiver sido extradItado. .
4. Se a extradio for impossvel ou negada, o pas de acolhida' dever'
comunicar o' fato s suas. prprias competentes em matria ,cri-
minal namedida em que o seu direito interno o permita. Ele deveria tam-
bm' ';esolver, no plano interno; as dificuldades jurdicas capazes de impedir
a aplicao do direito penal nacional aos delitos cometidos no Ext'erior.
89
PREVENO DO CRIME E A QUALIDADE
DA VIDA
Congresso das Naes Unidas a ser realizado em Caracas durante
os meses de agosto/setembro de 1980.
o Sexto Congresso das Naes Unidas sobre a Preveno do Crime e o
Tratamento dos Delinqentes, a ser realizado de 25 de agosto a5 de se-
tembro de 1980, em Caracas, na Venezuela, ter como tema: "Preveno do'
Crime e a Qualidade da Vida."
A temtica geral ser examinada nos cinco tpicos seguintes:
1) - Tendncias em matria de crime e estratgias da preveno.
2) - Justia para menores: antes e depOis do surgimento da delin-
qncia,
3) - Crime e abuso de poder: delitos e delinqentes acima da lei?
4) --. Desinstitucionalizao do. sistema correcional e suas implicaes
para os presos residuais,
5) - Normas das Naes Unidas e orientaes em justia criminal: da
padronizao implementao.
Alm disso, especial ateno ser dada questo da pena de morte. O
impacto das concluses e das recomendaes do Quinto Congresso ser,
tambm, examinado. Estas incluem, entre outras, a Declarao sobre a
proteo de todas as pessoas de no serem submetidas tortura ou a qual-
quer outro tratamento desumano ou degradante.
Como regular expresso das atividades das Naes Unidas na preven-
o do crime e no tratamento dos delinqentes, esses Congressos intergo-
vernamentais tm sido convocados a cada cinco anos, a partir de 1955. Os
Congressos anteriores foram realizados em Genebra (1955 a 1975), em
Londres (1960), em Estocolmo (1965) e em Quioto (1970).
Esta a primeira vez que o Congresso ser realizado em um pas em
desenvolvimento. , tambm, a primeira vez que um pas latino-ameri-
cano servir como anfitrio para o Congresso.
90
Os Congressos das Naes Unidas sobre Preveno. do Crime e o Tra-
tamento dos Delinqentes so convocados para discutir os assuntos de in-
teresse internacional a respeito da preveno do crime e da justia cri-
minal e para determinar a poltica das Naes Unidas sobre o tema.
Qualquer indagao relativa ao Congresso deve ser dirigida ao Secretrio
Executivo do Sexto Congresso das Naes Unidas sobre a Preveno do Crime
e o Tratamento dos Delinqentes, Naes Unidas, DC 1.018, 1 United Nations
Plaza, New York.
FILIPPO GRAMATICA
Faleceu, em Npoles, no dia 29 de junho de 1979, Filippo Gramtica,
que foi, em 1945, o criador do movimento de defesa social e da Sociedade
Internacional de Defesa Social, em 1949. O V Colquio Internacional das
quatro grandes associaes, que se realizar no prximo ano, em Belgio,
na Itlia, ser dedicado memria de Filippo Gramtica.
91
COMENTRIOS DE JURISPRUDNCIA
GESTO FRAUDULENTA OU TEMERARIA.
SOCIEDADE DE CRDITO, FINANCIAl\tIENTO
E INVESTIMENTOS
As sociedades de crdito, finan-
ciamento e investimentos surgiram
aps a segunda guerra mundial, e seu
mais remoto antecedente legislativo
o DL n.O 7.583, de 25/5/45. Este De-
creto-Lei e o de n.O 9.603, de 16/8/46,
que proibia o recebimento de dinheiro
em depsito e a utilizao de cheques,
foram complementados e regulamen-
tados atravs de numerosas Portarias
do Ministrio da Fazenda (Portaria
n. 88, de 8/6/45, substituda pela de
n.O 309; de 30/11/59, vigente, com al-
teraes; D.o 188, de 21/6/60, e n.o 246,
de 10/6/63), a que vieram depois
acrescentar-se numerosas resolues
e circulares do 8anco Central. Como
se sabe, o nosso direito financeiro,
curiosamente, se constitui atravs de
atos administrativos, das resolues e
circulares do 8anco Central e do Con-
selho Monetrio Nacional.
As companhias de crdito, finan-
ciamento e investimentos so socie-
dades mistas, porque se ocupam com o
crdito e o financiamento (operaes
que se relacionam com a concesso de
crdito, a mdio e a longo prazo) e
com o investimento (aplicao de ca-
pitais nas melhores condies poss-
veis). Cf. Portaria 309, itens III, XXI,
incisos I e XXVI. O DL n. 7.583 fa-
lava em crdito, financiamento e in-
vestimento, e esta designao foi jul-
gada por alguns repetitiva ou redun-
dante. WALDEMAR FERREIRA en-
tendia que crdito o gnero de que
financiamento espcie, mas PONTES
DE MIRANDA (Tratado de Direito
Privado, Rio de Janeiro, 1966, v. LI, p.
299) distinguia entre ::J,S companhias:
a) - de crdito; b) - de financia-
mento; c - de investimentos, e d) -
mistas, ou sejam, as que se ocupam
com as vrias atividades.
As sociedades de crdito, finan-
ciamento e investimentos desenvolve-
ram-se, extraordinariamente, com a
intenSificao da industrializao, a
partir de 1950, e o emprego de pra-
zos cada vez mais longos a comer-
cializao de produtos, o que passou
a exigir a necessidade de financia-
mento seja ao produtor, seja ao con-
sumidor. Cf. GORDILHO DE PROEN-
A ("Reformas do Me,rcado de Capi-
tais", no volume O Mercado de CapI-
tais, ARNOLD WALD, coordenador,
Rio, 1970, p. 134). Igualmente, ALOY-
SIO LOPES PONTES (Instituies Fi-
nanceiras Privadas, Rio de Janeiro,
Forense, 1972, p. 24 e ss). Como ex-
plicou ERNANE GAL WAS, em confe-
rncia proferida na E.S.G., as ins-
tituies financeiras no-bancrias
desempenham, to-somente, a funo
de intermedirios para a transfern-
cia de fundos.
Com a implantao do sistema
financeiro nacional, a partir de 1964
(principalmente com as Leis n.
OS
4.595 e 4.728), distinguem-se hoje
claramente as instituies financeiras
bancrias (que integram o Sindicato
dos Bancos) e as instituies no-
-bancrias (enquadradas no Sin-
dicato das Sociedades de Crdito, Fi-
nanciamento e Investimentos). Estas
ltimas so: sociedades de crdito, fi-
nanciamento e investimentos; Bancos
de Investimentos; sociedades de cr-
dito imobilirio; associaes de pou-
pana e emprstimo; sociedade dis-
tribuidora, alm de outras institui-
es integrantes do sistema. Esta
pequena explanao basta para os
nossos efeitos.
As sociedades de crdito, finan-
ciamento e investimentos no esto
previstas na longa enumerao que
faz a lei de economia popular, ao
tratar da gesto fraudulenta ou te-
merria, no havendo, pois, em rela-
o a elas, tipicidade.
o art. 3., IX, Lei n.D 1.521, re-
produz literalmente o art. 2., IX, do
DL n. 869, de 18 de novembro de
1938, que foi nossa primeira lei de eco-
nomia popular,;. Isto significa que, ao
reelaborar-se essa lei, em 1951, ne-
nhum esforo se fez, no sentido de
aperfeioar e de atualizar a enume-
rao das instituies ali previstas,
permanecendo no texto um
do evidentemente obsoleto.
94
Dispe a lei: "Gerir fraudulenta
ou temerariamente bancos ou estabe-
lecimentos bancrios, ou de capitali-
zao; sociedades de seguros, pe-
clios ou penses vitalcias; socieda-
des para emprstimos ou financia-
mento de construo e de vendas de
imveis a prestaes, com ou sem
sorteio ou preferncia por meio de
pontos ou quotas; caixaseconmicas;
caixas Raifeisen; caixas mtuas, de
beneficncia, socorros ou emprsti-
mos; caixas de peclio, penso e apo-
sentadoria; caixas construtoras; co-
operativas, sociedades de economia
coletiva, levando-as falncia ou
insolvncia, ou no cumprindo qual-
quer das clusulas contratuais, com
prejuzo dos interessados."
Analisaremos, a seguir, as varIas
categorias' de instituies menciona-
das pela lei.
a) Bancos ou estabelecimentos
bancrios
As sociedades de crdito, finan-
ciamento e investimentos so insti-
tuies financeiras no-bancrias (cf.
ALOYSIO LOPES PONTES, Institui-
es Financeiras, cit., p. 14). A ex-
presso "estabelecimentos bancrios"
referia-se s antigas Casas Banc-
rias, hOje extintas. As Sociedades de
Crdito, Financiamento e Investi-
mentos JAMAIS FORAM EQUIPA-
RADAS A BANCOS COMERCIAIS e
nada tinham a ver com as antigas
Casas Bancrias, que no passavam
de pequenos bancos. Cf. Instituies
Financeiras Bancrias e Instituies
Financeiras No-Bancrias, Sindica-
to das Sociedades de Crdito, Finan-
ciamento e Investimentos da Guana-
bara e de So Paulo, mimeografado,
s/d., p. 7.
b) Estabelecimentos de capitalizao
As Sociedades de capitalizao
so as que realizam com seus clientes
contratos de capitalizao. Trata-se
de contrato pelo qual, mediante o pa-
gamento de mensalidades, o contra-
tante receber, em certo perodO, o
capital acumulado, mais os juros e
outras vantagens. Essas sociedades
foram disciplinadas pelO Decreto n.
o
22.456, de 10/2/33, que, em seu art.
1. 0, definia as operaes de capitali-
zao. Assim, no pargrafo nico,
dispunha: "As nicas sociedades que
podero usar o nome de capitalizao
sero as que, autorizadas pelo gover-
no, tiverem por objetivo oferecer ao
pblico, de acordo com os planos
aprovados pela Inspetoria de seguros,
a constituio de um capital mnimo
perfeitamente determinado em cada
planQ e pago em moeda corrente, em
prazo mximo indicado no dito pla-
no, pessoa que subscrever ou pos-
suir um ttulo segundo clusulas e
regras aprovadas e mencionadas no
mesmo ttulo."
evidente que as sociedades de
crdito, financiamento e investimen-
tos nada tm a ver com as socieda-
des de capitalizao.
c) Sociedades de seguros, peclios
ou penses vitalkias
Aqui a lei se refere s empresas
de seguros privados e s inmeras
instituies privadas de previdncia
e montepio. Isso nada tem a ver com
ai> nossas empresas, como bvio.
d) Sociedades para emprstipJ.o ou
financiamento de construo e de
venda de imveis a prestaes,
com ou sem sorteio ou prefe-
rncia por meio de pontos ou
cotas
A dispOSio da lei pode ser apli-
cada s sociedades de crdito imo-
bilirio, institudas pela Lei n. 4.380,
de 21/8/64. Essas sociedades esto
vinculadas ao BNH e nada tm a
ver com as nossas sociedades.
e) Caixas Econmicas
Existe apenas uma Caixa Econ-
mica Federal, que hoje empresa
pblica (DL n. o 759, de 12/8/69). Es-
tamos aqui tambm inteiramente
fora de nosso assunto.
f) Caixas Raifeisen
Caixas
mtuas, de beneficncia, socor-
ros ou emprstimos
Tambm aqui a lei alude a ins-
tituies que nada tm a ver com as
sociedades de crdito, financiamento
e investimentos. Aqui nota-se, por
igual, a tcnica precria da lei. Cai-
xas Raifeisen, como bem observou o
ento senador e saudoso professor
FERREIRA DE SOUZA, "so apenas
modalidade econmica de sociedades
cooperativas de crdito", de modo
que, aludindo mais abaixo a "coope-
rativas" (gnero), nenhum sentido
haveria em falar em Caixas Raifeisen
(espcie). Cf. SOUZA NETO, Jri de
Economia Popular, Rio de Janeiro,
Forense, p. 106.
g} Caixas de peclio, penso e apo-
sentadoria
Aqui, por igual, nada se refere
a sociedades de crdito, financia-
95
mento e investimentos. 'O legislador
S(' repete: caixas de peclio, penso
'e aposentadorias so o mesmo que
sociedades de peclios ou penses vi-
talcias, a que acima j se referira.
h) Cooperativas
. Falando de cooperativas, sem
mais nada, o legislador aqui incluiu
todas as inmeras espcies de coope-
rativas; de consum.o, de produo,
de venda, de crdito, etc. Aqui esto
tambm as Oaixas Raifeisen.
As cooperativas so sociedades
de pessoas, e no de capitais (art.
2., D. n.o 22.239, de 19/12/33), Tm
a finalidade d,e financiar a produo
ou o consumo de bens ou fornecer
crdito a seus associados, sem intuito
de lucro. Assumem carter, comercial
quando distribuem dividendos, bene-
ficiam industrialmente o produto de
seus associados ou quando fazem ha-
bitualmente operaes de compra e
venda. Of. ALOYSIO LOPES PON-
TES, Instituies Financeiras, cit.,
p. 138.
Isso nada tem a ver com as so-
ciedalies de crdito, financiamento e
investimentos.
il Caixas construtoras - Socie-
dades de economia coletiva
Esgotando a enumerao legal en-
contramos referncia a "sociedades de
economia coletiva", que pode dar lu-
gar a dvidas. A expresso no tem
significao tcnica em nosso direito
financeiro atual, onde absoluta-
mente desconhecida. Tem apenas
significao histrica.
96
O Decreto n. 24.503, de 29/6/34
(que era, em realidade, como todos
os decretos daquele perodo ps-revo-
lucionrio, uma lei), refere-se expres-
samente s caixas construtoras
como "Sociedades de Economia Oole-
tiva". Nesse Decreto encontramos
uma interpretao autntica, no seu
art. 1. 0: "As Sociedades de Economia
Ooletiva, chamadas, tambm, caixas
construtoras, tm por objeto facilitar,
.sob os princpios da cooperao e as-
sociao, emprstimos sem juros, com
juros recprocos, ou por sistema mis-
to, destinados compra, construo
e reconstruo de prdios, aquisio
de terrenos, quando simultaneamente
contratada a construo de prdios
sobre os mesmos,e constituio . e
resgate de hipotecas. "
Os consideranda desse decreto
diziam tambm: "Atendendo a que as
Sociedades de EconomiaColetiva,
tambm chamadas "Oaixas Constru-
toras", podem concorrer satisfatoria-
mente para soluo do problema da
habitao, beneficiando assim a eco-
nomia nacional, a exemplo das con-
gneres estrangeiras ... "
claro que, falando de Socieda-
des de Economia Ooletiva, num texto
de 1938 (a velha lei de economia po-
pular), o legislador estava se refe-
rindo s sociedades que disciplinara
em 1934. Dir-se- que a lei tambm
fala em "caixas construtoras", e
verdade, mas este no ser um defei-
to isolado nesse texto to imperfeito.
J acima se falara de sociedades para
emprstimos ou financiamento de
construo e de venda de imveis
sendo desnecessria e repetitiva a no-
va referncia a "caixas construtoras"
ou a "sociedades de economia 'cole-
tiva".
Poderamos ser tentados a encon-
trar uma definio moderna de "So-
ciedades de Economia Ooletiva". Isso
no seria nada fcil, na ausncia
complet:;t de definio de tais socie-
dades, seja no direito comerciaI, seja
no direito financeiro. O Direito Pe-
nal aqui necessariamente subsidi-
rio, estabelecendo a sano penal para
iEcitos configurados com instituies
que encontram definio jurdica em
outros setores do ordenamento .
Analisando-se o D. n.o 24.503,
percebe-se que as "Caixas Constru-
toras", tambm chamadas "Socie-
dades de Economia Ooletiva", eram,
em realidade, uma espcie de socie-
dade que se fazia com o capital dos
participantes, aproximando-se, sob
esse aspecto, das coperativs.
o que certo que no teria sen-
tido algum, luz da interpretao
autntica de nosso direito, imaginar
que uma Sociedade de Crdito, Fi-
nanciamento e Investimentos pudes-
se constituir uma "Sociedade de Eco-
nomia Coletiva".
Ooncluso a que se tem de chegar
que o texto anacrnico, defeituoso,
e quase diramos arcaico, do velho
DL n.o 869, reproduzido pela L. n.o
1.521 no se ajusta s exigncias da
l'ida moderna. O nosso mercado fi-
nanceiro sofreu profunda transforma-
o e modernizou-se, a partir de 1964,
e se se pretende incriminar a gesto
fraudulenta, ou temerria de novas
sociedades, preciso fazer uma nova
lei de economia popular. Em relao
a empresas de crdito, financiamento
e investimentos, esse crime no pode
jamais configurar-se, por falta de
previso legal.
814 -7
A jurisprudncia no se teI;n.
ocupado com o problema que anali-
samos. TOdavia outros importantes
aspectos existem na exegese do texto
objeto de larga controvrsia. Trata-
-se de saber se a falncia ou a insol-
vncia constituem condio objetiva
de punibilidade, a ser declarada pre-
liminarmente pela instncia civil.
Nossa resposta afirmativa. As con-
dies objetivas de punibilidade so,
como se sabe, condio da ilicitude
penal, e, pois, elemento essencial do
crime (cf. FRAGOSO, Lies, p. 206).
A opinio da doutrina unifor-
me. NELSON HUNGRIA (Dos crimes
contra a economia popular, Rio de Ja-
neiro, Livraria Jacintho, 1939, p. 67),
com sua grande autoridade, ensina-
va, estudando o crime de que se tra-
ta: "No caso de falncia ou de insol-
vncia, o processo penal ficar de-
pendente de declarao ou reconhe-
cimento de uma ou de outra, no juzo
cvel ou comercial."
Assim tambm SOUZA NETO
(Jri de Economia Popular, Rio de
Janeiro, Forense, 1952, p. 109): "A
fraude e a gesto temerria tm que
levar . falncia ou insolvncia, nos
termos da legislao comercial ou ci-
vil, para que se complete o delito."
Incisivo tambm ELIAS DE
OLIVEIRA (Crimes contra a Econo-
mia popular, p. 153): "Condio de
punibilidade. Nos casos de falncia
ou de insolvncia, embora esgotada a
srie de atos executivos at ao su-
matum opus, com que se tornou per-
feito O delito, preciso, porm, aguar-
dar a condio de punibilidade, que ,
respectivmente, no juzo comercial e
no cvel, a sentena decIaratria da
97
falncia o.U da inso.lvncia, transitada
em julgado, para legitimar o. pro.ce-
dimento. criminal."
Em deciso. antiga, j o. STF, no.
RHC 37.022, saliento.u que, se o. crime
de gesto. fraudulenta o.u temerria
co.ndicio.nado. po.r lei superveniente
falncia o.U inso.lvncia da entidade
gerida, co.mo. tal se dever co.mpreen-
der so.mente aquele estado. que deco.rre
de deciso. transitada em julgado..
No. mesmo. sentido. decidiu o. Tri-
bunal de Alada de So. Paulo., no.
RCr. 51.702, relato.r o. Juiz ABREU
SAMPAIO.
Vejam-se, po.r igual, as seguintes
ementas de decises, que co.nstituem
apenas uma amo.stragem do. que tm
decidido. o.S tribunais. "O crime de
gesto. temerria o.U fraudulenta s se
caracteriza em face da verificao. do.
prejuzo. do.s interessado.s. Enquanto
se processa a falncia, no se consu-
ma o delito, porque s depois de findo
se pode apurar esse prejuzo" (Revis-
ta Fo.rense, v. 99/752).
"Gesto. fraudulenta de estabele-
cimento. 'bancrio.. Caso. em que no.
ho.uve falncia, no. sendo. de inso.l-
vncia a situao. do. banco.. Inexis-
tncia, o.utro.ssim, de prejuzo. ao.s
credo.res. Deciso. abso.lutria co.nfir-
mada" (Rev. Tribs. 303/420).
"Inso.lvncia de banco. ainda no.
declarada po.r deciso. judicial transi-
tada em julgado.. Ausncia de justa
causa, po.rtanto., para a ao. penal.
Co.ncesso. de habeas corpus para
trancamento. desta" (Rev. Tribs.
304/453). No. mesmo. sentido., Rev.
Tribs. 304/449; 334/279.
98
"Gerncia fraudulenta de esta-
belecimento. de crdito. Co.o.perativa.
Inexistncia, porm, de sentena' de-
claratria da insolvncia da mesma.
Abso.lvio. decretada" (Rev. Tribs.
343/308).
"Gesto. fraudulenta. Delito no
configurado. Ausncia de falncia ou
de prova cabal da insolvncia da so-
ciedade dirigida pelo acusado. Ab-
so.lvio decretada" (Rev. Tribs.
444/300).
Em sentido. co.ntrrio existem, po.r
igual, numero.sas decises: Rev. Fo.r.
156/345; Rev. Tribs. 296/467; 312/
/356; 322/373; 327/408. Entendendo
que basta a liquidao. extrajudicial,
cf. Rev. Tribs. 259/289; 503/291.
Falncia co.nceito. jurdico.. po.r
definio. inexiste sem declarao. ju-
dicial. O mesmo. se diga da inso.l-
Vncia. Nem se afirme que as ins-
tituies financeiras no. esto. sujei-
tas falncia. O que no se admite
a co.nco.rdata (art. 45 e pargrafo.
nico., L. n.o 4.585). A falncia Po.s-
svel, co.mo. se po.de ver bem pelo. art.
1.0, L. n.
o
6.024, de 13/3/74, que tra-
ta da liquidao. extrajudicial, "sem
prejuzo. da falncia". O art. 21, "b"
da referida lei, d co.mpetncia ao.
liquidante, auto.rizado. pelo. Banco.
Central, para requerer'a falncia, se
o. ativo. fo.r insuficiente o.u ho.uver
fundado.s indicio.s de crimes falimen-
tares.
A liquidao. po.ssvel tambm
quando. a empresa no. est em co.ndi-
es de o.perar no.rmalmente, em razo.
de o.co.rrncias que co.mpro.metam sua
situao. eco.nmica o.u financeira, o.
que po.de resultar de crises de liqui-
dez,no atendida pelo.s mecanismo.s
que-ho.jepto.tegem as instituies fi-
nanceiras . do.. mercado.. A liquidao
extrajudicial, po.rtanto., no. pro.va
de inso.lvncia e, muito. meno.s, de fa-
lncia.
Trata-se de gerir sociedades.
Essa basicamente a co.nduta que
corresponde ao. ncleo. do. tipo.. Gerir
atividade continuada, pressupo.ndo.
habitualidade. Um ato. iso.lado. no.
constitui gesto. Uma fraude iso.lada
praticada pelOS administradores de
socieddes no ser nunca uma ges-
to fraudulenta, mas apenas, even-
tualmente, um estelionato. Gesto
fraudulenta s pode ser a atividade
continuada e habitual que envo.lva
artifcios, ardis ou estratagemas en-
ganoso.s, para induzir em erro o.utro.s
membros da so.ciedade, os fornecedo-
res ou o.s co.nsumido.res e clientes.
(No.ta de H.C.F.)
INDCIOS
No. Julgamento. da Rev. Cr. 354, o
Pleno. do eg. Tribunal Federal de Re-
curso.s, unanimidade de vo.to.s, afir-
mo.u existir "ausncia to.tal de pro.va
incriminatria" num caso. em que a
condenao. "se alicera em indcios
e presunes" (DJ 15/mar./78, p.
l. 328). O acrdo., que teve po.r rela-
to.r o. eminente Ministro Jarbas No.bre,
estimula uma investigao so.bre a
natureza da prova indiciria.
Os indcio.s - disciplinados no
art. 239 CPP - co.nstituem uma clas-
se de pro.va especial e delicada. Se
superada est a polmica a respeito.
de sua relevncia, exige-se o. maior
rigor na tcnica de sua avaliao.
Em primeiro. lugar, como. lembra
Tornaghi, "a lei no considerou o in-
dcio idneo para provar a existncia
do fato, mas apenas de suas circuns-
tncias. Primeiro preciso demons-
trar, por outros meios, que houve a
infrao; depois, ento sim, poss-
vel concluir, por indcios acerca de
circunstncias, de acidentes do cri-
me" (Instituies de Processo Penal;
Ed. Saraiva, 1978, v. 4., p. 162). No
po.r outra razo que em tantas pas-
sagens do. Cdigo de Pro.cesso Penal
enco.ntramo.s co.njugadas as expres-
ses "prova da existncia do crime" e
"indcios da auto.ria" (arts. 312, 408,
etc.). Do. prprio. teo.r do. art. 239 do
CPP, depreende-se co.m to.da a clareza,
que o indicio. autoriza co.ncluses so.-
mente a respeito. de circunstncia(s),
ou seja, de accidentalia delicti. Esta
uma lio antiga: tratando do.s in-
dcio.s, Bo.nnier dizia que a primeira
das co.ndies para seu acio.namento
estava na prvia constatao. do. cri-
me ("la constatation pralable du de-
Iit" - cf. Trait des Preuves, Paris,
1.888, p. 667). J se observou que os
erro.s jUdiCirios aparecem precisa-
mente quando. - no. demo.nstrada
por pro.va idnea o prprio delito -
articula-se um racio.cnio. po.r indcios
sobre a auto.ria.
A tradio jurdica luso.-brasileira
referenda a po.sio. de To.rnaghi, no
sentido de que a existncia do crime
no se prova co.m indcio.s. Sempre
se entendeu que o crime demo.ns-
trado. co.m provas diretas, das quais
a principal . o. corpo. de delito, en-
quanto. que ao.s indcio.s se reserva,
mingua de melhores elemento.s, a
funo. de apo.ntar o auto.r do crime.
No. gratuitamente que a vox "in-
diciado" se refere ao. suspeito. autor
do. delito, substantivando.-se.
99
Vale a pena rever essa tradio:
"O corpo de delicto somente prova o
delicto, porm no mostra o delin-
quente. He preciso que alguem seja le-
gitimamente indiciado para ser pro-
nunciado Ro" (Pereira e Souza, Pri-
meiras Linhas sobre o Processo Crimi-
nal, Lisboa, 1806, p. 55); "Quanto
prova do facto, a deduco raramen-
te aplicvel porque se a logica nos re-
vela as consequenclas do facto, ella
no pde fazer-nos conhecer os mes-
mos factos" (Paula Pessoa, Cdigo de
Processo Criminal de Primeira Ins-
tancia do Brazil, Rio, 1899, p. 146).
"O corpo do delicto pde demonstrar
somente que houve crime, mas no
quem foi o delinquente" (Pimenta
Bueno, Apontamentos sobre o Pro-
.cesso Criminal Brazileiro, Rio, Ed.
Garnier, 3.
a
ed.). "Quando o Juiz no
obtenha pleno conhecimento do de-
licto ou indicios vehementes de quem
seja o delinquente, declarar nos au-
tos que no julga procedente a queixa
ou denncia" (Joo Mendes, O Pro-
cesso Criminal Brazileiro, Rio, 1901,
v. II, p. 171). "Para que as presun-
es, como concluses racionais ne-
cessrias, dem lugar condenao,
necessrio o concurso dos seguintes
requisitos: a) que o fato material
esteja plenamente provado, tal seja
a morte da vtima, as leses, etc."
(Borges da Rosa, Processo Penal Bra-
sileiro, Porto Alegre, 1942, v. II, p.
111).
Desenganadamente, os indcios
no se prestam demonstrao do fa-
to, e sim de suas circunstncias - e
especialmente demonstrao da au-
tora. Condenar, dando o fato por pro-
vado mediante indcios, um equ-
voco, que j fundamentou inmeros
erros judicirios. No por outra ra-
100
zo que Leone chama o processo in-
dicirio de "il piu angoscioso proble-
ma della giustizia penale" (Npoles,
1961, v. II, p. 166).
Por outro lado, qual o comporta-
mento lgico do raciocnio indicirio?
Apesar de o art. 239 do CPP falar em
induo, o que se passa a "precisa-
-lUente el inverso de la induccin"
(Dellepiane, Nueva Teoria de la Prue-
ba, Bogot, 1972, p. 58; cf. tambm
Tornaghi, op. cit., p. 159), porque se
parte de uma proposio geral para
uma particular. Temos uma deduo
imperfeita, que na verdade se chama
inferncia analgica, porque "consis-
te en una deduccin apoyada en una
inferencia inductiva previa (Delle-
piane, op. cit., p. 59) .
A premissa maior a regra da ex-
perincia, baseada naquilo que costu-
ma suceder (id quod plerumque ac-
cidit). A premissa menor a circuns-
tncia indiciria, que deve estar co-
nhecida e provada. A concluso a
circunstncia probanda.
Regra da experincia: quem an-
da sobre terreno enlameado' fica com
os sapatos sujos de lama.
Circunstncia indiciria: os sa-
patos de Tcio esto sujos de lama.
Circunstncia probanda: Tcio es-
teve em terreno enlameado.
De pronto se verifica o relevo da
segurana da regra da experincia.
Por isso Messina situava como exi-
gncia do mrito probatrio dos in-
dcios "a certeza da proposio geral"
(apud Espnola Filho, Cdigo de Pro-
cesso Penal Brasileiro Anotado, Rio,
1965, v. III, p. 189). Por isso DelIe-
piane afirma que "qualquer incerteza
inerente lei emprica e contingente
qtre"serve -de" premissa. inferncia
analgica afeta", necessariamente ,a
conduso extrada!' (op. cit., p. 60).
Por. isso Tornaghi- proclama que "o
valeI: da prova. indiciria. depende,. em
primeiro lugar, da natureza da pre-
missa maior" (op. cit., p. 164>' No
exemplo acima proposto, a premissa
maior se baseia na observao de que,
por fora da lei da gravidade, o ho-
mem.,no voa por si, e os detritos
de um terreno lamacento aderem ao
calado que ele usa. uma regra da
experincia bastante segura.
Em segundo lugar, necessrio
que .a circunstncia indiciria esteja
plenamente demonstrada. No exemplo
proposto, de mister que o fato dos
sapatos de Tcio estarem sujos de la-
ma esteja provado limpidamente.
o raciocnio indicirio fica pre-
judicado tanto quando a premissa
maior consistir numa regra de expe-
rincia insegura ou inaceitvel, quan-
to se a premissa menor (circunstn-
cia indiciria) no se apresentar in-
discutivelmente provada. Vencidas
tais exigncias, a concluso - Tcio
esteve em terreno enlameado - pode
ser inserida no quadro geral da prova .
&ltretanto, o valor prObatrio (ou
a significao) do indcio . tem ainda
queBer submetido a uma espcie de
'teste de confirmao" . Malatesta
recomendav.a que "a fora probatria
partiCular de qualquer indcio deve
avaliar-se em concreto" (A Lgica
das Provas em Matria Criminal,
trad. A. Correia, S. Paulo, 1960, v. I,
p. 276); surge a toda a problemtica
dos contra-indcios (c!. Mittermayer,
Tratado da Prova em MatriaCrimi.
nal, trad. A. Soares, Rio, 1969, p.
366). Atravs'dos' centra-indcios,
vulnera-se. o poder'lgieo do racioc-
nio indicirio, na-.medida em que- se
demonstra o que ia jurisprUdncia
brasileira chama de "hiptese favo-
rvel ao ru", isto , que a premissa
menor no tem a significao que se
lhe concede. No exemplo com que
trabalhamos, haveria um contra-in-
dcio na demonstrao de que Tcio
esteve em outro terreno enlameado,
diverso daquele no qual fora pratica-
do o crime.
Os tribunais brasileiros tradicio-
nalmente se preocupam com este as-
pecto. Espnola Filho transcreve an-
tigas decises nas quais a Corte Su-
prema e o TJ do ento Distrito Fe-
deral exigiam que os indcios fossem
"exclusivos de qualquer hiptese fa-
vorvel ao ru" (op. cit., p. 177).
Num trabalho recente, Heber de Mo-
ra.is e Batista Lopes, aps recordarem
uma "regra da experincia" que pou-
cas vezes insegura (o brocardo "as
aparncias enganam"), transcrevem
a seguinte deciso do TA Crim. SP;
"A prova indiciria somente bas-
tante incriminao do ru, quando
formadora de uma cadeia concordan-
te de indcios srios e . graves, unidos
por um liame de causa e efeito, exclu-
dentes de qualquer hiptese favor-
vel ao acusado" (Da Prova Penal,
Campinas, 1977, p. 181).
Uma condenac;o baseada em
prova circunstancial,.o que normal-
mente repelidO (RT 450/380; RF
245/311), deve sempre considerar se
tal prova. no est "neutralizada por
101
contra-indicios" (A. Franceschini,
Jurisprudncia do TA Crim. SP, S.
Paulo, 1976, v,. III, p . .497, n.O 5.358).
Tudo isso se agrava em hipteses
nas quais se apresentam indcios
"anfibolgicos", para usar a designa-
o de Dhring; dessa modalidade de
indcios disse Reik que eles se em-
prestam, como as prostitutas, a quem
queira deles se serVr (Erich Dhring,
La Prueba, trad. T. Bonzhaf, B.
Aires, 1972, p. 346-347).
Leone tinha toda razo quando
se referia ao carter angustioso dos
indcios na justia criminal. (Nota
de Nilo Batista.)
ARQUIVAMENTO DE INQURITO
POLICIAL. AAO PENAL SUBSE-
QUENTEMENTE PROPOSTA. CON-
CEITO DE "PROVA NOVA"
Interpretando situao derivada
do art. 18 do Cdigo de Processo
Penal, estabeleceu o Supremo Tribu-
nal Federal, na Smula 524: "Arqui-
vado o inqurito policial, por despa-
cho 'do jUiz, a requerimento do pro-
motor' de 'juStia, no pode a ao
penl 'ser iniciada, sem' novas' pro-
vas.;' No se discUte sja esta orien-
tao tranqilnosttibunais,' espe-
cialmente :IliaCorte Suprema. Veja-
-se RF' 246/403; RTJ 57/881;'RTJ
62/619;,RTJ63/620;' RTJ64/40. 'Ve-
ja-se Azevedo Franceschini;Jurispru-
dncia do ,TA, Crini; SP, S. Paulo,
1975, v. II; p. 442 i (n.O 3.193).
Pois bem: a forma mais ingnua
de, fraudar esta, orientao consiste
na simula.ode prova nova. O Mi-
nistrio Pblico, ou o lesado, faz ane-
xar aos autos, um papelrio sem qual-
quer express'io, ou promove a oitiva
102
de uma ou duas testemunhas que,nao::,
da sabem, ou simplesmente repetem
aquilo que j se sabia. Ser isto "pro-
va nova"?
Parece claro que no, e a
na vem ao socorro de tal concfuso.
As "novas provas" devem ter o con-
do de alterar o quadro probatrio' de
que dispunha o MP, quando requereu
o arquivamento. Por isto, ensIna
Tourinho Filho: "se, c.om as novas
pr.ovas, com as novas investigaes,
houver elemento que possibilite' a
propositura da ao penal, esta 'ser
promovida" (Process.o Penal, Bauru,
1915, v. I, p. 211). Ary Franco fir;.
mava que a denncia pOderia ser
oferecida "se outras provas c.onvin-
centes vierem a surgir" (Cdig.o de
Pr.ocesso Penal, Rio, 1969, v. I, p. 83).
Com sua proverbial sagacidade,
ensina Tornaghi: "nada impede que
novas provas modifiquem a matria
de fat.o, dando ensejo ao procedimen-
to" (Instituies de Pr.ocesso Pe:pal,
S. Paulo, 1977, v. II, p. 253)
outra obra, deixa claro que o efeito
da prova nova de fazer
.o m.otivo d.o arquivament.o" (C.om-
de Pr.ocess.o Penal,
t. II, p. 467) ." "
Frederico Marques; endossando
opinio de Bento de Fria, define o
sentido da expresso, esclarecendo
que por "provas novas" "se entendem
as que no foram apreciadas; ,mas,
no a nova conceituao das'que,fo.-.,
ram produzidas','. E reproduz o
sinamento de Marconi-Morongiu,\uos,
termos seguintes: "nu.ove prove, J;l00l
diversa valutazione dei fatti gi ,ac;- ,
certati" (Elementos de Direito PrQ-
cessual Penal, Forense, 1965, v. II,; p.,
173).
Ora, resulta cristalino que a pro-
va nova, atenta prpria designao,
deva inovar a matria de fato: uma
testemunha presencial que surge, uma
confisso espontnea do indiciado
que antes negara, um documento da-
do como perdido que aparece, um
exame pericial s ento possvel, etc.
No julgamento do RHC 57.191-3
RJ, decidiu a 2.
a
Turma do STF que
as novas provas, capazes de autori-
zar incio da ao penal, "sero so-
mente aquelas que produzem altera-
o no panorama probatrio dentro
do qual fora concebido e acolhido o
pedido de arquivamento". Reza ainda
a ementa da deciso: "a nova pr.ova
h de ser substancialmente in.ovad.ora
e n.o apenas f.ormalmente n.ova" (DJ
5/out./79, p. 7.443). Foi relator da
matria, em nossa opinio perfeita-
mente dilucidada, o eminente Min.
Dcio Miranda. (Nota de Nilo Ba-
tista.),
103
RESENHA BIBLIOGRAFICA
VERSELE (s. C.), Le Oroit et la Justice, Bruxelas, ditions de l'Universit
de Bruxelles, 1979, 400 p.
o desaparecimento de Severin-Carlos Versele constituiu perda deplo-
rvel para a cincia criminolgica, que ele elevou, com brilho e inteligncia
invulgares, a nveis excePcionais. Ele realizou vasta carreira, tendo sido alu-
no de Etienne De Greef. Foi tambm antigo magistrado do Tribunal de
Bruxelas, diretor do Centro de Sociologia do Direito e da Justia, criado
por sua iniciativa no Instituto de Sociologia da Universidade Livre de Bru-
xelas. Funcionou por diversas vezes como perito e consultor da ONU, sendo
a figura mais representativa de seu pas no setor de atividades a que se
dedicava.
Versele deixou obra esparsa e variada, publicada em geral em revistas
de mbito internacional, em numerosos idiomas. Com a sua morte, seus
amigos decidiram reunir em livro um conjunto de 18 trabalhos seus, dis-
postos em ordem cronolgica. Trata-se dos melhores ensaios e relatrios
feitos por Versele, formando um conjunto bem representativo de seu pen-
samento. O volume se inicia com um antigo estudo sobre o exame de
personalidade do delinqente, de 1949, e inclui trabalhos sobre a reincidn-
cia, a magistratura, participao do pblico na administrao da justia,
peliquisa proteo de menoresl qelinqncia de colarinho
branco, politica criminal; et.c. O volume termina com uma bibliografia,
qUe apreiar a obra fecunda realiza,O,l;l. pelo autor.
Esta revista pUblicou recentemente 'um -dos trabalhos includos nesta
coletnea. Os amigos brasileiros de Versele o" conservam na memria e la-
meJ)ita,Ill a sua morte. CQIIl ele. desaparece Um dos mais lcidos e compe-
"estudiosos d" riminologia de nosso tempo.
B.C.F.
"JUAREZ CIRlNO DOS SANTOS, A Criminologia da Represso., Rio de
Janeiro, 1979, Ed. Forense, 120 p.
O volume em epigrafe marca a primeira exposlao completa, no Brasil,
dos""fundamentos da corrente que se conhece por "nova criminologia", ou
"criminologia crtica", oU ainda "criminologia da reao social". Tal expo-
105
Slao se desenvolve atravs de uma crtica aos positivismos criminolgiC.QSi
que o Autor realiza com grande rigor e agudeza.
Ao cabo de densas cento e poucas pginas, Juarez Cirino dos Santos,
com invulgar coerncia, demonstra a proposio fundamental dessa nova
criminologia: a desconsiderao da estrutura normativa, na apreciao do
episdio da violao da norma, converte a teoria criminolgica numa ativi-
dade que s questiona a metade do problema, e gera o que ele chama de uma
"cincia das aparncias objetivas". Essa teoria, em contrapartida, est dis-
pensada de formular indagaes prpria estrutura normativa, e assim
umiristrumentode sua legi:ti:mao e permanncia .. Se o crime determi-
nado por predisposies biolgicas ou por bices pessoais um
aculturao, estamos todos liberados de inquirir as formas de organizao
social, de produo e distribuio de benS, e at as instituies a servio
dessas formas; tudo est certo, menos, claro, o comportamento desviaIlte,
do qual cuidamos na universidade, em abstrato, e na cadeia, em concreto;
Este livro marca um estgio alcanado pelOS estudos criminolgicos
no Brasil, e est fadado a uma bela carreira.
admirvel que a Fundao Universidade Estadual de Londrina e a
CAPES tenham criado condies para que o presente trabalho fosse elabo-
rado. No comum, nos administradores universitrios brasileiros, a ca-
pacidade de entrever a significao de empreendimentos dessa natureza.
Nilo. Batista
MICHEL FOUCAULT, Vigiar e punir, Nascimento da priso, trad. Lgia
M. Pond Vassallo, Petrpolis,. Vozes, 1977, 277 p.
o apareCimento do importante livro, de Michel Foucault j foi o-m.en.-
tado nestas pgihas (RDP 19/20, 98). . correta' traduo brsileirap 'li
alcance de nosso leitor comum um ds 'mais sugestivos e penetrantes estUdoS
.sobre o surgimento da : p:riso,como tcmcae instrumento de .controle.social,
no. sistema disciplinar .que.se origina no sc ... XVIII. :. '., . .!
La:mentainos qe edI' brasileira 'tenha empobrecIdo o a obra oti'gria1;
apresentada pela Gallimrd de forma impecavel. Todas as'citaes fol{im
compostas em corpo reduzido, tornando a leitura difcil e desagradvel,
com as notas situadas ao fim de cada uma das sees, e no nos rOdaps,
como na edio original. Sendo muito numerosas, as notas obrigam o leitor
a uma operao incmoda, estand.o assinaladas por nmeros minsc'ilios.
Que os defeitos grficos da edio brasileira no sirvam para afastar
'0 leitor deste livro, que recomendamos .. sem reservas.
H.e.li'.
106
. G. CARMIGNANI, Elementos de Derecho Criminal, Bogot, Ed. Temis
r
trad.Antonio Forrero Otero e J. Guerrero, 1979.
o movimento editorial colombiano responsvel, na atualidade, pelo
maior nmero de tradues de alto nvel tcnico llft rea da cincia penal,
numa realizao de inegvel importncia, no somente em razo da barreIra.
da lngua, como tambm pela dificuldade de acesso obra de autores eu-
ropeus, com freqncia esgotadas.
Assim que a conhecida Editora Temis de Bogot tem entregue .ao
pblico as notveis tradues de clebres e extensas obras gerais,
Programa e os Opsculos, de Carrara; a Genesi de Romagnosi; o Derecho
Penal, de Maggiore; o Manual, de Ranieri, alm de trabalhos do valor 'de
Mommsen, Busch, Scarano e agora a de Carmignani.
bem verdade que j tnhamos timas tradues realizadas na Amrica
Latina como a da obra de Manzirii, ade Carrara (famosa traduo de Solt'lr
feita em 1944), a parte geral da Antolisei, Bettiol e inclusive de preciosas
obras alemes como as monografias de Frank, 'Goldschmidt, Bockelmann, A.
Kaufmann, Dohna e os trabalhos de Welzel, Baumann, Kern, sendo de
salientar, ainda, as monografias de Aldo Moro e Latagliata. A professores
brasileiros tambm se devem excelentes tradues, como o Tratado, de V. Liszt,
Bettiol, Bataglini, e ultimamente o de Wessels.
Na Europa sensvel a contribuio espanhola com as tradues de
Pessina, Merkel, V. Liszt, Mezger, Maurach, Roxin, Sauer e Gallas. Uma
ou outra obra foi vertida do alemo para o idioma italiano como o Manual,
de V. Hippel; o Compndio de Binding, alm de Mezger e Wrtenberger,
Todas estas tradues exercem considervel influncia, ao difundir o pen-
samento de mestres que trouxeram ensinamentos fundamentais para a
evoluo da dogmtica penal.
No caso da presente resenha, a importncia da empresa muito grande,
seconsiderarnios que tal obra foi escrita iniCiaIment'e: em' latim clssico,
sendo raro conseguir-se, entre ns, a edio italiana.' ":"
:'Esta traduo em espanhol; lanada pela :Ed. Temis,.foi realizada por
Antonio Forreno Otero, com reviso. tcnica e traduo das notas por JPfg.e,.
Gij.errero, tomando por base a 1.
a
,edio mUanesa anotada por Fj.lliPPQ.
(Elementi di Diritto Crbninale,. Milo, 1863}, uss,ndp;-se tambm.I!-
5.
a
.edio latina (Juris Criminali Elementa -:-. 1833, 1834, Pisa), editada im"
clImente em 1808, com o ttulo de "Elementa Criminalis''..
\
'. A l.a edio, no original, desta obra .aparece, portanto, 44 anos aps a
publicao do famoso opsculo de Beccaria, "Dei Deliti, e delle
Romagnosi tambm j publicara a "Genesi deI Diritto Penale". O momen,.
to histrico em que aparecem os Elementos de Carmignani o do TIumi.,.
107
nismo, poca de grande desenvolvimento para cincia penal. Seu pensamento
est impregnado das idias do racionalismo contratualista de Rousseau .. A
referncia ao estado de liberdf),de sintomtica.
Ningum tem dvida de haver sido Carmignani. um dos mais impor-
tantes penalistas italianos, nitidamente influenciado por seus antecessores,
especialmente por Beccaria.
Constitui o pensamento bsico de Carmignani a eliminao da vingana
no Direito Penal. O objeto do Direito Penal no vingar o delito, mas
evitar sua realizao. A pena tem no seu sistema um fim utilitrio defen-
sivo mediante a intimidao com o mnimo possvel de sacrifcio. Ela po-
liticamente necessri e no pode ultrapassar os limites desta necessidade.
Da propor mudar a terminologia: no crime e pena, mas ofensa e defesa.
Tem razo Bettiol, ao afirmar que Carmignani, Carrara e Beccaria "fo-
ram mais polticos filsofos que juristas, por terem sido estudiosos que se
ocuparam principalmente em reagir contra o sistema penal arcaico ainda
E)m vigor do fnal do Sc. XVII, e em explicar a ordem racional do direito
de punir" (D.P., v. l, p. 13),
Carmignani influenciou Carrara. Sua teoria jurdica das foras e do
seu grau de desvalor social reproduzida por este com algumas mOdificaes.
Uma perfeita anlise do seu pensamento transcende a mera resenha. No
se pode omitir que sua contribuio mais importante tem sidO considerada
a "Teoria deIle leggi - deIla sicurezza sociale".
Eis a secular obra daquele que no pOdia aspirar a melhor ttulo do
que o de ter sido professor da maior figura do Direito Penal Italiano: Car-
r,ara. Carrara que o chamou de grande mestre e que confessou no seu Pro-
grama haver seguido a ordem eminentemente lgica por ele traada.
Heitor Costa Junior
GONZALO RODRIGUEZ MOURULLO, Derecho Penal, Parte General,
Madri, 1977, Ed. Civitas.
Do autor, eminente catedrtico de Direito Penal da Universidade Aut-
noma de. Madri, os penalistas brasileiros j conheciam o excelente estudo
-monogrfico intitulado "La Omisin de Socorro en el Codigo Penal" e tambm
sua participao no pri:lneiro volume da parte especial do "Derecho pmaI
Espallol", de Juan deI Rosal. No constitui, assim, surpresa esta parte geral
to bem elaborada.
Com o volume em anlise, o mestre espanhol inicia o estudo de todo
Direito Penal. Neste ocupou-se o Prof. Mourullo dos necessrios estudos
introdutrios da matria definindo Direito Penal e esclarecendo sua fun-
o e pOSio no ordenamento jurdico. Em seguida, encontramos um cap-
108
tulo dedicado formao histrica e aos princpios inf<?rmadores do Direito
Penal Espanhol. Logo aps, o A. estuda o tema das fontes - "de produo
e de conhecimento" -, local em que obrigatoriamente aparece inserido o
princpiO da reserva legal. Segue-se um importantssimo captulo dedicado
estrutura e destinatrios da norma (onde o autor critica o que chama de
"imperativismo ingnuo"), que termina com as formas de apario da norma
penal. Antes de iniciar a teoria do delito, em outros captulos, o A. dedica-se
anlise da relao punitiva, da interpretao da norma penal - elegendo
aqui o lugar onde versar sobre o conflito aparente .de tipos -, da eficcia
da lei no tempo, no espao e da extradio.
No captulo em que aborda o conceito do delito, o A. apresenta com
um poder de sintese invejvel a evoluo dogmtica da teoria do delito, do
sistema Liszt-Beling a Welzel. Iniciando propriamente a teoria do delito,
feita excelente exposio das diversas concepes da ao: teorias causal,
social e finalista, filiando-se o A. segunda. Ressalte-se, no captulo dedi-
cado tipicidade, a excelente anlise realizada acerca da teoria dos elemen-
tos negativos do tipo, a despeito de rejeit-la o Autor. O tipo aparece no
seu pensamento como indcio da ilicitude. Depreende-se com facilidade, aps
o estudo da ao, que o A. no admite a colocao do dolo no tipo subjetivo
do injusto, preferindo a concepo sistemtica tradicional. A teoria da ade-
quao social da ao virtualmente repelida, por sua impreciso seja com
as conseqncias do posicionamento de Welzel originrio ou posteriores, o que
no leva o A. a negar aprioristicamente a existncia do Direito supralegal.
No Captulo da "Adequao tpica" estudada a tipicidade dos delitos
de resultado e a relao causal, vindo a seguir o rduo problema da causali-
dade na omisso, resolvido com sua conhecida lio no sentido de ser o com-
portamento omissivo causal ("La omisin tiene valor causal si puesta men-
talmente la accin omitida mediante juicio bipotetico el resultado no se ba-
bria producido" - cf. La omisin cit., p. 64, e Derecho Penat p. 307).
So importantssimas as consideraes que o Prof. Mourullo tece sobre a
tipicidade dos delitos imprprios de omisso. Corretamente a posio de ga-
rante figura como "especial caracterstica da autoria".
Finda-se o volume com o estudo da antijuridicidade conceituada de
forma objetiva. No sistema seguido pelo Prof. Mourullo sero analisados em
culpabilidade "las posibilidades personal-subjetivas que el agente individual
tuvo en la situacin concreta em que se decidi a obra" (p. 327). Isto, no en-
tanto, no impede a aceitao da teoria dos elementos subjetivos do in-
justo; salientando o A. que na hiptese ''la ley anticipa e incorpora aI tipo
de injusto elementos subjetivos que, portanto, resultan determinantes para
la fundamentacin de la antijuridicidad tpica deI hecho" (p. 329). Mezger,
evidentemente citado. Partindo do Direito Positivo de seu pas, admite Mou"
rUllo, timidamente, at elementos subjetivos nas causas de justificao, como
alis, com semelhante fundamento, no o negavam Asa, Mezger e Bau-
109
:mann. o injusto nos delitos imprprios de OInlssao e nos delitos culposos'
tambm tratado neste capitulo que finaliza o volume primeiro.
Em trabalho deste nvel seria ocioso salientar que as afirmaes do autor
esto fundadas na melhor bibliografia jurdico-penal, como compete a um
trabalho cientfico. Grande relevo inclusive foi dado Filosofia e Teoria
Geral do Direito, o que enriqueceu sobremaneira seu rigoroso estudo, que sem
que lhe tire os inegveis mritos no ultrapassa os limites do sistema tradi-
Cional, afastando-se doutrinariamente dos finalistas espanhis como Cerezo
Mir, Beristain e Cordoba Roda.
Finalmente, gostaramos de reproduzir lio de muita atualidade que se
encontra p. 74: a cincia do direito uma cincia que serve para a vida ou
no serve para nada. lcito prognosticar que de um autor com estas
cupaes, onde o Direito Penal no elaborado como arte pela arte, mas
de "alma pra alma", como dizia Hungria, os leitores aguardaro com an-
sEldade os prximos frutos de seu labor doutrinrio, dando continuidade
exposio da Parte Geral, tarefa exercitada com inegveis mritos neste
volume, cuja leitura apressamo-nos a recomendar.
Heitor Costa Jnior
CIl!:NCIA PENAL N.o 2 (1979), Forense, Rio de Janeiro.
Neste segundo nmero de sua nova fase, a revista publica numerosos
trabalhos. Saleem A. Shan escreve sobre periculosidade - um paradigma
para investigar alguns casos em Direito e Psicologia; Manuel Pedro Pimentel,
sobre a histria da Criminologia no Brasil; Luiz Vicente Cernichiara, sobre
penas acessrias; Trcio Sampaio Ferraz, sobre liberdade e responsabilidade
penal; Rogrio Lauria Tucci, sobre o pedidO de explicaes; Ren Ariel Dotti,
sobre as fronteiras entre o Direito Penal e a Criminologia; Antonio Luiz
Chaves Camargo, sobre causas de justificao e regimes autoritrios. H
tambm comentrios de jurisprudncia de Miguel Reale Jr. (sobre crime
progressivo) e de Ricardo Antunes Andreucci (sobre prescrio retroativa).
Trata-se de publicao valiosa, que revela o desenvolvimento da cin-
cia penal entre ns.
G. A.P
SCULL (Andrew T.), Decarceration, Nova Jersey, prentice-Hall, 1977.
. ,Apresentada a desprisonizao como mais "humana", mais "efetiva" no
escopo de reabilitar e mais "barata", tem sido aceita aquela soluo com
base em tais fatores, sem que se apresente qualquer estudo srio a respeito,
com o fito de comprovar a veracidade das referidas afirmaes. O livro se
110
prope, ento, a examinar o assunto em profundidade, buscando separar o qlte
se traduz em mera verbalizao daquilo que relidade concreta - a levantar
as . genunas fontes ea natureza do movimento de abertura. A tarefa resulta
oportuna no que tange aos Estados Unidos, onde a experincia na rea, quer
em termos de tempo (iniciou-se por volta de 1960), quer em termos de quan-
tidade (inmeros Estados desinstitucionalizaram maciamente), j consubs-
tancia suficiente material para anlise e avaliao.
A postura de Scull radical, como, alis, anuncia o prprio subttulo da
obra COMMUNITY TREATMENT AND THE DEVIANT - A RADICAL VIEW,
a sugerir, de logo, descaber o recebimento de suas afirmaes atravs de uma
posio paSSiva por parte do leitor: a este incumbe adicionar os novos dados
aos .que possui, a ttulo de feed back, e reciclar as opinies, as quais, ao final,
no tero de coincidir com as do autor.
. Advirta-se, ainda, enfeixar o estudo a questo relacionada com prises,
reformatrios e hospitaiS mentais, recaindo a nfase sobre estes ltimos -
o que, de resto, no altera a. substncia da matria, dada a ntima vinculao
que liga as instituies referidas.
A parte mais relevante do livro discute a resposta a ser dada indagao:
Por que a desprisonizao, defendida desde o sculo XIX com os mesms-
simos argumentos hodiernamente usados, foi repelida naquela poca, tornan-
do.,se, somente agora, vitoriosa?
At o sculo XVIII, admitia-se dispor a famlia de condies para prover,
por si mesma, a assistncia ao desviante e ao dependente, sendo praticamente
nulo o grau de interveno do poder central quanto ao problema. No miolo
da citada centria, os hospitaiS comeam a se ampliar, significando notvel
exemplo da tendncia crescente de isolar o indigente do resto da sociedade
(aqueles estabelecimentos eram usados exclusivamente pelOS pobres). Ao
findar o sculo XVIII, porm, a Inglaterra e a Amrica comeam a abandonar,
decididamente, os antigos mtodos informais de lidar com os desviantes,
ganhando importncia, a essa altura, o investimento intelectual e de capital
na dreo de oferecer-lhes respostas institucionais - casas de trabalho,
casas de correo, prises, hospitais, asilos - embora a clientela ainda se
mostrasse reduzida. Por volta de 1850, os Estados americanos adotaram
um vasto programa de construo no setor, erigindo uma multido de peni.-
tencirias, reformatrios juvenis, manicmios e estabelecimentos similares. Na
raiz do movimento de prisonizao ento ocorrido estava o processo de
transio da velha ordem paternalista para o sistema social como
evidente: a popUlao domstica passava a ser vista como uma fora de
trabalho industrial e no mais como um mero reservatrio de tributos. A
poltica do Estado, agora, orienta-se no sentido de forar os indivduos tra-
balhadores a buscar o emprego remunerado. Acentua-se, como consectrio
de tal rumo, o empenho em distinguir o corpo apto do corpo no apto para o
trabalho. Como via de conseqncia, na etapa mais adiantada do processo, sur-
111
pI,'eendem-se trs fenmenos principais: adoo da resposta institucional;
interesse numa cuidadosa distino a respeito das vrias classes de des-
viantes e dependentes; criao e organizao de um nmero conspcuo de no-
vas profisses e semiprofisses, que se afirmavam possuidoras de competncia
especial quanto identificao e diagnstico de cada tipo de desvio (nenhuma
obteve maior sucesso que a psiquiatria, graas a seus laos com a respeitvel
profisso da medicina). O surgimento desse novo saber, atinente classifi-
cao dos sujeitos internao (tanto dentro como fora das instituies),
importante, porque representa uma modificao qualitati'va das casas de
segregao da poca relativamente s congneres do sculo anterior. As
profisses emergentes, de sorte a poder consolidar sua existncia, avanam
no sentido de ampliar a rea de atividades: cabia-lhes, tambm - e se afir-
mavam competentes para isso -, reabilitar os desviados, isto , curar os
loucos, reformar os criminosos. salvar os menores infratores. A respaldar-
-lhes as promessas, aparecia a ideologia que arrancava para o apogeu, o cien-
tificismo, segundo o qual inexistia qualquer fora que no pudesse ser intei-
ramente dominada e dirigida pela cincia humana.
Na primeira metade do sculo XIX, surgiu a necessidade crucial de
organizar as estruturas administrativas aptas a sustentar o instrumental de
controle social baseado na institucionalizao e, em decorrncia, o prOblema
do levantamento de fundos substanciais com vistas a tal mister. O Estado ,
ento, chamado a intervir no assunto. E a assuno, por ele, de tal respon-
sabilidade marca o ponto agUdo do abandono do regime vigorante at o
sculo XVIII.
O otimismo acerca da possibilidade de ser implementada a meta reabi-
litao em estabelecimentos fechados provou-se, logo de incio, infundado.
Contudo, embora as prises, os asilos, os reformatrios, se mostrassem
inviveis para metamorfosear seus internados em homens de bem, ofereciam
a vantagem de liberar a sociedade trabalhadora dos perturbadores de sua
paz. Assim, sem embargo de todas as criticas ento manifestadas quanto
eficincia de tais casas para atingir o objetivo recuperao, a internao foi
mantida, como forma conveniente de livrar a cidade da gente inconveniente.
Acostumou-se a comunidade a trancar os perigosos e abandonados, posto
que, dessarte, tornavam-se inofensivos e, ao mesmo tempo, seu confinamento
valia como lembrete das tertiveis conseqncias a serem impostas ante a
inabilidade ou recusa de algum quanto subordinao ordem vigorante.
O sculo XX encampou tal atitude, at recentemente.
Todavia, a partir dos anos cinqenta, a nivel terico, e dos anos sessenta,
a nvel concreto, transmudou-se aquela perspectiva ganhandO corpo o movi-
mento de desprisonizao.
Por qu?
Porque as crticas concernentes soluo institucional como meio de
manipular o desvio, apresentadas no sculo XIX por pessoas de considervel
112
qualidade e influncia poltica, empregando idnticos argumentos aos de
hOje, no lograram alterar o sistema vigente no sculo passado, enquanto
agora o poder se lhes mostra to receptivo, acolhe-as e d curso s reformas
por elas sugeridas?
A sociedade atual deveio mais piedosa, mais humana?
Scull sustenta que no, pois o verdadeiro fundamento da modificao
ocorrida se encontra nas estruturas subjacentes adoo da desprisonizaco
como poltica oficial elo Estado. De fato, a questo estaria imbricada o ~ o
processo de implantao do estado de bem-estar social, predominante no sis-
tema capitalista avanado. Neste, o regime previdencirio veio crescendo
no sentido de desempenhar um duplo papel: de um lado, uma substancial
poro dos gastos com o bem-estar social - sade moradia educaco e
similares - representa uma forma de investimento visandO a, direta o;". in-
diretamente, elevar a produtividade de uma dada espcie de trabalho (a- re-
fletir a substituio crescente da fora de trabalho desqualificado pela fora
de trabalho especializado); de outro lado, havendo a sofisticao tecnolgica
criado uma distncia muito grande entre o trabalhador qualificado e odes-
qualificado, este deixou de se constituir naquilo que Marx chamava de "fora
de reserva" e que serviria para regular (e baixar) o nvel de salrios, uma vez
que se tornou imprestvel quanto ao aproveitamento na moderna indstria.
Esta nova classe, que perdeu seu vnculo competitivo com o mercado de tra-
balho, sob pena de pr em risco a paz social, tem de ser sustentada, ainda
que a nveis miserveis - e aptos se oferecem quanto ao mister os condutos
dos organismos previdencirios. Surgiu, assim, um grupo de indivduos que
pode ser reconhecido como uma "classe previdenciria permanente": Os
custos com tal manuteno, suportados precipuamente pelo Estado em bene-
fcio da indstria, atingiram elevados montantes, representando assustador
impacto oramentrio. Impossibilitado de descartar o nus, em face dos pe-
rigos que isso representaria para a ordem social, mas incapaz de suportar
os altos custos, apresentou-se para o Estado a necessidade inevitvel de
cortar despesas em outras reas, a fim de reequilibrar o oramento. Ora,
como as despesas com a criao e manuteno das grandes e inumerveis
instituies segregadoras sempre foram muito grandes, uma restrio drstica
daquelas poderia proporcionar a economia capaz de ensejar o reequilbrio
anelado. E em favor da alternativa militava a vantagem de permitir fosse
apresentada sob o broqueI de. uma justificativa de cunho ideolgico extre-
mamente sensibilizador: o esvaziamento dos manicmios, crceres, interna-
tos, dar-se-ia por motivos humanitrios, perfeitamente ao gosto, pois, do
lberalismo burgus.
Em resumo: a crise engendrada pelO capitalismo avanado exigiu a so-
cializaocada vez maior dos custos da produo; um dos aspectos relevantes
do processo de socializao dos custos foi o estado de bem-estar social; como
via para compensar o agravamento das despesas da decorrentes, encampou-
-se o movimento de desprisonizao. .
ii3
Busca o livro em exame demonstrar, ainda, que o sistema de reabilitao
em meio comunidade - substitutivo oferecido pela desprisonizao ao sis-
tema de reabilitao em instituies fechadas - to ineficiente quanto este,
no sendo levado mais a srio que o hiperblico blablabl que defendia o l-
timo. Os dados oferecidos como prova da eficcia do primeiro so to ma-
nipulados - ressaltam-se os sucessos, obscurecem-se os fracassos - quanto o
eram os da recuperao nas organizaes fechadas. A frmula de proseli-
tismo idntica que se usou quanto tranca teraputica: um superentu-
siasmo inicial, usualmente baseado em pequeno nmero de relatrios otimis-
tas sobre casos singulares - e, naturalmente, muito discurso literrio. Sub-
metido o regime a estudos sistemticos, porm, nada confirma as assertivas
inaugurais. Em outras palavras: o "tratamento comunitrio" que, segundo
se alega, substitui a "teraputica em confinamento", no tem sido mais que
um slogan, com pouco ou nenhum contedo de realidade, sendo sua capaci-
dade reabilitadora to aleatria e nominal quanto a antes atribuda ao tra-
tamento institucional. Outro ponto de sntomtica semelhana entre os dois
sistemas reside na estratgia de defesa para explicar o fracasso. Os defen-
sores da ressocializao prisional sempre imputaram deficincia de re-
cursos, sua ineficcia. Agora, trilha o mesmo caminho a reabilitao comu-
nitria, ante o impacto da fria realidade com a euforia que cercou a novidade:
ainda no prOduziu todos os seus inevitveis resultados positivos porque no
concederam os recursos de que precisa. O erro no do sistema, mas de sua
inadequada execuo! E aqui, como antes, no se toma qualquer providncia
para conceder os tais recursos, para mensur-los ou para saber se so exe-
qveis e se, de fato, acaso fornecidos, transformariam em glria o que
amarga derrota. A expanso macia dos indivduos submetidos a parole e
a probation no corresponde qualquer incremento, quer em extenso, quer
em profundidade, quanto superviso extramuros, caracterizando-se o pa-
dro de trabalho dos funcionrios e rgos do setor em ser muito inferior
ao exigvel. Um vigilante de probation atende, s vezes, a duzentos liberados;
em geral no dispe de mais cinco ou dez minutos para dedicar a cada
cliente por semana. Como se v, o famoso "tratamento em comunidade",
tanto .quanto o hoje desacreditado "tratamento intramuros", se traduz, em
verdade, em ausncia de tratamento.
Outro ponto que precisa ser desmistificado diz respeito alegao de
estar demonstrada a superioridade da teraputica comunitria atravs das es-
tatsticas relativas taxa de reincidncia. Em primeiro lugar, os levanta-
mentos at aqui oferecidos pela propaganda desprisonizadora so marcan-
temente inconsistentes e inadequados, apresentando-se aleatrios, falhos, in-
completos, freqentemente tendenciosos e, s vezes, desenganadamente ma-
nipulados. Em segundo lugar, no parece ser essa espcie de demonstrao
a mais apropriada para assegurar que a soluo do tratamento em comuni-
dade melhor que a do tratamento em estabelecimentos fechados. Cumpre.
lembrar que no so escolhidos ao acaso os indivduos destinados quele:
exatamente o contrrio se d, como, alis, no s reconhecem como fazem
114
questo de proclamar enfaticamente os fatores da desprisonizao, ou
seja, feita uma cuidadosa seleo para descobrir as pessoas que demons-
trem "aptid,o" para o regime aberto, circunstncia apurada tendo em conta
serem menos ruins, menos endurecidos, autores de atos menos graves etc.
Ora, esses desviados, mesmo submetidos a regime fechado, provavelmente
apresentariam uma taxa de recidiva menor relativamente aos companheiros
considerados "inaptos" - restando muito difcil avaliar em que medida a
troa de regimes entra como coeficiente causal na estria.
Prossegue ScuIl: sustenta-se que a instituio confinadora, esse smbolo
nauseante, irremediavelmente infernal, rgida e esttica; a comunidade,
inequivocamente boa, flexivel, adaptativa.
Por que, se a comunidade to teraputica, o infrator viu-se em proble-
mas na primeira vez?
Abunda a retrica, enquanto no se realiza qualquer eSforo intelectual-
mente srio para demonstrar a superioridade da soluo comunitria. Ao
invs disso, ladeia-se o cerne do problema atravs de um estratagema: de
uma parte, submetem-se as instituies fechadas a um escrutnio investigador
e rigoroso, o qual facilmente indica serem aquelas absolutamente incapazes
de reaiizar as tarefas nominais de reabilitar e reintegrar; de outra parte, a
nvel verbal, faz-se um esforo para ver a sociedade como inocente, robusta,
no 'corrompida pela burocracia, onde o vizinho ajuda o vizinho e as famlias
atendm prontamente e voluntariamente s necessidades dos membros com
problema - ou seja: eleva-se a correo comunitria a uma nova panacia
teraputica.
Trs elementos bsicos sustentam o programa de desprisonizao: 1.0 -
interesse em resguardar os internados da destruio de sua humanidade es-
sencial, ameaa sempre presente em face dos efeitos corruptores da institui-
o fechada; 2. o - promessa de reabilitao via tratamento comunitrio; 3. o
- a existncia (alegada) de uma tolerncia crescente, por parte da sociedade,
em conviver com e cuidar dos membros desviantes. Quanto ao ltimo, cabe
indagar de onde veio tal tolerncia, o que no explicado e, muito menos,
provado de qualquer maneira. Parece mais certo reconhecer que no foi a
tolerncia surgida no povo que justificou a mudana da poltica a ser adotada
- mas que a mudana da poltica que deu lugar a um conhecimento a
respeito da alegada (mas no demonstrada) mOdificao na tolerncia co-
munitria. De concreto tem-se, em verdade, os protestos vociferantes dos
cidados ante as decises de libertar criminosos ou deixar soltos na rua, sob
mnima ou nenhuma superviso, doentes mentais - reaes dificilmente con-
ciliveis com a idia de se haverem tornado tolerantes com a presena dos
desviados.
; ....
Outra observao relevante: a populao das prises, dos . internatos e
dos grandes manicmios, sempre foi . composta, em percentual esmagador, por
indivduos oriundos das classes mais pobres. Como decorrncia da circunS"-
115
tncia, o movimento de desprisonizao faz refluir as criaturas segregadas
(ou que deveriam ser segregadas) para as reas onde se concentram as ca-
madas desfavorecidas - praticamente indenes a seus efeitos as zonas de
moradia da gente "respeitvel". Assim, a desprisonizao tem funcionado
como fator de agravamento da guetoizao dos liberados, a se somar dos
residentes nesses locais de deteriorada urbanizao, o que serve para mant-
-los invisveis relativamente aos stios de aglutinao das classes melhor-
mente aquinhoadas. Por isso, retrica da desprisonizao, as classes mdia
e alta oferecem pouca resistncia. As classes baixas, embora reajam, porque
suportam-lhe diretamente os nus, no dispem de fora para impedir sua
concretizao.
E se a permanncia de loucos, delinqentes,pivetes, no seio das comu-
nidades miserveis, comear a gerar pnico, levando as populaes a adotar
<, prtica de fazer justia pelas prprias mos? Quem guardar os
contra os vizinhos? Em face de tal questo, no seria de levar em conta,alem
da proteo que a instituio fechada oferece em favor da comunidade
contra o desviante, o resguardo que oferece em favor do desviante contra
a comunidade?
Para finalizar: verifica-se que a desprisonizao, na prtica, tem mnma'
semelhana com o discurso liberal que a defende e, embora inteiramente fora
da inteno de seus autores, tem sido usada como uma camuflagem i!eol-
gica para obter economia de custos mascarada de benevolncia e tolerncia.
Por certo, uma dada proporo de presos liberados tem condio de voltar
a viver no meio de onde saiu sem causar maiores traumas. Afinal de contas,
muitos daqueles submetidos a processo pelas agncias oficiais de controle
social so escassamente distinguveis dos vizinhos que esto abandonados e,
pois, podem ser expelidos das instituies sem apreciveis riscos adicionais.
Porm, para muitos outros ex-internos ou internos em potencial, a substltui-
co da internao representa um incremento aos "guetos de desviados". Com
isso, se instaura um estilo neofeudal de controle: os habitantes de tais
guetos so as vtimas mais freqentes da atividade criminal; a atU'ao da
polcia ser no a de.fiscalizar, prevenir ou reprimir o crime em seu interior,
mas a de evitar que transborde seus limites.
Augusto Thompson
SERRA (Antonio A.) - RAUTER PEREIRA (Cristina), A Psiquiatria
como discurso poltico. Os carreiristas da indisciplina, Rio de Janeiro, Achia-
m/Socii, 1979.
A modesta apresentao da obra, de formato diminuto e simples, esconde
um contedo de extraordinrla riqueza, merecedor de toda a ateno 'dos in-
teressados no assunto. Vinculam-se os autores. denominada corrente da an:-
tipsiquiatria, ainda to pouco divulgada entre: ns, .. oferecendoa enorme'V'a;n-
'116
tagem de desenvolverem seus trabalhos ligando os referenciais tericos da-
quela.postura a dados colhidos diretamente nas fontes nacionais. Na Introdu-
o, assim so resumidos os dois estudos: "No primeiro feita uma discusso
das relaes da psiquiatria com as questes poltico-filosficas do liberalismo,
do contrato social e da racionalidade. Fundamentado nos trabalhos de Fou-
cault e Castel, um texto geral e sunirio, condensando uma viso crtica
ainda em vista de uma explorao mais rica. Originalmente destinado a
uma exposio oral, acreditamos que possa ser til como introduo ao tema.
J o segundo concentra-se na anlise da entidade especfica: o psicopata.
Apontando a visceral ambigidade desta figura, colocada nos limites fluidos
da justia penal e da psiquiatria, mostra como essa ambigidade , na ver-
dade, uma ttica de resolver (e encobrir) problemas nem psiquitricos ou
jurdicos, bem como de ampliar a rede de controle social atravs de compe-
tncia tcnico-cientfica. Sem pretenses de originalidade, justificamos sua
divulgao como forma de sensibilizar os leitores para uma estratgia de po-
der que freqentemente nos escapa, tal a naturalidade e mesmo modernidade
de que se reveste."
Sustenta Antonio A. Serra que a psiquiatria, protegida pela capa da
cientificidade, ganhou um conceito de saber desinteressado e apoltico, quan-
do, em verdade, seu ncleo significativo poltico, pois sua finalidade servir
de instrumento contra aqueles que se opem aos status quo vigorante. O que
vem apresentando como o catlogo de doenas de sua rea, sua nosografia,
embora obedea a todos os requisitos da formalidade mdica, no tem qual-
quer base experimental ou unidade de observao. Suas categorias so, na
realidade, (J revestimento mdico de procedimentos classificatrios e critrios
morais desdobrados nos asilos. Trata-se de parceira inquestionvel do poder,
n.lgumas vezes ostensivamente (caso dos dissidentes soviticos), com freqn-
da, disfaradamente (quando invade a subjetividade do paciente cujo in-
conformismo com a ordem imperante est despida do registro poltico tradi-
cional). Consubstancia, seguramente, uma obra-prima poltica, porque: "Cir-
cunscrito um espao, garantida sua imunidade e autonomia, todos os proce-
dimentos a desenvolvidos tero a chancela de um saber. Um microcosmo onde
a disciplina moral, as tcnicas de coao, de confisso, de seqestro, de con-
vencimentos e persuaso, que fora deste espao seriam consideradas inter-
venes despticas e absurdas, reduzem-se a a tcnicas operativas ... "
Cristina Rauter Pereira aproveita sua exp'erincia no Hospital Psiquitri-
co Roberto Medeiros, do Departamento do Sistema Penitencirio do Rio,
para abordar a singular (e absurda) entidade do sociopata (antes, psicopata,
monomanaco, louco moral). Sustenta que, sob a capa de pretender uma so-
luo piedosa para o renitentemente inconformado com a ordem imperante,
em verdade autoriza a sociedade a usar um instrumento de controle mais
eficiente (e mais cruel) para esmagar-lhe a resistncia: "Como veremos, o
que est em jogo a busca, por parte da medicina mental, de um espao de
interveno junto s prticas de controle social, notadamente a instncia
jurdica. No se trata, como ainda hOje se confunde, de desculpar o criminoso,
117
dispensando-lhe um tratamento mais humano. O que ocorre apenas a
substituio de um tipo de controle por outro, mais eficaz e abrangente. E
a seguir: "O crcere ou o asilo: tal ser o destino de uma determinada cate-
goria de indivduos; entretanto, na prpria fronteira entre as duas institui-
es, haver aqueles considerados excessivamente lcidos para casas de alie-
nados e insuficientemente responsveis para a priso. Alm disso, se apa-
rentemente a psiquiatria livrou das mos da justia o monomaniaco, dando-o
como irresponsvel, por outro lado sempre acentuou o carter incurvel desse
tipo de distrbio. Colocado sob a tutela do pSiquiatra, o destino do alienado
criminoso torna-se singular: sendo remota a possibilidade de cura, sua in-
ternao torna-se uma priso sem durao delimitada, por vezes perptua,
mS.scarada sob o rtulo de t.ratamento." Outra vantagem, de natureza tipi-
camente poltica, a ser tirada da patologizao . dos delinqentes, que, por
tal via, se fornece "para a justia, a possibilidade de uma soluo cmoda
para o crescente ndice de criminalidade, permitindo a referncia a causas
mrbidas e mascarando a problemtica poltica e social". Por isso mesmo,
caaa vez se alarga mais o campo penal a ser invadido pela psiquiatria: "Com
uma categoria to ampla que vai da excentricidade criminalidade, passando
pelos "extremistas e delinqentes", a pSiquiatria, como dispositivo de controle
social no se restringe mais apenas aos que recusam a estabelecer o contrato
social por um erro da razo, mas tambm, e cada vez mais, a todo tipo de
rebeldes que, "embora sejam capazes de perfeitas racionalizaes verbais,
acerca da justeza de seus atos, esto, ainda assim, doentes."
Augusto Thompson
THOMPSON (Augusto), O Advogado de Defesa, Rio de Janeiro, Agentes
Editores Ltda., 1979.
No por acaso que o querido decano dos advogados criminais, Evandro
Lins e Silva, no encantador prefcio deste livro, evoca com tonalidades to
cativantes episdios da vida forense de Ferri e Clarence Darrow. Existe na
advocacia um secreto magnetismo, que se identifica na distncia que demora
entre as elaboraes tericas sobre o conceito jurdico-penal de veneno e um
caso concreto de venefcio. Tambm aqui o fenmeno mais rico do que a
lei; tambm aqui a arte imita a vida, ou seja, os compndios no compreen-
dem o' mistrio dramtico do fato. Pessoalmente, no pretendo ler nunca
mais os Princpios de Direito Criminal, porm as Defesas, por certo; pessoal-
mente, mais do que qualquer dos compromissos tericos dos Princpios, de
minha memria no se apagar a tragdia de Cienfuegos, e a invocao da
justia clemente e humana de um pas de sol.
Assim tambm, poderia esquecer.::me da exata disciplina das normas
penais em branco do Thompson jurista, ou da crueldade das penas do perodo
da reconquista do Thompson historiador, ou do severo penitenciarismo crtico
118
do Thompson penlogo - porm o drama annimo de Maria da Penha, signo
e vrtice da marginalidade, do abandono e da humilhao, daquela matria
sobre a qual Dostoievski tanto se debruou, este sobreviver. Porque poss-
vel que Maria da Penha deponha mais sobre o nosso tempo suburbano do
que a mais refinada explicao a respeito do procedimento do jri.
Os estudantes podero aprender neste livro como que o advogado, sem
perda da dignidade, pede ao tribunal popular que declare no ter sido veneno
o meio empregado - que veneno foi. E podero refletir sobre a racionalidade
de um sistema que conduz a que o advogado, quando assim procede, esteja
corrigindo o prprio sistema.
Nilo Batista
Esta obra uma coletnea de defesas do conhecido professor e advogado
militante. Seguindo o caminho aberto pela recente pUblicao do livro
Advocacia Criminal, de JOO MESTIERI e NILO BATISTA, destina-se este
trabalho aos estudantes de direito, objetivando mostrar-lhes a ao do advo-
gado de defesa na prtica, o que constitui a grande dificuldade de nossos
currculos universitrios.
Ao apresentar sua obra, o autor traa o perfil do advogado, indicando
ao que estuda a cincia do direito toda a pUjana da profisso, suas alegrias
e amarguras. Fundamenta a mostra de suas defesas por "no haver outro modo
de penetrar um pouco o interior dessa fascinante criatura seno pela leitura
dos arrazoados produzidos sob a presso da febricitante atividade a que se
dedica e em que, ao mesmo tempo, se compraz e se atormenta".
AUGUSTO THOMPSON agrupou neste livro cinco trabalhos muito inte-
ressantes, realizados em instncias diversas. Inicia com a transcrio de uma
gravao em um jri realizado em 1957 - um caso em que uma mulher mata
o amante para em seguida esquartejar o corpo. Portador de uma indisfar-
vel paixo pela instituio que tanto atrai os estudantes, o autor comea
por prender de imediato o leitor com o discurso inflamado e apaixonado que
caracterstico do Tribunal do Jri. Trata-se de uma lio de oratria muito
til aos que se iniciam; o roteiro da sustentao apresentado pelo Autor
no intrito desta transcrio, demonstra como alinhavar todos os pontos
de um discurso no jri. pena que tenha havidO a omisso dos apartes do
promotor, que vm apenas indicados no transcorrer da defesa, obrigando o
leitor a adivinhar, pela resposta dada, qual teria sido o tipo de argumento
usado pela acusao.
Os outros trabalhos que compem o livro so:
- Razes finais no Juzo singular: uma hiptese de extorso, em que se
discute: crime impossvel, conflito aparente de normas, tentativa e crime
consumado;
119
- Razes de apelao para o Tribunal de Justia: processo dos traveller's
checlis; acusados: Mariel Maryscotte de Mattos e outros
- Defesa em processo de investigao sumria;
- Pedido de reviso em inqurito administrativo: um caso em que foi
aplicado o AI-5.
Extremamente didtica, esta obra muito importante para o aluno de
direito. A apresentao de defesas escritas, e, aqui, tambm uma sustentao
oral, aproximam o estudante da realidade da administrao da justia, do
dia-a-dia do advogado. Assim que este livro de Augusto Thompson propor-
ciona, a par de uma aula tcnica acerca dos temas abordados, uma mensagem
de vigor e beleza acerca desta profisso incomparvel. Esta a grande qualidade
deste trabalho: ultrapassa a formulao simplesmente terica das causas em
questo, e mostra ao estudante toda a imensa fora e brilho do advogado com-
pleto que Augusto Thompson. permanente exemplo queles que comeam a
vislumbrar as alegrias e vicissitudes do trabalho forense.
Jos Carlos Fragoso
NOVOA MONREAL (Eduardo), La Evolucin deI Derecho Penal en el Pre-
sente Siglo, Caracas, 1977, Ed. Juridica Venezolana, 75 p.
Propor-se atualmente a anlise histrica de um sculo da cincia penal,
em apenas setenta e cinco pginas constitui tarefa das mais rduas, posto
que dia a dia se avolumam as reflexes em torno da conhecida crise que a
dogmtica penal atravessa, como facilmente se pode observar pelos trabalhos
devidos, dentre outros, criatividade de consumados mestres do porte de
ROXIN, ORDEIG, MARC ANCEL e por incrvel que parea por parte do pr-
:prio WELZEL. Todos insurgindo-se contra a hipertrofia da dogmtica da qual
decorre inevitvel distanciamento do jurista da realidade social em que opera.
Esta: supervalorizao da tcnica, este exagerado. formalismo jurdico como
bem disse WELZEL nada mais representa do que se cultivar a "arte pela
arte" ..
No constitui surpresa alguma haver o Prof. Eduardo Novoa Monreal
atingido plenamente e de forma admirvel seu objetivo, qual seja o de pro-
mover reflexes em torno do Direito Penal Contemporneo. Para isto ele est
bem aparelhado, no fora um dos mais representativos penalistas da Am-
rica. O mtodo histrico - o que no significa que o Autor tenha se limUado
a mero retrospecto descritivo, pois crticas oportunas so apresentadas _
como sempre de suma relevncia j que para compreender o' presente e
vislumbrar o futuro nada melhor do que repensar as idias passadas e analisar
seus frutos. No Direito Penal, a experincia tem demonstrado resultados do-
lorosos, alm de seu aspecto classista. No bastasse sua absoluta ineficcia
no controle da conduta humana qualificada de tpica,as tcnicas de repres-
so so desumanas e dispendiosas.
120
Pelas mos experientes e seguras do emine'nte nl.estre chileno, ainda
exilado, somos levados a refletir sobre as posies de V. LISZT, CARNEVALE,
DORADO MONTERO, FERRI, ASA, F. GRAMATICA, MARC ANCEL, etc.
Dos clssicos italianos aos diversos finalistas cuidou o lmtor de trazer as
correntes mais significativas do pensamento penal.
O presente estudo foi originariamente apresentado ao Colquio Interna-
cional sobre os LXXXV Anos de Evoluo Jurdica celebrado no Mxico em
setembro de 1976, e est dividido em 12 captulos: situao do Direito Penal
no incio do sculo; efeitos da extenso do conhecimento sobre o delito, o
conceito jurdico de crime, reafirmao dos princpios da legalidade e de
respeito liberdade, responsabilidade penal e moral, crise da dogmtica pe-
nal, a Defesa Social como reflorescimento doutrinrio, Direito Penal, Crimi-
nologia e Cincias da Conduta, e, finalmente, Cincia Penal e Poltica.
Parte deste lcido ensaio, cabe lembrar ainda, foi publicada nesta Revista
(n.024, p. 45/71) sob o ttulo "Alternativas e Transes do Direito Penal de
Hoje" e vem juntar-se a outras obras da especialidade do incansvel mestre e
se finda com uma lio incontestvel que testemunha o natural ceticismo
que envolve os penalistas com relao antiga e ingnua crena, de alguns,
de ser possivel o perfeito controle da criminalidade pelos mtodos essencial-
mente jurdicos. A criminalidade, diz literalmente o Prof. Novoa "no es nn
problema circunscrito aI derecho penal, tampoco lo es en relacion con Ias
que hemos denominado ciencias penales. I,a eliminacin de los hechos de-
lictuosossupoue mucho ms que eso. Supone, eu primeI' trmino, una sociedad
organizada sobre bases justas e igualitarias, que tenga la posibilidad real de
ayudar a todos los hombres que la componen a alcanzar su ms pleno desar-
rolo humano ... " Somente uma sociedade, conclui o Autor, "que tenga clara
conciencia de Ia responsabilidad que a ella misma le cabe en la subsistenca
de la criminalidad y que est dispuesta con todos sus medios de ayuda, de
correccin y de reeducacin a eliminarIa, ser digna de alcanzar la solucin
de este grave problema. No importa si lo hace con o sin derecho penal".
Seria dispensvel afirmar-se que este estudo trata-se de obra de leitura
obrigatria, aqui e agora, para os penalistas e de grande utilidade para po-
lticos, socilogos e a todos os que se interessam pelos problemas culturais
de nosso desventurado tempo.
Reitor Costa Junior
BATISTA (Nilo) - Decises Criminais Comentadas, Rio de Janeiro, 1976,
Ed. Liber Juris, 157 pp.
O transcurso do tempo est comprovando as palavras de Heleno Fragoso:
"Nilo Batista uma das mais autnticas e vigorosas vocaes universitrias
da nova gerao de penalistas." No diverso o testemunho do Ministro
121
Evandro Lins e Silva: "Nilo Batista conhecedor seguro de Direito Penal e um
expositor de primeira ordem."
Mestre Roberto Lyra ao prefaciar a obra em anlise tambm expressa
sua admirao pelo Autor. Tais opinies representam o reconhecimento do
trabalho srio que Nilo Batista vem desenvolvendo e demonstra o que j
sabamos: Nilo Batista consegue, como poucos, conciliar a vida acadmica
com o agitado cotidiano da advocacia criminal. Da intimidade de sua biblio;'
teca sala de aula e desta ao foro, adicionando-se a tudo isto a lideranca
indiscutvel que exerce entre os seus novos colegas, pois como se sabe, ele
possui personalidade aglutinadora, Nilo Batista une, liga, faz contatos, mantm
o mais prximo possvel todos os que tenham interesse intelectual pela cincia
que escolheu.
Este seu livro , portanto, trabalho escrito por professor profundamente
envolvido na praxis, quer como advogado dos mais eficientes, quer como ex-
-membro do Ministrio Pblico. Assim, tem ele razes de sobra quando afir-
ma no prefcio: "Um trabalho dessa natureza tem que partir de duas pre-
missas. Em primeiro lugar, da crena de que o estudo do direito e do pro-
cesso penal se justifica e enobrece ao aproximar-se dos casos concretos: o
a.fazer jurdico no se pode cifrar em abstraes divorciadas do dado histrico
expresso pela experincia judiciria; ao direito h de incumbir a salvao
dos corpos. Em segundo lugar, da confiana na interpretao judicial da lei,
de cuja criatividade h tanto mais a esperar, em termos de aproximao do
homem, quanto dele mais se tenha afastado um legislador tecnocrtico e
desinformado, ou em regime poltico autoritrio."
Lamentavelmente, no Brasil, a doutrina, talvez em razo da pobreza de
algumas decises, no tem dado Jurisprudncia o lugar de destaque que ela
vem h muito ocupando nos tratados e manuais estrangeiros, como, por exem-
plo, nos alemes. Tinha razo Ihering ao afirmar que a Jurisprudncia para
ser prtica no deve limitar-se a questes prticas.
Entre ns se tornava comum apenas colecionar-se acrdo nos reposit-
rios de jurisprudncia. A obra precursora de Heleno Fragoso na conhecida
"Jurisprudncia Criminal" possibilitou pela vez primeira uma anlise cien-
tfica dos julgados criminais. Saliente-se que recentemente Damsio de
Jesus apresentou importante contribuio nesta rea ao publicar suas "Deci-
ses Anotadas do S.T.F. em Matria Criminal".
Amparado em farta doutrina e com esprito crtico Nilo Batista no
optou por tratar de questes dogmticas obscuras por vezes irrealizveis.
Pelo contrrio, ele traz ao debate problemas tcnicos fundamentais de soluo
controvertida na doutrina, sempre deixando a marca de sua opinio pessoal.
No trabalho, so abordados temas interessantssimos, como a questo da pre-
suno de culpa, da aplicao da pena na hiptese de concurso de agentes,
da inexigibilidade de conduta diversa e compra de substncia txica, nova-
mente a aplicao da pena, j agora no que concerne a sua motivao; pres-
122
crlao, qualificadoras do homicdio, a possibilidade de. conviver a destreza
com a tentativa de furto, a qualificao do roubo praticado com arma de
brinquedo, momento consumativo da apropriao indbita, distino entre
estelionato e furto praticado atravs de meio fraudulento, Cheques sem fun-
dos e efeito do pagamento, o marido como autor de estupro, posse de subs-
tncia entorpecente e erro, uso de documento falso pelo autor do falsum e
falso testemunho.
o autor enfrenta com igual correo questes processuais, como a possi-
bilidade de dispensa de identificao criminal, o arquivamento implcito do
inqurito policial, a suspeio, o corpo de delito, a validade do testemunho
nico, recurso e outros temas, sobressaindo o excelente estudo que faz a res-
peito da defesa deficiente.
Perpassa por todo estudo de Nilo Batista um fino esprito de jurista liberl.
Este livro demonstra que ele tem um compromisso. Compromisso com o
respeito aos direitos humanos, compromisso com a liberdade de seu semelhan-
te. Num momento em que se pretende, num retrocesso inimaginvel, reduzir-
-se os direitos e garantias individuais dos cidados, com as recentes propostas
de prises (cautelares?) para averiguaes que o prprio Estado Novo no
endossou, livros como este devem ser lidos -e relidos. S assim concluiremos
que os juristas e dogmticos, sensveis e moderados, preocupadOS com a
"salvao dos corpos", ainda so necssrios.
Heitor Costa Junior
. ABREU (Waldyr de) - Trnsito. Como policiar e ser policiado sem infra-
es, Rio de Janeiro, Livraria Jos Olympio Editora, 1979.
Waldyr de Abreu , sem dvida, um de nossos melhores especialistas em
direito de trnsito, tendo publicado diversos trabalhos sobre a matria, sem-
pre de alta categoria.
Este novo livro constitui interessante manual em que so examinadas
praticamente todas as situaes que surgem no trnsito, tanto do ponto de
vista policial como do usurio da via. O estudo comea com a ao do po-
licial em face de uma infrao de trnsito e com os procedimentos de defesa
e os recursos das Em seguida, o mesmo se faz relativamente s
infraes penais de trnsito.
Os outros captulos da obra se referem ao policial e dos motoristas
num local de acidente de trnsito; responsabilidade legal do motorista
e outros usurios da via pblica; ao direito das vtimas e ao seguro obrigat-
rio; aos crimes funcionais e aos dos particulares contra a administrao
'pblica; polcia de trnsito; deteno e perseguio de veculos e infra-
tores e execuo de servios rotineiros de policiamento.
123
Escrito por quem tem amplo domnio da matria e experincia didtica,
o manual de Waldyr de Abreu certamente prestar excelente servio no ades-
tramento de policiais para o servio de trnsito, tendo interesse para todos
os que conduzem veculos.
H.C.F.
MOTTA (Dilson) e MISSE (Michel), Crime: o social pela culatra, Rio de
Janeiro, Achiam/Socii, Textos Paralelos, 1979.
Os autores deste pequeno opsculo integraram a equipe responsvel pela
pesquisa sobre delinqncia juvenil no antigo Estado da Guanabara, estudo
valioso que comentamos nestas pginas (RDP 9/10, 76). Desta feita eles nos
apresentam um pequeno ensaio, na tica da Criminologia radical, em que
examinam, na primeira parte, a abordagem sociolgica no-marxista mais re-
presentativa, com as teses da anomia e da divergncia. A primeira remonta
a Durkheim e sua forma mais acabada se deve a Merton. A conhecida con-
tribuio de Becker, segundo a qual o comportamento desviante , afinal,
resultado da ao dos que tm o poder de. fazer as normas, tambm con-
siderada expresso do pensamento "burgus", que, em ltima anlise, ver no
crime uma disfuno social, e no um subproduto da estrutura opressiva e
injusta dominante.
Na segunda parte do trabalho, denominada "Para uma direo crtica",
os autores, partindo de uma orientao marxista, afirmam que o crime
efeito (embora no aparea como expresso imediata) das) relaes sociais
de produo, das relaes de classe e da dominao poltica, surgindo numa
surda contradio imediata com a Sociedade Global, com o Social-Genrico,
com a Universalidade do Estado e da Ideologia dominante.
O enfoque marxista no campo da Criminologia tem sido desenvolvido
por certos grupos valorosos, nos ltimos tempos. Nos Estados Unidos, o mais
significativo foi o extinto Grupo de Berkeley (que hoje edita a excelente
revista Crime anel Social Justice). Na Amrica Latina, podemos destacar no
mesmo sentido o Instituto de Criminologi3( da Universidade deI Zulia, em
Maracaibo, que tem frente a admirvel Lola Aniyar de Castro. Em nosso.
Instituto, essa corrente est bem representada por Juarez Cirino dos Santos,
cujos trabalhos so conhecidos dos leitores desta revista.
A viso marxista criadora e importante .. Todavia, a explicao que
proporciona para o crime como fato social demasiadamente simplificada,
representando, a nosso ver, uma verdade parcial. .0. crime, como comporta-
mento humano, fenmeno complexo que no se subordina, em sua etiologia,
a um esquema causal simples. Como sabem muito bem os advogados crimi-
nais (melhor do que os que estudam a amostragem penitenciria enganadora),
124
a motivao do comportamento delituoso multifria e_desconcertante, apa-
recendo ele em todas as classes sociais e em todos os sistemas polticos. Nesse
sentido valioso estudar a criminalidade nos pases socialistas (sempre sub-
trada informao do mundo ocidental, mas, no obstante reconhecida).
A criminalidade econmica na Unio Sovitica, por exemplo, fenmeno
que o marxista deveria considerar paradoxal, resqucios da influncia dele-
tria do mundo "burgus". Apesar de severamente reprimida, essa crimina-
lidade impressionante. Os turistas em Moscou so importunados por pessoas
vidas para a troca no autorizada (e punvel) de rublos por dlares. Ainda
h pouco os professores Emile e Barrie Chi descreveram um jUlgamento de
tentativa de homicdio na China ("Crime e castigo, uma verso chinesa",
JB, 14/10/79), punida com a pena de priso perptua. Desde jUlho de 1979
temos um novo Cdigo Penal na China que reproduz, como os cdigos dos
demais pases sodalistas, o esquema conceituaI e ideolgico das legislaes
"burguesas". Ser possvel dizer que nem a China, nem, muito menos, a Unio
Sovitica representam o ideal de uma sociedade socialista. Nesses pases em
ltima anlise, temos tecno-burocracias semelhantes s de certas ditaduras
militares, nas quais dominam os membros do partido, gerando uma ordem
to opressiva e injusta como a dos pases "burgueses", porm muito mais
insegura.
O instrumental punitivo universalmente empregado pelos governantes,
com maior ou menor severidade, para reprimir aes que atingem certos
bens-interesses de superlativa importncia, funcionando, portanto, como meio
de defesa social. O crime fenmeno natural na sociedade, como ensinava
Durkheim, e jamais ser eliminado. Ele aparece em toda e qualquer forma
de sociedade.
A crtica marxista, salientando, atravs da Criminologia Radical, as in-
congruncias, injustias e desigualdades do sistema, presta um servio im-
portante. evidente que a estrutura social dos pases da Amrica Latina de
capitalismo dependente desempenha um papel bsico no fenmeno da cri-
minalidade. Vivemos numa ordem social em que a explorao
c a desigualdade social, causando crescente marginalizao e pobreza, com
os resultados de doena, mortalidade infantil e infncia carente. Uma reforma
substancial da sociedade em sua prpria estrutura hoje reclamada tambm
pela Igreja, como se pode ver to bem pelo eloqente documento de Puebla.
Estamos de acordo numa larga faixa, mas no pOdemos aceitar o esquema
no demonstrado da explicao simplria.
O pequeno volume que enseja estas notas pertence coleo "Textos
Paralelos", uma iniciativa das Edies Achiam e da Scio-Pesquisadores
Associados em Cincias Sociais, cuja atividade acompanhamos com simpatia
e admirao, esperando que persevere no programa ambicioso que a inspira.
. L.:,
H.C.F .

GUIMARES (Luiz Chemin) - Inseminao Artificial Criminosa, Rio de
Janeiro, Ed. Rio, 1978.
Entre as diversas inovaes de parte especial do Cdigo de 1969, havia
uma que muito possivelmente dever regressar, quando se fizer uma reforma:
o delito de inseminao artificial ilcita. A obra em epgrafe, que marca a
estria do Autor, se ocupa com o estudo desse delito.
E o faz bastante bem, no s quanto ao exame tcnico da figura, mas
sobretudo quanto ao clima que cerca este exame. To importante quanto a
preciso na definio da objetividade jurdica nos parece ser a procedente e
bem fundamentada c.rtica que o Autor dirige prpria constituio dessa
figura criminal, revelando sintonia com a generalizada descrena nas solu-
es penais.
Enfim, quer venha ou no o crime, temos um bom estudo, de leitura agra-
vel e proveitosa. S uma dvida o trabalho no me resolveu: aquela crase.
Quem foi que ps aquela crase? Foi mesmo o revisor da imprensa nacional?
Nilo Batista
HUNGRIA (Nlson) e FRAGOSO (Heleno Claudio), Comentrios ao C-
digo Penal, v. V, Ed. Forense, Rio, 1979, 592 pp.
O programa de reedio e atualizao da obra de Nlson Hungria pros-
segue com o lanamento deste volume V, que trata dos crimes contra a vida,
das leses corporais, e dos crimes de perigo contra a vida e a sade.
Os Comentrios de Hungria constituem uma obra ciclpica, elaborada por
quem foi a um s tempo profundo conhecedor de direito penal, escritor bri-
lhante e irremissvel polemista, tendo influenciado extraordinariamente a
jurisprudncia. O poder dessa influncia foi to notvel que mesmo os equ-
vocos de Hungria conseguem at hoje consagrao jurisprudencial. Onde
Hungria se equivocou, encontra-se, a exemplo dos domins, uma sucesso de
equvocos nele baseada.
Aos valiosos comentrios de Hungria somam-se agora as anotaes de
Heleno Fragoso, o que representa no s uma leitura atual das colocaes
originais da obra, como tambm a possibilidade de acesso a informaes
recentes. So preciosas as pginas que Fragoso consagra ao aborto, repletas
de notcias sobre a situao da espcie em diversas legislaes contempor-
neas. Como se sabe, o aumento do espectro legal de indicaes para o aborto
uma tendncia que se apresenta em diversas legislaes reformadas nos anos
setenta.
Este volume que contm o estudo de Hungria sobre o homicdio - um
clssico da literatura jurdico-penal brasileira, que no pode estar ausente
da estante dos estudantes e dos profissionais da justia criminal.
Nilo Batista
126
LIVROS NOVOS
ALFONSO REYES (E.), Punibilidad, Bogot, Univ. Externado de COlombia,
1978.
ALVES DA SILVA (E.), Txicos, So Paulo, Bushatsky, 1979.
AMARO (Mohamed), JurisprUdncia e Doutrina Criminais, So Paulo, Rev.
Tribs., 1979.
AZEVEDO MARQUES (J. Benedito), Marginalizao: Menor e criminalidade,
So Paulo, MacGraw Hill, 1976.
BARBOSA (Manoel MeSSias), A imprudncia nos delitos do automvel, Bauru,
Jalovi, 1979.
BARCELOS DE SOUZA (Jos), Teoria e Prtica da Ao Penal, So Paulo,
Saraiva, 1979.
BASSIOUNI (M. Cherif), et aI., The Criminal Justice System of the URSS.,
Springfield, Charles C. Thomas, 1979.
BOCCA (Giorgio), II Terrorismo Italiano (1970/1978), Milo, Rizzoli, 1979 (6.
a
edio) .
BOCKELMANN (Paul, Strafrecht, bes. Teil/l Vermogensdelikte, Munique
Beck, 1976.
Id.,'Strafrecht, Iles. Teil/2, Delikte gegen die Person, Munique Beck, 1977.
BRITO ALVES (Roque), Aspectos da criminalidade feminina, Recife, Tipo-
grafia Papelaria Liceu, 1979.
CASTILLO BARRANTES (J. Enrique), Ensayos sobre la nueva legislacin
penal, San Jos, COlgio de Abogados, 1977.
COSTA JR. (P.J.) -GRINOVER (A.P.), A nova lei penal - A nova lei pro-
cessual penal, So Paulo, Rev. Tribs., 1979 (2.
a
edio),
CRESSEY (Donald R.) (ed.), Crime and Criminal Justice, Chicago, Qua-
drangle Books, 1971.
DORNSEIFER (Gerhard), Rechtstheorie und Strafrechtsdogmatik AdoU
Merkels, Berlim - Munique, Duncker & Humblot, 1979.
DRAPKIN (Israel), The First 15 years of the Institute of Criminology, Jeru-
salm, 1979.
FIDELIS (Guido), Lei de segurana nacional e censura, So Paulo, Sugestes
Literrias, 1979,
FRAGOSO (Heleno Claudio), Jurisprudncia Criminal, So Paulo, Bushatsky,
1979 (3.
a
edio).
Id., Lei de Segurana Nacional: uma experincia antidemocrtica, Porto.
Alegre, Fabris, 1980.
FRANCO (Alberto Silva) et ai., Cdigo Penal e sua interpretao jurispru-
dencial, So Paulo, Rev. Tribs., 1979.
GALLI(G.) et ai., L'interruzzione volontaria della gravidanza, Milo Giuf-
fre, 1978.
GIANNITI (Francesco), Prospettive criminologiche e processo penale, Milo,
Giuffre, 1977.
127
',.
~ ' j
LEIS E PROJETOS
CRIMES DE TRNSITO
ANTEPROJETO l\UNISTERIAL
EXPOSIAO DE MOTIVOS
O Grupo de Trabalho constitudo pela Portaria n.o 327-B, de 1.0 de
junho de 1976, para "proceder a estudos de elaborao de Anteprojeto de Lei
sobre delitos de tr.nsito", ao' cabo de cinco meses de atividade intensiva, tem
a honra de submeter elevada preciao de Vossa Excelncia o anexo
Anteprojeto, atravs do qual s desincumbe da misso que lhe foi cometida.
Os trabalhos tiveram como ponto de partida o anteprojeto elaborado
pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, que se transformou
no Projeto de Lei n.o 106/73 do Senado Federal e o substitutivo apresen-
tado pelo Presidente da Comisso de Constituio e Justia do Senado Fe-
deral - Senador Accioly Filho.
Inicialmente, o Grupo de Trabalho realizou obra de reviso do projeto
e do substitutivo, mas, medid' que evolua desvinculava-se, em parte; dos
modelos originais, para criar modelo prprio, autnomo, sem com isso des-
lustrar o mrito daqueles trabalhos.
Procurou o Grupo de Trabalho investigar a realidade brasileira atravs
do exame de estatsticas e peculiaridades regionais, assim como, de consultas
a especialistas e autoridades de todos os Estados, alm da permanente co-
laborao de Juzes, Promotores, AdvogadOS e autoridades policiais, sem
perder de vista as concluses a que chegou o Simpsio Nacional de Trnsito
promovido pela Comisso Especial de Segurana de Veculos Automotores e
Trfego da Cmara dos Deputados .e as principais legislaes estrangeiras.
Da ser o anteprojeto, ora submetido elevada apreciao de Vossa Ex-
celncia, obra impessoal, desvinculada de qualquer sectarismo doutrinrio
e presidida exclusivamente pelO interesse social.
Sob a denominao de crimes de trnsito, o anteprojeto cuida,funda-
mentalmente, de trs aspectos: a definio de crimes e de penas; o processo
eo julgamento e a reparao do dano.
A denominao acima foi preferida pelo Grupo de Trabalho, a despeito
de vrias terem sido propostas para definir os ilcitos penais cometidos
atravs do uso de veculos, por entender ser mais abrangente que "direito
rodovirio", "crimes de automvel", "crimes na circulao de veculos".
131
"delitos de cIrculao", "ilcitos de trnsito" e "infraes penais relativas
conduo de veculos", j que no Anteprojeto todos os ilcitos pertinentes
foram elevados categoria de crimes, inexistindo assim a dicotomia crime-
-contraveno. A supresso desta ltima se justifica de um lado, porque em
se tratando de ilcito relativo a trnsito, passou a exigir apenao mais
rigorosa, diante do perigo que constitui para as sociedades modernas, e de
outro, em face do interesse formal da no-fragmentao da competncia para
o processo dos fatos ilcitos previstos no corpo do Anteprojeto.
Na definio desses crimes o Grupo de Trabalho teve por obJecivo
principal punir comportamentos perigosos no seu nascedouro, numa atitude
tipicamente preventiva. Mas culpa no sentido estrito no foi tambm des-
curada e, ao lado desses tradicionais crimes foi criado o da violao culposa
de regra de trnsito, no art. 10, pargrafo nico. Essa inovao, em se tra-
tando de crime de perigo concreto, vem evitar que a transgresso da regra
administrativa, por imprudncia, negligncia ou impercia, causadora de
perigo com sujeito passivo determinado, resultasse impune. O perigo, no caso,
se concretizado est insito na violao, constituindo-se com ela, uma ao
nica. Alm de no haver razes de direito a impedir a criao de situao
de perigo por ao culposa, o Cdigo Penal em vigor consagra-a no art. 130,
quando trata do perigo de contgio venreo, e a prpria exposio de motivos,
n. o 44, admite o crime a ttulo de culpa.
O homicdio e as leses corporais, nas modalidades culposa e dolosa,
abrem o elenco dos crimes. Em relao s leses culposas,\ diferentemente
do direito vigente, mas coerente com os postulados do futuro Cdigo Penal,
o Anteprojeto distingue, para tratamento mais rigoroso, entre a leso leve e
a grave. Em seguida so definidos crimes que violam ou ameaam a inco-
lumidade pblica, bem como condutas destinadas a burlar os efeitos re-
pressivos estabelecidos no Anteprojeto ou a prejudicar a ao da justia ou
a fiscalizao das autoridades de trnsito.
Vrias so as figuras tipicas novas definidas no anteprojeto, dentre
as quais avultam: "conduzir veculos sob a influncia do lcool ou de subs-
tncia de efeitos anlogos", "praticar violncia contra condutor de veculos
em movimento, provocando manobra perigosa", "confiar a direo de veculo
pessoa no habilitada", "conduzir veculo sem placa de identificao ou
com placas falsas", "provocao de alarma perigoso", "conduo de veculo
desprovido de dispositivos de segurana", "participao em corrida no au-
torizada".
Com a definio desses crimes, o anteprojeto completa o rol das condu-
tas violadoras do mnimo de segurana exigvel pela incolumidade pblica,
j que todos os casos, desde os de perigo presumido at aqueles em que a
configurao do tipo exige a ocorrncia efetiva de um resultado de dano,
esto previstos.
No que diz respeito s penas,o Anteprojetointroduz novidades absolutas,
tornando-o pioneiro e abrindO caminh renovao dos conceitos penal-
gicos.
132
r
So previstas penas de trs naturezas, todas elas principais : a pena
privativa de liberdade (recluso e deteno); a pecuniria e a de interdio
de direito (suspenso da licena para coI).uzir veculos e proibio de obten-
o dessa licena).
A interdio de direito, at aqui conhecida da nossa legislao apenas
como pena acessria, foi erigida condio de pena. principal. sabido, e
quase nunca contestado, que as atuais penas principais no tm logrado os
resultados deseJados no combate criminalidade, especialmente em relao
aos crimes de trnsito, da a idia, que remonta a FERRI de encontrar
outras formas de atuao defensiva da sociedade.
Alm de representar uma forma mais direta e efetiva de represso
criminal, a interdio de direito como pena principal contribui para a rea-
lizao de um velho ideal de justia, alm de atender moderna tendncia
doutrinria.
De fato, a adoo do sistema proposto facultar ao Juiz uma maior rea
de arbtrio, j que poder optar pela aplicao isolada ou cumulativa de
quaisquer das penas cominadas, podendo, com isso, efetivar uma real indi-
vidualizao da pena.
Por outro lado, o anteprojeto consagra o entendimento doutrinrio, j
manifestado no Cdigo Penal vacante, de unificao da pena e da medida
de segurana. Pelo sistema proposto, a interdio de direito participar,
simultaneamente da natureza da pena e da medida de segurana, evitando a
aplicao cumulativa dessas duas sanes.
Completando esse sistema de penas, estabelece o anteprojeto a POi;sibi-
lidade de aplicao provisria da interdio de direito, sem os rigores atual-
mente estabelecidos para a priso preventiva, bem como um caso especial
de perdo judicial. Nos crimes de que resultar morte ou leso corporal, ex-
clusivamente, em cnjuge, irmo ascendente ou descendente, seja o paren-
tesco civil ou natural ou afim em linha reta, dependendo das circunstncias,
ser lcito ao juiz deixar de aplicar a pena. Igual procedimento ser poss-
vel, nos casos de leso corporal leve, sempre que o dano for reparado antes
de prolatada a deciso de primeiro grau. Destaque-se, a reparao do dano
preocupao primria do anteprojeto que, noutra passagem, faz retornar
sede penal todo o procedimento destinado reparao do dano causado
pelO delito.
Tendo em vista essa preocupao, o anteprojeto procura estimular o ru
a reparar o dano, seja atravs do perdo judicial, quando a leso no for
grave, seja atravs da diminuio da pena at 2/3, nos demais casos, ou
mediante um tratamento mais rigoroso para aqueles que assim no agirem.
Como j ficou dito, o anteprojeto se preocupa com a imediata proteo
da vitima, promovendo, sempre que possvel, de forma completa e imediata a
reparao do dano. Para tanto, estabeleceu-se o seguinte sistema: o veculo
conduzido pelo criminoso, desde que de sua propriedade, ser sempre o
principal bem responsvel pela reparao.
Nessas condies, desde o momento do cometimento do delito o veiculo
conduzido pelo criminoso colocado fora do comrcio, desde que da' 'sua
propriedade. Essa situao permanecer at a sentena de primeiro grau
133
que, em sendo condenatria, determinar a sua apreenso e arresto,' 'junta-
mente com outros bens necessrios a garantir a reprao do . dano .
Transitada em julgado a deciso condenatria, os bens arrestados sero
avaliados e leiloados, aps a apurao definitiva do valor dos danos, pagan-
do-se aos interessados. .
Ressalte-se, que a reparao do dano na sede penal refere-se, exclusiva-
mente, ao autor de delito, no excluindo o direito das vtimas ou seus her-
deiros de demandar, no juzo no penal, contra outros responsveis civis.
A adoo dos critrios propostos no anteprojeto importar em maior pro-
para as vtimas de crimes, j que a reparao ser imediata, dispen"';
sando a instaurao de um outro processo, nem sempre clere e pouco
oneroso. Alm disso; ao Ministrio Pblico incumbir promover a liquidao
do dano, importando isso em penhor seguro de total satisfao da vtima
ou de seus herdeiros, evitada a impunidade dos economicamente miUs po-
derosos.
Afora esse aspecto, relevante se torna destacar que, trazendo para o
juzo criminal a reparao do dano, o anteprojeto estabelece uma comple-
mentao da pena, pois sendo a reparao um efeito da condenao, sua
liquidao na sede penal, logo aps o trnsito em julgado da deciso conde-
natria, '. importa em dar condenao maior dignidade de vez que, para
O ru, importar na certeza de que, cometido o delito, no lograr escusar-se
da responsabilidade, seja do ponto de vista penal, seja do civil. Tal pro_o
cedimento legal traduzir: medida preventiva, da maior valia em razo de
sua influncia psiColgica, atendendO ao ideal de preveno geral, o que
representar, putrossim, . a ,ratificao do princpio j defendido por Mon-
tesquieu, de que a eficcia da represso no reside na gravidade das penas,
mas na certeza. da punio.
Com relao ao. procedimento estabeleido no anteprojeto, entenderam
os signatrios que, tanto quanto possvel, deveria ele se aproximar daquele
estabelecido na Lei de ,Txicos. A medida de grande alcance prtico e te-
rico. Prtico porque evita a perplexidade jUdiciria diante da multiplicidade
de ritos, facilitando o trabalho de juzes, promotores, advogados e serventu-
rios da justia., O mbito terico' no menos relevante, pois com .isso,
procura-se uma aproximao de ritos processuais para os crimes extrava-
gantes.
No anteprojeto o prinCpio da celeridade foi mitigado pela observao
atentada realidade . brasileira, com o 1im de evitar a sua inexeqibilidade.
Em razo da.observao dessa realid;ade, o Grupo de Tr.abalho preferiu o
rito prpposto ritos sumarssimos semelhan.tes aos ad.otados
pOr . outros. pases.,. Os .. juizados de instruo no se compatibilizam! com
a nossa sistemtica As dificuldades-da instalao juzos
em .delegacias.de poUcia, no interior do Pas, onde at os meios .. de 10.comoo
so causas impeditivas da presenl;l. permanente dos o
imensurvel transtorno que adviria da modificao de todas' organizaes
jUdicirias, dos Estados; ',muitos deles, sem ,condies ... econmico'-'fnanceiras
pa,l'Q faz..,lo, devido custos, de instalao das cortes espciais:quc>;:in-
134
clusive, precisariam de ser tambm noturnas. Por -outro lado o moto
prepO?derante dessa iInpossibilidade facturaI tambm de direito. O
teproJeto, a exemplo do que prev o futuro Cdigo Penal considera pa
efeito d . - d - " ra
e pumao, a gra aao das leses consoante a sua natureza do .
a qualificao do crime pelo resultado. Ora, um dos
da lesao grave o da impossibilidade da ocupao habitual por m s dOS,
t . t d' S . . aIS e
rm a las. e o, cnme tIvesse de ser julgado de plano como sugerem aI .
- h . d' -. ' guns,
nao con loes de deciso, pois o laudo pericial no teria
.como anteCIpar a sua conclusao. Da, a opo por uma frmula mist
situa e t I 'd d a que se
. n re a ce erI a e processual plausvel e a garantia jurisdicional _
slvel. pos
a para renovar a Vossa Excelncia protestos
de elevada estIma e dlstmta considerao,
JOO DE DEUS LACERDA MENNA BARRETO
Presidente .
JOO MARCELLO DE ARAJO JNIOR
PAULO LADEIRA DE CARVALHO
PROJETO DE LEI
. Dispe sobre os crimes de trnsito e d outras
O PRESIDENTE DA REPBLICA
Lei: Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono
CAPTULO I
DOS CRIMES E DAS PENAS
Art. 1. o - de homicdio e de leso corporal dolosos, prati-
na. de, velCulo motorizado, aplicar-se-o, cumulativamente, as
de lIberdade cominadasna lei penal comum, a& de multa
e de mterdlao de direitos; abaixo: . .' .
I - No homicdio:
Penas - Pagamento de cem a trezentos e sessenta dias-multa e, suspenso
da, licena para conduzir veculo motorizado ou proibio de sua.obteno,
pelo prazo de trs a cinco aIlOS.
, nico, Se da leso corporal dolosa,. resulta perig'o de. vida;
enfermidade incurvel; debilidade permanente,perda oU:inutilizaQ de
membro, sentido ou funo; incapacidade" para. as 'ocupaes habituais ou
parai.Q.trabalho por mais de trinta dias; deformidade :duradouri:l(f acelerao
do parto, ou aborto: ; .. , ,',
135
Penas - Recluso, de dois a oito anos, pagamento decinqenta a du-
zentos dias-multa e suspenso da licena para conduzir veculo motorizado
ou _ proibio de sua -obteno, pelo prazo de um a trs anos.
-Art. 2. - Praticar homicdio culposo na conduo de veculo motori-
zado:
Penas - Deteno, de um a quatro anos; ou pagamento de cinqenta a
duzentos dias-multa; ou suspenso dI:\. licena para conduzir veiculo mo-
torizado ou proibio de sua obteno,_ pelo prazo de dois a quatro anos.
Art. 3. - Praticar leso corporal culposa na conduo de veculo mo-
torizado;
Penas - Deteno, de dois meses a um ano; ou pagamento de vinte a;
cinqenta dias-multa; ou suspenso da licena para conduzir veculo
motorizado ou proibio de sua obteno, pelo prazo de seis meses a dois
anos.
Pargrafo nico - Se ocorrerem os resultados previstos no pargrafo
nico do art. 1.0, a pena ser aumentada de um sexto at a metade.
Art. 4. - Deixar o autor dos crimes, definidos nos artigos anteriores,
de prestar socorro vitima ou, no podendo faz-lo por motivo justificado,
deixar de solicitar auxlio da autoridade pblica.
Penas - Deteno, de trs meses a um ano; ou pagamento de trinta a
cem dias-multa.
Art. 5. - Exercer violncia ou grave ameaa contra condutor de vei-
culo motorizado que procure socorrer vtima de fato que tenha provocado
ou do qual tenha participado, ainda que sem _ culpa, ou contra pessoa que
pretende auxili-lo:
Penas -- alm da correspondente violncia, deteno, de seis meses a
dois anos; ou pagamento de cem a trezentos dias-multa.
Art. 6. - Fabricar ou adaptar veculo motorizado com infrao das
regras de segurana estabelecidas em lei ou regulamento:
Penas - Deteno, de seis meses e dois anos; ou pagamento de cem a
trezentos dias-multa.
Pargrafo nico - Nas mesmas penas incorre quem, de qualquer modo,
coloca no comrcio veculo nas condies referidas neste! artigo.
-rt. 1. - Exigir ou admitir, na qualidade de proprietrio de veculo
motonzadoou responsvel por empresa de transporte, jornada de trabalho
de condutor de veculo motorizado superior permitida pela legislao es-
pecfica:
Penas - Deteno, de seis meses a dois anos; ou pagamento de cem a
trezentos dias-multa.
Pargrafo nico - A autoridade administrativa que tomar conhecimen-
to de fato referido neste artigo dever, sob pena de responsabilidade penal e
administrativa, conlUnic.-lo imediatamente autoridade policial compten-
te, para o procedimento devido.
Art. 8. - Praticar violncia contra o condutor ou pessoa que se en-
contre no interior de veculo motorizado em movimento, provocando manobra
que ponha em risco a vida ou a integridade fisica de outrem:
136
Penas - alm da correspondente violncia, dteno, de seis meses
a dois anos; ou pagamento de trinta a cem dias-multa.
Art. 9. - Impedir ou dificultar, por qualquer meio, o funcionamento
de veiculo motorizado empregado em servio de transporte, expondo a perigo
a vida, a integridade fsica ou a sade de outrem:
Penas - Deteno, de seis meses a dois anos, se do fato no resulta crime
mais grave; ou pagamento de cem a trezentos dias-multa.
Art. 10 - Violar regra de trnsito, expondo a perigo a vida, a integri-
dade fsica ou a sade de outrem:
Penas - Deteno, de seis meses a dois anos; ou pagamento de trinta a
celll dias-multa; ou suspenso da licena para conduzir veculo motorizado
ou proibio de sua obteno, pelo prazo de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico - Se a violao culposa:
Penas - Deteno, de dois meses a um ano; ou pagamento de vinte a
cinqenta dias-multa; ou suspenso da licena para conduzir veculo moto-
rizado ou proibio de sua obteno, pelo prazo de trs meses a um ano.
Art. 11 - Conduzir veculo motorizado sob influncia do lcool, de subs-
tncia de efeitos anlogos, ou de substncia entorpecente ou que determine
dependncia fisica ou pSquica:
Penas - Deteno, de seis meses a dois anos; ou pagamento de trinta
-a cem dias-multa; ou suspenso da licena para conduzir veculo motori-
zado ou proibio de sua obteno, pelo prazo de um a trs anos.
1. - Considera-se sob influncia do lcool o agente que tiver teor
alcolico no sangue igualou superior a 0,10% em peso.
2. - A percentagem em peso de lcool ser baseada em gramas de
lcool por 100 centmetros cbicos de sangue.
3. - Nas mesmas penas incorre o condutor de veculo motorizado
que, provocando fundada suspeita quanto ao seu estado, se recusa a exame
mdico-legal para determinao da ingesto de lcool, de substncia de
efeitos anlogos, ou de substncia entorpecente ou que determine dependn-
cia fsica ou pSquica.
Art. 12 - Confiar direo de veculo motorizado a pessoa no habilita-
da, ou a quem, em virtude de seu estado de sade fsica ou mental. no
esteja em condies de conduzi-lo com segurana:
Penas - Deteno, de seis meses a dois anos; ou pagamento de trinta
a cem dias-nlulta.
Art. 13 - Participar, na direo de veculo motorizado, em via pblica,
de corrida ou competio no autorizada:
:Penas - Deteno, de seis meses a dois anos; ou pagamento de trinta
a cem dias-multa; ou suspenso da licena para conduzir veculo moto-
rizado ou proibio de sua obteno, pelo prazo de seis meses a dois anos.
Art. 14 - Conduzir' veculo motorizado que no tenha licena ou auto-
rizao especial para circular, sem placa de identificao ou com placas
ou selos 'falsos ou ilegveis:
Penas -- alm da correspondente falsificao, deteno, de um a seis
meses; ou pagamento de trinta a cem dias-multa.
137
Pargrafo nico - Nas mesmas penas incorre quem violar' "selo de
apreenso de veculo motorizado afixado pela autoridade de trnsito / '
Art. 15 - Provocar falso alarma, colocando em risco a segurana da
circulao de veculo motorizado ou a incolumidade pblica:
Penas - Deteno, de um a seis meses; ou pagamento de trinta a cem
dias-multa.
Art. 16 - Violar interdio imposta com fundamento nesta Lei:
Penas - Deteno, de seis meses a dois 'anos; ou pagamento de cem a
trezentos dias-multa; ou interdio de direito igual e pelo mesmo prazo
da interdio descumprida.
Pargrafo nico - Nas mesmas penas incorre o agente que deiiar de
devolver o documento, de habilitao no prazo estabelecido no art. 38.
Art. 17 - Conduzir, ou, de qualquer forma, transferir a outrem; a qual-
quer ttulo, para que o conduza, veculo motorizado desprovido dos disposi-
tivos de segurana exigidos por lei ou pela autoridade, ou constanteS das
especificaes dos fabricantes.
Penas - Deteno, de um a seis meses, ou pagamento de vinte a cin-
qenta dias-multa; ou suspenso da licena para conduzir veculo mo-
torizado ou proibio de sua obteno, pelo prazo' de seis meses a dis 'anos.
Art. 18 - Danificar, ou removr indevidamente sinalizao de 'transito
ou sinal de outra natureza, destinado a evitar perigo a circulao 'de' ve-
culos: '
Penas - Deteno, de um a seis meses; ou pagamento de vinte cin-
qenta dias-multa. .' ' ..
Pargrafo nico - Nas mesmas penas incorre quem danificar' via" p-
blica, pondo em risco a segurana da circulao de veculos. ' ;.' ,
Art. 19 - Conduzir veculo motorizado sem a necessria licena de ha-
bilitao: '. .
Penas - Deteno, de um a seis meses; ou pagamento de a cin-
qenta dias-multa; ou proibio da obteno de licena para'co:t;l.duzir
veculo motorizado, pelO prazo de seis meses a dois anos. " , '
Pargrafo nico - A obteno da licena aps a prtica do, critpe de-
finido neste artigo no excluir a imputao nem isentar o ru le pena.
Neste caso, a pena de proibio cominada ser a de suspenso
pelo mesmo prazo.
Art. 20 - As penas dos crimes previstos nesta Lei sero
de um a dois teros, se o agente: . ," , , \
I - pratica.o crime, quando na conduo de veculo ..sobre
faixa de trnsito temporria ou permanente destinada 'aO ped!;'lstre., ,sobre
acostamento de estrada, ou diante de escolas, hospitais, estaes, ',e.!
barque e desembarque de passageiros, logradouros estreitos, ou ond;\ ,:Paja
gJ,'ande movimentao ou concentrao de pessoas; , .. :,:,
II - pratica o crime com intuito de lucro; ,'.,," ,
III - conduz veculo no coberto por seguro de ,responsabilidade :civil
obrigatrio.
.' .!. "
138
'Art.'21";""Aspenas dos crimes com exceodas-do
art: LO, sero dinlinuldas de um sexto at metade:
I - concorrendo defeito ou omisso na construo ou na conservao
da rodovia ou da sinalizao;
II - concorrendo deficincia tcnica na fabricao do veculo.
Pargrafo nico - No caso de efetiva reparao do dano antes da sen-
tena, as penas sero diminudas de um a dois teros.
CAPTULO II
DO PROCEDIMENTO CRIMINAL
Art. 22 - O dos crimes previstos nesta lei, ressalvados os
da competncia do jri e das jurisdies especiais; reger-se- pelo disposto
neste Captulo, aplicando-se subsidiariamente o Cdigo de Processo Penal.
Art. 23 '- Ocorrendo priso em flagrante, a autoridade policial dela
far comunicao imediata ao juiz competente, remetendo-lhe juntmente
cpia do auto lavrado.
LO - No haver priso, nem ser exigida fiana do autor do crime
previsto nesta Lei, de que resulte vtima, se a esta prestar socorro imediato,
ainda quando ocorrer concurso de crimes, sem preJuzo da lavratura do uto
de flagrante delito.
2. -Nos asos de Ilagrante delito, com ou sem priso, a
policial remeter os atltos do inqurito' ao juzo coinpetente, nos cinco dias
seguintes.
,3. - Nos casos em que no ocorrer flagrante,o prazo para a remes-
sa dos autos do inqurito a juzo ser de trinta dias.
Art. 24 -, O perito criminal fornecer autoridade policial, imedJata-
mente aps vistoria e exame do local, laudo preliminar descrevendo o" fato
sucintamente e indicando, de modo conclusivo, o comportamento do condu-
tor ou condutores implicados.' .' ,
Pargrafo nico - Os' hospitais, casas de sade, clnicas, postos
ambulatrios, pronto-socorros ou quaisquer servios mdicos, oficiais ou
particulares, que atenderem vtimas de ocorrncia de trnsito, fornecero, em
vinte e quatro horas autoridade policial competente o boletim de s'ocorro
1 ",:
respectivo, com a descrio das leses constatadas. ,
Art. 25- autoridade policial dever intimar o indiciado a
i,cai"onde ser encontrado, no lugar,.da sede do juZO processo, qU,anqo
para o efeito de intimaes e, citaes. ' , '" ,
Art. 26 - A remessa dos autos de flagrante ou de inqurito a' 'JUIZO
far--se;. sem prejuzo das diligncias destinadas ao' esclarecimento' do ,'fato,
incluSive a elaborao: dos laudos definitivos de exame do'!ocI: e do ,corpo
de ,delito, que sero juntados ao processo at a audincia de inst.ruruo e ijul-
gamento. ., . ,'
,11-39
Art. 27 - Recebidos os autos em juzo, ser aberta vista ao Minis-
trio Pblico, que, no prazo de trs dias, pOder oferecer denncia, arrolar
testemunhas, at o mximo de trs, e requerer diligncias.
1. o - Para efeito de constatao da materialidade do delito e de ofe-
recimento de denncia, sero peas idneas a certido de bito ou o boletim
de socorro mdico.
2. o - O juiz, em vinte e quatro horas, recebendo a denncia, ordenar
a citao ou requisio do ru e designar dia e hora para o interrogatrio,
que se realizar dentro dos dez dias seguintes.
3.
0
- Se o ru no for encontrado nos endereos que fornecer (art.
25), ou estes no constarem dos autos, o juiz ordenar 'a sua citao por
edital, com o prazo de cinco dias, aps o qual decretar a sua revelia. Neste
caso" os prazos correro independentemente de intimao.
4. o - Se o ru no tiver domiclio no lugar da sede do juzo do pro-
cesso, ser expedida, por via telegrfica, cartaprecatria que conter em
resumo os requisitos legais, depois de reconhecida a firma do juiz, o que a
estao expedidora mencionar.
5. o - Interrogado o ru, ser aberta vista defesa para, no prazo
de trs dias, oferecer alegaes preliminares, arrolar testemunhas, at o m-
ximo de trs, e requerer diligncia. Havendo mais de um ru, o prazo ser
.comum e correr em cartrio.
Art.28 - Decorrido o prazo previsto no 5.
0
do artigo anterior, o juiz
proferir despacho saneador, em quarenta e oito horas, no qual ordenar
as diligncias indispensveis ao jUlgamento do feito e designar audincia
de instruo e julgamento, para um dos quinze dias seguintes, notificando-se
o ru e as testemunhas que nela devam prestar depoimento, intimando-se
o defensor e o Ministrio Pblico, bem como cientificando-se a autoridade
policial e os rgos dos quais dependa a remessa de peas ainda no cons-
tantes dos autos.
Art. 29 - Na audincia, aps a inquirio das testemunhas, ser dada
a palavra, sucessivamente, ao rgo do Ministrio Pblico e ao defensor do
ru, pelo tempo de vinte minutos para cada um, prorrogvel por mais dez a
critrio do juiz que, em seguida, proferir sentena. '
Pargrafo nico - Se o juiz no se sentir habilitado a julgar de ime-
diato a causa, ordenar que os autos lhe sejam conclusos para, no prazo de
cinco dias, proferir sentena.
Art. 30 - No caso de sentena condenatria, sem que tenha havido re-
parao do dano, o juiz determinar, na prpria deciso, a apreenso do
,,.eculo conduzido pelo ru, desde que de sua propriedade, arrestando-o,
bem como outros bens que venham a ser necessrios para garantir o paga-
mento da reparao, lavrando-se auto.
1. o - O juiz poder permitir que o ru fique como depositrio do ve,:"
culo e dos, bens mveis, mediante termo, que o sujeitar a responsabilidade
civil e penal, e determinar a inscrio no Registro de Imveis, quando o
arresto recair sobre bem imvel.
2. o - O arresto ser autuado em apartado e admitir at a arrema-
tao ou adjudicao, pedido de restituio de terceiro de boa f, que pOder
ser deferido liminarmente, desde que no exista dvida quanto ao direito do
reclamante.
3. o - Se duvidoso esse direito, ser assinado ao reclamante o prazo de
cinco dias para prova.
4. o - Sobre o pedido de restituio ser sempre ouvido o Ministrio
Pblico.
5.
0
- Deferido o pedido de restituio, o juiz determinar expedio
de mandado de entrega dos bens em favor do reclamante e ordenar o
arresto de outros bens de propriedade do ru.
Art. 31 - Aps o trnsito em julgadO da deciso condenatria, ser
aberta vista aos interessados, pelo prazo de dez dias, para que promovam, a
execuo da reparao do dano, caso em que o juiz da causa determinar a
formao de traslado, a avaliao dos bens e designar peritos de sua con-
fiana para o arbitramento do valor dos danos, podendO as partes indicar
assistentes tcnicos e apresentar quesitos, no prazo de cinco dias, firmando-
-se termo de compromisso.
1.0 - Se .os interessados requererem a providncia de que trata 'este
artigo e no tiverem recursos, caber ao Ministrio Pblico promover a exe-
cuo.
2.
0
- O juiz fixar prazo de at trinta dias para apresentao dos
laudos, aps o que ser aberta vista s partes, sucessivamente, pelo prazo
de quarenta e oito horas, que correr em cartrio.
3. o - Decorrido o prazo do pargrafo anterior, o juiz, ~ dez dias,
proferir sentena fixando o valor da reparao e ordenando a realizao
do leilo.
4. o - Do dinheiro apurado, ser depositado disposio do ru o que
ultrapassar o valor da indenizao, deduzidas as despesas processuais e a
pena pecuniria.
5. o - Da sentena que fixar o valor da reparao do dano, e da de-
ciso que julgar o incidente de restituio, caber recurso de apelao, que
no ter efeito suspensivo.
6.
0
- A interveno do Ministrio Pblico obrigatria em todos os
atos da execuo, ainda que no ocorra a hiptese prevista no 1.
0
'
7. o - A reparao do dano no juizo criminal no excluir o direito
da vtima, inclusive atravs de seu representante legal, ou herdeiros de pos-
tularem perante o juzo cvel contra outros responsveis civis.
.. 8. o - Para os fins do pargrafO anterior, os interessados podero' re-
querer a remessa dos autos ao juiz do. cvel para o procedimento previsto
no art. 275, letra e, do Cdigo de Processo Civil.
1:41
': < CAPTULO III
DISPOSIES GERAIS
Art. 32 - Para os efeitos desta Lei, so penas principais a recluso,
a deteno, a multa e a interdi<;.o de direitos.
1. o - A interdio de direitos consiste na suspenso ou na proibio
de obteno da licena para conduzir veculo motorizado.
2. o - A pena de suspenso da licena para conduzir veculo motori-
zado, depois de transitada em julgado a sentena condenatria, importar
no recolhimento do documento respectivo e sua remessa autoridade admi-
nistrativa competente.
3. o - Decorrido o prazo da suspenso, o condenado s poder voltar
a conduzir veculo motorizado aps preencher as condies estabelecidas na
legislao administrativa de trnsito.
Art. 33 - A pena de multa consiste no pagamento ao Tesouro Nacional
de uma soma em dinheiro que fixada em dias-multa. .
1. o - O montante do dia-multa ser fixado segundo o prudente ar":
btrio do juiz, entre o mnimo de vinte e cinco cruzeiros e o mximo de du-
zentos e cinqenta cruzeiros.
2. o - Aos valores estabelecidos no pargrafo anterior aplicar-se- o
coeficiente de atualizao monetria referido no pargrafO nico do 2. 0
da Lei n. o 6.205, de 29 de abril de 1975.
Art. 3"4 - Nos crimes previstos nesta Lei, com exceo dos referidos no
art. 1.
0
, facultado ao juiz. aplicar, alternativamente, uma das penas co-
minadas ou, cumulativamente, duas ou todas.
Pargrafo nico - Para os fins deste artigo, assim como parafixar a
quantidade da pena, o jUiz atender aos motivos, s circunstncias e conse-
qncias do crime, intensidade do dolo ou grau da culpa, personalidade,
aos antecedentes, condio econmica do ru e s penalidades Impostas
pela autoridade administrativa, bem como ao fato de ter sido ou no reparadO
o dano.
. Art. 35 - Quando o ru for reincidente na prtica de crime previsto
nesta Lei, o juiz aplicar sempre a pena de interdio de direito, se cominada.
Art. 36 - Durante o curso do processo, o juiz poder aplicar ao ru;
provisoriamente, a suspenso da licena para conduzir veculo motorizado
ou a proibio para a obteno da mesma.
1. o - O tempo da suspenso ou proibio provisria ser
no prazo da pena de suspenso ou proibio de obteno de licena que
venha a ser aplicada na sentena condenatria .
. ,2.0-0 prazo da. interdio no se inicia, nem continua a correr,
enquanto o condenado no tiver cumprido a pena privativa de liberdade.
Art. 37 - O juiz pode deixar de aplicar a pena quando do fato resultar:
142
I . .,,- morte ou leso corporal exclusivamente em conJuge, irmo, as-
cendente ou descendente, ou afim em linha reta, seja o parentesco civil ou
natural;
II ,,- leso corporal de natureza leve e o ru, sendo primrio, reparar
o dano antes da sentena.
Art. 38 - O juiz, na sentena que aplicar pena de suspenso da licen-
a para conduzir veculO motorizado, pOder determinar o recolhimento do
documento respectivo, no prazo de at cinco dias, que ser apensado aos
autos.
Pargrafo nico - O disposto neste artigo abrange as suspenses provi-
srias (art. 36).
Art. 39 - A interdio. de direitos ser aplicada, como medida de se-
gurana, no caso de absolvio do ru por inimputabilidade, se ao crime for.
cominada pena; dessa natureza.
Pargrafo nico - A durao da medida de segurana de que trata
este artigo ser, no mnimo, de seis meses.
Art. 40 - As interdies previstas nesta Lei podem as licen-
as para conduzir todo tipo de veculo motorizado, ou limitar-se a uma
delas.
. Art. 41 - A. interdio para conduzir veculo motorizado ser sempre
pela autoridade jUdiciria ao Departamento Nacional de Trn-:-
sito e ao rgo emissor da licena objeto da interdio.
. .Art. 42 - Nos casos em que couber fiana, o seu valor ser fixado
entre o minimo de quinhentos cruzeiros e o mximo de cinco mil cruzeiros.
Pargrafo nico. Aos valores estabelecidos neste artigo aplicar-se- o
coeficiente de atualizao monetria referido no pargrafO nico do art.
2. o da Lei n. 6.205, de 29 de abril de 1975.
Art. 43 - Nas infraes penais de que trata esta Lei no ter qualquer
efeito jurdico o fato de contar o agente menos de vinte e um anos, salvo
no que tange ao estabelecimento em que deva cumprir a pena privativa de
liberdade.
Art. 44 - A apelao da sentena condenatria no suspende a exe-
cuo da pena de interdio de direitos nem a medida prevista no art. 30,
salvo, quanto interdio, se o juiz no determinar o recolhimento do do-
cumento de habilitao, na forma do disposto no art. 36.
Art. 45 - As infraes previstas nesta Lei aplicam-se aos fatos ocor-
ridos com veculos motorizados nas vias abertas circulao pblica.
Pargrafo nico - Para os efeitos desta Lei, so consideradas vias
abertas circulao pblica, alm das definidas no Cdigo Nacional de
Trnsito, as garagens coletivas, ptios de estacionamento pblicos ou par-
ticulares reas destinadas ao estacionamento, movimentao e manobras
de vecuios em empresas de transportes, fbricas, oficinas e locais de venda
de veculos, ou outros da mesma natureza.
Art. 46 - Sempre que a conduta do agente caracterizar mais de um
crime definido nesta Lei, as penas sero aplicadas cumulativamente.
143
Art. 47 - Consideram-se inalienveis os' veculos conduzidos por agentes
envolvidos. em de trnsito, da qual resulte vtima. l, .
1. o - A inalienabilidade de que trata este artigo cessar em relao
ao veiculo conduzido pelo agente contra o qual no venha a ser instaurada
a ao penal.
2. o - A alienao do veculo, aps o fato, ser considerada fraude
execuo e sujeitar o agente a processo criminal mediante ao pblica.
3. o - Em qualquer fase do procedimento criminal, o juiz poder, a
seu critrio, liberar o veculo, desde que a providncia de que trata este
artigo seja dispensvel, por motivo relevante.
Art. 48 - Para os rus condenados s penas dos crimes previstos nesta
Lei, com exceo da de recluso, o prazo para requerimento de reabilitao
ser de dois anos.
Art. 49 - Os Tribunais de Justia devero, sempre que necessrio e
possivel, observado o disposto no art. 144, 5.
0
, da Constituio Federal,
instituir juzos especializados para o processo e julgamento dos crimes de-
finidos nesta Lei.
Art. 50 - Revogam-se o art. 123 e seu pargrafo nico, da Lei n. o
5.108, de 21 de setembro de 1966; os arts. 96 e seus pargrafos, e 287 e 288
do Decreto-Lei n.O 1.004, de 21 de outubro de 1969, com as alteraes da Lei
n.o 6.016, de 31 de dezembro de 1973; e demais disposies em contrrio.
Art. 51 - Esta Lei entrar em vigor sessenta dias aps sua publicao.
(Publicada 110 D. O. de 15/06/79.)
144
DECRETO-LEI N.o 71, DE 25 DE JULHO DE 1969, COM AS ALTERAES
INTRODUZIDAS PELA LEI N.o 175, DE 9 DE DEZEMBRO DE 1977
INSTITUI normas supletivas do regime penitencirio para o Estado
do Rio de Janeiro.
Art. 1.0 - Ao Diretor-Geral do Departamento do Sistema Penitenci-
rio, da Secretaria de Estado de Justia, alm. de outras atribuies qUe lhe
forem conferidas por leis ou pelos regulamentos baixados pelo Poder. Exe-
cutivo, compete a expedio de atos normativos e instrues para a perfeita
execuo do disposto na Lei n.
O
3.274, de 2 de outubro de 1957, bem 'assim
manter contato e correspondncia com os rgos do Poder Judicirio sobre os
assuntos do DESIPE.
Pargrafo nico - As normas e instrues referidas neste artigo s po-
dero ser modificadas por ato do Secretrio de Estado de Justia O'!l do
Governador do Estado, do mesmo modo que, para os contatos e a crrespon-
dncia com os rgos superiores da Justia ficam ressalvadas as competn-
cias destas autoridades.
Art. 2.- O recebimento de presos (Cdigo de Processo Penal, artigo
676), assim como as providncias de que tratam os artigos 712, 714 e outros
do mesmo Cdigo sero da competncia do Diretor-Geral do Departamento
do Sistema Penitencirio, o qual designar a unidade a que devero ser
recolhidos.
Art. 3.
0
- O Poder Executivo baixar atos que visem adaptar as ;pe-
nitencirias ao prescrito no artgo 35, da Lei n. o 3.274, de 2 de outubro de
1957.
1. o - As atuais unidades do Sistema Penitencirio constituiro .par-
celas de um estabelecimento integrado, como tal considerado o DESIPE, no
seu conjunto.
2. - As unidades de que trata o 1. o podero integrar-se em con-
juntos maiores, atendidas as peculiaridades de sua localizao ou as con-
venincias administrativas.
Art. ,4. - O tratamento penitencirio se far em vista' a
classificao tcnico-cientfica atribuda personalidade do condena{io . e
outros elementos assimilados na Lei n.
o
3.274, de 2 de outubro de 1957 (artI-
gos 1.0, 3.0 e outros) e observado o contido na carta de guia expedidaipelo
Juiz (Cdigo de Processo Penal, artigo 674).
145
814 - 10
1.0 - o controle da classificao do apenado e o do tratamento peni-
tencirio sero exercidos, exclusivamente, pelos rgos prprios do DESIPE,
nos termos de regulamento emanado do Poder Executivo.
2. - Constitui falta funcional de qualquer funcionrio ou autoridade
do Estado, passvel das sanes previstas nas leis ou estatutos vigentes, a pu-
blicidade externa das ocorrncias verificadas no curso da execuo penal,
capazes de perturbar a disciplina e a segurana das unidades do sistema
penitencirio e de expor os presos a inconveniente notoriedade.
Art. 5. - O Regulamento Penitencirio, a que se refere o art: 32 do
Cdigo Penal, estabelecer a forma das concesses previstas nos 6. e 7.
do artigo 30 do Cdigo Penal, com a nova redao dada pela Lei Federal
6.416, de 24/05/77, bem como a natureza, as condies e a extenso dos
favores gradativos, as restries ou os castigos disciplinares aplicveis aos
condenados, e os critrios de seleo para o trabalho no interior e no exterior
das prises, a que se refere a Lei n.O 3.274, de 2/10/57.
'L - As conceSses que impliquem sada de condenado pa!"a o exte-
rior da priso dependem de audincia prvia do Ministrio Pblico,da
Administrao Penitenciria e da outorga do rgo competente doPbder
Judicirio.
2. - A outorga de qualquer das concesses a que se refere oart.
30, 6., do Cdigo Penal, ser antecedida da audincia da Administrao
Penitenciria e do Ministrio Pblico.
3. - O pronunciamento da Administrao Penitenciria far-se-
atravs de deciso de seu dirigente, em processo instrudo e apreciado pelo
rgotcllco competente.
4. - No caso das concesses previstas no art. 30, 6. incisos IV e' V,
do Cdigo Penal,aps o procedimento do 3. deste artigo, a Administrao
Penitenciria remeter o processo ao Conselho Penitencirio que, depois, de
opinar, em processo administrativo de rito sumarssimo, o encaminhar a
apreciao do rgo competente do Poder Judicirio.
Art. 6. - Os regimes de cumprimento de pena classificam-se de acordo
com as espcies a seguir enumeradas e caracterizadas:
I - Fechado - proibio de sada para o exterior da priso semes-
colta; estreita vigilncia intramuros;
II - Semi-aberto - trabalho externo ou freqncia a curso fora do
estabelecimento, sem escolta, sob discreta fiscalizao; licena para "Visitar
o lar ou a igreja, sem escolta, sob fiscalizao indireta, e com intervalo de,
no mnimo, uma semana; vigilncia mitigada intramuros;
III - Aberto - trabalho externo ou freqncia a curso fora do esta-
belecimento, sem escolta, sob fiscalizao indireta; visita semanal ao -iar
ou igrej a, sem escolta. e sob fiscalizao indireta, qual pode ser estendida
aos fins de semana, feriados e perOdos de frias, bem como licena para
participar, de atividades que concorra:m para a emenda e reintegrao.no
convvio social; discreto controle intramuros, exceto no caso de priso-
-albergue, em que tal controle ser indireto.
146
'. Art .. 7.-:' - us penais, ou os diferentes pavilhes do
estabelecimento, de com, a quantidade e .a qualidade de
materiais e fsicas de que estejam dotados contra fuga, ser<?,
Dor . ato da Administrao Penitenciria, . classificados em. umdades de se-
mxima, mdia,. segurana mnima e casa de
. : .l. - Os estabelecimentos do tipo casa de albergados, caracten-
ainda por nos municpios no integrantes da Regio Me-
(Lei Complementar n.O 20, de 1/7/74 - art. 19,
e operados por Conselho da Comunidade ou
sob ,oordenao e controle e o apoio tcnico da Admmlstraao PemtenClrIa,
fiscalizao do Ministrio Pblico e do Juzo da .
2. _ Os estabelecimentos ou pavilhes de segurana maXlma so admI-
tem o regime fechado; o regime de priso-albergue s compatvel com os
estabelecimentos do tipo casa de albergados.
3. - A transferncia de um regime de cumprimento de pena, para
outro se dar mediante autorizao judicial, de ofcio, por iniciativa do Mi-
nistrio Pblico ou da Administrao Penitenciria ou das pessoas indicadas
no ,'6. do art. 30 do Cdigo Penal, oqservados os limites .fixados no 5.
e seu inciso I daquele artigo, bem como as disposies. do art. 5. e seus
pargrafos, desta Lei. . . . A'.' ..
i 4.0 _ Compete Administrao PenitencirIa a transferencIa dos pre-
sos entre os estabelecimentos penis, ressaivadas as regras desta Lei. ,
5.0 _ O preso que estiver cumprindo pena em regime
ouherto e vier a fugir passar, automaticamente, para o regime fechado.
. ': 6.0 _ O preso que estiver cumprindo pena em regime aberto retornar
ao semi-aberto ou fechado; e o que estiver cumprindo pena em regime semi-
-aberto ou fechado, por decis fundamentada da Autoridade Penitenciria,
que a comunicar imediatamente autoridade C0n.:p:tente pata
desde que o condenado demonstre. total maptldao para . os
.
... Art. 8. _ O trabalho externo que poder ser exercido em servios e
obras pblicas ou, quanto aos regimes do art. 6., incisos II, III e IV, tambm
na rea de iniciativa privada, s seguintes regras:
"1 _ ser concedido, de acordo com as condies previstas no regula-
me:hto penitencirio, ao preso que demonstrar senso de responsabilidade, apro-
veitamento em ndice compatvel e adequada aptido; ..
I1 _ embora, em razo do status especial de preso, as relaes deste com
o empregador no gerem vnculo empregatcio;o ltimo fica Obrigado; ares'""
peitar as normas da Consolidao das Leis do do
nas'Sees II,III e IV do Captto Vdo Ttulo I, e no III do TItulo
, assim como no captulo IV do Ttulo II, na nova redaao dada pelO De-
crto'.::Lei n.o 1,535, de 18/4/77; , .
',. III - No caso de ser o empregador da rea de iniciativa privada ou
da' Administrao Indireta do Estado, o pagamento da remunerao do preso,
que no poder ser inferior ao do'salrio mnimo, ser feito ao rgO. a' se
refere o art. 9.0, que a destinara ao preso j descontada da quantla fIxada
no'Regulamento Penitencirio 'a titulo' de indenizao pelOS gastos de mora-
147
dia e manuteno e com a observncia do disposto na Lei Federal n.O '3' 2-74
de 2/10/57, e no Cdigo Penal, art. 30, 3., com a redaco dada pela Leln
6.416, de 24/5/77; >, ".
IV - ?aso de ser o em?regador rgo da Administrao Dil'eta do
o salarlO do preso pOdera ser iguid ao mnimo legal menos a quantia
fIxada Regulamento_ Penitencirio a ttulo de indenizao pelos 'gastos
de m.0radla n:anutenao, observado sempre o disposto na legislao federal
refenda no InCISO III.
Art. 9. - O trabalho penitencirio dentro e fora das prises, racionali-
zan.do e no mercado o produto dele resultante, ficar acal'go de
InstltUlda pelo Poder Executivo, a qual atuar em estreita articula-
ao com a Administrao Penitenciria. '
Art. 10 - A freqncia a cursos profissionalizantes no ministrados nos
pris.ionais bem como de segundo grau ou superior, em ins-
.1tUlao de enSInO sItuada fora da unidade prisional, ser autorizada aos
condenados que satisfizerem os requisitos necessrios prtica do trabalho
externo , 8., inciso n, observadas as cautelas previstas no 2. do art.
30 do COdlgO Penal, com a redao dada pela Lei n. 6.416, de 24/5/77.
Art. 11 - Ser concedida licena para que o condenado visite a fainlia
em datas ou ocasies especiais ou festivas, observados os critrios preVistos
no Penitencirio e respeitadas as disposies do 2.0 do art.
30 do com a redao dada pela Lei n.o 6.416, de 24/5/77. '
Paragrafo umco. - Em caso de emergncia, a Autoridade Penitenciria
observado o disposto no caput deste artigo, conceder. a autorizao,
cando-a, em seguida, autoridade Judiciria competente. '
Art. 12 - Os condenados que cumprirem pena em regime aberto e
com menos amplitude, os que a cumprirem em regime semi-aberto, e que
c:rem extern? e freqentarem cursos fora do estabelecimento pri-
sl.?nal, obter lIcena para visitar periOdicamente sua famlia oufre-
a de seu credo, bem como, a critrio da AdministraoPeni_
tenclarla, partlclpar de atividades que concorram para sua emenda ou rein-
tegrao no convvio social. .' . .
,1.0 - As licenas referidas no caput deste artigo podero ser
tambem a presos sujeitos ao regime aberto ou semi-aberto, ainda que no
exeram externo ou freqentem cursos fora da priso,
enco:ntrem habllltados a desfrutar da concesso. de acordo com os critrios
preVIstos no Regulamento Penitencirio. '
<> 2. - Aos condenados ao regime ou semi-abertci,' que
externo ou frequentem cursos fora do estabelecimen,to pri-
slO:r:
al
,. e que nao famlia, poder ser concedida licena para visitar
a IgreJa de seu credo ou famlia de pessoa amiga devidamente
junto ao rgo prisional, bem como participar de cul-
que reintegrao ao convvio social, exi-
genClas estabelecldas no Regulamento Penitencirio; ..
13 - Alm dos estabelecidos no Regulamento
espeClflcados nesta,lei, devero ser satisfeitos os seguintes
148
o conQenado obtenha qualquer das concesses previstas no 6. do art. 30
do ,Cdigo Penal, com a redao dada pela Lei n.O 6.416, de 24/5/77;
I - ausncia de periculosidade;
II .. -:- gozo de boa sade fsica e mental;
III. - estar condenado definitivamente;
lV -;- ausncia de situao processual pendente de outro inqurito, pro-
cess. ou recurso do Ministrio Pblico;
V -.:. saber ler e escrever, se existir curso de alfabetizao no estabeleci-
mento penitencirio;
VI-- exemplar conduta carcerria.
, pargrafo nico - A existncia de outro inqurito ou processo no obsta-
r a concesso dos benefcios, desde .que a pena eventualmente resultante
deste i outro inqurito ou processo, em seu grau mximo, somada aplicada na
sentena, no exceda aos limites estabelecidos no 5. do art. 30 do Cdigo
Penal. .'
Art. 14 - Os condenados que obtiverem as concesses previstas no 6.
do art: 30 do Cdigo Penal, com a redao dada pela Lei n.o 6.416, de 24/5/77,
devero observar conduta compatvel com as mesmas, alm de acatar, de
forma rigorosa, as condies estabelecidas na deciso concessiva da medida.
1. - Em qualquer hiptese, o condenado no dever afastar-se, de
forma alguma, do trajeto entre o estabelecimento penal e o local onde dever
efetivar a medida que lhe foi concedida.
2. - vedada, de forma absoluta, a freqncia do condenado a bares,
restaurantes e estabelecimentos similares, bem como sua participao em aglo-
merao na via pblica.
3; - Ser expedido documento na forma do inciso VI do 7. do art.
30 do Cdigo Penal para os beneficiados com as concesses dos incisos IV e VII
e o 6. daquele artigo, o que poder ser estendido, tambm, aos beneficiados
com as demais concesses e outros favores previstos no Regulamento Peniten-
cirio, figurando a Administrao Penitenciria como entidade fiscalizadora.
Art. 15 - Consoante o aproveitamento demonstrado pelo preso no de-
sempenho de concesso que lhe for outorgada, poder esta ser ampliada ou
restringida pelo Juiz, a pedido da Administrao Penitenciria, do Ministrio
Pblico ou das pessoas indicadas no 6. do art. 30 do Cdigo Penal, com a
redao dada pela Lei n.O 6.416, de 24/5/77, ou, de oficio, pam os beneficios
previstos nos incisos I, II e III, do 6. do art. 30, citado.
. Pargrafo nico - Em caso de urgncia, a Administrao Penitenciria
poder promover a extenso ou a reduo do benefcio, comunicando-a, ime-
diatamente, Autoridade Judiciria, para fins de homologao.
Art. 16 - Demonstrada pelo condenado a inaptido para qualquer das
concesses previstas no 6. do art. 30 do Cdigo Penal, com a redao dada
pela Lei n.o 6.416, de 24/5/77, o seu exerccio ser suspenso, ou modificadas
as condies estabelecidas para o benefcio legal, imediatamente, por ato da
AdmmiStraoPenitenciria, de ofcio, ou por iniciativa do Ministrio P-
blico, tornando-se definitiva a deciso aps submetida Autoridade Judicial
competente.
149
Art. 17 -- Alm do disposto no 'artigo anterior so causas de revogao
de quai.squer das concesses previstas no 6. doado 30 do CdigoPehal,
com a redao dada pela Lei n.o 6.416, de 24/5/77:
I - a aplicao, como sano acessria da perda da concesso, em ;caso
de prtica de infrao disciplinar prevista no Regulamento Penitencirio;
II - a supervenincia de novo inqurito policial ou processo pena;
III - a inobservncia das regras estabelecidas na deciso do
favor.
Art. 18 - O condenado que, gozando do benefcio de qualquer dascon-
cesses previstas no 6. do artigo 30 do Cdigo Penal, com a redao dada
pela Lei n.O 6.416, de 24/5/77, vier a t-las revogadas, somente pOder 1:ea-
bilitar':"se a nova concesso mediante deciso da Administraco Penitenci-
, .
ria e autorizao jUdicial na forma do art. 5. e seus pargrafos desta Lei,
desde que readquira os requisitos para nova obteno alm de outros esta-
belecidos pelo Regulamento Penitencirio.
Art. 19 - O Ministrio Pblico poder interpor recursos, no prazo. de
5 (cinco) dias, ao rgo jUdiciriO competente, da deciso que conceder' J>11
negar o benefcio. .
Art. 20 - A fiscalizao do cumprimento das condies da suspenso
condicional da pena bem como a observao cautelar e proteo do liber,ado
condicional a que se referem os artigos 698, 4. e 725 do Cdigo de Processo
Penal, na nova redao dada pela Lei n.O 6.416, de 24/5/77, ficaro a cargo
do rgo competente da Secretaria de Estado de Justia.
Pargrafo nico - O rgo a que se refere o artigo ter sempre em,con-
siderao, no exerccio das atribuies mencionadas, a efetiva recuperao
do liberado e do beneficirio da suspenso condicional da pena,
completa reintegrao sociedade.
Art. 21 - Concedida a suspenso condicional da pena, o Juiz ou o Tri-
bunal encaminhar, ao rgo a que se refere o art. 20, cpia da deciso que a
concedeu, acompanhada do relatrio da vidapregressa do beneficirio e de
outros elementos necessrios a sua mais completa identificao.
1.0 - O beneficirio dever comparecer periodicamente, nos prazos de-
signados pela autoridade administrativa, entidade fiscalizadora, para com-
provar a observncia das condies a que est sujeito, comunicando, tambm,
a sua ocupao, os salrios ou proventos de que vive, as economias que 'con-
seguiu realizar e as dificuldades materias ou sociais que enfrenta (art. '698,
4., do Cdigo de Processo Penal).
2. - Independentemente do coillparecimento a que alude o pargrafo
anterior, a entidade fiscalizadora poder convocar pessoas da famlia do
beneficirio ou seu reprsentante legal, quandO for o caso,para fins de cUm-
primento das tarefas do rgo.
Art. 22 - Ao' beneficirio da' suspensocondicinal da ser'en-
tregue documento similar caderneta.doliberadocondicional, que conter:
I - a reproduo de ficha de identidade, ou o retrato do benefiCiJri,
sua qualificao e sinais caractersticos; : ,,,.
150
II - o texto impresso dos artigos referentes ao captulo da suspenso
condicional da pena, no Cdigo de Processo Penal;
III - ae condies impostas ao beneficirio;
IV - a pena acessria a que esteja sUjeito.
Art. 23 - O rgo da estatstica do Estado que receber as informaes
acerca das concesses da suspenso condicional da pena (art. 709 do Cdigo
de Processo Penal) as comunicar imediatamente Secretaria de Estado
de Justia.
Art. 24 - Concedido o livramento condicional, o Juiz, alm das co-
municaces previstas no art. 722 do Cdigo de Processo Penal, remeter
de observao cautelar e proteo cpia da deciso que o concedeu,
acompanhada de cpias do pronturio do liberado e do relatrio do Diretor
do estabelecimento penal, a que se refere o art. 714 do Cdigo de Processo
Penal.
Art. 25 - A entidade de observao cautelar e proteo elaborar rela-
trio peridico sobre cada liberado condicional ou beneficirio da suspenso
condicional de pena, apresentando-se ao Conselho Penitencirio e ao Minis-
trio Pblico, independentemente da satisfao de outras dilignCias reque-
ridas por estes rgos.
Pargrafo nico - A entidade a que se refere o artigo dever ainda
apresentar relatrio ao Conselho Penitencirio para efeito da representao
relativa revogao do livramento ou da modificao das condies ou :normas
de conduta especificadas na sentena (pargrafo nico do art. 725 e arts.
730 e 731 do Cdigo de Processo Penal, na nova redao dada pela Lei n.O
6.416, de 24/5/77).
Art. 26 - O Juiz, antes da revogao de livramento condicional ou de
modificao das condies e normas de conduta, determinar entidade de
observao cautelar e proteo a apresentao de relatrio sobre o compor-
tamento do liberado.
Art. 27 - O Conselho Penitencirio e o Ministrio Pblico devero,
quanto possvel, basear-se nas informaes da entidade da observaocau-
telar e proteo, antes do oferecimento da representao para a revogao
de livramento condicional ou modificao das condies e normas de conduta.
Art. 28 - Se lhe for permitido mudar-se, o liberado dever apresentr-se
imediatamente entidade de observao cautelar e proteo, comunicando o
local da nova residncia.
Art. 29 - Aplica-se ao liberado condicional o disposto nos 1.0 e 2.
do art. 21.
Art. 30 - A Secretaria de stado de Justia ou o rgo de sua estrutura
interna a que se refere o artigo 20, mediante autorizao do Secretrio, po-
der estabelecer convnio ou acordos com entidades pblicas ou particulares
para a execuo de tarefas da observao cautelar e proteo do liberado
e da fiscalizao das condies da suspenso condicional da pena.
Art. 31 - O Secretrio de Estado de Justia e o dirigente do rgo, a
que alude o artigo anterior, podero requisitar a outros setores da Adminis-
trao Pblica a realizao de atos e diligncias necessrias consecuo
151
dos opjetivos da fiscalizao das condies de suspenso condicional da pena
e da observao cautelar e proteo do liberado.
Pargrafo nico - Podero, ainda, aquelas autoridades solicitar, inclusive
do Poder Judicirio, certides e cpias de atas praticados, para o aludido fim.
Art. 32 - Sero gratuitos os atos do Registro Civil das pessoas Natu-
rais, inclusive as certides, relativos aos liberados condicionais e aos benefi-
cirios da suspenso condicional da pena, desde que se trate de pessoa po-
bre, mediante atestado ou solicitao do dirigente do rgo competente da
Secretaria de Estado de Justia ou de servidor por ele designado, nos termos
do ato normativo a ser editado pelo Secretrio de Estado de Justia.
Art. 33 - Fica isenta da taxa de servios estaduais a concesso de car-
teira de identidade ou expedio de segunda via, para as pessoas men-
cionadas no artigo 32, nas mesmas condies e de acordo com os termos nele
previstos.
Art. 34 - O rgo mencionado no art. 20 dever estimular a partici-
pao de outros rgos da comunidade nas atividades e tarefas visando
ressocializao do liberado e ao cumprimento das obrigaes impostas ao
beneficirio da suspenso condicional da pena.
Art. 35 - O Estado promover medidas no sentido de possibilitar a
obteno de trabalho pelos liberados e beneficirios da suspenso condicio-
nal da pena, bem assim por todos os egressos do sistema penitencirio, es-
timulando a cOlaborao de particulares, das empresas pblicas, privadas,
outras entidades e fundaes e adotando providncias no mbito da Admi-
nistrao.
Art. 36 - Aplica-se o disposto nos arts. 32 e 33 aos egressos do sistema
penitencirio e s pessoas em processos de marginalizao a cargo do rgo
competente da Secretaria de Estado de Justia.
Pargrafo nico - O rgo a que se refere o artigo poder expedir carto
provisrio, com validade em todo o Estado, para a identificao das pessoas
nele mencionadas, e:Qquanto sendo por aquele assistidas.
Art. 37 - Este Decreto-Lei entrar em vigor na data de sua publicao,
revogadas as disposies em contrrio.
Rio de Janeiro, 8 de janeiro de 1979.
(Publicado no D.O. do RJ de 10/1/79.)
152
DECRETO N.o 83.058, DE 18 DE JANEIRO DE 1979
Promulga o Acordo de Assistncia Recproca para a Represso do
Trfico Ilcito de Drogas que Produzem Dependncia, concludo entre
o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo da Rep-
blica da Venezuela.
O PRESIDENTE DA REPBLICA,
Considerando que o Congresso Nacional aprovou, pelO Decreto Legislativo
n. 58, de 31 de agosto de 1978, o Acordo de Assistncia Recproca para a
:Represso do Trfico Ilcito de Drogas que Produzem Dependncia, con-
cludo em Brslia a 17 de novembro de 1977 entre o Governo da Repblica
Federativa do Brasil e o Governo da Repblica da Venezuela;
Considerando que o referido Tratado entrou em vigor, por troca de notas,
nos termos de seu Artigo XIII, em 27 de novembro de 1978;
DECRETA:
Artigo 1. 0: O Acordo de Assistncia Recproca para Represso do Tr-
fico Ilcito de Drogas que Produzem Dependncia, apenso - por cpia ao
presente Decreto, ser executado e cumprido to inteiramente como, nele se
contm.
Artigo 2.; Este Decreto entra em vigor na data de sua publicao,
revogadas as disposies em contrrio.
Braslia, em 18 de janeiro de 1979; 158. da Independncia e 91. da
Repblica.
Ernesto Geisel
Antonio Francisco Azeredo da Silveira
ACORDO DE ASSISTNCIA RECPROCA ENTRE O GOVERNO DA RE-
PBLICA FEDERATIVA DO BRASIL E O GOVERNO DA REPBLICA DA
VENEZUELA PARA A REPRESSO DO TRAFICO ILCITO DE DROGAS QUE
PRODUZEM DEPENDNCIA.
O Governo da Repblica Federativa do Brasil
e
O GOTerno da Repblica da Venezuela,
153 .
RECONHECENDO que o trfico ilcito e o uso indevido de drogas que
produzem dependncia constituem um problema que afeta as comunidades
de ambos os pases;
ADMITINDO que as fronteiras territoriais dos dois pases possibilitam o
trfico ilcito de drogas; e
CONSIDERANDO que seu dever combater esta modalidade delitiva em
todas as suas formas.
Convm o seguinte:
ARTIGO 1.0
As Partes Contratantes empreendero todos os esforos no sentido de
101$:mr a efetiva represso do trfico ilcito de drogas que produze
lll
depen-
dncia, mediante cooperao mtua. '
ARTIGO 2.
Para os fins do presente Acordo, entender-se-o por drogas as substncias
que aparecem enumeradas e descritas li Conveno nica sobre Entorpe-
centes, de 1961, e no Convnio de Substncias PSicotrpicas de 1971, ambos
documentos das Naes Unidas, assim como qualquer outra substncia
que, a critrio dos dois Governos, deva ser assim considerada.
ARTIGO 3.
, '
As Partes Contratantes comprometem-se a adotar as medidas legislativas
e administrativas que forem necessrias para o cumprimento do presente
Acordo.
ARTIGO, 4.
Para alcanar os objetivos do presente Acordo, os servios competentes
encttegados da represso do trfico ilcito de drogas e os orgnismos de
sade de ambos os pases mantero mtua assistncia tcnico-cientfica,
assim como tambIhestimulaio o intercmbio de informaes sobre trafi-
cantes individuais ou associados.
ARTIGO 5.
Para efeitos do presente Acordo, entende-se como Servios Competentes
os organismos policiaiS encarregados da represso do trfico ilcito de drogas,
em seus respectivos territrios.
' .. I ' ARTIGO, 6.
:' 'As PartesContratanfes, por intermdio dos organismos responsveis pel!:i
represso do trfico ilcito das substncias mencionadas no Artigo 2.;' efe-'
tuaro as aes necessrias para que, os autores, cmplices eencobddores
deste delito sejam submetidos a processo, observando as disposies legais
vigentes em cada pas. ; 1 .J
ARTIGO 7.
As sentenas condenatrias pronunciadas por este delito sero comuni-
cadas reciprocamente.
ARTIGO 8.
Os servios competentes das Partes Contratantes devem realizar, pelo
menos uma vez ao ano, uma reunio num ou noutro Pas, alternadamente,
para consultas e intercmbio de informaes, assim como avaliao dos re-
sultados na represso do trfico ilcito de drogas.
ARTIGO 9.
As partes Contratantes procurro efetuar intercmbio do pessoal de seus
servios competentes para o estudo dos organismos e tcnicas especializadas
do outro Pas, a fim de facilitar e promover o aperfeioamento e a eficcia
da luta contra o trfico ilcito de drogas em seus respectivos territrios.
ARTIGO 10
As Partes Contratantes, em casos concretos de trfico ilcito de drogas
ou de ativdades conexas que pela sua expresso e natureza interessem"a am-
bos pases, acordaro cooperao necessria para a realizao de operaes
conjuntas, em zonas de fronteira.
ARTIGO 11
As Partes Contratantes intensificaro medidas para detectar e erradicar
plantaes e cultivos clandestinos dos quais possam ser extradas substncias
consideradas como drogas na rea de seus respectivs territrios.
ARTIGO 12
Os organismos competentes de cada Pas acordaro, por via diplomtica,
os procedimentos e mecanismos necessrios que permitam uma adequada exe-
cuo do presente Acordo.
ARTIGO 13
Cada uma das Partes Contratantes notificar outra o cumprimento
das formalidades requeridas por seu ordenamento jurdico - para a entrada
em vigor do presente Acordo, cuja vigncia se iniciar a partir da data da
ltima das notificaes.
155
ARTIGO 14
o presente Acordo vigorar at que uma das Partes Contratantes noti-
fique outra, por escrito, de sua deciso de denunci-lo. A denncia ter
efeito ao trmino de um prazo de seis meses contados a partir da data da
notificao.
Feito em dois exemplares, nos idiomas portugus e espanhol, ambos igual-
mente vlidos. Firmado em Braslia, em 17 de novembro de 1977.
156
PELO GOVERNO DA REPBLICA
FEDERATIVA DO BRASIL
Antonio F. Azeredo da Silveira
Ministro de Estado das Relaes
Exteriores
PELO GOVERNO DA REPBLICA
DA VENEZUELA
Simn Alberto Consalvi
Ministro das Relaes
Exteriores
(Publicado no D.O. de 19/1/79).
LEI N. o 6.640, DE 08 DE MAIO DE 1979
Altera a redao da alnea d do inciso I do artigo 40 da Lei n. 5.250,
de 9 de fevereiro de 1967, que "regula a liberdade de manifestao do
pensamento e da informao".
O PRESIDENTE DA REPBLICA,
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu snciono a seguinte
Lei:
Art. 1.0 - A alnea d do inciso I do art. 40 da Lei n.o 5.250, de 9 de
fevereiro de 1967, passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 40 - ....... , .................................................... .
I .................................................................... .
d) pelO cnjuge, ascendente, descendente, ou irmo, indistintamente,
quando se tratar de crime contra a memria de algum ou contra pessoa
que tenha falecido antes da queixa".
Art. 2. - Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao.
Art. 3. - Revogam-se as disposies em contrrio.
i Braslia, em 08 de maio de 1979; 158. da Independncia e 91. da
Repblica,.
(Publicada no D. O. de 10/5/79.)
LEI N.o 6.649, DE 16 DE MAIO DE 1979
Regula a locao predial urbana e d outras providncias
Omissis
Seo VI
Das Penalidades
Art. 45. Constitui contraveno penal, punvel com prlsao simples, de
cinco dias a seis meses, ou multa entre o valor de um a dez alugueres vi-
gentes poca da infrao:
I - exigir, por motivo de locao ou sublocao, quantia ou valor alm
do aluguel e dos encargos permitidos;
157
II - recusar-se a fornecer recibo de aluguel ou de encargos;
III - cobrar o aluguel antecipadamente, salvo nos casos dos incisos I e
II do artigo 54;
IV - deixar o retomante, dentro de cento e oitenta dias aps a entrega
do prdio, nos casos dos incisos III, V e X do artigo 52, de uslo para o fim
declarado;
V - no iniciar o proprietrio, promitente comprador ou promitente
cessionrio, nos casos dos incisos VIII e IX do artigo 52, a demolio ou a
reparao do prdio, dentro de sessenta dias, contados da entrega do imvel,
salvo motivo de fora maior.
Omissis
Art. 58 - Esta lei entrar em vigor na data de sua publicao.
Art. 59 - Ficam revogadas as disposies contrrias, especialmente:
Omissis
II - O artigo 9. o da Lei n. o 1. 521, de 26 de dezembro de 1951;
Omissis
Braslia, 16 de maio de 1979; 158.
0
da Independncia e 91.
0
da Repblica.
(Publicada no D.O. de 16/5/1979.)
LEI N.o 6.657, DE 05 DE JUNHO DE 1979
Acresce a alnea j ao art. 3.
0
da Lei n.
o
4.898, de 9 de dezembro de
1965, que "regula o direito de representao e o processo' de respon-
sabilidade administrativa civil e penal, nos casos de abuso de' au-
toridade".
O PRESIDENTE DA REPBLICA,
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte
Lei:
Art. 1.0 - O art. 3.
0
da Lei n.
o
4.898, de 9 de dezembro de 1965-,Ahia
acrescido da alnea j com a seguinte redao:
"Art. 3.
0
- ....................
j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional."
Art. 2. o - Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao.
Art. 3. o - Revogam-se as disposies em contrrio.
Braslia, em 05 de junho de 1979; 158.
0
da Independncia e 91.? da
Repblica.
(f'ublicado no D. O. de 06/06/79;).
158
Este livro foi composto e impresso na
COMPANHIA FORENSE DE ARTES GRAFICAS
Av. Guilherme Maxwell, 234 - Rio de Janeiro
Em agosto de 1980
SUMRIO
DOUTRI.NA
SVERIN-CARLOS VER SELE - A cifra dourada da delinqncia 5
WOLFGANG SCHNE - Ao, omisso, conduta............... 21
NILO BATISTA - Aborto: a retrica contra a razo... ......... 40
COMENTRIOS E ATUALIDADES
HELENO CLAUDIO FRAGOSO - Crimes de trnsito.... . . . . . . . . . 49
GlULIANO VASSALLI - O Cdigo Rocco ...................... 54
CELSO DELMANTO - Da inconstitucionalidade do Decreto- Lei
1.650/78 .................................. '. . . . . . . . . . . . . . . . . 64
GENIVAL VELOSO DE FRANA - Aspectos mdico-legais dos
pacientes com sndromes dolorosas ........................ 68
NOTICIRIO
XII Congresso Internacional de Direito Penal .................... 79
Pl'eveno do crime e a qualidade da vida ..................... 90
COMENTRIOS DE.
Gesto fraudJulenta ou temerria. Sociedade de crdito, financia-
mento e investimentos .................................... 93
Indcios ....................................................... 99
Arquivamento de inqurito policial. Ao penal subseqentemente
proposta. Conceito de "prova nova" ......................... 102
RESENHA BIBLIOGRFICA
LEIS E PROJETOS
Crimes de trnsito - Anteprojeto ministerial ................... 131
DL 71, de 25.7. 69, com as alteraes introduzidas pela Lei 175, de
9.12.77 - Institui normas supletivas do regime penitencirio
para o Estado do Rio de Janeiro .......................... 145
Decreto 83.058, de 18.1.79 - Promulga o acordo de assistncia re-
cproca para a represso do trfico ilcito de drogas que produ-
zem dependncia, conclufdo entre o Governo da RepOblica Fe-
derativa do Brasil e o Governo da Repblica da Venezuela 153
Lei 6.640, de 8.5.79 - Altera a redao da alnea d do inciso I do
artigo 40 da Lei 5.250, de 9.2.67 .......................... 157
Lei 6.657, de 5.6.79 - Acresce a alnea j ao art. 3. da Lei 4.898,
de 9.12.65 ........................................... 158