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JOS BARRAGN BARRAGN RAL CONTRERAS BUSTAMANTE JUAN JOS MATEOS SANTILLN ARMANDO SOTO FLORES FERNANDO FLORES

TREJO

TE ORlA
DE LA

CONSTITUCION
Cuarta edicin

EDITORIAL PORRA
AV. REPBLICA ARGENTINA l'i MXICO, 201 O

Primera edicin: 2003

Copyright 2010

Esta edicin y sus caractersticas son propiedad de EDITORIAL PORRA, SA de CV

NDICE
Pg. BREVE PREFACIO DE LA SEGUNDA EDICIN PRLOGO DE LA CUARTA EDICIN XV XVII XIX

Av. Repblica Argentina 15 altos, col. Centro,

06020, Mxico, DF
www .porrua.com

Queda hecho el depsito que marca la ley

INTRODUCCIN .

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Derechos reservados

UNIDAD 1 SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO 1 .1. 1.2.


Sociedad . Estado .

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2 5 5 6 6 7 8 8 9 12 14

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ISBN 978-970-07-7538-8

1.2.1. 1.2.2.

Sobre el origen del Estado. Los elementos componentes del Estado

1.2.2.1. La poblacin. 1.2.2.2. El territorio .

.
.

.
.

1.2.2.3. La organizacin 1.2.3. 1.3. 1.4.


Los fines del Estado

1.2.2.4. La idea de soberana


Derecho Resumen .

. .

UNIDAD 2 CONCEPTO Y UBICACIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL 2. l. 2.2. 2.3.


Concepto y elementos de derecho objetivo Caracteres del Derecho Constitucional El concepto del Derecho Constitucional VII

IMPRESO EN MXICO
PRINTED IN MEXICO

15 16 22

VIII

DICE

!DICE

IX

2.3.1. 2.3.2. 2.3.3. 2.3.4. 2.3.5. 2.3.6. 2.3.7. 2.3.8. 2.3.9.

Carl Schmitt .

.
. .

22 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 5.3.

UNIDAD 5

Karl Loewenstein . Ignacio Burgoa. .

Manuel Garca Pdavo Felipe Tena Ramrez Daniel Moreno Daz . Pablo Biscaretti Di Rufia . Segundo V. Linares Quintana. Mario de la Cueva.

VERTIENTES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL


."i.l. Introduccin

63 64 64 67 68 73 75 77 79 . . . .
.

."i.2.

I"genes del constitucionalismo moderno

."i.2.1. 5.2.2. ."i.2.3. 5.2.4. 5.3.1.

Juan sin Tierra .

La tradicin hispano mexicana . Prolegmenos, hechos y logros de la Revolucin francesa Declaracin de los derechos del hombre .

2.3.10. Andr Hauriou . . 2.3.11. Maurice Duverger.

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Contenido liberal. francesa .

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El constitucionalismo libei-al derivado de la Constitucin

UNIDAD 3

."i.4. ."i . ."i. 35 36 36 36 38 39 41 42 44 6.1. 6.2. 6.3. 6.4.

Estados Unidos de Amrica. Su independencia y sus documentos jui"dicos bsicos . Constitucionalismo social: aportacin de Mxico .

CONCEPTO DE CONSTITUCIN
3.1. 3.2.
Concepto material v formal de Constitucin Concepto de Constitucin .

85

3.2.1. 3.2.2. 3.2.3. 3.2.4. 3.2.5. 3.2.6. 3.2.7.

Ferdinand Lassalle Carl Schmitt . Hans Kelsen . .

UNIDAD 6

PODER CONSTITUYENTE
Presentacin El oi"gen . . . . . . . . . . . . . . . . . Concepto e importancia del poder constituyente La soberana como fundamento del poder constituyente 6.4.1. Tesis de Rousseau y de Sieyes . . . .

Hermann Hller Andr Hauriou . Manuel Garca Pelayo Otros Autores

89 90 92 93 98 . . . . . . . . . .
.

6.4.1.1.

Juan Jacobo Rousseau .

98 102 105 108 . 108 115 116 117 117 119 121 122 123 126 129
1 31

UNIDAD 4

6.4.1.2. 6.4.2. 6.4.2.1. 50 50 51 52 52 53 54 55 56 56 56 57 60 6.4.4. 6.5.


6.4.3.

Emmanuel Joseph Sievcs .

CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES


4. l .
Segn su formulacin o forma jurdica .

La soberana ante los Constituyentes mexicanos . La soberana en el Mxico Colonial deracin .

. .

6.4.2.1.1. De Cdiz al Acta Constitutiva de la Fe. . . . . . . . . 4.1. l. 4.1.2. 4.2. 4.2.1. 4.2.2. 4.3. 4.3.1. 4.3.2. 4.3.3.
4.3.4 . 4.4. Constituciones codificadas o escritas . Constituciones dispersas o no escritas .

6.4.2.1.2. El Constituvente de 1856-1857 . 6.4.2.2. 6.4.3.1. 6.4.3.2. 6.4.3.3. 6.4.3.4. 6.4.3.5. 6.4.3.6. 6.4.3.7.
Congreso Constituyente de 1916-1917 Otros autores.

Segn su reformabilidad

. . .

. . . .

. . . .

Constituciones rgidas . Constituciones flexibles

Carl Schmitt . Hans Kelsen .

R. Carr de Malberg. Hermann Hller

Segn su origen .

Constituciones otorgadas. Constituciones impuestas Constituciones pactadas . Otros orgenes .

Ignacio Burgoa Orihuela. Felipe Tena Ram1ez Jorge Carpizo Mac GI-egm

Clasificaciones de Karl Loewenstein tia clas-ificacin

4.5.

Historicismo emprico mexicano

. . . . . . . . . . . .

Asamblea constituyente, rganos o poderes constituidos y sus di ferencias .

134

NDICE

NDICE

XI

6.6.

Asamblea constituyente y rgano legislativo ordinario

135 136 138 8.3.2. 139 . . . . . .

8.3.1.3. 8.3.1.4. 8.3.1.5.

William L. Marbury . Jorge Carpizo .

. .

. .

200 201 201 202

6.6.1. 6.6.2. 6.6.3.

La soberana ante la globalizacin . Regionalizacin. berana?.

. . .

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Ignacio Burgoa Orihuela .

crisis de los Estados o crisis de las Teoras sobre la so-

Tesis que sostienen la reformabilidad ilimitada de la Cons titucin .

. . . . . . . . . . . . . . . . .

8.3.2.1. 8.3.2.2.

Ulises Schmill

202 203 205 206 206 206 208 208 210 212 214

Felipe Tena Ramrez

UNIDAD 7 SUPREMACA CONSTITUCIONAL


7.1. 7.2. 7.3. 7.4. 7.5. 7.6. 7.7.
Antecedentes de la supremaca constitucional Pirmide kelseniana de jerarqua normativa . . .

8.3.2.3. 8.4. 8.4.1. .


. .

Ren Carr de Malberg

Diversos sistemas de reformabilidad constitucional El principio de reformabilidad en el Derecho Constitucio nal Comparado .

.
. .

.
. .

145 151 154 159 165 172 174

. . . .

La supremaca constitucional y el orden jurdico estatal Supremaca constitucional en el Estado Federal Inviolabilidad de la Constitucin Tendencias actuales .

8.4.1.1. 8.4.1.2. 8.4.1.3. 8.4.1.4. 8.4.1.5. 8.4.1.6. 8.4.2.

Estados Unidos de Amrica. Cuba . Espaa Italia . China . Nicaragua .

Posible contradiccin entre leyes constitucionales y tratados

Reforma Constitucional. Referndum, iniciativa popular y plebiscito.

. . .

. . .

216 216 217 219

UNIDAD 8 REFORMA DE LA CONSTITUCIN


8.1. 8.2.
Introduccin .

8.4.2.1. 8.4.2.2. 8.4.2.3. . . . . . . . . . . . . . . 179 182

Referndum . Plebiscito .

Iniciativa Popular .

. . .

. . .

. . . .

. . . .

. . . .

.
.

Poder revisor de la Constitucin .

. . . .

8.2.1.

El Poder Revisor a travs de Nuestra Historia Constitucional .

UNIDAD 9
184 184

. .

8.2.1.1. 8.2.1.2.

Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola del 19 de marzo de 1812 . Decreto constitucional para la libertad de la Am rica Mexicana sancionado en Apatzingn a 22 de octubre de 1814

DERECHOS DEL HOMBRE


9.1. 9.2. 9.3. 9.4. 9.5. 9.6. 9.7. 9.8.
El concepto de los Derechos Humanos Aporte de Inglaterra a la Carta Magna. dadano de 1789 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

225 230 232 234 237 240 242 244 247 248 249 251 255 255

. . .

. . .

. . .

186 187 190 191 193 193 195 198 198 198 199 200

Anlisis de la declaracin de los Derechos del Hombre y del ciu

8.2.1.3. 8.2.1.4. 8.2.1.5. 8.2.1.6. 8.2.1.7. 8.2.1.8. 8.3. 8.3.1.

Constitucin Federal de los Estados Unidos Me xicanos. Decreto de 4 de Octubre de 1824 ciembre de 1836 Las Siete Leyes Constitucionales del 29 de di

. .

.
. .

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. .

La declaracin universal de los Derechos del Hombre de 1948 Terminologa y adopcin en las Constituciones de Mxico Garantas sociales en la Constitucin . . . . . . . . .

. .

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. .

Bases de Organizacin Poltica de la Repblica Mexicana del 13 de junio de 1843 . Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 . La Constitucin deiS de febrero de 1857 . La Constitucin del 5 de febrero de 1917 . . .

Derechos difusos como tendencia constitucional contempornea Clasificacin de los derechos del hombre

. .

. .

. .

. .

. .

. .

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. .

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. .

9.8.1. 9.8.2. 9.9. 9.10. 9.11.

Derechos econmicos, sociales y culturales o de "Segunda Generacin" .

Derechos de la "Tercera Generacin" o derechos difusos . . .

Alcance de la revisin constitucional

.
.

.
.

.
.

. . .

Suspensin de garantas, estado de sitio y estado de urgencia . Proteccin administrativa de los Derechos del Hombre Proteccin jurisdiccional de los Derechos del Homb1e .

Tesis que Limitan la Reformabilidad Constitucional

8.3.1.1. 8.3.1.2. 8.3.1.2.

Carl Schmitt .

Jos Mara del Castillo Velasco Mauricc Hauriou .

9.11.1. En el pensamiento de Mariano Otero y la consagracin del Amparo en la Constitucin de 1857. . . . . . . . .

XII

NDICE

NDICE

XIII

9.11.1.1. Los derechos humanos en el Acta de Reformas

11.4.5. 255 257 258 11.4.6. 11.4.7. 11.4.9.

Facultades atribuidas a las entidades federativas. Facultades prohibidas a la federacin


. . . . .

301 301 302 302 302 303 303 303 306 308 308 308 311

y sus subsistema de proteccin .


9.11.2. En la Constitucin de 1917 . . . . . . .

. .

. .

9.11.1.2. El Amparo en la Constitucin de 1857

Facultades prohibidas a las entidades federativas Facultades coexistentes


. . . . . . . . . . .

11.4.8. Facultades coincidentes 11.4.1O. Facultades de auxilio

UNIDAD 10 FORMAS DE ESTADO


10.1. 10.2.

11.4.11. Facultades concurrentes . 11.4.12. Facultades implcitas 11.5. 11.4.13. Naturaleza jurdica de los estados miembros de la unin . . . . . 261 265 267 267 268 269 . . . . . . . 270 270 270 271 273 273 12.3. 12.4. 12.1. 12.2. 11.6.

Concepto y clasificacin de Formas de Estado Clases de Formas de Gobierno. Aristteles .


10.2.2. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Importancia del Distrito Federal .


11.5.1. Antecedentes histricos 11.5.2. . .

10.1.1. Conceptualizacin de Formas de Estado 10.2.1. Clasificacin de las formas de gobierno de acuerdo a

El Distrito Federal en Mxico.


. . . . .

La garanta federal .

El gobierno mixto de Polibio y otros autores

10.3.

Clases de Formas de Estado .

UNIDAD 12 FORMAS DE GOBIERNO


Concepto de Forma de Gobierno . La Monarqua .
12.2.1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315 317 322 325 328 333 335 . . . . . . 340 349 351

10.3.1. Estado centralista o unitario

10.3.1.1. Concepto y caractersticas . 10.3.1.3. Confederacin 10.3.2. . . . . . . . .

10.3.1.2. El Estado Central o Unitario en Mxico


.

10.3.1.4. Uniones de Estados .

Las formas monrquicas de 1812-1823 .


.

Uniones Reales y Uniones Personales

La Repblica

12.3.1. Proceso de formacin de la repblica en Mxico.

Lo Federal como Forma de Gobierno


12.4.1.

UNIDAD 11 FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO


11.1. 12.5. 277 278 278 279 279 280 280 282 287 294 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294 295 13.5. 297 297 297 . . . . . . . . . 300 13.6. 13.7. 13.1. 13.2. 13.3. 13.4.

Los hechos histricos


. . .

12.4.2. Las formas jurdicas.

Sobre la democracia .
12.5.1.

La democracia representativa.

Tesis explicativas del Sistema Federal .


11.1.1. Alexis De Tocqueville 11.1.2. Calhoun y Seydel 11.1.3. Jellinek . 11.1.4. Wilson 11.1.5. Jean Dabin. 11.1.6. Hans Kelsen .

UNIDAD 13 EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO


Presentacin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357 359 361 366 369 372 376 382

11.2. 11.3. 11.4.

Surgimiento del federalismo en los estados unidos de Amrica Adopcin y caractersticas del federalismo mexicano Sistema Federal Canadiense .
11.4.1. Prolegmenos 11.4.2. 11.4.3. . . . . . . .

Organizacin del Mxico independiente .

Constitucin de Cdiz de 1812 y su influencia en la Nueva Espaa. Constitucin de Apatzingn de 1814 y sus decisiones poltico-jurdicas fundamentales. damentales .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Caractersticas . tados .
. . . .

La distribucin de facultades entre la Federacin y los Es11.4.3.1. Esfera de competencia.

Plan de Iguala, los tratados de Crdova de 1821 y sus ideas fun Constitucin Federal de 1824 y las ideas fundamentales de los constituyentes .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Leyes constitucionales de 1836 y las bases orgnicas de 1843 . 13.7.1. Las bases orgnicas de la Repblica mexicana 1843.

11.4.3.2. Distribucin de competencias entre la Federacin

y las Entidades Federativas. 11.4.4. Facultades expresas . . . . . . . .

XIV

NDICE

13.8. El liberalismo y la Constitucin de 1857. . 13.9.

. .

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. .

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. .

. .

. .

385 392 399

13.8.1. El Plan de Ayutla reformado en Acapulco. rdico mexicano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Leyes de Reforma, su trascendencia e influencia en el rgimen ju. . . . . . . . 408 408 414 415 418 419 422 422 423 . . . . . . . . . . 427 435

13.1 O. El Congreso constituyente de 1916-1917. 13.10.1. Antecedentes . . . . .

13.10.2.La ley sobre ocupacin y enajenacin de terrenos baldos de Porfirio Daz . 13.10.4.Los intereses petroleros . 13.10.5. Postulados principales . . 13.10.3.El campo y la revolucin de 1910

BREVE PREFACIO DE LA SEGUNDA EDICIN


La evaluacin de la presente obra conduce a la ineluctable conclu sin que alfara de su vasto y rico contenido cuya temtica rebasa lo que aparentemente indica su ttulo: Teora de la Constitucin. En otras pala bras, la temtica que abordan en ella distinguidos maestros comprende aspectos de carcter histrico, filosfico, sociolgico y evidentemente jurdico del constitucionalismo en general y el mexicano. Basta repasar su exuberante ndice para corroborar este aserto, mismo que eleva a di cha obra al rango de Tratado de Derecho Constitucional que, adems, abarca el tratamiento de los "Derechos del Hombre". Puedo afirmar que la sustancia epistemolgica de tan importante instrumento didcti co no slo lo avala como un elemento de estudio sino como libro de consulta para la investigacin de cuestiones ataederas al Derecho Constitucional. Por consiguiente, a l deben acudir los estudiantes de esta disciplina as como los cultores jurdicos a ttulo de abogados, jue ces y maestros. Las calidades reseadas, y otras excelencias de la aludi da obra, me inducen a felicitar a los autores de las diversas "unidades" temticas que comprende por la solidez de sus conocimientos expuestos con sabidura y elegancia. Considero que esta segunda edicin de tan ingente labor acadmica corrobora su trascendencia en el mundo del Derecho. Prueba de ello es que su primera edicin se agot en un corto espacio temporal, lo que indica su acogimiento colectivo indiscutible que demuestra su prestigio.
Enero de 2005
IGNACIO BURGOA RIHUELA

13.10.6.El decreto de 6 de enero de 1915 13.10.7 .El proyecto de artculo 27 presentado por Carranza 13.10.8. La iniciativa de la comisin. 13.10.9.La educacin en 1917 .
BIBLIOGRAFA

Maestro Emrito de la Facultad de Derecho de la UNAM

XV

PRLOGO A LA CUARTA EDICIN


Las Constituciones de los Estados han sido objeto de estudio desde la antigedad. Para entender los fenmenos normativo y poltico, se han ido diferenciando los campos de trabajo. Con todo, subsisten puntos de contacto que con frecuencia hacen borrosas las fronteras entre ambas disciplinas. Puede decirse que lo que vara no es el objeto del conoci miento, sino el mtodo adoptado para procurarlo. El grado de complejidad de esos mtodos se puede apreciar si ad Yertimos que existen por lo menos tres grandes conjuntos doctrinarios cuvo mbito de incidencia es convergente: la teora del Derecho, la teo ra del Estado
v

la teora de la Constitucin. Incluso si deseamos limitar

nuestro campo de exploracin al estudio de la Constitucin, tenemos que adoptar al menos cuatro diversos enfoques: historia del derecho constitucional, derecho constitucional nacional, derecho constitucional comparado y teora de la constitucin. El nivel de especializacin es mayor todava en los Estados compuestos, donde se estudia asimismo el derecho constitucional local, con sus variantes histricas, comparativas
v

positivas. Adems, en cada una de esas disciplinas es posible adoptar

mtodos de trabajo diferentes, por lo que el haz de posibilidades para conocer el fenmeno normativo que identificamos como Constitucin es en extremo variado. Ahora bien, para incursionar en esa madeja de datos y de anlisis y entender los procesos constitucionales, es imprescindible disponer de un apoyo terico. Esta obra, que resulta de la armoniosa colaboracin entre cinco distinguidos profesores de la Facultad de Derecho de la UNAM, ofrece esos instrumentos que facilitan el estudio de la Constitucin. Jos Barragn Barragn, Ral Contt-eras Bustamante, Juan Jos Mateos San tilln, Fernando Flores Trejo y Armando Soto Flores son experimenta dos catedrticos, conocedl-es profundos del derecho; en esta obra asu mieron la ardua emp1-csa de presentar de una manera clara, accesible v actualizada, un amplio panorama de la Teora de la Constitucin.
.

XVII

XVIII

PRLOGO A LA CUARTA EDICIN

Todo lector interesado en la materia encontrar aqu la informacin pertinente y la orientacin metodolgica necesarias para adentrarse en el estudio de los sistemas normativos que le interesen. Para examinar el derecho constitucional de un estado de la federacin, para analizar un sistema constitucional nacional, para revisar una etapa histrica deter minada, para entender la estructura y el funcionamiento de una institu cin, esta obra es un auxiliar valioso. Por todo lo anterior, dejo aqu una efusiva congratulacin a los au tores por su bien logrado esfuerzo y por el xito que han obtenido con esta obra que corrobora la nueva edicin que el lector tiene en sus manos.
Ciudad Universitaria, octubre de 2009 DIEGO VALADS Miembro del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM

INTRODUCCIN
Con sincero agradecimiento a los estudiosos del Derecho y dems pbli co lector que ha hecho posible la necesidad de publicar esta cuarta edi cin -revisada y actualizada-; la presentamos a su consideracin. Este tratado, se ajusta a los Planes y Programas de Estudio aproba dos por el Consejo Tcnico de la Facultad de Derecho de la UNAM; y ha sido una herramienta til y eficaz para los estudiantes de la licenciatura
y posgrado de la materia de todo el pas.

Cuando los autores nos propusimos trabajar para publicar lo que haban sido nuestros apuntes para impartir clases, ideas para generar debates y herramientas metodolgicas para facilitar nuestras ctedras, nunca imaginamos que llegaramos a publicar, en tan breve tiempo, una cuarta edicin. Aunque la Teora de la Constitucin no est sujeta a los avateres frente a los cambios que la realidad social genera como lo padece la legislacin ordinaria, los autores hemos hecho una nueva revisin cui dadosa, para procurar ofrecer a nuestros lectores una versin sinttica, pero actualizada, de la rica doctrina que conforma el Constituciona lismo. Este trabajo conserva la intencin originaria: cinco doctores en De recho, profesores experimentados de la materia, con diversas -y hasta a veces divergentes- opiniones e ideologas, que expresan su pensa miento dentro de un mbito de libertad y buscando generar motivar la discusin y el anlisis doctrinario. Este no es un libro de texto. Aunque se apega a los programas ofi ciales de estudio, siempre anhel ir mucho ms lejos. Es la sntesis de muchos mos de experiencias docentes, polticas, de servicio pblico y de investigacin acadmica, que han sido acumulados por sus creadores. Deseamos agradecer de manera muy especial al Doctor Diego Vala ds, reconocido jurista y poltico mexicano, el que haya aceptado hacer la presentacin de esta cuarta edicin. Su participacin enriquece a
XIX

XX

INTRODUCCIN

esta obra y constituye un honor para los autores que un constituciona lista con su reconocido prestigio, avale nuestro trabajo. De igual manera, a nuestro editor, Don Jos Antonio Prez Porra nuestra gratitud por su apoyo y confianza editorial. Por ltimo, los autores deseamos hacer patente nuestro agradeci miento a la maestra Sandra Laura Macas Reyes, por su dedicacin y minucioso empeo en colaborar con nosotros en la revisin y compila cin de las participaciones. Esperamos que esta nueva edicin de nuestro esfuerzo que hoy po nemos en sus manos, contribuya a lograr que los temas doctrinales del Derecho Consitucional se divulguen y se logre que su conocimiento haga a la sociedad contempornea ms participativa en el control y la vigilancia del poder poltico, as como ms demandante del respeto de sus derechos y garantas constitucionales. Atentamente. Los AUTORES Tomemos esta primera unidad de nuestro programa como si se tratara de una breve introduccin sobre cmo contempla, o cmo es considera da la sociedad, el Estado y el Derecho por parte de nuestra disciplina del Derecho Constitucional, pues, como bien se sabe, dichas tres mate rias (Sociedad, Estado y Derecho) al mismo tiempo pueden recibir defi niciones desde el punto de vista de otras ciencias, como son la Sociolo ga, la Antropologa, las ciencias polticas y administrativas y, desde luego, el resto de las ciencias jurdicas. Por regla general, las ciencias del Derecho siempre han sido plan teadas y desarrolladas, casi por definicin, en trminos muy amplios y extensivos, de tal manera que se obliga al estudiante de Derecho a to mar muy en cuenta no slo los enunciados de las normas, que son muy valiosos en s mismos, sino tambin los hechos de la vida real y los fe nmenos de la realidad, porque son estos hechos y fenmenos de la rea lidad los que le dan, no slo el contenido a muchas normas jurdicas, sino tambin su verdadera razn de ser y su significacin y sentido. Por tanto, si bien es cierto que el Derecho Constitucional considera
Y defin e a la sociedad, al Estado y al Derecho desde un punto de vista

Unidad 1 Sociedad, estado y derecho


Jos BARRAGN BARRAGN'

diferente a como la Sociologa, o las ciencias polticas los definen, no es menos cierto que ese mismo Derecho Constitucional nunca deja (o no debe dejar) de tomar en cuenta las enseanzas y las teoras que dichas otras ciencias sociales pueden elaborar sobre lo que es un objeto comn del conocimiento.
' Doctor en Derecho. Investigador de Carrera Y Miembro del Sistema Nacional de

Investigadores Nivel III.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

soCIEDAD. ESTADO

DERECHO

J. Barragn Barragn

1.1. SOCIEDAD
De esta manera, la sociedad para el Derecho Constitucional, no es otra cosa ms que una poblacin, o una colectividad (sociedad, comuni dad, pueblo o poblacin) perfectamente organizada, asentada en un te rritorio preciso y determinado (es decir, con unas fronteras bien defini das y respetadas por los pases limtrofes). Esto es, la sociedad que toma en cuenta el Derecho Constitucional, es un pueblo histrico deter minado y organizado. Un pueblo capaz de auto-gobernarse libre y sobe ranamente; capaz, por tanto, de darse libremente su forma de gobierno y sus leyes fundamentales; capaz de darse una Constitucin, cuyo estu dio va configurando nuestra disciplina del Derecho Constitucional. Todo esto es la sociedad para el Derecho Constitucional. Se trata de una idea muy precisa; una idea que, naturalmente, se construye sobre los elementos, bien conocidos y estudiados por esas otras ciencias sociales, ya mencionadas, como son el elemento de la na turaleza sociable del ser humano, en cuanto individuo de la sociedad; el elemento de sociedad como grupo familiar, grupo de paterfamilias; gru po tribal, etctera; y los elementos relativos a los sistemas de interac cin dentro de la sociedad. La idea de sociedad que ms interesa al Derecho Constitucional es, hablando en general, la misma idea que ya desarroll Aristteles en su conocido libro La Poltica, en donde se define la naturaleza del ser hu mano, como un ser sociable, que no puede vivir aislado, o sin la ayuda de otros seres humanos. Igualmente en dicho libro se desarrollan los di versos agregados sociales que se forman a partir de esa naturaleza pol tica, que es la palabra usada por Aristteles, hasta formar precisamente el agregado mejor, o el ms perfecto, como es la rroAt. que muchos au tores traducen como Estado Ciudad. Los autores latinos, que asimilan fuertemente la cultura griega, son los que traducen la obra de Aristteles con los ttulos que despus pasan al espaol sin modificacin alguna. La Poltica, La Repblica. Mientras que la voz rrAt la traducen como civitas, de donde se deriva la voz es paola de ciudad o de Estado-Ciudad. En cambio, las voces griegas que definen al hombre como Zo rroAtTtK (animal poltico), se traducen al latn como anima! sociabilis. Y los telogos y los filsofos cristianos lo traducen como animal rationalis. Bien, las voces originarias griegas, por supuesto, que expresan muy bien lo que quera decir Aristteles, quien solamente destaca el carcter
esencial del ser humano, q ue es un animal gregario, que por naturaleza tiende a formar agregados, como la familia, etctera. Y estas voces for man, por su lado, digmoslo as tambin, una gran familia de voces. De esta mane1a, el se1 humano es un ser rroAtTtKq, Y por eso vive en las

,.0),Et;: stas tienen una organizacin estable y perfecta que recibe el


nombre de rroAtTEta y estas organizaciones pueden ser estudiadas. Por eso la obra de Aristteles lleva el ttulo de rroAtTEta. La doctrina de la Iglesia catlica, primero a travs de los llamados Santos Padres de la Iglesia (grandes autores, filsofos y telogos, grie gos y latinos) y despus a travs de los Telogos medievales, como San to Toms, harn hincapi en que el ser humano, adems de tener una naturaleza sociable, tiene inteligencia o razn. De ah que tambin se p u eda definir el hombre como un animal rationalis, o como un animal racional que vive en una sociedad o en una comunidad.
nos;

El hombre poltico de Aristteles; el hombre sociable de los roma v el hombre racional de la doctrina de la Iglesia permiti no slo el

hallazgo de su naturaleza gregaria, o sociable, sino tambin los hallaz

gos de sus grandes y personalsimas prerrogativas de la inteligencia o la


razn, as como de la voluntad, de donde, a travs del razonamiento metafsico se llegar al valiossimo atributo de la libertad, de la justicia
v

de la tica. Esta es la tradicin, estas mismas ideas son las que se citan al po

nerse a debate en 1812 (fecha de la Constitucin espaola) el artculo 3, que defini la soberana nacional, o el poder pblico que tiene el pue blo, as como en el debate de aprobacin del Acta Constitutiva Mexica na de 1824, al discutir el tema de la soberana tambin. En ambos debates, por ejemplo, el mexicano Guridi y Alcocer deca que por pueblo soberano deba entenderse a los habitantes asentados en un territorio dado. Por tanto, habla de un pueblo ya organizado, o ca paz de auto-gobernarse, pero asentado en un territorio independiente y libre de toda dominacin externa. Un pueblo plural, como son las socie dades modernas. Un pueblo capaz de darse un gobierno propio, unas leyes fundamentales propias, o capaz de darse una Constitucin, que es lo que se enuncia en esos dos preceptos de 1812 y 1824; y es lo que se enuncia en el artculo 39 de la Constitucin vigente de 1917 en Mxico. Se trata de un concepto de sociedad proveniente de la doctrina ela borada por los creadores del Derecho de Gentes espaoles, italianos, franceses y alemanes. En particular en el debate de 1812 se citan abun dantemente a los autores espaoles de la llamada Escuela Jurdica Espaola, como son Francisco de Vitoria; Francisco Surez, De Soto y muchos ms. Como vamos a ver en los siguientes pasajes tomados del debate se rep iten mucho estos conceptos, estas ideas; v se habla indistintamente de un pueblo organizado, de una sociedad rganizada, de una nacin organizada, o de una comunidad perfecta.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

sOCIEDAD. ESTADO

DERECHO

J. Barragn Barragn

Los hombn?s se constituyen en sociedad cuando por comn consentimiento se congregan en un cuerpo poltico mediante un vnculo de sociedad, ... que todos los prncipes legtimos lo son por consentimiento del pue blo, que por derecho natural le es concedido al pueblo la potestad de hacer las leyes. Un clebre Vzquez de Menchaca hubo tambin en tiempos de Felipe 11, el cual en una obra dedicada a este Rey, tmo nimo para decirle que el pueblo, conservando siempre su soberana, puede recobrar sus de1echos primitivos, y quitarle al Rey la facultad de hacer leyes, aun cuando se la hu biese concedido. Nada dir del padre Juan de Mariana, porque todos saben hasta qu punto llev esta doctrina suya de que del pueblo reciben los reyes su potestad. Omito citar otros escritores nuestros de la primera nota, que aCI'editan ser esta doctrina recibida en Espaa antes que la propagasen los publicistas extranjeros.1 Le imprimi (al hombre) el autor de la naturaleza, dice elegantemente San Juan Crisstomo :-. Santo Toms, dos principios: el uno, que como ani mal sociable apeteciese natural y justamente vivir en comunidad o compa a de sus semejantes: el otro, que en una comunidad perfecta era necesa rio un poder. .. no se puede negar por ser conforme al derecho natural del hombre, el que haya una potestad pblica civil, que pueda regir y gobernar a toda la comunidad perfecta.2
es

Adems decamos que el componente de la sociedad, as entendida, el individuo. Y, como todos sabemos, el individuo, el ser humano, o la persona humana, no solamente es el centro del Derecho, sino que es el sujeto por excelencia del Derecho. Es tambin el titular de todas las libertades, de todos los derechos y garantas.
1.2. ESTADO

iCmo definir lo que es el Estado? iCundo aparece el Estado en la Historia? No es fcil dar respuesta a estas preguntas, porque de hecho existen muchas ideas y muchas doctrinas sobre el particular planteadas por la Teora poltica; por las diversas corrientes filosficas; y por la teora pura del Derecho, por no dejar de mencionar las teoras positivis tas sobre el Estado.
1.2.1. SOBRE EL ORIGEN DEL ESTADO

No hay mucho consenso entre los especialistas sobre el origen del Estado. Algunos autores, como Kelsen, incluyen en la definicin de Estado los problemas de su origen. De esta manera, por ejemplo, se afirma que, en esencia, el Estado es la misma organizacin de la socie dad y que, por ello, siempre que se pueda hablar de una sociedad orga nizada, se podr hablar de la existencia del Estado. De hecho, todos los autores reconocen una gran antigedad al nacimiento de las doctrinas sobre el Estado. De esta manera se citan las teoras de los filsofos griegos, entre los cuales sobresalen las teoras de Aristteles y de Platn; se recuerda la forma en que se habla del Estado entre los epicreos y los estoicos de la cultura romana; se habla de la idea del Estado en las fuentes jurdicas del Derecho Romano; en las fuentes del pensamiento cristiano y, en un sentido ms amplio, del pensamiento medieval; as como se habla de las ideas del Estado moderno, a partir del Estado de Maquiavelo o Bodino, de Hobbes o de Spinoza, de Montesquieu o Rousseau, de Kant o de Fichte, de Schelling o de Hegel, de Marx, de Seydel, de Gierke, de Jelli nek, de Len Duguit, de Carr de Malberg y tantos otros. Con todo, los orgenes del Estado constitucional son relativamente recientes. El Estado, que es el objeto del Derecho Constitucional, nace en el momento en que se aprueba su organizacin jurdica a travs de la Constitucin quedando as el Estado sometido al Derecho. Por ello se

Son todos comentarios tomados del debate ya mencionado. Sin duda estos textos nos ofrecen la mejor definicin de lo que es una socie dad para el Derecho Constitucional. Eso es la sociedad para la Constitucin espaola de 1812; lo mismo que para la Constitucin mexicana de 1824; y, sin duda, para la vigente de 1917. Por sociedad entendemos al pueblo soberano, asentado dentro del territorio patrio; tambin entendemos al conjunto de los habitantes asentados en ese mismo espacio territorial; tambin abarcamos a cada uno de dichos habitantes, sociables por naturaleza, gregarios y capaces de formar familias y grupos sociales intermedios, como son las pobla ciones indgenas, las comunidades todas, los municipios y los Estados mismos que forman la Federacin mexicana y, en consecuencia, el gran Estado mexicano. Todas estas cosas son objeto de estudio, muy impor tantes, del Derecho Constitucional mexicano. La sociedad as considerada como pueblo soberano; como pueblo organizado y constituido, puede ser llamada Estado, el cual conforma, como lo veremos enseguida, una gran parcela, o casi toda la materia del Derecho Constitucional.

drid

En Diario de las Cunes Cul!.llilll."t!lll<!.> de Cdi:. 1 R74 (en adelante D.C.C.) sesin del 7 de octubre
1 2

Imprenta de Genaro Garca, Ma de

1811,

p.

2011,

en palabras del

diputado eclesistico Joaqun Lorenzo Villanueva.

habla de Estado de Derecho. Lo importante del Derecho Constitucional es que est dedicado al estudio de las estructuras constitucionales del Esta
do; est dedicado al estudio del sometimiento de los rganos del Estado

D.C.C.

sesin del

29

de agosto de

1811,

p.

1722.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

soCIEDAD. ESTADO

DERECHO

J. Barragn Barragn

al Derecho; y est dedicado al estudio de su formacin histrica (prime ra constitucin) y su posible evolucin constitucional. El Estado es, desde otro enfoque, una entidad a la que se le recono ce personalidad jurdica, tanto en el campo del Derecho Internacional cuanto en el campo del Derecho interno. Una entidad de carcter pbli co, sometida al Derecho como cualquier otro sujeto, que puede asumir diferentes formas de organizacin. Un Estado unitario se organiza de manera diferente a como lo hace un Estado federal. Mxico se declara independiente en 1821. Hasta entonces y desde

me nte diferenciado de otras naciones o pueblos de la comunidad in ternacional. La poblacin es, pues, un elemento esencial del Estado. Ahora bien, cua ndo se hable de un Estado federal, como es el caso de Mxico, se debe recordar y se debe precisar que la poblacin no es elemento defi nitorio de lo federal, ni de la Federacin. Esta no tiene, como esencia

les, ni al elemento poblacin ni al elemento territorio. Los habitantes del Estado mexicano, no son habitantes federales, sino habitantes mexi
canos. Lo Federal en Mxico es una forma de gobierno, como lo esta blece el artculo 40 de la Constitucin ahora vigente; y no es una forma de Estado, como se afirma comnmente. Desde el punto de vista poblacional. Mxico es un gran mosaico de pueblos, de comunidades y, por ello, de lenguas y culturas. Formamos una comunidad nacional mucho ms compleja y plural de lo que se afirma en el artculo 2 reformado de nuestra Constitucin, ya que ah solamente se habla de las poblaciones y pueblos aborgenes.

1519 lo que ahora corresponde al Estado Mexicano, haba venido sien


do una colonia del gran Imperio espaol. Con todo y pese a que no fue sino hasta 1821 que se alcanza la independencia, hubo presencia de 21 mexicanos en las Cortes espaolas de Cdiz de 1810-1813. Y estos mexi canos colaboraron a la creacin y transformacin de aquel imperio en una monarqua constitucional con la aprobacin de la Constitucin de Cdiz en 1812. Tambin se produjo el movimiento insurgente en 1810, que proclam el Decreto Constitucional o Constitucin de Apatzingn de 1814. Finalmente, despus de ciertos contratiempos y desechndose la idea inicial de crear un imperio, el Congreso Constituyente de 1823-1824 resolvi organizar a Mxico como una repblica federal, aprobando su Acta Constitutiva el 31 de enero de 1824.

1.2.2.2. El territorio
El territorio es otro elemento esencial del Estado. Es el asiento de la poblacin considerada dentro del Estado. El territorio precisa el mbito espacial al que se extiende la soberana estatal. Es el mbito de la vali dez normativa, en palabras de Kelsen. La importancia del territorio como componente del Estado es mani fiesta, no slo frente a terceros pases de la comunidad internacional, sino tambin hacia el interior. El territorio representa, adems de un espacio de validez normativa, la propiedad inmueble y la riqueza de los suelos y los subsuelos, incluida la llamada zona econmica exclusiva, reconocida por el Derecho Internacional. Es decir, el territorio determi na la vigencia del Derecho estatal sobre personas y cosas. Pero tambin determina la oponibilidad frente a terceros pases, para exigir respeto, as como para ofrecer colaboracin, asistencia, relaciones consulares y diplomticas, as como las mejores condiciones para el trnsito de per sonas y de cosas. Tenemos en nuestra Constitucin vigente varios pasajes regulado res del territorio. El artculo 42, por ejemplo, precisa lo que abarca y co mprende; el artculo 43 enumera cules son las partes que integran la Feder acin, que son 31 Estados y un Distrito Federal; y antes, en el

1.2.2. LOS ELEMENTOS COMPONENTES DEL ESTADO


Aunque tengamos diferentes nociones de lo que es el Estado, cierta mente existe mayor consenso acerca de los elementos que componen al Estado. Estos elementos son la poblacin, el territorio, una determina da organizacin y el poder o soberana.

1.2.2.1. La poblacin
El diputado tlaxcalteca, Guridi y Alcacer, a las Cortes espaolas de Cdiz de 1810-1813 defina a la poblacin como el conjunto de habitan tes asentados en el gran territorio de lo que entonces era el Imperio es paol. Despus, el mismo Guridi y Alcacer en noviembre de 1823 deca que el pueblo de los Estados Unidos Mexicanos comprenda a todos los habitantes que componan esos diversos territorios desde Nuevo Mxico al Norte hasta Chiapas al Sur. El elemento poblacional, por tanto, como componente del Estado, abarca a todos los seres humanos que lo integran, al conjunto de in dividuos que permite, por ejemplo hablar de una representacin par lamentaria cuantitativa; y abarca tambin la idea de una poblacin organizada y que se muestra unida en cuanto nacin o pueblo, perfecta-

artculo 27 consagra la propiedad originaria a favor de la nacin (no del Esta do), as como se expresa lo relativo a la zona econmica exclu siva, concepto que entraa como sabemos, el ejercicio de facultades soberanas de carcter econmico a favor del Estado mexicano en este caso.

TEORA DE LA CONSTITUCIN

SOCIEDAD, ESTADO

DERECHO

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1.2.2.3. La orgarzi;::acill

estos los contenidos que, de hecho, encontramos en los textos constitu cionales que la definen. En efecto el artculo 3 de la Constitucin de 1812 defini la sobera na de la siguiente manera:
Art. 3.-La soberana reside esencialmente en la Nacin, y por lo mismo

A partir de algunas teoras positivistas, se ha venido insistiendo en considerar como otro elemento esencial del Estado, la idea de organiza cin, lo cual se exterioriza en la aceptacin de que la facultad de nor macin jurdica, as como el poder de ejecutar dichas normas sean ejer cidas por los rganos del Estado mediante los procedimientos previstos en tales normas. A esta idea de organizacin se le suele dar diversos alcances y con tenidos, de manera que se extiende hasta los Estados autocrticos de tipo histrico, lo mismo que a los Estados modernos democrticos. Se dice que la idea de organizacin expresa el vnculo jurdico-poltico uni ficador de la realidad estatal. Esta idea sirve para definir al Estado como al conjunto de rganos y procedimientos expresamente estableci dos en las normas (o aceptados de manera consuetudinaria) mediante los cuales se ejercen las funciones para la produccin y ejecucin de las normas dentro de la estructura de la vida social. Incluso hay autores que, como Kelsen, llegan a identificar al Estado con el Derecho, como una (exigencia) del planteamiento de la teora pura del Derecho.
1.2.2.4. La idea de soberana

pertenece a sta exclusivamente el derecho de establecer sus leyes funda mentales.

Sin variar los conceptos, incluso enriquecindolos, la Constitucin mexicana de 1917, ahora en vigor define la soberana en los siguientes tCrminos.
Art. 39.-La soberana nacional reside esencial y originariamente en el pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio de ste. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su gobierno.

1.2.3. Los FINES DEL E STADO

Sabemos que existen muchas teoras explicativas y, en su caso, defi nitorias del Estado, sin duda acordes con los tiempos histricos en que fueron elaboradas. Ahora podemos preguntarnos para qu sirve el Estado? No siempre se da contestacin a esta pregunta. Lo peor es que no siempre se le puede dar contestacin, sobre todo, cuando algunas de esas importantes teoras identifican Derecho y Estado (lase teora pura del Derecho). Bien, sin negar la complejidad del Derecho y de sus definiciones y sin negar la complejidad del Estado y de las teoras que lo explican o definen, podemos insistir en la idea del Derecho como medio y en la ide a del Estado como persona moral, de carcter pblico. Ello aunque slo sea para hablar con mayor comodidad de los fines del Estado. Es decir, no negamos la teora que define al Estado como organiza ci n; ni las teoras que lo consideran como un conjunto de rganos y

Otro de los elementos, citado por los autores, constitutivos del Esta do es la idea de soberana, la idea de poder. Como bien sabemos, exis ten muchas voces para expresar esta idea. En lengua latina se usan las voces, que luego se repiten mucho, de imperium, de auctoritas, de vis coactiva, de potestas, de facultas. Estas voces latinas se les encuentra realzadas con algn adjetivo, muy expresivo, como summa potestas, mxima auctoritas, mxima potestas, summum imperium, que sealan el grado de superioridad absoluta que tiene ese poder: la ms grande de todas las potestades; la mxima autoridad; el mayor poder de todos, etctera. Por otro lado, es muy difcil encontrar unanimidad sobre lo que es y significa la soberana, o el poder pblico, sobre su sede; sobre su objeto, etctera. Con todo, se acepta comnmente que se trata de un elemento esencial del Estado que se traduce en la capacidad jurdica que tienen los rganos del Estado de ejercer coerciblemente, mediante determina dos procedimientos, las tareas de produccin y de ejecucin de las nor mas jurdicas que regulan la convivencia social y las relaciones mismas con el Estado. De manera ms sencilla, la soberana cosiste en la c a pa cidad que tiene un pueblo para auto-gobernarse; para decretar la forma de gobi er
no que ms le acomode; o para establecer sus leyes fundamentales. Son

procedimientos a travs de los cuales se producen las normas y se pre \ ie ne su ejecucin, sino que deseamos aclarar que el Derecho, en defi nitiva, debe distinguirse de los rganos que lo producen v de los proce. dimient os que lo ejecutan. Todo el Derecho emana de la nica fuente que posee la capacidad . Intrnseca de producirlo, que es el pueblo soberano (artculo 39 consti tucional, que habla de la soberana popular). El pueblo soberano es la nica fuente originaria del Derecho, de manera que es solamente a pm
tir de la imposibilidad material del pueblo mismo de ejercer ese poder s ober ano por s mismo, cuando para el ejercicio de la soberana se

10

TEORA DE LA CONSTITUCIN

soCIEDAD. ESTADO

DERECHO

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piensa en crear rganos, en quienes depositar ese ejercicio tanto para la produccin de las normas jurdicas cuanto para su ejecucin. De mane ra que el Estado, al menos el Estado de Derecho, nace precisamente como organizacin a raz de estas consideraciones de la soberana po pular de corte constitucional. El Estado de Derecho, o el Estado para el Derecho Constitucional s es una organizacin creada por la Constitucin, diferente esencialmente de lo que es la soberana popular, la cual reside en el pueblo y se insti tuye para su beneficio en palabras del artculo 39 constitucional. Y el Estado, en cuanto tal, es concebido por el mismo Derecho como una persona moral de carcter pblico, a la que se le encomienda el ejerci cio del poder pero para beneficio del pueblo. Los fines del Estado tienen que ver con este ltimo mandato de la soberana, el beneficio del pueblo. De manera que el Derecho en manos del Estado se instituye como un medio, o un conjunto de medios a tra vs de los cuales se alcanza dicho beneficio para el pueblo. Ms an, el Derecho, en cuanto idea de orden, en cuanto puede ser considerado un bien en s mismo, puede ser y es ya la realizacin de un fin concreto del Estado. Cuando, por ejemplo, el Estado inculca la inviolabilidad de la Constitucin, o el principio de la legalidad, es porque considera que esa norma fundamental, o que dicho principio es ya un bien en s mismo, digno de todo aprecio, sin duda, digno del ms alto aprecio en un Esta do de Derecho. Existen otros muchos fines concretos a alcanzar por parte del Esta do, ayudndose del Derecho. La Constitucin mexicana vigente, por cierto, fuera del artculo 39, ya no menciona cules otros sean o deban ser los fines del Estado. En cambio, otras Constituciones modernas, como la espaola de 1978, ya se ocupan, no slo de esclarecer algunos extremos de doctrina sobre este particular, sino tambin de precisar los fines que se le encomiendan al Estado. Por ejemplo, hablando de doctrina, se afirma en su artculo primero lo siguiente:
Art. !.I.-Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de De recho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.3

siderados como ideales a alcanzar. Por eso, Garrido Falla comentando


este artculo afirma: Frente a la curiosa afirmacin de que donde hay Estado, hay ordenamiento jurdico y, por ende, hay derecho que conduce inevitablemente a la inutilidad de las aspiraciones constitucionalistas, hay que afirmar la obvia idea de que el Estado puede no estar sometido a derecho; y esto es lo que desgraciada mente ha ocurrido durante la mayor parte de la historia de la humanidad.4 As es que el Estado es Estado de Derecho cuando realiza la idea de de recho limitando jurdicamente su actividad y el poder de que dispone para desarrollarla. Hasta el punto de que incluso para la teora pura del derecho en qu Estado y Derecho se identifican, el Estado de Derecho debe aceptar se como una expresin con un valor cualificado.5

Quiz por ello, se indica que Espaa es un Estado social y democr tico de Derecho. En Mxico no tenemos esta clase de enunciados. Pero volviendo al tema de los fines del Estado, la misma Constitucin espa ola los va enunciando y precisando en otros muchos pasajes, como los siguientes: en su prembulo, se dice que:
La nacin espaola, deseando establecer la justicia, la libertad y la seguri dad y promover el bien de cuantos la integra, en uso de su soberana, pro clama su voluntad de: Garantizar la convivencia democrtica dentro de la Constitucin y de las leyes conforme a un orden econmico y social justo. Consolidar un Estado de Derecho que asegure el imperio de la ley como expresin de la voluntad popular. Proteger a todos los espaoles y pueblos de Espaa en el ejercicio de los Derechos Humanos; sus culturas y tradiciones, lenguas e instituciones. Promover el progreso de la cultura y de la economa para asegurar a to dos una digna calidad de vida. Establecer una sociedad democrtica avanzada; y colaborar en el forta lecimiento de unas relaciones pacficas y de eficaz cooperacin entre todos los pueblos de la tierra."6 El Estado velar especialmente por la salvaguardia de los derechos eco nmicos y sociales de los trabajadores espaoles en el extranjero y orienta r su poltica hacia su retorno.7 Se reconoce el derecho a la proteccin de la salud. Compete a los pode res pblicos organizar y tutelar la salud pblica a travs de medidas pre ventivas y de las prestaciones y servicios necesarios. La ley establecer los derechos y deberes de todos al respecto. 8 4 6 p. 25. p. 17.

Como se aprecia, se habla de los valores superiores del ordenamien to jurdico. Valores que estn por encima de las reglas del Derecho. Estas se inspiran en aqullos; stas tienden a realizar esos valores, con3 Vase en GARRIDO FALLA, Fernando y otros. Comentarios a la Co>lstituci<ll, Civitas,

ldem,

1 lbidem.

Madrid,

1985, p. 23.

7 ldem,

Vase GARRIDO FALLA, Fernando, Comentarios a la Cmzstitucirz, ya citados,

ldem,

p. 781. p. 788.

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TEORA DE LA CONSTITUCIN
Los poderes pblicos fomentarn la educacin sanitaria, la educacin f sica y el dcporte .4 Asimismo facilitmn la adecuada utilizacin del ocio.10

'-OCII:IJAD. ESTADO

DERECHO

.1

l.la11 a;"in l.larran

13

El Derecho, visto con perspectiva histrica, es una formidable es tructura constituida por diversos sistemas de conductas y diversos mo
dos de obrar del hombre que vive en sociedad y de la sociedad que vive

l. Los poderes pblicos promovern y tutelarn el acceso a la cultura, a


la que todos tienen dcrecho. ca y tcnica cn beneficio del inters general. "11

2. Los poderes pblicos promovern la cicncia v la invcstigacin cientfi


Los poderes pblicos promovern las condiciones para la participacin

org anizadamente. El Derecho es un orden, o pretende serlo y un siste


tiW

coactivo, que permite hacer cosas, por un lado, pero por otro, tam El Derecho es un conjunto de reglas. La regla, por su parte, puede

hiLn prohbe hacer cosas.


-.cr

lib1-c y eficaz de la juventud en el desarrollo poltico, social, econmico v cultural.12 Los poderes pblicos realizarn una poltica de previsin, tratamiento, rehabilitacin c integracin de los disminuidos fsicos, sensoriales y psqui cos, a los que prestarn la atencin especializada que requicran y los ampa rarn cspecialmente para el disfrute de los derechos que este Ttulo otorga a todos los ciudadanos.11 Los poderes pblicos garantizarn, mediante pensiones adecuadas y peridicamente actualizadas, la suficiencia econmica a los ciudadanos durante la tercera edad. Asimismo. y con independencia de las obligacio nes familiares, promovern su bienestar mediante un sistema de servicios sociales que atendern sus problemas especficos de salud. vivienda, cultu ra y ocio.14

una expresin de la voluntad. que permite o prohbe hacer una

cosa; -. por otro lado, puede ser una expresin del conocimiento. Las

tsignaturas de la Carrera de Derecho pueden estudiarse pensando en conocer cul es el mandato (o el acto de voluntad) contenido en cada
una de las reglas del Derecho. Pero tambin pueden estudiarse pensan do en conocer la racionalidad, o la inteligencia de los enunciados en que se formulan dichas reglas, enunciados que las ciencias del Derecho,

orcknan v sistematizan. El Derecho Constitucional es una de esas asignaturas de la Carrera


de Derecho. Tiene por objeto el estudio de la Constitucin. La Constitu

cin es la norma jurdica por excelencia, la cual expresa la voluntad uJacti\ a del soberano, del pueblo soberano. En esta norma se exteriori
;.a la organizacin y el funcionamiento del Estado, as como los princi

1.3. DERECHO Para completar el desarrollo de esta primera unidad, nos resta ha blar del Derecho. Qu cosa es el Derecho? El alumno al llegar al Derecho Constitucional ya puede contestar muy bien esta pregunta con alguna de las definiciones que ya le han dado en otras materias, desde las definiciones que nos mandan guardar en la memoria, como las del Ulpiano, repetidas en lengua latina, hasta las definiciones ms sencillas de algn autor moderno que compara las normas jurdicas con las normas de los juegos de mesa, por ejemplo. El Derecho, en esencia, es un medio, o un conjunto de medios, crea dos por el hombre, que siempre ha podido usar el ser humano en su de sarrollo como ser individual, como ser inteligente y sociable. El Dere cho es una creacin de la inteligencia, no importa que hoy, al igual que ayer y que siempre, sea una creacin imperfecta, o no se vea mucho lo de la creacin inteligente. Pero, en esencia, es un medio que, en efecto, puede drsele buenos y malos usos.

p ios v los valores de la convivencia social; las libertades v los derechos


. .

del individuo y de grupos sociales protegidos. La norma constitucional nos indica cules son los rganos del Esta do, as como cules sean los procedimientos de produccin y ejecucin
de las normas jurdicas. La norma constitucional. en todo caso, expresa

tambin v sobre todo el Derecho a que estn subordinados y sometidos dichos rganos tanto en la produccin cuanto en los procedimientos de L'jecucin de las normas jurdicas. Se puede afirmar, parafraseando la doctrina positivista de Kelsen que Derecho y Estado Constituyen una sola forma de vida, una sola realidad cultural al identificarse en un ni co s i stema lgico-normativo, manteniendo sus diferencias. Nosotros insistimos en que el Derecho es un medio, o un conjunto de medios puestos al senicio del Estado para la obtencin del bienestar ' el progreso que se haya propuesto alcanzar el pueblo soberano. Esto es el D erecho, considerado desde la fuente originaria que lo produce: el lue blo . Es decir, el Derecho no es otra cosa que lo expresado por el ar ticulo 39 de nuestra Constitucin al hablar de la soberana.

Idc111, p. 7'}2. 10 1hide111. citados. p. 801. 11 Vase GAKKlll<> FAllA. Fernando, Cmnnllarios a la Cml.\litucitln, ya 12 Jde111, p. 384. n Jdc111, p. 83 7. 14 ld<'lll, p. 843.

La soberana radica originaria y esencialmente en el pueblo y c on . Siste, en esencia, en la capacidad que tiene ese mismo pueblo para auto-gober-narse: es decir para darse un gobierno, para determinar su organizacin y funcionamiento; para darse sus leyes fundamentales;

P rec isando que, en todo caso, el poder se instituye para beneficio del m ismo pueblo. Esto es lo que dice el artculo 39 constitucional.

14

TEORA

DE

LA CONSTITUCIN

1.4. RESUMEN

Esta unidad puede ser considerada como una especie de introduc cin al estudio del Derecho Constitucional, de manera que al recordar lo que es la sociedad, lo que es el Estado y lo que es el Derecho, en general, solamente se busca definir el marco de referencia de nuestra asignatura. La sociedad es definida en funcin de su propia organizacin, como un pueblo capaz de auto-gobernarse. Es decir, como un pueblo asenta do establemente en un determinado territorio, capaz de determinar la forma de organizacin poltica que ms le convenga; capaz de instituir rganos y procedimientos de creacin y ejecucin de normas jurdicas; capaz de organizarse en Estado libre e independiente, a quien se le en comiende la realizacin de los diversos fines que le sean inherentes o propios. El Derecho Constitucional se ocupa del estudio de la Constitucin, en cuanto manifestacin de la voluntad soberana del pueblo. Dicha Cons titucin, entre otros elementos, o entre otras materias, regula la forma en que se crean los diversos rganos del Estado y los diferentes procedi mientos de produccin y ejecucin de las normas jurdicas. Como sabemos, existen varias ciencias sociales que, entre sus obje tos de estudio, tienen los importantes temas de la sociedad y del Estado. Varias ramas del Derecho inclusive examinan el tema del Estado. As pues, es conveniente que el lector, como siempre, trate de sumar cono cimientos, tomando muy en cuenta esos diversos apuntes proporciona dos por las ciencias de referencia, a fin de entender mejor y comple mentar la idea ya expresada del Derecho Constitucional sobre los temas expuestos en esta unidad. Como seala el Diccionario Jurdico Mexicano, para la inmensa ma yora de los juristas, "el derecho constituye un conjunto -orden, siste ma- de normas o disposiciones de cierto tipo, al cual denominan dere
clw objetivo para distinguirlo de otros usos o sentidos de la palabra derecho". El predicado objetivo se utiliza para diferenciar -u oponer el 2.1. CONCEPTO Y ELEMENTOS RAL CoNTRERAS BusTAMANTE'

Unidad 2 Concepto y ubicacin del Derecho Constitucional

DE DERECHO OBJETIVO

orden jurdico al derecho subjetivo (en el sentido de permisiones o recla mos jurdicamente justificados)" .1 El trmino derecho objetivo, se utiliza como sinnimo de orde11 jur dico e igualmente se asocia o identifica con la idea de derecho positivo,
es

decir, como norma. Rafael de Pina, lo define como "el conjunto de las normas que forman el sistema jurdico positivo de una nacin".2 Derecho subjetivo, consecuentemente, es el derecho considerado como facultad de uno o varios individuos. Facultad resultante de la norma.

Doctor en Derecho, UNAM. Cated1tico titular de Derecho Constitucional por opo sicin abier ta de la Facultad de De1echo de la UNAM . v Catcd1tico en la Divisin de Estudios de Posgrado de la misma Institucin. rra
1

Diccio11ario Jurdico Mexica11o. Instituto de Investigaciones Jurdicas. 6". L'd., Po y UNAM, Mxico, 1993, pp. 1020 y 1021. 2 DE PiNA, Rafael. Diccio11ario de Derecho. 22". ed., PmTa, Mxico, 1996, p. 238. 15

16

JFORA

DE

LA CONSTITlJCil)N

co:-.;CFPTO

UHICACIN

R. Contreras Bustamante

17

El derecho objetivo es la norma que autoriza, que inYiste, que facul ta; mientras el derecho subjetivo es la facultad o permisin jurdica mente fundamentada. Siguiendo este orden de ideas, se ha dicho que el Derecho Constitu cional es un dereclzo ohjeti\'0, toda Yez que de l se desprenden todas las dems ramas de la Ciencia Jurdica. Si bien es cierto que existen ramas jurdicas mucho ms antiguas que el propio Derecho Constitucional, dentro del Estado contempor neo -resultado de la adopcin del Cmzstitucionalisnw como filosofa jurdico-poltica comnmente aceptado por la casi totalidad de los pa ses, jerrquicamente la Constitucin es la Ley Suprema; y, por lo tanto, ninguna norma puede contradecir ni ir ms all de lo que dispone la misma norma constitucional. La Constitucin es la norma que precede, es decir, es dereclzo objeti

la fig ura de la Constitucin, como "la expresin del lmite hasta donde ha llegado la conquista revolucionaria, porque en ella han quedado con sagrados los triunfos de las fuerzas de la libertad sobre las del despotis
mo"".'

Significa someter al poder del Estado dentro del mbito del

DLrecho.

El autor ecuatoriano Rodrigo Bmja afirma, que las ideas generado


ras

del Constitucionalismo, esquemticamente, se pueden resumir en

cinco. Nos permitimos citarlas, puesto que pueden servir adems, para

entender el objeto y fin del Derecho Constitucional. l. La transformacin del Estado, fundado en la pura arbitrariedad, en un Estado de Derecho; desapareciendo la antinomia entre so berano y sbdito.
2. Consagracin del principio de la soberana popular, o sea, con

vo y por lo tanto, las dems ramas del Derecho son facultadas para de
sarrollarse, su tratamiento en la norma constitucional constituye una funcin normativa derivada, es decir, son derecho subjetivo, lo que cons tituye la primaca o supremaca del Derecho Constitucional respecto de las dems ramas de la Ciencia Jurdica.
2.2. CARACTERES

versin en favor del pueblo, del concepto de la soberana que du rante muchos aos fue patrimonio exclusivo del rey.
3. Sometimiento del pueblo, pero no a un poder de pura domina

cin, sino a normas de Derecho, convertidas por el mismo pueblo en imperativos ticos que permitan la sana convivencia social.
4. Imposicin de un sistema de libertades al poder del Estado, que

garantice la libre accin de los individuos y salvaguardarles una suma de derechos personales, frente al Estado.
5. Promocin de un rgimen de seguridad jurdica. Este destacado

DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Antes de entrar al anlisis del concepto del Derecho Constitucional y sus diversas interpretaciones hechas por distintos autores, nos referi remos primero a sus caracteres entendindose por este enunciado, a los rasgos distintivos de nuestra materia de estudio. El nacimiento del Derecho Constitucional, como disciplina jurdica autnoma, data de fines del siglo XVIII y principios del XIX. Segn el profesor argentino Pablo A. Ramella, "las primeras ctedras se impar tieron en Ferrara, Italia, enseadas por Giuseppe Campagnoni di Luzo. Despus, hicieron lo mismo en Pavia, Boloa y en Pars; y es precisa mente en territorio francs donde la materia cambia de nombre de De

concepto implica, que los individuos adquieran certidumbre y confianza en la aplicacin recta y efectiva del derecho en todos los casos.' Para el profesor de la Universidad Autnoma de Madrid, Antonio Colomer Viadel, "el Constitucimwlismo no es una teora poltica que describe el poder ni el comportamiento poltico. Es una doctrina que sei1ala como debe ser el derecho positivo y como debe aplicarse e inter preta rse para alcanzar el estado de Derecho".o Seg n este autor hispano, el Derecho Constitucional tiene una triple dimensin: la primera, una perspectiva jurdica basada en la evolucin

reclw Pblico, por el de Derecho Constitucionaf".l


El surgimiento de las primeras Constituciones y su propagacin ha cia diversos pases, estuvo inducido por una corriente filosfico-poltica, que se conoce como "Constitucimzalisnzo , que dio origen a los llama
"

istrica-constitucional
Ideol gi co
v

de las instituciones jurdicas y el desarrollo

axiolgico de los sentimientos v emociones que llegan a de . c ntarse en la idea de la Constitucin; la segunda, una dogmtica jur dtca que mediante la tcnica interpreta, describe y analiza el derecho
4 BORJA. Rodri go. Daecho Poltico v Cmislilucimwl. Econ n1ic a. Mxico. 1992. p. 308. _ ' fde1n. p. 310.

dos Estados de Derecho, cuya caracterstica sobresaliente es la sumisin del gobierno a las normas jurdicas, es decir, la institucionalizacin de
l

t'.

reimp . . Fondo de Cultura

res. 1 <J86. p. l.

R\MLLLA.

Pablo A. /Jereclw Cullsliluciollal. 3". ed.. Ediciones Depalma. Buenos Ai

Jurdica s.

COLOMER VtADEL. Antonio. Es!udios UNAM. Mxico. 1994. p. 17.

conslilllcimwles. Instituto de Investigaciones

18

TEORA DE LA CONSTITUCIN

l O N C E PTO Y

UBICACIN - R.

Contrl'ras Bustamantl'

19

establecido mediante la Constitucin; y la ltima, una perspectiva que indague sobre los caminos de superacin de crisis jurdicas y acarree elementos para la evolucin jurdica "mejorativa", mediante la cual "pueda llegar a ser cierta la aeja afirmacin de los clsicos de que: el hombre es la medida de las cosas".7 La Constitucin, como objeto principal de estudio del Derecho Constitucional. es el producto de la creacin de la sociedad, que sinteti za la historia de un pueblo, que toma lo que le fortalece como nacin y prohbe los elementos fcticos que le han herido -para tratar de evitar su reproduccin-; que procura interpretar su sociologa y psicologa social para formalizar sus costumbres, tradiciones, formas de ser y mo dos de querer ser; traduciendo todo ello en una Ley Fundamental que garantice imperativamente su contenido. La jerarqua suprema de la Constitucin solo puede entenderse como derivacin de un principio filosfico fundamental: el de la Sohera11a Popular. Efran de Polo Berna!, considera que la concepcin subli

Es decir, las normas constitucionales al regular la conducta externa del hombre, crean efectos vinculatorios frente a quienes se despliega, ent raando a la "bilateralidad". Igualmente, son "imperativas" o "autr
<[llicas" -como las califica Burgoa-, porque se sobreponen a la volun

tad de los sujetos cuya conducta encauzan de manera obligatoria, y por lo tanto, deben de considerarse tambin "/eten5nomas , al ser impues
"

tas por una voluntad superior, que es la del Estado. Consecuentemente, la coercitividad deviene de la capacidad que las normas jurdico-constitucionales tienen, para hacerse obedecer contra y sobre cualquier actitud que se oponga o las contravenga. Esta capaci dad coercitiva, aunada a los sistemas de auto-control constitucional, las hace por tanto, tambin gozar de la caracterstica de la "inviolabilidad". El autor espaol Ignacio de Otto, complementa a nuestro parecer, la concepcin que diferencia a las normas constitucionales del resto de las normas jurdicas ordinarias. Supremaca y positividad, son en su opi nin, dos rasgos distintivos de las normas constitucionales. La supremaca de las normas constitucionales, se constituye a partir de la jerarqua entre las disposiciones jurdicas, es decir, se identifican por la relacin que guardan con las dems, por la superioridad respecto a la legislacin, de toda creacin normativa y de todos los actos de apli inclu\'a en el futuro, tiene esa cualidad" .11 cacin de la misma. "Todo lo que est incluido en la Constitucin o se Por lo que toca a la positividad, la entiende como una sustitucin radical a los criterios e ideas que en la antigedad daban preponderan cia al Derecho: ya no es la moral ni la historia lo que prefigura normati
\

mizada de la norma constitucional. "nos lleva a la despersonalizacin de la soberana y a la afirmacin de la Constitucin como suprema" .s Segn Feliciano Calzada Padrn, el concepto ideal del Derecho Constitucional, debe establecerse mediante una serie de condiciones. En primer trmino, se entiende que las normas constitucionales deben ser una premisa de justicia, y que indispensablemente implica la instau racin de un orden, para consecuentemente encarnar el valor de la seguridad. Agrega Calzada, que el Derecho Constitucional tiene como finalidad especfica "la limitacin de determinados poderes del Estado y de sus auxiliares, mediante actos que entraan efectos bilaterales; de modo que las normas constitucionales refuercen una forma de vida plasmada en un orden institucional". El Derecho Constitucional, como rama importante de la Ciencia Ju rdica, nos dice Ignacio Burgoa, est integrado "como un conjunto de normas cuyos atributos esenciales concurrentes son la hilateralidad, la
imperatividad y la coercitividad. Estos atributos distinguen a la norma

amente el contenido del ordenamiento jurdico, sino que basta con que

est establecido en el interior del ordenamiento constitucional. La posi tividad significa consecuentemente que lo constitucionalmente vigente no tiene lmite algun9, ni temporal, ni social ni material. La etapa de integracin internacional y la globalizacin que vive el mundo de nuestra poca, est poniendo a prueba al Derecho Constitu

jurdica de las dems normas de conducta humana" .10

motivo por el cual, tratamos de buscar alguna opinin calificada al respecto. El catedrtico emrito de la Universidad de Friburgo, Alemania, Conrado Hesse -quien asimismo fue Magistrado del Tribunal Constitu cional de se pas- sostiene que una vez creada la Unin Europea, no le cabe duda de que "el Derecho Constitucional no llegar completa11

cional. Algunos autores predicen catastrficamente la desaparicin del Estado Nacional -y por ende la organizacin jurdica constitucional

7 H

ldt!l/1, pp. 20\ 21.


PoLo 8ERAL, Ehan. :\lanzwl p.

de Dereclw

Constitucional.

1 ".

ed., PorTa, Mxico,

1985,
p. p. 10

3. Dercclw

9 CALZADA PADRo. Feliciano.

Constituci()/wl,

!'.
6a.

ed., Hada, Mxico,

1990, 98S,

145. 19.

BuR<;oA, Ignacio. Derecho Constitucional

Mexicano.

ed . PotTa,
.

Mxico,

Barcelona,

DE Ono, Ignacio. Derecho Constitucional. 1 99 t, p. 1 S.

Sistemas de Fuentes.

2".

reimp., Ariel,

20

TEORA DE LA CONSTITUCIN

co-.:CEPTO

UBICACIN - R.

Contreras Bustamante

21

mente a disolverse hasta el extremo de ser reducible a mero episodio de la historia constitucional" .12 Con independencia de la transformacin que en el futuro llegue a tener la Unin Europea, su existencia presu pondr siempre la de los Estados miembros y, con ello, la de sus res pectivas Constituciones. De esta manera, durante la progresiva integracin del modelo euro peo -sin duda, el ms avanzado- asistimos a una creciente concor dancia del Derecho Constitucional Nacional y Derecho Comunitario, como una concertacin del Derecho Constitucional propio de los Esta dos-miembros, en las cuales comienzan a apuntar signos de un "Dere

Constitucin.1l

bernados acepten como moralmente imperativo el contenido de la

La mayora de los autores constitucionalistas omiten tratar uno de

los aspectos bsicos del Derecho Constitucional; y que precisamente, le lbn su categora cientfica, que son sus fuentes. El Derecho Constitucio nal es una rama joven dentro de la Ciencia Jurdica, que tiene un carc
ter llexible, que lo interacciona con la Ciencia Poltica, la Teora del Estado, la Sociologa, entre otras, pero se debe establecer que como

todo derecho, debe de analizarse de acuerdo a la metodologa jurdica.


Rodrigo Borja, sostiene que son dos, substancialmente, las fuentes

clzo Constitucional Comn Europeo".


Despus de hacer estas actuales apreciaciones sobre el futuro de nuestra materia de estudio, Hesse penetra al fondo del tema y nos dice que el Derecho Constitucional goza de una singularidad que lo diferen cia de otras ramas jurdicas, no slo en funcin de sus tareas y objeto; estas peculiaridades esenciales, son bsicamente cuatro:

del Derecho Constitucional: la ley -la de categora superior o constitu


cional, as como las leyes ordinarias dictadas con referencia a la propia Constitucin- y; la costumbre.14 Jorge Carpizo, 1' resume de manera ms integral -a nuestro pare-

a) Por

.'U

rango o primaca. El Derecho Constitucional no puede ser

derogado ni reformado por leyes ordinarias; ninguna disposicin del or denamiento jurdico ni acto estatal puede contradecirlo; y todos los po deres pblicos -incluido el Legislativo- estn vinculados por la Constitucin.

cer- a las fuentes del Derecho Constitucional que son: a) La Constitucin; /J) La costumbre;16 e) La jurisprudencia; d) Las leyes que reglamentan preceptos constitucionales; y, e) El derecho constitucional comparado. (Que actualmente es estu
diado en Europa a veces hasta como un sustituto de la materia del De

h) La clase de sus reglas, de carcter abierto y vinculante. La Consti


tucin no es un sistema cerrado y ovni-comprensivo, es un ordenamien to abierto, que permite tomar en consideracin cambios tcnicos, eco nmicos y sociales, adaptarse a la evolucin histrica a travs de la reforma, con lo cual se asegura con ello un requisito fundamental de su propia existencia y eficacia.

recho Constitucional).
En esta poca de la globalizacin, habr indefectiblemente que

agregar como otra fuente imprescindible, a los Tratados Internacionales


suscritos por un pas y debidamente ratificados conforme a su marco

constitucional.
Y ya que a metodologa jurdica nos referimos, resulta congruente

e) Su validez, como garanta inmanente. El Derecho Constitucional


se diferencia de otras ramas jurdicas en que, no existe instancia que pueda imponer su observancia: el Derecho Constitucional tiene que ga rantizarse por s mismo, lo cual supone la existencia previa de una con figuracin que est en condiciones de asegurar en lo posible tal garanta inmanente.

tres distintos mtodos de investigacin del Derecho Constitucional:

regresar a la consulta obligada del maestro Burgoa, 17 quien establece


l. El lgico-jurdico de inte rpreta cin.-Para desentraar los princi

pios y precisar el sentido, alcance y operatividad de las normas constitucionales.


ll 14 _ h

d) Su capacidad para imponerse a la realidad social, su efectividad.


Las normas constitucionales deben ser capaces de configurar y formar las circunstancias de la realidad histrica, pues cuanto ms asuman las fuerzas y tendencias de cada poca, mejor se podrn desplegar sus efectos. Para ello, es menester que tanto dirigentes polticos como go12

ldelll, pp. 6-9.

UNAM,

. B OR.JA, Rodngo. op. Cll., ' l\RP!I.o, Jmge. Estudios


.

tuto Vasco de Administracin Pblica. Marcial Pons, Ediciones Juddicas v Sociales, Ma drid. IYY6, p. 14.

BRL'JllA, MAIIIOFLR. v()(,LL, I!LSSE, l!ti'DE.

Almwal de Uereclw Cunslilucional. Insti

gumentando 4ue stas tienen una mayor influencia en los pases de Constitucin flexible; asunism o incluve a la Duclrina. MoRENo DiAZ, Daniel. Derecho Collsliluciunal Atexicmw. 2" cd., Pax-Me.x, Mxico, IY73, pp. 20 Y 21.

16 El maestro Daniel Moreno agrega a la costumbre, el concepto "las tradiciones", ar

Mxico. 1983, p. 288.

Constituciollaln. 2a. ed., La Gran Enciclopedia Mexicana,


.

pp. 313 V 314.

17 BURGOA,

Ignacio. up. cil., p.

28.

22

TEORA DE LA CONSTIT!ICI(lN

co"iCEI'TO

Y U H I C AC I ClN - R. Co11t1Tra' Hu,tama11te

23

2. El l z istrico. -Para comparar las normas con las que las prece
dieron y evaluar la evolucin constitucional.

sus manifestaciones y resultados, con lo cual establece una Cratologa o


Ciencia del Poder. El Estado Constitucional y por ende, el Constitucionalismo, se resu men en el hecho de un acuerdo de la comunidad sobre una serie de re l..'.las lijas, que obligan tanto a los dcte11tadores como a los destillatarios poder, como el mejor medio para dominar y evitar el abuso del po

3. El crtico valorativo.-Que considere los aspectos social, poltico


y econmico del ser, modo de ser y querer ser del pueblo o na cin de que se trate; y los juzgue a la luz de las teoras filosficas, polticas, sociales y econmicas.

kl

der poltico por parte de los gobernantes. Ese mecanismo organiza a las
ddine al Derecho Constitucional como el mejor instrumento para con

2.3. EL CONCEPTO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL 2.3.1. CARL SCHMITI


Para el maestro alemn Carl Schmitt, el Derecho Constitucional se entiende como una consecuencia de la existencia de la Constitucin misma. Segn su particular punto de vista, el surgimiento de la Consti tucin germana de Weimar en 1919 -dentro de la corriente de influen cia del Estado liberal-burgus- cre la necesidad de erigir una Teora o Ciencia de la Constitucin, como resultado de una tendencia inevita ble del mundo occidental. Es decir, podemos inferir que para este nota ble tratadista, el Derecho Constitucional es aqul que se encarga, conse cuentemente, del estudio de la Constitucin. En 1927, en su "Teora de la Constitucin",18 este autor dice que cualquier hombre, entidad u objeto, se encuentra de alguna manera en una "constitucin", pero para la materia de nuestro estudio, esa palabra se debe limitar a la "Constitucin" de un Estado, es decir, a la unidad poltica de un pueblo.

reglas en un documento formal: la Constitucin. Es decir, Loewenstein trola r el uso del Poder Poltico. Generalizando dentro de la Teora Constitucional, Loewenstein con

sidera como elementos fundamentales e irreductibles de toda autntica


Constitucin:

La diferenciacin de las tareas estatales y su distribucin entre di


\

ersos rganos del Estado o detentadores del poder, para evitar la

concentracin del poder y generar la autocracia.

El establecimiento de mecanismos de coordinacin entre los di versos detentadores del poder. Frenos y contrapesos, como dispo sitivos para la limitacin del poder poltico. La conformacin de procedimientos para la resolucin de conOic tos y bloqueos entre los diferentes detentadores del poder autno mos, para que no lo hagan por sus propios medios y sometan el proceso del poder a una direccin autocrtica. El mtodo racional de reforma constitucional, para la adaptacin pacfica del orden normativo a las cambiantes condiciones socia les y polticas para evitar la ilegalidad, el uso de la fuerza o en caso extremo, la revolucin. Por ltimo, la Ley Fundamental debe de contener un reconoci miento expreso de ciertas esferas de autodeterminacin indivi dual, o sea, derechos individuales y libertades fundamentales, as como los recursos legales que garanticen su proteccin frente a los detentadores del poder.20

2.3.2. KARL LOEWENSTEIN


Este autor, tambin de origen alemn, public a fines de los aos cincuenta, otra obra intitulada en espaol "Teora de la Constitucin",19 que aport un enfoque novedoso al anlisis de la materia constitucional. Aunque su mtodo de estudio se aleja del mbito riguroso de lo jurdi co-normativo y se acerca ms al de la Ciencia Poltica, la posicin de este investigador del constitucionalismo, resulta imprescindible para poder conceptualizar y comprender en su justa medida, la importancia que la sociedad contempornea ha dado a la Constitucin. Como premisa fundamental de su teora, destaca que es el fenme no del Poder la clave para comprender a la sociedad estatal. El poder poltico debe ser conocido, observado, explicado y valorado en cuanto a
1H 19

2.3.3. MANUEL GARCA PELAYO


E ste autor espaol, hace un profundo anlisis respecto al concepto del Derecho Constitucional y al elemento individualizado que le da su objeto de estudio, que es la onstitucin, partiendo bsicamente de una crtica al aspecto racional-normativo clsico. Esto es, si bien acepta que el D erecho Constitucional es la "ordenacin de las competencias supre-

1 YY2, p.

SUIMilT, Carl. Teora de la Cu11slilllcin. 1'. reimp .. Alianza Editorial. Madrid, 3. LoEWENSTEIN, Kad. Teora d<! la Conslitucill. Aricl, Barcelona, 1 Y82, pp. 23 y ss.

20 Lor.wE:-<STEIN,

Karl. op. cit., pp.

153 y 154.

24

TEORA DE LA CONSTITUCIN

( o:-.:CEI'TO

lJI31CACI(JN

R. C ontrn'"

Bu,tamante

25

mas de un Estado", dice que esta ciencia no se agota en ellas. El Dere cho Constitucional vigente "no es la pura norma, sino la sntesis de la tensin entre la norma y la realidad como la que se enfrenta".1 Segn este autor hispano -quien en la parte final de su vida presi di el Tribunal Constitucional de su pas, al fin del franquismo v la reinstauracin del constitucionalismo- el estudio del Derecho Consti tucional se desarrolla mediante las disciplinas siguientes:
l. Derecho Constitucional Particular.-Cuyo objeto es interpretar,

de conducta, cuvos atributos esenciales concurrentes son: la hilaterali

d(/(1, la imperatilidwl

la coercitil'idad.

El maestro Burgoa opina, que aunque parezca tautolgico, debe de cirse que el Derecho Constitucional, es aquel que se encarga del estudio de la Constitucin. Pero no de la Constitucin in abstracto, como un
Lnte ideal, carente de juridicidad; ni como un conjunto de principios

deontolgico, sin consagracin positivo-normativa; sino del anlisis de una Constitucin especfica, particular de un Estado determinado. En su objeto de investigacin, radica la diferencia entre el "Derecho Con stitucional" y la "Teora Constitucional", pues en tanto que sta lti11w

sistematizar y en ocasiones, criticar a las normas jurdico-consti tucionales vigentes de un Estado determinado. Se trata pues, de una de las disciplinas que integran la jurisprudencia de un orden jurdico positivo dado.

trata de formular y explicar determinados principios, que pueden

2. Derecho Constitucional Comparado.-Su misin es destacar sin


gularidades y contrastes del estudio terico entre las normas jur dico-constitucionales de varios Estados.

tL'ilL'r o no acogida en alguna Constitucin en concreto, aqul, segn di

jimos, analiza la existencia de un cierto orden jurdico constitucional. El estudio de una Constitucin, debe comprender a todas sus dispo siciones, agrupndolas sistematizadamente en diversas instituciones o materias. Por ende, la comprensin didctica del Derecho Constitucio nal debe abarcar todas esas instituciones o materias que en la Constitu
cin se encuentran normadas o previstas -de modo fundamental o b

3. Derecho Cmzstitucimzal Gerze ra l.-Es una especie de Teora Gene


ral del derecho constitucional democrtico-liberal. A diferencia del Comparado, aqu no se busca destacar singularidades o con trastes, sino solamente notas generales y comunes durante un tiempo dado o bien, de un sistema determinado. El origen y formacin del Derecho Constitucional, como ciencia au tnoma y sistemticamente ordenada, tiene lugar -en opinin de este autor- hasta entrado el siglo XIX, con la cristalizacin del Estado Cons titucional, concretamente motivada por la transformacin fundamental de la estructura jurdico-poltico tradicional de las sociedades antiguas, que dieron pie a la configuracin del Estado contemporneo; y, para ello, a su juicio, contribuyeron los siguientes factores:
l. La proliferacin de Constituciones escritas;

sico-, ponderndolas nicamente como contenido de las disposiciones constitucionales respectivas. Segn Burgoa, la metodologa que debe emplearse en el estudio del Derecho Constitucional, o sea, en el anlisis de una Constitucin deter minada, consiste en el examen de los conceptos y principios generales y abstractos que sta utiliza -como tpicos de la Teora del Estado y de la Teora Constitucional- para despus ponderarlos desde el punto de
\

ista de su consagracin normativa en cierta Ley Fundamental.

2. La necesidad de establecer conceptos explicativos y reglas de


interpretacin;

2.3.5. FELIPE TENA RAMREZ


En sus estudios, el maestro mexicano hace un detallado recorrido hist(Jrico para describir el origen y evolucin del Derecho Constitucio nal. En el mbito internacional, destaca que fue en Italia -antes que en ningn otro pas- donde se fundaron las primeras ctedras de la mate ria. En Mxico, Tena Ramrez concede a Ignacio L. Vallarta y a Emilio Rabasa, la ms alta imestidura en cuanto a sus aportaciones al consti t ueio nalismo nacional. Resulta muv interesante su posicin metodolgica para tratar de distinguir al Derecho Constitucional de la Teora del Estado, refiriendo que L'sta ltima se ocupa del anlisis doctrinal de la materia estatal en 22 Bt"J ;oA, lnacio. "i'
cit.,

3. Consecuentemente, la exigencia de crear una teora que unificara


la pluralidad normativa, mediante criterios axiolgicos.

2.3.4. IGNACIO BURGOA


El autor del Prefacio de la segunda edicin de este libro y querido maestro nuestro, Don Ignacio Burgoa, sostena que el Derecho Consti tucional es una importante rama de la Ciencia Jurdica -o sea, de la disciplina cultural- que estudia al Derecho como conjunto de normas 21 GARC!:\ PlJA\<J, J\lo.utul'l. /Jt'!"t.'chu ,ial. Madrid. 1 ')L) l. pp. 19 v 20.
Cun:-.tituciollal C(nnpanulu. )'.

l'd .. Alian/a Edito

illtroducci<ll,

pp.

26

27.

26

TEORA DE LA CONSTITUCIN

co;-.;CEI'TO

UBICACIN - R.

Contrl'ra' Bu,tamantl'

27

lo general, pero que excluye en su mtodo lo referente al estudio indivi dual del Estado. "Pues bien, dice Tena, la doctrina individual y especfica de deter

Al igual que el espaol Garca Pelayo,27 subdivide nuestra materia

11,nd; solo que en cuanto a lo que se refiere al Derecho Particular, difie


re

para su estudio en: Derecho Constitucional Particular, Co111parado

Ge-

minado rgimen de Estado, es el Derecho Constitucionai"Y

Tena, sostiene que el Derecho Constitucional no puede ser nunca

formalismo puro, sino el comn aliento jurdico de cada pueblo, la ex presin ms alta de su dignidad cvica, el complejo ms ntimo de su historia. No puede concebirse sino en cuanto aspiracin concreta de cada pueblo a ejercitar su soberana, conforme a principios que tienen un mnimo de generalidad, como son la democracia, la representacin, la divisin de poderes, los derechos fundamentales de la persona. El Estado, cuando el Estado es de Derecho". 24 Coincidiendo con otras tendencias europeas, nos dice que no es po ciolgico e histrico, para descubrir el significado real de la Constitu cin por debajo de su estructura formal. sible recluirse en el formulismo de los textos, sin emplear el anlisis so Derecho Constitucional es la tcnica de la libertad. "Es el derecho del

ubjcto de esta disciplina es interpretar, sistematizar y criticar a las nor-

un tanto, pues Manuel Garca establece que, para su apreciacin, el

111as constitucionales vigentes de un Estado determinado, para integrar


una especie de jurisprudencia de un orden jurdico positivo dado. El

IllL'xicano, en cambio, limita el objeto de su estudio, nicamente al an lisis


\

sistematizacin de las frmulas jurdico-polticas bsicas de un

Estado particular, es decir, el anlisis y estudio de los sistemas constitu cionales de cada pas por separado. Destaca igualmente, como metodologa de estudio del Derecho

Constitucional -coincidiendo en ello con las posiciones tericas eu


ropeas- a los mtodos histrico, jurdico, as como tambin, al socio

lgico.

2.3.7. PABLO BISCARETII DI R U FIA


Este jurista italiano, en su obra "Introduccin al Derecho Col!stitu

2.3.6. DANIEL MORENO Daz


El maestro Moreno Daz, sustenta que en primer trmino, hay un acuerdo general en ubicar al Derecho Constitucional como rama del Derecho Pblico, y que su finalidad es la constitucin poltica y social del Estado. Respecto a la institucin estatal afirma que se trata de "una organizacin que pretende asegurar la convivencia de un conglomerado humano y su supervivencia como una comunidad" .2' Seala que si coincidimos en ubicar al Derecho Constitucional den

del Derecho Constitucional.

ciuuul Co111parado", hace una diferenciacin novedosa sobre el concepto


Establece que existe un "Derecho Constitucional Ge11eral" que cons

titme un captulo especfico de la Teora General del Derecho, destina do a comprender en sus esquemas dogmticos una serie muy amplia de distingue a las "Ciencias del Derecho Constitucional Particular", estima instituciones de los ms diversos ordenamientos positivos. Asimismo,

tro del sistema de la normatividad, se trata de un conjunto de normas que tienen por objeto la organizacin del Estado y el funcionamiento de sus poderes y agrega: "Derecho Constitucional es una disciplina que es aunque sta, que es la Ley Fundamental, no contenga de un modo for tudia la estructura del Estado y fundamentalmente, su Constitucin,

das como relativas a un nico ordenamiento estatal. Esto es, Biscaretti da el rango de "Ciencia" al estudio individual y ex profeso de cada Constitucin de cualquier Estado en particular. Por ltimo, aclara el concepto de la "Ciencia del Derecho Comparado" como "una de las cien

zoso todos los preceptos bsicos, sino que hay un vasto complejo de

cias jurdicas, cuyo objeto es el estudio profundo de los ordenamientos constitucionales de los Estados".28 Es decir, considera a este gnero

normas, que aunque tienen como base la Constitucin, no forman parte de ella" .2>

comparativo poseedor de un estricto mtodo de investigacin, y por lo tanto, una ciencia jurdica autnoma o sea, una especie de "Ciencia que estudia u la:; Ciencias Constitucionales Particulares". El mtodo comparativo, resulta aceptable para cumplir cuatro fina . hdades: 1 ". para alcanzar los lineamientos dogmticos de la Teora Ge

2' TE'A RAlREZ,

Fl'lipl'. !Jcreclw Cmzs!ilucimwl .\/nicww. 18. ed., Porra, Mxico,

1983, p. 79.
2'

El maestro Moreno Daz precisa ms adelante que el Derecho Pblico Sl' refiere a la cosa pblica, es dl'cir, w relacimw cmz las reglas u:lati1as a la "rgwzi:acirz del l:'stado, en contr apoicin, el Dciccho cull .'>U jIIICJilllnl'Il/U y cu11 lo.'> .\enicio.... nhlico....-; y que DAZ, Daniel, "1' cit., p. 1. l'ri\ ado atiende el inll:rs de los particulares. MoRENO
2"

24 !dc111,

p. 80.

neral del Derecho de manera completa y satisfactoria; 2. para lograr una mejor interpretacin y valoracin de las instituciones jurdicas del
27
GARCA-PELAYO, Manuel. op. cit.,

lrlcll/, p. 2.

la.

ZR

pp. 20, ss. ""'"l'arurlu.

BiSCARETI'I DI RUFFIA, Pablo. hllroduccin al derecho crmstlfucimwl ed., Fondo de Cultura Econmica, Mxico, p. 79.

28

TUJRA

DE LA COI\;STITUCI(JN

co'\CF

I'I"O Y l!BICACI(JN

- R. C<>nlnTas Buslamanlc

2Sl

ordenamiento nacional; 3. para proporcionar un buen conocimiento de leyes e instituciones de pases similares por sus estructuras, que induzca a imitarlas, pero slo despus de haber realizado las reformas necesa rias impuestas por las diversas situaciones particulares del Estado que las adopte; y por ltimo, 4. tratar de alcanzar la ambiciosa meta de la

Para Linares Quintana, el Derecho Constitucional debe servii- de

11r111ula que equilibre el inters social o estatal, con el inters del 11di' iduo. El Derecho Constitucional, y por ende la Constitucin, deben estabkccr las bases que regulen los riesgos entre un rgimen absoluto de LkrLchos individuales sin limitacin alguna y un sistema tambin e:xtre1110

"unificacin /egislati\a", como est ocurriendo contemporneamente en


la Unin Europea. Para lograr estas finalidades, es preciso allegarse del conocimiento de factores polticos, histricos, econmicos y sociolgicos, es decir, la Ciencia Constitucional, sea particular o general, debe usar aportaciones de las "ciencias 110 jurdicas". Entre estas disciplinas, menciona princi palmente a la Ciencia Poltica para identificar cmo se ejercita el poder en la realidad de una sociedad humana en particular; a la historia de las doctrinas polticas, para conocer las concepciones y programas de accin de algunos de los ordenamientos constitucionales; y por lti mo, incluye tambin a las sociologas del derecho o de la poltica, as como a la filosofa del derecho, a la historia constitucional, a la historia poltica, as como aquellas de carcter especfico sobre las instituciones polticas y los partidos polticos, incluyendo la historia administrativa. 2Y

de derechos sociales que restrinjan la libertad hasta hacerla desapa

rccLr. Ni el inters individual se debe oponer al de la colectividad; ni la


de111ocracia social y econmica se pueden contraponer y excluir a la de111m_-racia poltica. El absolutismo individual, desemboca en anarqua y caos; , la omnipresencia y omnipotencia del Estado, crea un clima pro picio al totalitarismo."

2.3.9.

MARIO

DE LA C UEVA

El insigne jurista mexicano -quien fuera director de la facultad de Derecho de la UNAM- hizo una serie de precisiones invaluables respec to
a

los orgenes del trmino Derecho Constitucional, para efecto de

ubicar debidamente a nuestra materia, dentro del mbito de la Ciencia Jurdica. En primer trmino, estableca que la acepcin Derecho Cmzstitucio

2.3.8. SEGUNDO V.

LINARES QUINTANA

nal procede de la corriente interpretativa francesa que quiere decir "De rcclw de la Constitucin o Dereclzo Contenido e1z la Constitucin". Los
autores espaoles hablan de "Derecho Poltico" como un concepto sin nimo ,. a su vez, los constitucionalistas alemanes, emplean la expresin:

Para quien fuera el Director del Instituto de Derecho Constitucional y Poltico de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Ai res, en su obra "Teora e Historia de la Constitucin", el Derecho Consti tucional tiene como finalidad el establecer la garanta de la libertad y la dignidad del individuo, mediante la sumisin o acomodacin del Esta do, ntegramente considerado, al Derecho.10 El constitucionalismo de nuestra poca, o sea de la era atmica -como la llama el maestro argentino- slo puede ser un constitucio nalismo social, que encare al hombre, no como un individuo aislado, sino en cuanto y en funcin de miembro de la comunidad. En otros trminos, el constitucionalismo ha de ser social, en el sen tido de que han de equilibrarse armnicamente los intereses sociales de los valores supremos del Derecho Constitucional: la libertad
v e

los estados absolutistas o totalitarios . En cambio, el concepto Derecho Constitucional, como ciencia que e tudia la Constituc in, ubica de mejor manera nuestro campo de estudiO .. ,. cl nd 1Isis. La e onstJtucwn, segun este autor, tiene dos acepciOnes:

"Dcrcclw del Estado". De la Cueva considera que ambos trminos son demasiado amplios, pues significan el derecho de cualquier organiza cin poltico-esta tal, o si se quiere, se refieren al derecho de una forma cua lqu iera de Estado Una definicin tan laxa beneficiara igualmente a .

individuales, pero en modo alguno para desembocar en el allanamiento

la dig

nidad del individuo.


29 !dnn. Hl

es Si noni , mo de realidad, y quiere decir, la manera concreta de ser de una unidad estatal; pero adems, se define como norma jurdica funda me n tal Y compre nde los principios bsicos de la estructura del Estado y las relac . ones de este , con 1 os part1cu . 1 ares, o sea , estas mterpretacwne . s . e on stn uyen la base de lo que se conoce con el nombre de Estado de Derec/zo.

LINARES QtJINTANA.
pp.

88

8<J.

Segundo

V.

Teora e Historia C<mstitucimwl. Tomo

11, Alfa, Bue-

nos Aires, I<JS8,

320-327.

il LI'-'ARES QUINTANA, Segundo V. Twtado r01110 l. Alfa, Buenos Aires. 1 <JS3, p. 343.

de la CiellCI del Derecho Col!stituciollal.

30

TEORA DE LA CONSTITUCIN

O Y 1 1 'CFI'T

LIBICACIN - R. Contrnas Bustamantc

31

De la Cueva establece que nicamente el derecho sirve como funda mento del Estado de Derecho contemporneo, cuya esencia radica en la subordinacin del poder al orden jurdico y por lo tanto, en el Derecho Constitucional descansan una serie de ideas
v

p<1ra las investigaciones del Derecho Constitucional, el tipo de sociedad qtiL' prioritariamente nos interesa, es el Estado.

Para incitar a los integrantes de una sociedad a actuar de alguna

principios constitutivos,

en lo que podra denominarse como Constitucionalisnw. En consecuen cia, el trmino Derecho Constitucional pretende significar el ordena miento normativo del Estado que realiza la idea del Estado de Derecho. Al analizar la relacin entre Derecho Pblico y Derecho Constitu cional, De la Cueva sostiene que si bien el Derecho Constitucional con tiene los principios fundamentales del Derecho Pblico, por otra parte, goza de una autntica autonoma, toda vez que las normas que crean, estructuran y facultan al Estado y sus rganos as como las que fijan los derechos fundamentales del hombre -por citar algunos ejemplos- son exclusivas del mbito constitucional y nunca pueden confundirse con las esferas administrativas, penales o procesales, ni con ninguna otra especialidad. Es decir, el Derecho Constitucional proporciona las bases genera les y establece los lmites de las dems ramas particulares del Derecho Pblico.12

111a11era determinada, existen fundamentalmente dos medios de accin p o ltica : la persuasin, que es la influencia sobre la voluntad humana
__

111cdiante la palabra o por escrito- para transmitir ideas o necesida


\

Lks

generar una conducta deseada. El otro medio, es el de la coercin,

qtiL' es una potestad del Estado, quien tiene el monopolio del uso legal
u 11

ck ]a fuerza, para constreir a la conducta humana al cumplimiento de mandato. El l'IZcuwlranziento jurdico de los fenmenos polticos, no es de nin
l!Ulll

manera una tarea fcil, puesto que este autor galo considera que

,isten tres razones fundamentales: la violencia, que es inherente en las relaciones polticas; segundo, porque aparte de ello, la vida poltica se
caracteriza por una espontaneidad y un poder de evolucin considera bks;
\

finalmente, porque "los preceptos del Derecho Constitucional se

dirigen a actores polticos particularmente poderosos, que no siempre obedecen las reglas establecidas"." Sin embargo, dado que la variedad de opiniones no debe detener la accin, el Estado debe aspirar a buscar consensos mayoritarios y no la unanimidad. Andr Hauriou, diferencia en beneficio de nuestro objeto de estudio, al Derecho Constitucional de la Ciencia Poltica. Nos dice: "la Ciencia Poltica tiene, pues, por objeto el estudio de los hechos, de los fenme nos polticos en s mismos, y por s mismos, mientras que, al Derecho Constitucional le corresponde, como hemos visto, el encuadramiento ju rdico de estos fenmenos. En resumen, la Ciencia Poltica es una cien

2.3.10. A N DR HAURIOU
Este francs, hijo del tambin prominente jurista y politlogo Mau rice Hauriou, sostiene que el objeto del Derecho Constitucional se pue de definir como "el encuadramiento jurdico de los fenmenos polti cos".11 Su misin es "la de organizar, en el marco del Estado-Nacin, una coexistencia pacfica del poder y de la libertad" .14 Los fenmenos polticos, advierte, son relaciones interhumanas en el marco de la sociedad organizada, y pueden abordarse a partir de tres planos diferentes: el reconocimiento total del hombre por el hombre mismo, en primer trmino; la determinacin de lo que es bueno para la sociedad; y, por ltimo, el de las relaciones entre dirigentes o gobernan tes y gobernados. Siguiendo la tendencia actual europea, se acerca ms en su anlisis hacia la Ciencia Poltica, pero profundiza en tratar de desentraar la relacin de las normas de derecho con los factores polticos y sus conse cuencias. Nos dice que los fenmenos polticos son los que se refieren a la conduccin de los hombres que viven en sociedad, pero aclara que
DE LA Ct'E\'A. Mario. Teora de la Collstilllcirll. Porra, Mxico, 1982, pp. 1-33. Bar 11 HAt'Rllll', An<h. !Jereclw Coll.,titucimwl e fllstitucirm<'.' Polticas. 2'. eJ.. Ariel, celona, 1980, p. 2 1. 14 !del/(., p. 41.
12

cia descriptiva, mientras que el Derecho Constitucional es una ciencia IWnnativa".'o 2.3.11. MAURICE DUVERGER
El maestro, politlogo y jurista francs, dice que la superficie de la . tierra est div idida en naciones v cada una de ellas cuenta con institu ciones gu bern amentales que co stituyen un Estado. Las instituciones

polticas as definidas, se estudian con un enfoque particular que se anali:aba anteriormente en las Facultades de Leyes europeas, bajo el t tulo de "Dereclw Constitucional", pero segn su parecer, actualmente
esa nes

asignatura recibe el nombre de "Dereclw Constitucional e llzstitucio

Polticas ".17 Ello significa, que va no se debe limitar el anlisis a las


,,

1:

.o ,n Sl

p. 27. p. 38. Dl'\'EK<;FR, Mauricc. ln.'ilituc>11C."' Poltica....- v Para Mxico, Ariel, Barcelona. 1992. p. 23. .
lhide111,

lhidenJ,

/Jercciiu Cun.'ititucuHud.

2"

Rl'itnprc-

32

TEORA

DE

LA CONST!Tl'CI(>N

!l'-.liTTO Y U B ICACJ(>N

R. CuntllT'" Bu,talllanll"

33

instituciones establecidas en la Constitucin v los textos que las com pletan, sino que se debe tambin estudiar el funcionamiento concre to e incluir en ese estudio las instituciones de hecho no previstas en los textos, ya que en muchas ocasiones lo rebasan e incluso dominan ampliamente. Dmerger, dice que Derecho Constitucional, "es la parte del Derecho que regula las instituciones polticas del Estado". Incursionando de pla no en la Ciencia Poltica y en un enfoque sociolgico, menciona que la nocin de derecho es inseparable de la nocin de cultura v se debe en tender que precisamente la cultura es para ellos un conjunto de mode los de comportamiento o "roles", de un grupo social. Esto es, son las ac titudes y acciones que desempean los miembros de un grupo social en cada situacin dada. Las normas jurdicas, y con mayor razn las constitucionales, se distinguen por varios conceptos de las dems. En primer trmino por la "obligacin" que reposa no slo en coacciones sociales externas o san ciones, sino en la adhesin interna a la norma, porque los individuos la consideran valiosa. Dentro de un sistema de valores, jurdicamente esa consideracin se debe fundamentar en la equidad y la justicia. En se gundo lugar, el derecho se debe definir por la naturaleza especial de las sanciones que se aplicarn en caso de violacin a la misma, debiendo el Estado adems disponer de los medios para hacer respetar su decisin (tribunales, jueces, polica, etc.) Por ltimo, el Derecho se define por una tercera caracterstica: el modo de elaboracin de las normas y por el hecho de que siempre son dictadas por la autoridad pblica. El Derecho Constitucional aparece como la base fundamental del Derecho. La Constitucin o Ley Suprema, es un texto jurdico superior a todos los dems, que se derivan de l y gracias a l, poseen validez. El Derecho Constitucional -agrega el francs- supone que los gobernan tes son hombres ordinarios, sometidos a la ley como todos los ciudada nos (esto solamente sucede en los Estados democrticos), o sea, el con cepto Constitucin, va ms o menos ligado al de "pacto" o "contrato social". Diferencia dos clases de Constituciones: la Constitucin-Ley, que son aquellas que imponen obligaciones y limitaciones, tanto a goberna dos como a los gobernantes; y las Constituciones-Programa, que defi nen un proyecto ideal o simulado en sentido estricto.
Finalmente, nos dice el maestro francs, "no hay que ohidar que el concepto de Derecho Constitucional no conesponde exactamente al de Constitucin. Existe un Det-ccho Constitucional aunque no haya Constiv

ucit'>n: el Derecho Constitucional es, en este caso, el que se aplica a las in;.tituciones polticas. Cuando existe Constitucin, el Derecho Constitu
.1K Lio1Jal suele desbordarla ampliamente" Despus de analizar ampliamente los diversos enfoques de estos

Lonnotados juristas, trataremos de elaborar algunas conclusiones a l


rL''-!K'clO.

En primer trmino, debemos comprender que todas las sociedades

humanas son diversas, como resultado lgico de que se integran por in dil id uos, que la naturaleza, de manera caprichosa, ha creado diferen Litdamente. El hombre tiene que compaginar dos tendencias naturales: su indi1 idualismo, que casi siempre exacerba su egosmo,'" que lo em
puja a ser independiente, original, a creerse superior a los dems, sen tirse libre, etc., y por el otro, la necesidad de conformarse en ser un cnlL' social -z.uun politicn, como dira Aristteles-, como obligacin irrenunciable para poder subsistir, reproducirse, evolucionar, etc., pero
que lo somete a reglas de comportamiento social, jurdico, tico, moral

o religioso, an ms all de su propia voluntad. Consecuentemente, todas las sociedades humanas son diferentes. Inllmen en ello las costumbres, la historia, el clima, la raza, etc. Obvio es que, cuando las sociedades evolucionaron y se perfeccionaron para conformarse en los Estados contemporneos, las diversidades desaparecieron. no

Resulta por todo ello, de la mayor importancia, poder generalizar en el estudio de la concepcin social, que el hombre y la sociedad mis ma han creado a lo largo de toda su historia: el Derecho. El Derecho ha constituido, desde su creacin, el mejor instrumento racion al para resolver pacficamente las controversias entre los hom br es. Despus, la sociedad perfeccion su organizacin poltica, al po

dn establecer un pacto, un contrato social, que regule las relaciones entr e los detentadores y los destinatarios del Poder -parafraseando a Loe\\enstein- a travs del instrumento jurdico ms evolucionado: la Constitucin.

Es la Constitucin quien crea las bases para la paz ,. la estabilidad soci al; para hacer posible la existencia de la justicia; par1 el control y la del ensa de los particulares frente al uso abusivo del poder. Mario de l a Cue\ a dice que el constitucionalismo es una tendencia a subordinar el

no contienen obligaciones jurdicas

g go,ta;

Jor!!e Sale"! llcl recuerda que Tom:" llohhc' -el autor del l.<TI<ii<II. L'n el 'il 0 \\ ll- COihideraha al hombre como un 'L'I' anti,ocial por naturaleza; dL,conliad o; dominado por ,us instintos; encmiw del lwnli)J'L" nii,nio: "'el li<J111hn nm1u luhu e/ lnn hr c". S:\YF(; IIELl', JorgL'. /nstituciune.-., de lJcrcciJu Cun.\llfucunltd .\lc.uclluu, 1.. l'd., p .1u 01 a. Mxico, ILJH7. p. 'l.

'"

:'

ld<'l/1, p. 2LJ.

34

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Poder al Derecho;40 para la divisin de las funciones pblicas y el auto control gubernamental; as como para garantizar la soberana popular en los asuntos domsticos, como tambin la de la nacin, frente a los dems Estados. El reto para tratar de definir al Derecho Constitucional, rama joven de la Ciencia Jurdica, consecuencia natural de la consolidacin de la conviccin de adherirse al Cmzstitucimwlismo y constituirse como Esta dos modernos, regidos por una Constitucin, de parte de la casi totali dad de los pases contemporneos, es afrontado por los tratadistas des de diversos puntos de vista. Loewenstein, Biscaretti, Hauriou y Duverger -como ha quedado sealado- acercan al Derecho Constitucional hacia la Ciencia Poltica; lo relacionan ntimamente con conceptos meta-jurdicos como el poder, los fenmenos y las instituciones polticas, para crear la impresin de que la Constitucin es ms un fenmeno producto de la poltica, la his toria y la sociologa, que del Derecho. Sin embargo, si aceptramos separar a las normas constitucionales de sus categoras jurdicas, de sus valores filosficos fundamentales, como son las aspiraciones de justicia, equidad, legalidad, as como de lograr el equilibrio entre el orden y la libertad; por ejemplo, y si ade ms, desproveyramos a las mismas normas fundamentales de la im peratividad, bilateralidad, coercitividad, positividad y supremaca, seguramente el resultado sera la desintegracin de la sociedad, la desa paricin del Estado, la anarqua, el caos. El Derecho es la mejor garanta social para la convivencia, por ende, el Derecho Constitucional es un concepto indisoluble de la idea del Estado. Definir a la Ciencia Jurdica que estudia a todos stos fenmenos, nos lleva necesariamente a coincidir con la aparentemente ms sencilla manera de delinearlo, con la cual concuerdan Burgoa, Schmitt, De la Cueva, Garca Pelayo, Tena Ramrez y la mayora de los autores consul tados: Derecho Constitucional, es aquel que se encarga del estudio de la
RAL CoNTRERAS BusTAMANTE.

Unidad 3 Concepto de Constitucin

3.1. CONCEPTO MATERIAL Y FORMAL


DE CONSTITUCIN El jurista francs, Andr Hauriou, sostiene que en un sentido muy amplio. el concepto "Constituci11" puede entenderse como el conjunto de reglas nus importantes que rigen la organiza cin y el funcionamien to del Estado.1 En el mismo orden de ideas, debemos concluir que nos esta mos refiriendo al hecho de que es inconven iente aceptar la existen cia del Estado, si ste no posee forzosam ente una Constitucin. En trminos generales, podemos afirmar que todos los pases tie ne n, en sentido material, una constitucirz, una manera de estar consti tuidos, pero nicamente aquellos que cuentan con una Constitucin es crita, la detenta n tambin desde el punto de vista formal. "Todo pas tiene una constitu cin en sentido material, pero nicamente los pases con Constitu cin escrita la tiene desde el punto de vista formal" .2 El trmino "Constitucin" en sentido material, se aplica a la organi zaci n pol tico-estatal propiamente dicha, es decir, en un sentido en el que se debe vislumbrar el objeto o la materia de las reglas constit ucio nales. y no su forma.
Doctor en Derecho. UNAM. Profeso r de Carrera Titular de Derecho Constit ucional Por Oposicin Abiel"la de la Facultad de Derecho de la UNAM y Catedrtico en la Divisin d e Estudios de Posgrado de la misma Institucin.

Constitucin, el que define la concreta manera de ser de ww nacin, me diwzte wz e11[uque particular y especfico; el que se conce11lra e11 el anli sis jurdico sistematiz.ado de la Co11stitucin de wz Estado deten11inado.

4" DE

LA CuEVA, Mario. op. cil., p. S.

1 HAURIOU,
2

Andr. op. cit., p. 352. CARPIZO, Jorge, up. cit., p. 290.

35

36

TEORA DE LA CONSTITUCIN

l l l'l EPTO DE CONSTITUCIN

R.

Contreras Bustamantc

37

En sentido fnnal, la palabra "Constitucin", se aplica al documento que contiene las normas relativas a la estructura fundamental del Esta do, como organizacin poltica regulada en un documento de promul gacin solemne, mediante un procedimiento especial y superior, siendo considerada tambin como Lev Fundamental o norma de normas.

tk alguna manera en una "constitucin", y todo lo imaginable puede te llL'r u na "constitucin"." Luego entonces, hay que limitar el trmino a

3.2. CONCEPTO DE CONSTITUCIN 3.2.1. F ERDINAND


LASSALLE

fu 111zidwl -' ordel!acill polticas, cuando se trata de explicar una forma c-.xcial ,. concreta de la existencia estatal, en lo general.
'

"Co11,itucill del Estado", que significa entonces: unidad poltica de un pueblo. si se refiere a un Estado particular o como la sitllaci11 total de

Schmitt, considera 4 conceptos de Constitucin: el absoluto, el rela


i1u. el posili\'0 y el ideal, que en sntesis consisten en: u) Ll Concepto Absoluto. Se refiere a determinada comunidad como
un

EL fillogo, filsofo y abogado egresado de las Universidades de Breslau y Berln, contemporneo de Carlos Marx, pronunci en 1862 dos conferencias magistrales. La segunda de ellas, dictada ante el Club de Ciudadanos de Berln, el 16 de abril, la intitul: cQu es ww Consti

todo unitario, como la concreta ma11era de ser resultante de cuai Este concepto lo subdivide a su vez en cuatro distintas acepciones: a. 1) Co111o unidad poltica v ordenacin social de w1 cierto Estado.

LJUL'l' unidad poltica existente.

tucin?, la cual ha sido reeditada a lo largo de los tiempos, debido a su


importancia. Lassalle defini a la Constitucin de un pas, como la szmza de los

Es el punto de convergencia del orden social. Aqu la Constitucin no es


un sistema de normas jurdicas, sino el ser de la comunidad, en concre ta Lxistencia poltica. El Estado no tiene una Constitucin segn la que se forma y funciona la voluntad estatal, sino que el Estado es Constitu cin. Si se suprime esta Constitucin, cesa el Estado; si se funda una Constitucin nueva, surge un nuevo Estado. a.2) Co111o Fonna de Gobierno o una manera especial de ordenaci11

{actores reales de poder que rigen en ese pas. Para este alemn, la ver
dadera Constitucin no es el documento escrito, ni un pacto jurado en tre el pueblo y un rey, como tampoco es simplemente la Ley Fundamen tal proclamada en un pas. Aunque acepta que la Constitucin debe tener fuerza de ley, por lo tanto, "debe ser tambin una ley",' pero no una simple ley, sino la Ley Fundamental del pas. Pero advierte que existe algo, una fuerza activa y determinante que influye sobre esa y todas las dems leyes de una nacin. Cada alteracin que desequilibre a estos factores, necesariamente producir cambios constitucionales, puesto que "cuando la Constitucin

poflica \'social. Aqu tampoco la Constitucin es sistema de preceptos


jurdicos, sino una fomza u status, que afecta a toda la comunidad, a toda la organizacin comunitaria y determina la manera de ser de la comunidad. El Estado es una Repblica, es una Monarqua, Aristocra cia o Democracia.

a.3) Co111o el principio del devenir dinmico de wza unidad poltica o !itu::.a \'energa. La Constitucin no es esttica, sino dinmica, evoluti va, por ser vida, por ser el resultado de intereses contrapuestos, que da a da, conforman la unidad poltica. La Constitucin es una fl.wr::.a actita.
a.4) Co111u regulacin legal fundamental, como nonna de nomzas. A u la Constitucin no es una actuacin del ser, ni tampoco del deve ntr din mico, sino algo normativo, un simple deber ser. Pero no se trata de leyes o normas particulares, sino de la lev de leves. La Constitucin . corno nor ma funda mentaP
-

escrita no corresponde a la constitucin efectiva, se produce un cambio inevitable"4 y no es posible que se mantenga vigente.
Contundentemente concluye que "los asuntos constitucionales son en primer lugar, no cuestiones de derecho, sino cuestiones de fuerza".5

3.2.2. C ARL S CHMITI


El maestro alemn sostiene que el trmino: "constitucin" tiene una amplia diversidad de sentidos, pues "todo, cualquier hombre y cualquier objeto, cualquier establecimiento y cualquier asociacin, se encuentra
' LISSAI.I.F, Fcrdinand, r:Qu Hispnicas, Mxico, 1989, p. 32. 4 ldt!lll, p. 67. ' ldt!lll, p. 78.

es llllll Collstilllcil1?

2". cd., Ediciones

v Distribuciones

. d,_ E dn 'P<ll1a,

" St fi\IITr , Carl. Tt!ora 1992, p. 29. ' ldt!lll, pp. 29-36.

dt! la Col!stitucill.

1'. Reimpn"in, Alianza Editorial, Ma

38

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Cl 1,;

i'.i'TO DE CONSTITUCIN

R.

ConliTra' Bll,lamanll'

39

b) El co11cepto relativo. Aqu la atencin se centra en la lev constitu


cional concreta, sujeta a caractersticas externas y accesorias, llamadas

forma determinada por otra norma de categora superior, que da en la onlig_ura el fundamento inmediato de validez de la primera. Este pro
l
'

jcm11ales.
Constitucin en sentido relativo, significa pues, la ley constitucional en particular, atendiendo a un criterio formal, es decir, no interesa la importancia de las normas que contenga esa Carta Magna, sino que por el hecho de estar esas reglas en el Cdigo Supremo, esos preceptos tie nen la categora de constitucionales. Lo jn11al de una Constitucin, no se circunscribe nicamente a lo

c L-, o representa espacialmente una relacin de supra a subordinacin. . La Constitucin, es la norma fundadora bsica, hipottica en ese
sLntido, fundamento de validez suprema, que establece la unidad de sW relacin de produccin y coordinacin entre las normas jurdicas de
n1 un

Estado. Es el estrato superior jurdico positivo del orden normati-

estatal. Distingue entre dos conceptos a la Constitucin. La Constitucin en

escrito, puesto que ese hecho slo le concede demostrabilidad y mayor


estabilidad, sino que requiere proceder de un rgano competente y ser

_,e1uido nwterial, designa a "la norma o normas positivas que regulan 1a produccin de las normas jurdicas generales. Esa Constitucin pue
de hab er sido producida por va de la costumbre, o por un acto a ello

co11ve11ida. La Constitucin sera un pacto escrito. Asimismo, una refr nza dificultada, que formalmente otorga al texto constitucional cierta
garanta de duracin y estabilidad.

dirigido, de uno o varios individuos, es decir, mediante un acto legisla


ti\ o
" .111

e) El concepto positivo. Schmitt, define aqu a la Constitucin como


decisin de conjunto sobre el modo y la forma de la unidad poltica.9 La Constitucin, en sentido positivo, surge mediante la decisin po ltica del poder constituyente. La Constitucin es una determinacin consciente que la unidad poltica -el Estado- precisamente a travs del poder constituyente, adopta por s misma y se da a s misma. Son determinaciones, decisiones fundamentales, que afectan al mismo ser social: son los principios rectores del orden jurdico.

La Cmzstituci11 en sentido fomzal o escrita, es el documento deno-

minado "Constitucin", que no slo contiene normas que regulen la le


gisla c in , esto es, la produccin de normas jurdicas generales, sino tambin normas que se refieren a otros objetos polticos importantes, as como disposiciones segn las cuales, las normas contenidas en ese documento -la Constitucin- no pueden ser derogadas o modificadas como simples leyes, sino bajo condiciones ms difciles, mediante un procedimiento especial. Por lo tanto, Kelsen sostiene que materialmente, la Constitucin debe contener: las normas que regulan la produccin de normas jurdi cas ordinarias de un Estado, es decir, la legislacin estatal; la determi nacin de los rganos facultados para llevar a cabo dicho proceso -"sean leyes u ordenanzas"-; 11 la autorizacin a los tribunales que po drn juzgar las leyes; los rganos que habrn de aplicarlas; un catlogo de derechos y libertades fundamentales; y, un sistema que la proteja, que le permita invalidar actos o leyes que la vulneren, as como para que slo pueda ser modificada o suprimida, bajo condiciones ms difciles.

d) El concepto ideal de Constitucill. La lucha entre los partidos po


lticos genera una terminologa particular, donde cada uno de ellos puede llegar al extremo de negar el nombre de Constitucin, a toda aquella que no satisfaga sus intereses ideolgicos. Son los diferentes idearios que sostienen los partidos polticos. As, cada uno reconoce como verdadera Constitucin aquella que corresponde a sus particula res principios. El maestro alemn concluye, que el concepto ideal actualmente do minante de Constitucin en el mundo contemporneo, es el que sostie ne el Estado liberal-burgus de Derecho: proteccin ciudadana contra el abuso del poder del Estado.

3.2.4. HERMANN HLLER


Este profesor alemn concibe a la Constitucin del Estado desde tres puntos de vista :

3.2.3. HANS KELSEN


Este autor alemn, sostiene que debido al carcter dinmico del De recho, una norma vale en tanto y en la medida en que ha sido producilde111, pp. 37-44. '' ltle111, pp. 4S-S7.
s

aparece concretamente la existencia del Estado. Esa ordenacin, que


1 11

u) La Constituci11 como Realidad Social. Cuando la realidad social de una comunidad adquiere ordenacin y forma, de especial manera,

KELSEN, Hans. Tt!ora Pura del Dcreclzo, 8". ed., Porra, Mxico, t YYS, p. 232. lhide111, pp. 233 y 234.

40

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LA lOt'<STITl 'CIO\:

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R. lon\ILT<" llll'laJJJaJJ\l'

41

procura mantener de manera an{tloga en el futuro a la cooperacin de la sociedad, es lo que Hller llama "Constituc!n, cn el scntido dc la
ciencia dc la rcalidad".

Constitucional. existe para senir a una continuidad histrica \' lki'L'Lho tk la organizacin de una sociedad. itL'illt ica

L1 orden

la sentencia en el Estado de Derecho, deben basarse en


nz.

La Constitucin normada por el derecho conscientemente estableci do


v

b ordLnanza de la lev; v esta, a su

en la Constitucin, debido a que

asegurado, es la "Constitucicz Or.t:wzi:.wla" . El Estado no puede ser

b unidad \ ordenacin de la conexin de accin organizada del Estado

concebido ni como sociedad ni como comunidad exclusivamente. Su lev tkcisi\a de formacin -Constitucin- es ciertamente su organizacin; pno no solo por medio de ella crece considnablemente su valor de L'lccti\idad social. sino que sin ella no tiene, en general. existencia. Di cho de otra manera, sin Constitucin no hav Estado. Enuncia dos elementos bsicos para el derecho: la IUmluilidad, que puede ser jurdica o extra jurdica, impuesta por la costumbre, la moral, la religin, la urbanidad, la moda, etc.; v por el otro lado, la 1/0111/lllivi
dad. Con bastante frecuencia, el uso social. la realidad no normada o

rLquiL'I'l' un sistema de supra a subordinacin, dicaces. Lthr Constitucin jurdica objetivada, cuando sta sea referida l.011-;tIIltL'nleniL' al sujeto humano y sea constantemente actualizada por

lo holllhrL- 1'

tcplo j urdicos fijados por escrito en el texto constitucional. Este texto

e! ( 'uusiitucir!n Lscrita o For111al. Significa la totalidad de los pre

tklK mnonizar con la Constitucin material y debe ordenar fundamen talmentL' los rganos v funciones del Estado. Las lagunas constituciona k" deber cubrirse con la tradicin. la conveniencia poltica, la situacin de pmkr \ la conciencia jurdica.14

normada extra-jurdicamente, se revela ms fuerte que la norma estatal, pero la 110nnalidad tiene que ser reforzada completada por la norllla
ti\idwl para crear una "Constitucin Nomzada ".

Con frecuencia, las normas constitucionales, se presentan como un querer y un deber ser, opuestos a la realidad y al ser social. como una disposicin nueva con respecto al orden social ya existente. Precisa mente en el hecho de que la constitucin poltica de una comunidad, se vea influida de manera consciente y segn un plan, por una creacin autoritaria de normas -en este intento de una normalizacin general para el territorio, por medio de una legislacin central- radica la esen cia del Estado moderno. Las relaciones reales que crean las normas de la Constitucin, no pueden impedir que en pocas de crisis, el poder prcticamente del ms fuerte se imponga para realizar la necesaria unidad del Estado.12
h) Constituci(Jil Jurdica Dcstacwla
11

3.2.5. ANDRI HAURIOU


Como lo seialamos al inicio del presente Captulo, este autor fran

c s . rdiere como sinnimo de Constitucin al conjunto de reglas nus


inzwrtilll/es de un Estado, que rigen su organizacin y funcionamiento.

Pero com iene detenernos un poco en una aseveracin importante que realiza: "Todo Estado. por el hecho de existir, posee forzosamente una Constitucin".1' Esto significa que existe un binomio inseparable entre

Ohjctivada. Hller hace una

crtica a dos de los principales exponentes del constitucionalismo: a Hans Kelsen, porque considera al Estado y a la Constitucin como un deber ser exclusivamente; as como tambin a Carl Schmitt, quien se gn Hller pretende eliminar de la Constitucin toda normati\idad. La Constitucin del Estado jurdicamente normada -nos dice el maestro alemn- es tambin expresiones de las relaciones de poder, tanto fsicas como psquicas. Las normas constitucionales, tienen la fun cin de procurar vigencia a una normalidad a la que se reconoce valor positivamente, o sea, a la conducta que enmarca la Constitucin, no obstante el cambio de tiempos 12
llu 1 LK, 1'181.
v

a la Le\ Fundamental que regule la vida de un Estado determinado; v al mismo tiempo, nicamente se podr aceptar la existencia de un Estado, si Cstc SL' rige por una Constit ucin. S iguie n do este mismo orden de ideas, Hauriou dice que "el estable cimiento de una Constitucin, expresa el deseo de organizacin racio nal del Estado", puesto que "solamente cuando la Nacin toma concien cia de s mism a, de su unidad v de su fuerza, exige la exposicin explcit a de los principios que re ulan la organizacin v el funciona lllicnto de los podnes polticos, al propio tiempo que los principios que onsagra n los derechos propios de los indi\iduos, su puesto en la socie-

l os concL'ptos de Estado-Constitucin, que quiere decir que en nuestra poca contempor{mea, slo existir una Constitucin, cuando se refiera

ad, sus relacionL'S con el estado, etc.".1"


1 \

de personas. La dogmtica jurdica del


7'1 rci

:\l,in>.

llcn11ann, teora del L.'>tadu, pp. 2b7-27t'..

n 1p .. Fondo de Cultura

Econrnica,

1 4 "-l.lil.K, llernwnn. "!'- ni.. pp. 28'1-2'18. 1, 1111 Ki<>l. Anlh. "!'- <11 . . p. Yi2.
1"

lhtd"'" pp.

27ti.-28Y.

ldnll, pp. 347

348.

42

TEORA DE LA CONSTITUCIN

(tl '.l FI'TO DE CONSTITUCI(JN

R. Contrcras Bustamantc

43

Para este jurista, hay dos clases de Constituciones: la Cmzstitucin


Poltica, que regula precisamente la organizacin y funcionamiento de

L'l presente en funcin del pasado; y por consecuencia, del ser de ayer
tklwmos extraer el deber ser de hoy y del maana. Este concepto es el
rLsultantc del pensamiento conservador, que se antepone al liberal y el 1utor afirma que la Constitucin de una nacin no es producto de la ra
;t.lll.

los poderes pblicos; v la Constitucin Social, que establece o recuerda las bases de vida en comn dentro de la sociedad estatal, al tiempo que regula la naturaleza de las relaciones entre ciudadanos y el propio Esta do. "Cuando se piensa en la Constitucin de un Estado, generalmente no se considera ms que su Constitucin Poltica. Pero, en muchos as pectos, la Constitucin Social es ms importante, porque interesa ms a la vida de los ciudadanos".17

s ino la consecuencia de una pausada transformacin histrica en b que a menudo se encuentran elementos irracionales. As pues, una Conslilucin es el resultado de actos parciales, de usos y costumbres.

3.2.6. MANUEL GARCA PELAYO


Para el maestro espaol, el Estado se organiza mediante la Consti tucin, para asegurar la convivencia pacfica y la vida histrica de un grupo humano mediante el logro del monopolio de la violencia, con lo cual, el Estado se manifiesta como una unidad de poder. En virtud de que el Derecho Constitucional surge de una determina da idea de la Constitucin, crea una tipologa respecto a su concepto, sobre la base de la pluralidad de formulaciones que se le hacen. Garca Pelayo concibe a la Constitucin desde varios aspectos:
a) Concepto racional normativo. Imagina a la Constitucin como la

e) Cmzccpto Sociolgico. Entiende a la Constitucin como una forma ck sLT, v no de deber ser. Este mtodo no considera, en contraposicin al concepto histrico, que sea la Constitucin resultado del pasado. La

mali\ idad, sino inmanencia de situaciones, factores econmicos y es truc\uras sociales del presente, a las que debe adaptarse el deber ser. validez; la historia sobre la legitimidad; y la sociolgica lo hace sobre la vigencia. Finalmente, Garca Pelayo opina que de los tres conceptos expresa dos, slo el Racional-nomzativo ha tenido una importancia decisiva para la formacin de la Ciencia del Derecho Constitucional, pero le se ala como grave deficiencia que abandona las consideraciones axiolgi cas
v

Conslitucin misma -segn el enfoque sociolgico- no es pura nor

En lo que respecta al Derecho, la concepcin racional gira en torno a la

sistematizacin exhaustiva de las funciones fundamentales del Estado y de las competencias e interrelaciones de sus rganos. La Constitucin es pues, un sistema de normas. La Constitucin no es solamente expre sin de un orden, sino que ella misma es la creadora del orden. Reconociendo a Kelsen como la expresin ms radical de este pen samiento, sostiene que "el concepto racional normativo supone una es pecie de deificacin de la Constitucin", 1 puesto que concibe que la so berana est encarnada en la Constitucin, porque si soberana implica mandar sin excepcin, poder crear leyes y poseer todas las facultades de mando, es claro que la Constitucin es soberana. Dentro de este concepto, sugiere nicamente incluir a la Constitu cin expresada jurdicamente y en forma escrita, "pues slo el Derecho escrito ofrece garantas de racionalidad frente a la irracionalidad de la costumbre" y "slo la precisin jurdica escrita ofrece seguridad frente a la arbitrariedad de la administracin" .1"

polticas, para ceirse exclusivamente al aspecto normativo.20 Vis

to as, el Derecho Constitucional slo se refiere a una parte de la Constitucin, y quiz a la menos importante, pues se elude hacer refle xiones filosficas, polticas, histricas, etc.; y para la comprensin de las normas, deben extenderse los anlisis necesariamente a las situacio nes socioeconmicas, polticas, entre otras, que conforman la realidad social. Esta finalidad interpretativa no debe ser extraa del enfoque forma lista, pues precisam ente la norma es -por definicin- "un deber ser", y no un "te er que ser". Garca-Pelayo dice que la realidad no es creada Por la ley; no es ni siquiera organizada por ella, sino a la inversa: la ley es expresi n de la realidad, pero no nica ni total, sino simplemente uno de los elementos de la realidad. Act ualmente, en la vida cotidiana del Estado contemporneo, la funci n poltica y en cierto modo, la legislativa, la jurisprudencia, las taciones de las estructuras federales, los partidos polticos, la desvia Ion de poderes hacia el Poder Ejecutivo, cte., son acontecimientos que ran sfor man radicalmente una Constitucin, y son inintelig ibles a toda . con s 'de racin que se mueva en el puro y estricto mbito legal.

h) Concepto Histrico-Tradicional. Considera a la Constitucin como


una situacin puramente histrica, de modo que slo podemos explicar 17 !de111. p. 349. 1 H GARC1A PU.AYO. Manuel. 19 !de111, p. 39.

up.

cil., pp. 36

y ss.

20

ldem, pp. 55-78.

44 3.2.7. OTROS AUTORES

TEORA

DE

LA COSTITUCIN

LI'TO DE l l 'l

CONSTITUCIN

R. Contreras Bustamante

45

Dando un enfoque ms poltico y social que jurdico, Ferrando Ba da se adhiere a la posicin de otros autores y define a la Constitucin
L.01110

Otro autor espaol, Juan Ferrando Bada, considera que un enfoque estrictamente constitucionalista de lo "poltico", resulta insuficiente, pues la realidad poltica de la sociedad y sus interdependencias de otros supuestos y estructuras econmico-sociales, desbordan el campo estric tamente jurdico, el prescrito por la Constitucin.21 Si se aspira a tener un conocimiento real del rgimen poltico de un determinado pas -dice el autor hispano-, se tiene que considerar no slo su aspecto constitucional o jurdico, sino tambin su funcionamien to, su aplicacin: teora y prctica de la realidad poltica de ese Estado. Ello no obedece al menosprecio del enfoque jurdico-constitucional, contenido en el "texto legal" de la Ley Fundamental, pero hay que com plementarlo con el estudio de las fuerzas polticas y dems influencias condicionantes de las instituciones polticas. "La Constitucin puede enmascarar el rgimen de que se trate tras una armadura de conceptos. El desfase entre lo que dice la Constitucin y la realidad suele ser menor en los regmenes pluralistas y democrti cos que en los regmenes socialistas y autoritarios" _22 La Constitucin de cada Estado presenta modalidades muy diversas y su contenido vara notablemente, sin embargo, pese a las diferencias existentes, los pilares fundamentales sobre los cuales se edifica la es tructura de una Constitucin, son uniformes. Por regla general -concluye el mismo autor- el objeto de una Constitucin es por un lado, la consagracin de los principios de filoso fa poltica que servirn de gua para la accin de los rganos del poder pblico; y del otro, la organizacin del ejercicio del poder en el Estado, es decir, las reglas del juego de la vida institucional a que se deber su jetar la comunidad estatal. Esto lleva a considerar que cada Constitucin debe contener una parte "dogmtica" y otra "orgnica", dentro de las cuales se contendrn tres tipos de normas: 1) las declaraciones de derechos; 2) las reglas re lativas a la organizacin del Estado; y 3) las reglas ajenas a esa organi zacin.21
FEKRASllll BADA, Juan, L_,tructum flllt:nw d<' la Cmlstituci<jll. Su dilumica-" Facto 2". cd., Tiran! lo Blanch, Barc<:lona, Espaa, 1 Y90, p. 13. 22 !df!lll, pp. 17 \' 18. 21 Jhideill, p. 22. Segn <:1 autm, las estructuras polticas se dividen L'n "estructuras de

/os 11sJLctus jimdmnentales de la tida poltica de wz puehlo ".24

"1111 sistema de 1zomzas jurdicas, escritas o 110, que pretende regular

Para el ecuatoriano Rodrigo Borja, la Constitucin es "el conjunto dL' normas jurdicas fundamentales que pretenden modelar la sociedad Lkl poder, as como los derechos y obligaciones de las personas" .2" poltica
\

que regulan la organizacin, funcionamiento y atribuciones

Rodrigo Borja, dice que "actualmente no se concibe otra forma de

organizar a las sociedades polticas que no sea mediante un documento sokmne que regule la convivencia social, el mando poltico y los dere chos ci<!11,
\ \

deberes de las personas. Ese documento solemne es la Cunstitu al conjunto de sus principios y sus normas se llama Derecho

Constitucional". 2" Por su parte, el autor alemn, Conrado Hesse dice que: "la Constitucin contiene, por regla general, las normas jurdicas que caracteri zan los rganos supremos del Estado, establecen la forma de crearlos, sus relaciones recprocas y sus reas de influencia, adems de la posi cin fundamental del individuo respecto al poder estatal" _27 Las funcio nes de una Constitucin en la vida de la comunidad -agrega- funda mentalmente, son dos: la formacin y mantenimiento de la unidad poltica, as como la creacin y preservacin del ordenamiento jurdico. "La Constitucin es el plan estntctural hsico, orientado por detennina dus priucipius dotadores de selllido, para la {onna jurdica de una comu
n idwi"Y

Efran Polo Bernal,


c onocidos:

cita

bsicamente

los

tres

conceptos

ms

e) otros, agregan a la soberana.

L/ cuucepto racional nomzativo, para el cual, la Constitucin funda mentalmente debe contener: a) la garanta de los derechos individua le s ; h) la divisin de poderes, que sirve a la efectividad de aquellos; y,

ci o iurdico v poltico en 4ue SL' tendrn que desarrollar las relaciones polticas entre am bas <:slntl'turas.

21
rn,

J 1\ti.\LZ p. IOY.
nol ,
_

24 Ihulcm,

DI.

p. 22. Concretamente, el autor coincide con la definicin del tambin espa PKM .\, en su obra "Regmenes polticos contemporneos", Madrid, l Y74,
.

ntimamente unidas con

<:1 knnwno dd cambio u dinmica poltica, v precisamente por ello, es 4u<: considera fundamental 4ue una Constitucin d<:tcrminc formalmente el cspa-

los gobcrnant<:s" v en las "estructuras de los gobernados" y ambas se complementan a tra y(s de sus respcci inJS roles sociales. Las cstiucturas polticas de los gobernados se hallan

BOR.I.\, Rodrigo, op. cit., p. 320. "" BORJ .\, Rodrigo, Lllciclopedia de la Poltica, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 19'!7. p. 230.
.:7

2'

'X

ldl.'lll' pp.

BRENDA, MAIIIOFER, VoGEI., HESSE, HIEDE, up. cit.,

\'

6.

p. 2.

46

TEORA DE LA CONSTITUCIN

co-.;CEPTO

DE CONSTITUCIN - R.

Contreras Bustamante

47

El concepto histrico tradicional, que define a la Constitucin, no simplemente como creacin de un acto nico y total, sino de actos par ciales, reflejos de situaciones concretas, que responden al carcter ra cional de cada pueblo. El concepto sociolgico, que describe a la Constitucin como la ma nera de existir de un pueblo o de una nacin. Para sta ltima concep cin, del Derecho importa bsicamente su vigencia; para el concepto histrico tradicional: la legitimidad; y, para el racional normativo; su validez.29 Para Jorge Sayeg Hel, desde el punto de vista material, la Cons titucin simplemente es: "el conjunto de normas jurdicas fundamen tales, escritas o no escritas, que establecen la estructura esencial del Estado".30 El maestro colombiano, Gaspar Caballero Sierra, sostiene que "las democracias modernas encuentran su fundamento en una norma supre ma, legtimamente instituida, que fundamenta el ejercicio del poder es tatal y acta como marco de referencia y directriz del mismo".3I Re cuerda que fue precisamente en 1786, cuando se cre la Carta Poltica Norteamericana, cuando se utiliz el trmino "Constitucin", para des cribir al "acto solemne determinador de la estructura fundamental y del poder organizado en el mbito de una sociedad estatal". Caballero sugiere abandonar los antiguos conceptos relativos al tema y circunscribirse a entender a la Constitucin como una autntica norma de normas, toda vez que "no puede entenderse a la Constitucin en el sentido de que su carcter normativo resulte ilusorio." Adems -aade el colombiano-, actualmente una Constitucin no se debe res tringir a sealarle los lmites y competencias de su accionar al poder pblico, sino que debe ir mucho ms lejos y tiene el deber de crear un orden poltico, social y econmico para la nacin. Es decir, no se debe circunscribir nicamente en definir lo que el Estado debe ser, sino que tiene que delinear el programa de lo que el Estado debe hacer.32 Para los autores espaoles Rafael Ruiz Manteca, Javier Fernndez Lpez y Antonio-Rafael Hernndez Olivencia, el concepto de Ley Fun damental no es necesariamente sinnimo de Constitucin, toda vez que refieren que en la antigedad han existido diversas disposiciones jurdi cas con esa connotacin. Solamente habr Lev Fundamental Constitu2Y 30

ciuual cuando se "establezca una estructura de poder poltico supremo qUL' impida la concentracin del mismo en una sola persona o grupo y que. a l mismo tiempo, asegure a los ciudadanos que sus derechos se ha
van

lo

rarquizacin de las dems normas ordinarias del Estado -por ello cali fican a la Constitucin como una superrey-; la sociolgica, puesto que es un elemento conformador de la realidad social. La Constitucin no es slo norma, tambin es dinmica real que va traduciendo en formas

garantizados. La Constitucin es Ley Fundamental porque el Esta fundamenta ahora en la ley".33 Segn estos profesores hispanos, la Constitucin tiene tres funcio IlL'S: la uor111ativa, como Ley Suprema y originaria, constitutiva de la je
SL'

jurdicas, los cambios que se producen en la legitimacin del poder, en los cambios estructurales de la sociedad y en virtud del resultado de las relaciones institucionales del Estado. Por ltimo, la fwzcin poltica que ritual "conlleva la definicin de los principios en que se funda la unidad espi y poltica de una comunidad. Pero a la vez sirve para definir la unidad del orden constituido, estableciendo las pautas de equilibrio en Para el Doctor de Harvard, Lief H. Carter, 35 la Constitucin es un instrumento que ayuda a "constituir" la identidad poltica nacional. "Es una fente primaria de lo que es general e integrador del hombre, una vida de intereses comunes".

tre pode res sociales". 34

------- -

SAYEG HEL, Jorge. op. cit., p. 24. '1 CABALLERO SIERRA, Gaspar y A N ZO LA Santa fe de Bogo t, Colombia, 1995, p. 3. 32 Ide111, p. 1 O.

PoLO BERNAL Efran, op. cit., pp. 3-5.

GIL,

Marcela, Teora ConstituciUita/, Temis,

J\

MANTECA, Rafael, FERNNDEZ LPEZ, Javier v HERNNDEZ . 7oRafael, lntrodu ccill al Derecho y Derecho CUitstittlt_-imzal, Trolla, 94, p. 151. ; lbidem, p. 151.

ll

RiZ

LIVENCIA, AntoMadrid, Espaa,

CARTER H., Lid, Derecho Collstituciolla! Contempor neo, La Suprema Corte y el rte de la Poltica. Abcledo-Perrot, Buenos Atres, Argentma 1995, p. 79.

Unidad 4 Clasificacin de las constituciones


RAL CoNTRERAS BusTAMANTE.

Clasificar a las Constituciones resulta, sin duda, uno de los retos ms

difciles de la Ciencia Constitucional, debido a un hecho incuestionable: ninguna Constitucin es igual a otra. Si aceptamos lo que dice Carl Schmitt,1 que la Constitucin debe
ser un fiel re fl ejo de la situacin concreta del conjunto de la unidad po

ltica Y ordenacin social de un Estado determinado; y al mismo tiem

po, estamos de acuerdo que la realidad social de un pas nunca es igual a la de otro, entonces tenemos una enorme tarea al tratar de encontrar puntos comunes entre diversos textos constitucionales. La premisa inicial de nuestro anlisis parte de la advertencia teri ca de que ninguna Constitucin es idntica a otra. Cada Ley Fundamen tal ser particularmente descriptiva de sus propias circunstancias polti as, sociales, culturales, econmicas, etc.; luego entonces, deberemos Inferir que a lo que debemos proceder ahora, es a tratar de encontrar alguna s analogas, coincidencias o semejanzas, que nos permitan ordenar s'sten1 . . a t' Izar y cata 1 ogar para r mes pract1cos, a 1 as e onst1tucwnes, desde diYe rsos puntos de vista. J orge e . (apizo se pregunta: (por qu el empeo de clasificar a las on st nuciones? Y responde: primeramente porque este ejercicio resulta
' . --

diCJon

10' e.

abieJta de la Facultad de Derecho de la Pogrado de la misma Institucin.

Doctor en Derecho,

UNAM.

Catedrtico titular de Derecho Contitucional por upo

UNAM y

Catedrtico en la Divisin de Etu

S<

IIMtn,

Carl.

op. cit

..

p. 6.

49

so

TEORA DE LA CONSTITUCit)N

ICACIN DE LAS CONSTITUCIONES - R. C Cl .\SIF

on t rnas

Bustamante

SI

muy til al Derecho Comparado puesto que permite comprender a pri mera vista las notas sobresalientes del sistema poltico de un pas; y en segundo, "porque tiene una importancia poltica que nos lleva de la mano a plantearnos el problema de qu tipo de Constitucin es mejor"
4.1. SEGN SU FORMULACIN O FORMA JURDICA
2

complementarias adicionales, que aunque no estn incluidos en el texto Cllnst itucional, forman parte de la Ley Suprema de una nacin.4 Una mencin especial debe hacerse al hecho de que los Estados que

htll adoptado una forma federal o compuesta, necesariamente se rigen


nll'diante Constituciones escritas: "no se concibe ni se explica una Fe Lkrac in sujeta a prcticas consuetudinarias y a interpretaciones jur dicas".; La relacin de ca-soberana que se finca entre un gobierno ge neral
y

La mayora de los tratadistas constitucionales coinciden en un pri mer criterio simple para clasificar a las Constituciones, el que se atiene a su forma, a su presentacin material. Es decir, catalogar a las Consti tuciones contenidas metdicamente en un documento formal y diferen ciarlas de aquellas que no lo estn. Desde este punto de vista, las Cons tituciones se clasifican en:
4.1.1.

las entidades federativas miembros de un pacto federal; y la

compleja distribucin de competencias en el mbito territorial que se produce cuando se constituye un ente federal, exigen como caractersti ca esencial, estar ordenadas por un estatuto orgnico preciso y, conse cuentemente, escrito.

CONSTITUCIONES CODIFICADAS O ESCRITAS

4.1.2. CONSTITUCIONES DISPERSAS O NO ESCRITAS


Dice el maestro Karl Loewenstein, que "un Estado sin Constitucin escrita no es en absoluto un Estado carente de constitucin".6 El hecho de que algunos pases -como Inglaterra- hayan desdeado la codifica cin de sus preceptos constitucionales en un documento nico y espec fico, no significa que carezcan de un orden fundamental. El producto de los usos y costumbres de algunos Estados que se re gulan bajo la prctica del derecho consuetudinario, se articulan me diante leves, convenciones, declaraciones de derechos, sentencias, trata dos, etc., pero no existe un texto especfico que compile a sus normas supremas. Sin embargo, a travs de la tradicin constitucional de que gozan, se encuentran arraigados en la conciencia de su pueblo. Son normas fundamentales que no se han originado en un momen to dete rminado, sino que encuentran su gnesis, por lo general, en la costumbre; son producto de una evolucin social y poltica, estn com puestas por una variedad de estatutos y decisiones jurdicas. Este sistema permite que coexistan con el mismo carcter supremo, dive rsos instrumentos jurdicos que datan de mucho tiempo atrs y que se ha n venid o recopilando de distintas pocas. Prueba de ello -volvien do a la Gra n Bretaa- es que adems de los usos y costumbres, siguen te niendo vigencia plena los siguientes instrumentos jurdicos: "la Magna
C una del monarca Juan Sin TieiTa

Cuando una Constitucin se condensa y expresa por escrito, me diante normas sistematizadas, precisas y solemnemente promulgadas, se estar dentro de este gnero. La mayora de los Estados modernos han adoptado este formato de bido a las ventajas que ofrece, puesto que es garanta del principio de legalidad el dejar correctamente expresados los trminos inequvocos de los derechos y garantas que se reconocen a los gobernados en el tex to de la propia Ley Suprema. Asimismo, una Constitucin escrita o codificada permite visualizar con claridad que leyes gozan de supremaca constitucional y cules co rresponden al mbito legal ordinario, lo que da como resultado el fun damento formal de validez y permite establecer la jerarqua de leyes. El maestro espaol, Manuel Garca Pelayo, advierte que las reglas claras y la precisin jurdica escrita, ofrece seguridad frente a la arbi trariedad de la administracin: "slo el Derecho escrito ofrece garantas de racionalidad frente a la irracionalidad de la costumbre" .3 Aunque conviene advertir que la clasificacin de si un texto consti tucional est codificado o disperso no debe ser tomado de manera lite ral o rigurosa, puesto que toda Constitucin tiene una parte escrita y otra no. Adems, es importante no olvidar que cualquier Constitucin se complementa con la costumbre, la jurisprudencia y -en nuestra po ca ampliamente- con los tratados internacionales, que son documentos escritos y dan lugar a una serie de normas reglamentarias y prcticas
2

(1215), la Magna Carta de Enrique III 0225 ), el Act o( Settlement (170 1 ), el Bill of' Rights (1689), Tlze Parlia-

CARPIZO,

Jorge. J:swdios Col!stituciolll1les,

2a.

ed .. Instituto de Investigaciones

Jur

dicas, UNAM, Mxico,

1983,

p.

414.

' GARCA PELAY(J,

Manuel, op. cit., p.

139.

' LA-.;z DURET, Miguel. Derecho Collstituciollal nental, Mxico, 1959, p. 7. 6 LOEWENSTEIN, Karl, op. cit., p. 207.

Al

respecto, se sugiere revisar el texto del artculo

Mexicww.

133 de nuestra S"- Edicin,

Constitucin. Editorial Conti

52

TEORA DE LA CONSTITUCIN

ii'ICACIN DE LAS CONSTITUCIONES ti.-\S

Contrna' Bu,tamante

53

nzent Act ( 1911), el Representa/ion of tlze People Act ( 1918) y el Estatuto de Westminster (1 931). 7 La Constitucin consuetudinaria se forma por un conjunto de dispo siciones normativas basadas en prcticas jurdicas y sociales de repeti cin uniforme y constante, cuyo actor principal es el pueblo mismo. A diferencia de la Constitucin escrita, no se resuelve en un todo normati vo nico, sino que la observancia que establece, se funda en la concien cia popular que se ha integrado por instrumentos legales que han de mostrado su utilidad a lo largo del tiempo.

.., l.! nado como superlgalit constitll!ionnelle".9

ranta de permanencia, situacin a la que los juristas franceses han de

En algunos casos, los sistemas constitucionales previenen la existen

ci! de un rgano especfico o la actuacin del rgano legislativo comn, pero con ciertas exigencias y solemnidades especiales, que en cualquier c1so. se denomina Poder Constituyente Pennanente o Poder Revisor, crea do de manera ex profesa para tal efecto por la misma Constitucin. La reforma constitucional es un procedimiento delicado. Significa

)a n eces idad de alcanzar nuevos consensos entre los llamados por Lasa
lle: jlictores reales de poder",10 lo cual no es fcil. La concepcin de

conlormar al ejercicio revisor de la Constitucin como un proceso com

4.2. SEGN SU REFORMABILIDAD


que sea reflejo fiel de la reali Una buena Constitucin ser aquella ar, as como un instrumento efi dad del ncleo social que aspire a regul Como toda obra humana, cual caz para su conduccin en el futuro. o tendr que adecuarse a los quier Constitucin es perfectible ad social. dinmicos cambios de la misma realid de Karl Loewenstein- que sos la o Aunque existen opiniones -com en un documento se adapta a tienen "que una Constitucin contenida s de una enmienda constitucional las transformaciones no slo a trav itucional, las reglas convenciona formal, sino tambin con el uso const las instancias gubernamentales, el les y la interpretacin a travs de icacin atiende principalmente parlamento y los tribunales" .S esta clasif que las propias leyes fundamenta al proceso de reforma constitucional Constituciones segn los trmites les permiten. Procura agrupar a las legal, esto es, en base a las carac que deben cumplirse para su reforma ntos y rganos facultados tersticas de los requisitos, procedimie n a su texto. poder llevar a cabo cualquier modificaci ones se clasifican en: tituci Cons las De acuerdo a este enfoque,

plejo

-v

en ocasiones, sumamente difcil- estriba en la intencin de

asegurarle estabilidad y firmeza a los preceptos constitucionales. Se bus ca hacer de la Ley Fundamental una norma jurdica dura, fija, sin posi

bilidad de alteracin ms que segn el mtodo prefijado o por ruptura


re\ ulucionaria. La rigidez de la reformabilidad constitucional es en ocasiones criti cada.

pues ese conjunto de precauciones se opone a la necesidad de

mutabilidad -urgente y eficaz- que a veces demandan los cambios so


ciales. toda vez que los procesos de reforma establecen trmites que la

hacen demasiado dilatada. (plebiscito, referndum, qurum especial, etc.).

4.2.2. CONSTITUCIONES FLEXIBLES


La Constitucin flexible es aquella que se puede modificar mediante

el procedimiento legislativo ordinario sin diferenciarse de la ley ordina


ria, es decir, no se requiere ningn rgano especial, sino del legislativo comn para que pueda ser modificada. Se caracteriza porque viene de la mism a fuente de las leyes ordinarias, y, por consiguiente, puede ser
anulada

4.2.1. CONSTITUCIONES RGIDAS


Ser rgida aquella Constitucin, escrita, cuya reforma exige procedimiento especial o agravado. Manuel Garca Pclayo las define como "aquella que para su re exige un rgano y unos mtodos especiales, distintos de los que se pre cisan para establecer y reformar las leyes ordinarias. La Constitucin ocupa as una situacin privilegiada, posee formalmente una mayor ga7

u reformada por el mismo rgano y de la misma manera que dichas leyes. Maurice Duverger,11 menciona como una posible ventaja de este . tipo de Con stitucin, el hecho de que con el sistema que genera no pue de h aber contradiccin entre la ley y la propia Carta Magna, "pues una

::y

que ont radice la Constitu n es, en realidad, una l y que modifica _ _ , ns . _ _ _ Cu _ tituciOn. Una constituciOn flexible no tiCne, as1, nmguna supeno . fldad sobre la ley ordinaria". 12
Y )() 11 1>

BoRJA, Rodrigo, Den:clw Pollico ,. Cmzstiwcimwl... LOEWENSTEIN, Karl, op. cit., p. 20.8.

op. cit.,

p. 324.

GARUA PEi.AYo. Manuel. lASALLE Ferdinand. op. , DUVERGER ' Mauricc. op. ltlmz.. p. 175.

op. cit., p.
el/.,

cit.,

131. p. 35. p. 174.

54

TEORA DE LA CONSTITUCI N

C L AS

I FICAC I N DE LAS CONSTITUCIONES- R. Contrcra' Bustamantc

55

Conviene precisar que existen muy pocas Constituciones flexibles. En materia de reformabilidad, la mayora de los pases han preferido diferenciar entre el Poder Constituyente -sea originario o revisor- y los rganos constituidos, en este caso, de ndole legislativo. De esta for ma, resulta ms congruente el principio de superlegalidad colzstitucio llal, cuando se diferencia claramente una reserva de poder supremo a un rgano especial, sujeto a procedimientos excepcionales y solemnes, para que pueda realizar la alteracin o modificacin de la Constitucin, en lugar de dejar esa tarea en manos de los poderes constituidos, es de cir, creados por ella misma. Sin embargo, desde este punto de vista, este tipo de clasificacin debe de estudiarse con cuidado, porque si lo que se pretende es analizar el grado de estabilidad y firmeza que tienen las Constituciones, el mto do de reforma que se observe en un pas -sea rgido o flexible-, no ne cesariamente indican el grado y la frecuencia en que se alteran los tex tos constitucionales. La Constitucin britnica es por antonomasia el arquetipo de las flexibles, sin embargo, mantiene reglas y principios desde la Carta Mag na hasta nuestros das, debido a usos y costumbres formados lentamen te y sin fecha precisa de gestacin. En cambio, Constituciones rgidas, como la nuestra, que presupone un proceso de reforma agravado, a la fecha solamente no ha sido reformada en 35 de sus 136 artculos, a lo largo de poco ms de noventa y dos aos.13 Ello se explica por "el espritu reposado y hasta cierto punto conser vador del pueblo ingls, que ha convertido en meramente terica aque lla flexibilidad, ya que en la prctica sus instituciones polticas han de mostrado tener mayor rigidez que la de los pueblos gobernados por constituciones rgidas" .14
.

La mayora de los tratadistas constitucionales, 15 coinciden en que, el origen de la creacin de una Constitucin, puede resumirse en ,,,n L .:--

]a

s igu iente

clasificacin:

4.3.1. CONSTITUCIONES OTORGADAS


Son Constituciones Otorgadas aquellas que tienen el carcter de Ley Suprema, supuestamente como resultado de una concesin que hace el titular del poder poltico. La mayora de los tratadistas coinciden en se alar que usualmente esta clasificacin se refiere al caso de que un rey
0

monarca, por gracia hacia su pueblo, le otorgue una Carta Magna,

mediante la cual, de manera voluntaria, l mismo acota sus facultades, concede contrapesos de poder a otras instancias -principalmente los de carcter parlamentario-; y queda subordinado al mandato de la propia Constitucin. Como ejemplo, tenemos la Carta Constitucional de Luis XVIII, del 4 de junio de 1814, que a sugerencia del inefable ministro Talleyrand y ante el temor del resurgimiento de un nuevo movimiento revoluciona rio, se concluy que no era posible vivir sin limitar el poder real. Enton ces el monarca recurri al subterfugio de dotar de una Constitucin a
su

pueblo; Constitucin otorgada que tiene apariencia de que es ddiva

cias de poder que resultan triunfadoras despus de una irrupcin vio lenta al gobierno en un pas determinado -lase Golpe de Estadoy que tie ne como fin aparentar un reencauce al orden legal y procurando congraciarse con la comunid ad internacional. Los detentadores del poder por va de la fuerza, saben que en nues tr os da s es intolerable el mantenimiento de gobiernos dictatoriales y prefieren volun tariamente conceder algunas garantas a la poblacin Para disimula r su presencia hegemnica. Francisco Franco, en Espaa Y Augusto Pinoch et, en Chile, utilizaron con xito este recurso de conce der voluntari amente algo de poder a la poblacin a travs de estatutos denomin ados de carcter constitucional para mantenerse al frente de sus resp ectivos gobiernos, de origen de facto .
li
.

del rey a sus gobernados. Pero, en nuestra poca, podemos equiparar a esta clasificacin a los lineamientos que se disfrazan de Constitucin y que emiten las instan

4.3. SEGN SU ORIGEN


Las causas o circunstancias que generan el nacimiento u origen de una Constitucin son muy variables. Histricamente, los procesos de construccin o transformacin de un Estado son distintos entre una realidad social y otra. La adhesin de una sociedad estatal al Constitu cionalismo -es decir, regir su futuro orden social mediante una Ley Fundamental- puede provenir de decisiones de poder que se hayan motivado o tomado desde diversos aspectos.
Los 35 artculos que permanecen sin reforma, es decir, que conservan su redaccin originaria desde 1917, son: 7"; 8"; 9";11 "; 12"; 13"; 15"; 23; 186> ,64"; 68";71"; 75; 128"; 129"; 132"; y 136". 80",81"; 86"; 87", 91"; 118"; 120"; 121"; 124"; 125"; 126";
14 BoRJA, Rodrigo. op. cit., p. 330. ll

S e sugiere ver. entre otros. BoRJA, Rodrigo, op. cil., pp. 330 v 331; CALZADA PADR(JN, F clrcranu. lJereclw Constilucimwl, liarla, Mxico, 1'1'10. pp. 136 y 137; MoRENO, Daniel. Dercr/n Crm.,tilucional 2". ed., Pax-Mxico, pp. 13 \' 14; \', SAYH; llu.t. Jorge, Jns!ilucin . nes de Derecho Cmzslill lcimwl Mexicmw ... op. cit . p p. 2S v 26.
. . .

56

TEORA DE LA CONSTITUCIN

CACI(JN DE LAS CONSTITUCIONES - R. ContJTJa, llu,tamantl' 1 l \:-;JFI

57

4.3.2. Constituciones Impuestas Las Constituciones Impuestas, surgen cuando es el pueblo precisa mente quien le impone al detentador del poder, condiciones y preceptos legales de carcter supremo, para que rijan jurdicamente al pas y for zndolo a adoptar este tipo de estatuto legal que limita su potestad. Un ejemplo de tal situacin, sucedi con la Constitucin de Cdiz, que se cre en 1812 y sirvi para reorganizar a los espaoles en contra de la invasin napolenica; y que, Fernando VII, una vez restituido en el poder decret su derogacin. Ello obviamente despert indignacin y poco tiempo despus, en 1820, se vio obligado, no por libre voluntad, a jurar obedecerla. La reinstauracin de la vigencia de la Constitucin Gaditana fue, sin duda, una influencia determinante para la consuma cin de la independencia de Mxico y el nacimiento del nuevo Estado federal.
4.3.3. CONSTITUCIONES PACTADAS
110\

4.4. CLASIFICACIONES DE KARL LOEWENSTEIN

Karl Loewenstein considera que los criterios de clasificacin ante riorme nte descritos son anticuados y muestra claramente la necesidad Lk otros criterios ms orientados a la sustancia y a la esencia de la
Constitucin.

La primera clasificacin de este autor es la siguiente: a) Constituciones originaria .,. y Constituciones derivadas
.

Scr originaria la Constitucin que contenga un principio funcional

cdoso, \erdaderamente creador y por tanto "original" para el proce "La expresin de constitucin "derivada" o "derivativa" designa un

so del poder poltico y para la formacin de la voluntad estatal.

tipo de constitucin que sigue fundamentalmente los modelos constitu cionales nacionales o extranjeros, llevando a cabo tan slo una adapta cin a las necesidades nacionales" Y Locwenstein opina que las constituciones originarias son relativas y absolutamente poco frecuentes, puesto que a lo largo de los aos ha ha bido poco espritu inventivo en la creacin de leyes fundamentales, lo
que tiene su razn de ser en el carcter fundamentalmente conservador

Son Pactadas, las Constituciones que se producen por efectos de la lucha de clases, aportando ideas y principios varios grupos sociales, es tipulando o pactando todos en someterse a una comn Ley Suprema. Bajo la teora del pacto social -por ello tambin se les denominan con

del hombre poltico, que es por lo tanto adverso, a rupturas violentas con el pasado. El autor alemn sostiene que experimentar con novedades constitu cionales suele ser muy peligroso, por lo que solamente movimientos re volucionarios sociales en gran escala son apropiados para producir nuevas formas constitucionales. Como tipos originarios de constitucin, Loewenstein dice que entre los ms importantes ejemplos de Constituciones originarias, se pueden considerar:

tractuales- se pueden derivar de consensos entre detentadores y desti


natarios del poder -como dira Loewenstein-; entre grupos revolucio narios, entre representantes de entidades y provincias, etc.
4.3.4. OTROS ORGENES

Existen en opinin de diversos tratadistas algunas otras modalida des en cuanto al origen de una Constitucin. Algunos se refieren a las

El parlamentarismo britnico; El sistema constitucional americano del presidencialismo; El constitucionalismo francs en 1793, que produjo el tipo de go bierno de asamblea; Las constituciones napolenicas, que introdujeron el cesansmo plebiscitario; La carta francesa de 1814, que mont la monarqua limitada constitucionalmente con base legitimista; y
Las constituciones rusas "soviet" de 1918 y 1924, que rompieron totalmente con la tradicin constitucional de occidente y atribuye ro n a los consejos de t ra ba j ado res v campesinos el papel decisivo

Constituciones originadas por voluntad de suberwza popular, que son


aquellas que son producto de un acto de soberana popular, es decir, las que encuentran su origen en la soberana del pueblo y tienen como fuente de poder al propio pueblo, al cuerpo electoral, a la ciudadana. (Ejemplo, las dos Constituciones federales mexicanas del siglo XIX). Otra clasificacin que usualmente encontramos en la teora consti tucional. son las Cmzstitucimzes ratificadas, como lo fue la de Estados Unidos, que despus de ser expedida por el Congreso de Filadelfia fue adoptada por las nuevas entidades federadas o la de Alemania, que en el momento de la reunificacin de los Estados orientales, despus de la cada del Muro de Bedn, decidieron ratificar la misma Ley Fundamen tal que les haba sido decretada po1 los pases ganadores despus de la Segunda Guerra Mundial, en lugar de crear una nueva.

en el proceso del poder.


1"

Lot-.\\1:'<'-ITIN, Karl, o>. cit., pp. 20<J

210.

58

TEORA DE LA CONSTITUCIN

CJ

.-\SIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES - R.

Contreras Bustamante

59

Otra clasificacin de las Constituciones que propone Loewenstein es: b) Cmzstituciorzes ideolgico-programticas y Constituciones utilitarias El jurista alemn aporta otro criterio digno de ser tomado en cuenta para la clasificacin realista de las constituciones, en base al anlisis de su contenido ideolgico, dice que cabra establecer una distincin entre las constituciones cargadas ideolgicamente o con un programa filosfico y, por otra parte, constituciones ideolgicamente neutrales o puramente utilitarias. Todas las constituciones del final del siglo XVIII y principios del XIX estn necesariamente teidas de ideologa liberal; esta influencia se ma nifiesta latentemente en la distribucin de tareas estatales a varios de tentadores del poder, respectivamente controlados, y abiertamente con la inclusin en el documento constitucional de un catlogo de derechos fundamentales. Loewenstein agrega que muchas de las recientes constituciones son tan conscientemente ideolgicas, "que casi se podra decir que una Cons titucin no parece estar completa cuando no est imbuida por todas partes de una determinada ideologa. Estas Constituciones son frecuen temente verdaderos catecismos polticos ms que indicaciones mate riales para el desenvolvimiento racional del proceso gubernamental" . 17 Un conocido ejemplo -agrega- es la Constitucin mexicana de 1917, por su expresa orientacin hacia un orden social, que califica de "tipo socialista
" 8 .1

111ismo de parte de quienes lo detentan. De acuerdo con esto, las Consti pueden ser de tres tipos: Nomzativa, Nominal y Semntica. tuci ones

c.!) Constitucin Nonnativa En lugar de analizar la esencia y el contenido de las Constituciones, rio del anlisis ontolgico radica en la concordancia de las nor rite L'l c nstitucionales con la realidad del proceso del poder. Su punto de co mas es la tesis de que una Constitucin escrita no funciona por s da parti misma, una vez que haya sido adoptada por el pueblo, sino que una
Constitucin es lo que los detentadores y destinatarios del poder hacen de ella en la prctica, es decir, es importante el anlisis del medio social , poltico donde la Constitucin tiene que valer. Loewenstein opina que para que una Constitucin sea viva, debe ser dectiYamente vivida por destinatarios y detentadores del poder, tiene que ser observada lealmente por todos los interesados, y estar integrada en la sociedad. "Para que una Constitucin sea viva, no es suficiente que sea dlida en sentido jurdico. Para ser real y efectiva, la Constitucin tendr que ser observada lealmente por todos los interesados y tendr que estar integrada en la sociedad estatal. y sta en ella".20 En este orden de ideas, slo cuando las normas de una Constitu cin, dominan el proceso poltico o, a la inversa, el proceso del poder se adapta a las normas de la Constitucin y se somete a ellas, podemos ha blar de una Constitucin normativa. El maestro alemn ejemplifica este tipo de Constitucin haciendo una parfrasis figurada "la constitucin es como un traje que sienta bien y que se lleva realmente".21

En cambio las constituciones utilitarias o ideolgicamente neutrales se proponen, sin ningn tipo de influencia doctrinal, ofrecer un cuadro funcional, puramente materialista, destinado a regular sin intenciones ideolgicas declaradas u ocultas, el mecanismo del proceso guberna mental dentro del cual las fuerzas sociales y polticas de la comunidad debern enfrentarse en libre concurrencia. La ltima clasificacin de Loewenstein en su obra "Teora de la Constitucin", que al mismo tiempo es la mayormente estudiada, es la que intitula:

c.2) Constitucin Nominal


Loewenstein sostiene que "el carcter normativo de una Constitu cin no debe ser tomado como un hecho dado y sobreentendido, sino que deber ser confirmado por la prctica".22 Una Constitucin puede

ser calificada de nominal, cuando a pesar de ser jurdicamente vlida, la din mica del proceso poltico no se adapta a sus normas, entonces la

e) Clasificacin Ontolgica
"La existencia hoy de una Constitucin escrita no implica, en abso luto, ipso {acto una garanta de distribucin y, por lo tanto, limitacin del poder", 19 surge pues la necesidad de desentraar verdaderamente si una Constitucin cumple con su cometido de institucionalizar la distri bucin del ejercicio del poder poltico y, por consiguiente, el control del
17 IH IY

Constitucin carece de realidad existencial. Lo que la Constitucin nominal implica es que los presupuestos so . Ciales Y econm icos existentes en el momento actual operan contra una c ncordancia absoluta entre las normas constitucionales y las exigen Cias del proceso del poder.

Debido a que quiz la promulgacin de la Constitucin fue prema tura o a que la realidad social an no lo permite, pero en el caso de esta
--

20

Jdun. pp. 211 y 212. J/Jide111, p. 212. Jdc111, p. 213.

1 22

lOEWENSTEIN, Karl, up. cil., p. 217. lhidem. ldem, p. 218.

60

TEORA DE LA CONSTITUCIN

ICACIN DE LAS CONSTITUCIONES- R. Contt-cr<" Bustamante ti \SIF

61

clasificacin, se debe estar frente a una decisin poltica de buena vo luntad, de parte tanto de los detentadores como de los destinatarios del poder, de que tarde o temprano la realidad del proceso del poder co rresponder a lo establecido en el texto constitucional. La funcin primaria de la Constitucin nominal es educativa; su ob jetivo es en un futuro ms o menos lejano, convertirse en una Constitu cin normativa y determinar realmente la dinmica del proceso del po der en lugar de estar sometido a ella. Para continuar con el smil, Loewenstein agrega: "el traje se cuelga cierto tiempo en el armario y ser puesto cuando el cuerpo nacional haya crecido".23
c.3) Constitucin Semntica

t<ILiones J1L'S con 111uLrta. cipios tir 0

impuestas a las instituciones gubernamentales en sus relacio los ciudadanos, no se respeta en lo general y a veces es letra A pesar de todo, justifica Duverger, pueden invocarse los prin

establecidos en tales Constituciones, como un mtodo para resis

enfrentar al poder cuando una dictadura se vuelve menos opresiva

ricamente sentencia: "Es mejor una Constitucin-programa que \ categ ninuuna Constitucin".2>

Esta Constitucin es la que siendo plenamente aplicada, su realidad ontolgica no es sino la formalizacin de la existente situacin del po der poltico en beneficio exclusivo de los detentadores del poder fctico, que disponen del aparato coactivo del Estado. Mientras la tarea original de la Constitucin escrita es limitar la concentracin del poder, dando posibilidad a un libre juego de las fuer zas sociales de la comunidad dentro del cuadro constitucional, en este tipo de Constitucin semntica, el proceso es inverso, la dinmica so cial, restringe su libertad de accin y es encausada en la forma deseada por los detentadores del poder. En lugar de servir de limitacin del po der, la Constitucin es aqu el instrumento para estabilizar y eternizar la intervencin de los dominadores fcticos de la localizacin del poder poltico. Para demostrar el efecto que realmente produce una Constitucin semntica, el alemn concluye que de acuerdo al ejemplo anteriormen te utilizado "el traje no es en absoluto un traje, sino un disfraz".24
4.5. OTRA CLASIFICACIN

El maestro francs, Maurice Duverger, aporta otra interesante clasi ficacin. Argumenta que se han diferenciado dos clases de constitucio nes: las Constituciones-Ley, que son aquellas que imponen obligaciones y limitaciones estrictas a los gobernantes y se aplican de manera efecti va; y las Constituciones Programa, de alcance ms dbil, que "definen un proyecto ideal o simulado y no contienen obligaciones jurdicas en sentido estricto".25 Es decir, la parte referente a las obligaciones y limi2.1 24 zs

1 hidem. Jdem. p. 2 I 9. DuvERGER. Mauricc. up. cit . 28.


.

26

lde

m, p. 29.

Unidad 5 Vertientes ideolgicas del Derecho Constitucional


JuAN Jos MATEos SANTILLN'

5.1. INTRODUCCIN
Para algunas corrientes contemporneas el fenmeno constitucional puede ser estudiado en sentido amplo, interpretacin que nos conduce a concebir la idea de que en tanto exista una sociedad organizada esta ble, existir una serie de normas que definirn la estructura de dicha organizacin social, en este sentido puede encontrarse una correlacin que equipare el concepto de Constitucin a la idea de una norma funda mental de organizacin escrita o verbal, de sta forma podemos encon trar \a liosos ejemplos como las constituciones de la Grecia Clsica o como nos indica la mayor parte de la doctrina mexicana, el caso de Juan sin Tierra y la Carta Magna de Inglaterra. A los ejemplos anteriores nos permitiramos aadir, siempre en la . Interpretacin ms ampla, la experiencia espaola en la materia, como Podran ser las Siete Partidas de Castilla o los llamados Fueros de Ara gn por citar simplemente dos ejemplos de nuestra tradicin jurdica. Frente al estudio amplo del proceso histrico evolutivo de las cons. htucion"s encont ramos una tendenCla . que nos 11eva a una . . mayontana I nt e rpr " t ac10 n forma 1 de d' suerte que nos rem1te a h 1c o proceso, de ta1 dos or genes concretos, pm un lado, al movimiento constitucionalista que se dio en los Estados Unidos de Amrica a raz de la independencia
. . ,

eh

de la

Mae,tro en la Divisin de Estudios de Posgrado, as como, en la Facultad de DercUNAM.

63

64

TEORA IJF LA CONSTIT\JCIN

S IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL \JI< i!F'iTF

J. Mateos Santilln

65

de las trece colonias de Amrica del Norte y por otro el pensamiento enciclopedista que sirvi de prolegmeno a la Revolucin Francesa v su consecuente movimiento constitucional, el cual comienza con su famo sa declarac in de los derechos del hombre y del ciudadano, a los que s implemente agregaramos el impacto que tuvo en el mundo hispano, particularmente en el latinoamericano, la invasin napolenica a Espa a y como consecuencia la creacin de la Constitucin de Bayona y en especial la Constitucin de Cdiz. Completa la unidad, el estudio del llamado constitucionalismo so cial, que se estudia frente al constitucionalismo liberal que caracteriz al pensamiento decimonnico y alguna visin crtica del constituciona lismo contemporneo desde la perspectiva del neo institucionalismo.

arse en Espaa hasta el siglo XIX, si bien inici su declive en el siglo XV,

c1111

e l descubrimiento de Amrica y la concrecin y predominio del po

dlr rea l sobre el feudal, cabe mencionar que el feudalismo como sisten\ 1111

de produccin sobrevivi en Europa hasta el advenimiento de las o lu c iones liberales.


En el feudalismo se daba la divisin del territorio del reino en feu

bre la tierra y las personas que la habitaban, no obstante, estos seores


a su
\

dos. como recin se ha dicho, y donde el seor feudal tena dominio so


ez, dependan de otros seores ms poderosos o incluso del rey,

cabl'la de la monarqua. Para efectos prcticos debemos sealar que el sistema feudal bien pudiera ser entendido como el extremo opuesto del sistema monrquico
absoluto, algo as como enfrentar totalitarismo y anarqua, no porque la monarqua o el feudalismo se caractericen por ser formulas que nos in duzcan necesariamente a un escenario previamente establecido, sino porque el poder del rey vara de extremo a extremo, es decir, en el siste ma feudal de la alta edad media, el poder del rey se encuentra limitado

5.2. ORGENES
DEL CONSTITUCIONALISMO MODERNO

5.2.1 JUAN SIN TIERRA


El abordar un tema tan complejo como la naturaleza y contexto de la Carta Magna, implica necesariamente una serie de reflexiones que nos permiten ubicar el sentido de esta constitucin inglesa, en medio de un contexto cabal, cuestiones que en conjunto nos conducirn a vislum brar el sentido de una monarqua constitucional y en especial el papel de la Constitucin. Antes de abordar el tema en su sentido histrico, debemos advertir que la carta magna de 1215 admite en cuanto su valor formal como constitucin algunas discrepancias ante las diversas escuelas jurdicas que abordan su estudio, pues quienes estudian la materia en sentido amplo la ubican como una verdadera constitucin, en el ms amplo sentido de la palabra, en tanto que quienes siguen un criterio formalista suponen que no tiene todos los requisitos que debieran tener para considerarla como tal. Sin embargo, ms all de la polmica sobre su clasificacin, la Carta Magna de Juan sin Tierra constituye un documento de gran inters histrico, por su contenido, por sus i mplicaciones y efectos en el pensa de Debemos sealar que la Carta Magna inglesa se dio en el ao a llam el por zada 1215, es decir, en plena Edad Media, etapa caracteri que la en una poliarqua do feudalismo, concebido pOI- algunos como al f n:nte del cual exista un un reino se divida en un conjunto de feudos, mo alis se encuLnti-a en la crisis feud del seoL El punt o d e pai-tida e vista poltico puede obsero d punt el y desde romano pedo del bajo im miento anglosajn y universal.

por el ejercicio del poder de los seores feudales, en tanto que en la


edad moderna, el poder real se transforma en absoluto por no tener con trapesos.
Para entender el papel que juega una constitucin en un sistema

como el feudal, es necesario diferenciar los distintos grados que alcan zaron las formas feudales en los principales reinos de Europa, de esta forma el feudalismo nace en Francia y es en dicho reino donde alcanza
maYor fortaleza, al grado que el poder regio es casi un poder virtual frente al poder de los feudales, incluso, cuando el rey intenta reclamar sus derec h os, facultades y prerrogativas como derivaciones del poder

imperial, la nobleza y el clero lo enfrentan con el argumento que el po der de los nobles deriva de la misma fuente que el poder real, y en con s ecuencia, sus prerrogativas son tan sagradas como las del rey. 1

Ing laterra y Espaa imitaron el feudalismo francs y su caracteriza .o ,n Ci adq uiri particularidades que los diferencian del modelo imitado, en el caso espaol, los autores que le estudian coinciden en que el esta d_ Permanente de guerra frente a los moros, gener una mayor cohe Sion oc ia] que se puede observar en la necesidad de aglutinarse entor no a la figu ra regia, an cuando en la misma Espaa cabe diferenciar nt re el feu dalismo atemperado que se dio en Castilla y Len, del feudalsmo nis activo que se dio en Aragn y del prototipo francs que impe ra en Cata lua.
-

nd 1'111. p. 1133.
.

:llcic/opediu lfnin-rsu/ Ilustrada l:'uropeo Alllericunu,

Espasa Calpc,

tomo

XI M a-

66

TEORA DE LA CONSTITUCIN

"iTES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Matem Santilln \ RliE

67

En Inglaterra el feudalismo tuvo caractersticas especiales que se agudizaron bsicamente porque con el reinado de los Plantagenet, el poder monrquico se concentr en forma tal, que se puede percibir, una clara tendencia hacia el absolutismo, en detrimento del modelo feu dal que anteriormente haban impuesto los monarcas germanos.2 El in tento de absolutismo iniciado por Enrique II (1154-1189) enfrenta a los nobles sometindoles a nuevos impuestos, a la Iglesia sujetndola a las constituciones de Clarandon, mediante las cuales la iglesia se subordi naba a los agentes reales y puso inspecciones, que generaron un profun do descontento que se concret en el enfrentamiento entre la nobleza y el rey, donde finalmente prevaleci el poder real, sin embargo, no per duro gran tiempo la hegemona real, los hijos de Enrique II se caracte rizaron por una serie de defectos que produjeron nuevos enfrentamien tos, el sentido aventurero y temerario de Ricardo Corazn de Len quien gobern de 1189 a 1199 y la pusilanimidad de Juan sin Tierra, rey de 1200 a 1216 generaron la oportunidad para que los nobles reba tieran el poder absoluto que intentaba detentar el rey. Las luchas europeas se agudizan con los gobiernos de los hijos de Enrique II pues el reinado de Ricardo se caracteriza por ser eminente mente militar y las tendencias absolutistas, sin el respaldo adecuado, generaron una profunda inconformidad en el interior de Inglaterra, de esta forma se encontr en medio de un conflicto europeo, en el cual Juan Sin Tierra se ali con los gelfos de Alemania y los reyes de Fran cia apoyaron a los Honenstaufen, donde prevalecieron los intereses de estos ltimos con Otn IV y el rey Juan.1 La derrota de Bouvines condujo a Juan Sin Tierra enfrentar el con flicto interno en condiciones precarias, con un grupo de aliados diez mado por la derrota y en un ambiente de molestia por los nuevos im puestos que se cobraron para sostener la guerra en el continente. La lucha unific a los nobles, el clero y los habitantes de los burgos, frente a los intentos absolutistas del monarca, desde 1213 se haba reu nido un consejo de nobles con la finalidad de redactar un documento en el que se establecieron los derechos de la nobleza frente al rey lo mismo que los derechos de los aliados, el clero v la burguesa; de esta forma, despus de una serie de reveses en Europa y frente a la presin de los barones, la monarqua ceda espacios paulatinamente. La Carta Magna fue impuesta al monarca Juan sin Tierra por los

rLchos contenidos en la Carta Magna, sin embargo, Juan sin Tierra con silkro que firmar tal documento le transformara de rey en vasallo.4

broke. quienes en un principio solicitaron al rey les concedieran los de

bcnLplcito del pueblo. El9 de junio de 1215, en la pradera de Runnye

Dios

Ant e la negativa del rey, los barones se proclamaron un ejrcito de ' de su Santa Iglesia y entraron en Londres el 24 de mayo con el

Jkad. a orillas del ro Tmesis y a 8 Km de Windsoc se firm la Carta

\hw:na de Inglaterra ratificada por los herederos al trono de Inglaterra hasa los estatutos reformados de Eduardo I en 1298.
No bien Juan sin Tierra tuvo oportunidad de rehacerse, rompi su

juramento y acudi al

Papa para que lo eximiese de su obligacin, los

barones tomaron las armas apoyados por el rey de Francia y combatie ron al rey Juan hasta su muerte en 1216. Cuando Enrique III. hijo de Juan sin Tierra subi al trono, ratific la Carta Magna para que perma neciera desde aquellas pocas en el derecho pblico de Inglaterra. 5 Para efectos de nuestro estudio, puede decirse que la Carta Magna

signific una verdadera constitucin para Inglaterra en un sentido am plo, toda vez que a lo largo de sus 63 artculos encontramos una serie de derechos que servan a la nobleza o al clero o a los burgueses, por un gular el ejercicio del poder pblico, es decir, aun cuando de manera de sordenada, encontramos una parte orgnica y una dogmtica en el cuer po de su texto, sin que con esta afirmacin pretendamos equiparar la figura de las constituciones modernas a la multicitada Carta Magna en un sentido estrictamente formal, an cuando materialmente persiguen fines similares con una metodologa parecida. lado ,
v

por otro, estableca una serie de principios que servan para re

En cuanto al contenido de la Carta Magna, podemos encontrar a lo largo de sus 63 artculos una serie de principios entre los que destacan el principio de libertad a favor de la Iglesia, todas las libertades para los h? mbres libres, una delimitacin de las obligaciones feudales, estable

Cieron que ya no podan existir impuestos sin la aprobacin del consejo de los nobles, base del Parlamento ingls. En cuanto al derecho penal, se

stablce que ningn hombre libre puede ser privado de la vida o propie?
5.2.2. LA TRADICIN HISPANO MEXICANA

a , smo mediante sentencia judicial y conforme a la letra de una ley que as lo estip ule.

nobles de Inglaterra, entre los que se encontraban el arzobispo Esteban Langton, Roberto Fitz-Walter, Eustaquio de Vescy y Guillermo de Pan
2 PlRt'L Henri, 1/iswria de l:uropa. desde las nasi<me., al siglo Xl'l, reimp., Mxico, IlJ8S, p. I87.

. equ i lib r
5 4

Como hemos observado, en el escenario feudal de Inglaterra los ios polticos entre los actores sociales se racionalizaron y conE ncic/opedia Universal Ilustrada, op. cit., tomo XI, p. 1421. PiRRENE H., op. cit., p. 179 .

FCE

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68

TEORA DE LA CONSTITUCIN

VIFS IDEOL<dCAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL \'l K JF

J. Mat<m Santilln

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de a, de la misma forma, en el resto cretaron en la llamada Carta Magn r servi que ica jurd adera revolucin Europa. al amparo de una verd Edad Alta la a ar y nos permitir ubic de parte aguas a la Edad Media llevaun descubrimiento terico que da se ia, Med Media y la Baja Edad prcticas. r consigo grandes implicaciones a sus e de Italia, los reyes enviaron Nort el en Cuando se descubre ia desv se un nuevo sistema jurdico que asesores y estudiantes a buscar ro ica osiano y abrazaba la lnea jurd ba de la tradicin romana de teod frente idad de fortalecer la figura del rey mana de Justiniano con la final no. roma or erad emp la del a los feudales y equiparada con as formacin terica surgirn figur trans esta de ltado resu o Com de reino el en s fuero los o de Castilla como las Siete Partidas en el reino normas jurdicas en las que se esta ron crea se s, caso os Aragn, en amb contena del poder en el reino, es decir, bleca claramente la estructura y atribu s stica establecan las caracter una parte orgnica en la que se ico para jurd y los nobles y un sistema ciones que tena el rey, la iglesia del reino y que se protegan en Cas tutelar los derechos de los hombres segn en cuatro magnficos recursos, tilla por va del amparo, dividido alente el recurso de manifestacin equiv nos narra Jos Barragn,6 o por rior, al que se sumaban las llam al habeas corpus ingls, pero ante "Justi Guilln,7 sin olvidar la figura del letras segn nos explica Fairen dif1 las s, cosa otras entre regulaba, cia de Aragn" juez medio que in, si esta forma, en mi personal opin de es, nobl los y rey cias entre el ctas perfe ntrar se pueden enco se estudia con detalle la materia as sa, las Siete Partidas Castellan Ingle na Mag a Cart lencias entre la u cons as ader verd s ellos el valor de los Fueros Aragoneses y dar a todo enco an cuando bien pudieran tuciones en un sentido amplo vo en un sentido formal. icati calif objeciones para darle tal

Jll ) (>

.,istcncia de una constitucin del reino, si se permite hablar de una


en una acepcin ampla del vocablo, de suerte tal, que para constitucin sus derechos, los feudales recurrieron a diversas manifesta izar l!a r111t dicas tendientes a limitar el poder en un mbito de respeto a :ioms jur los factores reales de poder del reino, como fue la nobleza feudal. el cle ro , los burgueses, adoptando en cada pas o reino caractersticas espe cficas. como fue el caso de la Carta Magna de Inglaterra, las Siete Par tidas de Castilla o los Fueros de Aragn. As como una de las principales caractersticas polticas de la Edad Media es el feudalismo, la Edad Moderna se va a caracterizar por un proceso inverso a la divisin de poder que caracteriz a la Edad Media, de suerte que el anlisis de los factores polticos de la edad moderna, nos conducen a observar el crecimiento ilimitado de la monarqua fren te al poder de los nobles, la iglesia y los burgueses. Ser precisamente esa declinacin del poder feudal a favor del cre cimiento del poder real una de las razones que nos explicarn las cau sas que se dieron para que se fuera gestando la Revolucin Francesa, como pasaremos a explicar. nado estuvo lleno de contrastes, por un lado puede sealarse que enca bez un gobierno desptico y por otro, bajo su mando Francia alcanz un gran desarrollo e importantes victorias militares, sin embargo; para efectos de nuestro trabajo simplemente nos concretamos a sealar que durante el reinado de Luis XIV, la nobleza feudal francesa perdi prc ticamente todo el podero que le caracteriz durante la Edad Media, a c mbio, el monarca instituy un sistema centralizado en extremo que Luis XIV de Francia rein de 1643 a 1715, es decir 72 aos, su rei

111hlic o

del imperio nos conducen a un sistema dual del ejercicio del poder y ello permite la generacin de las condiciones propias para la

5.2.3. PROLEGMENOS, HECHOS LOGROS DE LA REVOLUCIN FRANCESA

o anterior, se debe de establ Tal y como sostuvimos en el punt icio divisin del poder o del ejerc una correlacin directa entre la esto , erno gobi de ma cficas del siste poder y las caractersticas espe o com ico, pbl r pode del ejercicio del en un escenario fragmentado del rior inte al en os de poder que surg fue el feudalismo, los equilibri
lo., cuatro recursos de a cmtsidcraciollO .>u/m.' BARRAGN BARRA<;:-;, Jos. Algzm alajara, 2". cd. Guadalajara, Guad de ad crsid Uni, das. paro ,-,,ulw/os por las siete parn co, 2000. los juicios de lllll{Jaro, u r. Atuecedell/t!S Arag<meses de 7 rAIREN GliiLL(.N, Vcto Mxico, 197 1.
0

giraba en torno a la figura real y que tiene su mejor descripcin, cle bre frase de Luis XIV "el Estado soy yo", divisa que caracteriza perfec tamente la dimensin de la monarqua absoluta. L uis XV de Francia gobern de 1715 a 1774 fue bisnieto de Luis XIV Y no tu vo el brillo de su bisabuelo, bajo sus 59 aos de reinado se acre cent la deuda pblica en perjuicio de grandes sectores de la poblacin ue se vier on afectados por los excesivos gastos que se reflejaron en el sisrna tnbutar io franc s a grado tal. que la miseria se extendi por el reino, n e medio de un sistema monrquico absoluto sin contrapesos real es 8 Ituac10n que condujo al reino a un proceso de descomposicin que e VIo ag ravada a la muerte del rey. . Lui X h s VI de Francia accedi al trono de Francia en 1774 y gobern s a 1 791, fue nieto de Luis XV y recibi un trono en condici ones prec rias deb' I do a 1 as cond' ICiones socJoeconomicas en que se enco nt r aba

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TES

IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

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sin la expresin de Luis XV sobre todo si se valora en su justa dimen io". diluv el cuando sostuvo "despus de m, ntos que nos permitirn des Con lo expuesto tenemos algunos eleme Francesa y los hechos ucin cribir las causas que generaron la Revol nto para entender el eleme que le precedieron, de esta forma, el prime Francia durante vivi social que complejo proceso de descomposicin a la prdida de vo XVI. es relati el gobierno de Luis XIV, Luis XV y Luis rquas absolutas, de tal suerte contrapesos que caracteriza a las mona forma irresponsable, es decir so que el ejercicio del poder se afecta de reyes solo admitan como supe bre toda norma, en este escenario, los separaban de toda obediencia je rior a Dios directamente, con lo que se pueblo. el y rrquica ante la Iglesia, los nobles conduce al abuso ms tarde o El ejercicio del poder sin contrapesos ia se sintieron omnipotentes, ms temprano. cuando los reyes de Franc en la Edad Media desapareci y el papel que haba jugado la nobleza . los nobles se convirtieron en cortesanos la importancia del papel que o egiad privil s hemo punto Hasta este rgo no debemos olvidar que jugaba la nobleza frente al rey, sin emba la historia de Francia. Desde Iglesia jug un papel primordial en cierto la reforma protestante tiempos de Cario Magno y si bien es clero catlico en Francia, al te renacimiento no afect directamen ncia del protestantismo influe la bin es cierto que al paso de los aos an la Iglesia protest jugab que el reino se hizo evidente por el papel que ejerca la lg nes presio frente al rey, que se diferenciaba de las las implicaciuu an, an, y ms Catlica frente a los reyes que le segu intelectuales los el nimo de que tuvo el pensamiento protestante en revolucin. enciclopedismo y posteriormente de la variable notoria entre el una existe micos econ En los aspectos a de administracin ce tema de administracin feudal y el sistem que dejar un profundo i zada de la monarqua absoluta, misma a partir de ese momento que , en las regiones perifricas del reino de poder. Pero las tra o transforman en lugares remotos del centr las derivadas del sistema poi maciones econmicas no paran en a dos mbitos distintos como como la recin enunciada, se extiende de comercio como resultado de industria y el cambio en los sistemas eos que condujeron a la conq distintos proyectos imperiales europ por las distintas potencias de la de Amrica, Asia, frica y Oceana sfo do y su comercio, con las tran ca, que se repartieron el mun dicho en ecuentes, que le fueron cons nes comerciales e industriales ante y co der en pon arqua fue pre cenario, el papel de la mon los monarcas fueron tan significativas,
las ventajas que obtuvieron erioridad sobre los nobles. permitieron una clara sup

Ahora bien, la nobleza no solo dejo su papel protagnico en manos sino que tuvo que enfrentar una variable econmica que habra del a una crisis en la que cedera su poder a una clase social en rle \ a de k l burguesa, entre las mltiples razones que nos explican este a so ; scLn
I"L'-'

contramos que el concepto de riqueza se modific y ya no bas \irajc. en de la tierra para ser rico, sino que se empez a ge propietario SL'r a tab nueva forma de valorar la tierra, nos referimos a la riqueza a r un nLra mobiliaria que sumada al papel que desempe el comercio y la indus tria a raz de los grandes descubrimientos geogrficos generaron una nuc\a fuerza a la que nunca se sumo la nobleza continental europea. Derivada de la concentracin del poder y como explicacin paralela

gradacin social de Francia, que la condujo a la Revolucin.

mentaria de la inadecuada distribucin de la riqueza, tenemos 0 comple a la figura de la corrupcin, que jug un papel determinante en la de Un factor explicativo de cmo se expandi la idea de la revolucin

nuna concepcin de la vida, se abandonan las concepciones tradicio nales


v

es el relativo al papel que jugaron los intelectuales en la difusin de una se gene1a una nueva visin existencial por va de variables filo

sficas y de un movimiento llamado enciclopedismo.

otros menos famosos como Condillac y Condorcet y dos destacados en

El papel que jugaron Montesquieu, Voltaire y Rousseau, junto a

una nueva ideologa que habra de servir de base para la difusin del pensamiento revolucionario.

ciclopedistas como Diderot y D'Alambert fue determinante para generar

La complejidad de la situacin convirti a Francia en un verdadero polvorn, cuya explosin generalmente suele atribuirse a los errores del gobierno de Luis XVI quien ante la presin social adopt una serie de m edidas tendientes a mejorar el ambiente social, tales como la aboli

cin de to rtura, la modificacin del sistema tributario y comercial, as co mo unas mejoras liberales, sin embargo, el rey mostr una debilidad e no haba caracterizado a sus predecesores, de esta forma, ante la pre Sio n amb i a los ministros Malesherbes y Turgot, por Necker, quien co .: eh el error poltico de publicar los estados financieros del pas y evi en cia r la ineptitud de la corte, lo que le condujo a salir del gobierno. La sustitucin de Necker no fue la idnea y la situacin continu av ndose al . grado que se recurri de nueva cuenta a Necker para Cio nar el problema econmico que aquejaba el reino. Luis XVI se de o J :ove ncer por su ministro que lo complejo de la situacin poltico econo mlca se . encontraba en a convocatona a Cortes Generales, como suce . d' 1 y no aconteca desde se Ia. en la Francia medieval la ltima vez que r eun,er on en 1614.

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da

en da queda claro que la solucin era equ i vo liy av

c ada si se preten ar los intereses del rey, pues si se mira el problema con el debi-

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-TES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

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do cuidado, puede apreciarse que en toda la vida de la monarqua abso luta no se recurri a los Estados Generales porque el rey reuna el po der de dichos estados en su persona, de suerte tal que la convocatoria a Cortes Generales simplemente hizo evidente lo que el reino supona, la debilidad poltica de Luis XVI. Tambin hoy en da la neo-institucionalistas sostienen que el siste ma electoral afecta al sistema de partidos y la conjugacin de ambos modificar al sistema de gobierno, de esta forma cobran relevancia dos medidas que se tomaron para reunir a las Cortes, por un lado se esta bleci que el estado llano, es decir, la representacin del pueblo tendra el mismo nmero de diputados que los otros dos estados, la nobleza y el clero. Despus de la eleccin la composicin de los Estados Generales qued de la siguiente forma, de 1130 diputados en total:

5.2.4. DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE


L; no de los fines de la Asamblea Constituyente fue precisamente forCL'r E s t a do que no se separaran hasta alcanzar su objetivo. Meses des 1111r una constitucin, desde un principio juraron los diputados del Ter puL' L'l 4 de agosto de 1789 se dio un paso fundamental en la lucha

co11tra el absolutismo al abolirse los privilegios de la nobleza; el 26 de lt:s lJL'r c chos del hombre y del ciudadano" que se consagraron en los si guientes 17 artculos: a"osto de 1789 se aprob mayoritariamente la llamada "Declaracin de

Art. l.-Los hombres nacen libres e iguales en derechos y las distincio


m

sociales no pueden fundarse ms que en la utilidad comn.

Art. 2.-El objeto de toda sociedad poltica es la conservacin de los de rLchos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son la liber tad. la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin. Art. 3.-El principio de toda soberana reside esencialmente en la na cin. Ningn individuo o corporacin puede ejercitar autoridad que no L'mane expresamente de ella. Art. 4.-La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no daa a otro: por tanto el ejercicio de los derechos naturales del hombre no tiene otros lmites que aquellos que asegwan a los dems miembros de la socie dad el goce de los mismos derechos. Estos lmites slo pueden ser determi nado por la ley. Artculo 5. La ley no tiene el derecho de prohibir sino las acciones noci
' as a

291 del clero,

270 de la nobleza, 578 del Tercer Estado, el pueblo.

Tradicionalmente en un esquema gobernado por un rey fuerte, pol ticamente hablando, la votacin se haca por ordenes, es decir, el valor individual de cada diputado no era determinante al final de la cuenta, sin embargo, en la sesin inaugural del 4 de mayo de 1789 se pretendi hacer una modificacin substancial al procedimiento legislativo, se vo tara por diputado, en lugar de ser por ordenes, de esta forma el peso de la asamblea de diputados se alteraba fundamentalmente, ya no era la nobleza y el clero frente al pueblo, eran 561 diputados frente a los 578 diputados del estado llano, situacin que condujo a la fractura de asam blea en virtud de la oposicin. El 17 de junio de 1789 el estado llano se declar Asamblea Constitu yente, es decir, reasumi su soberana frente al rey, acorde a las anti guas tradiciones y en consecuencia de las recientes teoras expuestas en el libro "El Contrato Social" de Juan Jacobo Rousseau. El gobierno intento limitar los trabajos de la Asamblea sin conse guirlo y la situacin empeoro para el rey pues el 22 de junio de 1789 el rey aceptar la mayor parte de las peticiones populares, sin que tal res puesta satisficiera al estado llano, en tales circunstancias el rey ordeno a los diputados de la nobleza y del clero que no haban participado, se integraran a la Asamblea.
el p ueb lo se encamina a la bastilla y l a toma, hito histrico que la poste

la sociedad. Todo lo que no est vedado por la ley no puede ser impe
'

dido

nadie puede ser constreido a ejecutar lo que ella no ordena.

Art. 6.-La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudada nos tienen el derecho de concurrir a su formacin personalmente o por re presentantes. Debe ser la misma para todos, sea que proteja o sea que casti gue. Todos los ciudadanos siendo iguales a sus ojos, son igualmente ad misibles a todas las dignidades, cargos y empleos pblicos, segn su ca pacidad, sin ningn otra distincin que su capacidad y su talento.
An. 7.-Ningn hombre puede ser acusado, arrestado ni detenido sino en los casos determinados por la ley con las formalidades prescritas por ella. Aquellos que soliciten, expidan o hagan ejecutar rdenes arbitrarias, deben ser castigados; pero todo ciudadano llamado o arrestado por la ley debe de obedecer al instante, y al resistirse se hace culpabl e. Art. 8.-La ley no debe de establecer ms penas que las estrictas v evi dentemente necesarias, y nadie puede ser castigado sino en vinud de una k v establecida anteriormente al delito y lega l men t e aplicada.

La agitacin popular se hizo inconfrontable, el 14 de julio de 1789

ridad tom como la fecha de inicio de la Revolucin Francesa.

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Art. 9.-Debiendo todo hombre presumirse inocente mientras no sea de clarado culpable, si se juzga indispensable arrestarlo todo rigor innecesario para apoderarse de su persona debe ser severamente reprimido por la ley. Art. 10.-Nadie debe ser molestado por sus opiniones, aunque sean reli giosas, con tal que su manifestacin no turbe el orden pblico establecido por la ley. Art. 11.-La libre comunicacin de las opiniones y de los pareceres es un derecho de los ms preciosos del hombre: todo ciudadano puede por tanto hablar, escribir y estampar libremente, salvo por la responsabilidad por abuso de esta libertad en los casos determinados en la ley. Art. 12.-La garanta de los derechos del hombre y del ciudadano nece sita una fuerza pblica, esta fuerza es, por tanto, instituida en beneficio

cin de los Estados Unidos de Amrica de 1787.

Fueros de Aragn, ni tampoco debemos olvidar que muchos de esos 1ri n cipios ya se encontraban en las constituciones particulares de los b.;ta dos que conformaron la Unin Americana y en la misma Constitu
El pueblo no se conformo con la Declaracin de los Derechos del ho111bre v del ciudadano, los nimos continuaron encendidos de forma principios de octubre de 1789 se dirigi la multitud a Versalles de

el

donde condujeron al rey a Paris. En cuanto a las corrientes en que se dividi la Asamblea Constitu

que a

yente en esta primera etapa, encontramos al grupo de los jacobinos, el cordeleros y los fevilants. Luis XVI pronto se dio cuenta que las de

los

de

todos y no para la utilidad particular de aquellos a quienes es confiada. Art. 13.-Para el mantenimiento de la fuerza y para los gastos de la ad ministracin es indispensable una contribucin comn, que debe ser repar tida entre todos los ciudadanos en razn de sus medios. Art. 14.-Todos los ciudadanos tienen el derecho de comprobar, por mismos o mediante sus representantes, la necesidad de la contribucin la cuota, el mtodo de cobro y la duracin. Art. 15.-La sociedad tiene derecho para pedir cuenta de su administra cin a todos los empleados pblicos. Art. 16.-Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est

circunsta ncias le eran cada vez ms adversas, esto se hizo patente de di versas formas, a grado tal lleg la situacin, que ya no bast su inten cin de apoyar la constitucin, antes huy de Pars hacia Montmendy,

sin que pudiera alcanzar su objetivo pues fue descubierto en Varennes y conducido a Pars.

El 14 de septiembre de 1791 el rey acept la Constitucin, el 25 de si p


septiembre de 1792 la familia real fue destituida y se proclam la Rep blica. el rey juzgado por delito de traicin fue decapitado el 21 de enero de 1793. La creacin de una constitucin no calm los nimos, tampoco lo hara la muerte del rey, los problemas econmicos de Francia intenta ron resolverlos incrementando los impuestos y la situacin degener en un bao de sangre. La constitucin de 1791 tuvo una vida efmera, sin embargo, ms all de los excesos, la leccin que nos leg la Francia re volucionaria en su lucha contra el absolutismo dej profunda huella en la humanidad. El artculo 16 de la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano cre una corriente constitucional que perdura hasta nuestros das; una constituci n debe de contener las garantas que aseguran los derechos de los hombres y una parte orgnica en la que se establece la forma en que se encuentra dividido el ejercicio del poder pblico.

blica, de consentirla libremente seguir su empleo y determinar la cualidad,

ase

gurada, ni determinada la separacin de poderes, carece de Constitucin. Art. 1 7 .-Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, tificada lo exija evidentemente indemnizacin. y a condicin de una justa y

nadie previa

puede ser privado de ella, sino cuando la necesidad pblica, legalmente jus

El rey no acepto sancionar la declaracin, sin embargo su texto se incluy en la Constitucin que se jur el 14 de septiembre de 1791. En cuanto al contenido de la declaracin, por lo dems muy elo cuente, simplemente nos concretamos a sealar algunos aspectos rele vantes: en principio que es manifiesto su espritu iusnaturalista, que se advierte en cuanto a la manifestacin genrica de que todos los horn bres nacen libres e iguales, en cuanto a la innovacin que representaron bien puede afirmarse que muchos de los principios expuestos, ya se en contraban en las antiguas tradiciones jurdicas de pueblos como Ingla terra, que inici un camino de equilibrio de poderes entre el rey y el parlamento a partir de la promulgacin de la Carta Magna o de la olvi da da tradicin espaola, r epr es entada en la s Siete Partidas o en loS

5.3. CONTENIDO LIBERAL


se estudia el papel que desempearon en la historia univer al contedo mpornea la Revolucin Francesa y la independencia de las ece Colonias de Norteamrica, encontramos un factor comn, la lu a de un pueblo frente a una monarqua, como toda lucha, requiri de -na serie de justificaciones que en el caso francs se sintetizaron en la
c
"

C uan

orm ul a "libertad, igualdad y frate r n i da d. . !\hora bien, el sentido libertario de las luchas gener una concep . Clo n filo sfica concreta, que se expresa en el sentimiento del hombre

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TEORA DE LA CONSTITlJCIN

\, !I.S IIJEOUHdCAS DEL DERECHO COSTITLCIO:\AL \1 1, !

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esta realidad, en un reclamo frente al Estado y como consecuencia de uales, est percepcin de la individ os destin de libertad para regular los especulaciones filosficas a las de ente ablem vida nos conducir inexor el cual, a su vez sirve de re l. libera o jurdic a las realidades de un sistem lismo. libera el o; ferente a un sistema poltic origen en el iusnaturalis El liberalismo de los siglos XVIII y XIX tiene frente a la vida, pues la e hombr del n mo, en razn directa de la posici ar el derecho que tiene explic para l voluntad ser un factor fundamenta pensamiento se d este o, destin cada hombre a formar su pmpio alista. acorde al llamado iusnaturalismo racion y el iusnaturalismo racioLa vinculacin entre la concepcin liberal se vinculan a una que nalista se manifiesta en diversos conceptos jugar un papel un o forma de vida, as el pensamiento rousseaunian que sostiene tanto en pe! determinante en la Revolucin Francesa, r el pacto forma para que el hombre es libre por naturaleza de suerte que lo por l d natura cial cede sus derechos y permuta su liberta na libertad civil. os del hombre v del El contenido de la declaracin de los derech tamente en su artculo dadano es elocuente en su articulado, concre cin iusnaturalista del gundo, se define con toda precisin la ocupa sostiene "El objeto de samiento revolucionario francs, cuando derechos naturales e sociedad poltica es la conservacin de los conduce a un punto criptibles del hombre ... " est afirmacin nos nte jurdica se estima vante para el anlisis jurdico, en esta corrie a, esto es, que son human a person la a ntes inhere los derechos son a, posicin contraria al riores e independientes de la norma jurdic crea derechos. En la tivismo que sostiene que es la norma la que ce lo que ya pe recono mente simple ley la cepcin iusnaturalista cin de concep la con a ement compl se al individuo, visin que

lorma los derechos de propiedad se vincularon a la concepcin de L' [.1 h os de las personas por un lado v de la libertad por el otro, de lo l k rL c i\ a un concepto de propiedad liberal. n d ud lo L a los derechos a la seguridad y a resistir la opresin, uanto E11 c
.._

form1 o.L' \ incula el concepto de seguridad a la idea de libertad y encon tra111us el liberalismo clsico.

li11l'rtad termina en cuanto existe un individuo afecte, por otro lado la libLrt1d de los dems termina donde empiezan mis derechos de esta

SL' \ inculan a h concepcin liberal \' es precisamente esa idea . la ue os conduce a su concepcin complementaria, si por un lado mi q .11 llll l 1 1ll
' o o

se enctiL'ntra en el caso de resistir la opresin, opresin que es precisa mente una circunstancia antagnica del concepto de libertad, de esta

lismo L'l fin del Estado se restringe a buscar la felicidad o bienestar ge neral. de suerte que cuando el gobierno desva su camino, el individuo

las concepciones liberales nos conducir a una idea restrictiva del Esta do frLnte a un concepto amplo de individuo, es decir, en el iusnatura

En cuanto al derecho de resistir la opresin, interpretado acorde a

forma L'n el liberalismo vamos a encontrar una idea muy concreta, el papel del estado debe de ser muy limitado para dar espacio a que la so ciedad se desempee en un amplo mbito de libertades individuales.
'i.3.!. EL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL DERIVADO

DE LA CONSTITUCIN FRANCESA

popular.

relevante que se Con lo expuesto queremos subrayar el papel o enciclopedista mient pensa el en o a la persona como ser human de los derechos acin declar la en r cs, pensamiento que se refleja to de las ideas que destact hombre y del ciudadano, como complemen orientacin iusnaturalista mos en el prrafo anterior, establece la a que se complementa mism s, pensamiento revolucionario franc derechos son la libertad, "estos dos la definicin de los derechos titula a la opresin". Como propiedad. la seguridad y la resistencia la libertad, y est ser ado invoc apreciarse, el primer derecho derechos en el l los s todo de eje el d, no es una mera casualida idad de "poder hacer apac a c l o com dida mo es la libertad. enten y como lo define el artculo 4 de la aquello que no daa a otro; tal ec os del hombre y del ciudadano, ticitada declaracin de los der h

Para abordar el impacto que tuvo en el mundo occidental la revolu cin francesa y sus manifestaciones jurdicas plasmadas en los textos constituciona les, es necesario recordar que fue precisamente la revolu cin francesa el punto de referencia para dividir la Edad Moderna y la Edad Contempo rnea, la evocacin de dicha circunstancia no es mero capricho. si recordamos que la referencia para dividir la Edad Media de a Moderna fue el descubrimiento de Amrica. En nuestra opinin, sin . IOtent . . ' estar . r mportancra a mnguno de 1 os dcree hos concretos, p1enso que su tras cende ncia se debe ms a los efectos que generaron en el mundo Y como lo transformaron. el descubrimiento de Amrica se dio fin al feudalismo y se for talec o 1 a . f1gura del re. en razn directa de mltiples causas polticas que co mentamos anteriormente y a las econmicas la que desequilibraron balan/a p 1' o rtr ca a favor de 1 a f' rgura real, que en el escenano colonial e ar acte r , . tzo a . 1a Edad Moderna, genero una gran nqueza a favor de los teYes . de . . as pnnupa 1 es potencias europeas y en consecuenua se creo Una nue va concepcin existenc ial. Si traemos a colacin el significa do que tuv o en la humanid ad el descubrimiento de Amrica, es porque el

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TEORIA DE LA CONSTITUCIN

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IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Mateo' Santlln

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impacto de la Revolucin francesa es equiparable en cuanto a sus con secuencias y transformaciones. Por principio debemos recordar que en la Edad Media predomin polticamente el feudalismo, que en la Edad Moderna el predominio fue la realeza y que con la revolucin francesa encontramos el enfrenta miento entre la realeza y la clase burguesa, enfrentamiento en el que sa li victoriosa esta clase social que hasta ese momento no haba figurado como clase dominante, pero a partir de ese momento iniciar una ver dadera transformacin de la humanidad en un doble camino, en el pol tico, el liberalismo y en la economa el capitalismo. La complejidad poltica de la revolucin francesa se hace manifiesta en el estudio histrico de sus hechos, pero tambin puede explicarse a la luz de sus documentos constitucionales, estudiados como la expre sin jurdica de una aspiracin filosfica que habra de tener conse

El ejemplo francs cundi pronto por el mundo, los Estados Unidos

... (.1- rLa

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as qu e les protegiesen en el cuerpo de su Constitucin original corri oicron su posicin inicial en el ao de 1791, el 15 de diciembre; cuando
ron al texto original las primeras 1O enmiendas constitucionales. El pensamiento francs pronto se extendi a otros pases europeos,

t!L'

no

haban establecido un catlogo de derechos humanos o garan

Napolen Bonaparte impone la Constitucin de Bayona, do en Espaiia, similar a la Constitucin Francesa inspirada en Sieycs, como o ent cum
es natural. los espaoles rechazaron la imposicin y crearon una pro

pia. despus claro est de tener que resistir la invasin napolenica. Respecto a la Constitucin de Cdiz de 1812 es menester sealar

Contempornea.

cuencias que trascenderan las fronteras de Francia y la poca en la que se crearon para transformarse en verdaderos paradigmas de la Existe un largo debate sobre si el pensamiento francs influenci independencia de las trece colonias norteamericanas o si fueron las que sirvieron de ejemplo para la revolucin francesa, en lo pe considero que el pensamiento es universal, y que no es propia de esta poca de globalizacin o mundializacin, la trasc

paola, nos parece evidente que se encontr influenciada por el pensa miento de moda de la poca, el francs y el norteamericano. Desde nuestra perspectiva la Constitucin espaola de Cdiz debe
de ser estudiada como el eslabn de una cadena, pues la monarqua o

putad os liberales, tambin es necesario sealar que si bien es cierto, sus crticos la tachan de afrancesada y sus defensores le encuentren raz es

que fueron sus diputados los primeros que se auto calificaron como di

Imperio espaol contaba con dominios ms all de la pennsula ibrica, como eran los reinos americanos en los cuales la Constitucin gaditana
se transform en constitucin para todos los colonos.

cia de las ideas, lo que vara es la velocidad de las comunicaciones, esta forma el enciclopedismo francs abreva el pensamiento hu

En cuanto al movimiento constitucionalista hispanoamericano es claro que el pensamiento francs y el pensamiento norteamericano (in cluso el pensamiento de Cdiz) estuvieron presentes en todos los consti tuyentes que se crearon a razn de la cada del imperio espaol y la En el caso de Mxico, cuando se debati la forma de Repblica en el constituvente de 1823-1824, quienes impulsaron la Repblica Central in vocaban consta ntemente el pensamiento de Rousseau, en tanto que los consecuente independencia de las repblicas latinoamericanas.

anterior para influenciar a los hombres de su generacin y posteriores. La revolucin francesa es simplemente un punto de referencia en complejo proceso de evolucin ideolgica que se manifestar no solo lo poltico y en lo econmico sino en todos los mbitos de la vida, e son los culturales en el ms amplo sentido del trmino, sobre la que

gener una verdadera revolucin jurdica que habra de concretar iusnaturalismo racionalista en una nueva teora de la Constitucin. La concepcin constitucional francesa qued expuesta con

en el artculo 16 de la Declaracin de los derechos del hombre y ciudadano, que sostena:


Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est asegurada, determinada la separacin de poderes, carece de constitucin.

f deralistas sostuvieron una teora distinta pero an ms, algunos cons htu entes mexica nos de 1917 se auto proclamaron jacobinos por su d c ali smo a i en memoria de los radicales franceses que impulsaron el tberalismo .

. n o-germa . mca, . b ten fuera en la tradicin anglo-sajona.

S e d10 en todo el mundo occidental, bien sea en la tradicin roma-

Como puede apreciarse el impacto del Constitucionalismo francs ' .

Lo expuesto nos conduce a un principio constitucional que ha durado, toda constitucin debe de tener como mnimo una parte d la nica donde se establezca entre otras cosas la forma e gobierno,

5.4. ESTADOS UNIDOS DE AMRICA.


Y SUS DOCUMENTOS JURDICOS BSICOS t Os

SU INDEPENDENCIA

mismos as como una p sin de poderes y las facultades de los que se estipulen con claridad fundamental llamada dogmtica en la hos humanos. gaantas que protegen a los derec

en

a historia de Estados Unidos presenta una serie de aspectos indi la historia de la humanidad que se corroboran con la s i mple

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TEORA DE LA CONSTITUCIN

J< :_'TES

IDEOLGICAS DEL DERECHO CONST ITUCIONAL

J ..'\1ateo Santilln

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su independen apreciacin de la velocidad de su desarrollo a partir de potencia uni sima primer como ascenso su a cia del 4 de julio de 1776 atribuirse a puede o fenmen el XX, siglo versal en la segunda mitad del referencias, algunas hacer que habr la casualidad, para comprenderle necesidad la r destaca nte sin embargo, antes de abordarlas, es importa en especial en y mundo el de estudiarlas debido al impacto que tiene en nuestro pas. los docuContra lo que se pudiera suponer cuando escuchamos en Amrica y en mentos ingleses sus referencias a las colonias del Norte de espaoles los documentos espaoles sus indicaciones sobre los reinos

tcn<n daecho a participar en su propio gobierno."

ck las plantaciones habran de elegir a sus representantes porque ]ahortrn de comn acuerdo con el gobernador y un consejo elegido... A p1rtir de entonces qued aceptado de manera general que los colonos
Lt participacin de los colonos en la toma de decisiones pblicas

bn-.

o oh L r n a dor que haba nombrado en el sentido de que los habitantes li

En cuanto al sistema poltico cabe sealar que muv pronto las com J<l1-1as colonizadoras aceptaron el derecho de representacin de los co n os . En 1618 la London (Virginia) Companv "imparti instrucciones a

sentido opues en Amrica, la realidad nos conduce exactamente en un n oficial definici la es esa menos al , Amrica en es to, los reinos espaol ejerci se donde , colonias meras fueron que recibieron, en la prctica el co cosas otras entre n limitaro que una serie de polticas restrictivas la fabri lar, peninsu capital del s mercio, que se subordino a los interese es, espaol lios monopo los cacin de barcos y de puertos en beneficio de s onerosa las lo mismo que la agricultura y la ganadera sin olvidar gas con que se grav a la minera, novohispana. eje principal de la econo

dis t i ntos a los que ocasionaron la revolucin francesa o la independen cia de Mxico, en las trece colonias podemos afirmar se encuentra pre sentL' una clara vocacin democrtica, entendida est, como la partici
pacin de los ciudadanos en la toma de las decisiones pblicas. A los datos expuestos debe agregarse que los intentos de confedera

prcsen!lntes de los colonos. Como puede apreciarse las condiciones anteriores a la declaracin de independencia de los Estados Unidos de Amrica son notoriamente

fue LI'L'Ciendo paulatinamente al paso de los aos, hasta el momento en que SL' condicion todo tipo de tributaciones a la aprobacin de los re

un En contraste las colonias del norte en la prctica enfrentaron ba dem norama absolutamente distinto, Inglaterra se encontra en potencia de posicin su ar consolid para tareas ocupada en sus ad en e distraers para como arla consolid censo y posteriormente . trar sus colonias de la costa atlntica en el Norte de Amrica idad oportun la ofreci les realidad En estas circunstancias la ameri hispano reinos los en ejercer una serie de prcticas vetadas para de esta forma cada colonia va a construir sus propios puertos ind Norte del merciar entre s y despus con Europa, las colonias i por sus circunstancias geogrficas desarrollaron un esquema

s que les as como la pesca, el comercio y la fabricacin de conserYa se f. mitieran enfrentar las circunstancias climticas, en el sur de cul ente erantem prepond llo desarro con agrcola la produccin o. comerci el y tabaco como el algodn, el Hofstadter Segn nos narran los doctores Wood Gray y Richard virtual: te pago de los impuestos era realmen
das eran Tcnicamente los propietarios v las compaas estableci de sus tierras, cambio a os simblic pagos rios del rey, pero solo hacan ao dos puntas de cada rey al ba entrega re Baltimo Lord , por ejemplo x cha y William Penn dos pieles de castor.

-----y lO

cin de las colonias tuvieron antecedentes muy definidos como cuando el 29 de mavo de 1643 a 1648 en plena guerra civil en Inglaterra, las colonias de la Nueva Inglaterra se encontraron aislados, de forma que pa ra C\ itar cualquier intento de ser atacadas se confederaron Plymouth Y Massach usett, Connecticut y New Haven, la confederacin concluy cuando la regin se convirt i en propiedad de la colonia.10 En 1697 W illiam Penn propuso desde Pennsylv ania la creacin de una asamblea de representantes para todas las colonias, propuesta que no encontr ceo en el resto de las colonias. Para 1754 se piensa de nue va cuenta en la unidad a fin de enfrentar las guerras contra los indios y los franceses, Benjamn Franklin propuso el Plan de la Unin de Alban Y donde se peda al Parlamento ingls autorizacin para creacin de la un G ra n Consejo y la presidencia de un gobierno genera l, donde todos los esta dos conservarn su autono ma, el Plan de Franklin no fue apro bado por Inglaterra ni por alguna de sus colonias . la in dependenc ia de las trece colonias de Norteamrica es descrita Por Carlos Pcrevra como resultado de un movim iento econ exmico a P nsivo x . : . . m . c. pansiOn tata 1 mente d' . rstmta a 1 as expenencras rances f as o exrcan a, si hemos sostenido en lneas anteriores, para el ao de 1763

Resea de la llistoria x GRAY. Wood v Jlofstadter, Richard. EUA. de infonnacin de los Estados Unidos,

Norleiliii<Ticmw.

/hlift:llt, p. 19. l>o[( . MoYANo PAHISSA ngela y VELASCO MR()UEZ Jess, EllA llca J.

Doc/1/11('11/u de su hi,toria

82

TEORA DE LA CONSTITUCIN

. JI.'\ !lS IIJEOLGICAS DEL DERECHO CONST!Tlll!OAL \TK

J. Mate"' Santilbn

83

un giro que las circunstancias poltico econmicas de Inglaterra dieron de ese octubre de 7 a la postre ser clave en la historia del mundo, el sie de guerra la a fin ao se firm el tratado de Pars, con el que se dio deu graves con pero ra te aos, lo que dej libre de conflicto a Inglater

o variar la das, razn por la cual el Parlamento ingls consider oportun los colo de poltica colonial a lo expuesto se debe agregar que el avance indios pueblos nos hacia el oeste generaba constantes conflictos con los

icamente, con una proclama publicada en 1763 y que violada sistemt de 1774, condujo a la expedicin de la Ley de Qubec del 22 de junio oeste. el ley que afecta el proceso expansivo de las colonias hacia

y el esta Con ambos factores, la restriccin expansiva por un lado nunca ha blecimiento de una poltica fiscal efectiva, las colonias que britnico, proyecto el an resintier ismo colonial del peso el ban sentido de 1764 azcar del el os, impuest de serie una suceden se de esta forma inco gran una generan os impuest los 1765, de Timbre y la Ley del representa midad que desemboc en la reunin de 3 7 delegados que Timbre del Ley la de o Congres llamado el en a las trece colonias nto parlame el que declarar on acordar 1765 de dos el 19 de octubre poda no encia consecu en y imperial nto gls no era un parlame ner tributos a las colonias. Los britnicos decidieron gravar las exportaciones s, he para lo cual reforzaron las aduanas y las guarniciones militare entre miento enfrenta el y colonias las de que generaron la resistencia ejrcito ingls y los colonos en Boston en 1770. os Los conflictos generaron la revocacin de todos los impuest de signo como amente nos el impuesto del t, mantenido simblic

L'S lk mayo de 1776, donde se invito a las colonias a organizarse l ucioiJ autor i dad popular y romper con la corona. la baio iados del ao 1776 exista un proyecto para crear una gran 1md :\ cin, despus de amplios debates se present a la opinin de ra Conklk en noviembre de 1777 y fue hasta el primero de marzo de nias las colo los estados ratificaron "Los artculos de la Confederacin" !781 cuando

movimiento que ya se haba iniciado, pues desde abril de do lk un L'l segw 1do Congreso Continental haba creado un ejrcito con _ \Vashmgton como comandante. g r GLn L' l)Lspus de la Declaracin de Independencia se expidieron las reso

\'77;

compuLsto por trece artculos en donde se confederaban las trece colo nias , formaban los Estados Unidos de Amrica, las colonias se trans

form mm en Estados, cada uno tuvo su soberana, libertad e indepen dencia. c o n un propsito de alianza para la defensa comn. Los art culos de la confederacin no respondan a las necesidades que los Estados confederados tenan que enfrentar, por ejemplo, el Con

greso general no tena facultades para enfrentar la deuda pblica pues careca de autoridad para imponer tributos, situacin que fue creando la necesidad de replantear el esquema gubernamental. Los legislativos de New York en 1782 y Massachussets en 1785 soli citaron que se convocara una convencin para revisar los artculos de la Confederacin. En una reunin que se efecto en la residencia de George Washington, donde acudieron representantes de 5 estados, Ale xander Hamilton de New York describi los inconvenientes para gober nar que se encontraban en los Artculos de la Confederacin, como re sultado de todos los intentos se form la Convencin Constitucional de Filadelfia que funcion del 25 de mayo al 16 de septiembre de 1787, bajo la presidencia de George Washington. El debate para la creacin de la constitucin fue rico en ideas y po . lanzado en cuanto a planteamientos, en el plan Virginia se propona, el
2_9

colonos nio imperial. sin embargo, la suerte estaba decidida, los Francia de apoyo el con aceptaron siquiera el impuesto del t, haba Espaa enfrentaron y derrotaron a Inglaterra, un gigante en el Norte de Amrica. de Entre los documentos relevantes que nos explican las causas ' llamado Paine independencia encontramos un folleto de Thomas en nto docume sentimiento comn" y publicado el 1 de enero de 1776, in definitiva que se expresa claramente la necesidad de una separac de La declaracin de independencia adoptada el 4 de julio en divide n, se redactada por Thomas Jefferson y Benjamn Frankli nos, huma os derech secciones, y un prembulo donde se aluden los la se funda que los declaracin que describe 27 agravios sobre usin se proclama el ro concl en la y arse endiz indep de dad definiti vo.
declaracin de independencia no Es importante sealar que la para el l evantamiento sino como do llama un interpretarse como

Inglaterra.

a o, un ejecutivo nacional, una judicatura nacional y un legisla. nac1 ona 1 d.1v1 1 'd'd o en dos camaras, compuesta por d 1putados y senao d res t . y . c numero sena proporcional a la poblacin. Frente a 1 plan . plln gin1a. Edmund Randolp William Patterson proponan el llamado de N ueva Jersev cual inclinaba por sostener la confederacin con . un a clusula que el sera de gran utilidad, misma que sealaba: Todas las ey s aprobadas por el Congreso de Estados Unidos en Virt d las facultades que le confieren los artculos de la Confedera Ci todos los tratados que concierte y ratifique la autoridad de los l::stady os . . n1'dos de Amenca tendran fuerza estados t c ul res ... y el j
llvo
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U ac0 P ar i

de lev suprema en los udicial de los di-versos estados deber l11odar se a ellas en sus decisiones, a pesar de lo que en contrario a poder

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TEORA DE LA CONSTITUCIN

l'SlES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL \1 R l !

J. l\latcm Santilln

SS

puedan disponer las leyes de los estados particulares"11 planteamiento que ser la base norteamericana del principio de supremaca constitu cional. El enfrentamiento entre los intereses de los Estados grandes frente a los intereses de los estados pequeos gener el rechazo del plan Virginia y del plan de Nueva Jersey. El papel que desempeo Benjamn Franklin fue determinante para resolver el enfrentamiento, pues propuso el lla mado Gran Compromiso o transaccin de Connecticut, que se adopt en el Congreso General adoptando las siguientes medidas, la cmara representantes se integrara a base de un criterio del nmero de

Para finalizar nuestro anlisis sobre los documentos bsicos de los

b L ' i st L ncia de constituciones particulares de cada uno de los Estados


'

Et1dos Unidos de Amrica es necesario subrayar dos ideas, por un lado,


Jll''

kntal en muchos aspectos, como sera la "Declaracin de los derechos Jcl buL'll pueblo de Virginia" cuyas aportaciones a la lucha por la rei
cia que el movimiento de independencia de los Estados Unidos de Am rica , sus prcticas constitucionales ejercieron en los pueblos hispanoa
,indicacin de los derechos humanos es notable. La se gunda idea que deseo abordar es la relativa a la gran influen . particularmente en Mxico, donde siempre fueron mcri Lanos, rdL'IL'!lCi; para adoptar el Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana, sin quL' esto norteamericana. S.S. CONSTITUCIONALISMO SOCIAL:

ios a la Constitucin general cuya naturaleza es realmente trascen

16 de julio y en el cual se resolvi el problema del equilibrio de fu

tantes por Estado y en el Senado la eleccin sera de dos miembros estado, electos por la legislatura del Estado, de esta forma los Estaaos con mayor poblacin se veran favorecidos con una mayor cin en la cmara de representantes y los Estados pequeos se equilibrar en el Senado. El siguiente problema que se present en cuanto a la rep fue como deban de ser representados los esclavos negros y el monto sus contribuciones, problema que resolvieron al establecer que cinco clavos negros contaran como tres ciudadanos libres, electoral y tri riamente. El 17 de septiembre se aprob y firm la Constitucin.

signifique que simplemente copiamos la constitucin

APORTACIN DE MXICO El mm imiento constitucional de los siglos XVIII y XIX se vio caracte ri z ado por una concepcin liberal clsica que no significo otra cosa que el triunfo de la clase de los burgos frente a la nobleza y el rey, de suerte que el ascenso de la burguesa impact el pensamiento liberal y estable ci la premisa de que todos los hombres somos iguales, concepto que
prevaleci hasta el inicio del siglo XX, cuando se agudizaron las contra

La lucha entre federalistas y anti-federalistas entendidos estos mos como partidos de la confederacin fue muy disputada, en el p

ideolgico el pensamiento federalista quedo magistralmente exp por Alexander Hamilton, James Madison y John Jay en un conjunto artculos periodsticos, publicados entre octubre de 1787 y agosto de 1 Entre el 7 de diciembre de 1787 y el 9 de enero de 1788, cinco dos ratificaron la constitucin federal, New Hampshire fue el estado en ratificarla, con lo cual se reuna el requisito para su

dicciones propias del capitalismo salvaje en el mbito social de las eco nomas independientes, mismas que generaron una enorme concentra ci de la riqueza en una pequea oligarqua frente a una inmensa

Los ltimos estados en adherirse fueron Carolina del Norte y

t di c c io n es enunciadas, pero simultneamente sujetos a una vincula mo, situaci n que si bien creaba contradicciones en los pases desarro ll ados. t ambin haba generado un pensamiento articulado de los gru 1 Pos de (J\) , 1
.

pob reza d e grandes sectores de la poblacin. Pases como Mxico se encontraron inmersos de pronto en las con

Island. En 1791 se incorporaron al texto constitucional las 1 O primeras miendas, en las cuales se regula la relacin entre el ciudadano y el der federal y que bien puedan ser tomadas en cuenta como una ve dera Declaracin de Derechos del Ciudadano.

com ple

Cion eco nmica dependiente de los Estados Unidos y de Europa que se

mentaba con una franca induccin ideolgica hacia el liberalis

En cuanto a su integracin en la constitucin norteamericana cin observarse elementos tomados de los artculos de la Confedera Je y Nueva de Virginia de como influencia de conceptos del Plan
MoRISON Eliot, CoMMAGER, Hcnry Stcele y lEUCIITENBURc; William Eduard, Historia de los l:'stados U>lidos, za. Rcimp., Mxico. 1993, p. 1 S7.
ll

e os v campesmos rente a cap1ta , s1tuac!On que se encontro rn uv di.st . < nte de 1 cap1ta 1 Ismo Impuesto en nuestro pms, d onde ademas d renta r un capitalismo tardo los grupos sociales no tenan la edu e e ! o cohesin social para enfrenta las leves de la ofcna v la de a fa nda. de fon11a que se pmdujo un pmfundo desequilibrio entre los Ctorcs r Cd 1 es de poder que cond LIJO a una n:al'd ea 1 a d mequitativa que u s a ba pro . undos agravios a la mayona.

r:;cion

No qucemos decir que el liberalismo clsico sea una mala teoi'a,

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TEORA DE LA CONSTITUCIN

\ l K

JIF\ITES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

J.

Mateos Santillan

87

sin embargo, el ejercicio ideal del sistema se da cuando todos los facto res de la produccin se encuentran capacitados para mantener los equi librios que conduzcan a un verdadero escenario de libertad y no simple mente a esquemas de realidad virtual. Es precisamente el papel de la Revolucin Mexicana y su manifesta cin jurdica, la Constitucin, el punto de referencia crtica para prender un nuevo camino en el Constitucionalismo universal, nos camas en las constituciones liberales clsicas, derivadas del ejemplo Francia y los Estados Unidos se hace nfasis en el desarrollo de los rechos individuales frente al Estado, y el gobierno se reduce a un de rbitro absolutamente neutral en el libre juego de los factores produccin, es decir, el constitucionalismo se orientaba a mantener esquema donde el gobierno reduca su papel al de un gendarme y las yes constitucionales se orientaban a procurar el libre juego e en un marco de garantas individuales que protegan derechos te individuales. El movimiento constitucionalista de 1916-1917 dio un giro i tante al pensamiento clsico y gener una nueva concepcin del tucionalismo, es decir el constitucionalismo social. En la visin del constitucionalismo social que tiene como punto partida la Constitucin Mexicana de 1917, se dio un gran viraje cuanto a la extensin y naturaleza de los derechos que se deberan tutelar en la constitucin y particularmente en el papel que debera gar el gobierno en el equilibrio de los factores de produccin, i randa al planteamiento constitucional una nueva concepcin, la da democracia social, que definan nuestros constituyentes como gobierno de la sociedad por las clases populares y para el beneficio las mismas clases". Est nueva concepcin quedo plasmada en el artculo 27 de la titucin cuando se nacionaliza el territorio nacional. se crea una de propiedad social de la tierra llamada ejido, y se inicia una poi social de restitucin a los pueblos e individuos despejados que de conducir a una gran reforma agraria contrapuesta al latifun improductivo a que nos haba conducido una mala interpretacin liberalismo clsico manipulado por los intereses dominantes del rismo. El artculo 123 de la Constitucin nos presenta una nueva e cin de las relaciones obrero-patronales, el gobierno deja de ser un

En cuanto al artculo 3 constitucional, que la inmen sa mayora de ratadistas consideran un elemento fundamenta t lo l en la concepcin del nuevo constitucionalismo social, me permito sealar que en lo per sonal. despus de observar la evolucin de la materia educativa a lo lar del siglo XIX debemos sealar que todos nuestros constituyentes de pauingn, del 24, del 36 y del 57, incluso Maximiliano y los Porfiristas tu\ieron la misma idea, la educacin debe de ser la piedra que sirva de base a la transformacin social.

;,0 A

espectado r o instrumento al servicio de la clase patronal y se trans ma en un factor de equilibrio entre los factores productivos.

Unidad 6 Poder constituyente


JuAN Jos MATEos SANTILLN.

6.1. PRESENTACIN

Para desarrollar los contenidos de la Unidad 6 del programa de es


tudios de la materia Derecho Constitucional 1, he recurrido a la consul
ta de fuentes directas en la mayora de los casos, y slo por excepcin, a

fuentes indirectas, cabe aclarar que he procurado presentar las opinio


ncs

de los diversos autores respetando en lo posible sus ideas.

En cuanto a las corrientes que estudian la soberana y el constitu yente, es menester sealar que aadimos a las ms conocidas: el pensa
miento espaol que tuvo vigencia durante la etapa colonial en Mxico,
as como, el estudio de la corriente que siguieron los constituyentes de 1824, hoy en da prcticamente olvidada. Tambin aadimos al progra ma un punto relativo a uno de los problemas de actualidad, la sobera na ante la mundializacin o globalizacin.

tancia, resultan a la postre factores que nos sirven para explicar opinio nes de aspecto semejante pero en realidad opuestas. Las diferencias en las teoras francesas en relacin a las espaolas, en a pariencia son mnimas, por esa razn, cuando cayeron en el olvido

Como resultado de lo expuesto, los estudiosos del tema tendrn oportunidad de observar, cuestiones que en apariencia no tienen impor

las seg undas, se pens errneamente que los constituyentes de 1824, h a ban invocado el pensamiento francs.

cho

Maestro en la Divisin de Estudios de Posgrado, as como. en la Facultad de Dere

de la

UNAM.
89

')0

TEORA DE LA CONSTITUCIN

J't pFR CONSTITUYENTE

J. Mateos Santilln

91

De esta forma, el desarrollo de la unidad nos brinda la oportunidad de confrontar las principales corrientes doctrinarias frente al pensamien to de los Constituyentes mexicanos que debatieron el tema y las fuentes documentales que sostienen el sentido originario de las concepciones mexicanas, dicho de otra forma, doctrina frente a derecho positivo.

Seor de las cosas de cada uno, de manera que las pudiese tomar a su vo luntad; sino tan solamente, por algunas de la-; tazones, que de suso son dichas.

Este prrafo de la Segunda Partida Ley 11, nos brinda varios aspec
quL' no es otro sino defender el bien comn, o en la frmula castiza de tos. por un lado, establece que el poder del Rey slo tiene un fin lcito,

6.2. EL ORIGEN
Es claro que el derecho mexicano tuvo como punto de partida el de recho espaol, as como, ste ltimo encontr su principal inspiracin en el Derecho romano-germnico, y aun cuando no es esta obra el sitio adecuado para revisar las tesis griegas o latinas que pudieran servir de antecedente a los estudiosos de la soberana y del constituyente; resulta fundamental para el debate sobre los alcances y origen del concepto so berana, la existencia de una serie de preceptos que fueron derecho po sitivo novohispano y que mucho nos ayudarn a entender nuestros ante cedentes doctrinarios. Hoy en da, la mayora de los doctrinarios mexicanos sostienen que nuestro artculo 39 constitucional, tuvo como fuente de inspiracin el pensamiento francs, en nuestra opinin, la cuestin nos obliga a buscar mayores elementos de juicio en el derecho positivo espaol para for marnos una mejor opinin sobre los orgenes de nuestro pensamiento. Muchos aos antes de que Rousseau escribiera el Contrato Social o que Juan Bodino sentara las bases para que se estructurara el pensa miento francs, Alfonso X, el rey sabio, quien gobern en Castilla de 1252 a 1284 y cuya obra, las Siete Partidas, elaboradas entre 1256 y 1265, debe considerarse parte aguas y ejemplo del derecho de su poca, esta bleci en la Segunda Partida, Ley 1, la siguiente norma referente al Rey:
... e a el pertenece, segund derecho, el otorgamiento que le fizieron las gen tes antiguamente de governar, e mantener el Imperio en justicia.

kntkr derechamente el pro comunal de todos, es decir, no se permite una defensa "torcitera" como se dira en aquellas pocas, o torcida, o al
qUL' el tema nos obliga a destacar y que impone lmites al Rey en cuanto a que ste, no es dueo o seor de las cosas de los particulares y que no puede ejercer su poder arbitrariamente sobre la comunidad sino en los casos que la ley le faculta o como se indica en castizo, " ... por algunas de las razones, que de su uso son dichas." 111arg:en del derecho como diramos hoy en da y un segundo elemento

Si vinculamos lo expuesto en la Ley 1, con lo sostenido en el frag

mento de la Ley 11, nos lleva a la idea de limitaciones en el gobernante ante una comunidad que lo hizo Rey y de donde emana su autoridad, es decir, nos encontramos claramente ante un pacto social de la comuni

dad que nombra rey y le limita, teora absolutamente opuesta a la tradi cin francesa, en la cual, los reyes, se consideraban elegidos directa
mente por Dios.

Pero la Ley 11 de la Segunda Partida va ms lejos y aade:


Este poder ha el Seor, luego que es escogido de todos aquellos que han podero de lo escoger, o de la mayor parte; seyendo fecho Rey en aquel lu gar, onde se acostumbraron a fazer antiguamente, los que fueron escogidos
para emperadores.

No hay duda, el Rey era electo o escogido por unanimidad o por la mmora, la Ley de Castilla y Len es reiterativa, el poder del Rey ema na de la comunidad, an cuando no debemos olvidar que estamos citan

El prrafo es claro y categrico, la comunidad, el pueblo, las gentes, son el poder que inviste al Rey, dicho de otra forma, el poder de los re yes o gobernantes proviene directamente de la comunidad o pueblo, que es en esta concepcin la fuente de la soberana. La Ley 1 recin citada, se complementa con lo expuesto en la Se gunda Partida Ley 11, relativa a los alcances y uso que debe hacer del poder el gobernante, cuando establece:
Ca maguer los Romanos. que antiguamente ganaron con su poder el seo que avan sobre las gentes, para mantener, e defender derechamente el tio del mundo, fizieron Emperador, e le otmgaron todo el poder e el seorio pro comunal de todos, con todo esso non fue su entendimiento, de lo fazer

c omunidad eran los nobles e hidalgos castellanos. Antes de citar la Ley X de la Segunda Partida, debemos recordar que las Siete Partidas tuvieron vigencia en el Mxico colonial y an du rante much os aos del Mxico independiente, hasta antes de la promul gacin de los primeros Cdigos federales en la segunda mitad del siglo XIX Y ca be recordar que su vigencia en la etapa independiente se limitaba a todo aquello que no se opusiera a la Constitucin mexicana, tambin

do textos del siglo XIII, muy distantes de la tradicin democrtica occi dental del siglo XXI, y debemos entender que los representantes de esa

debemos recordar que en la etapa virreina! el texto de las Siete Partidas se estu diaba en todas l as universidades, donde acudieron los mexica nos que a la postre seran constituyentes en Cdiz y en el Constituyente de 1823-24.

92

TEORA DE LA CONSTITUCIN

()IJFR CONSTITUYENTE

J.

Mateos Santilln

93

De regreso al texto de la Ley X de la Segunda Partida, nos encontramos el siguiente fragmento:


...que si usase mal de su poderio, en las maneras que de suso diximos en esta lev, que! pueden dezir las gentes Tyrano, e tornarse el Seiiorio, que era derecho, en torticero, assi como dixo Aristoteles, en el libro que fabla del Regimiento de las Cibbades, e de los Remos.

c:tnces del Poder Constituyente, cabra agregar que las polmicas sobre

L'l te m a se han dado prcticamente desde la aparicin del concepto. A partir de la aparicin del vocablo pouvoir constitumzt formulado
por Emmanuel J. Sieyes en su obra "Qu es el Tercer Estado?"' de 1788,
L'

han escrito mltiples definiciones del concepto, dentro de los cuales

L-itaremos la de Carl Schmitt:


Poder Constituyente es la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es ca paz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la propia existencia poltica.2

Cuando el Rey abusaba del poder y actuaba contra derecho, el pue blo lo poda calificar de tirano y transformar los ttulos apegados a de recho en un gobierno torcido o contrario a derecho, este bello fragmen to nos sirve para refrendar por un lado, la superioridad de "las gentes" sobre el Rey, superioridad que se manifiesta en la facultad de nombra miento y en la facultad de destitucin; facultades que en su conjunto re presentan la idea de la soberana originaria del pueblo, plasmadas no en la Doctrina, sino en la Ley, de suerte tal que, si tomamos en cuenta que Rousseau public su Contrato Social en 1762, existen 500 aos de anti cipacin en la concepcin espaola, concepcin que evolucionara al paso de los siglos, y cobrara esplendor con hombres como Francisco de Vitoria, Francisco Surez, el Padre Mariana y una plyade de pensa dores que sirvieron de inspiracin a los constituyentes de Cdiz y a los constituyentes mexicanos de 1823-24. Cabe advertir que no es posible equiparar el gobierno de los reyes espaoles de los siglos
XIII, XIV

En la Enciclopedia Jurdica Omeba encontramos la siguiente defi

nicin:
El poder constituvente consiste en la suprema capacidad y dominio del pueblo sobre s mismo, al darse por su propia voluntad una organizaci n poltica y un ordenamiento jurdico; esa voluntad es una voluntad poltica

que se convierte en voluntad jurdica mediante la Constitucin y se caracte riza como aptitud y cualidad de la funcin perteneciente al pueblo de darse una norma constitucional que es, a la vez, expresin de unidad poltica y de organizacin de la Sociedad y del Estado.3

Las definiciones expuestas nos llevan a sealar la necesidad de esta

blecer un vnculo explicativo entre los conceptos Poder Constituyente y la base legitimadora del ejercicio del poder pblico, esto es, la sobera
na. De sta suerte, constituyente y soberana, se entrelazan de tal forma

XV,

con el poder que alcanzaron los re


XVI

yes de la Casa de Austria en los siglos nado de los Barbones del siglo
XVIII,

XVII

y menos an con el rei

stos ltimos familiares directos de

que para explicar el primero necesariamente debemos acudir al segun do. Lo expuesto no viene sino a complicar nuestro objeto de estudio, dado que para explicar el concepto de soberana, existen muchas co rrientes y autores, generalmente vinculados a explicaciones fundadas en sus experiencias nacionales y en las diferentes pocas en que aparecen, pues para citar el ejemplo de Francia, son notables las diferencias entre autores como Rousseau y Sieyes, y las de stos con los tericos de la
globalizacin de la actualidad. 6. 4. LA SOBERANA COMO FUNDAMENTO DEL PODER CONSTITUYENTE Como dijimos en prrafos anteriores, para explicar la naturaleza del Poder Constituyente, es menester vincular su estudio al concepto de so b era na, sin embargo, esta terminologa tan clara a partir de la poca
SIEYES, Emmanuel J., C:C)ll<' es e/ /erccr J:"s[(u/"J UNAM. Mxico. llJ83. Sut,\11TI", Cad. Teuru de la Conslilllc<)n, Alian.-:a Editoria

la Casa reinante en Francia y creadores del despotismo ilustrado.

6.3. CONCEPTO E IMPORTANCIA


DEL PODER CONSTITUYENTE El Poder Constituyente, es un tema de importancia capital para la elaboracin de una teora constitucional congruente con los postulados bsicos que caracterizan a las sociedades democrticas occidentales. El tema, en apariencia simple, se complica por la cantidad de teo ras que se han desarrollado con el afn de explicarlo, y no podra ser de otra forma si se toma en consideracin la magnitud de la cuestin, que no es otra sino la legitimidad del ejercicio del poder pblico. De sta forma, el concepto de Poder Constituyente y las atribuciones del mismo, tendrn variables notables segn sea la teora con la que se pre tenda explicarlo. A l o largo de las siguientes lneas se intentara exponer algunas de
las diversas curTientes que se han creado para definir la nat ur al e za y al-

l. Madrid. llJlJ6, p. lJ3. 1 Vase voz "poder constituyente" en Lllcicl"p<' dia l11rdica. MEBA T.IV. p. 33.

94

TEORiA DE LA CONSTITUCIN

(l!lER CONSTITUYENTE

J. Mateos Santilln

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de la revolucin francesa, no lo es tanto cuando se estudia la historia occidental anterior a dicha revolucin, pues si bien tenemos pruebas de la existencia de actos equiparables a los del Poder Constituyente creado por SIEYES, tambin es cierto que las diversas sociedades de la antige dad se dieron ordenamientos jurdicos mediante ejercicios de organiza cin poltica equiparables a las concepciones del Poder Constituyente de nuestros das, claro est, sin que estas formas primitivas de consti tuirse o de constitucin tengan exactamente el mismo significado que hoy en da tienen, no obstante lo cual, resulta significativo observar en los estudios de Aristteles diferencias precisas en la Grecia Clsica en tre los conceptos constitucin y ley, y una diferencia sutil entre Poder Constituyente y Poder Legislativo;4 la misma diferencia puede estudiar se en la historia de los fueros espaoles o de las constituciones inglesas donde en la etapa medieval surgen los fueros y la Carta Magna como resultado de las luchas entre la Corona y la nobleza, dichas normas se elaboraron con fundamento en un poder superior al de los reyes, preci samente como normas que regulan y limitan la actuacin de los reyes. De lo expuesto cabe desprender que en Espaa, Inglaterra, Francia y Alemania, por slo citar a los pases ms representativos de diversas pocas, se dieron diferentes formas de evolucin del concepto soberana y en consecuencia del papel del Rey y las Cortes, de forma tal que, entre la cada del Imperio Romano y la Edad Moderna, cada pas conform experiencias y teoras propias que al paso de los aos y de los siglos, sirvieron de retroalimentacin para la elaboracin de nuevos argumen tos que sern determinantes para la Ilustracin francesa del siglo XVIII, momento en el que encontramos realidades nacionales diversas con puntos de referencia comunes. Autores como Carr de Malberg,' se preocupan por explicar las di ferentes evoluciones del ejercicio del poder entre Francia e Inglaterra, Carl Schmitt6 nos explica el pensamiento alemn distinto de los anterio res, sin embargo, del anlisis de la evolucin de las tradiciones euro peas vinculadas cada una de ellas a su propia historia, se desprende la necesidad de replantear la historia de las instituciones mexicanas a la luz de nuestra historia y nuestros vnculos con Espaa y Estados Uni dos, para de esta forma intentar entender nuestro presente. No obstante lo expuesto, es menester estudiar la tradicin francesa para explicar el origen del concepto Poder Constituyente y su vincula cin con el concepto de Soberana, para lo cual es necesario recordar la 4

ilka:

111iLnto de Emmanuel J. Sieyes quien como mencionamos en lneas an tLriores cre el vocablo constituyente como adjetivo calificativo del po lkr capaz de generar una constitucin para lo cual expres la siguiente
En cada una de sus partes la Constitucin no es obra del poder constituido, sino del poder constituyente. Ninguna clase de poder delegado puede cam biar nada en las condiciones de la delegacin.7

lk autoridad y la titularidad del ejercicio del poder pblico o soberana. Las teoras de Juan Jacobo Rousseau se vieron enfrentadas al pensa-

compleja e inestable situacin poltica que rode a la Revolucin Fran Llsa v que gener grandes debates sobre la legitimidad de los rganos

Como puede apreciarse, Sieyes nos presenta con gran claridad la diferencia entre poder constituyente y poderes constituidos, cabra agregar que siempre dentro de la tradicin romnica de la representa cin, de sta forma puede percibirse como equipara los poderes consti tuidos a una representacin ordinaria y el constituyente a una represen tacin extraordinaria:
Este cuerpo de representantes extraordinarios reemplaza a la nacin en su independencia de todas las formas constitucionales. No es necesario aqu tomar tantas precauciones para impedir los abusos del poder, puestos que estos representantes no son diputados ms que para un solo asunto y nica terse a las normas constitucionales sobre las cuales han de decidir. . 8
.

mente por un tiempo determinado. Y yo digo que ellos no tienen que some

El pensamiento de Sieyes refleja por un lado los temores de la po ca, muy prxima al absolutismo de los reyes de Francia, en donde la preocupacin fundamental, una vez resuelto el problema de la legitimi dad, reside en tratar de separar el papel de crear la constitucin, del rol de aplicarla, pues podra suponerse que si voy a ejecutar la constitucin Y adicionalmente voy a crearla, existe la tentacin de elaborar una co nstituc in muy cercana a mis intereses personales y lejana del inters general, de esta forma existe una primera separacin de poderes entre el Po der Constituyente y los poderes constituidos. En la misma lnea del pensam iento de Sieycs sobre el poder consti tuvc nte se desprenden tres razonamientos fundam entales para su carac terizaci n:

p.

36. CARRF DE MALHERt;. Raymond. Teora Geera/ de/ JO.,wdo. UNAM-FCE. Mxico. !998, 870. 0 ScHMlTI". Carl. op. cit., p. 95.

de111. p.

Primero, el constituyente no se somete a la Constitucin porque a l le corresponde elabor arla.


StEYts. up. cit.. p. 109. p. 113.

K lde111,

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TEORA DE LA CONSTITUCIN

lllER CONSTITUYENTE

J. Mateo' Santilln

97

Segundo, al constituyente no deben afectarle las formas positivas que regulan a los poderes constituidos. Tercero, el constituyente ocupa el lugar de la Nacin cuando se trata de formar la Constitucin y por lo tanto es independiente.

Sera un error -y por cierto un er-ror antidemocrtico- el tener por nor ma absoluta y definitiva de la Democracia estos mtodos del siglo
XIX.

La

\ oluntad del pueblo de darse una Constitucin puede slo demostrarse me diante el hecho, y no mediante la observacin de un procedimiento norma ti\ amente regulado. Y claro est que tampoco puede ser enjuiciado a base de leves constitucionales anteriores o en vigor hasta el momento.11

En el pensamiento de Sieyes el poder constituyente es una expre sin de la soberana que se manifiesta al interior de un pas con el pro psito de elaborar sus normas fundamentales, para lo cual cabe sealar que existen al menos tres tipos de circunstancias en las que puede ser convocado el poder constituyente. La historia de Mxico nos lleva a recordar el hecho de una Colonia o reino dependiente que alcanza su independencia y con ello reasume una soberana que no haba ejercido durante siglos, y mediante dicha reasuncin de soberana, con el ms alto grado de legitimidad, convoca a un Congreso Constituyente, que en el caso mexicano, elabor no slo la Constitucin Federal de 1824, sino que adicionalmente, e incluso an teriormente, cre un documento fundamental llamado Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana, mismo que sirvi de base para la Constitucin. Una segunda posibilidad, tambin vinculada a nuestra historia, se da cuando la convocatoria al Constituyente es resultado de una trasgre sin al orden dentro de un Estado constituido y que al triunfo del movi miento revolucionario o del golpe de Estado, el grupo victorioso convo ca a un Congreso Constituyente. Esta segunda posibilidad abre una gran polmica entre los estudio sos de la materia, polmica que nos servir para ejemplificar los extre mos a que puede conducirnos una particular perspectiva doctrinal, y sobre todo, cuan alejados pueden estar uno del otro. Para R. Carr de Malberg,9 cuando se refiere a la hiptesis de un movimiento armado que triunfa y convoca a un constituyente, ste se reduce a una cuestin de hecho y deja de ser una cuestin de derecho, en cuyo caso:
Hay que abandonar, pues, esta primera hiptesis, en la cual la devolucin Y el ejercicio del poder constituyente no estn regidos por el derecho, pues en la ciencia del derecho pblico no hay lugar para un captulo consagrado a una teora jurdica de los golpes de Estado, de la revolucin y de sus efec tos. Y por consiguiente, conviene fijarse nicamente en un segundo caso, que es el de la reforma pacfica, regular, jurdica en una palabra de la 1 Constitucin vigente. 0

Como puede apreciarse, esta segunda posibilidad para convocar un Cong:reso Constituyente genera interpretaciones muy distantes que en
llll!Cho tienen que ver con las experiencias nacionales de cada autor y
con

su ideologa, lo cual nos lleva a recordar las diversas concepciones

ckl derecho y las implicaciones interpretativas que conllevan, pues por ejemplo, para los positivistas no puede existir explicaciones supra-cons titucionales o al margen del Derecho, en tanto que en una concepcin iu;,naturalista o sociologista, pueden admitirse valores supra-constitu cionales que llevaran el estudio de la legitimidad al terreno de las con ccKiones de soberana. Un tercer escenario se da cuando el congreso constituyente se con \oca con apego al proceso constitucional establecido en la constitucin \ig:ente, con el propsito expreso de modificarla y en su caso sustituirla
por un texto nuevo. Esta hiptesis nos presenta reflexiones polmicas como las planteadas en el punto anterior, pues para algunos autores, como Carr de Malberg el nuevo constituyente se encuentra vinculado

a l anterior:
Pero cualesquiera que sea la importancia de este cambio constitucional, sea total o sea parTial, habr de operarse segn las reglas fijadas en la misma cons ti1ucin que se trata de modificar.12

En tanto que para autores como C. Schmitt la cuestin tiene un ca rcter diametralmente opuesto como puede apreciarse en la referencia que hicimos de dicho autor en el punto anterior. Las posiciones de ambos autores nos remiten necesariamente a en contrar la naturaleza del poder constituyente, pues para Carr de Mal berg en realidad el poder constituyente al estar sujeto a la constituci n anll'rior, viene a ser un poder constituido, en tanto que la posicin de Sc hlllitt nos presentan un constituyente independiente con atribuci ones muy cer c a na s a las expuestas por Sieyes.
1 S < 11\1\Tl Carl, op. cit.. p. 1 OO. , , 1 - CARI' DE MALBFR<;. up. cit.. p. 1173.

En una posicin doctrinal opuesta, Carl Schmitt seala:

10

CARRE llL MALBI.R<;. Jhidl'lll.

op.

cit.,. pp. 1172-1173.

98

TEORA DE LA CONSTITUCIN

!'< JJFR

CONSTITUYENTE

J. M,llcos

Santilln

99

6.4.1. TESIS DE ROUSSEAU Y DE SIEYS as opmwnes que sostienen En lneas anteriores presentamos algun cuencia desatan grandes pol puntos de vista encontrados y en conse corriente genera un gran inters micas, el aspecto doctrinario de cada las posiciones nos lleva a una acadmico, sin embargo, lo alejado de observar que la interpretacin reflexin necesaria en el sentido de puede generar graves errores conceptual de vocablos fundamentales pcin de la realidad en nuesde interpretacin constitucional, y de perce tro pas. o de dos clsicos univerA continuacin estudiaremos el pensamient refiero a Juan Jacobo Rousseau sales en el anlisis de la soberana, me y a Emmanuel J. Sieyes. 6.4.1.1. Juan ]acabo Rousseau de Rousseau a partir de Pocos autores han alcanzado la celebridad fama, los ms prolijos estudios su obra "El contrato social", y con la s, que no falta quien piense de su obra, su prestigio alcanz tales nivele pactistas en su celebrrima que Rousseau fue el creador de las tesis dar que parte de su obra se obra, sin embargo, es conveniente recor a su vez aprovech el conoci funda en las tesis de Juan Bodin o, quien a Espaola como Francisco miento de los autores de la Escuela Clsic en su momento participaron de Vitoria y Francisco Surez, mismos que Santo Toms de Aquino, otros del movimiento escolstico generado por son: Marsilio de Padua y Gui autores medievales que abordan el tema que el pactum uniuonis fue . llermo de Occam o Althusio, quien seala poder, de suerte que la so creado por el pueblo, que es la fuente de todo el prncipe simplemente la berana pertenece al pueblo mientras que usufructa. Hobbes quienes abordan No hay que olvidar autores como Grocio y vista y a quienes Rousseau la temtica desde sus singulares puntos de refuta desde su obra. le ningn mrito al clebre Con lo expuesto no pretendemos restar eaU . lecer que la obra de Rouss ginebrino, simplemente deseamos estab pciones pactistas. es un eslabn ms en la cadena de conce s del pensamiento de Rou A continuacin presentamos una glosa en i conc la en impacto que gener seau, cuya importancia radica en el
que le sucedieron. cia de todas las generaciones , (en bre nace libre Y que, sin embargo hom el que a Rousseau, estim ci l n situa estab ece: esta explicar su poca) vive con cadenas, para

Pero el orden social constituye un den.:cho sagrado que sirve de base a to dos los dems. Sin embargo, este derecho no es un derecho natural: est fundado sobre convenciones. 13

Para Rousseau la ms antigua y nica sociedad natural es la fami lia. p e ro, incluso en ella, los hijos no se mantienen unidos a sus padres lk ma ne ra indefinida, por lo que tienden a buscar su independencia, no

obstante, la familia es el primer modelo de sociedad poltica, donde el padre es la imagen del jefe y los hijos del pueblo, "y todos, habiendo na cidos l ibres, no enajenan su libertad sino en cambio de su utilidad. Toda la dife rencia consiste en que, en la familia, el amor paternal recompensa
al padre de los cuidados que prodiga a sus hijos, en tanto que, en el esta do. es el placer del mando el que suple o sustituye este amor que el jefe

no siente por sus gobernados."14


En el punto de las primeras sociedades Rousseau se deslinda del
p ensa mi e nto de Grocio y Hobbes, a quienes acusa de equiparar su pen

samiento al de Calgula y establece que los hombres no son naturalmen


te i g ual es, razones por las cuales explica que la fuerza no nace del dere
cho, y que ningn hombre tiene por naturaleza autoridad sobre sus

semejantes. Para abordar su concepto de pacto social, Rousseau explica que los

hombres en estado natural llegan al punto de encontrar una serie de obstculos que impiden su conservacin en el estado natural, lo que los
obliga a s u m ar sus fuerzas para superar las resistencias que enfrentan
por lo que expresa: Encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja con la fuerza co mn la persona y los bienes de cada asociado, y por lo cual cada uno, unindose a todos, no obedezca sino a s mismo y permanezca tan libre com o antes. Tal es el problema fundamental cuya solucin da el Contrato SociaL 1"

Rousseau contina explicndonos que las clusulas del contrato so cial se encuentran determinadas por la naturaleza del acto, y que no ueden modificarse porque se haran intiles, de la misma forma que Ja ms fue ro n enunciadas formalmente, no obstante lo cual, la violacin de di chas normas conduce a su ruptura y con ella, cada individuo recu
Pe ra su libertad natural. El nmero de clusulas del contrato social se redu c e a un a :
11
.

.. RocsEAU, MXJ<o, p. 3.
14 1'

Juan Jacobo.

t.'/ Cml/ra/u Social,

Cokccin Sepan Cuantos 113, Porra.

lde111, lde111,

p. p.

4. 9.

100

TEOR A DE LA CONSTITUCIN ... la enajenacin total de cada asociado con todos sus derechos a la comu nidad entera, porque, primeramente, dndose por completo cada uno de los asociados, la condicin es igual paa todos; ne inters en hacerla onerosa a los dems.16
v

J)IJLR

CONSTITUYENTE

J.

Matcos Santillan

101

Para sostener la indivisibilidad de la soberana, Rousseau establece

siendo igual, ninguno tie

Cabe sealar que ser precisamente esta clusula nica de la teora de Rousseau uno de los puntos ms importantes y a la vez polmicos de la Teora del Contrato Social, pues los particulares renuncian a sus de rechos a favor de la voluntad general que se denomina ciudad, repbli ca, cuerpo poltico, Estado, etc. Una vez que establece Rousseau las caractersticas del Contrato So cial, se refiere a la soberana, de suerte que establece una asociacin que implica el compromiso recproco y pblico de los particulares en una doble relacin, "como miembro del soberano para con los particu lares y como miembro del Estado para con el soberano"17 de suerte tal que, el principio de derecho civil segn el cual nadie puede obligarse consigo, no opera pues en el pacto social, donde el individuo se obliga ante el todo social del cual parte. De lo expuesto se desprende que el cuerpo soberano est formado por la suma de los individuos, sin embargo, cabe la posibilidad de que un individuo pueda tener una voluntad contraria a la voluntad general, en cuyo caso, todo el cuerpo social debe obligarle a respetar dicha vo luntad general, porque la multitud de individuos constituye un solo cuerpo en el que reside la soberana. De esta forma existe una transi cin del estado natural al estado civil mediante la cual el hombre pierde su libertad natural, vinculada a la fuerza, a cambio de la libertad civil y la propiedad de lo que posee, circunscrita a la voluntad general y a la posesin. Rousseau dedica el libro segundo de su Contrato Social, al estudio de la soberana, en l establece una serie de caractersticas como que la soberana es inalienable e indivisible para lo cual seala que la voluntad general slo puede ejercer las fuerzas del Estado cuando su nico fin es buscar el bien comn. En cuanto a la inalienabilidad de la soberana sostuvo:
Afinno pues, que no siendo la soberana sino el ejercicio de la voluntad ge neral, jams deber enajenarse, y que el soberano, que no es ms que un ser colectivo, no puede ser representado sino por el mismo: el poder se transmite, pero no la \oluntad.1
10 17 1

luntad de todos, la primera atiende al inters comn, la segunda atien d L al inters privado. E n cuanto a los lmites del poder soberano establece:
\ os.

],1 niisma razn que sostuvo para la inalienabilidad, "porque la voluntad "-" 1:'-cneral, o no lo es"1 y separa los conceptos voluntad general y vo L

... el pacto social da al cuerpo poltico un poder absolut o sobre todos los su Es ste mismo poder que, dirigido por la volunta d geneial, toma, como \a he dicho, el nombre de soberana.20

Posteriormente se precisa que "cada individuo enajena, mediante el pado social, poder, bienes y libertad"21 pero slo en la parte relativa a la importancia que tengan para la comunidad, y concluye que el pacto social establece igualdad entre los ciudadanos en obligaciones y dere chos de suerte tal que las cesiones de los particulares, para Rousseau, resulta un cambio ventajoso de independencia natural por seguridad. Al referirse a la ley, Rousseau seala que por el pacto social se crea el cuerpo poltico y que por medio de la ley se le da movim iento y voluntad. Las leyes establecen derechos y deberes y son condic iones de la Aso ciacin de individuos, el pueblo sumiso a las leyes, debe ser su autor, el problema es encontrar la forma de que el pueblo construya sus leyes, dicha construccin queda, segn Rousseau, en manos del legislador al cual considera un hombre extraordinario en el Estado y define en las si guientes palabras:
Si debe serlo por su genio, no lo es menos por su cargo, que no es ni de ma gistratura ni de soberana, porque constituy endo una repblica, no entra en su constitucin .22

Lneas adelante reitera:


El q u e dicta las leyes no tiene, pues, o no debe tener ningn derecho legis lativo, y el mismo pueblo, aunque quiera, no puede despojarse de un dere cho que es inalienable . . 23
.

Para Rousseau existen cuatro tipos de leyes: l. Leves fundamentale s o polticas, regulan la relacin del sobera no con el Estado, el cuerpo socia l consigo mismo. 2. Leyes civiles, regula n la relacin con los miembros del cuerp so o cial entre s y con el cuer po social entero.
20 22 21

14

lhidem.

lhidl.'lll.

21

RotJSSLAl!, Juan Jacobo. 1:"1 lc/1!111, p. I4.

Colltmto Social, up.cit.,

P IO.

lhidem.

p. 16. RtJL:ssEAu, Juan Jacobo, El ldnn, p.22.


ld<'lll,

Co11trato Socia l op. cit.,

p. I7.

102

TEORA DE LA CONSTITUCIN

- J. Mateos Santilln !'lllli'R CONSTITUYENTE

103

3. Leyes penales, establecen la sancin de todos los dems. 4. Usos, costumbre y opinin, para Rousseau las ms importantes

de todas por ser manifestacin directa del cuerpo social. De lo expuesto se deduce que la constitucin del Estado es obra del pueblo, quien debe de reunirse peridicamente de acuerdo a la ley en asambleas ordinarias y extraordinarias. Para Rousseau los diputados no pueden ser los representantes del pueblo pues son nicamente sus co misarios, mismos que no tienen facultades para resolver nada definiti vamente, sin embargo, el poder ejecutivo si puede ser representativo, de suerte que los depositarios del poder ejecutivo no son dueos del pue blo, sino funcionarios que pueden ser nombrados y destituidos cuando le plazca al soberano y su funcin es obedecer, para evitar la usurpa cin del poder es importante la celebracin de asambleas peridicas, para sostener el pacto social y votarse si es voluntad del cuerpo sobera no sostener la forma de gobierno y si deben mantenerse en el gobierno los funcionarios que se encuentran en l, con lo que Rousseau establece que no existe ninguna ley fundamental que no pueda revocarse, inclui do el mismo pacto social, por la voluntad general de los ciudadanos.

po rnstico.24 En relacin a la influencia de Surez sobre Sieyes es im po rta n te que emplea la voz voluntad comn de ste, en lugar del trmi no
,

oluntad general empleado por Rousseau. continuacin presentaremos algunos rasgos distintivos de las

principales ideas de Sieyes. Para Sieyes la base de las sociedades humanas es la libertad, donde

L'l hombre es propietario de su persona y de sus bienes, de donde se de dl la correlacin de ambos se deriva el orden social.

ri' an los derechos del hombre. Junto a los derechos nacen los deberes y De esta forma Sieyes afirma que los derechos del hombre son ante

riores a todo, y no se pierde nada al entrar en sociedad. "Al contrario, el ;.<.lllta, situndolos bajo proteccin de la comunidad".2s gran objeto de la asociacin poltica es dotarlos de una ms slida ga

autoridad, adems de deber su razn de ser a la proteccin de los dere

deri,an ni de la sociedad ni de la ley, sino al revs, la ley y todo tipo de chos de los individuos, son posteriores a los mismos. Con lo anterior humanos anteriores a las creaciones sociales como la ley y el Estado.
La positividad de los derechos en el Estado es la garanta de su ejer-

De lo expuesto se desprende que: los derechos de los ciudadanos no

Sieves retoma las mximas del iusnaturalismo y declara los derechos

6.4.1.2. Emmamwl Joseph Sieyes


Pocos autores han influido tanto en el pensamiento universal con temporneo como el Abate Sieyes, de quien puede afirmarse logr un mayor impacto prctico en las instituciones occidentales que las con cepciones del mismo Rousseau, contenidas en el "Contrato Social". Las diferencias bsicas entre ambas giran en torno a la titularidad de la so berana, pues Rousseau impuls la idea de la soberana popular, en los trminos explicados con anterioridad, en tanto que Sieyes concibi la idea de soberana nacional. As como se aprecia en Rousseau la influencia de Althusio, Bodino, Gracia, entre otros; de Sieyes debemos de tomar en consideracin su for macin inicial con los jesuitas, hecho que le introdujo en el pensamiento escolstico de la Escuela Clsica Espaola, lo mismo que a Badina, de esta forma, su conocimiento de Vitoria, Surez, Vzquez de Menchaca, etc., le sirven para leer y criticar a Helvetius, Hobbes, Gracia, Montes quieu y Rousseau, de quienes se valdr para construir sus ideas. Una de las grandes diferencias entre Rousseau y Sieyes estriba en que la obra y vida del primero transcurren en una poca anterior a la Revolucin Francesa, en tanto que el segundo vivir la revolucin, cues Cuando Sieves habla de la sociedad civil, lo hace de una manera muy amp lia, co ple mentando aspectos que faltan en Rousseau en cuan to a la naturaleza del cuerpo moral, al q ue Surez denominaba cuer tin que le servir para retroalimentar sus conoci m i e n t os.

cicio, dado que los derechos naturales lo abarcan todo, agrega:


Y esto nunca se repetir lo suficiente frente a las pretensiones de los funcio

narios del Establecimiento pblico, quienes, abusando de la confusin de lenguaje, parecen dar a entender que no abramos conservado otros dere
chos que aquellos que la ley expresamente autoriza.26

Sicves ubica la Declaracin de los Derechos del Hombre como prin cipio de derecho natural que se encuentran por encima del constituyen te Y del legislador ordinario, en tanto que la constitucin positiva esta blece las garantas de aquellos en cuanto derechos positivosY

una asamblea central. Con esta ltima idea enfrenta a Rousseau en cuanto este cual recom i enda un sistema de representacin indirecta en segundo

-.

Ante el problema del ejercicio soberano directo en una comunidad grande en poblacin y territorio, Sieyes brinda dos soluciones: la prime ra, efec t u ar

asambleas parciales; la segunda, nombrar diputados para

afirma que la voluntad no puede representarse. Sicyes considera el sistema representativo el ms favorable, para lo

,, . S lEYES, e onsti .
26 27

. E nctcl 24 . opedia Jurdica ttcionales, Madrid,

Emmanucl J.,

ldnn, p. 237. lhidem.

MEBA up. cit., p. 49 Escri/<Js V Discursos "" la Rnoluc)Il, 1990, p. 236.

Centro de Estudios

104

TEORA DE LA CONSTITUCIN

llilFK CONSTITUYENTE - J. Matcos Santilln

105

grado (asambleas primarias de cuyas reuniones se formar la asamblea nacional). Los diputados no deben ser portadores de un voto fijo y pre determinado, ms bien, deben tener poderes amplios para llegar a acuer dos y aproximar posiciones, sin embargo, los poderes no deben ser ili mitados y slo pueden circunscribirse a la misin especfica que les en cargaron sus comitentes. La cosa pblica no es ni puede ser propiedad privada de ningn in dividuo ni familia, en caso contrario nos encontramos frente a una usurpacin. Para satisfacer las necesidades comunes de la sociedad es necesario crear un Establecimiento pblico compuesto de cosas y personas que deban su creacin a la voluntad nacional. Para Sieyes la primera divisin de poderes debe establecerse en los siguientes trminos:
En efecto, los poderes pblicos deben ser divididos, limitados y organiza dos; en una palabra, constituidos, para cumplir con su destino. Si un cuer po pudiera constituirse por s mismo o reformar su Constitucin, pronto cambiara de naturaleza, lo invadira todo y devorara sus propias criatu ras. As la divisin de poderes ms necesaria a establecer es la del Poder Constituyente y los poderes constituidos.2s

11Jinora, siempre tratando de evitar que la mayora se transforme en ti r\11a. para evitar lo cual se debe diferenciar entre Constitucin y ley,

wl

como Sieyes lo explica:

por separado, de cada uno de ellos, esto es, en la Constitucin. La Constitu

Eta \oluntad previa debe formar parte esencial del acto y la mganizacin

cit'ln en efecto, es una lev fundamental anterior a toda lev aprobada por la 1na Yora y obedecerla y soml'tese a ella debe formar parte del compromiso primordial de todo miembro del Estado30
,

DL' lo expuesto se desprende el valor fundamental de la constitu cit.JJl, pues en lo sucesivo la simple mayora aprobar las leyes, que

siempre se encontrarn sometidas al mandato y lmites constituciona les. razn suficiente para evitar los abusos de la mayora. Una diferencia ms entre Rousseau y Sieycs la tenemos en la crtica
qm realiza el segundo del carcter ilimitado de la soberana popular

pues para l, admite dos lmites.


l. La soberana se haya reducida a los lmites del poder poltico. 2. El pueblo votando unnimemente en el acto constitutivo, no pue

de ejercer una soberana peligrosa, pues los individuos poseen su veto personal.
Agrega que el despotismo debe ser constitucionalmente imposibili tado antes que permita aprobar una sola ley por mayora.

Sieyes agrega una siguiente divisin entre poderes y afirma que el legislativo debe dividirse entre el Jefe del Estado, el Senado y la Cma ra de Diputados, sin que ninguno pueda arrogarse la titularidad del po der legislativo que no pertenece sino a los tres en conjunto. Cabe sea lar que en el pensamiento de Sieyes las ideas expuestas en estas lneas pertenecen a una segunda poca, posterior a sus ideas de 1791, con las cuales guardan diferencias evidentes. Las diferencias entre Sieyes y Rousseau no quedan slo en el mbi to de la representacin, sino que parten del origen o fuente del poder; es decir, la soberana y sus lmites, pues si para Rousseau los hombres enajenan su libertad bajo la direccin de la voluntad general, para Sieyes, el hombre no se asocia para entregar ni su libertad ni sus dere chos naturales.29 Nos explica Sieyes que el acto de asociacin exige la unanimidad de los asociados, pero que el resto de las cuestiones concernientes a los in tereses de la sociedad puede no ser unnime, por lo que se establece la ley como voluntad de la mayora de los asociados. El despotismo, es la reunin de todas las partes del poder poltico Y conduce a la tirana, por lo que la voluntad social dividida en mayora Y 2x !de111,
241. SIEYi,s. Emmanuel J., l:"scrito.,
p.

Sieves redondea sus opiniones sobre los lmites de la soberana se


alando que los legisladores deben ser perfectamente libres en sus opi niones, sin que puedan ser juzgados por ella, no obstante, la Constitucin "ha de atribuir a la fuerza moral y fsica de la masa, o a una representa cin de esa fuerza"11 los elementos para controlar y evitar que las leyes vulneren la constitucin. Con lo expuesto Sieyes sent las bases de los modernos tribunales constitucionales, mismos que tienen la misin de

inte r p reta r la constitucionalidad de las leyes al margen de los poderes constituidos.


6.4.2. LA SOBERANA ANTE LOS CONSTITUYENTES MEXICANOS El pen samiento de Rousseau y el de Sieyes, representan en la histo . na u niv ersal y particularmen miento

te en la historia de Francia el enfrenta entre los conceptos de soberana popular frente a las concepcio nes de soberana nacional, las diferencias son evidentes, pues en la C on c e p c i n francesa los conceptos pueblo y nacin generaron dos teolll

2"

Discursos de la Revolucin, op. cit., p. 247.

11

ldenz, p. 248. ldenz, p. 2SO.

106

TEORA DE LA

CONSTITUCIN

UIJF R CONSTITUYENTE

J. Mateos Santilln

107

ras francamente distantes en cuestiones como la representacin, tal y como qued asentado en lneas anteriores. Sin embargo, en los inicios del siglo XXI los retos de la transformacin institucional que conllevan los fenmenos de la globalizacin y el impacto de la cada de la Unin Sovitica, la reunificacin de Alemania, la transicin a la democracia espaola, la cada de los sistemas de partido nico o dominante en la Europa del Este etc., en cuyo contexto general debe estudiarse la alter nancia democrtica en Mxico, han obligado a los llamados tericos del neo-institucionalismo a dar un nuevo sentido a la Historia, tal y como lo expresa Jurgen Habermas en su obra "Ms all del estado nacional":
Para aprender de la historia no podemos echar a un lado ni reprimir los problemas no resueltos; tendremos que mantenernos abiertos a las expe riencias crticas, pues de otro modo ni siquiera podremos percibir los acae cimientos histricos como desmentidos, como evidencias del fracaso de nuestras expectativasY

cl pode r con un grupo diferente al otrora partido hegemnico, nos ofre ccn la oportunidad, por no afirmar que nos obligan, a reencontrar nues tr1 historia y nuestras instituciones, en un contexto universal que nos reclama una revisin Institucional profunda. En Mxico desde los aos setentas algunos investigadores, empren dicron un replanteamiento histrico de nuestras instituciones con una ml'lodologa objetiva e impecable, revisar crticamente nuestra historia, a la luz de las fuentes directas, es decir, de los documentos originales sobre l os que se escribi la historia, procedimiento seguido por los Eu ropeos aos despus. Lo expuesto nos permite reflexionar sobre el con cepto de Soberana en Mxico y el origen de la teora en que se fund el actual artculo 39 constitucional. Si acudimos al Diario de los Debates del Constituyente mexicano de 191 7 y estudiamos el tema de la soberana, nos encontramos la si guiente exposicin en el dictamen sobre el proyecto de artculo 39 que se corresponda en el 39 de la Constitucin de 1857:
en

-unbios

, co n el fin de justificar la actuacin de los hombres en el poder. Los que ha vivido Mxico en el pasado reciente y la alternancia en

0nn en un conjunto de narraciones generalmente ajenas a la realidad

En Alemania, la escuela de Heidelberg, lo mismo que en Espaa y el resto de Europa, enfrentan el cambio institucional con un replantea miento de la Historia, con una historia crtica, que los obliga a reconsi derar algunos aspectos vitales para comprender la transformacin institucional:
Si la historia en general vale como magistra vitae, habr de serlo a fuerza de instancia crtica ante la que, o contra la que, fracasa lo que hasta ahora habamos tenido por correcto a la luz de nuestra herencia cultural. Enton ces la historia acta como instancia que nos invita no precisamente a imita ciones, sino a revisiones.33

El concepto de soberana es esencialmente histrico, dice George Jellineck,


su obra El Estado moderno y su derecho, y, efectivamente, su formacin Paralelamente a este movimiento se iniciaba por los tratadistas de dere

ha tenido diversas etapas ... cho pblico, quienes, con Jean Bodin crearon con su significacin especial
no; \ en

la palabra soberana, para indicar (super omnia) el ms alto poder huma


posteriormente, debido a la labor filosfica del siglo XVIII, concretado sus postulados esenciales en la clebre obra de Juan Jacobo Rousseau, el

Los alemanes replantearon su historia ante dos factores que as los obligaban, por un lado su derrota en la segunda guerra mundial con la divisin poltica que sufrieron, y por otro, el impacto cultural que gene r la cada del muro de Berln y la consabida unificacin alemana, en Espaa, despus de Franco, se encontraron con una historia parcial que en realidad era una simple explicacin de partido de un contexto totalmente diferente, el resto de los pases del Este Europeo, enfrentan problemas similares para entender en primera instancia, y enfrentar como consecuencia, el cambio. En Mxico las circunstancias no son muy distintas, desde el fusila miento de los lderes del partido conservador en 1867 en el Cerro de las Campanas, la historia de Mxico fue escrita por las plumas o bajo loS
Oia

contrato social, la soberana, esto es, el poder supremo, se reconoci a los pueblos. Esta concepcin sirvi de base, como lo hemos dicho en un princi pio, a todos los regmenes polticos que se reformaron radicalmente por la gran revolucin francesa de 1789 en que invariablemente las constituciones polticas escritas que comenzaron a darse las naciones revolucionarias tam bi n por aqul gran movimiento, consagraron el dogma de la soberana po pular de tal manera, que es considerada hasta la fecha como la base esen cia l de los regmenes democrticos.34

intereses del grupo dominante, de suerte que la historia oficial, se trans


12

Mxico nos remontamos al estudio de las Crnicas de los Deba tes d el acta constitutiva de la federacin mexicana, efectuados durante e l C on stituyente de 1823-1824 y leemos con sorpresa la expresin del
-

en

El problema comienza cuando para buscar el sentido de la Sobera

Habermas Jrgen, Ms al/ del l:stwlo Nacimwl. FCE. Mxico. lde111,

p. S l.

Ctern

14 /Jiariu de lus debates del Cu11gresu Cunstituve11te .

.ll

p. 4'1.

bre de

1916, p. 963.

1'116-1'117. T.!,

sesin de

26

de di-

108

TEORIA DE LA CONSTITUCIN

>(lllER CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln

109

Diputado Jos Mariano Marn, Diputado por Puebla en la sesin del S de diciembre de 1823:
Que la doctrina contraria nos conduce inevitablemente a la monarqua ab soluta pues bastara que un solo hombre legislara, gobemara
v

administra

ra justicia, con la que hiciera lo que tuviese por conveniente y acertado. Que contra esto, no vale la autoridad de Rousseau, cuvas doctrinas, que aqu se han ledo, son contradictorias y obligan a decir que es loco, por que despus de presentar el cuadro magnfico de los derechos del hombre, hace que ste se despoje de todos a disposicin de la sociedad, quedando as 1-cducido a la esclavitud. Que la voluntad genetal ha sido reconocida en tiempo de los gobiemos absolutos, en cuya comprobacin ley dos pasajes de Surez y Belarmino que la reconocen, y que an los defensores de los monarcas absolutos apelan a ella para sostener los supuestos derechos de stos!35

De lo expuesto se desprende una terrible contradiccin entre los Constituyentes de 1917 que afirmaban que el Constituyentes de 1823-24 se haba basado en Rousseau y los Constituyentes de 1823-1824, que como se expres en lneas anteriores, llegaron a afirmar que Rousseau estaba loco, y se remitan a los autores de la Escuela Clsica Espaola para sostener sus tesis, tal y como lo hicieron Badina, Sieyes y el consti tuyentes de Cdiz en 1810-1812. Antes de hablar sobre la importancia y trascendencia de la confu sin quisiramos precisar que las Crnicas de los debates del Constitu yente de 1823-1824, permanecieron extraviadas por muchos aos, suerte que su publicacin en 1974, debe considerarse un parte aguas en la investigacin institucional en Mxico, pues sin las crnicas de refe rencia, los errores, no slo del Constituyente de 1917, sino en de la doctrina mexicana, sobre puntos tan relevantes como la so o el federalismo, generan conclusiones diametralmente opuestas a las que se fundan en los documentos originales. La gravedad de lo expuesto nos obliga a presentar los puntos rele vantes del debate sobre la soberana en 1823-1824 y las consecuencias que conllevan en la interpretacin constitucional mexicana as como los antecedentes del Mxico Colonial.

la t.:poca y que no es correcto tratar de interpretarlas aplicando el baga je cultural de nuestros das. El Artculo 3 del Acta Constitutiva de la federacin deca:
La Soberana reside radical y esencialmente en la nacin, y por lo mismo pertt:nece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y establecer por me dio de sus representantes la forma de gobierno y dems leyes fundamenta

de Rousseau y la misma concepcin norteamericana de la Soberana en un Estado Federal. Antes de abordar el tema quisiera simplemente ha cer una advertencia sobre la interpretacin histrica de estas corrientes en el sentido de que simplemente deben estudiarse con los principios de

ckterminantes, con lo expuesto simplemente queremos destacar la in l!ttL'l1Cia del constituyente gaditano, sobre el constituyente mexicano en el tema de la Soberana, sin menoscabo de la idea sobre que en el Cons titmente de 1824 se discutieron ampliamente las tesis de la soberana

1823-1824, con el honor de ser el primer presidente del constituyen e elabor la Constitucin de 1824. Guridi, tuvo un papel protag qu te ni se discuti en el Constituyente de Cdiz el tema de la cuando L 0 Sobe11na, en el Constituyente mexicano sus intervenciones fueron
L'Il

(L'S de Cdiz en 1810-1812 y posteriormente fue diputado constituyente

11do Tlaxcalteca Miguel Guridi y Alcacer, quien fue diputado a las Cor

les que parezca ms conveniente para su conservacin y mayor prosperi


dad, modificndolas o varindolas segn crea convenirte ms.36

Conviene destacar que en las Cortes de Cdiz, cuando se discuti el tema de la soberana, lo mismo que en Mxico, se rechazaron las teo ras de Rousscau, como queda expuesto en las palabras del Diputado Joaqun Lorenzo Villanueva en la sesin del 7 de Octubre de 1811, cita das por Jos Barragn Barragn:
. que sin perjudicar en nada el origen divino de la autoridad del Rey, pue de decirse que la recibe de sus mismos sbditos. Y esta doctrina no la he mus mendigado de extranjeros; la ensean sabios telogos y publicistas es paole s de los mejores tiempos, como Alfonso de Castro, que de su libro De f!ofcs!ate legis poenalis dice que todos los prncipe s legtimos lo son por consentimiento del pueblo, que por derecho natural le es concedida al pue blo la potestad de hacer las leyes, y que la ley es la recta voluntad del que hace las veces del pueblo: y esta opinin la halla l compatible con que ven ga de Dios la Autoridad del que hace las veces del pueblo. Un clebre Vzquez de Mench aca hubo tambin en tiempos de Felipe 11, el cual en una obra dedicada al Rey, tuvo nimo para decirle que el pueblo, consenando siemp re su sobetana. puede recobtar sus derech os primitivos, Y quitarle al Rey la facultad de hacer leye s, aun cuando se la hubiese conce'6 ld<'lll,

6.4.2.l. La soberana en el Mxico Colonial 6.4.2.1.1. De Cdiz al Acta Comtitutiva de la Federacin


P or principio de cuentas debemos mencionar que el principal pulsar del concepto de Soberana que se impuso en Mxico fue el
>S Cr11icas del Acta CUilstillllita de la Federacin. Cmara de diputados XLIX

tura del Congreso de la Unin. Mxico, Sesin de

de Diciembre de

1823, p. 243.

p. 27.

110

TEORA DE LA CONSTITUCIN

'l JlER CONSTITUYENTE

J. Mateoo Santilln

111

dido. Nada dir del padre Juan de Mariana, pmque todos saben hasta que punto llev esta doctrina suya de que del pueblo reciben los reyes su potes. tad. Omito citar otros escritores nuestros de la primera nota, que acreditan ser esta doctrina recibida en Espaa antes que la propagasen los publicistas extranjeros.17

Reside todava en ella la Soberana? En absoluto, dira Rousseau:


Digo que reside, pero de diferente manera. Constituida la nacin conserya en s lo que es inseparable de toda perfecta comunidad ciYil, que es el po der radical para gobernarse y establecer quien la gobierne, siempre que lle g_ue el caso de que falte la persona o personas constituidas por la nacin para su gobierno.40

En el mismo contexto del Constituyente de Cdiz, Guridi y Alcacer aborda el tema de la Soberana desde su perspectiva etimolgica como la autoridad que est por encima de los dems individuos y propone que el texto constitucional espaol emplee el termino radicalmente o el de originariamente para sealar que el origen de la Soberana tiene como raz a la Nacin y expresar que una nacin no deja la Soberana por una persona o cuerpo moral, en clara contravencin a Rousseau o Hobbes, sin embargo, su propuesta no fue escuchada en Cdiz, pero s en Mxico, donde el texto seala "La Soberana reside radical y esen cialmente en la Nacin". El proyecto de artculo 3 en Cdiz fue una glosa de la definicin de Vitoria y era el siguiente:
Art. 3.-La Soberana reside esencialmente en la Nacin, y por lo mismo le pertenece exclusivamente el derecho de establecer sus leyes fundamenta les, y de adoptar la forma de gobierno que ms le convengaY

Para demostrar la anterioridad de la tradicin espaola sobre la francesa el diputado Meja repite en la sesin del 29 de Diciembre de 18 lll la frase tradicional de sometimiento de los reyes en Aragn al ac ceder al trono y jurar la ley fundamental del reino:
"Nosotros que cada uno de por s somos iguales a vos, y todos juntos muy ,uperiores a vos",41 que no tiene otro sentido que el de establecer que el po der real emana de la comunidad, la cual se encuentra, en su conjunto, por encima del Rey.

Con lo expuesto simplemente quiero dejar sentada la existencia de una tradicin hispano mexicana muy olvidada en nuestro pas, pero fundamental para explicar el concepto de Soberana que ha prevalecido
en Mxico desde 1824 y si se me permite, desde la vigencia de la Consti

Despus de acalorados debates, los espaoles aceptaron el proyecto, menos la parte relativa "de adoptar la forma de gobierno que ms le convenga", nos explica Barragn que fue ms por conveniencia poltica, que por distanciarse del concepto terico, sostenido por los clsicos es paoles y la escolstica, a los cuales se refirieron para sealar que con la Soberana radica en la comunidad perfecta, como lo sostuvo el obis po de Calahorra en los siguientes trminos:
ciese el gobierno de ella misma, porque el pueblo, segn sentencia del sabio de los Proverbios, quedara destruido faltando quien gobernase. De aqu se deduce ser una propiedad que dimana del mismo derecho natural del hombre esta potestad de gobernar, y que antes de elegirse determinada forma de gobierno reside dicha potestad en la comunidad o congregacin de hombres... 34 ... que en una comunidad perfecta era necesario un poder a quien pertene

tucin de Cdiz, en la poca de la Nueva Espaa en 1812 y durante la etapa colonial a la luz de las Siete Partidas. En el Constituyente mexicano de 1823-1824, el debate sobre el con cepto de soberana fue motivo de lgidas controversias, pues se estima ba que de dicho concepto se derivaba la forma de gobierno que haba de regular la repblica, de esta suerte, en fechas anteriores al debate formal, se inici la polmica sobre el titular de la soberana, como pue de a p rec i a rse desde el momento en que la Comisin de Constitucin present el proyecto de Acta Constitutiva, en contra del cual, el Diputa d o Mangino present en la sesin del 19 de noviembre de 1823 un voto P articular que contena su idea sobre la soberana en los siguientes trminos:
La Soberana reside esencialmente en la reunin de los estados que compo nen la Nacin mexicana; y la faculta de hacer ejecutar y aplicar las leyes 'cr ej. Tcid a por los cuerpos y personas que se designen esta Acta y en la Constitucin42

Para enfrentar las tesis de soberana francesa

inglesa, el diputado

Constituyente Lera, afirm en la sesin del 29 de agosto de 1811:


Pero constituida ya la nacin y elegida la forma de gobierno.
del Lihera/is111o Gwlitww, I nsti tu to

De la lectura del voto del Diputado Mangino se desprende la in fl uencia que en su pensamiento ejerci la teora sobre la soberana en
de Investiga
4 1/dem, p.42. 4 1 BARRAG.\N BARRAGAN, Jos, Temus del Lihera/isnw Gwlitmw, 4 2 Crnicas del Acta Constitutiva op. cit., p. 108. 0 .

17 BARRAGN BARRA<.N, Jos, TelllUS ciones Jurdicas, UNAM, Mxico, p. 36. 1H Jdem, p. 37. 14 Jde111, pp. 38 a 40.

op. cit.,

p. 45.

112

TEORA DE LA CONSTITUCIN

J'OJJER

CONSTITUYENTE

J.

Mateo; Santilln

113

los Estados Unidos de Amrica, y que a su vez gener una vigorosa res puesta por parte de los diputados constituventes, como se aprecia en el Voto particular del Diputado Carpio quien se pronuncia a favor de una Soberana Nacional y no en los Estados del 21 de Noviembre de 1823.41 En contra de los argumentos que sostenan la soberana de los Esta dos (Mangino) y la Soberana nacional (Carpio) el Diputado Becerra, veracruzano, formul un voto particular en el que cita literalmente fragmentos de la obra de Rousseau para sostener que la voluntad gene ral es indivisible y pronunciarse por el Centralismo.44 El 2 de Diciembre de 1823 el Diputado !barra afirma, que la mayora del constituyente no opinaba como el Diputado Becerra.4' En respuesta, el Diputado Bustamante se pronuncia en contra del sistema federal, lo que suscita la respuesta del Diputado Llave de Vera cruz, quien afirm:
Que la voluntad general est decidida y sensiblemente manifestada por las provincias de Jalisco, Zacatecas, Oaxaca y Yucatn, v aun por las de Pue bla, Tlaxcala y otras; y las dems que no han hecho un pronunciamiento como aqullos, tampoco han contradicho, y antes bien se han explicado por el sistema de gobierno federaJ.4b

lucran aprovechados por los habitantes de la regi n, y segundo, que los t'-obcrnantes deban surgir de la comunidad y no ser impuestos desde el LLntro. El problema fundamental de lo expu esto radica en que hoy en da al 111a rgen de la riqueza de los planteamientos del debate, gran parte de Jo intelectuales mexicanos pretenden explicar los alcances del concep to de Soberana mexicana, con los argumentos de la minora, olvidando a bondades y generosidad de los argumen tos sobre los que se edific ]a Nacin mexicana. Al momento de la discusin del artic ulado, correspondi al diputa do Ramos Arizpe explicar el contenido del artculo 1.
y los habitantes... En un sentido igual se pronunciaron los diputados Gordoa, Berrue cos \ Zavala y dicho concepto fue el que se acept en aquel constituyen

Dijo que la comisin consideraba por naci n al territor-io

de 1824.

Como puede apreciarse, el debate doctrinario en 1823 se daba en funcin directa de proyecto de nacin que cada uno de los diputados te na, de esta forma, quienes se inclinaban por la Repblica Central, abra zaron el pensamiento de Rousseau, en tanto quienes buscaban el siste ma federal. se adhirieron a las teoras de la Escuela Clsica Espaola, y el pensamiento de los Estados Unidos de Amrica, as se encontraron en la mesa de las discusiones las principales teoras sobre la soberana que se deban en la poca, incluso, si se insiste en la preponderancia de las tesis francesas, debe considerarse un mayor acercamiento a las teo ras de Sieyes que las de Rousseau. Lo expuesto por el Diputado Llave nos ofrece una versin contraria a las tesis centralistas, si se considera que stas auguraban futuras gue rras civiles si se adoptaba el federalismo pues decan, que Mxico se es taba dividiendo por el sistema federal en tanto que los Estados Unidos se haban integrado 13 colonias dispersas en una, por el mismo sistema. Lo valioso de la opinin de Llave radica en que nos demuestra que con tra la opinin de los centralistas, el federalismo fue impuesto por las provincias con dos fines hoy en da vigentes, que los recursos regionales
41 !de111, p. 44 !dem, p. 4' !de111, p. 4 Cnicas

ll2. !55. !83. del Acta Constitutiva

Despus de la definicin de naci n resulta conveniente resaltar que el concepto de Soberana del proy ecto mexicano era una copia litera l del provecto que se present en Cdiz, lo cual debe atribuirse, sin duda, a la importante labor de los dipu tados Ramos Arizpe y Guridi cuyo pa pel en ambos constituyentes debe calificarse como sobresaliente. El Artculo 4 del proyecto de Acta Constitutiva (3o en el Acta apro bada) fue discutido en la sesin del 1 o de Diciembre de 1823 donde se vertieron los siguient es argumentos. El Diputado Guridi y Alcac er dijo "que desde que fue individuo de la comisin de constitucin en las Cortes de Espa a propuso se dijese que la soberana resid e radicalmente en la nacin, para expli car no slo que la soberan a es inenajenable e imprescriptible , sino el modo con que se halla en la nacin, pues que sta conserva la raz de la soberana, sin tener su ejercicio" _47 La prop uesta de Guridi y Alcacer fue aceptada por des la Comisin, pus de lo cual el debate se centr en criticar los adverbios radical y es encialm ente como lo hizo el diputado Godoy o considerar redundante el artcul o como lo hizo el dipu tado Castillo. Para defender la posicin de Guridi y Alca cer, el Diputado Ramos A.:1. 1Pe expuso " ... que la comisin haba puesto de d propsito las inme ,tas Y pr ecisas consecuencia de la Sobe ran a naci onal , para gravadas l11as e n los nimos de los mex icanos, a fin de que nunca pue Prendi d dan ser sor os por los dspotas . Que consistiendo la Soberan de los a en la suma dLTechos de los individu os que componen la nac in, es visto que
47

op.

cil.,

p.

206.

Ihidem.

114

TEORA DE LA CONSTITUCIN

nllFR CONSTITUYENTE

J. Mateos Santilln

115

a slo sta compete esencialmente la Soberana y que no la puede ena jenar. Que el expresar que las leyes se dan por medio de los represen tantes de la nacin, es porque los pueblos no pueden hacerlo por s mis mos, y es preciso que observen el sistema representativo, que les conserva sus derechos, librndolos al mismo tiempo de los horrores, de los tumultos y de la anarqua, que se pone exclusivamente para que na die pretenda tener parte en las leyes, como sucedi en tiempo de don Agustn de lturbide que tanto estrech al congreso por el veto en la Constitucin".48 El debate sobre las atribuciones del soberano, se vio pronto contaminado con los intereses polticos y regionales pues el Diputado Cae do, solicit se suprimiera el artculo porque si se adopta la forma de go bierno federal. "... cada estado es soberano, como se asienta en un artculo posterior"49 cit el ejemplo de la primer constitucin de los Estados Unidos en que establecieron su federacin y no habla de soberana de la nacin. El diputado Vargas sostuvo la idea que los Estados Unidos se haban unido estando separados, pero que en Mxico estando unidos, se distribuira el poder en los estados. "Que llamar soberanos a los estados es porque a ellos compete exclusivamente todo lo respectivo a su go bierno interno y esto no se opone de modo alguno a la Soberana de la nacin".50 El Diputado Martnez propuso una nueva redaccin del artculo los siguientes trminos.
La soberana reside radical y esencialmente en la nacin y por lo pertenece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y establecer por dio de sus representantes, la forma de gobierno y dems leyes les, que les parezcan ms convenientes para su conservacin, mayor peridad, modificndolas y varindolas, segn ct-ca convenirle msY

El artculo se aprob en los trm inos propuestos por el Diputado .\ l a rt nez . De lo expuesto debemos sacar las siguientes afirmacione s que nos Lr:u1 de gran utilidad para confrontar el debate de 1824 con la doctri n:1 mexicana del siglo XX. 1. Durante el debate sobre el concepto de Soberana que se habra de adoptar, se desecharon las tesis de Rousseau y las nor teameri canas. o el pueblo sobre el territor io, concepto que difiere de las te sis de Sieyes y se acerca a las tesis de la Escuela clsica espaola que sostena que la soberana resida en la comunidad. 3. El nico titular de la sobe rana es la Nacin (en el sentido ex puesto en el punto anterior ) por lo que la Federacin y Estados simplemente son formas de gobierno, mediante las cual es la na cin ejerce su soberana. 4. En Mxico el gobierno es representativo, es decir, fund a su poder en un mandato que le con fiere la nacin mexicana. Durante el Constituyente de 1856-1857 el debate entre los Diputa dos Arriaga y Barrera se centr, en s, la titularidad de la soberana que corresponda al pueblo, como sostena el primero, o a la nacin, como lo haca el segundo , sin que a esta discusin deba drsele el alcance que tiene en Francia el debate entre soberana nacional y soberana popu lar, pues los con stituyentes mexicanos sim plemente buscaban un trmi no que explicar a con mayor claridad los fine s del artculo y al titular de la soberana , como lo expres el Dip utado Arriaga en la sesin del 9 de septi embre de 1856:
que no vda la nacin sino al pueblo en la soberan a de los estados y en los actos mu nicipales. s 1

2. El titular de la soberana en Mxico, es la Nacin, ente ndida sta com

6.4.2.1.2. El Constituvent e de 1856-1857

La comisin acept la propuesta del Diputado Martnez y el do Barbabosa estuvo de acuerdo, para el Diputado Rejn faltaba el concepto soberana y le pareca redundante el artculo, Cabrera ba conforme con el artculo y Marn expuso que la soberana no es visible en sus objetos " ... y as lo que mira al gobierno interior de los tados, se confa a ellos mismos sin que nadie ms se mezcle en ellos por eso respecto de ese objeto se les llama soberanos" Y 48 Ihidt:lll. 49 Jhid.:m.
Ihid.:m. Ihidt:lll.

De igual form a se discuti si era ms propio el adverbio radical mente, como se expresaba en el Acta Constitutiva que orig y sostena Barrera inalmente, como sost ena el proyecto. El art Partes p culo se vot en tres
ara finalmente se alar:
La soberana nacional reside esencial y originariamente en el Pue Poder pblico blo. Todo dimana del pueblo y se instituye para su ben ttene eficio. El pueblo en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la form de su gobi a erno. -----Df!reclws del Pueh dos lu M.:xicww. Articulado Constitu cional, T:Vl. dei Congre so de la Unin, Mxico, 1985 pp. 39-18.
S.J

'>O Crnicas '1 '2

del

Acta Conslitutiva

up. cit . . Jhid.:m.

Cmara

de Diputa-

116

TEORA DE LA CONSTITUCIN

t JJFR CONSTITUYENTE - J. Mateo' Santilln

117

Cabe destacar al respecto que el debate de 1856-57, en realidad no s e modific el sentido del concepto de soberana que se estableci en 1824.

6.4.3. TROS AUTORES


As como pueden apreciarse diferencias entre los diversos autores

6.4.2.2. Co11greso Co11stituve11te de 1916-1917


El 26 de diciembre de 1916 se ley el dictamen sobre el proyecto de artculo 39 de la constitucin, que finalmente corresponde al de igual nmero en el texto aprobado. Del dictamen resaltamos en lneas anteriores el prrafo en que la comisin vinculaba nuestra tradicin a los conceptos de Juan Jacobo Rousseau, razn suficiente para no repetir la cita literal y simplemente retomar la idea. Una segunda caracterstica del debate es, que en l se acepta que en 1916 se encontraba en crisis el concepto de soberana po pular en su contenido y en su aplicacin, por lo cual, y para salvar las objeciones posibles, la comisin sostuvo en su dictamen:
...pero en Mxico, menos que un dogma filosfico es el resultado de una evolucin histrica, de tal manera, que nuestros triunfos, nuestras prosperi dades y todo aquello que en nuestra historia poltica tenemos de ms levan tado y de ms querido, se encuentra estrechamente ligado con la soberana popular. Y la Constitucin, que no tiene por objeto expresar los postulados de una doctrina poltica ms o menos acertada, si debe consignar los ade tro ser poltico.'4 lantos adquiridos por convicciones, que constituyen la parte vital de nues

L'il un pas sobre el tema de la soberana y las facultades del poder cons titli\L'nte, tambin pueden apreciarse de nacin a nacin, en lneas an qliL' hemos presentado, sin embargo, es menester sealar que en Ingla terra se da una evolucin constitucional diferente, generalmente carac a p r L-c iarse de manera paralela una lenta evolucin institucional, carac !L'ri;:ada desde 1295 por la representacin de la Cmara de los comunes

tLri JrL'S estudiamos la tradicin francesa y la espaola, con las variables

tL'I"ilada por una lenta evolucin de sus costumbres, en la cual puede

pa

con personalidad propia, que acta en conjunto con otras dos fuerzas; lo:-- barones y la corona, de forma que el constituyente se caracteriza por la concurrencia de los tres. De Inglaterra puede decirse que no ha impuesto lmites al poder parlamentario, a diferencia del resto de Euro
\

Amrica.

6.4.3. l. Carl Sclzmitt der Constituyente como: "la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad
Segn referimos al inicio de este trabajo, Carl Schmitt defini al Po

El artculo 39 de la Constitucin fue aprobado sin discusin por unanimidad de 169 votos, del dictamen se debe rescatar una idea que empezaba a declinarse desde 1916, la separacin entre los conteni constitucionales, y las explicaciones y crticas doctrinarias que du

el siglo XX presentaron una verdadera contradiccin metodolgica, pues tratan de explicar en su gran mayora instituciones que se edificaron principios del siglo XIX, con teoras que se elaboraron en el siglo XX es, crticas que pueden afectar al pensamiento de Rousseau o el de Siey pero que no son las adecuadas para valorar el pensamiento mexicano. El artculo 39 de la Constitucin, no ha sufrido reforma alguna es idntico al texto constitucional del mismo numeral en de Constitucin de 1857 y presenta pequeas variables de precisin ceptual en relacin al texto del Acta Constitutiva de la Federacin

1917,

cana. Con lo expuesto, simplemente deseo resaltar que existe una s de antecedentes que nos lleva directamente de las Siete Partida 1 de fede1ales s one constituci las sta, a Constitucin de Cdiz :v de

1857 y 1917.
'4 Diario

Despu s de definir al poder constituyente Schmitt aborda el proble ma de la titularidad del Poder constituyen te, para lo cual rememora la tradici n de los monarcmano s calvinistas de que el poder viene de dios, acto seguido explica que Sieyes desarroll la doctrina de la Nacin como sujeto del Poder Constituyente y aprovecha la oportunidad para explicar que prefiere el concepto Nacin sobre el de pueblo porque "es ms expresiva e induce menos a error. Designa al pueblo como unidad Poltic a con capacidad de obrar y con la conciencia de su singulari dad poltica ... La doctrina del Poder constituyente del pueblo presupone la volu ntad consistente de existencia poltica, y, por tanto, una Nacin".'" Para Schmit, el poder constituyente no se vincula a formas jurdicas y Proce dimientos pues se encuentra siempre en estado de naturaleza. En el co nstituyente descansan las facultades y compet encia constituidas y acom odadas a la Constitucin, sin embarg o, Schmit . t, siguiendo a S1cve . . . . . s a Ir ma que el constituvente no puede constitU irse nunca con arreg lo a 1 a Const"t i UCJon, pero e 1 pue blo o N acwn es siempre 1a fuente ------

es capaz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y for ma de la propia existencia poltica, determinando as la existencia de la uni dad poltica como un todo"."

'"

''

de los debates del Ccmgresu

Cullstituyente 1916-1917, up. cit.,

p. 963.

S lil.\trn Carl, lde11z, p. 96.

op. cit.,

pp. 93-94.

118

TEORA DE LA CONSTITUCiN

p(liJI R

CONSTITUYENTE

J.

Mateo' Santilln

119

sus racionamientos sobre el caso francs expresa su oposicin a los p ro. cedimientos de la poca de la revolucin para lo cual cita a Redslob:

de toda fuerza que nunca subordina su existencia poltica a una formula. cin definitiva, '7 con lo que se separa del mismo Sieyes cuando al aplicar

f) Asamblea (Convencin) que proyecta. La asamblea formula un


dum u otro procedimiento que somete el proyecto a la voluntad de los ciudadanos con derecho a voto.
e) En el caso de una Federacin. La constitucin puede ser some

provecto de Constitucin o leyes constitucionales, con un refern

Con la doctrina democrtica del Poder constituyente del pueblo (que se di riga contra la Monarqua absoluta existente). lig Sieyes la doctrina antide mocrtica de la representacin de la voluntad popular mediante la Asamblea nacional (ni por el pueblo. ni por el rev). Hubiera sido lo democrticamente consecuente dejar que el pueblo mismo decidiera, pues la voluntad consti tuyente del pueblo no puede ser representada sin que la democracia se transforme en Aristocracia. '8

tida a la aprobacin del pueblo de los Estados miembros. n)luntad del pueblo.

d) Plebiscito general. Cuando cualquier propuesta se somete a la


Cabe agregar que para Carl Schmitt el pueblo nunca se transforma

en aut oridad, incluso, ni en la llamada democracia directa, pues siem pre es algo ms que un simple rgano del Estado.

la representacin y adems nos explica que la organizacin de una mi

Como se aprecia claramente, el profesor Schmitt objeta la teora de

6.4.3.2. R. Carr de Malherg


capital importancia junto con Duguit, se plantea la teora del rgano, en Para recordar el tema del poder constituyente, al cual considera de

nora tambin puede ser sujeto del Poder constituyente, con lo cual el Estado adopta la forma de Aristocracia u oligarqua que de alguna ma nera son variables de una dictadura. los siguientes elementos. 'Y En cuanto a la Actividad del poder constituyente se caracteriza por
l. La actividad del poder constituyente, no puede sujetarse a un

virtud de que el rgano puede ser un individuo o un conjunto de indivi gnico de la colectividad nacional"MJ de lo cual se deriva que los rga

duos "cuya voluntad se erige en Voluntad del Estado por el estatuto or

cedimiento, ni a bases constitucionales anteriores o en vigor has ta el momento.

pro

nos del Estado provienen en esencia de la Constitucin.

2. El pueblo manifiesta su poder constituyente por expresiones de a) El pueblo, aun cuando titular del poder constituyente, no es una instancia organizada, sin embargo, tiene la capacidad para
decir s o no a las cuestiones fundamentales de su existencia. su voluntad hacia el modo y la forma de la unidad poltica.

Malberg en los siguientes trminos:

La relacin soberana-rganos del Estado es descrita por Carr de

En el sistema de la soberana nacional, particularmente, toda persona lla mada a concurTir a la formacin de la voluntad estatal desde el simple ciu uadano-clector hasta el monarca constitucional, recibe su competencia fun cional, no va de un derecho personal, sino de una vocacin creada por el estatuto de la nacin. Y de modo general, el rgano no ejerce un poder pro
a

h) El pueblo se manifiesta como opinin pblica.

La voluntad constituyente del pueblo es inmediata, anterior y superior constitucin preexistente.

la

pio, sino la potestad de la nacin estatizada. En principio, nicamente la nacin, unificada y personificada en el estado, es sujeto de la potestad p

blica; pero la Constitucin es el conducto por el cual esta potestad, en lo


que se refiere a su ejercicio, se comunica a los diversos rganos estatales. De hecho, v en derecho positivo, todo poder que se ejerce en el Estado tiene su origen en una ucvolucin hecha por la Constitucin.1,

4. En las democracias modernas se practica la llamada asamblea


nacional constituyente democrtica, elegida por sufragio univer sal y admite variables:

a) Asamblea nacional que acuerda y despacha. Se elige de forma

democrtica con la comisin de acordar el texto de las leyes

Constitucionales y expedirlas para que entren en vigor por acuer do de la mayora, sin que haya lugar a un referndum sobre el proyecto aprobado.

\ConstJtucin? Que se traduce a en quin reside el poder constituyent


...._,,

De lo expuesto se desprende un problema para la posicin de Carr M d- alberg, pues si la nacin se personifica en el Estado y la Constitu Cion es el conducto para comunicar facultades a los distintos rganos el E sta o. el problema se traslada a la pregunta quin debe elaborar

e . Para responder a dichas interrogantes se emplea una reOexin que


0 61

'7 !dl.!lll' p. 97. "' lhidl.!lll. '" Sc!IMITI Cad, op. cit.,

pp.

99

!03.

C\Rt: tn. MAt.Bt-:Rt., up. cit., lhidc111.

p. 1161.

120

TEORA DE LA CONSTITUCIN

l n <lil\:R CONSTITUYENTE - J. Matl'm Santi1

121

la que lo remonta el problema a la Constitucin primitiva del Estado, la volun origin, y procede de una fuente de fuera del Estado, sino de de Mal tad de individuos, voluntad constituyente, que opinin de Carr ria constituyente" ."2

6.4.3.3. Hans Kclsen


Un autor de referencia obligada por el impacto que sus teoras pro dtie ron en Mxico, es Hans Kelsen, an cuando hay que mencionar que ,kdica pocas lneas al poder constituyente. Para Kclsen, el Estado no es
1111 1j11

prima berg es la "verdadera voluntad soberana" es decir, la "voluntad soDe esta forma explica el autor francs el sentido originario de la indi los de poder en y Estado del berana, situada primitivamente fuera el viduos, tal es el planteamiento de partida que evoluciona cuando

hombre o un conjunto de hombres, "es un orden bajo cuyo poder eslos hombres"."" Kelsen recuerda que histricamente se hablaba de la soberana del
\

de r hombre se asocia, con lo que, en su opinin, la crtica a la teora ju gano de Estado carece de valor, pues debe aceptarse que el estatuto de depende no y s individuo los de obra es Estado del o rdico originari

re'\

despus de la soberana popular, l sostiene que la atribuye al

[>,tado. De esta forma, la soberana es una atribucin del Estado y por wnto no puede ser una atribucin de un ser natural, sino que es "una propiedad del orden jurdico que se suponga como vlido o sea como
\

vez que ninguna organizacin ni orden jurdico preexistente, pero una su expresa nacional ad colectivid se elabora la primera constitucin, la consti la en nte voluntad mediante ciertas reglas establecidas previame cuestin de tucin, y las decisiones soberanas ya no son, en el Estado,

igente" con la caracterstica de que sea supremo, es decir, que no acepte

otro orden superior. Por lo tanto, la soberana debe estudiarse como un

problema de relaciones entre dos rdenes normativos. Debernos recordar que en esta corriente, la validez o vigencia de las
normas individualizadas, encuentran su razn de su vigencia en la ley

Estado, voluntades individuales, sino cuestin de voluntad unilateral del de cons cambio el pues ente, constituy el excluye se no de esta situacin colecti la de in modificac o n renovaci cambio, titucin no significa el vidad, ni se crea una nueva nacin. De esta suerte, para Carr de Malberg se dan dos hiptesis de cambio constitucional.
l. El que se realiza de manera violenta. ... en la cual la devolucin y el ejercicio del poder constituyente no estn re gidos por el derecho, pues en la ciencia del derecho pblico no hay lugar para un captulo consagrado a la teora jurdica de los golpes de Estado, de la revolucin y de sus cfectos.63

del Estado, la cual se deriva, a su vez de la Constitucin, de esta forma se crea una pirmide en cuya cspide se encuentra la Constitucin, de cm a \ igencia se deriva la vigencia del orden legal, por lo que puede de
cirse que un orden es supremo o soberano, cuando no sta subordinado

a otro orden, "cuando su norma fundamental no pertenece a otro orde namiento, lo cual quiere decir que esta norma fundamental no tiene ra
zn de \alidez o vigencia que sea comn a otras normas"."7

Cuando se plantea la cuestin de cul es el fundamento de validez de una constitucin, se afirmar que es la Constitucin precedente y as sucesivamente hasta llegar a la primera constitucin, a la cual se deno

2. En caso de reforma constitucional total o parcial pacfica, debe


de operarse segn los preceptos establecidos en la constitucin que se trata de modificar, "de tal modo que la Constitucin nueva nace en cierto modo de la antigua y la sucede, encadenndose con ella sin solucin de continuidad.M De lo expuesto, debe concluirse con las teoras de Carr de Mal berg, que el poder constituyente, en la medida que proviene de la cons titucin, es en cierta forma un rgano constituido, que "incluso puede decirse que, propiamente hablando, no existe rgano constituyente: en el Estado no hay ms que rganos constituidos"."'

mina constitucin en sentido lgico jurdico, "para diferenciarla de la constitucin positiva que originaria y primeramente se funda en ella a la cual llamaremos constitucin en sentido jurdico positivo"."
Y de su soberana, razn por la cual es esencial, para la norma funda

Kel sen nos explica que la norma fundamental es la base del Estado

mental, determinar el rgano supremo de produccin de ulteriores nor

mas. de suerte que "el Estado, en su unidad y con su soberana aparece

como orden supremo sobre el cual no existe otro alguno ms alto"."Y rren

En esta corriente, el Estado slo puede ser soberano cuando concu dos consecuencias.
L' "''LF-.; ,

hf> "2 Jdc111, p. 1162. nl Jdc111, p. 117:l. "4

1 '!Ko. ,

'-

CARR(.

DI'.

MAI.BER<.,

o>. cil.,

p.

p.

136.

Han.

Colllfh'IUJin de Teora (;cneral del l:'stado,

Editora Nacional. Mxico.

lde111, p. 137. ldclll,

1174.

" ' !dc111, p.

117S.

"''

p.

13'!.

lhidl'l/1.

122

TEORA DE LA CONSTITUCIN l. Que no hay sobre l ningn orden jurdico, ni siquiera el derecho

(}!lFR

CONSTITUYENTE

-J.

Mall'os Santilln

123

]ns quehaceres, como sostiene Kelsen, que vaca de toda realidad al


Eo.tado y lo considera slo "validez deontolgica del Derecho".7' Hller niega el valor del normativismo puro de Kelsen y sus segui

internacional.
2. No puede haber Estados soberanos junto a l "Si se quiere per-

manecer en las tesis de una multiplicidad de comunidades jurdi cas coordinadas entre s y designadas como Estados que tambin sean soberanos junto a l, entonces debe renunciarse a la sobera na como propiedad del Estado".70 De lo expuesto se deriva una definicin de constitucin en un senti do material amplio: "una norma o un conjunto de normas que regulan la creacin de otras"71 en sentido estricto, se emplea el precepto para "designar los preceptos que regulan la creacin de las normas jurdicas de grado superior y, en particular, la creacin de las normas generales llamadas leyes"72 de esta forma la constitucin es el primer impulso po sitivo para la creacin del derecho, de lo cual se desprende la diferencia entre legislacin constitucional y legislacin ordinaria. De dicha dife rencia se desprende la diferencia entre poder legislativo y un poder an terior a l que es el poder constituyente, creador del legislativo.73 En cuanto a los rganos representativos Kelsen sostiene: "La teora de la representacin, esto es, la concepcin de que el parlamento mo derno es un rgano secundario del pueblo, el cual se considera como rgano primario del Estado, y de que en el parlamento slo puede ha llar expresin la voluntad del pueblo, es una ficcin poltica que tiene por objeto conservar la apariencia de soberana popular".74 De lo expuesto, se desprende que realmente para esta corriente, solo existe la idea del constituyente originario, refirindose al primero, pues los posteriores sern simplemente consecuencias de un orden nor mativo previo, principios que chocan fuertemente con el concepto hist rico que ha prevalecido en todos los constituyentes mexicanos, tal Y como se demostr en lneas anteriores.

dnrL'S, lo mismo que se contrapone al "poder sin norma" de Schmitt, se

ttll

el cual la Constitucin vale por la voluntad poltica existencial de

reador, de lo anterior desprende el siguiente razonamiento:


a la vez, un ser formado por normas, es decir, una forma de actividad

:'\lo existe Constitucin poltica alguna que, cabalmente como status real, no
sea

normada. adems de una forma de actividad meramente normal.76

El poder constituyente es la voluntad poltica que mediante su poder


.De suerte que la poblacin sin normatividad no tiene ni voluntad de de
\

aut oridad puede determinar la existencia de la unidad poltica en todo.

cisin, ni poder de accin, ni autoridad. Lo mismo que la normatividad

requiere de autoridad, entendida como "un prestigio que se basa esen


cialmente en la nota de continuidad, en la tradicin y permanencia".77

Para Hller, la legitimidad de una constitucin va ms all de que su origen, se funde en preceptos jurdicos positivos que tengan validez
con anterioridad, de igual suerte, es necesario que "una Constitucin, para ser Constitucin, es decir, algo ms que una relacin fctica e ines table de dominacin" se sostenga sobre principios ticos de Derecho. Despus de criticar los extremos en Kelsen y Schmitt, Hller concluye:
La cxistcncialidad y la normatividad del poder constituyente no se hallan, cicl"tamentc en oposicin, sino que se condicionan recprocamente, un po der constituyente que no est vinculado a los sectores que son de decisivo

inllujo para la estructura de poder, por medio de principios jurdicos comu


llL's, no tiene poder ni autoridad y, por consiguiente, tampoco existencia.78

6.4.3.5. Ignacio Burgoa Orihuela


Maestro universitario por ms de cincuenta aos, sus teoras han te nido un gran impacto en la concepcin jurdica mexicana, cuando nos explica la soberana y el poder constituyente aborda el tema refirindo

6.4.3.4. Hennmm Hller


En una posicin contraria a Hans Kelsen y a Carl Schmitt, Her mano Hller, alemn, explica que el Estado es una unidad real, en el sentido de ser lo mismo que toda organizacin, una conexin real de efectividad que acta como unidad de modo causal. La unidad real del Estado no debe equipararse a la unidad de ordenacin regulatoria de 7 KELEN, Hans, 71 Ide111, p. 191. 72 Ihidciii.
71 Ide111, p. 74

se a la equiv ocidad del trmino Soberana, en virtud de las diversas


Y Partic ularmente, en las diversas corrientes que intentan explicarlo

acepciones
-

que se ha dado al vocablo en diversas pocas de la historia,

des pues d e Bodino y Rousseau.

El Maestro Burgoa organiza en su obra a las diversas corrientes agru p ndolas por autores, de modo que aglutina dentro de los partida7' 70 7

Co111pe11dio de Teora Ge11eral dell::'stado, up. cit.,

p. 141.

77 ldem ,

191. KELSEN, Hans.

Estado, op. cit., Culllfh'll<lio de Teora Ge11eral del

p. 213.

ihU.ER, p. fdem, p. ldu11, p.

J-lennann. 321. 352. 353.

Teora del l:"swdo, FCE.

Mxico, 1998, p. 303.

124

TEORA DE LA CONSTITUCIN

J'l JFR CONSTITUYENTE - J. Mateo' Santilln

125

rios de la Soberana depositada en el Estado a "Bluntschli, Jellinek, Esmein, Bielsa, De la Cueva, Serra Rojas y otros autores que sera pro lijo citar"7Y con la idea de que el poder soberano radica en el pueblo o nacin y que el poder del Estado es diferente, cita a Snchez Viramon te, Aurora Arnaiz y l mismo. Quienes hacen radicar la Soberana en la constitucin, y cita a Kelsen, Linday y Tena Ramrez. Y concluye con quienes la niegan, como Duguit y Friedrick. Me parece particularmente interesante la exposicin de Burgoa, en la medida que nos presenta con claridad las grandes corrientes que es tudian a la Soberana, porque cada una de ellas sirve para fundar una explicacin distinta del Derecho y del Estado. Para Burgoa la Soberana radica en la nacin o pueblo, "en sentido sociolgico", y aade, "como grupo humano real coherente", que se da una organizacin jurdica y poltica la cual crea al Estado como perso na moral.0 Como puede observarse, el Maestro Burgoa maneja como sinnimos los conceptos nacin y pueblo, lo que me parece un acierto, si

prlscntantes para actuar en un sentido determinado, por lo que conclu


' e

c it ando a Duguit:

El Estado es, pues, la nacin soberana representada por mandatarios res ponsables. Se dice que el Estado es el titular de la soberana y esto se puede
Sl la Soberana es la nacin persona.

ckcir para facilitar el lenguaje, pero es absolutamente exacto. El titular de

En cuanto a si el poder constituyente es distinto de la soberana, el doctor Burgoa nos explica que el trmino poder entraa fuerza y el cali
ta L'll la creacin de la Constitucin, de lo que se deriva que el poder const ituvente es una potencia encaminada a establecer un orden consti

liL;tti\o constituyente implica la finalidad de ese poder que se manifies

t m ional dentro del cual se organice el pueblo. 84

De lo expuesto se deriva que el poder constituyente debe ser "supre


mo, coercitivo e independiente". Y explica la supremaca como el deber actuar sobre los otros poderes de la comunidad, su coercitividad como

se

la !acuitad de someter a tales poderes, y su independencia en no estar subordinado a fuerzas extremas o ajenas al pueblo. De lo expuesto se desprcndc que el poder constituyente "es la soberana misma en cuanto que tiende a estructurar primaria y fundamentalmente al pueblo me
sea, como un conjunto de normas de derecho bsicas y supremas".85

estudia desde la perspectiva de la tradicin constituyente mexicana, y no como lo plantea el maestro francs Carr de Malberg, cuando expli ca, en la tradicin de su pas, las notorias diferencias entre la Soberana nacional y la Soberana popular. La nacin se otorga una estructura ju rdico poltica que se expresa en la Constitucin, sin que se admita

diante la creacin de una Constitucin en su sentido jurdico positivo, o Con lo anterior, Burgoa sostiene que si la soberana reside en el

inje

rencia de ninguna potestad distinta de la nacin o al interior de la mis ma, razn de la cual se desprende la calidad de soberano, entendida sta como el poder que no admite otro poder sobre de l.81 Burgoa nos explica que la autodeterminacin, que es una expresin de la Soberana, "en el fondo entraa una autolimitacin", lo cual que es normativa, supone como toda norma una limitacin, es decir,

qu L se deriva una serie de atributos, que, pertenecientes a la nacin, de ben caracterizar tambin al poder constituyente, como son, la inaliena

pueblo, slo al pueblo o nacin pertenece el poder constituyente, de lo

bilidad, la indivisibilidad y la imprescriptibilidad, no obstante lo cual,


su poder debe ejercitarse apegado a la tica y en apego a su finalidad, crear un orden jurdico fundamental o Constitucin. 86 En cuanto a la titularidad del ejercicio del poder constituyente el Doctor Burgoa sostiene que es imposible fsica y psicolgicamente que el conjunto social se d una Constitucin, por lo que debe depositarse su ejerci cio "en un cuerpo compuesto de representantes populares, que se denomi na Congreso o Asamblea constituyente y cuya nica misin consiste en elaborar una constitucin a nombre del pueblo" de lo que se csprend e una distincin entre el cuerpo representativo y el poder cons. 1J tu. 'ct1t' \ e propiamente d' IC h o, e 1 cuerpo es e 1 organo . . a qUien ta e 1 ' se conf' eJercic io, el poder constituyente es la fuerza o actividad soberana de

se se

debe a que al darse una estructura jurdico-poltica, "esta estructura alamiento de lmites"2 a continuacin nos dice que la Soberana es un atributo del poder del Estado, entendido ste como la forma en que se organiza un pueblo. Para Burgoa "el poder pblico que desempea el Estado a travs de sus rganos" no es soberano pues no puede modificar los principios b sicos que le norman, de suerte que la nacin es la titular originaria de

la Soberana que por medio de un mandato especfico faculta a sus re 7'' Bt'R<;OA 0Rllll'ELA, 80
p. 242. Jhidnn. p. 244. !hidt:lll.
Hl fhitft:lll, p. 24'i. s2

Ignacio.

/Jcrcclw

Cons!/IICJII<li

.\lcxicww.

l'otTa,

MxicO,

2000,

K'.

'" [) <.tTJ, Leon, citado por BtR<;oA O. XI Bi'l;oA O., (vnacio. op. cit., p.248. b
fdt:lll, p. 249. ldelll, p. 251.

Ignacio, op. cit., p. 246.

""

126

TEORA DE LA CONSTITUCIN

CONSTITUYENTE - J. M<tteos Santilln l't JJli'R

127

darse una constitucin, de lo que deriva la relacin que existe entre la asamblea constituyente y el pueblo como expresin de legitimidad del primero, sin la cual, la constitucin sera espuria o ilegtima. Tampoco debe confundirse el poder constituyente con la faculta de reformar la constitucin. 87

6.4.3.6. Felipe Te11a Ramre;:,


Para este distinguido constitucionalista mexicano, el tema de la So berana "pertenece por su naturaleza a la teora general del estado"88 y es precisamente con el tema del poder constituyente con el que inicia su obra de derecho Constitucional Mexicano. Tena nos introduce a la cuestin del Poder Constituyente con una amplia reflexin sobre lo polmico del concepto Soberana y la gran va riedad de significados que se le dan al vocablo, en ocasiones hasta con tradictorios. En cuanto al origen, nos dice que se gest a finales de la Edad Media para justificar el predominio del rey sobre la iglesia y los feudales, y sostiene "Bodino defini por primera vez al Estado en fun-. ciones de su soberana" como suprema voluntad, atributo sobre el cual se fund el absolutismo justificado por las teoras de Hobbes. "El Esta do soberano se identific con su titular y el rey puedo decir que el Esta do era l".xY Los doctrinarios que influyeron en la revolucin francesa traslada ron la soberana del rey a un nuevo titular, al pueblo, momento a partir del cual se genera una confusin que agrav la confusin sobre la natu raleza, atributos y significados. De la doctrina europea se derivan dos caractersticas del poder so berano, independencia y supremaca, la primera se relaciona con el ex terior y la segunda se refiere a la soberana interior. Para el inters del Maestro Tena, dos son los problemas que atraen su atencin, la titularidad y el ejercicio jurdico del poder soberano, la respuesta de la doctrina europea segn nuestro autor es que la titulari dad corresponde al Estado, para enseguida sealar que el Estado es una ficcin y subsiste la pregunta de quin ejerce de hecho la soberana. Los europeos, nos dice, llegarn a la conclusin de que fatalmente el poder debe ejercerse por rganos.
y permanente del poder supremo, es decir, los gobernantes.Y0 Este titular es el rgano u rganos en quienes se deposita el eje1-cicio actual

De las teoras europeas, nuestro autor pasa a la experiencia de los b ; tados Unidos de Amrica, a la cual llama americana porque segn su diLIw la adoptaron los principales pases del continente. En esta hipte si se destituye a los gobernantes de la soberana "y se la reconoce origi

De lo expuesto, concluye Tena que la realidad se impone a la ficcin on personas fsicas las que detentan la soberana en la doctrina \ que s e u ro pea.

nariamente en la voluntad del pueblo, externada por escrito en el docu !liL'IllO llamado Constitucin".
Tena nos explica que en el sistema federal americano "no tiene cabi

da la soberana del rgano, de los gobernantes o del Estado, ni en suma, ninguna persona fsica o entidad moral que desempee funciones d e gobierno puede entenderse, en este sistema, como jurdicamente ili mitada ". ' ) 1 De lo expuesto se desprende, para el caso mexicano, que los pode
res pblicos creados por la Constitucin no son soberanos, ni en su re

lacin con los otros poderes, ni en su relacin con los individuos, dado
que se derivan de la Constitucin. que la doctrina europea coloca en el rgano a travs de la ficcin del Esta Soberana, repartida entre los rganos, porque en este sistema, y hasta aho mente como gramaticalmente.92 ra, soberana y lmite jurdico son trminos incompatibles, as ideolgica :\ tale s rganos no les es aplicable, por tanto, el atributo del poder soberano

do. Ni siquiera es propio hablar de una delegacin parcial o limitada de la

Tena concluye que una vez que el pueblo ejerce la Soberana, sta reside en la Constitucin y complem enta su idea con el siguiente pensa miento: "Advertirlo as es el hallazgo de Kelsen" despus de lo cual se adh iere a las consider aciones del Maestro austriaco para sostener.
Slo un orden normativo -dicepuede ser soberano, es decir, autoridad suprema, o ltima razn de validez de las normas que un individuo est au totizado a expedir con el carcter de mandatos y que a otros individuos es l{tn obligados a obedecer.Y3

Ihidmz. p. 254. sx TENA RAMIREZ, Felipe, SY Jdem, p. 3. ''0 Jdem, p. S.

87

-----------

a supremala, Po r ser la ms alta fuente de autoridad y primaca por ser la cspi de de la pirmide de las leyes, de donde emana el principio de legalidad que tra smite a los poderes pb licos.
Y2 l Y YJ

expuesto por Kelsen deriva Tena Ramrez que la constitucin la expres in de la Soberana, que la Constitucin signific

De lo

Dat!c/10

Cmzsliluciuna/ Mexicmzo, PmTa, Mxico, 1976, p. l.

ldnn, p. 7. Tt. .\IA RAMRFZ, Felipe, ldenz, p. 9.

Dereclzo Cmzs/zluczmzul

.\lc.ucww.

"1'

cil., p. 8.

128

TEORA DE LA CONSTITUCIN

1,, 1 1FK CONSTITUYENTE - J. Maten> Santilln

129

Al momento de explicar la naturaleza del poder constituyente, esta corriente establece una clara diferencia entre ste y los poderes consti tuidos, desde su origen, hasta sus funciones. En cuanto al origen, el constituyente es anterior, y crea la constitucin, despus de lo cual de saparece; en cuanto a las funciones, el constituyente no gobierna, slo expide la norma fundamental que servir para fijar los trminos y lmi tes en los que gobernarn los poderes constituidos, sin que stos lti mos puedan alterar la ley que los cre y sus competencias, de sta for ma, todo acto legislativo contrario a la constitucin es nulo, segn las ideas de Hamilton en el Federalista. Desde su perspectiva metodolgica, el maestro Tena critica el con cepto de Soberana expuesto en los artculos 39, 40 y 41 de la constitu cin, pues segn su parecer, el ejercicio de la Soberana no puede re caer en rganos constituidos como lo son la Federacin y los Estados y se explica en los siguientes trminos:
Es en esos artculos 40 y 41 donde se introduce en nuestra Constitucin un lxico espurio, bajo doctrinas incompatibles con la organizacin de los po deres, que sobre la base de facultades estrictas establece la tcnica total la Constitucin.4

El Maestro Tena establece que el Poder Constituyente tiene lmites

dl ndole histrico y sociolgico, como son los factores reales de poder al interior del Estado y en mbito externo del Derecho Internacional.
Lt Soberana interior tiene como nota caracterstica a la supremaca,
cit

l a m bio, la Soberana exterior es un comparativo de igualdad. 6.4.3.7. Jorge Carpiz.o Mac Gregor El Doctor Jorge Carpizo es un investigador representativo de los

dica dc la UNAM y aborda el tema de la Soberana con una explica cin histrica orientada hacia Francia, de suerte que, para ellos, Bodi
no
es

tr abajos que se han desarrollado en el Instituto de Investigaciones Jur

un autor fundamental en su explicacin, la cual concluye, en este

punto afirmando:
Podemos concluir que para Bodino el soberano es quien efectivamente go

bierna, ya sea un prncipe, un grupo, o el pueblo.' Un segundo punto de reflexin para Carpizo es sobre la titularidad

de

de la Soberana, la cual explica por autores, dc forma que describe d

Los conceptos del maestro Tena son tan duros, que realmente nos merecen una respuesta metodolgica que se contraponga a los efectos que generan en nuestro pas.

concluir con una afirmacin categrica:

amplio y en ocasiones contradictorio panorama de la doctrina, para


En una teora democrtica no existe ninguna otra posibilidad: el titular de la Soberana es el pueblo, ya que, como se ha dicho, la libertad es al hom el mrito del pensamiento de Rousseau.6 bre lo que la Sobe1ana al pueblo, en su esencia misma, y aqu se encuentra

1. Las opiniones del Maestro Tena presuponen que el concepto de


soberana mexicano proviene de la influencia del modelo norteamerica rana del Constituyente mexicano de 1823-1824 que presentamos en J., neas anteriores. que el de 1917, que simplemente retoma lo anterior, se dan en una con cepcin filosfica y una corriente absolutamente distintos al positivismo Kelscniano, que al momento de los constituyentes de 1824 y 57, n i si quiera haba nacido, de lo cual se infiere que, resulta absurdo explicar la soberana mexicana delimitada en el siglo XIX, con mtodos que na cieron muchos aos despus. no, lo cual no es correcto si se Ice con atencin el debate sobre la Sobe

En consecuencia examina rpidamente las principales ideas de Rousscau, con lo cual establece su lnea terica; de Bodino a Rousseau, Y con Rousseau afirma: "La nica forma de gobierno aceptable a la dig
nidad humana es la democracia.7 Despus de establecer las caractersticas de la Soberana interna y

2. El concepto de Soberana mexicano de 1824 y 1857, lo mismo

1 Sobe rana externa, pasa a las crticas al concepto de Soberana, ana


hzando autores como Preuss, Garncr y Politis hasta llegar a Duguit,

mientas que se expusieron en nuestros constituyentes, se ver que existe un marcado divmTio entre stos y algunas corrientes doctrinarias, que intentan explicarlos posteriormente.
44 Idem, p.
10.

3. Si se estudia el concepto de soberana a la luz de los razona

suerte que al no poder explicar la voluntad soberana, "se pronuncia en c ontra de la Soberana". De Kelsen retoma su prediccin acerca de que
lJ::;

1111Ponen su voluntad por la fuerza a los dems, lo que llevara a admitir que existen hombres superiores a otros, o la existencia de un dios, de

elsen

Laski. De Duguit destaca el problema de algunos hombres que

19

'JY, p. 4YS.
"' '!7 fclelll,

C.\Ri'JZo MAL

'

GREGoK.

Jorge.

L,llllJio,

Cull\titucirmale.,,

UNAM-Pona,

Mxicn,

lclenz,

p. 496. p. 498.

130

TEORA DE LA CONSTITUCIN

J'lliliR

CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln

131

el mundo llegara a tener un orden jurdico internacional, universal y justo, con valor por encima de los estados, y concluye:
En otros prrafos agreg que la nocin de soberana deba de ser radical mente extirpada y que deba desaparecer del diccionario del derecho inter nacional.9

El poder constituyente consiste en la facultad de decisin sobre la organiza cin jurdico poltica de la comunidad; en otras palabras, es la atribu Lit'lll de estructurar libremente una Constitucin, de construir un orden Jll rdico. 100

Carpizo no coincide con la divisin entre poder constituyente origi

De Laski retom la idea de que no puede existir paz en el contexto de los Estados nacionales, de suerte que deba existir una organizacin internacional que se encuentre por encima de ellos. Para contrarrestar las opiniones anteriores, Carpizo retoma los ar gumentos de Hermann Hller, en el sentido que no se contraponen So berana y derecho internacional. De esta forma los Estados soberanos coexisten y ninguno tiene supremaca sobre los otros. As el Dr. Carpizo nos explica el valor actual de la soberana, al ma nifestar que el concepto no nace de una teora, sino de una realidad y expresa que Soberana es sinnimo de libertad, independencia, poder constituyente, pueblo, autodeterminacin y del principio de no interven cin, es preciso manifestar en este punto, mi coincidencia con los plan teamientos expuestos por el Dr. Carpizo en el sentido de que:
Queda claro que la Soberana es completamente antagnica a cualquier forma o modalidad de imperialismo o colonialismo. Soberana es libertad interna y externa del pueblo constituido en Estado.

nario \" poder constituyente derivado que hacen algunos autores, pues una cosa es el constituyente, y otra es el rgano que cre para reformar 1a Constitucin.
El titular del poder constituyente es el pueblo, lo cual sirve de base

para construir "un derecho constitucional de la libertad y para la libe11ad". La diferencia entre poder constituyente y poderes constituidos, radica en que mientras el poder constituyente es un poder de origen, los poderes
constituidos son derivados de la Constitucin; el constituyente es un poder creador de todo el orden jurdico, los constituidos son creados. El poder constituyente es ilimitado, los poderes constituidos son li

mitados; el poder constituyente tiene una sola funcin, los poderes


constituidos poseen mltiples funciones; el poder constituyente no go bierna, los poderes constituidos son creados para gobernar. El Dr. Carpizo distingue los conceptos asamblea constituyente, asamblea proyectista y poder constituyente, de forma que el poder cons titm ente es el pueblo, la asamblea constituyente es una representacin "designada por el pueblo con un objetivo especfico: discutir y aprobar una Constitucin" .101 Las asambleas proyectistas son electas por el pue

La Soberana es la defensa de los pueblos pequeos y dbiles frente a los grandes y fuertes. La Soberana en estos momentos de la historia es el baluarte de los Estados frente a las dos superpotencias y potencias que desean dominar e imponerse al mundo... ".99 Despus de estudiar el concepto de Soberana en la obra del Dr. Carpizo, abordar sus reflexiones sobre el Poder constituyente; parten de la diferencia entre funcin, acto y rgano constituyentes, as como las diferencias entre poder constituyentes y poderes constituidos, para lo cual estudia de Sieyes a Mauriece Hauriou, Schmitt, Hller, Kelsen, Ulises Schmill, Snchez Agesta, Schica, Linares, Quintana, Quiroga Lave y Bidart Campos. De los cuales deriva una serie de razonamien tos, por ejemplo, coincide con la idea de que el poder constituyente se encuentra dentro del campo de ser de la sociologa, pero, es el punto de partida del derecho constitucional moderno, despus de lo establece:
'JS lN

blo para redactar un proyecto de Constitucin que se sometera a la


aprobacin del pueblo mediante referendo.
6.4.4.

HISTORICISMO EMPRICO MEXICANO

Esta corriente aborda los temas de la soberana y el constituyente desde una metodologa multi-causal, en la que puede apreciarse un re jurdicas que surgen de la interpretacin de las fuentes de Inves tiga cin directa, de esta forma, si se pretende estudiar la naturale za Y el o rigen del concepto de soberana, esta corriente nos remitir a la lectura de las Crnicas de los debates del Constituyente mexicano de
23-1824, las cules, como ya se expuso en lneas anteriores, duraron tan tas dcadas olvidadas.
100 lO(

licaciones

planteamiento histrico, que se conjunta con aspectos sociolgicos y ex

cual

18

!dnn. p. SOO. CAKPIZO MA< GKE<;oR, Jorg:c, L.'iludio_\ Collstituciunales, op. cit., p. 505.

!dem, p. 569. ldem, p. 573.

132

TEORA DE LA CONSTITUCIN

1,, pFR CONSTITUYENTE -J. Mateos Santilln

133

Al remitirnos a los debates de 1824, nos encontramos que stos nos conducen por un lado al Constituyente de Cdiz y por otro lado a la tra dicin jurdica espaola. doctrina mexicana, con base en los debates de 1823-1824 se refuta las teoras que sostienen que el concepto de soberana popular prmiene de Francia o de Estados Unidos. El planteamiento metodolgico es muy simple, las fuentes hablan por s, son informacin que se explica a s misma y nos lleva a estable cer vnculos o conductas que se derivan de ella misma, de suerte que, la nica forma para corroborar una hiptesis histrica, es acudir a un ma sibles, de los hechos o actos que estemos investigando. En esta corriente cabe destacar la presencia de investigadores como Jos Barragn que a partir de los debates de Cdiz y el constituyente mexicano de 1823-1824 establecen una cadena causal en el pensamien to iusnaturalista que nos conduce de Aristteles a Cicern, a Occam, a Santo Toms a Vitoria, los cuales si bien es cierto difieren sobre el mi gen ltimo de la autoridad; si es Dios, la naturaleza o la comunidad, comunidad y se traslada al individuo o individuos que reciben la inves tidura de autoridad. Vitoria, Surez, y el resto de los clsicos espaoles con la escuela fran cesa de Badina, Rousseau, Sieyes, nos explica:
Es un hecho indiscutible que la Iglesia universal y especialmente la espao la, vida a expensas del Concilio de Trento, un concilio hispnico por exce lencia, dominado por las doctrinas de Francisco de Vitoria, por su pro pia autoridad, v por la presencia de un buen nmero de sus mejores discpulos. Pues bien, de Trento ha estado viviendo la Iglesia, repito, hasta los concilios Vaticanos; v en materia de Seminarios y Universidades hasta el Vaticano 11: rios era la escolstica.102 esto significa que la formacin recibida en dichas Universidades y Semina

Nos qui valemos tanto como vos, v podemos mas que vos, vos elegimos re con estas :v estas conditiones entre vos:. nos, un que mande mas que vos.10'

De esta forma, y contra lo que sostiene la inmensa mayora de la

El pensamiento iusnaturalista parte de la base que las comunidades Junw nas se forman de manera natural, la familia, clanes, tribus y pue blo - planteamiento aristotlico- cuando esta corriente se plantea el

p ro ble m a de cmo nace el poder poltico, la respuesta es de la comuni d1d. entendida como la necesidad de administrar lo comn. De la existencia de la comunidad arranca el razonamiento iusnatu

ralista. el cual nos divide el concepto en dos; comunidades imperfectas , Krkctas, la diferencia entre ambas clasificaciones se encuentra en

nejo inteligente de informacin, es decir, las versiones ms directas po

q ue las imperfectas, no pueden por s solas, resolver plenamente sus ne


misma, es capaz de alcanzar los fines de la vida humana.

cesidades, en tanto que la comunidad perfecta es aquella que por s Siguiendo el pensamiento iusnaturalista, llega un momento en la comunidad en que toma el acuerdo de nombrar autoridad, lo que signi fica el trnsito de una comunidad natural a una comunidad poltica que se deriva de una fuerza interna de la comunidad que nace del grado de desarrollo social. La diferencia bsica con Rousseau, es que para Vito ra. la autoridad nace de la comunidad, y no del pacto social.
L'l

coinciden en cuanto a que el origen de la autoridad poltica nace de la

sublato communi iure positivo et humano nonsit majm- ratio ut protestas

illa sit in uno quam in altero, necesse est ut lpsa communitas sit sibi suffi
ciens ct habeat potestatem gubernandi se.104

Para explicarnos la forma en que se establece el nexo causal entre

Otra diferencia fundamental entre la teora francesa de Rousseau y el pensamiento espaol, radica en que para los segundos la soberana es dekgable en su ejercicio, pues el poder innato de la soberana se expre sa en la capacidad de la comunidad para nombrarse un prncipe, auto

ridad o gobierno, sin que por ello enajene nada. De esta forma, las fa cultades de los gobernantes, de la autoridad, forman parte de la
soberana de la comunidad, la cual puede cambiar de forma de gobier no e n todo tiempo.

Si se toma en cuenta que Badina fue novicio carmelita, y que Sieyes estudi en su juventud con los jesuitas y despus concluy sus estudios en un seminario catlico, se desprende que ambos conocan el referente espaol, esta suposicin se robustece cuando al leerse la obra de Bodi no, se observa que al hablar sobre la soberana cita en trminos castizos la tradicional frn1Uia de sometimiento a la ley fundamental, por parte del rey de AI-agn:
102

pl ia no priva de la soberana a la comunidad, idea contraria a las teo ra de Bodino y de Hobbes, implcitas en el pensamiento de Rousseau cuando habla de la cesin que hacen los individuos de sus libertades a favor el d propio cuando aborda el tema del poder constituyente:
fde/11. p . .34 . 104 V tta do por J ose , B arragn B. ITORIA, Francisco d e. e
lO\

Uno de los elementos ms importantes del pensamiento espaol, se encuent ra en la idea de que la subordinacin a una comunidad ms am

contrato social. De las expresiones anteriores se deriva el pensamiento de Barragn

BARRA<;N BARRA<;AN, Jos,

up.

cit

...

p.

31.

up.

cit., p. 34.

134

TEORA DE LA CONSTITUCIN

CONSTITUYENTE (lili:K

J. Mateo' Santilln

135

El poder constituvente se comporta de conformidad con el sentido que se le hava dado a la idea de la sobetana popular. Por tanto, si la soberana po pular se concibe como algo pe.-teneciente al pueblo, como algo que radica parte se reserva a fa\or del mismo pueblo, el comportamiento final de matices de dicha soberana.10'
0

reside en el pueblo, como un poder que, en parte se puede delegar, y en

dn instancias, despus de la eleccin de los miembros de la asamblea,

i dad sus facultades slo admiten los mismos lmites que la sobe 1111111 se caracteriza por un procedimiento de l r,1n . la asamblea proyectista

la

asamblea que dicta una Constitucin tendr que ser congruente con estos

proyecto de constitucin, segunda, aproba pri!llera, elaboracin de un por medio de un referndum, la aproba pueblo el por proyecto del citn aprobacin del soberano. la implica comunidad la de cit1n Para explicar la naturaleza de la asamblea constituyente debemos

del Estado o la constitucin es el concepto de soberana, el cual vara diferencias que sostiene Barragn, entre las lecturas que se puedan ha

Como puede apreciarse, el centro sobre el que gira toda explicacin

segn se admita como vlida determinada corriente, de esta forma, las cer a la teora romnica de la representacin, sern fundamentales para

primero, los autores que la consideran formar dos grandes grupos; constituyente que son en general to poder del representacin la como do:- los que sostienen la idea de que la soberana se encuentra en la co

explicar los alcances del poder constituyente, la constitucin, y los po deres constituidos.

como poder munidad, nacin o pueblo y en consecuencia se le tiene los segundo, constituidos; poderes los de diferenciado y vente constitu normati orden el en encuentra se soberana la que opinan que es autor

RGANOS O PODERES CONSTITUIDOS Y SUS DIFERENCIAS

6.5. ASAMBLEA CONSTITUYENTE,

vo, para quienes, despus del primer constituyente, todas las dems asambleas constituyentes deben entenderse como poderes constituidos explica Carr de en rela c i n a la constitucin que les precede como lo Malbcrg, Kelsen y Tena Ramrez.

deriven de los conceptos, las tesis y las corrientes expuestas en pginas

Hemos llegado al punto de realizar una serie de diferencias que se

Y RGANO LEGISLATIVO ORDINARIO De la misma forma que en el punto anterior nos remitimos a diver sas explicaciones sobre la naturaleza del poder constituyente y la asam

6.6. ASAMBLEA CONSTITUYENTE

anteriores, aun cuando debemos admitir que, como se prueba a lo largo para cada autor, las cuales pueden llegar incluso a ser contradictorias.

de este trabajo, existen una gran cantidad de explicaciones o definiciones De esta forma me permito recomendar a los lectores, acudir a las

blea constituyente, en este punto seguiremos el mismo procedimiento, pues a lo largo de todo el trabajo hemos diferenciado a los poderes Sobre la naturaleza de la asamblea constituyente hemos visto en l neas anteriores que pude explicarse segn la corriente que se sostenga, constituventes de los poderes constituidos.

pginas anteriores para realizar precisiones sobre algunos conceptos en generalidades. un autor en particular, pues a continuacin presentaremos simplemente

nas al inicio del tema, otras en Carl Schmmitt, en Carpizo o Barragn etc., sin embargo, me parece correcto diferenciar entre la potestad, fa cultad o poder constituyente, como atributo inherente generalmente

Poder Constituyente. Pueden encontrarse varias definiciones, algu

aceptado del pueblo (incluso, los autores positivistas reconocen que en el origen, antes de la primera constitucin, la potestad radica en el pue constitucin a la que se denomina asamblea constituyente, cabe agre gar que para algunos autores asamblea constituyente y poder constituyente blo) y la asamblea de individuos que se eligen para formar, o crear

son sinnimos. La Asamblea Constituvente admite variables como lo es . la Asamblea proyectista, la asamblea constituyente es un grupo de re presentantes electos por el pueblo que acta en representacin de la co"" BARRACiN BARRMiN, Jos, 1:::1 poder revisor de la Cmzslilucin. p. 51, indito.

concepcin general, es la tendencia a diferenciar las naturalezas de la asam blea constituyente y el rgano legislativo ordinario, diferencias que PUed en percibirse a partir de las explicaciones de Sieves v que encon. . . traran matices en todos los autores. A grandes rasgos podemos sealar como caractersticas de la asam blea e onst. Ituyente que tiene en re 1 a funcwn de crear 1 a constitucwn, Prese ntacin del pueblo y en ejercicio de la Soberana, para despus de l ra g r su objetivo desaparecer (histricamente los Constituyentes de Cdiz - v . m exica no de 1823-24 gobernaron). En contraposicin se dice que los rganos legislativos ordinarios son Poderes constituidos en relacin a la Constitucin, de la cual ema nan, Y a la cual no pueden modificar libremente como legislatura ordi nar ia, estn creados para gobernar, pero se encuentran limitados por la constituci n.

como un rgano constituyente o constituido, lo que s queda como una

136

TEORA DE LA CONSTITUCIN

1,, 111 R CONSTITUYENTE

J. Mateo' Santilln

137

poderes constituidos, me refiero al poder revisor de la constitucin que no puede alcanzar el rango de constituyente por las limitaciones que le son inherentes, pero que definitivamente tiene la facultad de revisar y

Existe una instancia intermedia entre el poder constituyente y los

\ nwmento de estudiarse nos conducen a divergencias substanciales, no ,;lo con el constitucionalismo tradicional, sino entre ellas mismas.

vo ordinario.

modificar la constitucin, cuestin que le diferencia del rgano legislati

l n1 diferencia fundamental entre la ingeniera constitucional de Gio J Sartori y el enfoque histrico-emprico del Dieter Noh len, radica \ 1n li eJl que Sartori desarrolla sus investigaciones en base al mtodo de dere

cho comparado, del cual deriva una generalizacin emprica para fun

6.6.1. LA SOBERANA ANTE LA GLOBALIZACIN

cLuncnt ar sus conclusiones sobre que el sistema semi-presidencial es el Illl'Jor sistema de gobierno. Para Nohlen, las comparaciones slo son
quL destacan los sociales y los procesos histricos, de suerte que el m

Una de las caractersticas que predominan en los inicios del siglo XXI es la vertiginosa evolucin tecnolgica, que nos impide siquiera asom brarnos de las innovaciones en el mbito de la electrnica, la cibernti ca y la tecnologa en materiales, por no citar sino algunos de los cam pos que ms se han desarrollado en los ltimos cien aos. En el campo de las humanidades los cambios se dan a ritmos dife

l i da s en cuanto admitan un conjunto de factores explicativos entre los

todo obligado es multi-causal. y la copia del instituciones de una reali


Por lo expuesto, de nueva cuenta debemos reiterar lo sealado a lo

dad a otra diferente fracasan.

rentes, sin embargo, la desintegracin de la Unin Sovitica, la cada

purto o las conclusiones a las que arribemos.

larL'.O de este trabajo, segn sea la corriente que abracemos, ser el

del Muro de Berln, y en general la posicin unipolar del sistema polti

darse simplemente con base al derecho comparado, pues si tal fuera la

En lo personal no creo que el cambio institucional en un pas pueda

co-econmico, producen escenarios de reflexin altamente influidos por la transformacin tecnolgica que se traducen en cambios a los mto dos clsicos de anlisis. En la actualidad resulta comn escuchar que el concepto de sobera

la Francesa, para transformar Mxico, como esto no es sino el camino


m>- directo al fracaso, opino que en plena poca de globalizacin, cada

simpleza del xito, bastara copiar la constitucin Suiza, la Alemana o

pas debe buscar en sus tradiciones y en su realidad los caminos del xito.

guntar (qu concepto de soberana est en crisis?, pues debemos recor dar que los conceptos varan de corriente a corriente y de autor a autor, de modo que, bien estudiado el problema, podramos afirmar que no es correcto que el concepto de soberana se encuentre en crisis, sino que visto rebasados por la realidad, en otro sentido, bien pudiera sealarse que el concepto de soberana siempre se encontr en crisis, frente al co lonialismo o al neocolonialismo, que crearon imperios como el romano, lonial, el norteamericano. en realidad son algunos modelos tericos explicativos los que se han

na se encuentra en crisis, en lo personal opino que nos debemos pre

rico profundo, que se vincule posteriormente a la incidencia de factores

En el caso de Mxico, es necesario hacer un replanteamiento hist

internos v externos que generalmente se soslayan en aras de la imita

nuestra realidad.

cin extra-lgica de preceptos e instituciones absolutamente ajenas a

Como qued expuesto en lneas anteriores, parte de la doctrina me xicana se divorci de la realidad histrica y se cas con las corrientes qu e se fueron poniendo en boga al paso de los aos, de tal forma, que
en

el espaol, el francs, el ingls y ms recientemente, en la etapa neoco Desde el punto de vista del llamado neo-institucionalismo es necesa

del cual slo se retoman algunos elementos y se generan grandes dife

rio replantearse las viejas cuestiones del constitucionalismo tradicional.

difieren en el valor que asignan a orden institucional, pues para los pri meros es el valor fundamental que explica el desarrollo democrtico, en tanto que los segundos aplican un modelo ms sociologista con una ma yor gama de factores explicativos.

separacin del viejo institucionalismo y el nuevo institucionalismo, que

rencias, particularmente en el mbito metodolgico, que derivan en la

Cabe advertir que al proponer un replanteamiento historicista, no desea mos formular una teora determinista que sostenga al cambio CllJo un factor condicionado de manera absoluta por el pasado, sino Sitnp lem ente que la historia es ms que una simple cronologa de suce
sos,

neo-institucionales nos conducen a soluciones que se acercan mucho a nu c s tras tradiciones y que hoy son respuestas para afrontar los escena nos de la globalizacin.
_

cin o globalizacin es recuperar la identidad de nuestras instituciones, Pues com o se ver en lneas posteriores, parte de las propuestas

la actualidad nuestro primer problema para abordar la mundializa

El neo-institucionalismo, nos presenta varias corrientes que mantie nen ent1e s dife1encias fundamentales en el terreno metodolgico, que

raron una realidad, misma que si bien no determina el p1esente o el fu t o si nos sirve de factor explicativo del p1-csente y como elemento a ur

es la concatenacin multi-causal de una serie de hechos que gene

Consid

eiar para el futuro.

138

NSTITUYENTE pllJlLI< CO

J.

Mateo' Santilln

139

Lo expuesto me sirve para afirmar que no es que Mxico tenga una realidad Kafkiana, sino que ms bien los mtodos explicativos de la rea gionalizacin europea de igual manera que la articulacin de Canad y Mxico a los Estados Unidos de Amrica. Cuando Jrgen Habermas se plantea la pregunta iAprender de qu lidad son inapropiados. De la misma forma no puede explicarse la re.

c,11actersticas diferentes de regin a regin, de suerte que la experien ropea es distinta a la norteamericana, por no citar sino los ejem cia Lu plo:-- ms cercanos. i n

La explicacin de las diferencias es un tema muy complejo del cual

historia?106 en realidad nos recuerda la obligacin de formularnos la la cada del muro de Berln y la consecuente reunificacin de Alemania son equiparables en trminos neo-institucionalistas a la cada del sistema despus del fusilamiento de los principales lderes del partido conserva misma pregunta en Mxico a la luz de la alternancia democrtica, pues

de partido hegemnico, que prevaleci en nuestro pas a partir de 1867,

AnlL't ica del norte, tenemos a una gran potencia en torno de la cual se adhieren dos pases con economas dependientes. El proyecto norteamericano puede observarse con claridad a la luz

1kmente retomaremos que los europeos aglutinan pases con desa rrollos ms o menos homogneos y que bien pudieran agruparse en sarrollados, desarrollados y menos desarrollados, en el caso de nHI\ de

dor, y que con la excepcin del periodo revolucionario, prevaleci a lo forma en el medio para justificar las acciones de un gobierno en aras de

largo de siglo XX. De esta forma la historia oficial simplemente se trans proyectos autoritarios muy lejanos de los intereses de la comunicad, im puestos generalmente desde el extranjero, ante los cuales exaltar o bo escrpulo. rrar un periodo de nuestra historia no representa ningn obstculo o

Jdkrson , Madison, Hamilton y Adams sus aspiraciones hegemnicas mismas que se sintetizan en la doctrina Monroe de 1822, conocida por
su

del pensamiento americano10x que expresa por boca de personajes como

concepto "Amrica para los americanos" y que evoluciona a media del siglo XIX a la doctrina del "destino manifiesto". La historia euro

dos

pea de los ltimos siglos nos remite a un escenario distinto, un conjunto

Un verdadero replanteamiento histrico, que conjugue en su anli sis factores sociopolticos, econmicos, militares y jurdicos nos lleva a explicaciones diametralmente opuestas a las tesis oficiales, tales razona mientos nos sirven para explicar que el concepto de soberana mexica na, ha sufrido los embates de diferentes gobiernos a travs de los inte lectuales a su servicio, de forma tal que se ha buscado imponer teoras que favorecen la concentracin de poder en el gobierno, al qutf que la soberana se encuentra en el orden normativo, olvidando que di

rribles. De lo antes dicho se desprende una notoria diferencia en los fines regionalizadores, en Europa, ser competitivos y cohesionarse; en Amrica, consolidar la hegemona de los Estados Unidos en el marco de
un

de potencias que se confrontaron regularmente por la hegemona conti nental. sin que ninguna de ellas pudiera alanzada plenamente, o mante nerla mucho tiempo, siempre en un contexto de rivales continentales te

gran mercado regional. De antemano admito que son muchos los argumentos que faltan

descaradamente confunden con el Estado o en las tesis que sostienen cho orden normativo, en el escenario de partido hegemnico es, en mu lar por medio de los ms diversos procedimientos.107 chas ocasiones resultado de la simple usurpacin de la voluntad popu

para redondear el tema, sin embargo, mi preocupacin al abordarlo es simple mente sealar que no es posible equiparar o imitar extra-lgica mente las realidades europea y americana. En cuanto a la posicin soberana de los Estados nacionales euro p eos v americanos, esta tambin vara, sin embargo, me contentar con

:ecordar

las posiciones de Estados Unidos y de Mxico ante el derecho

6.6.2. REGIONALIZACIN
cuentra avanzado en algunas regiones geogrficas y en algunas mate rias, en tanto que en otras su evolucin es diferente, de esta forma nos permitiramos sealar que el camino de la globalizacin pasa primero Es claro que el proceso de globalizacin o mundializacin se en

orden nor mativo interno, a los intereses internacionales. 6.6.3. iCRISIS DE LOS ESTADOS O CRISIS DE LAS TEORAS SOBRE LA SOBERANA? b

Internacional, pues para nuestros vecinos del norte su constitucin y sus pr inc ipios se encuentran absolutamente por encima, en tanto, que Para Mxico, y todos los pases dependientes, la realidad subordina el

por la etapa de la regionalizacin, la cual, es preciso sealar, prese nta


op. cit., p. 191. Para mavor informacin sobre el tema puede consultarse MAncos SATILLN, " Jos. "Los fraudes electmales en el siglo XIX, una leecin para el siglo xxt , Revista ca Jaliscie11se, Universidad de Guadalajara, Ao 4, nm. 10, 1994.

107

lllb HABERMAS Jliigen,

----

Un an lisis objetivo de la realidad nos conduce a sealar que la so erana de los pases dependientes de todo el planeta se encuentra en
tox

''lla<fu

Para mavor informacin sobre el tema consulte MATEOS SANTILLAN, Juan Jos. L/ de Guwlalupe-Jlidalgu a la /u de la pre11sa de su poca. Te sis doctoral, UNAM, 1994.

140

TEORA DE LA CONST

J'<

11, -K CONSTITUYENTE

J.

Maleo' Santilln

141

crisis, pero adir que esto no es ninguna novedad histrica, pues pases independientes-dependientes, en un pasado ms o menos te, en general, fueron colonias que se encontraban bajo la hegemona d una potencia colonizadora. Y hoy en da, se ven impulsados a formar un nuevo orden internacional de conformidad con los intereses, reordena.: dos, de las antiguas metrpolis. Lo que no puede percibirse tan claramente, es que pases como los beranos ante el fenmeno de la regionalizacin y una eventual globali. zacin, sin embargo, autores como Robert Dahl se plantean: Estados Unidos vivan una crisis prctica o terica de sus principios so

Lt ilo de panhelenismo griego o de la comunidad de pases rabes; sin 'l. Lksprenda de su derecho inmanente de ser depositarios originarios

L tiL' L'l pueblo de cada parte integrante de este tipo de confederaciones

Como puede apreciarse, el concepto de soberana no se encuentra crisis, la regionalizacin o mundializacin en todo caso, representan un nmvo estadio o peldao en la forma de gobernarse que se dan los ditintos pueblos, las federaciones y confederaciones son las alternati
en ' a

Lk la soberana.

En 1990 un gobierno para el mundo es, lo admito, una idea fantstica, pero: no lo parecer dentro de un siglo. Ni parecer entonces extrao preguntar si tal gobierno puede o debe y hasta qu punto, ser democrtico, y podra scrlo109

como

un' identidad y tradiciones, que pueden perfectamente ser compatibles con los proceso de integracin mundial.

oriinario de soberana mexicano, es la mejor respuesta para mantener

cit occidentales desarrolladas, donde, paradjicamente, el concepto

de la integracin ms acordes a las concepciones de las democra

Finalmente creo menester reiterar que existe una gran diferencia

El mismo autor nos sugiere que el mundo no podra gobernarse una democracia directa, por lo cual presenta como respuesta alte va de gobierno un sistema federal:
Las ideas federalistas democrticas dan por sentado que debe haber estadios de gobiernos "democrticos"; que el "pueblo" con derecho bernar en un estadio ms inclusivo; y que los derechos y obligaciones pueblo" en varios estadios estn incorporados en un sistema de mutuas.110
a a

europeo, donde los procesos de integracin bien pueden equipararse a


una confederacin y en consecuencia el prrafo anterior tiene pleno va

cntrL' lo que significa un proceso de regionalizacin integral, como el

lor; a la vinculacin que se da en el Norte de Amrica, donde la gran potencia hegemnica que son los Estados Unidos establecen una rela
cin asimtrica con Canad y en mayor diferencia con Mxico. A grado

bernar" en un estadio es un subconjunto de "el pueblo" con derecho

tal, que el control poltico y econmico que ejercen tiende a anular toda posibilidad de manifestacin soberana, pues la equiparacin ms cerca na no es la Confederacin, sino el Imperio, en una posicin tpicamente neocolonial o si se prefiere, el colonialismo del siglo XXI.

de

Lo interesante del pensamiento de Dahl radica, en que, sin nrselo, nos remite a las ancestrales tesis sobre que la soberana en la comunidad bsica, la cual puede adherirse a otra comunidad yor o un conjunto de comunidades semejantes, sin que por ello dej e ser soberana, tal y como lo expresa el texto de todas las constitucioni federales mexicanas que sostienen la soberana de los Estados y de Federacin en el mbito de sus competencias. Un ejemplo cercano a nuestras tradiciones jurdicas y a nuestra tura es el espaol, en cuya experiencia podemos observar que por lado, en medio de las tendencias globalizadoras, se adscribe a la Com1 dad Europea y suscribe el Tratado de Mastrich para concretar la reg

nalizacin pero, simultneamente, de autonoma a las distintas comuill dades que integran la Corona, sin que ello signifique la transformacill de las formas tradicionales del Estado espaol, sino que, ms bien, establece un nuevo nivel de gobierno, una especie de confederacin
109 110

DAHL. Robcrt Alan, Despus de la Revolucin?, Gedisa, Espaa, 1994, p. !OS. Ibidem, p. 110.

Unidad 7 Supremaca Constitucional


ARMANDO SoTo FLOREs

El h om b re forma su cuerpo normativo con el fin de regular la conducta contingent e del mismo para encausada a un fin, que es el comporta miento constante; como ordenes normativos podemos encontrar mu chos, pero el jurdico es el ms importante para la vida social, debido a que asegura su cumplimiento en forma coactiva, con l se regula la con
vivencia humana, la cual cubre las deficiencias naturales del hombre y permite

su procreacin

normativo el coordinar la conducta humana, de esta forma se desarro fin de

y mej oramiento, por lo que es tarea del orden

lla el orden normativo, primariamente para encausar la conducta con el

ente para mej o


ne

preservar a la sociedad de las posibles contingencias,


r

y posterior

Cipios rectores que sealen su origen y las caractersticas a que se tie que someter las regulaciones derivadas de ellos, el cmulo de estos

ar el entorno de vida; pero ese orden debe tener prin

Pnncipios se ve reOeJado en una constitucin ' a la cual se le puede concePtuar c m : o o


El intnuncn to escrito en que ha convenido el pueblo... como la norma ab soluta d" acc1 de 1 on . v decision para todos 1 os departamentos v funuonanos Gobiern o Y en oposicion Uier a a cua cua d 1 de 1 1 1 1 Uier ev o norma e cua q q Partanw nto o funcionario del Gobierno o an del pueblo mismo sern

completamente nulos. 1

'

de J)

l'owCooLFY, A Tratisc on the Constitutional Limitations which Rest upons the Legislati er of the States of the me ican Union, 3 ( 1868); citado por Schwartz Bernan.l en
A r

e Ma ,.,tro por oposicion de Derecho Constitucional re ch o de la UNAM.

.v

Teora Poltica de la Facultad

143

144

TI'ORA

DE

LA CONSTITUCIN

:-;l

pKE\IACA CONSTITUCIONAL - A. Sot o Flore,

145

En este tenor, podemos percibir que la constitucin es la suprema ley de la nacin, la cual prescribe normas de decisin que son obligato rias para las autoridades y habitantes de un estado, de esta forma se concibe a la constitucin como la ley fundamental que limita a los p o deres del gobierno as como al pueblo mismo, pues en ella se encuen tran, siguiendo la tesis de Schmitt, las decisiones polticas fundamenta les, en las que podemos encontrar tanto a las autoridades como rganos rectores de la conducta humana que obligan a los particulares a aten der las normas de un pas, as como los derechos individuales que limi los rganos del estado. tan a ciertos requisitos y circunstancias el actuar coactivo por parte de De esta forma, encontramos a la Supremaca Constitucional como una caracterstica fundamental de la Constitucin, pues el concepto de supremaca implica en s un elemento que se encuentra por encima del resto de los integrantes de un sistema, por lo que dentro del ordena miento jurdico el principio de supremaca constitucional nos remite a ubicar a la Constitucin en la cspide del conjunto de ordenamientos jurdicos de una nacin. Paralelamente al principio de supremaca constitucional, debemos observar que al ser la Constitucin la norma suprema de un sistema ju rdico, tiene como consecuencia ser la norma primaria de dicho siste ma, es decir, ser el punto de referencia del cual se desprenden las de ms leyes y actos que conforman el sistema legal de una nacin; es por ello que en la propia Constitucin deben establecerse los medios mente las disposiciones que ella establece. Con relacin al concepto de Supremaca Constitucional, el maestro Jorge Carpizo Mac Gregor seala:
De este concepto de supremaca constitucional derivan dos principios: de valor jurdico, y

dn el cabal y eficiente cumplimiento de las tareas encomendadas por el


constituyente como representante de la voluntad soberana popular, L'li\ o fin es la regulacin para un adecuado comportamiento del hombre
ln

la cosa pblica satisfaciendo as las deficiencias que la naturaleza

humana tiene implcitas.

DE LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL Debido a la importancia de la Supremaca Constitucional dentro del

7.1. ANTECEDENTES

orden jurdico mexicano, consideramos pertinente estudiar sus antece como parte de una evolucin del derecho constitucional y su consolida
mexicano. Al respecto, la Constitucin de Cdiz de 1812, no estableci una dis posicin expresa en la que se reflejara el principio de supremaca de la Constitucin respecto de las dems leyes y actos emanados de la autori dad; sin embargo, dispona que las autoridades y los gobernados (art. 7) dcnies en las diversas constituciones que han existido en nuestro pas,

cin como origen y rector de las autoridades que conforman el estado

estaban obligados a respetar y cumplir las disposiciones constituciona


les, lo cual nos lleva a inferir que se consideraba a este documento como supremo y por encima de los poderes constituidos; respecto al Rev. lo consideraba inviolable y no sujeto a responsabilidad, sin embar go, estableca la mencin de que actuara en sus atribuciones conforme
a

jurdi

cos para defender su observancia, con el fin de que se cumplan cabal

la Constitucin (arts. 169 y 170).


Dentro de la lucha por la Independencia, clebre fue el Decreto

a) de

Constitucional para la Libertad de la Amrica Mexicana, conocida como la Constitucin de Apatzingn de 1814, la cual en lo relativo al principio de Supremaca Constitucional, estableci en su artculo 237:
Entretanto que la Representacin nacional, de que trata el captulo antece L'in permanente de la Nacin, se observar inviolablemente el tenor de este decreto, \' no podrn proponerse alteracin, adicin ni supresin de ningu no de los artculos en qu consiste esencialmente la forma de gobierno que Pr e scribe. Cualquier ciudadano tendr derecho para reclamar las infraccio nes que notare l
..

legalidad, conforme al cual todo acto contrario a la constitucin, carece 2 ble, salvo en los casos que seale expresamente la propia constitucin.

b)

cada rgano tiene su competencia que no es

delega

<.knte, no fue re convocada, y sindolo, no dictare y sancionare la Constitu

El sealamiento del maestro Carpizo respecto a la Supremaca Constitucional refleja la teora kelseniana y constituye la esencia del principio referido, con sus implicaciones jurdicas, tiles para dar certe za jurdica no solo al gobernado, sino tambin a la propia autoridad, manteniendo as el equilibrio de los poderes constituidos y garantizan
1 (Los Poderes Federales y Estatales), traducido por Jos Juan Olloqui Labastida, UNAM. Facultad de Derecho, Mxico, 1966, p. 24. 2 CARI'IZO MAc-GREGOR, Jmge. t.'stwlius Cul!stilllciullales, UNAM, Instituto de Inves gaciones Jurdicas, Mxico, 1980, p. 292.
Los Poderes del Gobiemo Vol.
s

y clara de u re p m aca en un documento jurdico, todava no constitucional, pero que reflej a la primera idea de jerarqua de una ley u ordenamiento, y
Leves Fundame11ta/es de ,'vfxicu, 1808-1997,

Este es el primer anteceden te nacional en forma explcita

.. Tr-.-.A RAMREZ, Felipe. Mexico , 1997, p. 57.

20" ed., Porra,

146

TEORA DE LA CONSTITUCIN

:--t PREMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto

Flores

147

que posteriormente se ver reflejado en las disposiciones constituciona les nacionales. Dentro del Acta Constitutiva de la Constitucin de 1824, encontra mos que no se contempl dentro de su articulado en forma expresa, al guna disposicin referente al principio de Supremaca Constitucional; sin embargo, el Acta Constitutiva en su artculo 24 contempl respec to de las Constituciones de los Estados que:
Art. 24.-Las Constituciones de los Estados no podrn oponerse a esta acta ni en lo que establezca la Constitucin general: por tanto no podrn sancionarse hasta la publicacin de esta ltima.4

la Constitucin o a las leyes, haciendo esta declaracin dentro de cuatro

meses contados, desde que se comuniquen esos actos a las autoridades respectivas.

III. Declarar en el mismo trmino la nulidad de los actos de la Suprema


Corte de Justicia, excitado por alguno de los otros dos poderes, y solo en el
caso

de usurpacin de facultades ..

Como podemos observar, el Supremo Poder Conservador, entre sus facultades ms importantes, esta sin duda el de llevar a cabo el control constitucional de los actos de los otros poderes, lo que lleva implcito el principio de supremaca constitucional, pues todo actuar de los poderes s e. por lo que se puede inferir que el Supremo Poder Conservador, keislativo, ejecutivo y algunos del poder judicial poda ser anulado por haca las veces de Tribunal Constitucional, pero es bueno hacer notar
que sus miembros si bien juraban cumplir la Constitucin, no tenan

Mientras que la Constitucin del mismo ao dispuso en su artculo

161 fraccin III y 163 que:


Art. 161.-Cada uno de los Estados tiene obligacin: ...

III. De guardar y hacer guardar la constitucin y leyes generales de la


Unin, y los tratados de hecho o que en adelante se hicieren por la autori dad suprema de la federacin con alguna potencia extrajera. Art. 163.-Todo funcionario pblico, si excepcin de clase alguna, antes de tomar posesin de su destino, deber prestar juramento de guardar esta constitucin y el acta constitutiva. 5

responsabilidad alguna como puede observarse del texto del artculo 17 de la Segunda Ley Constitucional que estableca:
Art. 17.-Este supremo poder no es responsable de sus operaciones ms 4ue a Dios y a la opinin pblica, y sus individuos en ningn caso podrn ser juzgados ni reconvenidos por sus opiniones.7

Respecto a las tambin centralistas Bases de Organizacin Poltica de la Repblica Mexicana de 1843, tampoco establecieron disposicin
expresa que reflejara el principio de Supremaca Constitucional, solo

En lo relativo a Las Siete Leyes Constitucionales de 1836 que esta blecan un rgimen centralista, encontramos que tampoco estipulaba un artculo expreso en donde hiciere notar la Supremaca Constitucional, sin embargo, obligaba a los mexicanos, en virtud del artculo 3 de la primera ley a observar lo dispuesto en la constitucin y las leyes, as como obedecer a las autoridades; y respecto de los rganos de gobier no, los obligaba a observar lo dispuesto en la Constitucin e incluso a travs del Supremo Poder Conservador, en el que sus miembros deban prestar juramento de guardar y hacer guardar la Constitucin de la Re misma ley, el artculo 12 dispona:
Art. 12.-Las atribuciones de este supremo poder, son las siguie ntes: l. Declarar la nulidad de una ley o decreto. dentro de dos meses despus de su sancin, cuando sean contrarios a artculo expreso de la Constitu cin, Y le exijan dicha declaracin o el supremo poder Ejecutivo, o la alta Corte de Justicia, o parte de los miembros del poder Legislativo, en repre sentacin que firmen dieciocho por lo menos.

establecan la obligacin de que los habitantes de la Repblica obede


cieran a la Constitucin, las leyes y las autoridades (art. 8), as mismo,

respecto a los poderes, dispona que cumplieran con la Constitucin y las leves , mientras que en el artculo 201 estableca:
An. 201.-Todo funcionario pblico antes de tomar posesin de su desti para continuar en l, prestar juramento de cumplir lo dispuesto en estas bases. El Gobierno reglamentar el acto del juramento de todas las autoridades.8
no

pblica, segn lo establecido en la Segunda Ley, artculo 9; dentro de la

En cuanto al restablecimiento del rgimen federal, a travs del Acta C o nsti tutiva y de Reformas, que reinstaur la vigencia de la Constitu _ Ci n de 1824 con las respectivas reformas que dicha Acta consignaba,

de una manera ntida, al establecer la referida Acta que:

enco ntramos ya establecido el principio de Supremaca Constitucional

e II. Declarar, excitado por el poder legislativo o por la Suprema Corte .d rtol Justicia, la nulidad de los actos del pode Ejecutivo, cuando sean contra
4 Idem, 5 Idem,

An. 20.-Sobre los objetos cometidos al Poder de la Unin, ningn Esta do tiene otros derechos que los expresamente fijados en la Constitucin, ni

:
p. 158. p. 191 y 193.
1

ldmz. p. 210. TENA RAMREZ, Felipe. ldem, p. 435.

Leye s Fundamentales de Mxico,

1808-/997,

op. cit.,

p. 211.

148

TEORA DE LA CONSTITUCIN otro medio legtimo de intervenir en ellos, que el de los poderes generales que la misma establece. Art. 21.-Los Poderes de la Unin derivan todos de la Constitucin, y se limitan solo al ejercicio de las facultades expresamente designadas en ella misma, sin que se entiendan permitidas otras por falta de expresa restriccin. Art. 22.-Toda ley de los Estados que ataque la Constitucin las leyes generales, ser declarada nula por el Congreso, pero esta declaracin solo podr ser iniciada en la Cmara de senadores. Art. 23.-Si dentro de un mes de publicada una ley del Congreso gene ral, fuera reclamada como anticonstitucional, por el Presidente, de acuer do con su Ministerio por diez diputados, seis senadores, tres Legisla turas, la Suprema Corte, ante la que se har el reclamo, someter la ley al examen de las Legislaturas, las que dentro de tres meses, y precisamente en un mismo da darn su voto. Las declaraciones se remitirn la Suprema Corte, y esta publicar el resultado, anulada la ley, si as lo resolviere la mayora de las Legislaturas.9

-pREMACA CONSTITUCIONAL

A. Soto Flores

149

Esta Constitucin, y las leyes de los Estados Unidos que se expidan con arreglo a ella, y todos los tratados celebrados o que se celebren bajo la au toridad de los Estados Unidos, sern la suprema ley del pas y los jueces de cada Estado estarn obligados a observarlos, a pesar de cualquier cosa en contrario que se encuentre en la Constitucin o las leyes de cualquier Estado.11

No podemos dejar de mencionar que desde la Constitucin de 1857,


SL'

omiti por el Constituyente Revisor adecuar dicho texto, en virtud de

que sealaba que " ...los tratados hechos que se hicieren por el Presi dente de la Repblica, con aprobacin del Congreso, sern la ley supre
ma

de toda la Unin... ", situacin que no fue congruente con la reforma

de 13 de noviembre de 1874, fecha en la que se reinstal el Senado de la Repblica, pues debemos recordar que al inicio de la vigencia de la
Constitucin del 57 esta solo contemplaba el sistema unicameral y con

dicha reforma, se estableci un sistema bicameral. Dichas modificaciones a la Constitucin del 57, fueron elaboradas a
tra\ s de una Convocatoria para la eleccin de los Supremos Poderes

La Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana de 185 7, es sin duda uno de los documentos constitucionales ms destacados que ha te nido nuestro pas; reflej el principio de supremaca constitucional en su artculo 126, de una manera no muy atinada; estableci:
Art. 126.-Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin qu emanen de ella y todos los tratados hechos que se hicieren por el Presi:

Federales, emitida por Jurez en 1867, pero llevada a cabo por Fernan
do Lerdo de Tejada, cambiando la estructura y facultades del Congreso

de la Unin. Mediante una Circular de esa Ley de Convocatoria, se sealaron los argumentos de las reformas, y al respecto se indic:
..

... se ha hecho la objecin, de que en dos cmaras, una puede enervar la accin de la otra. Esta objecin era de bastante peso, cuando se necesita ba avanzar mucho para realizar la reforma social. Ahora que se ha consu mado, puede considerarse un bien, como se considera en otros pases, que la experiencia y prctica de negocios de los miembros de una cmara, mo dere convenientemente en casos graves, algn impulso excesivo de accin

dente de la Repblica, con aprobacin del Congreso, sern la ley supre de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglar dicha Constitu

cin, leyes y tratados pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las constituciones leyes de los Estados.10

i Nos refiere el maestro Jorge Carpizo que el artculo antes menc Uni! nado fue transcrito literalmente de la Constitucin de los Estados 1857 dos de Norteamrica quedando de esa forma en la Constitucin de , sal: redaccin que fue retomada por el Constituyente de 1917; la cual mos vo una modificacin de 1934 a la que ms adelante nos referire continu vigente, pasando a ser el artculo 133 de nuestra actual titucin. del Es por ello que consideramos pertinente transcribir el texto tculo VI. segundo prrafo de la Constitucin de los Estados U ilustrar de mejor manera la atinada observacin que realiza el Carpizo:
9 Idem, 10

en

la otra. Sobre ese punto, los Estados-Unidos han presentado recientemente un

ejemplo digno de considerarse. Con motivo de la intervencin extranjera en Mxico, la cmara de representantes de los Estados-Unidos vot varias ve ces por unanimidad, algunas resoluciones que, si hubieran llegado ser le

res oluciones. Sin duda, hizo un bien los Estados-Unidos, y acaso lo hizo tambin a Mxico.12
11 HA\IILTUN, co, Fo ndo

ves, habran podido causar una guerra de aquella nacin con la Europa. Ea guerra hubiera podido complicar gravemente la guerra civil en los Est ados- Unidos. El senado suspendi constantemente el curso de aquellas

A;

MADISON,

Idem,

pp. 474-475. p. 627.

12

de Cultura Econmica, Mxico,

TENA RAMREZ, Felipe.

Leyes Fundamentales de Mxico, 1808-1997, op. cit.,

J. y JAY, J. l-.'/ Federalista, 11aducido 19'57, p. 394.

po1 Gustavo

R.

Velas

p. 691.

150

TEORIA DE LA CONSTITUCIN

t'I'REMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Florl's

151

Por esa razn se decidi hacer la divisin de facultades entre el Se nado y la Cmara de Diputados; de esta forma, se modific el artculo 72 constitucional, referido a las facultades del Congreso General, en el cual, fueron adicionadas dos apartados, el A) para las facultades exclu sivas de la Cmara de Diputados y el B) para las facultades exclusivas del Senado, cuya primer fraccin seal:
B. Son facultades exclusivas del Senado: l. Aprobar los tratados y convenciones diplomticas que celebre el
cutivo con las potencias extranjeras."

cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda hacer en las Constituciones o leyes de los Estados.1"

Cabe destacar que la modificacin, respecto a la adecuacin del tex


to a lo dispuesto por el artculo

76 fraccin I de la misma Constitucin

Ltablcci una correccin en cuanto a la tcnica de redaccin del pre LLpto, al establecer que los tratados deban ser celebrados por el Ejecu

Eje-

ti\O, suprimiendo la terminologa de "hechos y que se hicieren", por la dL' "celebrados y que se celebren"; y salvo la correccin antes mencio nada, la modificacin no alter en forma sustantiva el fondo de dicho
precepto, en consecuencia sigui en vigor el mismo principio de supre maca constitucional.

Por tal motivo el texto del artculo 126 de la Constitucin del 57 era incongruente con dicha reforma; a pesar de ello, su texto fue integrado en los mismos trminos a la Constitucin del 17, la cual a su vez, con templaba nuevamente como facultad exclusiva del Senado ahora en el artculo 76 fraccin I la de que esta cmara aprobara los tratados inter nacionales y convenciones diplomticas que celebre el Ejecutivo de la Unin, situacin que hasta la fecha contina vigente. Por ello, la Constitucin Mexicana de 19 17 adopt su artculo 133, retomando la concepcin que la Constitucin antecesora haba postula do respecto al principio de Supremaca Constitucional, del que se re dact un artculo en contenido igual en la Constitucin de 19 17, pero que slo cambi su nomenclatura, pues en el texto de la nueva Constitu cin y salvo algunas palabras, pas a ser el artculo 133; cuyo texto ori ginal estipulaba:
Art. 133.-Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin

7.2. LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL


Y EL ORDEN JURDICO ESTATAL

El concepto de Supremaca Constitucional, debe entenderse como: aquella cualidad que posee nicamente la Constitucin como norma ju

rdica, al ser el punto de partida de legitimidad de todo el orden jurdi co de un pas o territorio determinado.
La Constitucin, es producto de un acto soberano del pueblo para instituirla como Carta Fundamental de un orden jurdico, es por ello que implica dos condiciones que son: la de Poder Constituyente como portador de la voluntad soberana del pueblo y en consecuencia autor de la Constitucin; y como producto de ste, los Poderes Constituidos, los cuales adquieren sus facultades de un documento superior constitutivo

que

emanen de ella, y todos los tratados hechos y que se hicieren por el Presi dente de la Repblica, con aprobacin del Congreso, sern la ley suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitu cin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que haber en las constituciones o leyes de los Estados.14

de ellos, que es la Constitucin. berana del pueblo, realizada a travs del Congreso o Asamblea Consti
La Constitucin es suprema por ser la expresin de la voluntad so

pueda

Sin embargo, no fue sino hasta el 18 de enero de 1934 cuando el texto del artculo 133 Constitucional qued adecuado a lo dispuesto por la propia Constitucin en lo relativo a las facultades exclusivas del Se nado, para quedar de la siguiente forma:

tu\ente; la cual, es fuente u origen de los poderes que crea y organiza; los mismos, no pueden ir ms all de su norma creadora, lo que implica

que sea superior a ellos.

ob lebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con apr es de cin del Senado, sern la Ley Supi-ema de toda la Unin. Los juec
ll 14

que Art. 133.-Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Uni n ce a, m mis la con emanen de ella y todos los Tratados que estn de acuerdo

La Supremaca es necesaria porque se requiere de una norma fun damentadora de todas las dems leyes y normas conformadoras del or den jurdico, esa es la Constitucin; ella obliga a todos los dems orde namientos a seguirla en todo su contenido, a no contravenida, a respetarla por ser la ley de mayor jerarqua. Una Constitucin es supre l11a por ser fundamental y es fundamenta l por ser suprema.
1' GliTIRREZ S. Sergio Elas v RIVFs S. Roberto, La Ccmstilllci<1>z klexicmza al final del Siglo XX, 2" ed., Editorial Las Lneas del Mar, Mxico, 199S, p. 413.

p.

93 l.

Ide111. p. 703. TENA RAMiREZ, Felipe. Leves Fundamentales de Mxico, 1808-/')97, 20a ed., op. cit.,

152

TEORA DE LA CONSTITUCIN

1 pKEMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Florex

153

La Constitucin se encuentra por encima del Estado, por encima de los rganos constituidos y por encima de los individuos considerados aisladamente, puesto que como pueblo, al ser el titular de la soberana, est por encima de la propia Constitucin que en el artculo 39 le reco noce el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su go bierno, conforme a su voluntad y atendiendo los intereses que estime convenientes. La Constitucin, como cspide de todo ordenamiento jurdico, hace fluir el principio de legalidad en los poderes pblicos, de seguridad jur dica de los actos de autoridad, de constitucionalidad en todas las actua ciones realizadas por los poderes constituidos. Ahora bien, si seguimos los postulados de Hans Kelsen, el orden ju rdico estatal es:
...un orden jurdico cuya validez est limitada a determinado espacio: el llamado territorio del Estado, y que es tenido por soberano, es decir, como no subordinado a ningn orden jurdico superior.16

perior determina la produccin de la norma de ni\cl inferior, se plantea el problema del conflicto normativo, dentro de un orden jurdico, en formas di\Trsas, sea que se trate de un conflicto entre normas del mismo nivel, o de un conflicto entre una norma de nivel superior y una norma de nivel inferior.18

Esos conflictos se resuelven por supuesto mediante la aplicacin de lo estip ulado para esos casos por la norma suprema del sistema jurdico qLJL' se trate; sin olvidar que en caso de ser normas promulgadas por un problema se resolver con el principio !ex posterior derogat priori.
111io.mo rgano referente a una misma materia, en tiempos diferentes, el

El maestro Felipe Tena Ramrez considera que la supremaca de la Constitucin responde a la expresin soberana del pueblo para crear esa carta fundamental. Sin embargo, el autor considera que al estable cerse esa Constitucin, el ejercicio de la soberana pasa a ser deposita da en ese documento, se traslada hacia el papel constitucional:
El pueblo, a su vez, titular originario de la soberana, subsumi en la Cons titucin su propio poder soberano... Lo expuesto nos lleva a la conclusin de que la Soberana, una vez que el pueblo la ejerci, reside exclusivamente en la Constitucin y no en los r ganos ni en los individuos que gobiernan... As es como la supremaca de la Constitucin responde, no slo a que Csta es la expresin de la Soberana, sino tambin a que por serlo est por encima de todas las leyes y de todas las autoridades: es la ley que rige las lnes
v

Ese orden jurdico estatal se crea con fundamento, base o fuente en una Constitucin, entendida como norma suprema o fundante, segn Kelsen, dentro de ese orden normativo:
La funcin de esta norma fundante bsica es fundamentar la validez objeti va de un orden jurdico positivo, es decir, de las normas implantadas me diante actos humanos de voluntad en un orden coactivo eficaz en trminos generales; es decir, interpretar el sentido subjetivo de esos actos como sentido objetivo.17
su

que autoriza a las autoridades ... supremaca dice la calidad de su

prema, que por ser emanacin de la ms alta fuente de autoridad corres ponde a la Constitucin; en tanto que primaca denota el primer lugar que L'ntre todas las leyes ocupa la Constitucin.1

El llamado orden jurdico estatal se compone de diversas normas, no situadas en un mismo nivel, sino escalonadas jerrquicamente, par tiendo de la norma suprema, la Constitucin. De la Supremaca Consti tucional se deriva la legitimidad y validez de todas las dems normas inferiores; todas deben obedecer los principios constitucionales y nunca contravenidos, pues de lo contrario, sufren de invalidez, previa declara cin de la autoridad encargada de llevar a cabo la proteccin constitu cional contenida en el mismo documento. Ahora, el hecho de que el orden jurdico sea un orden escalonado de normas y que existan de muy diversa especie y contenido, ocasionar en algunos momentos, conflictos de leyes:
Como la estmctura del orden jurdico es una constr-uccin escalonada de normas recprocamente supra
lo v

El principio de supremaca constitucional siempre ha sido aceptado en el constitucionalismo moderno, es por ello que tiene aparejado el concepto de control de la constitucionalidad, que estos no son ms que mecanismos de carcter jurdico para preservar la constitucionalidad en los actos emitidos por los poderes constituidos y que actan cuando el orden constitucional es violentado, reparando la infraccin cometida
a L'\tc.

subordinadas, donde la norma de nivel su-

El principio de supremaca constitucional se desarrollo desde que se presen taron las constituciones escritas, siendo la primera de estas la Nt rtcamericana, dentro de su a referido artculo VI, y es importante senalar que los alcances de este principio se sealaron en el caso Mar vs. Madison, en el que el Juez Marshall al hacer una interpretacin JUnsd iccional dispuso:

?urv
IX

UNAM.
17

KEI.FN. Hans. Teora Pura del Derecho. traduccin de Roberto Vernengo, sa ed Mxico, 1986, p. 207. !de111, p. 210.

1''

f<fc111, p. 215. lENA RAMREZ, Felipe. IJcrcclw Ccmstitucimwl Alcxicww. 30" ed .. 19'!6,

p.

11.

154

TEORA DE LA CONSTITUCIN

KEI\IACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

155

Es una proposicin demasiado clara pata ser controvertida que la Constitu. cin controla cualquier acto legislativo epugnante a ella; de lo contrario, la legislatura podra alterar la Constitucin por una ley ordinaria. Entre esas alternativas, no hay trmino medio. O bien la Constitucin es una ley suprema, que se encuentra por encima de todo lo dems y no es
,

Es preciso aclarar que cualquier fundamento de una norma nunca


p!Ll\ ic nc de un rgano o autoridad que las pueda establecer, sino de la

ttL"tdtad de la cual es investida esa autoridad para crearlas. El sostener la fundamentacin de una norma en otra superior nos

entonces un acto legislativo contrario a la Constitucin no es ley; si la lti ma parte fuera exacta, entonces las constituciones escritas seran tentativas absurdas de parte del pueblo ilimitable por su propia naturaleza.

modificable por medios ordinarios y. como los dems actos, es alterable a gusto de la legislatura. Si la primera parte de la alternativa es verdade ra

]k\ a ra hacia el infinito en la escala de normas; sin embargo, Kelsen lo


rcsttL'lH' estatuyendo una norma suprema, la cual debe ser presupuesta , 110 subordinada a alguna otra norma:
Como norma suprema tiene que ser presupuesta, dado que no puede ser
impuesta por una autoridad cuya competencia tendra que basarse en una

No es tampoco indigno de ser observado que al establecer lo que debe ser ley suprema del pas, la misma Constitucin es primeramente mencionada; y no las leyes de los Estados Unidos en general, sino slo aquellas que han sido dictadas en consecuencia de la Constitucin, tienen aquel rango.20

norma an superior. Su validez no puede derivarse ya de una norma supe rior, ni puede volver a cuestionarse el fundamento de su validez. Una nor
tna semejante,
nlllJO

presupuesta como norma suprema, ser designada aqu

norma fundante bsica.22

Esta interpretacin establecida por el juzgador norteamericano es sin duda la expresin ms fiel del principio de supremaca constitucio nal y significa un pilar fundamental para la comprensin de su exten sin y esencia, es lo que hace de la Constitucin una norma fundante y reguladora del actuar gubernamental, reflejndolo en un estado de de recho que implica la garanta para el gobernado de ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones de acuerdo a la voluntad general expresada en la Constitucin.

Esa norma fundante bsica es la Constitucin, la cual es fuente co


mn de validez de todas las normas pertenecientes a un mismo sistema u orden jurdico; el hecho de que muchas normas encuentren su funda mento o validez en una misma norma fundante bsica, ocasiona que pertenezcan o conformen un mismo sistema u orden normativo, con las

diferentes materias de las cuales se integran.


Otra de las caractersticas de las normas, la cual le da pertenencia a

determinado sistema normativo, es de que esas normas deben producir

7.3. PIRMIDE KELSENIANA


DE JERARQUA NORMATIVA El problema del orden jerrquico normativo se planteo desde la Edad Media, cuando San Agustn y Santo Tomas establecieron tres gra dos en la escala de leyes: la ley de Dios, la ley natural y la ley humana. El clebre autor austriaco Hans Kelsen realiza en su obra: Teora Pura del Derecho, un estudio interesante sobre la jerarqua de normas de un orden jurdico, ya sea estatal o internacional. Primeramente, comienza con la fundamentacin de validez de una norma, la cual la encuentra en otra norma de jerarqua superior, que le
El fundamento de validez de una norma slo puede encontrarse en la vali dez de otra norma. La norma que representa el fundamento de validez de cin con una inferior.21

se

c on forme a la norma fundante bsica . A4uello que constituye la unidad de un orden jurdico es la idea de

una norma fundamental que presuponga hipotticamente todo conoci pertenecen a un mismo orden jurdico, pero no determina su contenido, sino las facultades para su creacin. miento jurdico. Esta norma representa la validez de las normas que

U na norma jurdica no vale por tener un contenido determinado; es decir,


no \ale por que su contenido pueda inferirse, mediante un argumento de

uuctivo lgico, de una norma fundante bsica presupuesta, sino por haber ido producida de determinada manera, y, en ltima instancia, por haber sido producida de la manera determinada por una norma fundante bsica pre
upuesta. Por ello, y slo por ello, pettenecc la norma al orden jurdico, cu ya normas han sido producidas conforme a esa norma fundante bsica.21

otorga ese carcter de validez:

otra es caracterizada, metafricamente, como una norma superior en rela

repr esen ta la unidad y armona a seguir por el sistema jurdico lo que

Al ser la Constitucin el punto de partida del orden normativo, esta

: rduce en el pri cipio de fundamentaidd constitucial: mediate


_ . ua] la Constttucton debe guardar en
ld<'ll/, p. 202. id"''' p. 205.
SI

20

La Contitucin de los Estados Unidos de Amrica anotada con la

editorial Guillermo Kraft. Nava en su obra Derecho


21

KELSEN. Hans.

Teora Pura del Derecho, op. cit.,

jurisprudencia. Buenos Aires, 1 Y4Y, Tomo l. p. 627; citado po1 Elisur Arteag8 Constitucional. Editorial UNAM, 1 YY4, Mxico, p. 18.
p.

misma un eqmhbno de pnn-

---------

22 21

201.

156

TEORA

DE

LA CONSTITUCIN

-.l pREMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

157

cipios generales y excepciones a ellos, con la finalidad de que el sistema normativo que de ella se desprende sea un todo armonizado.
Puesto que la norma fundante bsica es el fundamento de validez de todas dad dentro de la multiplicidad de esas normas. Esa unidad tambin se ex que no se contradicen.24 las normas pertenecientes a un mismo orden jurdico, constituye ella la uni presa diciendo que el orden jurdico es descrito en enunciados jurdicos

110rma fundamental; de acuerdo con lo anterior. corresponde a la Cons

titucin el estrato superior jurdico la cual el jurisconsulto austriaco la Lkfi nc en dos acepciones:
Por constitucin se entiende aqu. la constitucin en un sentido material, es decir: con esa palabra se designa la norma o normas positivas que regulan la produccin de las normas jurdicas generales ... De la constitucin en sentido material. corresponde distinguir la consti tucin en sentido formal, esto es, el documento denominado "constitucin" que. como constitucin escrita, no slo contiene normas que regulan la le gislacin, esto es, la produccin de normas jurdicas generales, sino tam bin normas que se refieren a otros objetos polticamente importantes. as como disposiciones segn las cuales las normas contenidas en ese docu mento, la ley constitucional. no pueden ser derogadas o modificadas como ;.imples leyes, sino slo bajo condiciones ms difciles mediante un procedi miento especiai.27

Al desprenderse el sistema normativo de la Constitucin que en s misma no guarda contradiccin, las normas que se desprenden de ella no deben rebasar lo estipulado por la misma, es por ello que al explicar la estructura lgica de los diversos mbitos normativos dados, Kelsen llega a la construccin escalonada del orden mismo. De esta forma, es tudia las relaciones entre esos rdenes, manifestando que de existir su puestas contradicciones entre ellos, estas son resueltas mediante la in terpretacin del orden jurdico establecido, derecho tenga una totalidad plena de sentido.
Como la estructura del orden jurdico es una construccin escalonada de normas recprocamente supra y subordinadas, donde la norma de nivel supe rior determina la produccin de la norma de nivel inferior, se plantea el pro blema del conflicto normativo, dentro de un orden jurdico, en formas diver sas, sea que se trate de un conflicto entre normas del mismo nivel o de un conflicto entre una norma de nivel superior y una norma de nivel infe rior. 25

de tal manera que el

Su fundamento se deriva de que fue impuesta por autoridades cons titu\cntcs reconocidas para el efecto, es decir, para crear la Constitu cin (poder constituyente), para imponer normas y crear un orden jur dico. Por supuesto que ese rango de autoridad constituyente se adquiri por decisin soberana del pueblo al cual se le impondrn las normas. El siguiente nivel lo constituyen las normas jurdicas generales pro ducidas por va legislativa o consuetudinaria. A estas normas jurdicas generales de carcter secundario, les llama legislacin, y su produccin
se encuentra regulada por la Constitucin a travs de facultades que

Al respecto el maestro viens afirma que la solucin de los conflictos debe atender a la interpretacin de la estructura del orden normati vo y en caso de ser aplicables los principios de !ex posterior deroga! prio

ella confiere a los rganos encargados de dicha produccin. Esas normas jurdicas generales se promulgan por escrito, resultan tes de una imposicin consciente para establecer tales normas; o bien, existen sistemas jurdicos en los cuales se contempla que cuando una costumbre es llevada a cabo por un perodo prolongado del tiempo se convierta est en una norma obligatoria establecida en la Constitucin como un hecho productor de normas.
Las normas jurdicas generales producidas por va legislativa son normas conscientemente impuestas, es decir, normas promulgadas por escrito. Los actos constitutivos del hecho de la legislacin son actos de produccin de normas, de instauracin de normas; es decir, su sentido subjetivo es un de ber ser. La constitucin erige ese sentido subjetivo en un significado objeti vo. el hecho de la legislacin es instaurado como un hecho productor de de recho. Pero la Constitucin puede tambin establecer como hecho creador de derecho un hecho consuetudinario especficamente caracterizado . .. 28
27 2H

ri; o bien, de acuerdo con la alternatividad que normas de un mismo


nivel jerrquico establecen, o de acuerdo a las condiciones y limitantes que una norma impone sobre a otra para su aplicacin:
Mas como el conocimiento del derecho, como todo conocimiento, tiene que pensar conceptualmente su objeto como un todo dotado de sentido, tratan do de describirlo en oraciones no contradictorias, parte del supuesto que

los conflictos normativos que aparezcan dentro del material normativo que le

es dado (o ms correctamente: que le es propuesto) pueden y tienen que ser disueltos por va de interpretacin.26

De esta forma Kelsen explica, la jerarqua normativa al decirnos que un orden jurdico est integrado de normas de derecho ubicadas ei1 distinto plano jerrquico, las cuales deben atender a lo dispuesto por la.
24

2' 26

!dem. p. 214. KELSEN. Hans. Teora Pura del Derecho, op. cit.. p. 215. Jdem. p. 215.

ldem. pp. 232-233. ldem, p 235.

158

TEORA DE LA CONSTITUCIN

;, l pREMACA CONSTITUCIONAL - A . Soto Flore'

159

El siguiente escaln es el de la ley y la ordenanza reglamentaria. En este nivel se comprenden las normas jurdicas generales hechas por r ganos administrativos (reglamentos), o por el gobierno mismo, por mandamiento de la Constitucin, dice Kelsen. El otro escaln lo integran tanto el derecho sustantivo como el dere cho formal, es decir, los derechos civil, penal, mercantil, etc. y los dere chos procesales de cada materia del derecho. Este Derecho de Forma es constituido por las normas generales que regulan la organizacin y actuacin de los organismos judiciales y ad ministrativos, como son los Cdigos de Procedimientos Civiles y Pena les; mientras que el Derecho de fondo, material o sustantivo son normas generales que determinan el contenido de los actos judiciales y adminis trativos los cuales son el Derecho Civil, Penal y Administrativo; pero de su conjugacin se deriva una disposicin concreta aplicable a un caso particular, que es la observancia especfica del derecho en los casos concretos:
Tambin se suele pensar, por lo comn, cuando se habla de las normas aplicables por esos rganos slo en el derecho civil, penal o administrativo, de fondo (material), an cuando el derecho civil, penal o administrativo de fondo (material) no pueda ser aplicado sin que se aplique simultneamente un derecho formal, es decir, el derecho que regula el procedimiento para efectuar el acto judicial o administrativo en el que se aplica el derecho civil, penal o administrativo de fondo (material). El derecho de fondo y de forma est inescindiblemente entrelazado. Slo en su enlace orgnico configuran el derecho regulador de su propia produccin y aplicacin. Todo enunciado jurdico que describa en forma completa a este derecho tiene que contener tanto el elemento formal como el material29

rrir a su aplicacin an en contra de la voluntad del individuo; es por

L\lo q ue el orden coactivo es una herramienta del sistema jurdico, para hacerse cumplir y con base en l podemos distinguir una norma jurdi
ct

de otro tipo de normas cuyo cumplimiento es potestativo de su

lk;,ti natario. Conforme a la pirmide kelseniana, las normas jurdicas se encuen


tr1n escalonadas en estratos jurdicos, las de abajo tienen su validez en

1a norma jurdica inmediata superior, hasta llegar a la fundamental, la


Constitucin. En ellas se dan relaciones de supra-ordinacin, de subor dinacin, e incluso de coordinacin. La Constitucin se considera la norma fundante bsica. La su

pra-ordinad a es la Constitucin y las relaciones de subordinacin y coordinacin se dan en la diversidad de las leyes ordinarias, reglamen
tos
\

normas individualizadas que componen el sistema jurdico.


7.4. SUPREMACA CONSTITUCIONAL

EN EL ESTADO FEDERAL Dentro de todo lo concerniente a la supremaca constitucional, es momento de estudiar sus alcances dentro del Estado Federal. Debemos considerar al federalismo como una forma de organiza cin del Estado en la cual conviven dos jurisdicciones; una que es la fe

deral aplicable a todo el territorio de la nacin; y la otra considerada


estatal o local, la cual solo aplica al territorio de la entidad federativa

correspondiente. Ambas tienen atribuciones de igual jerarqua, pero di ferente competencia, y se encuentran sometidas a la Constitucin Polti ca; por lo que la una no es superior a la otra, en base a ello se les deno
mina rganos coextensos o coexistentes. Respecto del federalismo, el maestro Felipe Tena Ramrez resalta la importancia de establecer una jerarqua normativa en este sistema debi

Aqu se comprenden las normas que pasan de ser generales a ser in dividuales en razn de la aplicacin concreta que se hace al caso con creto. Puede ser el contenido de un acto judicial o administrativo; la sentencia judicial o una resolucin administrativa. Luego entonces, conforme a los principios establecidos por Kelsen, podemos esquematizar que la jerarqua de leyes se conforma de la si

do

que:

La distribucin de facultades entre los dos rdenes (llamado el uno "fede ral" por antonomasia y el otro "regional" o "local"), es en s misma de tras cendencia para la vida del pas, pues esa distribucin debe resolver el pro blema de la conveniencia de que cada una de las facultades ingrese a una u ota de las jurisdicciones. Una vez hecho el reparto de competencias por la lev suprema, todava se presentan numerosos casos en que toca al intrpre te decidit a cual jurisdiccin corresponde un acto concreto de autoridad.10

guiente manera:

Nosotros colocamos a los Tratados Internacionales por encima de las Leyes Federales v las Constituciones Locales debido a ciertas razo

nes que explicarems en uno de los siguientes puntos del captulo. As mismo, incluimos como ltimo estrato de la pirmide al orden coactivo, el cual forma parte de las caractersticas de las normas jurdi

cas, pues en caso de incumplimiento de alguna de el las, se puede recu


2" KELSEN, Hans.
Teora Pura del Derecho, op. cit.,

tos

La Fede1acin es una forma de Estado que comprende los supuesSiguientes.

p. 24 1 .

lu

TFNA RAMREZ, Felipe.

Derecho Co11stitucimw/ Mexica11o, op. cit.,

p. 1 O l.

160

TEORA DE LA CONSTITUCIN

:-;l

KEMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

161

l. Un grupo de entidades (federativas) reunidas en torno a un pacto

en comn de ndole federal.

e s pec fico

por la va jurisdiccional o poltica que cada orden constitucional concreto y

establezca.31

2. Dichas entidades conservan un grado de autonoma gubernativa

(gobierno local) dentro de su delimitacin territorial.

3. La creacin de un gobierno federal que es representativo de la ci


tada unin.
4. La convivencia entre la autoridad federal y la local. l. Constitucin. 2. Tratados Internacionales. 3. Leyes Ordinarias. 4. Reglamentos. S. Normas Jurdicas Individualizadas 6. Orden Coactivo.

De esta forma, encontramos que en un Estado Federal, por su natu raleza, existen dos mbitos de gobierno de igual jerarqua, subordina dos a las disposiciones establecidas en el Pacto Federal; es decir, la Constitucin; es por ello, que dentro de un Estado Federal debe existir por igual el principio de supremaca constitucional adecuado a las ca ractersticas intrnsecas a esta forma de Estado. Al ser Mxico un Estado Federal, contempla su Constitucin en el artculo 133 el principio de supremaca constitucional que establece:
Art. emanen de ella y todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, lebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con cin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los Jueces cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar la disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones yes de los Estados.
o

133.-Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que


ce

Adems, la Constitucin posee en su contenido los elementos esen

ciales del pueblo mexicano, sus aspiraciones, sus derechos, obligaciones y finalidades; tambin organiza los poderes del Estado y sus responsabi
lidades.

Para entender claramente el artculo 133 Constitucional, la Supre


ma Corte de Justicia de la Nacin ejerciendo su facultad de intrprete

de la Constitucin ha establecido la jurisprudencia siguiente:


SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN cin
NO\ena poca. Instancia Pleno. Fuente Semanario Judicial de la Federa
\

De la interpretacin literal del texto citado, se podra que tanto la Constitucin, como las leyes del Congreso de la Unin, los tratados internacionales, en su conjunto representan la Ley ma de la Unin; dicha interpretacin es errnea como consecuencia la inadecuada redaccin que el texto constitucional sugiere, pues ta ser una copia del artculo VI de la Constitucin de los Estados dos de Norteamrica. Es por ello que el Doctor Ignacio Burgoa Orihuela resalta la tancia de la Constitucin como norma suprema de todo arde jurdico al exponer:
La Supremaca de la Constitucin implica que sta sea el ord "cspide" de todo el derecho positivo del Estado, situacin que la
en el ndice de validez formal de todas las leyes secundarias u oponerse, violar o simplemente apattatse de las disposiciones constitu nales. Por ende, si esta oposicin, violacin o dicho apanamiento se uan, la ley que ptovoque estos fenmenos carece de "validez formal", do susceptible de declararse "nula", "invl id a", "inoperante" o "ine que forman el sistema jurdico estatal, en cuanto que ninguna de ellas

RAL. - P ersistenteme nte en la doctrina se ha formulado la interrogante respecto a la jera r u q a de normas en nuestro derecho. Existe unanimidad respecto de que la c o n s tituc i n Federal es la norma fundamental y que aunque en principio la "'"!)res . . 1 a Ley Suprema de toda 1 a IO " n " . .. seran U mon... " " parece m d' 1car que no so lo la Carta Magna es la suprema, la objecin es superada por el hecho de que las l ev es deben emanar de la Constitucin y ser aprobadas por un rgano constitu ido, como lo es el Congreso de la Unin v de que los Tratados deben es tar de acuerdo con la Ley Fundamental. lo que. claramente que solo la indica Co _n s tit ucin es la Ley Suprema. El problema respecto a la jerarqua de las de as norm as del sistema, ha encontrado en la jurisprudencia v en la doctrina drsr . . . 111lds solunones, entre las que destacan: supreman .a del derecho federal
' '

TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYLs FEDERALES Y EN UN SEGUNDO PLANO
RESPECTO DE LA CONSTITUCIN FEDE

su G aceta. Tomo: X, Noviembre de 1999. Pgina: 46.

co,

11

Bl'f{(iOA RIIIl'ELA, Ignacio. !Jer<'clw Cmtstitucimwl A1l'.ticww. 19'14 p. 359. ,

9"

ed., PoiTa, Mxi

162

TEORA DE LA CONSTITUCIII

REMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

163

frente al local y misma jerarqua de los dos, en sus variantes lisa y llana, y con calificada de constitucional. No obstante, esta Suprema Corte de Justicia con si dera que los Tratados Internacionales se encuentran en un segundo plano inme diatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho federal y el local. Esta interpretacin del artculo 133 constitucional, deriva de que e stos junto y comprometen a todas sus autoridades frente a la comunidad internacio nal; por ello se explica que el constituyente haya facultado al presidente compromisos internacionales son asumidos por el Estado mexicano en su co n la existencia de "leves constitucionales", y la de que ser ley suprema la que sea

."i. Circulares, Oficios.


6. Normas Jurdicas Individualizadas. 7. Orden Coactivo.

En cuanto a la ubicacin de las leyes federales y locales en un plano

ck igualdad jerrquica, debemos atender a lo dispuesto por el artcu


lo !24 constitucional, que a la letra dice:
Las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin a los funcionarios federales estn reservadas a los Estados. Lo establecido por el precepto referido se explica debido a que den

de la Repblica a suscribir los tratados internacionales en su calidad de jefe de Esta do y, de la misma manera, el Senado interviene como representante de la vo
luntad de las entidades federativas y, por medio de su ratificacin, obliga a sus autoridades. Otro aspecto importante para considerar esta jerarqua de los

tra

tados, es la relativa a que en esta materia no existe limitacin competencia! en tre la Federacin y las entidades federativas, esto es, no se toma en cuenta la competencia federal o local del contenido del tratado, sino que por mandato ex preso del propio artculo 133 el presidente de la Repblica y el Senado pueden obligar al Estado mexicano en cualquier materia, independientemente

tro del Federalismo se desenvuelven dos rdenes jurdicos distintos esencialmente: el federal y el estatal o local, en donde se podra argu mentar que conforme a la desafortunada redaccin del texto del artcu
lo 133 constitucional las leyes federales estn por encima del orden lo

cal. Pero las palabras del artculo citado no corresponden con la


realidad jurdica, puesto que solo la Constitucin es la Ley Suprema. Ahora bien, de acuerdo con el artculo 124, debe sealarse que no existe
suprLmaca entre el orden federal y el local, siendo iguales jerrquica mente, en consecuencia se les concibe como rganos coextensos.

de que
con en

para otros efectos sta sea competencia de las entidades federativas. Como un tercer lugar al derecho federal y al local en una misma jerarqua en

secuencia de lo anterior, la interpretacin del artculo 133 lleva a considerar de lo dispuesto en el artculo 124 de la Ley Fundamental, el cual ordena los funcionarios federales, se entienden reservadas a los Estados." No se de vista que en su anterior conformacin, este mximo Tribunal haba

virtud que
a

"Las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin

Del texto del artculo 124 Constitucional, podemos desprender que


rige para llevar a cabo la distribucin de competencias entre los rga

pierde adoptado

nos federales y los estatales, por ello podemos afirmar que lo dispuesto
en la primera parte del artculo

una posicin diversa en la tesis P.C/92, publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Nmero 60, correspondiente a Diciembre de 1992, pgina 27, de rubro: "LEYES FEDERALES
Y TRATADOS INTERNACIONALES. TIENEN LA " MISMA JERARQUA NORMATIVA. ; sin embargo, este Tribunal pleno considera opor

133 Constitucional no establece una su

perioridad de las leyes federales sobre las locales, pues a la luz de nues
tra realidad jurdica, en caso de existir un conflicto entre una ley o acto estatal con una ley o acto federal, no ser un conflicto de jerarquas, sino

tuno abandonar tal criterio y asumir el que considera la jerarqua superior los tratados incluso frente al derecho federal.

de

de distribucin de competencias, pues como el texto del artculo 124


constitucional establece que las facultades que no se encuentren expre samente reservadas a los funcionarios federales, se entendern reserva das a los estados.

Amparo en revisin 1475/98. Sindicato Nacional de Controladores de Trnsito Areo. JI de mayo de 1999. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Alemn Ponente: Humberto Romn Palacios. Secretario: Antonio Espinoza Rangel. aprob, con el nmero LXXYII/1999, la tesis aislada que antecede: y determino que lavo de octubre de mil novecientos noventa \' nueve. El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el veintiocho de octubre en curso.

tacin es idnea para integrar tesis jurisprudencia!. Mxico, Distrito FederaL a veintiochO

jerarqua de normas en nuestro sistema jurdi co es la siguiente:


l. Constitucin. 2. Tratados Internacionales. 3. Leyes Federales y Leyes Locales. 4. Reglamentos.

De la interpretacin que esta tesis expone y siguiendo la jerarqu a l ue a q normativa bsica efectuada por la doctrina, podemos desprender

Ahora bien, la forma de garantizar esta supremaca, se encuentra co n tenida en las figuras conocidas como los medios de control Consti tucion al. Estos sistemas son de forma directa y de manera difusa. Se presen tan de for ma directa, cuando tienden a la proteccin de los principios c ns ag rados en la Constitucin a travs de medios estrecham ente rela J o n a do s con tal objetivo. Se presentan como controle s difusos, cuando e un a u otra forma redundan en el respeto de la Constitucin, an cuando su objetivo en s mismo no sea tal. De esta forma, tenemos que dentro de los medios de control Constituci o na 1recto, se comprenden: 1 d.

164

RFMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

165

a) La desaparicin de poderes en los trminos del artculo 76


cin V constitucional por parte del senado respecto de las dades de la Repblica, cuando se rompe el orden constituci

7.S. POSIBLE CONTRADICCIN


ENTRE LEYES CONSTITUCIONALES Y TRATADOS Co menzaremos el presente apartado explicando en qu consisten

h) La facultad investigadora de la Suprema Corte de Justicia de


Nacin en caso de violaciones graves a una garanta indivi o de hechos que violen el voto pblico (art. 97 Constitucin). e) Juicio de Amparo, en contra de violaciones a las garantas

b leves constitucionales, las cuales son una expresin de la doctrina Jlll''icana que se ha encargado de interpretar el artculo 133.
Al respecto, la doctrina siempre ha interpretado una igualdad jerr

d) Controversia Constitucional, por invasin de esferas entre e) Accin de Inconstitucionalidad, cuando exista con 1 OS fraccin. 11 Constitucin).
tres niveles de gobierno (art. 1 OS fraccin 1 Constitucin).

duales (arts. 103 y 107 Constitucin).

quica en las leyes que ha emitido el Congreso de la Unin ejerciendo las facu ltades que le confiere el artculo 72 de la Carta Magna; sin embar

; establecer categoras

go,

una

corriente de doctrinarios ha vertido ideas importantes relativas en las leyes expedidas por el Congreso.

entre una disposicin de carcter general y la Constitucin

El maestro Mario de la Cueva citando a Mariano Coronado formula

Juicio Poltico, en caso de que los servidores pblicos gan las disposiciones constitucionales (arts. 108 a 11O \....onsuru cin).

la teora de la existencia de una jerarqua en las leyes emanadas del Congreso de la Unin al decir:
En cambio, en sus comentarios a la Constitucin de 1857, Mariano Corona do coloc el prrafo siguiente: las Leyes del Congreso de la Unin que ema nan de la Constitucin "son las reglamentarias que desarrollan algn pre cepto del Cdigo poltico."32

El control difuso se encuentra integrado por:

a) Protesta de los funcionaras de cumplir y hacer cumplir h) Apego por parte de los jueces estatales a la Constitucin,
tucin). En este ltimo medio de control existe una supuesta co (hay que recordar que la Constitucin es un todo y que no puede traponerse a si misma) de esta disposicin y las establecidas para el cio de amparo. En este caso particular el problema no es sencillo, tenemos por parte que un Juez cuando es nombrado, debe protestar el respetar Y cer respetar a la Constitucin Federal segn el artculo 128, as el artculo 133 le impone la obligacin de apegarse a la Constitucin (art. 128 Constitucin).

Contina el maestro exponiendo que del prrafo citado de Corona

do se desprenden dos tipos de leyes emanadas del Congreso de la


Unin, que son: A. Las que emanan en forma material y formalmente de la Constitucin. B. Las que solo emanan formalmente de ella. De las primeras, el maestro de la Cueva expresa: Algunas de las leyes que emite el poder legislativo constituyen el desarrollo de l os preceptos constitucionales, esto es, son el cuerpo y el alma de la Cons titucin que se expanden, determinando, precisando y diciendo con la ma
vor v

ello implique desobedecer las leyes de su entidad (art. 133

claridad y en todos sus detalles, lo que son y lo que significan el cuerpo

el alma de la ley fundamental, o lo que es igual: son normas que hacen exp lcito el sentido pleno de los textos constitucionales, son, por decirlo as, la Constitucin misma, fuerza viva que se desarrolla siguiendo sus leyes in ternas para explicar a los hombres todo lo que es, pero sin salirse nunca ni de su cuerpo ni de su alma, sin transformarse en lo que no cs ... esas nor mas son la Constitucin misma en movimiento y en accin son su vida dia ria, su actuar constante sobre las realidades sociales.33

aunque ello implique desobedecer las leyes de su entidad, en tanto contrarias con el Pacto Federal. Por otra parte, la Constitucin establece en los artculos 103, 1 y 107 la facultad al Poder Judicial de la Federacin para controlar

constitucionalidad de los actos de autoridad, siendo tarea esta de dores especializados, en este sentido, la Suprema Corte de Justicia sus facultades de intrprete de la Constitucin ha establecido la I an c ia de l a segunda parte de lo d i spue s to en su artculo 133.
"

bien es cierto que las leyes emanadas del Congreso de la Unin en su generalidad deben cumplir con todo lo dispuesto por el artculo 72
12 11

Coi ncidimos con lo expresado por el maestro de la Cueva, pues si

CUEVA, Mario de la. Teora de la Constitucin, 4a ed., Mxico, Porra, 1990, p. 113. ldem, pp. 113,114.

166

TEORA DE LA CONSTITUCIN

RFMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

167

Constitucional relativo a su creacin, no debemos dejar de lado que es diverso el contenido de cada una de esas normas, y ms si encontramos que en el texto de la propia Constitucin encarga al rgano legislador expedir leyes en donde se desarrollen los principios de una decisin po ltica fundamental que ella establece. Por ello, nos atrevemos a afirmar que las leyes constitucionales son aquellas que desarrollan un principio fundamental que la nacin como titular del poder soberano plasm en la Constitucin a travs del Congreso Constituyente. En esta tesitura contina el maestro Mario de la Cueva exponiendo que existen tres categoras de leyes constitucionales, las cuales son: A.
B.

El acto jurdico regido por el Derecho Internacional que entraa el acuer do de voluntades entre dos o ms sujetos de la comunidad internacional, principalmente estados, con la intencin lcita de crear, transmitir, modi licar, extinguir, conservar, aclarar, certificar, detallar, etc., derechos y obli
a c io ne s .3b

Leyes Orgnicas: Estas son las que determinan la estructura, atribuciones y funcionamiento concreto de los rganos estatales. Leyes Reglamentarias: Son aquellas que desenvuelven y concre tan las normas constitucionales a fin de precisar los derechos y deberes de los hombres y facilitar la aplicacin de los principios abstractos y generales.

Desde el punto de vista internacional, el artculo 133 constitucional que se refiere al reconocimien 1111neja la doctrina monista nacionalista el mbito interno, ubicndolo en l Internaciona Derecho del to \ \alidez constitucionales; de acuerdo leyes las de al igual en un plano jerrquico 133 constitucional debe artculo el Garca, al maestro Carlos Arellano a los Tratados supremaca darle reformado, pues segn l, debera
ser

la doctrina Jntnnacionales sobre las disposiciones internas, siguiendo moderna adoptada por muchos pases. El artculo seala:
A. B. C.

La jerarqua de las normas del sistema jurdico mexicano. La subordinacin de leyes ordinarias federales a la Constitucin. La Supremaca de la norma jurdica interna constitucional sobre la norma jurdica internacional contenida en un tratado interna cional.

C.

Leyes Sociales: Son las que desarrollan los principios de la de claracin de derechos sociales que est compuesta de preceptos que son a la vez principios pragmticos y normas de accin; ade ms contemplan un mnimo de derechos y beneficios de una cla se sociaJ.34

D.

Indica la mayor jerarqua de la norma jurdica internacional so bre las normas de los Estados de la Repblica.17

Estos grupos de leyes se distinguen del resto de las emanadas del Congreso de la Unin porque stas ltimas establecen disposiciones para regular diversas situaciones que se presentan en la vida cotidiana de la nacin y que su observancia es inmutable en cualquier Estado.
Sin duda, los dos grupos de normas proceden del mismo rgano y se elabo ran por un mismo procedimiento, pero las diferencias apuntadas crean
una

Para el maestro Arellano Garca, el precepto debiera contener la obligacin expresa del Ejecutivo y el Senado para apegarse a la Consti tucin cuando se celebran Tratados Internacionales; en consecuencia, debiera sealarse la sancin a esos poderes por la falta que pudieran cometer. Este artculo slo es norma hacia lo interno, porque fija vli damente el orden jerrquico de las normas jurdicas, pero no tiene vali dt:z en lo internacional pues va contra el principio pacta sunt servanda. Lo expresado por el maestro Arellano Garca, atiende a la moderna doctrina producto de una dinmica econmica, poltica y social de n do!t: internacional; sin embargo, an se conservan las fronteras y la es tructura estatal, por lo que contina vigente el concepto de soberana al in!l'rior, entendindola como la facultad de un Estado de fijar su rgi

jerarqua material a favor del primer grupo, pues mientras sus normas son pios, normas e instituciones fundamentales, las normas secundarias simple mente son el ejercicio de una atribucin destinada a la regulacin de cierto tipo de relaciones entre los hombres...15
un

la explicitacin de las ideas elevadas por el pueblo a la categora de princi

Una vez que hemos determinado la diferencia que existe entre las normas constitucionales, del resto de las normas expedidas por el Con greso de la Unin, pasaremos a explicar los Tratados Internacionales, para que de esta abordemos el probable conflicto que se pueda presen tar entre estas figuras; as, un Tratado Internacional es: 34
C U EVA, Mario de la. p. 115. 4" ed., Mxico, Por-ra, 1990,

n1t:n i nterno sin que exista injerencia del exterior; en consecuencia, de bt:mos estudiar la validez de los Tratados Internacionales a la luz de nu estro sistema jurdico de esta forma si atendemos solo el orden in ter no, el Tratado erecho, pues genera normas jues fue te formal del

Cfi.

p. 114.
.ls

Teora de la Co11stilllci11,

Idem,

AREI.LAo GARlA, Carlos. Prima Curso de Daecho hllenwcimzal Prhlico, 2" ed., Po rta. Mxico, 1993, p. 632 . 17 C(r. ARELLANO GARCA, Carlos. Primer Curso de Derecho hrtenzacimwl Prhlico, op. cil., Pp. 9S y 96.

le

168

TEORA DE LA CONSTITUCIN .

SI

KFI\IA CA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

169

rdicas de carcter general y abstracto. Pero respecto de los Tratados, puede darse un desconocimiento interno por contravenir una disposi cin constitucional, aunque persiste la validez legtima como obligacin contrada por el Estado mexicano en el Derecho Internacional.
No desconocemos que se ha usado la idea de la soberana para otorgar Estado la potestad de pasar sobre sus obligaciones, pero creemos -y as

No debe perderse de vista que cada precepto abre una serie de posibilida des, todas las cuales expresan su espritu, y que de ellas escoge el legislador la que le parece ms adecuada, sin que esa eleccin se convierta en un tab intocable a menos de modificar por los procedimientos respectivos la nor ma superior.40

al lo

Partiendo de la premisa que los tratados internacionales operan en

hemos sostenido en diferentes ocasiones- que la soberana es la potestad de un pueblo para decidir su destino sin intervencin de ningn otro poder, ms no la de violar sus obligaciones y los derechos de los dems pueblos; claro est que el tratado que en alguna forma restrinja la soberana del Estado no se cumplir, pero ello se debe a que est en contradiccin una norma de rango superior.38

el sistema jurdico interno en el momento de su aprobacin, nos sea b L'l maestro Mario de la Cueva que de acuerdo con la jurisprudencia
norteamericana, al entrar en vigor el Tratado Internacional se puede demandar su aplicacin ante los tribunales, lo cual de acuerdo a ese de

con

recho una ley posterior derogara una anterior. Pero contina el maestro de la Cueva estudiando sistemticamente

Toda la supremaca de la Constitucin sobre los Tratados se reduce al orden interno, al derecho constitucional, pues en el mbito externo, el internacional, el Tratado aprobado debe ser cumplido. Conforme a lo anterior, la jerarqua normativa se estructurara como sugiere el maestro Carpizo retomando las ideas de Mario de la Cueva:
Pues bien, Mario de la Cueva tomando esa idea de Coronado -que no es muy clara- piensa que el orden jurdico mexicano se clasifica as: l. Constitucin Federal, II. Leyes constitucionales y tratados, Ill. El derecho fede ral ordinario y el derecho local...39

la posible contradiccin y manifiesta que:


La posibilidad de que un tratado modifique una ley constitucional es una cuestin espinosa: cuando el poder legislativo es unicameral, el mismo r gano expide la ley y ratifica el tratado, lo que hace suponer que se propuso modificarla. Pero cuando los rganos son distintos, como en el caso de nuestro derecho constitucional, no parece posible la modificacin, pues si

la constitucin ordena que las leyes reguladoras de las atribuciones del po der legislativo sean aprobadas por las dos cmaras, no puede el senado mo dificar unilateralmente la norma que aprob en coordinacin con la cma ra de diputados, por que rompera la unidad legislativa; as lo resuelve expresamente el artculo 72 inciso "f" de nuestra Constitucin: "En la dero gacin de las leyes se observarn los mismos trmites establecidos para su lormacin."41

Pero pueden surgir controversias entre un tratado internacional y una ley constitucional, en donde debido a la redaccin del artculo 133 las iguala jerrquicamente, dejando en este caso a las leyes no constitu cionales expedidas por el Congreso de la Unin en un tercer plano en nuestra pirmide normativa. Sobre la posible solucin que se presente al conflicto de estas nor mas, debemos precisar el espritu de ellas, debido a que si una ley cons titucional desarrolla el espritu del Constituyente en una decisin funda mental dentro del Estado, a primera vista parecera que si otra nornul cual fuere la contrariara, estara atentando contra el espritu constitu yente y como consecuencia, contra la Constitucin, pues la extensin de esta sera la ley constitucional. Sin embargo, es errnea la acepcin anterior, debido a que si se atentara contra la Constitucin al contradecir una ley constitucional. pues si as fuera, el Constituyente no hubiera encomendado esa tarea
una

blecidas en un Tratado Internacional, en donde la problemtica se plan teara de la siguiente forma:


Pem no podemos admitir que una ley del congreso derogue las normas contenidas en un tratado: ni los 89 y 76 que autorizan a los poderes federa les para celebrar tratados, ni el 133 que los declara parte de la ley suprema de toda la Unin, ni otro alguno, autorizan al Congreso para desconocer las obligaciones legtimamente contradas; por lo tanto, puesto que el Estado mexicano solo puede actuar por procedimientos jurdicos y en ejercicio de las atribuciones que le confiere la Constitucin, concluimos en la imposibi lid ad jurdica de romper las obligaciones ... las partes contratantes se obli gan a aplicar en la vida nacional las normas pactadas, o expresado en otra
4 CUEVA, Mario de 41

De igual forma, el conflicto puede presentarse por la expedicin de ley de carcter constitucional que contrare las disposiciones esta

al

rgano legislativo constituido y la hubiera plasmado en la Constitucin:


38 CUEVA, Mario de la. Teora de la-Con stitucin,

39 CARPIZO MACGREGOR, Jorge. Estudios Constitucionales.

4"

ed., op. cit.,

g aciones Jurdicas, Mxico, op. cit.,

p. 28.

UNAM,

p. 124.
Instituto de

Investi

la.

ldem,

p. 124.

Teora de la Ctmstitucin,

4a

ed., op. cit.,

p. 121.

170

TEORA DE LA CONSTITUCiN

>REI\IACA CONSTITUCIONAL - A. Soto

Flores

171

desconocimiento de una obligacin internacional legtimamente adqu. rida . .


.

frmula: la modificacin del tratado como derecho nacional significa el


42

La primer regla que plantea el Maestro Quiroz, se refiere a que de

Ante la conflictiva planteada, no podemos aplicar de forma estricta el principio de derecho que dispone que una ley posterior deroga una anterior, es por ello que dentro de la doctrina se han desarrollado di versas opiniones respecto a cmo resolver estos posibles conflictos. Al respecto el maestro Carpizo seala que:
Nosotros consideramos que un tratado anticonstitucional no se puede apli car en el orden interno, ya que la Constitucin es la suprema y los tratados se encuentran en escao inferior y adems por que podra ser una puerta abierta a la autoridad para toda clase de violaciones, as en un tratado se podran vulnerar los derechos del hombre. Como la desaplicacin del trata do trae consecuencias y trastornos al pas o pases con los que se celebr... creemos que un pas al celebrar un tratado debe examinar que no exista para ello traba en el derecho constitucional del otro, y esto respondera a la idea de que cuando uno contrata necesita conocer la situacin jurdica de la otra parte... ...Ya hemos asentado que un tratado anticonstitucional no se puede apli car en el orden interno. Desde el punto de vista externo tampoco lo debe aplicar el estado aunque caiga en responsabilidad y lo que debe hacer en estos casos es denunciarlo o por algn otro mtodo jurdico acabar con el monstruo que no tiene base constitucional para poder subsistir.43

\Lrificado su congruencia con la norma fundamental, debemos atender ,d contenido de ambos documentos, para verificar cul de ellos se ape
c o n mayor nitidez al espritu constitucional; para ello, recomienda L' ti :J no solo se estudie el contenido de ambos documentos, sino tambin

bL1nos analizar si tanto el Tratado Internacional como la ley constitu cional se encuentran acordes a la Constitucin; una vez que hayamos

e debe analizar la exposicin de motivos y los debates que se presenta

ron en torno la aprobacin de dichos documentos, esto con el objetivo de \ erificar cual fue la postura que prevaleci y se adecu de mejor for ma a lo dispuesto en la Constitucin, as como verificar la voluntad de
Si a pesar de lo anterior no se logra discernir en cuanto a que docu mento debe aplicarse, por ser el ms indicado de acuerdo al texto cons titucional, propone el maestro Quiroz que, se aplique una segunda regla

las partes en la celebracin del tratado para aprobarlo.

de tcnica jurdica en la que se atendera a que la norma posterior dero

ga a la norma anterior, siempre y cuando esa norma posterior no oca

sione responsabilidad internacional para el Estado mexicano; al tenor de esta norma tendramos que reflexionar si el Congreso de la Unin le gisl con posterioridad a la expedicin de un Tratado una Ley que con tra\ iene a dicho tratado, por lo que es necesario reflexionar que un Tra tado Internacional no puede ir en contra de una ley constitucional, debido a que esta es producto de la aprobacin del Congreso de la Unin, que como ya sabemos, se compone de dos cmaras, la de diputados y la de s enadores, mientras que un Tratado Internacional es aprobado entre

Coincidimos con lo expuesto por el Doctor Carpizo respecto a que ningn tratado que contenga disposiciones contrarias a la Constitucin debe ser observado en el mbito jurdico interno, ni en el exterior por las autoridades mexicanas; pero consideramos que aquellos funciona rios que celebren y aprueben los tratados internacionales, deben hacer lo con estricto apego y conocimiento de la Constitucin y congruente mente con los principios rectores del Derecho Mexicano, para evitar las posibles contradicciones de aquellos con ste. Sin embargo, lo expresado por el maestro Carpizo no establece una solucin amplia al problema planteado, pues slo hace mencin de la invalidez de un Tratado Internacional respecto de la Constitucin, pero al presentarse una probable contradiccin con las leyes constituciona les, que como ya vimos, se ubican en un plano jerrquicamente igual. Al respecto el maestro Enrique Quiroz Acosta desarrolla una serie de re glas para dar solucin al problema planteado.
42 Idem, 41

el Ejecutivo y la cmara de senadores; en este caso, partimos del su


puesto de que el Tratado Internacional fue aprobado conforme a la Co nstitucin y no contiene disposiciones contrarias a ella, de igual for ma, la ley constitucional, no contiene disposiciones que rebasen el m bit o constitucional, as que ante este problema, debe aplicarse la ley constitucional en el ordenamiento jurdico interno, mientras que no po mexicanas en sus relaciones con la comunidad internacional.

dr dejar de reconocerse el propio tratado por parte de las autoridades


En caso de que las reglas anteriores no solucionen el conflicto plan

no rm a especfica prevalezca sobre la ms genrica, basndose en el rgumento que se debe aplicar aquella norma en la que se contemple e. fo rma ms detallada y especfica una situacin aplicable al caso concreto. 44

teado, el autor propone una tercera regla, en la que se observara que la

p. 123. CARPIZO MAc GREGOR

Jorge. Estudios Collstitucionales, UNAM, Instituto

gaciones Jurdicas, Mxico, op. cit.,

pp. 34-35.

de Invest

44 Cfr. QUIROZ AcosTA, Enrique. Mxico, 1999. pp. 118-120.

Lecciones de Derecho Constitucio11al, Tomo

l.

Porna.

172

TEORA DE LA CONSTITUCI!I{

I'RFMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flore'

173

Coincidimos con lo expuesto por el Maestro Quiroz Acosta respecto a las reglas para solucionar los posibles conflictos que se presenten en. tre una ley constitucional y los tratados internacionales, pero aadira mos nosotros que al encontrarnos con una congruencia de las leyes constitucionales y los tratados internacionales con la Constitucin, al aplicarlas al caso concreto debemos dar preferencia a aquella que otor gue mayores derechos y garantas a los destinatarios de la norma, desprendindolo de que nos encontramos en un Estado de Derecho, en el cual el constitucionalismo moderno sirve entre otras muchas cosas como un medio para limitar el poder de la autoridad, garantizando al gobernado un mejor ejercicio de sus derechos, por lo que uno de los 6.. nes a perseguir de cualquier Estado es garantizar el ptimo de los derechos de su poblacin, pues los individuos son el motivo o zn de ser de la autoridad de mando del Estado, siendo entonces las mitaciones que el propio Estado se fija, las condicionantes del individual, y en este caso, donde se contengan mayor cantidad de chos para el gobernado, es la norma que debe prevalecer.

De acuerdo con lo que establece el Doctor Burgoa:


L'St reido con el que proclama el "derecho a la revolucin" que corres

Fcilmente se advierte que el princ ipio de inviolabilidad constitucio nal no

pues no debe olvidarse que "invio labilidad" no entraa "insustitub ilidad" de la constitucin.47

ponde al pueblo como potestad natural de su misma implicacin dinmica,

7.6. INVIOLABILIDAD DE LA CONSTITUCIN


La llamada Inviolabilidad de la Constitucin se contiene en el Noveno, artculo 136 constitucional, que a la letra dice:
Esta Constitucin no perder su fuerza y vigor, aun cuando por alguna belin se interrumpa su observancia. En caso de que por cualquier no pblico se establezca un gobierno contrario a los principios que ella ciona, tan luego como el pueblo recobre su libertad, se restablecer observancia, y con arreglo a ella y a las leyes que en su virtud se expedido, sern juzgados as los que hubieren figurado en el gobierno nado de la rebelin, como los que hubieren cooperado a sta.4s

El hecho de ser nicamente una fraccin de todo el conglomerado popular, implica que esa lucha no es apoyada por la mayora y por tan to. no es legtima. En un movimiento de revolucin , la ideologa es por supuesto, apoyada por la mayora del pueb lo inmiscuido, lo cual, legti ma a todas luces esa lucha :
sin ser autnticamente revol ucionarios, la desconozcan, suspe ndan o reem placen por un "status" poltico difere la Constitucin es "inviolable" frente a cualesquiera movimiento s que,

El artculo expresamente se refiere a la suspensin de su vigencia 111Ldiante una rebelin o trastorno pblico, algo distin to del significado dL la revolucin. Una rebelin implica una reaccin violenta contra el sistema de gobierno y contra la Constitucin vigente en el momento de csL' movimiento; la rebelin, es alzarse en armas por solamente una fraLcin del pueblo, inconforme con su gobierno.

cin, ante las aspiraciones popu lares, frente a la vida social en constante L'\ olucin, es evidentem otra. Y es que una Const itucin, que hipotticamente se supon e como fruto de la voluntad popular

nte. En otras palabras, toda Const itu

ente susceptible de abolirse y de ser sustituida por

Este precepto salvaguarda cada una de las partes de la Constitucil y del propio Estado de Derecho. El tema de la rebelin se instituy porque la historia ha sealado triunfo de grupos minoritarios los cuales han establecido contrarias a los intereses mexicanos, esto en razn de la falta de ciencia de los derechos de soberana correspondientes al pueblo. Segn Hans Kelsen, una Revolucin es:
... en el sentido amplio de la palabra, que abarca tambin el golpe de do, es toda modificacin no legtima de la Constitucin -es decir, no da conforme a las disposiciones constitucionales-, o su reemplazo por 4s Co11.stitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. op. cit., p. 143. 46 KELSEN, Hans. Teora Pura del Derecho, op. cit., p. 218.

cional y a los sentimien tos de justicia.48

somete rse a los principios jurdicos, polticos, filos ficos, econmicos o so ciales que en un mome

o asamblea constituyen te) no debe encadenar al pueblo hasta el extremo de que siempre se vea obliga

expresada a travs de sus representa ntes (congreso do a ceir su vida a sus mandamien tos, o sea, a

nto determinado puedan oponerse a la evolucin na

---

En consecuencia, en un movimiento de rebelin, quie nes se ven fa vorecid os parcialmente, adquieren un poder ilegtimo, sin apoyo real , es una us urp acin del poder; en ese caso , la propia Constitucin ordena el castigo a tales actos; no as el movimiento de la revolucin, el cual es un derec ho de los pueblos que va ms all de la Con stitu cin . Es ms, en na u Carta Fundamental, no es posi ble establecer de manera explci t el derecho del pueblo , a la revolucin porque un doc Cional umento constitu no puede prever den tro de s su propia causa de destruccin.
4; 4

lhide111.

Bt'RGOA RIIIUELA, Ignac io. Derecho Constitucional Mexicano, op. cit.. p. 387.

174

TEORA DE LA CONSTITUCiN

!'RFMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto Flores

175

Para el maestro Ignacio Burgoa, inviolabilidad significa:

Primeramente definiremos lo que es la integracin, segn el Banco ltttLramericano de Desarrollo:


Es un status jurdico en el cual los Estados entregan algunas de sus prerro
gativas soberanas, con el fin de constituir un rea dentro de la cual circulen libremente y reciban el mismo trato, las personas, los bienes, los servicios y

que. brantada, desconocida o reemplazada mediante el ejercicio de dicho poder


Se afirma que la Constitucin es "inviolable" porque solo puede ser cuyo titular es el pueblo, toda vez que no es sino el aspecto teleolgico

de que la Constitucin sea desconocida, cambiada o sustituida por fuerzas que no emanen del poder constituyente o por grupos o personas que no ex. presen la voluntad mayoritaria del pueblo.49

d su soberana. "Inviolabilidad", por ende, significa la imposibilidad jurdica

los capitales mediante la armonizacin de las polticas correspondientes y bajo una gida supranaciona!.51

Solo son dos los casos establecidos por la Constitucin para el su. puesto de suspender la vigencia de su contenido; el primero, el caso de la rebelin. El otro caso en que se dejan de aplicar temporalmente dis sobre la suspensin de las garantas individuales. Como sabemos, esa inviolabilidad en nuestros das y con nuestros gobernantes se ve precisamente violada a diario y sin cortapisas; lo ha cen de manera sistemtica, gobernantes y autoridades cualesquiera. El resultado de ello es la lejana del pueblo en su Constitucin y en sus instituciones:
El pueblo mira a su constitucin como un texto bblico que no entiende, pero que sabe, sin embargo, que es un smbolo necesario que es preciso ve ncrar y que su cumplimiento tal vez a nadie realmente obligue, pues nes son las primeras en incumplir, son las autoridades."0

La entrega de esas prerrogativas soberanas, siempre vistas en ma

posiciones constitucionales es el sealado en el artculo 29, el cual versa

cionales, obligan, de suyo, a redimensionar a la supremaca constitucio nal. puesto que ya no puede poseer la Constitucin de un pas esa virtud
suprema, ya existe un ordenamiento superior a la carta fundamental y ese es el derecho proveniente de un Tratado reconocido por los Estados que formen parte de esa integracin. Entonces, quien adquiere ese ran go de supremaca, es el documento base de ese proceso integrador.

nos de los Estados Nacionales, pero ahora cedidas a instancias suprana

Esos Tratados Constitutivos de Comunidades reconocen expresa


mente la jerarqua superior del Derecho que se desprende de ese instru mento, sobre las constituciones nacionales de los estados miembros asignantes.

Por supuesto, existe una modificacin en la pirmide normativa tra


dicional, trasladando la punta hacia niveles "supranacionales" y colo cando en segundo trmino el contenido de las Constituciones de cada Estado firmante.

quie

7.7. TENDENCIAS ACTUALES

En la realidad moderna, con el auge del fenmeno llamado Globali zacin, han sido trastocados innumerables conceptos, dogmas y doctri nas; es el caso de la Supremaca Constitucional. Los procesos de integracin de los cuales hemos sido testigos, nos demuestran las transformaciones de las ideologas tradicionales, ade ms de la correspondiente generacin de nuevos paradigmas y pensa mientos. El caso de la Unin Europea, cuyo proceso de integracin es el cin de los adelantos de unificacin de esos pases.

El Derecho comunitario o supranacional, producido por esos ins trumentos es de una naturaleza especial, distinta del derecho interna cio nal, que exige sean cumplidos sus propios parmetros:
... el derecho comunitario ... se impone frente a las normas de derecho in
terno, cualquiera que sea su rango, lo que quiere decir, lisa y llanamente,

que se impone an frente a la norma constitucional interna; en segundo lu gar; las normas comunitarias no requieren de normas de recepcin de de recho interno para ser aplicables en el ordenamiento de cada uno de los
pases comunitarios; asimismo, son normas cuyo destinatario exclusivo no son los estados, sino que son directamente eficaces tambin frente a los ciu

ms avanzado a nivel mundial, modific el derecho tradicional. en fun Ese proceso de unificacin que lleva ms de 50 aos, fue pri mera mente aceptado por unos cuantos Estados desarrollados para que, des

dadanos que pueden alegadas frente a la actuacin (o inactividad) de los poderes pblicos de su propio Estado, que han quedado obligados por ellas desde el momento en que entran en vigor . "2
. .

pus de tres ampliaciones de la integracin europea, sean ahora 25 lOS pases conformantes de la Unin Europea.
44 Ide111, so

Adems de lo anterior, debido a las finalidades de la integracin, las no rmas comunitarias quedan fuera de las Constituciones Nacionales,
Factores para la integracin de Amrica Latilw, Mxico,

p. 45.

p. 386. MARTNEZ DE LA SERNA,

Juan Antonio. Derecho Cunstituciunal Mexicano,

op. cit.,

. ltt

'2 LrEz BASAGUREN, Albetto. "Rquiem por la Constitucin' El ordenamiento cons ucional en la integracin comunitaria" Civitas Europa, Espaa, marzo de !999, p. 12.

I 9 76,

p.

45.

176

J'REMACA CONSTITUCIONAL - A. Soto !'lores

177

puesto que el rgimen jurdico y los objetivos son meta constitucional es. A pesar de eso, el derecho comunitario se introduce en los Estados Nao. cionales por medio de sus constituciones. En ese proceso integrador, no se exige la subordinacin total y ab. soluta de las Constituciones Nacionales para beneficiar la Unin; es ms, son necesarias esas constituciones para acercar ese proceso a cada ciudadano europeo, pues el camino se lleva paulatinamente y por medio de las cartas fundamentales de los estados:
... debe permitir la progresiva adaptacin de los textos constitucionales al estadio de integracin, evitando la concurrencia de la situacin paradjica de la existencia de (cada vez ms numerosas) normas constitucionales das que carecen de aplicabilidad como consecuencia de la asuncin

n1anos sobre el derecho interno. Es el caso de Colombia, cuyo artculo 93 Lllnstitucional lo seala expresamente. As tambin, muchas naciones latinoamericanas han establecido en 11s respectivas constituciones, la posibilidad de crear una Comunidad
pro\ oca redefiniciones tanto jurdicas, como polticas, sociales, cultura

Latinoamericana de Naciones, siguiendo el ejemplo europeo, lo cual,


'

les

por supuesto, econmicas.

.Por todo lo anterior, convocamos a la comunidad jurdica del pas a

analizar las nuevas tendencias, los procesos novedosos y las corrientes innoYadoras del Derecho, las cuales han ofrecido paradigmas acordes

vli. com tcncial por parte comunitaria, vaciamiento constitucional que pone en jue go la propia legitimidad constitucional como norma de integracin poltica suprema... es necesario un proceder de doble va en la integracin europea;
proceso, pues ste solo puede avanzar si es vivido ms intensamente ciudadano desde su propia Constitucin.53

al proceso de Globalizacin de la sociedad y de toda su actividad.


a\

A nuestro entender, esas sern las tendencias del prximo siglo,

anzando, segn el tiempo, en la integracin cada vez ms amplia y

profunda entre los pases del mundo.

en la que se combinen la dimensin interna y la dimensin supraestatal del

por el

La presencia de las Constituciones en el desarrollo de la integracirl es indispensable, es el nico camino por el cual se puede desarrollar eS.i tos conceptos comunitarios, por medio de las cartas fundamentales:
La (relativa) prdida de la supremaca de la Constitucin en el proceso integracin supranacional, por tanto, no puede significar la degradacin la misma a una posicin subalterna, sino que la integracin debe realizarse sobre la base de la materializacin de los principios de la legitimacin constitucional, dando, simultneamente, satisfaccin las exigencias de la integracin comunitaria.54

Todo ello conllevar a la creacin de un nuevo Derecho, la decaden cia de valor de algunos conceptos y de algunas figuras como las cons tuciones nacionales, as como de muchos de sus contenidos orgnicos:
Sea como consecuencia de los efectos de la Globalizacin, o sea com soltado de las grandes comunidades que se formen, las estructuras inte de los Estados Federales no tendrn ms jerarqua que formas de cin administrativa en el mejor de los supuestos.55

distribll-'

De hecho, en tiempos modernos, es reconocido por muchos del orbe, la supremaca de Tratados Internacionales de Derechos
53 '4

Antonio. Ensayo sobre la declinacin de la Supremaca ConstitUC 55 nal y del Federalismo como consecuencia de la Globalizacin y de las Grandes dades Poltico Econ micas, en La Ley, Argentina, abril 10 del 2000, p. 1.

Jdem, p. 20. Jdem, p. 22. SPOTA, Alberto

Unidad 8 Reforma de la Constitucin


ARMANDO SoTo FLOREs

8.1. INTRODUCCIN
Desde los primeros tiempos, el Derecho ha estado ntimamente vin culado con el hombre; en efecto, desde que el homo-sapiens se convirti en sedentario y entr en contacto con otros hombres, el derecho se en contraba ya relacionado con el ser humano.
A medida que fue avanzando el conocimiento humano, en esa mis ma dimensin progres el Derecho. De esta manera, tenemos en la ac

tualidad noticias de normas jurdicas precarias, pero normas al fin, has


ta encontrar un elaborado Derecho Romano. De lo anterior, se pueden

advcrtir varias caractersticas principales del Derecho, su evolucin, su adaptacin al momento histrico, as como su amoldamiento a las con diciones sociales de un contexto determinado. Estas notas distintivas, son las que hacen del Derecho un instru mento til, valioso, que nos permite catalogarlo de nico, al poder re

Producir el entorno social en el contexto jurdico. Esta posibilidad se denomina de retroalimentacin entre lo social y lo jurdico, en el cual se a dapt a el contenido de las normas de derecho a la realidad imperan te; sobre el particular, Garca Mynez considera este contexto bajo la . deno mmae10 . - n de fuentes rea 1 es como:
Los factores y elementos que determinan el contenido de tales normas.1
Maestro de Derecho Constitucional v Teora Poltica de la Facultad de Derecho de .

U:-;AM.

1 LARliA MYNEZ, Eduardo, Introduccitz la ,;sllulio del Derecho, Porra, Mxico, 99s_ p. 51.

179

180

TEORA

DE

LA CONSTITUCIN

1,1

IORMA

DE

LA CONSTITUCIN

A. Soto FlorL''

181

Por su parte, Villoro Toranzo estima que:


Las fuentes materiales (que algunos auto1-cs prefieren llamar "fuentes que llamaremos "ideales de Justicia", y otra que en alguna forma est culada a la experiencia y que llamaremos "circunstancias histricas". El contenido del Derecho es el resultado de dos coordenadas: la de los ideales de Justicia que son el fruto de las aspiraciones sociales ms eleva das del espritu humano,
v

rea vin

les") se pueden reducir a dos: Una que es conocida por medio de la razn y

111;1\'or excelsitud del ser humano como la justicia, el bien comn, la se ,,11ridad jurdica y la paz.4 ,... Todo ello, nos conduce a aquilatar la utilidad de las disposiciones jurdicas, y a concluir que sin ellas, la vida del hombre en sociedad se11; catica, si es que fuese posible. Ahora bien, adems de lograr tales propsitos, el derecho requiere, para seguir siendo un instrumento de
ut a

ilidad, de un proceso de constante renovacin, que lo haga responder las necesidades del entorno social y para ello, resulta indispensable

la de las circunstancias histricas, que son

el

conjunto de particularidades a que se halla sometido el hombre por su condicin de ser corpreo, situado en un tiempo y en un espacio minados.2

deter

ljllL' las disposiciones de derecho se reformen, modifiquen, en s que se Ltablezca un proceso jurdico que le d al derecho las caractersticas

Lk estabilidad y cambio. Este proceso, por regla general, no se da de


manera simple, se requiere de un laborioso camino, previsto en las pro
pi;s normas jurdicas, que constituye sin duda el elxir de la vida del

Como puede apreciarse, el contenido de las normas de derecho, so bre todo las de orden constitucional, se encuentra determinado por las necesidades de la realidad social reflejada en el contexto jurdico. Sin embargo, esta adaptacin no sera posible sin el dinamismo jurdico, que por un lado permita la conjuncin de las normas de derecho al entorno social, y por otro, sugiere la forma de convertir esa realidad so cial en jurdica, a travs, de la creacin normativa, por medio del rga no facultado para ello. As, Hans Kelsen destacado exponente de la Escuela Austriaca esta blece lo siguiente:
...la norma en cuestin es la bsica que sirve de fundamento a un
'

dl'IL'ChO. Ahora bien, uno de los tpicos ms debatidos en la Teora Constitu


c io n a l y que contina siendo una fuente inmanente de singular estudio

es. sin lugar a duda el relativo a la Reformabilidad Constitucional. La temtica sobre este principio es amplsima. No es mi intencin

en L'sta obra jurdica realizar un estudio exhaustivo ni totalizador acer ca de tan interesante problemtica; el objetivo toral de la misma se cen
tra en ofrecer una panormica de la Reformabilidad Constitucional, destacando sus aristas ms trascendentales. En primer trmino, quisiera dejar asentado que la Reformabilidad Constitucional representa un principio bsico de esta materia, es decir,

sistema ltima vez,

de naturaleza dinmica. Sus distintas normas no pueden ser obtenidas me diante una operacin intelectual, partiendo de la forma bsica. Esta simplemente establece una determinada autoridad que puede, a su de un sistema dinmico tienen que ser creadas mediante actos de

es analizada y estudiada por la totalidad de los constitucionalistas y se


acepta como un pilar bsico del Derecho Constitucional, un valladar in franqueable sin el cual no podra tener existencia, ya que, a travs del

conferir la facultad de creacin normativa a otras autoridades. Las normas

voluntad ms alto, semejante autorizacin implica una delegacin. La facultad de crear


por aquellos individuos autorizados al efecto por una norma de grado normas es delegada por una autoridad en otra; aquella es la ms alta, sta es inferior. La norma bsica de un sistema dinmico es la regla fundamen tal de acuerdo con la cual han de ser creadas las dems normas del siste ma. Una norma forma parte de un sistema dinmico si ha sido creada forma establecida en ltimo trmino por la norma bsica.1

rderido principio, es posible amoldar de manera eficaz los preceptos


constitucionales al entorno social que as lo exige. De poco servira un derecho fundamental, si a travs de sus normas no pudieran operarse los cambios que la sociedad requiere, y de ser as, su contenido se vera se de esta manera su utilidad pragmtica.

rebasado por las necesidades ingentes de la realidad social, nulificndo


Debo apuntar, como lo sealamos en prrafos anteriores, que el di

en la

connotaciones anteriores, permite que las normas de derecho lleven im plcito un sentido de realizacin teleolgica que conjuga los valores de
2

Como puede apreciarse, el dinamismo jurdico entendido en las

namismo es una nota esencial del derecho, circunstancia que tambin


es

aplicable a una de sus partes medulares: El Derecho Constitucional, que vivifica a todos los dems ordenamientos y le sirve de base y funda Relormabilidad Constitucional es universalmente aceptado, que se en-

mento. Por otro lado debe destacarse igual ente que el Prin ipio de

co, 1978, p. 157.


1

V! LLORo ToRANZO, Miguel, ln!mduccill al Es!udio del Derecho, 3" ed., Porra Mxi KELSEN, Hans, Teora General del Derecho y del Estado, UNAM, 1988, p. 132. cho. De los UNAM, 1975 .
Ldu1, Radbruch, Carlvle, Sobre el patticular, consultar la obra Los fines del Dere

182

TEORA DE LA CONSTITUCI

!if

KMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores <l 1 t>

183

cuentra inmerso en la inmensa mayora de las constituciones de todo el orbe. Esta circunstancia obedece a la misma necesidad de instrumentar normativamente el ms alto nivel jurdico y los ms caros ideales socia. les que deben estar contemplados en la Carta Magna.

Respecto del rgano establecido por el referido artculo, el maestro Felipe Tena Ramrez nos comenta: La separacin en el tiempo del Poder Constituyente, autor de la Consti tucin y de los Poderes constituidos, obra y emanacin de aquel, no presen ta dificultad; en el momento en que la vida del primero se extingue, por ha

8.2. PODER REVISOR DE LA CONSTITUCIN


Reformar nuestra Constitucin implica: cambio, modernidad, ac tualizacin, no podemos obligar a las futuras generaciones a sujetarse a esquemas que tal vez en otros tiempos correspondieron a la realidad
,

ber cumplido su misin, comienza la de los segundos. La diferenciacin


terica tampoco es difcil de entender: el Poder Constituyente nicamente otorga facultades, pero nunca las ejercita, al contrario de los Poderes cons tituidos, que ejercitan las facultades recibidas del constituyente, sin otor l;{trselas nunca a s mismos. , Pero hemos llegado en nuestro estudio a un punto en que ya no resalta con la misma nitidez la separacin en el tiempo y en la teora del Poder Constituyente frente a los Poderes constituidos. En efecto, el artculo 135 establece un rgano, integrado por la asociacin del Congreso de la Unin
\

pero que ahora ya no cumplen con esos objetivos. Una reforma es posi tiva cuando es fruto de un anlisis reflexivo, serio y profundo, cuando ha sido consensada entre los actores polticos y sociales y cuando es in

dispensable para el avance de una Nacin. Todos los anteriores puntos los garantizan los sistemas adoptados para modificar la Constitucin y en lo nico que parece haber unanimi dad es que no puede ser mediante un proceso ordinario o flexible, a la Constitucin no se le puede dar el trato de una ley ordinaria. Si hace mos un anlisis de los sistemas de reformas a la Constitucin vamos a encontrar una gran diversidad: por una sola cmara, por dos, en legis laturas diferentes, con las legislaturas de los estados, tratndose de una federacin y as indefinidamente; lo cierto es que en todas o en casi to das las Constituciones del mundo encontramos un Poder Revisor de la Constitucin. mente a una institucin del derecho fundamental que los doctrinarios la han denominado como: constituyente permanente, constituyente deriva do, constituyente revisor, constituyente reformador, constituyente deri vativo, en fin, que su denominacin nos indica su propsito, que es el de llevar a cabo cambios, adiciones, en s, reformas constitucionales. Esta institucin constitucional la encontramos plasmada en el ar tculo 135 de nuestra Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexi canos que a la letra indica:
La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. P ra que adiciOnes o reformas lleguen a ser parte de la m1sma, se reqwere qu 1 drvtCongreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes de os JO
' , .

de las legislaturas de los Estados, capaz de alterar la Constitucin, me Ese rgano tiene que participar en alguna forma de la funcin sobera

diante adiciones y reformas a la misma.

na, desde el momento en que puede afectar la obra que es expresin de la


'-Oberana. Su funcin es pues, funcin constituyente. Y como por otra parte, se tra

tingui con su tarea, consideramos que merece por todo ello el nombre de Poder Constituyente Permanente.s

ta de un rgano que sobrevive al autor de la Constitucin, cuya vida se ex

Sobre el rgano citado abunda el maestro Tena Ramrez, en relacin a que:


La presencia del Constituyente Permanente a la par de los Poderes consti
tuidos, requiere ser explicada y justificada dentro de un rgimen que, como el nuestro, descansa en la separacin de las dos clases de Poderes, lo que

En la Historia del Derecho Constitucional encontramos invariable

da a la Constitucin su carcter de rgida.


Ciel'tamente no hay en el caso que estudiamos, confusin de Poderes en un solo rgano. El Congreso Federal es Poder constituido; cada una de las legislaturas de los Estados tambin lo es. Pero eso acontece cuando actan por separado, en ejercicio de sus funciones nmmales; una vez que se aso cian, en los trminos del al'lculo 135, componen un rgano nuevo, que ya no tiene actividades de Poder constituido (es decir, de gobernante), sino

lcl
.

nicamente de Poder constituvente... . Adicionar la Constitucin o reformarla por cualquiera de los medios que

aproba duos presentes acuerde las reformas o adiciones v que stas sean d la das por la mayona de las legtslaturas de los estados. El Congreso e los de harn el cmputo Unin o la Comisin Permanente, en su caso, de las legislaturas y la declatacin de haber sido apmbadas las adiciones
reformas.

'

han quedado indicados, en eso estriba la competencia del Constituyente Permanente. Quiere decir, en consecuencia, que dicho Poder no tiene facul
tad para derogar totalmente la Constitucin en vigor, sustituyndola por

' TU<A RAMiREZ, Felipe. Derecho Cmlstitucimwl Mexica11o. 1 Y". ed. Porra. Mxico. 1983, pp. 45 y 46.

184

TEORA DE LA CONSTITUCIN

KEHlRMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

185

otra, pues esa facultad no puede incluirse en las nicas que tiene el Consti tuyente Permanente, como son la de adicionar y la de reformar, las cuales se ejercitan siempre sobre una ley que existe y sigue existiendo.6

Art. 376.-Para hacer cualquiera alteracin, adicin o reforma en la Constitucin ser necesario que la diputacin que haya de decretada defi nitivamente, venga autorizada con poderes especiales para este objeto. Art. 377.-Cualquiera proposicin de reforma en algn artculo de la Constitucin deber hacerse por escrito, y ser apoyada y firmada a lo me nos por veinte diputados. Art. 378.-La proposicin de reforma se leer por tres veces, con el in tervalo de seis das de una a otra lectura; y despus de la tercera se delibe rar si ha lugar a admitirla a discusin. Art. 379.-Admitida a discusin, se proceder en ella bajo las mismas formalidades y trmites que se prescriben para la formacin de las leyes, despus de los cuales se propondr votacin si ha lugar a tratarse de nuevo en la siguiente diputacin general; y para que as quede declarado, debern convenir las dos terceras partes de votos. Art. 380.-La diputacin general siguiente, previas las mismas formali dades en todas sus partes, podr declarar en cualquiera de los dos aos de

El Poder Revisor de la Constitucin como lo comentamos en renglo nes anteriores, en el caso de Mxico, tiene una conformacin especfica en donde participan el Congreso de la Unin y los Congresos de las Entidades Federativas, es importante sealar, que la excepcin reside en que la Asamblea Legislativa del Distrito Federal no participa en la iniciativa ni en la revisin de las reformas constitucionales aprobadas por el Congreso de la Unin, esta es una de las asignaturas pendientes que tiene el Constituyente Revisor en nuestro pas, pues nos parece ab surdo que los representantes de la entidad federativa poltica y econ mica ms importante del pas no tengan el derecho de participar en el proceso reformatorio de nuestra Ley Fundamental.

A TRAVS DE NUESTRA HISTORIA CONSTITUCIONAL 8.2.1.1. Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola del 19 de marzo de 1812

8.2 .1 EL PODER REVISOR

sus sesiones conviniendo en ello las dos terceras partes de votos, que ha lu gar al otorgamiento de poderes especiales para hacer la reforma. Art. 381.-Hecha esta declaracin, se publicar y comunicar a todas las provincias, y segn el tiempo en que se hubiere hecho, determinaran las Cor tes si ha de ser la diputacin prximamente inmediata o la siguiente a esta,

fue una de las primeras Cartas Magnas que limit el Poder del Rey, es tableciendo lo que en doctrina se denomina Monarqua Censtitucional,

La Constitucin Gaditana de 1812, representa un documento de in negable trascendencia histrica con repercusiones mundiales, ya que

la que ha de traer los poderes especiales.


Art. 382.-Estos sern otorgados por las juntas electorales de provincia, aii.adiendo a los poderes ordinarios la clusula siguiente: "Asimismo les otorgan poder especial para hacer en la Constitucin la reforma de que trata el decreto de las Cortes, cuyo tenor es el siguiente: (aqu el decreto literal). Todo con arreglo a lo prevenido por la misma
su

es decir, la forma de gobierno en que el soberano tiene que adecuar su conducta a las normas supremas sin poder ir ms all de lo que estaS disponen. Respecto de la Reformabilidad, la Constitucin de Cdiz preceptuaba:

Constitucin. Y se obligan a reconocer y tener por constitucional lo que en virtud establecieren. Art. 383.-La reforma propuesta se discutir de nuevo; y si fuere aproba

da por las dos terceras partes de diputados, pasar a ser ley constitucional, TTULO X
v

como tal se publicar en las Cortes. Art. 384.-Una diputacin presentar el decreto de reforma al Rey para

modo de proceder para hacer variaciones en ella


CAPTULO NICO

De la observancia de la Constitucin

que le haga publicar y circular a todas las autoridades y pueblos de la Mo narqua.7

Art. 375.-Hasta pasados ocho aos despus de hallarse puesta en Jt,r,.dn,; tica la Constitucin en todas sus partes, no se podr proponer adicin ni reforma en ninguno de sus artculos.
6

La manera en que se redact el artculo 375, se puede interpretar en dos sentidos: Uno cuando establece que: "Hasta pasados ocho aos ... no se p odr proponer alteracin ni reforma en ninguno de sus artculJ
7

Jdem. pp. 46 y 47.

nton.

Las Constituciones de Mxico, Comit de Asuntos Editoriales del H. Congreso de la Mxico 1989. pp. 433-434.

186

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Ki:F ORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

187 XXI

los". Esto nos hace pensar que para reformar la Constitucin en trato, deban pasar esos ocho aos, pues de lo contrario no era posible refor ma alguna; y otro, que se desprende cuando eliminamos la palabra "Hasta" para dejar solamente "Pasados ocho aos ... no se podr propo ner alteracin ni reforma en ninguno de sus artculos". Y de acuerdo a esto, interpretamos que solo durante los primeros aos podrn presen tarse reformas a la Constitucin; despus de ese tiempo ya no se admiti ra ninguna. Encontramos una similitud entre la Constitucin de 1812 y la vigen te, especficamente en sus artculos 382 de la primera y 135 de la se gunda; por lo que se refiere al nmero de votos que se requera para que las reformas propuestas llegaran a ser parte de la misma Constitu cin, pues en ambos casos se establece que para que dichas reformas sean aprobadas, se necesita el voto de las dos terceras partes de los di putados, de los individuos presentes; y en la de 1812, esto ltimo no se contempla, lo que nos permite pensar que la aprobacin de reformas podr darse por otros medios, sin que fuera necesaria su presencia en la sesin. El proceso de reformas que se contemplaba en la Constitucin Cdiz, Miguel de la Madrid lo resume de la siguiente manera:
. . . se sigue el principio de que hay que establecer un complicado para las reformas constitucionales con el objeto de preservar lo ms el texto constitucional original, mnimamente, tres diputaciones en el sistema de Cdiz de reformas constitucionales: la que conoca de iniciativa y la turnada a la diputacin convocante, y, por ltimo la cin propiamente reformadora. Es interesante sealar, tambin, el po que se deduce de este sistema, de que la diputacin reformadora ser una diputacin especialmente facultada.8

CAPTULO

De la obsen;ancia de este decreto


Art. 237.-Entretanto que la Representacin nacional, de que trata el ca ptulo antecedente, no fuere convocada, y sindolo, no dictare y sancionare la Constitucin permanente de la Nacin, se observar inviolablemente el tenor de este decreto, y no podr proponerse alteracin, adicin ni supre sin de ninguno de los artculos, en qu consiste esencialmente la forma de gobierno que prescribe. Cualquier ciudadano tendr derecho para reclamar las infracciones que notar.9

El maestro Mario de la Cueva al respecto seala lo siguiente:


El ya citado artculo 237 reconoci el principio que afirma la necesidad de reformar las constituciones, pero no seal ni el rgano ni el procedimien to para que pudieran efectuarse las modificaciones. Creemos dado los tr
cer

minos en que est redactado el proceso, que corresponda al Congreso ej e r la funcin reformadora, siguiendo el procedimiento previsto para la

legislacin ordinaria.10

Es conveniente sealar que interpretando el artculo 23 7 puede pen sarse que en dicha norma, el legislador deja una brecha a fin de que pu diesen presentarse reformas, siempre que no versaran sobre la forma de gobierno que dicha Constitucin prescriba. 8.2.1.3. Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos. Decreto de 4 de Octubre de 1824 Consumada la Independencia en el ao de 1821, el Congreso que descon oci a Iturbide tomo decisiones para la configuracin de la vida poltica e independiente de Mxico. En primer lugar, el establecimiento del Federalismo como forma de Estado que hasta la fecha se conserva Por nuestro pas; igualmente, la expedicin del Acta Constitutiva de enero 31 de 1824, y finalmente, la promulgacin de la Constitucin Fe

8.2.1.2. Decreto constitucional para la libertad de la Amrica Mexicana sancionado en Apatzingn a 22 de octubre de 1814 Debemos considerar que la Constitucin de Apatzingn es la ra Carta Magna elaborada por la fraccin insurgente que luchaba dadamente por lograr la independencia mexicana, pero no afirmar que sea la primera ley fundamental mexicana, sim porque no exista la nacin mexicana. Con relacin a la temtica del poder revisor de la Constitucin cha carta contemplaba lo siguiente:
8

rida d, las Legislaturas de los Estados y el propio Congreso podrn efec tua r m odific aciones a los textos supremos. Cabe destacar que eran irre fo rmabl es los artculos relativos a "Libertad e Independencia de la
..____ _

deral de los Estados U nidos Mexicanos de 4 de octubre de 1824. Esta Carta Magna dedic el ttulo sptimo y ltimo de la misma, a re gular lo inherente al Poder Revisor de la Constitucin, impidiendo que se hicieran modificaciones a la misma antes de 1830. Con posterio

Mxico,

OE 1982. p. 259.

LA MADRID HURTADO, Miguel, Elementos de Derecho Constitucional, !CAP,

1 CUEVA, Mario de la, Teora de la Constitucin, a_

Las C01zstituciones de Mxico, op. cit.,

p.

62.

cd.,

Porra,

1982, pp. 134

135.

188

TEORA DE LA CONSTITUC

i K

oRMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

189

Nacin Mexicana, su religin, forma de gobierno, libertad de imprenta


y divisin de poderes supremos de la Federacin y de los Estados".

Es interesante observar lo establecido por el artculo 166 de la constitucin de 1824 cuando seala: "Las legislaturas de los Estados po drcn hacer observaciones, segn les parezca conveniente, sobre deter

Respecto de la Reformabilidad la Constitucin Federal de dispona:


TTULO VII
SECCIN NICA

1824

nlinados artculos de esta Constitucin y del Acta Constitutiva; pero el congreso General no las tomar en consideracin sino precisamente

el aii.o de 1830".

Al respecto uno de los juristas ms importantes del siglo XIX, Emilio


Apenas publicada la Constitucin, las legislaturas de los Estados comenza

De la observancia, illlerpretacin y refonna de la constitucin y acta co1zstitutiva


Art. 166.-Las legislaturas de los Estados podrn hacer observaciones, segn les parezca conveniente, sobre determinados artculos de esta consti tucin y de la acta constitutiva; pero el congreso general no las tomar en consideracin sino precisamente el ao de 1830. Art. 167.-El congreso en este ao se limitar a calificar las observacio nes que merezcan sujetarse a la deliberacin del congreso siguiente, y esta declaracin se comunicar al Presidente, quien la publicar y la circular sin poder hacer observaciones. Art. 168.-El congreso siguiente, en el primer ao de sus sesiones ordi narias, se ocupar de las observaciones sujetas a su deliberacin, para ha cer las reformas que crea convenientes; pues nunca deber ser uno mismo que decrete las reformas. el congreso que haga la calificacin prevenida en el artculo anterior, y el

Ra basa, comenta lo siguiente:


ron a proponer enmiendas, sin las cuales tenan por imposible el gobierno

de la nacin. Haba afn de intervenir en lo ms alto de las funciones pbli

cas; ningn empeo de prestigiar la Ley fundamental; los Estados, recono cida su soberana, tendan a ser seores; tras el desprestigio de la soberana nacional y la banca rota de la fuerza, se buscaba la inconsistencia de la Ley suprema, con lo que ya no haba nada de qu hacer un dolo, si el pueblo era ignorante, o nada que respetar y en que fundar las propias garantas, si era bastante culto para atender a su propia conservacin.12

De acuerdo a los sealamientos hechos, creemos que el Constitu

yente al elaborar el artculo 166, motivo de este anlisis, empleo la pala


bra observaciones en lugar de reformas, limitando a las Legislaturas de los Estados, en el sentido de que estas solo deban de guardar y de ha
cer

cumplir lo que se estableca en el Acta Constitutiva y en su caso, hacer

las advertencias que consideraran pertinentes sobre las faltas o errores que notasen en la misma. Del contenido del artculo 168 se desprende que las observaciones de las Legislaturas de los Estados deban ser estudiadas por el Congre

Art. 169.-Las reformas adiciones que se propongan en los aos si guientes al de 30, se tomarn en consideracin por el congreso en el segun do ao de cada bienio, y si se calificaren necesarias, segn lo prevenido guiente se ocupe de ellas. Art. 1 70.-Para reformar adicionar esta Constitucin la acta consti tutiva, se observarn adems de las reglas prescritas en los artculos ante riores, todos los requisitos prevenidos para la formacin de las leyes, artculo 106. Art. 1 71.-J ams se podrn reformar los artculos de esta constitucin Y de la acta constitutiva que establecen la libertad independencia de la na cin mexicana, su religin, forma de gobierno, libertad de imprenta, Y divi sin de los poderes supremos de la federacin y de los Estados. Dada en Mxico a 4 del mes de Octubre del ao del Seor de 1824,
ex en

el artculo anterior, se publicar esta resolucin para que el congreso si

so, para que ste a su vez elaborara las reformas convenientes. A todas luces, nos damos cuenta de la rigidez del procedimiento constitucional para llevar a cabo reformas a la Carta Magna de 1824; se requera para

cepcin del derecho de hacer observaciones concedido al presidente en el

tal decto, que hubieran pasado seis aos, contados a partir de la vigen cia de aquella, para que las propuestas de reforma fuesen tomadas en co ns ideracin.
Para terminar con el anlisis del Poder Revisor de la Constitucin Federal de 1824 el maestro Mario de la Cueva nos indica:
mador se integraba con las legislaturas estatales como rgano iniciador y

Los caracteres sealados sugieren algunas observaciones: a) El poder refor

con el congreso federal como cuerpo decisorio e impositivo. h) El Presiden

te de la Repblica no participaba en el proceso de reformas; su interven

de la independencia. 3o. de la libertad y 2o. de la federacin.11 11

cin se limitaba a publicar las resoluciones del congreso. e) La Asamblea 12 RABASA, Emilio, La Cmzstitucin v la Dicllldura. de Mxico), 6". ed., Porra, Mxico, I 982, p. 8.

Las Co11stitucio11es de Mxico, op. cit.,

p. 92.

ltica

(Estudio Sohre la Orgwziaci11 Po'

190

TEORA DE LA CONSTITUCIN

1{1 FORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto

Flores

191

blemente.

d) La participacin del pueblo se reduca a elegir los diputados y senadores que deban decidir sobre la reforma, lo cual lgicamente, le per mita seleccionar a los que postularan como programa la aprobacin o de
negacin de la rdorma.u

Constituyente quiso que el poder reformador actuar rellexiva :v responsa

En 1835, el gobierno se determino a acabar con el sistema federal. El Con greso, que, delimitarse a reformar la Constitucin legalmente, deba, segn los preceptos de esta, iniciar las modificaciones y dejar a la legislatura si guiente la aprobacin necesaria para su adopcin, encontr tardo y emba razoso el procedimiento, y tuvo por ms fcil declararse Constituyente para dar una carta nueva de todo a todo. La Asamblea, que tena su origen y sus ttulos de legitimidad en la Constitucin de 1824, usurpa poderes que ni le han dado sus electores ni proceden de aquella ley, destruye la constitucin
\'

8.2.1.4. Las Siete Leyes Constitucionales del 29 de diciembre de 183614


La Sptima Ley Constitucional utiliza el trmino variaciones para sealar el tiempo y la forma en que podrn hacerse modificaciones a la ley fundamental. De los seis artculos que comprende esta ley constitu cional, el 2o, 3o. y 4o. se refieren especficamente al proceso de reforma constitucional. En el artculo 1, se estableca la prohibicin de hacer alteraciones a la Constitucin dentro de los seis aos siguientes. Como se puede ob servar, se segua con la prctica utilizada en la Constitucin de Cdiz de 1812 y la Constitucin de 1824, al establecer un trmino para poder iniciar reformas. En cuanto de las disposiciones relacionadas con las variaciones que despus de pasado el trmino de seis aos pudieran hacerse a la Consti tucin de 1836, cabe destacar, que el supremo poder conservador puede dar o negar la sancin a las reformas constitucionales (art. 12, p rrafo X de la Segunda Ley). Es importante destacar que la facultad para iniciar leyes corresponde al supremo poder ejecutivo, a los diputados y a las juntas departamentales. (Art. 26 prrafos 1 y 111 de la Tercera Ley), que deben escuchar el dictamen de la mayora de las juntas departa mentales. (Art. 28 de la Tercera Ley). Asimismo, el artculo 29 tambin de la Tercera Ley crea la Comisin de Peticiones compuesta de nueve diputados, para tomar en consideracin las iniciativas. Si un proyecto se insistiere despus de renovada la Cmara de Diputados, con la apro bacin de las dos terceras partes de los miembros presentes de ambas ''

dicta la de 1836. Su base es, pues, la ms original que pueda darse: un

golpe de Estado Parlamentario.'"

Quizs lo que valga la pena recalcar en esta Constitucin conserva

dora .v centralista de 1836 es sin duda alguna la aparicin de un cuarto poder denominado supremo poder conservador cuya participacin en el
proceso de reformas constitucionales era fundamental ya que a dicho

poder le incumba decidir sobre la consumacin de la reforma. 8.2.1.5. Bases de Organizacin Poltica
de la Repblica Mexicana del 13 de junio de 1843

Al respecto, estas bases establecen por cuanto al procedimiento de reformas a los preceptos fundamentales, lo siguiente:

TTULO XI De la obseliJancia y refomza de estas bases


Art. 202.-En cualquier tiempo podrn hacerse alteraciones o reformas a estas Bases. En las leyes que se dieren sobre esta materia, se observar todo lo prevenido respecto de las leyes comunes, sin ms diferencia que para toda votacin, sea la que fuere, no se han de requerir ni ms ni menos dt: dos tercios de votos en las dos Cmaras. El ejecutivo tendr en estos ca sos la facultad veinte del artculo 87.

Disposiciones relacionadas:
Art. 87.-Corresponde al Presidente de la Repblica.

ella (art. 38 de la Tercera Ley). Por ltimo, se establece en el artculo 17 prrafo 11 de la Ley Cuarta, la atribucin del Presidente de la Repblica do con el Consejo. Al respecto, Emilio Rabasa manifiesta:
de la, Teora de la Cullstitucill, 4". ed., PoiTa, 1990, p. 136. r de la Uni n, Mxico, 14 Las Cmzstitucimzes de Mxico 1814-1989, H. Cong eso Talleres Grficos de la Cmara de Diputados, pp. 99, 103 y 122.

Cmaras y la mayor parte de las Juntas Departamentales, ya no necesi taban de la sancin del supremo poder conservador y se publicar sin

XX. Hacer dentro de treinta das, observaciones con audiencia del conse
jo a los proyectos aprobados por las cmaras, suspendiendo su publicacin: Ese trmino comenzar a contarse desde el mismo da en que los reciba. Si

para iniciar todas las leyes y decretos que estime conveniente, de acuer

d proyecto aprobado fuere reproducido, el gobierno podr suspenderlo con


audiencia del consejo, hasta el inmediato perodo de sesiones, en que co nesponda que las Cmaras puedan ocuparse del asunto, dndoles aviso de t:sta resolucin dentro de igual trmino. Si fuere reproducido por los mis mos dos tercios de ambas cmaras, el gobierno lo publicar. Cuando los

11 CtiE\'A, Ma1i o

tr einta das de que habla este artculo, concluyan estando ya cerradas las

!989,

1'

RABASA,

Emilio, La Cmzstitucill v la Dictadura, up. cit.,

p. 9.

192

TEORA DE LA CONSTITUCIN

zFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

193

sesiones del congreso, dirigir el gobierno a la diputacin permanente las observaciones que hiciere, o el aviso que debe dar. Pasado el referido trmi no, sin practicar nada de lo prevenido, se tendr por acordada la sancin, y la ley o decreto se publicar sin demora
lb

8.2.1.6. Acta Constitutiva y de Refonnas de 1847


No obstante la expedicin de dicho documento, el Federalismo re

Una de las caractersticas fundamentales de estas Bases es que en cualquier tiempo podrn hacerse alteraciones o reformas. Aqu ya no se establece un trmino para que pudieran proceder las reformas. Es ms, seala que se seguir el procedimiento prevenido para cualquiera otra, sin ms diferencia que la votacin de dos tercios de votos en las dos C maras. Y del artculo 87 fraccin XX, en su parte final se le da facultad al ejecutivo para que dentro de treinta das haga las observaciones per tinentes, con audiencia del Consejo pudiendo suspender su publicacin de los proyectos aprobados por las Cmaras. Respecto de las disposiciones relacionadas con esta materia se debe tener en consideracin lo establecido por los artculos 53 al 65 que se refieren al procedimiento legislativo, pudiendo destacar lo siguiente: La facultad de iniciar leyes corresponde al Presidente de la Repblica, a los Diputados y a las Asambleas Departamentales en todas las materias (art. 53). Toda iniciativa de ley se presentar en la Cmara de Diputa dos (art. 55) de lo que se deduce, siempre ser Cmara de origen; apro bados los proyectos en la Cmara de Diputados, pasarn a la de Sena dores para su revisin (art. 56) lo que la convierte en Cmara revisora; para la discusin de una ley o decreto se necesita la presencia de la mi tad y uno ms del total de los individuos de cada Cmara y, para su aprobacin se requiere la mayora absoluta de los presentes. En la se gunda revisin se requiere los dos tercios de la Cmara iniciadora

cobraba fuerza y vigor y as, el Congreso Extraordinario Constituyente prom ulg el 21 de mayo de 184 7 el Acta Constitutiva y de Reformas,
que plasmaba en sus numerales 28 y 29 la posibilidad de reformar la re

ferida Acta, mediante dos tercios de la votacin de las Cmaras o de los so principios torales:
Congresos sucesivos, prohibiendo expresamente la reforma sobre diver
Numeral 28.-En cualquier tiempo podrn reformarse los artculos del acta constitutiva, de la Constitucin federal y de la presente acta, siempre que las reformas se acuerden por los dos tercios de ambas cmaras por la mavora de dos congresos distintos inmediatos. Las reformas que en lo sucesivo se propusieren, limitando en algn punto la extensin de los pode res de los Estados. necesitarn, adems, la aprobacin de la mayora de las legislaturas. En todo proyecto de reformas se observar la adicin estable cida en el artculo anterior. Numeral 29.-En ningn caso se podrn alterar los principios que esta blecen la independencia de la nacin, su forma de gobierno republicano re presentativo popular federal y la divisin tanto de los poderes generales, como de los Estados. 17

8.2.1.7. La Constitucin del 5 de febrero de 1857


Es de singular importancia conocer el texto del proyecto que presen

t la Comisin de Constitucin, y que tiene caractersticas tan especiales


del proyecto deca:

(Art.

que motivaron un interesante debate; el texto original del artculo 125

58). Aprobado un proyecto de ley o decreto, pasar al Presidente de

la la

Repblica para su publicacin (art. 59), dentro un trmino de seis das a partir de su sancin (art. 60). Los dems artculos nos dan cuenta tambin de la forma en que se llevar el proceso de elaboracin de ley y la forma en que se publicar (art. 61 al 65).

Las Bases de Organizacin Poltica de la Repblica Mexicana, se gunda Constitucin de corte centralista expedida el 12 de junio de 1843, es sin duda alguna una de las leyes fundamentales o quizs la nica en

donde se estableci un procedimiento ordinario para su reforma, vt realidad es que el mismo Congreso actuaba como constituyente re anteriores.
1"

toS sor a diferencia de las Constituciones que hemos analizado en p un

Art. 125.-La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Mas para que las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitu cin. se requiere que: Un Congreso por el voto nominal de dos terceras Partes de sus miembros presentes acuerden que artculos deben reformar se; que este acuerdo se publique en los peridicos de toda la Repblica tres meses antes de la eleccin del congreso inmediato; que los electores al veri ficarla, manifiesten si estn conformes en que se haga la reforma. cn cuyo caso lo harn constar en los respectivos poderes de los diputados; que el nuevo congreso formule las reformas, y estas se sometern al voto del pueblo en la eleccin inmediata. Si la mayora absoluta de electores vo tare en favor de las reformas. el ejecutivo las sancionara como par-te de la constitucin.1H
17

Las Cmtstitucimtes de Mxico. op. cit.,

p. 147.

1'

TFNA RAMREZ. Felipe,

Las Co11stituciones de Mxico. o . cit., p

Leves Fzmdame11tales de Mxico,

p . 154.

Porra, Mxico, 2000, p. 613.

194

TEORA DE LA CONSTITUCIN

<!YORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

195

El artculo fue impugnado y devuelto a la comisin por considerar que era muy lento el medio que se propona para modificar la Constitu. cin, se deca tambin, que en la redaccin del artculo se confunda la democracia pura con el sistema representativo, pues habiendo el pueblo elegido a sus representantes, no habra necesidad de recurrir a l p ara que decidiera sobre la reforma o no de alguna parte de la Constitucin. Posteriormente, la Comisin present un nuevo proyecto que a la letra sealaba lo siguiente:
La presente constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere que un Congreso, por el voto nominal de las dos terceras partes de sus miem bros presentes, acuerde las reformas o adiciones y que estas sean aproba das por la mayora absoluta de los electores que han de nombrar al Congre so inmediato, quien har el escrutinio y la declaracin.19

espritu de la votacin que pareca referirse a las dos terceras partes de ]os miembros del Congreso. Sobre la Constitucin de 1857 Ramn Rodrguez opina:
En todas las que en Mxico han regido antes de la de 57, se consignaban varios preceptos inmutables, y en algunas se fijaban perodos durante los cuales no podan ser reformadas. Todos sabemos la triste suerte que co rran y los resultados que produjeron tales constituciones. Los autores de la de 1857, aleccionados por la experiencia e ilustrados por la filosofa, prescindieron de los errores en que haban incurrido nues tros antepasados, y declararon, que la Constitucin poda ser reformada o adicionada sin ms requisitos, formalidades ni restricciones, que los que fuesen bastantes para comprobar que las adiciones, reformas o enmiendas propuestas, son adoptadas por la mayora del pueblo y de los Estados. En virtud de tan sabio y justo precepto, nadie puede, sin incurrir en la indignacin y en el desprecio pblico, promover motines ni desrdenes con

El maestro Mario de la Cueva seala al respecto lo siguiente:


La diferencia con el artculo original consista en la supresin del requisito de la publicacin, as como la intervencin de un segundo congreso, pero se conservaba el sometimiento de lo resuelto a la decisin del pueblo. Por lo tanto, en los dos preceptos, el congreso federal era un simple cuerpo pro yectista, quedando reservada al pueblo la categora de poder decisorio e impositivo. 20

d pretexto de mejorar nuestras instituciones polticas.22

Durante el Constituyente de 1856-1857, el jurista Jos Mara Igle sias elabor algunas reflexiones denominadas Cuestiones Constituciona les, obra que fue compilada por el Dr. Javier Moctezuma Barragn y publicada para la UNAM en 1996, en dicha obra se seala lo siguiente:
Dos son, pues, los caracteres distintivos de una buena constitucin: el pri mero, la estabilidad, el segundo, la reforma. A primera vista parecen con tradictorias, porque lo sujeto a modificaciones no permanece en una situa cin inalterable, y puede cambiar enteramente el aspecto. Son, sin embargo, conciliables ambos extremos, y en la conciliacin consiste cabal mente la habilidad de los legisladores. La estabilidad conviene al conjunto de la obra, de manera que debe adoptase como regla fija la de no variar

Posteriormente result un nuevo proyecto que fue aprobado por 67 votos contra 14 cuyo texto se estableci en el artculo 127 quedando la forma siguiente:
La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere

que

nunca de un golpe la constitucin del pas. La reforma por el contrario debe ser parcial, lenta, meditada. As se lograr que la Constitucin sea siempre acomodada a las exigencias pblicas sin que jams llegue a dejar de existir.23

el Congreso de la Unin, o el voto de las dos terceras partes de sus indivi duos presentes, acuerden las reformas o adiciones, y que estas sean aproba das por la mayora de las Legislaturas de los Estados. El Congreso de haber sido aprobadas las adiciones o reformas.21 Unin har el cmputo de los votos de las legislaturas y la declaracin de

8.2.1.8. La Constitucin

del

de febrero de

1917

Posteriormente la comisin de estilo cambio el vocablo presentes despus de la palabra individuos; el maestro Mario de la Cueva en su libro Teora de la Constitucin que tal cambio quizs modific
19 Historia del Congreso Extraordinario Co11stituvetlle 1856-/857, Imprenta de 11, p. 590. 2 CUEVA, Mario de la, op. cit., p. 138. 21 CUEVA, Mario de la, El Constitucionalismo Mexicano, Publicaciones de la Facult de Derecho, UNAM, 1957, p. 1323.
Cumplido, Tomo

Originalmente Venustiano Carranza present ante el Poder Consti tuyente su proyecto de ley fundamental y especficamente Carranza ha blaba de reformas a la Constitucin de 1857, el proceso para reformar la Con stituci n correspondi originalmente al artculo 131 que a la le tra el proyecto sealaba:
--------- RODRGUEZ, Ramn,
23

))

Derecho Co11stilllcional, UNAM, Cuestiones Co11stitucionales, op. cit., pp. 152 y 153.

Mxico,

1978,

p.

706.

196

TEORA DE LA

,,.,0

l oKMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

197

La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere el Congreso de la Unin por el voto de las dos terceras partes de sus duos presentes, acuerde las reformas o adiciones, o que estas sean das por la mayora de las legislaturas de los estados. El Congreso de Unin har el cmputo de los votos de las legislatur,as y las dec de haber sido apmbadas las adiciones o rcformas.24

Unin har el cmputo de los votos de las legislaturas y la declaracin de haber sido aprobadas las adiciones o reformas.
sll

Est a discusin. iNo hay quien haga uso de la palabra? Se reserva para \'Otacin.2b

Con posterioridad el Diario de Debates menciona el procedimiento

de

otacin sealndose textualmente lo siguiente:


(Se procede a la votacin.)
El C. Secretario: Los artculos anteriores fueron aprobados por unanimi dad de 154 votos, con excepcin del 123 que fue aprobado por 148 de la afirmativa contra 6 de la negativa que corresponde a los ciudadanos Cspe

comisin de correccin y estilo adecu en definitiva el texto del artc u. lo, ya que con el nmero 135 quitando la letra (o) por la (y) en la si aprobadas..."

En apariencia los dos artculos, el 131 del proyecto y el 135 aproba do por el constituyente son iguales. Sin embargo, presumimos que la

des, Fajardo, Ibarra, Leija, Palma y Rodiles Sal, y de 128, que se aprob
por 153 votos de la afirmativa contra el del ciudadano Zavala Pedm R. - El C. Presidente a las 10:45 P.M. Se levanta la sesin pblica para umstituirse el Congreso en sesin secreta.27

guiente frase " ...o que estas sean aprobadas ... "por " ...y que estas sean Es importante mencionar que en la 54a. Sesin Ordinaria cele

en el Teatro Iturbide la tarde del domingo 21 de enero de 1917, diendo el diputado Luis Miguel Rojas de la segunda comisin, present1 dictamen entre otros, sobre el Ttulo Sptimo, de las Reformas al artf,.,_ lo 133 de la Constitucin, dicho dictamen razonaba lo siguiente:
La Comisin ha recogido el artculo y se ha permitido incluirlo en el ro 132. Los dos siguientes, que forman los Ttulos Sptimo y Octavo del to, no necesitan fundarse, pem son iguales al Cdigo de 1857 y han en nuestra Constitucin. Por todo lo expuesto, la Comisin se permite poner a esta Honorable Asamblea los artculos siguientes ....25

El artculo 135 Constitucional solamente ha sufrido una adicin al


prrafo ltimo del citado precepto que fue promulgado por el entonces Presidente Constitucional de los Estados Unidos Mexicanos Gustavo
Daz Ordaz y publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de

octubre de 1966, fue con el fin de incluir a la Comisin Permanente


como rgano facultado para intervenir en el procedimiento reformato
rio de la Constitucin, con el objeto de declarar el cmputo de los votos

de l as Legislaturas y de que han sido aprobadas las adiciones o reformas. Del contenido del artculo 135 podemos sealar: l. El poder revisor de la Constitucin est integrado por el Congre
so de la Unin y por las Legislaturas Locales.
2. El procedimiento se inicia indistintamente en la Cmara de Dipu

La redaccin del artculo 133 es idntica al proyecto presentado Don Venustiano Carranza, y que en el futuro, de forma definitiva ra el numeral 135. Finalmente, por considerarlo un dato histrico suma importancia, en la 62a. Sesin Ordinaria celebrada el jueves 25 enero de 1917, se ley en definitiva la norma constitucional en sealndose lo siguiente:
El ttulo sptimo, de las reformas a la constitucin, artculo 133, dice: La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que el Congreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes de los dividuos presentes, acuerde las reformas o adiciones, o que estas sean badas por la mayora de las legislaturas de los Estados. El Congreso de las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se

tados o en la Cmara de Senadores.


3. Quien tiene la facultad de iniciar el proceso legislativo de confor

midad con lo que establece nuestra ley fundamental es el Presi dente de la Repblica, los Diputados y Senadores y las Legislatu ras de los Estados.
4. Se requiere una mayora de las dos terceras partes de los indivi

duos presentes, que por supuesto exista qurum de asistencia y posteriormente, los Congresos Locales den su voto afirmativo por mayora y finalmente, el Congreso Federal o la Comisin Perma nente realicen el cmputo de los votos de las Legislaturas y la de claracin de haber sido aprobadas las adiciones o reformas.
2"

24 Los Dert!clws dt!l Put!hlo .\lt!xicww. Afxico a tral's dt! sus Cmtsliluciones, VIII. PorTa. Mxico, 1978, p. 981. 2' Dia rio dt! los Dt!halt!s dt!l Congreso Consliluveltle de /916-/917, Edicin Cmara de Diputados, Mxico, 1989, p. 546.

27

Diario de los Dehales del Congreso Consliluveme de . Ibdem.

19/6-/917,

op. cil.,

p. 701.

198

TEORA DE LA CONSTITUCit(

<! ORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

199

Es importante recalcar en el presente caso que el titular del P oder Ejecutivo no puede vetar las reformas constitucionales en virtud de que el Poder Constituyente Revisor esta sobre los Poderes Constituidos.

procedimiento especial con condiciones ms difciles. Mediante las condi ciones de reforma dificultadas se protege la duracin y estabilidad de las le
\l'S

constitucionales y se aumenta la fuerza legai.28

8.3. ALCANCE DE LA REVISIN CONSTITUCIONAL


Dentro de la Teora Constitucional existen posturas opuestas pa rcia} y totalmente sobre los alcances que tiene el Poder Revisor de la Cons ti

El maestro Miguel de la Madrid Hurtado seala que en Carl Schmitt encont ramos al terico del Derecho Constitucional ms importante de un g.rupo que afirma que el poder revisor de la Constitucin es limitado,

tucin, algunos juristas consideran que el Constituyente Permanen te pueda revisar, reformar o cambiar totalmente el contenido de la ley fundamental, existe otro sector, el cual seala que solo puede hacer re formas o cambios parciales, y finalmente, existe una corriente doct rina

el Lual no puede derogar a la Constitucin e inclusive, no puede alterar la: al respecto seala lo siguiente:
las decisiones polticas fundamentales solo tienen que ser reformadas por el poder que las adopt, que las emiti; en consecuencia debe ser el po

ria que seala que en la propia Constitucin se pueden establecer los mecanismos jurdicos para reformar totalmente a la Constitucin. En fin, encontramos en la doctrina puntos de vista diversos en tomo

der constituyente originario, cuyo titular es el pueblo mismo, el que est fa cultado en forma exclusiva para modificar las decisiones polticas funda
!llcntales, ya sea para alterarlas, para derogadas o para adicionarlas.2Y

a las limitaciones o ausencia de estas del poder reformador de la Cons titucin. Lo que es claro, es que el responsable de elaborar una nueva Constitucin o de reformarla, se encuentra sujeto a los diversos factores de poder, a los grupos de presin, por supuesto, a las diversas corrien tes ideolgicas y, porque no sealarlo, en el mundo contemporneo a las presiones del capital nacional y de las empresas transnacionales. Limitado o ilimitado el poder reformador de las Constituciones y es pecficamente el Constituyente Revisor establecido en el artculo 135 de nuestra Constitucin, los cuestionamientos que los juristas se hacen son diversos; Puede el constituyente revisor modificar la forma de gobier no o la forma de estado?, Existe la posibilidad de que el constituyente revisor modifique la esencia de nuestra ley fundamental? y, finalmente A travs de reformas, adiciones o modificaciones, se puede crear una nueva Constitucin?; estos y muchos cuestionamientos ms se dan den tro de la Teora Constitucional, por lo que a continuacin vamos a ana lizar y a reflexionar en torno a las diversas corrientes doctrinarias sobre los alcances de la revisin constitucional.

El maestro Miguel de la Madrid agrega que:


el poder revisor de la Constitucin no es ilimitado, solo tiene facultades para reformar o adicionar las leyes constitucionales, o sea los preceptos concretos que expresan en detalle las decisiones polticas fundamentales,

pero este poder no est facultado para tocar la obra exclusiva de la sobera
na. El poder revisor de la Constitucin no es autnticamente un poder constituyente porque no realiza facultades constituyentes: estas consisten, precisamente en la adopcin o revocacin, o alteracin de las decisiones polticas fundamentales.30

8.3.1.2. Jos Mara del Castillo Velasco cionales, tenemos a Jos Mara del Castillo Velasco, sostiene que las re formas o adiciones a la Constitucin deben ser adecuadas a la conve
Entre los autores mexicanos, respecto al tema de reformas constitu

nienci a pblica, que no destruyan la Constitucin, sino que a travs de las refo rmas se vea el espritu primitivo de la Constitucin. El poder re

t ucin.ll

formador, no puede mediante reformas o adiciones, destruir la Consti

8.3.1 TESIS QUE LIMITAN


LA REFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL

8.3.1.1. Carl Schmitt


El ya clsico Carl Schmitt comenta:
Reforma dificultada, como caracterstica formal de la Ley C La nota formal de la Constitucin o indistintamente de la Ley C na!, se hallar en que los cambios constitucionales estn sometidos

Cion del poder revisor contemplado en la Constitucin.


....._

pensamiento em tido or Jos Ma a del Casillo Velasco se ne Al _ : _ _ .dio Rabasa y Recasens S1ches, es dec1r, son part1danos de la hmtta

C
a

ap; Ilacin
31 f de111,

2K S li!M!IT Carl, Teora de la C01rstitucin, Editorial Nacional, Mxico, 1981, p. 18. 2Y DE LA MADRID HURTADO, Miguel, E/enii!II/Os de Derecho Collstituciolla/, Instituto de
.

Poltica del PRI, Mxico,

1982, p. 264.

p. 266. fde111, p. 267.

200

TEORA DE LA

d HIRMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

201

8.3.1.2. Maurice Hauriou El jurista Mario de la Cueva nos seala:


"Hauriou es uno de los ltimos defensores del constitucionalismo indiv. dualista, al que se propuso convertir en un orden intangible. De este proP sito 11uye su idea central, segn la cual, por encima de la Constitucin, aun de la escrita y rgida, se eleva una especie de sper legalidad constitucion al que no es precisamente lo que est escrito en la Constitucin, "sino los p cipios fundamentales del rgimen, es decir,

En un segundo prrafo, Marbury insiste en la idea de que el pueblo nor teamericano no quiso ni pudo querer un poder reformador que pudiera destruir a alguno de los estados: No es concebible que el pueblo, al conferir a la legislatura de las tres cuartas partes de los estados el poder de hacer enmiendas de la constitu cin, hubiere entendido que autorizaba la adopcin de cualquier medida 4ue a pretexto de enmendar, produjera el efecto de destruir, en todo o en pal'te, a alguno de los miembros de la Unin perpetua.33
.

nn: todos los principios del orden

individualista que estn en la base del Estado y los principios de las liberta. des individuales contenidas en las declaraciones de los derechos de la po. ca de la revolucin". duales del hombre y del ciudadano y de su reconocimiento por el pueblo la separacin de los poderes, que apareci en los aos de la revolucin como la garanta indispensable y nica de los derechos y sin la cual no cin de 1789, son intocables aun para el pueblo, no estamos frente a al poder revisor?"32 taciones del Poder Constituyente, las que, como tales se imponen tambill, puede haber Constitucin, segn dice el prrafo diecisis de la Declara. que los declara e impone al Estado. Pero si esos principios incluido el La tesis del maestro francs reposa sobre la idea de los derechos indiVi

8.3.1.4. Jorge Carpizo El constitucionalista Jorge Carpizo, en su obra, nos seala con cla ridad y precisin respecto de la naturaleza y alcance del poder revisor de la Constitucin, lo siguiente:
... que las decisiones fundamentales no pueden ser reformadas por el poder revisor, sino nicamente por la voluntad directa del pueblo, y que s en Mxico se suprimiera o cambiara la idea de una decisin, el orden jurdico mexicano actual se transformara en uno nuevo, o sea, que la Constitucin de 1917 desaparecera y surgira un nuevo Cdigo Supremo.34

de

Con el espritu crtico, comenta Carpizo:


La Constitucin de Quertaro en nuestros das ha sufrido una incontenible mana de reformas, algunas innecesarias. Pero, algunas de esas modifica ciones, han sido a decisiones fundamentales: a las garantas individuales, a las garantas sociales, al principio de la divisin de poderes, al sistema re pi-esentativo, etctera.35

8.3.1.3. William L. Marbury El maestro Mario de la Cueva nos da una referencia del pensamiemo-; to constitucional norteamericano por lo que respecta a la corriente tacionista y nos seala lo siguiente:
Los profesores estadounidenses no son afectos a discutir los constitucionales en un terreno preponderantemente especulativo, sino cin. Dentro de esta perspectiva, y con motivo de algunas enmiendas a la Constitucin por el poder reformador, el profesor William L. escribi un artculo en el ao de 1919, en el que propugna por las lliDlUI" nes de la funcin reformatoria. Sus ideas pretenden ser una interpretacin autntica del pensamiento prefieren usar los datos y elementos que sirvieron de base a su Consu

Finaliza Carpizo diciendo:


Basados en las ideas apuntadas concluimos que las reformas llevadas a cabo por nuestro poder revisor a las decisiones fundamentales de la Consti tucin de 1917, son validas y constitucionales por haber sido hechas a la forma y no a la idea misma de la decisin fundamentai.36

8.3.1.5. Ignacio Burgoa Orihuela El maestro emrito Ignacio Burgoa Orihuela seala lo siguiente:
Doctl'inalmente, casi todos los autores estn contestes con la idea de que las atibucioncs que la Ley Fundamental imputa a los poderes legislativos, fede rales y locales, en el sentido de llevar a cabo reformas y adiciones a la

los constructores de la Constitucin: Puede establecerse con toda seguridad como premisa, que en la cin del poder de reformar la Constitucin no se incluyo el poder de w truirla. El propsito del "pueblo de Estados Unidos" al adoptar la con"u cin, segn se expresa en su prembulo, fue "formar una unin perfecta" de los estados, ms perfecta de lo que era la "Unin perp que haban fundado originalmente bajo los Artculos de Confederacin. CUEVA, Mario de la, Teuria de la Constitucin, op. cit., p. 152.

------

Constitucin, de ninguna manera equivalen a la posibilidad jurdica de altell 14

ldem, p. 155. CARPIZO, Jorge, La Constitucin Mexicana de 1917, UNAM, Mxico, 1969, p. 339. ldem, p. 339. ldem, p. 343.

l'

32

16

202

TEORA DE LA CONSTITUCIN

!{!FORMA

DE

LA CONSTITUCIN

A. Soto Flore'

203

ales v caractersticos y, rar a esta substancialmente en sus principios esenci s autoritarias engen de menos an abrogada, pues siendo aquellos entida sin destruirse ellos van, destru dradas por ella, es ilgico y absurdo que la mismos.37

el i-gano revisor de la Constitucin tiene competencia para adicionada


o

reformarla. Una Constitucin es adicionada cuando se agrega un nuevo

precepto de ella o sin agregar, alguno o alguno de los existentes sufre una modificacin por el aumento por una o ms disposiciones. La reforma de una constitucin puede revestir dos aspectos: la de la supresin de una o \arias disposiciones o la sustitucin de ellas por un texto diferente.w

Respecto de la posibilidad de modificacin de los principios torales de una Constitucin, establece Burgoa su opinin en los siguientes trminos:
... la modificabilidad de los principios esenciales que se contienen en una Constitucin, o sea, de los que implican la sustancia o contextura misma del ser ontolgico y teleolgico del pueblo, y la facultad de sustituir dicho m-denamiento, son inherentes al poder constituyente. Por ende, slo el pue blo puede modificar tales principios o darse una nueva Constitucin. Ni el congreso constituyente, cuya tarea concluye con la elaboracin constitucio nal, ni, por mayora de razn, los rganos constituidos, es decir, los que se hayan creado en la Constitucin tienen semejantes atribuciones. Suponer lo contrario equivaldra a admitir aberraciones inexcusables, tales como la de que el consabido poder no pertenece al pueblo, de que la asamblea consti tuyente, una vez cumplida su misin, subsistiese, y de que los rganos exis tentes a virtud del ordenamiento constitucional pudiesen alterar las bases en que ste descansa sin destruirse ellos mismos. 38

Respecto del numeral 135 de la Carta Magna Mexicana, manifiesta:


el artculo 135 Constitucional establece la competencia para reformar o adicionar la Constitucin y sta competencia no se encuentra limitada por ningn otro precepto constitucional, ya que se da de modo ilimitado.40

8.3.2.2. Felipe Tena Ramrez


Dentro del Derecho Constitucional Mexicano encontramos a uno de los juristas ms destacados del siglo XX, consideramos que su obra jur dica es un clsico en el que hemos estudiado la mayor parte de los abo gados de este pas; por esta razn y muchas ms es fundamental citarlo
en \

irtud de que el maestro Felipe Tena Ramrez elabor una serie de re

flexiones originales en torno al Poder Constituyente, a los Poderes Cons


tituidos y a lo que l llam el Poder Constituyente Permanente. Por supuesto queda claro que en sus definiciones Tena Ramrez se ala las diferencias y la naturaleza jurdica y poltica del Poder Consti

Con el Doctor Ignacio Burgoa concluimos la cita de varios juristas mexicanos y extranjeros que consideran que el Poder Constituyente re visor es un poder limitado que no puede tocar los principios fundamen tales de la Constitucin; sin embargo, coincidimos con el Doctor Jorge Carpizo, en el sentido de que a pesar de las limitaciones que se despren den en el propio artculo 135 y por supuesto de la propia teora consti tucional, la realidad es que la historia constitucional de Mxico especfi camente nos demuestra que el constituyente revisor ha modifica do, adicionado y reformado algunos de sus principios fundamentales entre los que podemos mencionar: el municipio, las relaciones entre la iglesia y el estado, el rgimen de propiedad, la no reeleccin, entre otros.

tmentc y del Constituyente Permanente; bstenos recordar lo que nos


indica:
La separacin en el tiempo del Poder Constituyente, autor de la Constitu cin, v de los Poderes constituidos, obre y emanacin de aquel, no presenta dificultad; en el momento en que la vida del primero se extingue, por haber cumplido su misin, comienza la de los segundos. La diferenciacin terica tampoco es difcil de entender: El Poder Constituyente nicamente otorga facultades, pero nunca las ejercita, al contrario de los Poderes constituidos, que ejercitan las facultades recibidas del constituyente, sin otorgrselas nunca a s mismos. Pero hemos llegado en nuestro estudio a un punto en que ya no resalta con la misma nitidez la separacin en el tiempo y en la teora del Poder Constituyente frente a los Poderes constituidos. En efecto, el artculo 135 establece un i-gano, integrado por la asociacin del Congreso de la Unin
Y de las legislaturas de los Estados, capaz de alterar la Constitucin me diante adiciones y reformas a la misma.
lY

8.3.2

TESIS QUE SOSTIENEN

LA REFORMABILIDAD ILIMITADA DE LA CONSTITUCIN

8.3.2.1. Ulises Schmill ifiesta s Schmill Ordez, man El destacado Constitucionalista Ulise no revisor de la Constitucin, Y su punto de vista en torno al rga s en los siguientes trminos: con precisin sus caracterstica
'7 38

---

t.J BuRGOA RIIIUELA, Ignacio, Derecho Constitucional, Por-ra, Mxico, !982, P !dem, p. 372.

. 01C I.sitarios, 0

. S CllMILL 0RDO:\/Ez, Uliscs, :_ Sistema de la ConstituciII Mexicana, za. ed., Textos Librci-a Manuel PorTa, Mxico, 1971, p. 145. lde111, p. ISO.

.,
204 TEO R A DE LA CONSTITUCIN
Ese rgano tiene que participar en alguna forma de la funcin soberana, desde el momento en que puede afectar la obra que es expresin de la soberana. Su funcin es, pues, funcin constituyente. Y como, por otra parte, se
IIL' {1 I'()RMA DE LA

CONSTIT!ICI<)N

A.

Soto Flore,

20S

8.3.2.3. ReiiL; Carr de lvlalberg

Carr de Malberg en su obra clsica, Teora General del Estado, ti e u na postura en el sentido de que el Poder Revisor tiene la capacidad

trata de un rgano que sobrevive al autor de la Constitucin, cuya vida se extingui con su tarea consideramos que merece por todo ello el nombre del Poder Constituyente Permanente.41

Lk reformar parcial y totalmente la Constitucin y seala expresamente In siguiente:


Por ota parte, el cambio de Constitucin, aunque sea radical e integral, no
indica ni una renovacin de la persona jurdica Estado, ni tampoco una modificacin esencial en la colectividad que en el Estado encuentra su per ;.onificacin. Mediante el cambio de Constitucin, no se sustituye un anti guo Estado por una nueva individualidad estatal.4'

y Poder Constituyente Permanente, nos deja en claro que para reformar

La nitidez con que nuestro autor nos explica la conformacin y la diferencia que existe entre el Poder Constituyente, Poderes Constituidos

nuestra ley fundamental se requiere un procedimiento especial de ca rcter rgido, pero lo interesante es hasta dnde puede llegar el Consti tuyente Permanente en el proceso reformatorio de nuestra ley funda mental; por supuesto, nuestra historia constitucional del siglo XX nos indica que ha ido ms all de lo que los tericos de la rigidez absoluta pudieran permitir, pero lo cierto es que una cosa es la teora constitu cional y otra la realidad de nuestro pas. Ahora, vamos a conocer otro pensamiento del maestro Tena Ram rez, en donde nos deja claro su postura en torno a las limitaciones o ili mitaciones del Constituyente Revisor, al respecto nos seala:
... no nos queda sino admitir que el rgano constituyente del artculo 135 es el nico investido de plenitud de soberana para reformar o adicionar cualquiera de sus partes la Constitucin mexicana. Por va de reforma o constitucional, que aparece integrado por aquellos principios que la ciencia histrica del pas y de la poca considera esenciales para que

Malberg nos indica tambin lo siguiente.


As pues, el poder constituyente no tiene porque ejercerse aqu con objeto de fundar de nuevo la nacin v Estado, sino que simplemente se limita a darle a un Estado, cuva identidad no se modifica v cuva continuidad tam

poco se interrumpi por ello, una nueva forma o estatutos nuevos.44

Agrega Carr de Malberg que:


Esta reforma puede ser ms o menos extensa; puede tenCI por objeto, bien te\ isar la Constitucin en algunos puntos limitados, bien derogarla y reemplazarla totalmente. Pero cualquiera que sea la importancia de este cambio constitucional, sea total o parcial, habr de operarse segn las re glas lijadas por la misma Constitucin que se trata de modificar y, en efec
to, desde el momento en que se hace atraccin de la revolucin y de los golpes de estado, que son procedimientos constituyentes de orden extraju rdico, hav que reconocer que el principio de derecho que se impone en unt nacin organizada es que la creacin de la nueva Constitucin slo

adicin, nada escapa a su competencia, con tal de que subsista el rgimen

en d

con exista una constitucin. El sentido gramatical de las palabras no pueden ser be rrera para dejar un pueblo encerrado en un dilema sin salida. No se puede expedir formalmente una nueva Constitucin, pero si se puede darla de he-.
de expresarse sino por medio del Constituyente del artculo 135, l gano, su voz, su voluntad.42 cho a travs de la reforma. El poder nacional de que habla Rabasa no

es su

solucin de continuidad.4'

puede ser regida por la Constitucin antigua, la cual, en espera de su dero gacit'm, permanece an vigente; de tal modo que la Constitucin nueva nace en cierto modo de la antigua v la sucede encadenndose con ella sin

De las reflexiones del maestro Tena Ramrez pudiramos concluir que su postura es intermedia, en el sentido de que se reqt un rgano especial para llevar a cabo reformas o adiciones a la ley

PI"lll

der re\ isor de la Constitucin puede hacer modificaciones parciales o


an to tales as como cambiar la forma de gobierno.(> 4< e AKKI U!'. M\LHFKr;, Raymond Teora general del Estado, Facultad de Derecho-L:AI\t y For : 441do de e ultura Economrca. Mexrco, 1998, p. 1170. "'fdcll!, p. 1173. 4 0>. cit., pp. S2 v 53. " Cfr., DE LA MADRID HURTADO, Migue\, up. cil., p. 269.

Asimis mo, Len Duguit se une a este grupo y considera que el po

en damental, pero tambin es claro que su postura es firme y radica l es sentido de que el Poder Constituyente revisor no tiene lmit Y

reformar cualquier apartado de la Constitucin.


41 TENA RAMiREZ, Felipe, Derecho Crmstitucimwl Mexica11o, 1983. pp. 45 y 46. 42 Idem, p. 58.

206

TEORA DE LA CONSTITUCi,ltt(

.tEFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

207

8.4. DIVERSOS SISTEMAS DE REFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL En este apartado, vamos a reflexionar en torno al principio de la Rcformabilidad Constitucional en el Derecho Constitucional Compara.

sario, el Congreso propondr Enmiendas a esta Constitucin o, a solicitud de las Legislaturas de dos tercios de los diversos Estados, convocar una Convencin para que se propongan las Enmiendas; en cualquiera de los ca sos, las enmiendas sern vlidas por todos conceptos como parte de esta Constitucin, cuando sean ratificadas por las Legislaturas de las tres cuar tas partes de distintos Estados o por Convenciones en las tres cuartas par tes de los mismos, de la conformidad como uno u otro Modo de Ratifica cin que sea propuesto por el Congreso; a condicin de que ninguna Enmienda que se pudiera hacer antes del Ao mil ochocientos ocho llegue
a

do. Nuestras naciones han adoptado sistemas constitucionales para en. frentar los nuevos tiempos, ante esos retos, y esos cambios, nuevamente

se hace necesario que exista una adecuacin de la Constitucin a la rea. lidad y si esta cambia, lo ideal es que esta lo haga al mismo tiempo, 0 ms an, se adelante; por lo que es necesario contar con instrumentos giles y modernos que hagan posible estos cambios con prontitud y efi. cacia. Como recordamos, la primera Constitucin escrita, como actual. mente la conocemos, fue la norteamericana y esta respondi a necesi dades muy especficas de la naciente nacin del norte: Contar con un

afectar en Modo alguno a la primera y cuarta Clusulas de la Novena

Seccin del Primer Artculo, y de que ningn Estado, sin su consentimien to, sea privado de su igualdad de Sufragio en el Senado.47
.

esquema mnimo para gobernar a un pueblo sobreponiendo a cualquiel' anlisis terico el concepto de libertad. Esto dio origen a una Constitu cin esquemtica, en la que no hay grandes declaraciones sociales o rie de enmiendas; esto se explica por el espritu pragmtico del sajn lo que da como resultado que haya pocas enmiendas. En el caso de las Constituciones Latinoamericanas el proceso fue ferente, en primer lugar por el espritu latino, lo que nos llev hacer nuestras constituciones, no solamente un esquema de gobierno, sino daderos proyectos de nacin, en ellas se plasmaron las aspiraciones los pueblos. En segundo lugar, las fuentes de nuestros sistemas const cionales son de tres tipos: la norteamericana, la espaola y la indgena, que dio como origen constituciones programticas, cayndose a veces en exceso de la regulacin constitucional y consecuentemente que existiei1
y an exista una gran cantidad de reformas a nuestras Cartas

Derivado del artculo anterior, se colige que la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica es de carcter rgido, ya que establece un proc edimiento especial diverso del ordinario para que sus textos pue dan ser reformados. Las enmiendas pueden ser propuestas por el voto de dos terceras partes de cada Cmara del Congreso o por una Convencin Nacional com-ocada por ste, a solicitud de las dos terceras partes de las legisla turas de los Estados. Para que se vuelvan parte de la Constitucin, las enmiendas deben ser ratificadas, es decir, aprobadas por las legislatu ras de las tres cuartas partes de los Estados o por convenciones realiza das en esa misma proporcin de aquellas. La Constitucin no establece lmite de tiempo para que los Estados r a t i fiquen una enmienda propuesta, sin embargo, los Tribunales han es tablecido que las enmiendas deben ser ratificadas en un plazo razona ble - que el Congreso debe decidir lo que ha de entenderse por razona ble. Desde principios de este siglo, la mayora de las enmiendas Propuestas han incluido el requisito de que la ratificacin de rigor ha de obtenerse dentro de un plazo de siete aos. Los forjadores de la Constitucin dificultaron deliberadamente el Proceso de adopcin de las enmiendas. El Congreso ha considerado
rns de 7,000 enmiendas pero solo ha aprobado 33 y las ha sometido a los Estad os. De estas ltimas, nicamente han sido ratificadas 26. Sola rne nte la enmienda 21 fue ratificada por convenciones estatales; todas

cte

derechos humanos, recordemos que estos ltimos son parte de una se

Ma

Si hacemos un anlisis de los esquemas de reformas a la Const1tll

cin vamos a encontrar una gran diversidad por lo que a vamos a citar fundamentalmente las caractersticas de Reforma tucional en los Estados Unidos de Amrica, Cuba, Nicaragua, Italia y China. 8.4.1 EL PRINCIPIO DE REFORMABILIDAD EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO 8.4.1.1. Estados U11idos de Amrica
Constitucin de los Estados Unidos de Amrica Attculo V

las dems fueron ratificadas por las Legislaturas de los Estados.


TIIE WORLL> BOOK ENCYCLOPEDIA,

Enmiendas a la Constitucin. Toda vez que las dos tercetas partes de ambas Cmaras lo j uzguen

47 Adaptado con autoJ"izacin de World Book, Ine. p. 40.

Copnight 1 Y86 .

208

TEORA DE LA CONSTITUCIN

REFORMA DE LA CONSTITUCIN

A. Soto Flores

209

8.4.1.2. Cuba
Constitucin de la Repblica de Cuba CAPTULO XII

La iniciativa de reforma parcial corresponde al Presidente de la Repbli ca o a un tercio de los representantes ante la Asamblea Nacional. La iniciativa de reforma total corresponde a la mitad ms uno de los Re presentantes ante la Asamblea Nacional. Artculo 192.-La iniciativa de reforma parcial deber sealar el o los artculos que se pretenden reformar con expresin de motivos; deber ser enviada a una comisin especial que dictaminar en un plazo no mayor de sesenta das. El proyecto de reforma recibir a continuacin el trmite previsto para la formacin de la ley. La iniciativa de reforma parcial deber ser discutida en dos legislaturas. Artculo 193.-La iniciativa de reforma total seguir los mismos trmites fijados en el artculo anterior, en lo conducente a su presentacin y dictamen. Al aprobarse la iniciativa de reforma total. la Asamblea Nacional fijar un plazo para convocatoria de elecciones de Asamblea Nacional Constitu yente. La Asamblea Nacional conservar su mandato hasta la instalacin de la nueva Asamblea Nacional Constituyente. Mientras no se apruebe por la Asamblea Nacional constituyente la nueva Constitucin seguir en vigencia la presente Constitucin. Artculo 194.-La aprobacin de la reforma parcial requerir del voto fa
\

Ref'onna Constitucional
Artculo 141 Esta constitucin slo puede ser reformada. total o parcialmente, por la

Asamblea Nacional del Poder Popular mediante acuerdo adoptado, en vota cin nominal. por una mayora no inferior a las dos terceras partes del n mero de sus integrantes. Si la reforma es total se refiere a la integracin y facultades de la Asam blea Nacional del Poder Popular o de su Consejo de Estado o a derechos y deberes consagrados en la Constitucin, requiere, adems, la ratificacin por el voto favorable de la mayora de los ciudadanos con derecho electo al. en refrendo convocado al efecto por la propia Asamblea."48

El artculo relativo de la Constitucin de la Repblica de Cuba nos da la pauta para establecer que se trata de una Ley Fundamental de ca rcter rgido, ya que se previene un procedimiento diverso del ordinario La Carta Cubana admite su reforma de manera total o de forma parcial. Tratndose de esto ltimo, la Asamblea Nacional de Poder P pular por mayora calificada (dos terceras partes) de la totalidad de s integrantes puede efectuar la correspondiente modificacin integrnd para modificarla.

orable del sesenta por ciento de los Representantes. En el caso de aprobacin de la iniciativa de reforma total se requerir dos

se as al resto de la Carta Magna. :.1 En cambio, si la reforma es total. que en nuestro concepto equivale' a una autntica abrogacin, o se encauza sobre alguno de los rengloneS constitucionales contemplados en el segundo prrafo del numeral a se solicita adems de la mencionada mayora calificada, una ratific l a , luego cin mediante referndum, tambin calificado debido desde

tercios del total de Representantes. El Presidente de la Repblica promulga

r la reforma parcial y en ste caso se podr ejercer el derecho al veto.


Artculo 195.-La reforma de las leyes constitucionales se realizar de acuerdo al procedimiento establecido para la reforma parcial de la Consti tucin, con la excepcin del requisito de dos legislaturas.49

141

trascendencia de la medida.
8.4.1.3. Nicaragua
Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua CA PTULO III

Esta ley fundamental se caracteriza porque fue aprobada durante el Gobierno de los Sandinistas, siendo Presidente Daniel Ortega Saavedra, la cual fue aprobada por la Asamblea General el 19 de noviembre de
1986 y el mencionado Presidente orden su publicacin el 9 de enero de 1987.

Reforma Constitucional
ar Artculo 191.-La Asamblea Nacional est facultada para reform er resolv y conocer para y cialmente la presente Constitucin Poltica la iniciativa de reforma total de la misma.
48

La Constitucin de Nicaragua, dedica un captulo expreso a las dis Posiciones relativas a la reforma de la Carta Magna de lo que se infiere la gran importancia que se le presta. Cabe sealar, que la Constitucin en comento: puede ser reformada de una manera total o parcial, correspondiendo en el primer caso, es
-----4" La Gaceta, Diario Oficial, Managua 9 enero 1987, Biblioteca de la Embajada de Ni Caragua, pp. 61 y 62.

Editorial de Ciencias Sociales, calle 14, No. 4104,

Playa, Cd. de La Habana,

Biblioteca de la Embajada Cubana de Mxico.

p. 57.

210

TEORA DE LA CONSTITUCiN

F1 1

ORMA DE LA CONSTITLICI(Jr-.;

A.

Soto Flort,

211

decir, la reforma total nicamente a la Asamblea Nacional, sin injeren. cia del Poder Ejecutivo. Para ambos casos (reforma total o parcial) se establece el misrno procedimiento a seguir, sin embargo, se exige una mayora calificada de los integrantes de la Asamblea para que pueda efectuarse la reforma to tal, situacin que la Constitucin Nicaragense hace equivalente a la abrogacin de una Constitucin y a la instauracin de una nueva Carta Fundamental. Para que la reforma total o parcial pueda llevarse a cabo, es indis pensable que sea aprobada por dos Legislaturas. Como se puede apre ciar, la Constitucin de Nicaragua establece importantes exigencias para reformarse.

3. Aprobada la reforma por las Cones Generales, ser sometida a refern dum para su ratificacin. Artculo 169.-No podr iniciarse la reforma constitucional en tiempo de guerra o de \'igencia de alguno de los estados previstos en el anculo 116.'0

Espaa es uno de los pases que cuenta con una importante tradi
Lit.lll constitucional v desde luego, existe una marcada influencia en la

ki!islacin de nuestro pas, recordemos la valiosa Constitucin Gadita


Jll

expedida por las Cortes el 19 de marzo de 1812. En la actualidad, la reciente Constitucin Espaola, vino a regir un

Cdillbio dinstico a raz del derrocamiento del rgimen franquista, dn

dok un sesgo de democratizacin sumamente importante.


Por lo que corresponde a la Reforma de la Constitucin Espaola,
C;,ta puede ser parcial o total; en este ltimo caso, se requiere aproba citn de las dos terceras partes de los miembros de cada Cmara y

8.4.1.4. Espmza
Constitucin Espaola TTULO X

se rocede a la disolucin del Legislativo. Los nuevos integrantes de dicho p


Poder, debern ratificar la decisin anterior y someter a referndum la

De la Refmna Constitucional
Artculo 166.-La iniciativa de reforma constitucional se ejercer en trminos previstos en los apartados 1 y 2 del artculo 8 7. Artculo 167. l . Los proyectos de reforma constitucional debern ser aprobados por una mayora de tres quintos de cada una de la Cmaras. Si no acuerdo entre ambas, se intentar obtenedo mediante la creacin de tar un texto que ser votado por el Congreso y el Senado. 2. De no lograrse la aprobacin mediante el procedimiento del

consiguiente reforma. Como puede observarse, en este caso la reforma

los

total de la Constitucin se encuentra llena de importantes requisitos que deben colmarse para que proceda, estableciendo, sin duda, elementos de
ndole popular para que la decisin sea lo ms democrtica posible. En caso de reforma parcial, los proyectos debern ser aprobados

hubiera una

por las tres quintas partes de los integrantes de cada una de las Cmaras Y e11 caso de no lograrse, por falta de acuerdo entre estas, una comisin de composicin paritaria de diputados y senadores la podr establecer.
El punto dos del artculo 167 transcrito, previene un procedimiento sucedneo para la aprobacin que estimamos adecuado. Igualmente, para darle visos de democracia, obra el referndum cuando una dcima parte de los miembros de cada Cmara lo solicite. Como puede apreciarse, los procedimientos de reforma de la Cons ti tuci n Espaola buscan brindar un sesgo de participacin democrti

Comisin de composicin paritaria de Diputados y Senado1-es, que presen

apartado

anterior, y siempre que el texto hubiere obtenido el voto favorable de lama yora absoluta del Senado, el congreso, por mayora de dos tercios, podr aprobar la reforma.

refe 3. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a nct qui rndum para su ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los : ual c e d a su aprobacin, una dcima parte de los miembros
das siguientes quiera de las Cmaras. par CIJ1 l. Cuando se propusiera la rC\'isin total de la Constitucin o una del 'I' ra Prime que afecte al Ttulo preliminar, al Captulo segundo, Seccin por tulo 1, o al Ttulo 11, se proceder a la aprobacin del p1incipio de dos tercios de cada Cmara, a la disolucin inmediata de las 2. Las Cmaras elegidas debe1:n ratifica, la decisin v proceder al a dio del nuevo texto constitucional, que deber se1 aprobado por mayor
v

'

ca, a tr;ws de la institucin del referndum, lo que resulta adecuado desde el punto de vista de participacin popular y la convierte en una C arta Fundamental, trascendente en el mbito reformatorio.
En torno a la Constitucin Espaola, comenta Eduardo Espn:
La Constitucin dedica el Ttulo X (art. 166-169) a regular dos distintos pro cedimientos de reforma. Ambos pmcedimientos son de carcter rgido, esto
es,

Artculo 168.

distintos

:v

ms complejos que el procedimiento legislativo ordinario.

Denominaremos al pnJCedimiento de ITforma constitucional contemplado


'" Ministerio de Asuntos Exteriores, Oficina de Informacin Diplomtica, Madrid,
V

dos te1cios de ambas Cmaras.

Pp. 1 1:;

116.

1 Y7Y.

212

TEORA DE LA CONSTITUCIN

REFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flore'

213

en el art. 167 como procedimiento ordinario y al regulado en el art. 168 como procedimiento agravado, precisamente por su carcter extremada mente rgido. La existencia de dos procedimientos, de diverso grado de rigidez, evi

No da lugar a referndum si la ley ha sido aprobada en la segunda vota cin por cada una de las dos Cmaras con la mayora de los dos tercios de sus componentes. Artculo 139.-La forma republicana no podr ser objeto de revisin cons titucional. 52

forma para poder modificar determinados aspectos esenciales del sistema

dencia que la Constitucin ha optado por agravar el procedimiento de re

antes que imponer lmites materiales a la reforma, esto es, antes que excluir

d}erminadas cuestiones o precept de la posibilidad reforma. Est <?P CJOn parece responder a la conVIcciOn de que la exclus10n de toda postb tlidad de reforma de ciertos contenidos constitucionales no es una barr era eficaz para impedir cambios polticos, que suele ser la pretensin, un tanto ingenua, de tales clusulas de intangibilidad. Es precisamente en las cues

La Constitucin Italiana vigente establece una interesante frmula tratndose del principio de reformabilidad. Se requiere que el proyecto o iniciativa de reforma sea sometido a discusin y en su caso a aprobacin en cada una de las Cmaras, por dos veces consecutivas, con intervalos no inferiores cada uno a tres me ses. Como puede observarse, esta medida es sui generis, pues establece

tiones esenciales donde, llegado el caso, la accin poltica puede impon erse por encima de las vas constitucionales, haciendo intiles las previsiones del constituyente. Por ello, en la Constitucin Espaola, la posibilidad de la reforma est abierta incluso para los aspectos ms relevantes del sistema constitucional, lo que, como mnimo, puede servir para encauzar la posible transformacin del rgimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho. Por otra parte, incluso desde una perspectiva puramente formal las clusulas de inmodificabilidad suelen ser ineficaces. Como la propia transicin espaola

una doble vuelta legislativa, a la vez fija un espacio temporal prudente;


trata de garantizar que el proyecto de reforma constitucional sea anali zado de manera completa, adecuada y bien pensada, estableciendo sta

las condiciones.
Por otro lado, la iniciativa deber ser aprobada por una mayora ab soluta de los componentes de cada Cmara en la segunda votacin, lo
que sin duda trata de asegurar un anlisis adecuado y un convencimien

a la democracia ha demostrado, tales clusulas no pueden impedir la susti lucin global de un sistema poltico por otro de principios opuestos (en el caso espaol, de un sistema autoritario por otro de carcter democrtico) con respecto formal de los procedimientos de reforma.51

to mayoritario en alto grado. La Constitucin de Italia previene el caso en que la iniciativa deba ser sometida a referndum, cuando dentro de los tres meses de su pu bl i c a c in, lo solicite una quinta parte de los miembros de una Cmara

8.4.1.5. Italia
La Constitucin de la Repblica Italiana Promulgada el 27 de diciembre de 194 7 entr en vigor el 1o. de enero de 1 Il Revisin de la Constitllcin Leves Constitucionales
SECCIN

500.000 electores o cinco Consejos Regionales, dndole un sesgo de in dudable participacin ciudadana y popular.
Advierte, no obstante lo anterior, que no se someter el proyecto a referndum si la ley ha sido aprobada en la segunda votacin en cada
una grantes, salvedad que se justifica plenamente.

de las Cmaras por mayora de las dos terceras partes de sus inte

Asimismo, el constitucionalista italiano Paolo Biscaretti di Ruffia seala:


Tambin la Constitucin italiana (artculo 138) adopt para la reforma constitucional un procedimiento agravado: configurnd olo, segn los casos, de dos maneras:

Artculo 138.-Las leyes de revisin de la Constitucin y las dems constitucionales sern adoptadas por cada Cmara con dos sucesivas

beraciones a intervalos no menores de tres meses y se aprobarn por cODi ra absoluta de los componentes de cada Cmara en la segunda vota de o dentr Dichas leyes se sometern a referndum popular cuando, mbrOS tres meses de publicacin, lo solicite una quinta parte de los mie Rel!ional una de las Cmaras, o quinientos mil electores o cinco consejos La ley sometida a referndum no se promulgar mientras no sea por la mayora de votos vlidos.
......__

l. En lnea general, "las leyes de reforma de la Constitucin y las leyes constitucionales" son aprobadas por cada una de las Cmaras con dos deli benll'iones sucesivas, con intervalos no menos de tres meses, requirindose, sin embargo, la mayora absoluta para la segunda deliberacin de cada C mara. Si, adems, la segunda deliberacin ha sido adoptada en cada Cma ra por lo menos con dos tercios de mayoda (de los componentes de las
Documento consultado directamente en la Biblioteca de la Embajada de Italia el 5 mbre 1991, pp. 179 y 180.

a, 1991. pp. SO y 5 l.

51

EsPN, Eduardo, Derecho Constitucional, Tiran! lo Blanch Derecho, Valencia,

de e ICJ

52

214

TF<lRA

DE

LA CONSTITUCIN

t<FFORMA

DE

LA CONSTITUCIN

A. Soto Flores

215

presuponindo Asambleas), el procedimiento debe considerarse con cluido, la misma opinin ; se, iwis ct de iure, que tambin el cuerpo electoral es de
v

5. Decidir el nombramiento del Primer Ministro del Consejo de Estado a


propuesta del Presidente de la Repblica Popular China y, a propuesta del Primer Ministro del Consejo de Estado, el nombramiento de los Viceprime ros Ministros del Consejo de Estado, los Consejeros de Estado, los titulares de los Ministerios, los Presidentes de las Comisiones, el Auditor General y el Secretario General del Consejo de Estado; 6. Elegir el Presidente de la Comisin Militar Central y decidir el nombramiento de los dems integrantes de sta a propuesta de su Presidente;

del trmino las mie\as normas deben, por tanto, promulgarse, dentro usa su poder de acostumbrado, por el Presidente de la Repblica (v slo s

Asamblea). reenvo v tendremos an una tercera deliberacin en cada las Cmaras de in 2. En el caso, en cambio, que en la segunda aprobac (aunque ob tercios dos los no se hava alcanzado la mencionada mayora de

ntes de la tenindose la absoluta, es decir, la que se diere a los compone que lle (paa demora sin s publicada sern relativas normas las Asamblea), das; ya guen a conocimiento de la opinin pblica), pero no sern promulga de s cada miembro que, dentro de los tres meses siguientes, un quinto de los

7. Elegir el Presidente del Tribunal Popular Supremo;


8. Elegir al Fiscal General de la Fiscala Popular Supremo;

9. Examinar y aprobar el plan de desarrollo socioeconmico del pas y


los informes sobre su ejecucin;

s, podrn re Cmara, o quinientos mil electores, o cinco Consejos regionale de que estas ncia consecue la Con m. rcferndu a quedr que sean sometidas

1 O. Examinar y aprobar los presupuestos del Estado y los informes sobre


su ejecucin; 1 l. Modificar o anular las decisiones inadecuadas que haya adoptado el Comit Permanente de la Asamblea Popular Nacional;

definitivo si no han normas no sern promulgadas y publicadas de modo do, por obtenido en el referndum la mayora de los votos vlidos (excluyen en m cues tanto, del cmputo las papeletas en blanco o nulas). El referndu a (por suspensiv condicin una de tin parece, por esto, asumir la funcin

12. Ratificar la creacin de provincias, regiones autnomas y municipios


directamente subordinados al Poder central;

as, como tres meses) de la eficacia de las normas constitucionales (formulad verdadero como presenta se que bien ms , Cmaras) las por es costumbre, realidad, de un elemento constitutivo (Mortati) de su formacin (tratase, en ados casos y referndum facultativo, que se puede exigir slo en determin

13. Decidir sobre el establecimiento de zonas administrativas especiales


as como sus estatutos; 14. Decidir sobre las cuestiones de la guerra y la paz,

aprobadas res que no distingue, de modo alguno, la eficacia de las normas anterior, que agravado iento procedim el en pecto a las emanadas con base es ms simple)."3

15. Ejercer otras funciones que correspondan al rgano supremo del po


der del Estados4

Cabe sealar en principio, que de manera normal y acostumbrada,

8.4.1.6. Clzi11a
Constitucin de la Repblica Popular China

la ubicacin de la reformabilidad constitucional se contiene en la parte


final de las Cartas Magnas, ya sea como un captulo expreso o dentro del contexto de disposiciones finales. Sin embargo, como nota curiosa, el principio de reformabilidad constitucional regulado en la Carta Chi

Eslntc/ura del Es!adu


Apanado l.

CAPTULO IIl

a. se coloca dentro de las facultades de la Asamblea Popular, que es el Organo Supremo del Poder del Estado, como menciona el numeral 57
del propio ordenamiento. El artculo 62 confiere esta importantsima facultad, en primer lu gar, a la citada Asamblea en tanto que el precepto 64 previene el proce El citado procedimiento resulta poco complicado, puesto que la re

Asamblea Popular Nacional. Permanente Artculo 58.-La Asamblea Popular Nacional v su Comit

dim iento para efectuar la reforma.

ejercen el poder legislativo del Estado. Anculo 62.-La Asamblea Popular Nacional ejerce ciones:

l. Reformar la Constitucin; 2. Supe1visar el cumplimiento de la Constitucin; civil, las leyes 3. Elaborar y reformar el cdigo penal, el cdigo s; bsica leyes cas del Estado v otras te de la Repblica Popular 4. Elegir el esidente \. el Vicep1-esiden
o CollsliiLiciollal, Tecnos, 13JscARI.Trl DE RliFFIA, Paolo, Dacclz

por ms de una quinta parte de los diputados que la integran, debin dose aprobar por las dos terceras partes de la multialudida Asamblea. Como se aprecia, la fuerza de la Asamblea convierte este procedi mien to en exclusivo de la misma, al ser el rgano Supremo de China, con stituyndose un monopolio sobre el mismo, situacin que pudiera
0 '4 Collslilucill de la Repblica Popular de Chilla, a_ ed., Lenguas Extranjeras, pp.

forma debe hacerse a propuesta del Comit Permanente de la Asamblea

''

1 Y73, pp. 276 y 211.

4S 46 y 47.

43,

216

TEORiA DE LA CONSTITUCIN

RMA DE LA CONSTITUCIN J'i iO

A.

Soto Flore'

217

Judici al tienen injerencia en ste.

rei1ejar un desequilibrio entre los poderes ya que, ni el Ejecutivo, ni el

obl igatorio para las normas de jerarqua constitucional y con caracte rsticas ms complejas para casos de revisin total de una Constitucin. El origen histrico del referndum est estrechamente entrelazado
Lon

REFERNDUM, INICIATIVA POPULAR Y PLEBISCITO


Quiero iniciar este apartado con la reflexin del maestro Mario de la Cueva al finalizar su captulo sexto denominado: La Reforma de las Constituciones en la cual seala:
entregar al cuerpo electoral mexicano la decisin ltima sobre las adiciones v reforma de su Constitucin, de esa ley fundamental que le signific las Un breve apunte para concluir: (No es ya el momento de que se p iens e
en

8.4.2 REFORMA CONSTITUCIONAL.

el de la moderna democracia y el de la soberana popular, ya que en

LliL'lltra su razn de ser slo cuando por estar arraigadas las ideas que i 1 n pl i can estas ltimas se han creado las condiciones que hacen facti

hks su aparicin y aplicacin.

El trmino referndum proviene del siglo XVI, y contiene una remi

nisLencia de los comienzos estrictamente federales del gobierno de dos lk los cantones actuales de la Confederacin Suiza: El Graubnden y

\'alais.

guerras de

reformas y del imperio y la Revolucin de 191 0' o se s ig ue cre

El referndum tal y como actualmente es, reviste el carcter, muy

yendo que no hemos alcanzado la suficiente madurez poltica?''

duda alguna procedimientos jurdico-polticos, para ejercer el poder po ltico de la poblacin en las reformas parciales o totales de una Consti tucin, como es el caso de Italia, Cuba, Espaa, Guatemala y Nicara gua, entre otras naciones que en
'iUS

Referndum, Iniciativa Popular y Plebiscito entre otros, son sin

origen el nombre. da
v

modificado, de legislacin por el pueblo. Realmente slo conserva de su La versin moderna del referndum aparece tericamente elabora proporcionada, junto con el resto de su ideario republicano, por

los pensadores de la Revolucin Francesa. El referndum es hoy una institucin eminentemente americana. Con el fin de darle mayor claridad al anlisis sobre el referndum
me

leyes fundamentales se establecen

estos mecanismos de democracia semidirecta para lograr modificacio nes en sus constituciones polticas. 8.4.2.1. Referndum cuerpo electoral. en su sistema democrtico aprueba o rechaza de los Por lo que hace al Referndum, es el acto por el cual el pueblo o

p ermito citar el artculo 141 de la Constitucin de la Repblica de

Cuba en donde se establece esta figura:


Artculo 141.-Esta Constitucin slo puede ser reformada, total o par cialmente, por la Asamblea Nacional del Poder Popular mediante acuerdo adoptado, en votacin nominal, por una mayora no inferior a las dos terce ras partes del nmero de sus integrantes. Si la reforma es total o se refiere a la integracin y facultades de la Asamblea Nacional del Poder Popular o de su Consejo de Estado o a dere chos
v

el

representantes constitucionales legales, una reforma o adicin constitu titucionales, dando lugar as a un sistema de semi-representacin, en el nes pblicas a travs de sus representantes, este queda circunscrito o li cional; en este sistema el cuerpo electoral desempea actividades cons

deberes consagrados en la Constitucin, requiere, adems, la ratifi

cacin por el voto favorable de la mayora de los ciudadanos con derecho electoral, en refrendo convocado al efecto por la propia Asamblea."'

que si bien, se respeta el derecho del pueblo a participar en las funcio

mitado exclusivamente a decidir sobre las cuestiones consideradas como ms importantes, o que reclaman el procedimiento por su tras cend enci a y originalid ad . Puede adoptarse el referndum como obligatorio con relacin a la autoridad en cuestin, cuando la norma constitucional se lo impone

Dls claro en qu consiste el referndum.

Con este ejemplo de Derecho Constitucional Comparado nos queda

8.4.2.2. Iniciativa Popular Por lo que hace a la Iniciativa Popular, vinculada con el proceso re . formatorio de la Constitucin, conviene sealar que esta es una de las expresiones ms importantes de la Democracia Constitucional, es decir, de a 4 uell a forma de gobierno en la que los ciudadanos participan en el gobierno de la comunidad poltica en forma inmediata. Consiste en la
'o Editorial de Ciencias Sociales. calle 14, No. 4104. Plava. Cd. de La !!abana, Cuba. . Biblioll'ca de la Embajada Cubana en Mxico. p. S7.

para dar valor a su resolucin, o puede ser facultativo, si se establece e alternativa con otro medio de ratificacin, o si la convocatoria est condi"i

cionada a que un nmem de representantes lo solicite. Los Estados qu adoptan el referndum, en su generalidad lo e st a ble cen con carcter de
" CUEVA, Mario de la,

Tt:ura dt: la Cullstitucill, up. cit.,

p.

174.

218

TEORA

DE

LA CONSTITUCIN

!HTORMA DE LA CONSTITUCIN

A. Soto Flor,.,

21Y

facultad que se reconoce al cuerpo electoral o a una parte de este para promover reformas de normas constitucionales. En el Diccionario Jurdico Mexicano elaborado por el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, la investigadora Monique Lions, seala lo siguiente:
Mediante la Iniciativa Popular en vez de ejercer un simple control a poste riori, los ciudadanos pueden orientar en cierta medida la actividad guber namental. En la prctica, la iniciativa se ejerce mediante el depsito de un proyecto firmado por un nmero determinado de electores, pendiente a solicitar la adopcin de una ley, su abrogacin o la revisin de la Constitucin. De brara una consulta popular; si la mayora de los ciudadanos adoptan el ferido provecto, el legislador tendr que inclinarse, y se aplicar la ley

El esquema que presenta la Carta Magna del Per, condensa la po o;ibilidad de que los tres poderes inicien leyes, restringiendo al Poder Ju dicial a promover reformas nicamente sobre administracin de Justicia. Este panorama conlleva tambin a que la iniciativa popular consti
tu\e una frmula para principios del procedimiento reformatorio, como lo previene en el texto en comento.

En lo tocante al procedimiento de reformas, el proyecto debe ser


a p robado por una Legislatura y ratificado por la siguiente, para que

!L'llga plena eficacia. Como nota distintiva, debe hacerse notar que la Constitucin del PL-r consigna que el proyecto de reformas no es susceptible de observa
Lin por el Ejecutivo, lo cual genera una indudable preeminencia del

ne re
la

garse el rgano Legislativo a dar curso al proyecto as presentado, se cele


o

LLgislativo en este orden. En nuestro pas, la Iniciativa Popular no ha sido contemplada en el


orden nacional y aunque algunas entidades la han normado, carece en rLalidad de importancia.

reforma as aprobada. Por otra parte, la eficacia del procedimiento es va riable, segn la iniciativa sea "formulada" (redactada en forma de un verda dero proyecto de ley) o "no formulada" (una simple indicacin general texto por adoptar o de la reforma por realizar)Y

del

Como todas las formas de democracia directa o indirecta, la inicia


t\
a

En el Derecho Constitucional Comparado encontramos algunos ejemplos de Leyes Fundamentales en donde se encuentra establecida la Iniciativa Popular; en el presente caso me permito citar lo que establece la Constitucin Poltica del Per que al efecto seala:
Constitucin Poltica del Per TTULO VI

popular encuentra al menos en teora muchas ventajas: Su conse

cmncia con la teora de la soberana popular; se corrigen abusos y de saciertos de los gobernantes; evita la dictadura de los partidos, mejora

la educacin popular y evita cambios avanzados sin debida justificacin.


8.4.2 .3.

Plebiscito

Dentro de las vertientes que un rgimen democrtico caracterizado


por la igualdad, libertad y solidaridad en la relacin del gobierno, en contramos la antigua pero vigente figura del plebiscito, como una for ma de manifestacin de la sociedad civil frente a un planteamiento del

Reformas de la Constitucin
Artculo 306.-Toda reforma constitucional debe ser aprobada en una primera legislatura ordinaria y ratificada en otra primera legislatura naria consecutiva. El proyecto correspondiente no es susceptible de observacin por el der Ejecutivo.

ordi Po

g obiern o todo esto encuadrado en un sistema semidirecto o semirepre


,

sentativo. cual era considerada como fuente del Derecho Romano, debido a su na lurale;.a, pues las decisiones por lo que se consideraba que:

Efectivamente, desde la antigua Roma encontramos esta figura, la votadas en los "concilia p/ehis" tenan vali

La aprobacin y la ratificacin requieren la mayora de los votos del n La iniciativa corresponde al Presidente de la Repblica, con aprobacin

mero legal de miembros de cada una de las Cmaras. del Consejo de Ministros; a los Senadores y Diputados; a la Corte Suprema, por acuerdo de Sala Plena, en materia judicial; y de cincuenta mil ciudada nos con firmas comprobadas por el Jurado de Elecciones."58
'7 1Jiccio11ario Jurdico Mexica11o, 1982, pp. 116-117. 'H

dez,

Instituto de Investigaciones Juddicas,

UNAM, Ml

Lo" plebiscitos eran las decisiones tomadas de la plebe en los concilia plc h, sobre la proposicin de un tribuno, v que se aplicaban desde luego a L!la sola. Pe m a pal'lir de la ley 1 /oncnsia, en 468, regan lo mismo para los P<tricios que para los plebeyos. Desde entonces son VLTdaderas leves, \' . . los lL':\tos les dan en genLTal e ta calificaci n. ''J
')lJ P!.lll, EU!.!.L'Ill.', Tratado :/cntellla! de /Jert'c/u Ruii!Uilo, Mxico, 1 Yl, p 42.

co.

Impreso en "GRAFITRAL", S.C.R.L. Las Esmeraldas

da de Per, p.

53.

127-129,

Balconcillo,

Embaja

Editora

Nacional Edinal,

220

TEORA DE LA CONSTITUCIN

J<l

H>RMA DE LA CONSTITUCIN

A. Solo Flor,.,

221

De esto desprendemos el hecho de ser una consulta a la poblacin sobre una propuesta formulada por su gobierno para ejercer el mismo, es decir, tiene esa propuesta una incidencia directa sobre la poblacin, por lo que es un mecanismo necesario el realizar la consulta a fin de que determine el rumbo que se va a tomar sobre la cuestin planteada. Pero como todas las figuras antiguas que se hacen presentes en nuestra vida poltica, han evolucionado, se han actualizado de acuerdo a la forma que son percibidas en un punto de la historia, as, la disyun tiva se present en nuestro Estado Moderno con la representacin que un ser humano haca por los otros, como nos indica Jos Lpez Portillo y Pacheco,
Alguna \oluntad individual tiene que representar el centro de decisin del poder de todos, y resolver sobre la paz y la seguridad, opinaba Hobbes. Sus actos no son suvos: representan la intencin y los propsitos de todos. Por eso, ninguno, en concreto, puede modificarlos u objetarlos, fuera del propio soberano."0
,

JilCn,

por lo que una nacin debe tener lo que Jos Lpez Portillo

:i:

"wnifestaba:
Polticamente hablando, no hay ms que una sola voluntad, la General, mo dalidad del querer individual, comn a representantes v representados que coinciden en los intereses y fines de toda organizacin poltica. Los repre sentados no tienen \'oluntad como tales que despus transmitan al repre sentante, ni este tiene voluntad autnoma v distinta."2

-;,

Para conservar ese equilibrio en las voluntades de gobernantes y go lwmados estos deben permanecer en una constante comunicacin, in tLrcambindose informacin con el fin de hacer un eficiente y duradero cjL-rcicio del gobierno, preservndose entonces las instituciones estata

k:-,,

entre las formas ms eficientes para tener esta comunicacin se

encuentra el plebiscito. Por plebiscito podemos entender entonces, las resoluciones tomadas
por e l pueblo a pluralidad de votos, lo que representa a actos de volun
tad popular, mediante los que el pueblo exterioriza su opinin sobre

Al parejo de la figura de representacin, surgieron problemas por la naturaleza misma del ser humano, siendo stos inevitables, quedando el sistema en un punto muy vulnerable por parte de los gobernantes, es decir, el abuso del poder, lo que causa un desequilibrio total en la socie dad, tal y como lean Jacques Rousseau expona:
As como la voluntad particular acta sin cesar contra la general, as tam bin el gobierno ejerce un continuo esfuer-zo contra la soberana. A medida que este esfuerzo aumenta, la constitucin se altera, v como no existe otra voluntad de cuerpo que resistiendo a la del prncipe mantenga el equilibrio, to social. Tal es el vicio inherente e inevitable que desde la aparicin del cuerpo poltico tiende sin descanso a destmirlo, como la vejez y la muerte destruyen al fin el cuerpo humano."1 resulta que tarde o temprano sta oprime a aquella, pertwbando el contra

un hecho determinado en la vida poltica. Es conveniente no confundir esiL' concepto con el de Referndum, pues entendemos a ste ltimo
como el acto de someter al voto popular y directo, las leyes o actos ad

ministrativos con el fin de ratificar por el pueblo lo que votaron sus re presentantes.
De sta forma podemos desprender que al ejercer la figura del plebis

cito, estamos frente a una pregunta en cierta forma arbitraria, respecto a


un

asunto de gobierno para obtener su aprobacin, lo que implica un

juego de la opinin pblica, una manifestacin de consentimiento por


parte del gobernado, se encausa la fuerza pblica a la toma de decisio

nes por parte del poder pblico, por eso el autor colombiano Gaspar
Se e ntiende por plebiscito la pregunta de carcter poltico o de inters ge
neral, realizada por el gobernante a los gobernados, cuya decisin tiene

Caballero Sierra dice que:

El problema estaba planteado, pero era inevitable, por eso la histo ria reserv un lugar importante a la teora de Emmanuel Sieyes, quien afirmaba que el Tercer Estado representaba todo, de lo contrario, pen sar en una democracia pura como forma de gobierno, con las magnitu des que las naciones han adquirido, es realmente imposible. Entonces, es necesario encontrar una congruencia de voluntades entre gobernantes y gobernados, de lo contrario el equilibrio se V .

fuerza \'inculante u obligatoria para el gobernante.6l U na vez determinado el concepto de plebiscito, es conveniente fijar

algunas diferencias de esta institucin con la de Referndum, pues a pe


sar de la similitud en ejercicio de stas figuras, su finalidad es substan

perdiendo poco a poco hasta que es imposible continuar con ese rgl
00

cialmente distinta.
- L<JPEZ P<JKIII.LO y PACHElO Jos. c;,;l/('_,s .\' gue ngel Porra, Mxico. 1976, p. 582. nl CAUALI.ERO SIERRA, Gaspar Y ANZO LA Gu Santa Fe de Bogot, 1995, p. 160.
"'

Teora Gel/eral del Lstwlu Alodenw, MiMarcl'la. Teora Ccmstitucimwl. Tl'mis,

ngel
61

Pon!m, Mxico, 1976, p. 570.

LP!'I.

Portillo Y PACIIEUJ Jos, G<'llesi., v Teuru Ge11eml dd /:'.,!iulu .\todenw, El Cmllrato Suciul,

RoussEAU Jean-Jacques,

SARPE,

Madrid, 1983, pp. 134

y !35.

222

TEORA DE LA CONSTITUCIN

REFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores

223

A pesar de que ambas figuras someten a la consideracin de la po blacin un proyecto, en el caso del referndum versa sobre reformas de tipo constitucional o normativas o sobre la expedicin de nuevas consti tuciones o leyes; mientras que el plebiscito es sobre una pregunta o pro

;;LrYir de bastin poltico para acciones distintas a las del planteamiento original, sin embargo, sabiendo encausar sta figura para que cumpla ;;us autnticos fines, es digna de tomarla en consideracin para tener un "istema ms cohesionado con el sentir popular respecto de las acciones

puesta genrica para que el gobierno en turno legitime una accin. Otra diferencia es que el referndum permite una mayor facultad de decisin al gobernado, pues puede calificar positiva o negativamente normas e instituciones de carcter permanente, mientras que el plebis cito es ms restringido y solo se aplica a decisiones eventuales, inmedia tas y controvertidas, brindando el resultado una legitimacin a dichas decisiones. Por lo que implican las facultades que conceden estas instituciones, considero que la figura del referndum est inserta en un rgimen de instituciones slidas con un perfil totalmente democrtico, mientras que el plebiscito es una figura que puede manipular la opinin pblica legi timando decisiones no estudiadas a profundidad. En base a lo anterior, podemos concluir que en nuestro sistema constitucional se pueden implementar figuras como las antes estudia das, ya que tendran una buena utilidad en nuestro sistema, vinculando de una manera permanente a la poblacin en los asuntos de gobierno responsabilizndonos todos de sta tarea; figuras como la iniciativa po pular son importantes, pues mantienen el contacto directo con los rga nos legislativos hacindose sentir el clamor de las organizaciones sociales y en general de todos los gobernados, siendo analizadas las propuestas por los representantes para implementarse total o parcialmente de acuer , Tambin considero que la figura del referndum puede implemen tarse de forma efectiva en nuestro sistema constitucional, ya que a tra vs de ella se puede reflejar de una forma real el sentir de la poblacin con la produccin legislativa y sobre todo en los momentos en que se do con las implicaciones que tenga.

de gobierno.

trata de modificar la Constitucin, pues en ella se condensan los valores fundamentales de una nacin a travs de los poderes constituidos Y se

ra conveniente que las modificaciones que afecten directamente a la comunidad en las reformas legales o constitucionales, sean ap robadas

poblacin, claro, debe hacerse una regulacin muy especial de sta 6, gura para no permitir una distorsin de las funciones e institucio que rigen nuestra vida cotidiana.
Respecto al plebiscito, conside1o que es una figura con una tancia relativa, de acuerdo a la forma en que se presente, pues la gedad de los asuntos que se plantean a travs de sta figura se dan ap1obaciones con consecuencias no muy planeadas,

en ltima instancia por el rgano al que van destinadas, es decir a 1

Unidad 9 Derechos del hombre

JUAN Jos MATEos SANTILLN'


RAL CoNTRERAS BusTAMANTE ..

}
-

9.1. EL CONCEPTO

DE LOS DERECHOS HUMANOS La poca presente est caracterizada, sin duda, por la trascendencia d e los derechos humanos. La evolucin jurdica, a lo largo de la histo ria. ha recapitulado que el reconocimiento de la proteccin de la liber ta

de la dignidad humana debe ser el fin supremo de todo Derecho.

Su concepcin filosfica es muy extensa, variada y hasta contradicto ria. Existen corrientes del pensamiento que los consideran como dereclzos

1Wlum/es, aludiendo a una postura terica iusnaturalista, que sustenta la ex istencia de un conjunto de derechos preexistentes y supra-jurdicos,
es

decir, anteriores y superiores a las leyes; y que, por lo tanto, son ri cipios universalmente vlidos que tienen todas las personas que xi"ten, estn o no plasmados en las leyes, puesto que son anteriores e Incluso superiores al Estado.
P
n

recllus

Dentro de esta misma ideologa, tambin se les denomina como de

quieren condicin alguna para su existencia,


duo mism o.
Y.3. Y.S, Y.6, 9.10, 9.11. Y . ! , Y.2, 9.4, 9.7, 9.8, 9.9. 225

iluw/us

originales, los cuales son aquellos derechos que no re


ya que nacen con el indivi

226

TEORA DE LA CO'\STITUCIN

estrechamente ligada al cristianismo", 1 pero para la corriente doctrina

"Histricamente, la garanta de la dignidad humana se encuentra

11 RITIIOS DEL 110:\IBRE

J . .\latto, Sa n t i \ Li n

R. Conllt'l<h IJ,tamallic

227

ria iuspositi1ista, que se basa en puntos de vista diferentes, es insosteni ble el carcter innato de los derechos, pues a lo largo de muchos sigl os el respeto a esos derechos humanos ha sido inexistente, sobre todo du rante las pocas, entre ellas el colonialismo, a los ciudadanos se les con sideraba como sbditos, sin derecho alguno. Desde la perspectiva iuspositi1ista, los derechos humanos son los que estn reconocidos por la ley, principalmente por la Constitucin de un Estado. Sin el reconocimiento de estos valores por el orden jurdico, no seran ms que enunciados de principios filosficos v morales, pero carentes de validez real. Para fundamentar esta posicin, se ejemplifica con el hecho de que durante siglos la esclal'itud -que nulificaba la libertad y la dignidad de quienes la padecan- fue una institucin como el matrimonio, la adop cin o la compraventa, perfectamente legal y legitimada por sociedades que la consideraron un atributo de propiedad de los estratos sociales dominantes. Dnde quedaban pues, los derechos innatos y superiores de los esclavos? Los derechos del ho111hre
v

tdismo \'el socialismo. La cada del "Muro de Berln", as como el des tlllli'Ollamiento de la Unin Sovitica v la presencia de un mundo iLkolgicamente bipolar; ha permitido el fortalecimiento de esta con LlJLin individualista, por medio de la premisa de que la dignidad hu Jillll<t sn mejor garantizada bajo condiciones de mayor libertad que

1 tJJIL' gran parte del siglo XX, el principal tema de debate entre el capi

d L J l t ro de un orden de mavor seguridad.

El concepto de dereclzos lzunumos, es un trmino redundante, sin

e111bargo, se acua a la comunidad internacional en 1945, a partir de la lir111t de la Carta Fundacional de las Naciones Unidas, en San Francisco.
Las ltimas tendencias, han preferido utilizar la idea de dereclzos

iuulunze/l!ales del lzonzhre, ya que esta denominacin tiende a una con cqJLin filosfica ms precisa. Hablar de derechos fundamentales, par
te Lk que los derechos del hombre son los primeros, es decir, la base y el lundamento de donde emergen los otros derechos existentes. As, los derechos fundamentales son aquellos de cuya esencia derivan todas

las dems facultades, por lo que se les considera, son derechos ncleo. La denominacin de dereclzos finzdmnelltalcs tiene hoy un cierto ca rctLT oficial, toda vez que est utilizada en la Carta de las Naciones
Unidas del 26 de junio de 1945, Prembulo y artculo primero, nmero 3,

del ciudadano, son un trmino que surge

durante la Revolucin Francesa de 1789, con la declaracin del mismo nombre. En sta, se habla de derechos naturales e innatos, distinguin dose de los derechos ciudadanos que son aquellos que se adquieren, realizan y ejercen dentro de una comunidad social, como lo son los de rechos polticos. Su gran aportacin es que invirti el orden de la l egiti

as como en posteriores documentaciones mundiales.2

El carcter fundamental de los derechos humanos est evolucionan

do \ ertig:inosamente, debido a que la sociedad moderna -bsicamente


la del mundo occidental- va no se conforma con la simple vida en li b

ertad, sino que exige profmdizar en ms valores.

midad de la soberana en la titularidad del poder poltico, quedando ya determinada por la voluntad popular y no por la sangre de los reye s ni por voluntad superior de Dios, sino por el hombre mismo. Por lo tanto, en el sentido de la Declaracin Francesa, los derechos polticos son derechos naturales que se adquieren con la calidad de ciudadanos. Al triunfo del liberalismo, sur ge la concepcin de los derechos

La idea de la dig11idad lzunzmza, definida como "la capacidad abs tract<t \' potencial del ser humano para realizarse como tal",1 se ha con

Vertido en un factor indisoluble del concepto de los derechos fundamen tales. E l Estado debe garantizar no slo un rgimen de libertades, sino

. id

tambiCn, los medios para que se compagine la libertad individual con la


Propi a \ida en sociedad. No basta enunciar v reconocer un amplio cat

por s, o sea, su libre albedro, debe ser absolutamente respetado por e Estado. Para el liberalismo, las facultades del hombre como individuo Y su dignidad como ser humano, no deberan ser asunto de la incumben cia del Estado.

l'iduales, sobre la base de que la capacidad de los hombres para decidl

logo de dcrechos si el Estado no crea los n;edios para hacer posible su

n Y la La gran disvuntiva entre la libertad individual frente al orde dof coercin -cuando estos realmente procuran un bien comun- u e ,

ejercicio. La idad del ser humano es una exigencia cualitatiYa en la apli caci(Jn dign ejercicio de sus derechos. Su libertad indi\idual nicamente er posible ejercerla disfrutarla dentro de una comunidad libre, en
\

OndL no se le menos cabe su sustanti\idad. A1 \:\J-oz LLDLS\1:\,

cj
aci(lll PhlicJ. Marcial Pon,, Ediciones Jurdicas \ p.
1 17. 1

!3Rt '1>\,

l'nlL''lo . . \lwuuil de JJereclw Coll.,tirucu!llil/,

[n,lilulo Vasco de Sociale,, Madrid, Espaa,

A.

nah,ucoc,

r;l lltc

iVlario, IAJ'> /JcucluJ.., ffll!lltl/ ()...,, .'>ll l .t:,uuulan con el L_..,/tldo, Tci prokional, E....,L.lll'i<.t Mxico, I<J8:1. pp. 11-16. Bto-.,ll\, Uf!. C/1., p. 12:1.

decloruc{()n ll!\'tT'>lll dl'

DtTL'Lho

dl' la lllti\tT:--.idad

\!u rt'lu

228

TEORA DI;

!li R.ECIIOS DEL HOMBRE

J. Mat'''" Santilbn

R. Contre1a, Bu,tamante

229

En pases desarrollados como Alemania, el concepto de derechos so ciales fimdalllelztales, que comprenden valores como la vivienda ade cuada, la seguridad social. el derecho al trabajo o a la informacin, son entendidos como "garanta de las bases en que se asienta la existencia individual".4 Esto significa que esta segunda gene1acin de valores, im plican acciones del Estado para poder concretar el programa contenido en ellos. Es decir, son obligaciones sociales que se le imponen al Esta do, para que ste a su vez, oriente su futuro desempeo y determine ta reas que impliquen organizacin, medios, procedimientos y reglamenta cin, que hagan posible mejorar los estratos de vida de la sociedad estatal. La concepcin de un Estado Social viene a ser la respuesta al indivi dualismo, puesto que su filosofa sostiene que no debe ser excluyente la valoracin de los derechos fundamentales en contra de la participacin del Estado, sino por el contrario, son mutuamente dependientes. El Estado ya no debe ser visto como el enemigo potencial de la libertad sino como su ddensm y protector. Asimismo, sin la adopcin plena de

Krmitir la prctica de la ortotanasia como mtodo para que enfermos tLrminales mueran sin sufrir en la agona. Una vez precisadas algunas de las diferentes acepciones termino

,igicas existentes, se citarn algunas definiciones del trmino ms acep ttdas:


Para el autor espaol Antonio Trove! y Serra, los derechos humanos on "privilegios fundamentales que el hombre posee por el hecho de Lrlo, por su propia naturaleza y dignidad. Son derechos que le son in ltL'rentes y que, lejos de nacer de una concesin de la sociedad poltica, han de ser consagrados y garantizados por sta".' El maestro Rafael de Pina, consideraba que "los Derechos Humanos
como fundamentales e innatos, tales como los de propiedad, libertad,

on aquellos que corresponden al hombre por su propia naturaleza,

seguridad y resistencia a la opresin, formulados en la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano y los llamados derechos sociales. Estos derechos se afirman como anteriores y superiores al Estado, por lo que los gobernantes se encuentran en absoluto, obligados a man tenerlos, respetarlos y garantizarlos.b El Doctor Jorge Carpizo, ha sostenido que los derechos humanos

derechos sociales fundamentales, los derechos individuales -por muy tutelados que estn- ya no son garanta para procurar, por s mismos, la dignidad humana. La incorporacin de los valores sociales dentro de la esfera de los derechos fundamentales los robustece; y ello redunda, sin duda, en favor del fortalecimiento del Estado mismo. Los derechos fundamentales o como se les denomine, constituyen actualmente la ms amplia gama de valores universalmente -,:......,. -aunque no siempre respetados o interpretados de manera u que generacin alguna, a lo largo de toda la historia de la haya podido gozar. Nunca haba existido una concepcin similar, pecto a la igualdad, la libertad, la equidad, la democracia, popular, entre otros, como la que afortunadamente ahora disfrutamos. A pesar de que en muchos pases del orbe, la concepcin y el to de estos valores todava presentan serios rezagos, en el mundo dental -y principalmente en los pases ms desarrollados- el catatoK de derechos fundamentales es tan amplio, que muchos de esos no se usan y sectores sociales importantes ni siquiera saben qu con su libertad. Existen avanzados y novedosos conceptos como la dignidad de nios, el respeto a la no manipulacin gentica, la "privancy" del nal cho norteamericano -que es en pocas palabras, el derecho perso una permanecer apartado de la sociedad y al reconocimiento de

son "los derechos inherentes a la naturaleza humana, sin los cuales no


se

puede vivir como ser humano y que el Estado est obligado a respe

tar, proteger y defender y que son susceptibles de ser violados por una

autoridad o por cualquier otro agente social con el consentimiento ex


preso o tcito de una autoridad".7

pia naturaleza (corprea, espiritual y social) le corresponden y por lo ta nto le deben ser reconocidos y respetados por todo poder y por toda

humanos y afirma que "son aquellos derechos fundamentales de la per sona humana tomada en su aspecto individual y social, que por su pro

Jorge Castn Tobeas, proporciona otra definicin de los derechos

norma jurdica".H

litati nt s de su actuacin. En la medida que los garantice y los haga va l r se estar frente a un Estado con mayor legitimidad en base a su sen tid o de justicia social. La autoridad y la lealtad definen nuestros deberes
TKO\TL
Y

Por parte del Estado de los derechos humanos estarn las pruebas cua

Karl W. Deutsch, establece que "en la definicin y cumplimiento

ntima y propia en el hogar- la autodetcminacin para una digna, que en Mxico ya se aprob la Ley de Voluntad Anticipada, 4 lhi<l.:m. p.
97.

SEI<KA. Antonio, Lm /Jcreclzos 1/wnwws. Tecnos, Madrid, 1 968. p. 1 1. Rafael \ Di. PIA VARA, Rafael . /Jiccimwriu de /Jercchu, 8'. ed. . Porra, Mxico, 1 979, pp. 221 v 222. 7 CAKPIZO MM Gi<EGoK. Jorge. B reve Cuteci.""" .mine /u., /Jcreclw., 1/unwtws, (iaceta de la Comisin Nacional de Derechos Humanos, Mxico, Ao l. Tomo l. No. 2, 1990. p. 18. H CASTAN ToBIAS, Jos, Los Derechos del llomhre, 2". ed., Reus, Ma d rid. 197.
0

DL Pi"'A,

2:10

TFORIA IJE LA CONSTITUCIN

hacia el gobierno; v si cumplimos tales deberes no deberemos esperar derechos. que se nos den las gracias por ello... lo mismo se aplica a los regalo. un ni privilegio un es Lo que nos corresponde por derecho no

!ll'.Rf'CHOS DEL HOMBRE

J. Maleo' San1illn

R. Conlrera., Bu,laJnanle

231

bre, sino de conformidad con la ley y mediante el juicio de sus pares, de

b misma forma, se abolan los tradicionales castigos de mutilacin y


ltJrtura para los cazadores furtivos y se sustituyeron por multas
v

pena

sea necesario"." Para el profesor universitario mexicano, Carlos Quintana Roldn, humanos son "el conjunto de prerrogativas que salvaguar derechos los

Debemos tomarlo sin darle las gracias a nadie, ,. ejercerlo siempre que

dL' crcel y en caso extremo, la expulsin del reino.

De igual forma encontramos en la Carta Magna el derecho a resistir por las armas las decisiones del rey que se encontraran fuera de la ley. Como puede apreciarse, es evidente que en la tradicin anglosajona

dan la vida Y la dignidad de los seres humanos v que los criterios valo rativos de la cultura y de la civilizacin moderna atribuven a todos los 0 integrantes de la especie humana sin distincin alguna".1
9.2. APORTE DE INGLATERRA A LA CARTA MAGNA

b Carta Magna signific un lmite al poder real y en cierto sentido tam hiLn para el poder de los seores feudales, de tal suerte que bien obser
\

ada debe estudiarse como resultado de la confrontacin entre el rey y

los nobles, con un importante juego de la iglesia, que deriv en los be


m-licios antes expuestos para la sociedad. Con un escenario semejante, en los reinos de Castilla y Aragn na

El descubrimiento al norte de Italia del Diges/u, gener una verda dera revolucin jurdica en Europa, no tan solo dio pie a los movimien tos de los glosadores y pos-glosadores, sino que signific el trnsito, del sistema jurdico romano de Teodosiano, al sistema jurdico romano de Justiniano. Con lo expuesto, simplemente queremos dejar sentado que en el si glo XIII, Europa vid un conjunto de conmociones normativas que sir ven de frontera entre la Alta Edad Media y la Baja Edad Media, con lo que queda claro que el sistema poltico dominante era el sistema feudal. Tradicionalmente, la doctrina mexicana hace referencia a la Carta Magna de 12 15, concedida por Juan sin Tierra a los ingleses, como un documento fundamental para el estudio de las libertades humanas, pues a lo largo de su Prembulo v de sus 63 clusulas, establece --entre otras el recnocimiento de la libertad de los hombres libres, pues como se ha dicho, el sistema feudal predominaba y en consecuencia los hombre s de

L.L'n procesos normativos cuya tendencia bien pudiera equipararse a la


experiencia inglesa, pues en ambos reinos, en el mismo siglo XIII, sur

giL-ron en Aragn los famosos "Fueros de Aragn", cuyo sentido es el mismo de la Carta Magna inglesa, en cuanto a que ambos buscaban ra
cionalizar los conOictos propios del feudalismo que enfrentaban los in ge la figura del "Justicia de Aragn", 11 como un juez medio, cuyo papel fundamental es el juridicializar los conOictos y en consecuencia, se le dota del llamado "recurso de manifestacin", que no es otra cosa que la manifestacin aragonesa del Amparo Castellano y del Habeas Corpus Ingls. mila r en cuanto la creacin de una norma que tuviera un papel equipa
En la experiencia castellana encontramos una evolucin feudal si

tereses del rey frente a los de la nobleza. En el caso que nos ocupa, sur

rable a una constitucin contempornea; y la respuesta fueron las "Siete


Partidas", del Rey Alfonso X, el Rey Sabio, en cuyo texto encontramos
cuatro recursos de amparo12 tendientes a garantizar un conjunto de de

los feudos estaban sujetos a un vasallaje caracterstico del sistema pol tico dominante, sin embargo, en esta materia, se limitaron y definieron las obligaciones feudales, lo cual signific para la poca un verdadero En materia fiscal se estableci el principio que los tributos slo po dan aplicarse con el consentimiento de la nacin, argumento que mu Amrica, para su guerra de emancipacin. avance y un freno para el autoritarismo sin lmites.

chos siglos despus sirvi de bandera a las trece colonias del Norte de En la Carta Magna encontramos el principio de que no se prend ra, encarcelara, ni se privara de lo que poseyera a ningn hombre b'' DEL'ISl 1 . 1 1 Y70, p. 24 l.
Mxico,

se rie de experiencias, en las que se enfrent la nobleza a los reyes, en el marco de la lucha por el poder en el feudalismo, los resultaos de la lu cha f ueron diversos, como variadas eran las circunstancias que los mo tivaron, sin embargo, queda claro que en la tradicin inglesa, lo mismo que en la espaola, la Carta Magna, los Fueros de Aragn y las Siete P artidas, constituyen verdaderos ordenamientos jurdicos que buscaron
Para Inavor infonnacin pueJc con!'\tdtar.....c FAIKL:\ Gl!LLL\J, Vctor, Arugr,llcw, de 1;,_, Juicios de A111pwo, IIJ.lJNA:\1, M.xico, 1Y71. de
Uliifhlro re ulados p or g 11

rechos o mercedes que favorecan a los hombres libres. Corno puede apreciarse, a lo largo del siglo XIII encontramos una

Karl

W.

l'ollicu

\' Gohienw,

Fondo de Cultura Econmica,


Lkreclws

EspaiiA.

Anlccedenlc.;

10 liiNTANA Rm.UAN, Cario' y SAHillO

1YY8,

p.

23.

PENICIIE, Norma,

1/wiiWlUS,

12 VLasc 8,\KKACJ!\1 BARRAGN, Josl. A!u1uJs con..;idcracionc."> ....-uhn: los cuatro recurso.\'

las

siete partidas,

2".

eJ .. U. de

G., 2000.

232

TEORA DF LA CONSTITUCIN

JI RFCIIOS DEL HOMBRE

J. Mate"' Santill:u1

R. l'"u1I-er;" Bu,talllantc

233

limitar el poder real y terminaron por establecer un conjunto de garan tas para hacer efectivos los derechos de los hombres libres.

lk los dems, sin omitir que los lmites de cada derecho deben estar de
tLrminados por la ley. En el Artculo 5", se establecen limitaciones a la ley, cuando se sos
tiL"ilC que la legislacin slo puede prohibir las acciones nocivas a la so L iLdad, lo cual se complementa con el principio de que todo lo que no ltL' prohibido por la ley est permitido, estos principios se complemen t an con el Artculo

9.3. ANLISIS DE LA DECLARACIN


DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
Y DEL CIUDADANO DE

1789

La Revolucin Francesa tiene un especial significado en la evolu cin de los derechos del hombre, pues aunado al hecho de la presencia de la burguesa como nueva clase social hegemnica, debemos estudiar en el pensamiento francs una nueva percepcin del hombre frente al poder pblico. El 4 de agosto de 1789, la Asamblea Constituyente francesa, declar la abolicin de todos los privilegios -lo cual haca efectiva una de las premisas del movimiento revolucionario-, la de igualdad, que acompa ada por las de libertad y fraternidad, habran de caracterizar de mane ra inmortal el sentido de la revolucin. Si bien es cierto, como ya hemos dicho, que en la tradicin inglesa y en la espaola encontramos una serie de experiencias que deben vin cularse a la evolucin de los derechos del hombre, tambin resulta cierto que el caso francs es el que mayor impacto gener en l a lucha del ciudadano frente al poder pblico. De esta forma, el 26 de agosto de 1789, la Asamblea Constituyente vot -casi de manera unnime-la famosa Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, com puesta por 17 artculos, en los que se reconocen un conjunto de dere chos, que a continuacin describimos. En el Artculo 1 ", se sostiene que los hombres nacen libres e iguales; El Artculo 2", declara que el objeto de toda sociedad poltica es "la servacin de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre" e in mediatamente enuncia: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resis tencia a la opresin. El Artculo 3", complementa los dos primeros, al sealar que la berana reside en la nacin, por lo que si entendemos que el sobe es el que est por encima de todos, para decirlo con mayor sencillez,

6", que seala que la ley es la expresin de la volun

tad general.

En el Artculo 7" se establece el principio de legalidad en materia Jl' n al : nadie puede ser "acusado, arrestado ni detenido sino en los casos dl'lcrminados en la ley y con las formalidades prescritas por ella" prin
cipio que se complementa con los numerales

8" y 9", que sealaban el

principio de no retroactividad de la ley y el principio de todos somos inocLntcs, en tanto no seamos declarados culpables.
Los Artculos 1 O y tad de imprenta. En el Artculo

1 1, establecieron la libertad de opinin y la liber 12, se indica que la fuerza pblica se en

CliL'Jltra al servicio de la sociedad, por lo que debe ser sostenida por las

contribuciones de los ciudadanos. 11


Los Artculos 14 y

15, reconocen derechos a los ciudadanos, para

verificar la aplicacin de las contribuciones y pedir cuenta a todos los

empleados pblicos sobre sus manejos administrativos. El Artculo 16, estableca dos principios: por un lado, el que los de
rechos deban estar asegurados mediante garanta; y por otro, la exis tencia de la divisin de poderes. Sin la existencia de ambos principios, el artculo sealaba que la sociedad careca de Co11stitucin. de

te:

Como puede apreciarse, uno de los aspectos fundamentales que debe atraer nuestra atencin, es la reincidente tendencia a invocar los derechos

Pre\ ia indemnizaci n".

propiacin, por causa de utilidad pblica con la condicin de "justa y

Por ltimo, el Artculo 17, estableca el principio de la inviolabilidad la propiedad privada y el extremo de lo que hoy conocemos como ex

que manda, entonces se rompe aquella teora francesa del poder bl llev a Luis XIV a sostener "El Estado soy yo". En cuanto se afirma cin que el poder pblico derivaba de Dios h a el Rey, la declara estudio rompe este principio e involucra a la sociedad dentro del cepto Nacin .v en consecuencia despoja al Rey de la soberana y la

la . . comento, deb en ub1carse en 1 a evo 1 uc1on ' de esta cornente filoso'ICO-JUri'd"!Ca.


Ci n .

finales del siglo XVIII, predominaba el pnsamiento iusnaturalista rcional en Francia; v en consecuencia, los antecedentes de declaraen

humanos corno derechos naturales,

la conclusin es eviden

lada precisamente a favor de la propia sohera11a 11acio11al. El Anculo 4", define que la libe it ad "consiste en poder hacer aquello que no dafle a otro"; y con ello, establece que el lmite de los
rechos natwa1es de un hombre termina donde empiezan los de

......___ _

Ni que decir del pensa I11Ien to norteamei-icano, que tanto en la Constitucin de 1774, como en
11

Tampoco debemos olvidar, que el pensamiento Ingls haba se desarrollado por . senderos diferentes, pero que muchas de estas garant1as se e n_co ntraban reconocidas en su sistema j uddico.
,

Artculo t 3 de la Declaracin.

234

TEORA DE LA CO:-.JSTITUCIJil

>1 RH IIOS IJEL 110:\lllRE

.1 . .\idt<o, Santilbn

R. l<ll>llLTa' Bu>t<unantc

23'i

la Constitucin particular de algunos de los Estados que integraron la federacin, ya contaban con declaraciones similares a la francesa. 9.4. LA DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE DE 1948 Si bien, la Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, se ubica como expresin de un movimiento liberal in instaura una segunda generacin de derechos: los Derechos Sociales. Esta segunda era de las concepciones filosficas en materia de dere chos humanos, consisti en agregar a la igualdad que enarbolan los de rechos individuales, a la equidad, que idean los derechos de clase o de grupo, para que se conforme un frente comn entre entes dbiles -po seres poderosos. dividualista promovido por la burguesa, la Revolucin Mexicana de 1917

ltica, social o econmicamente hablando- cuando se confrontan con Despus, al finalizar la Segunda Guerra Mundial, encontramos dos

El Artculo 3" establece que todo hombre tiene derecho a la vida, la libLrtad y la segurid ad. En el 4", se prohbe la esclavit ud; en el 5", b tortura v las penas crueles o denigrantes; por su parte, el 6" se1.ala

;;ubdivide en dos fracciones, la primera, que nos indica que todo ser Ju111ano goza de los derechos v libertades proclamados en la declara L itill. sin excepcin; la segunda fraccin, indica que no hay distincin quL' pueda efectuarse con base a consideraciones jurdicas, polticas o i1JtLTI1acionales, que afecten a una persona con motivo de la naturaleza ckl pas del que dependa.
L

La Declaracin Universal de los Derechos Humanos consta de 30 ,11tculos, que procederemos a sintetizar. El primero, seiiala que los hombres nacen libres e iguales en digni dld v derechos, que deben comportarse fraternalmente. El artculo 2",

dad jurdica.

quL' todo ser humano tiene derecho al reconocimiento de su persona li

cuestiones fundamentales para la promocin y proteccin de los Dere

rs, la llamada Declaracin Universal de los Dereclzos Humanos, por 48

das; y como consecuencia, el 1 O de diciembre de 1 948, se aprob en Pa

chos Humanos. Por un lado, la firma de la Carta de las Naciones Uni

votos y 1 O abstenciones. Pudiera parecernos rara la abstencin de la con cuidado la cuestin, la internacionalizacin de los derechos huma poltico. Estado-nacin como atributo de las entidades soberanas, y las grandes

URSS, de Polonia, Rumania y Yugoslavia, sin embargo, si se observa

diente e imparcial.

s competentes contra actos que violen sus derechos fundame ntales. En el 9", se prohben las penas arbitrarias; asimismo, el 1 0" reconoc e el dere cho las personas a ser juzgadas con justicia por un tribunal indepen El Artculo 11 ", cuenta con dos fracciones, la primera, seala el de

prLceptos: que toda persona tiene derecho a que en la normatividad de un pas \' que se establezcan las garantas que la amparen en tribunale

El Artculo 7" establece la igualdad ante la ley; el 8" establec en dos

nos en manos de un organismo como la ONU fue vista como un riesgo

Hoy en da, queda en clara la existencia de una crisis del concepto

potencias, al amparo de la concepcin de que los derechos humanos son universales, !o han utilizado como bandera y pretexto para alcanzar objetivos o ventajas particulares, y bajo el argumento de su defensa, han hecho la guerra a aquellas naciones que se han opuesto a sus inte rese.

Sin embargo, ms all de las consideraciones de poltica internacio nal y del intervencionismo militar que busca justificaciones, es claro un que la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre cumple 1 0S e d cin cometido histrico claramente determinado, la universaliza 1 ' aes n ciO d derechos humanos y su proteccin. De esta forma, a los tra

ayo catlogos de derechs humanos que se encuentran insertos en la m

ones ra de las constituciones, hay que agregar el cmulo de convenci e rs a afirm firmadas por los distintos estados-nacin: bien pudiera hov en da existen dos grandes fuentes de proteccin de los de:-ha. humanos, por un lado, las provenientes del derecho inten10, y por las que se derivan del derecho internacional.

El Artculo 17" habla del de1echo de propiedad individual v colecti Va; L:i 18", de la libertad de pensamiento v religin ; el )l)" de la libertad de opinin _v de expresin; el 20" la libei t ad de asociac in; el 2 1" el de-

Partir de una edad nbil, sin restricciones por motivo de raza, religin o nacion alidad, as como el derecho a fundar una familia, indicando que el 111atr imonio debe verificarse slo median te el libre -v pleno consent len to de los cnvuges.

quienes sean perseguidos por delitos comunes; el !5 nos seala el de recho a tener una nacionalidad; el 1 6" reconoce el derecho a casarse a

se refiere a que nadie puede ser condenado por leyes con efectos retroactiv os, ni que la pena sea mayor qliL' la que estaba establecid a en la lev al momento de cometer el delito. . Por otra parte, el Artculo 12" es rela tivo al derecho de no ser objeto de in j e rencias arbitrarias en su vida y el 13", que cuenta con dos fraccio nes, establece la libertad de trnsito de los ciudadanos v el derecho a salir de su pas, as como la de elegir el lugar para su r sidencia. El Artculo 14" seala el derecho de pedir asilo, con la excepcin de

recho de todo individuo a que se presuma su inocenci a en tanto no se pruebe su culpabilidad; y la segunda,

236

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Ji'RECIIOS DEL HOMBRE -J. Mateos Santilln 1 R. Contreras Busta111ante

237

recho a participar en el gobierno de su pas, el derecho de elegir a sus autoridades mediante sufragio universal y secreto. El Artculo 22" se refiere a la seguridad social y a la satisfaccin de los derechos econmicos y culturales inherentes a la dignidad de la per sona humana. El 23", en cuatro fracciones, se refiere al derecho al tra bajo, a su libre eleccin, al principio de que a salario igual por trabajo igual. a una remuneracin equitativa que le asegure una existencia dig na, y el derecho a sindicalizarse. Por su parte, el numeral 24" previene sobre el derecho al descanso, al tiempo libre y a las vacaciones pagadas. El Artculo 25, se refiere a que toda persona tiene derecho a un ni vel de vida adecuado, que le genere a l y a su familia niveles aceptables de bienestar, alimentacin, vestido, vivienda, asistencia mdica, y servi cios sociales necesarios; as como seguro de desempleo, enfermedad, in validez, viudez, vejez, la maternidad y la infancia tienen derecho a cui dados especiales y todos los nios, sin importar si nacieron dentro o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social. Por su parte, el Artculo 26" se refiere al derecho a la educacin, que debe ser obligatoria y gratuita cuando menos en los niveles elemen tales y fundamentales; el acceso a la educacin superior debe ser en funcin de los mritos individuales y que los padres pueden escoger el tipo de educacin de sus hijos. El Artculo 27" se refiere al derecho de las personas para participar libremente en la vida cultural de la comunidad, el 28", proclama la ne cesidad de crear un orden social e internacional en que se hagan efecti vos los derechos establecidos en la Declaracin en estudio. De igual ma7

9.5. TERMINOLOGA Y ADOPCIN EN LAS CONSTITUCIONES DE MXICO

__

nera, el Artculo 29" indica que la persona tiene deberes respeto de comunidad; y , finalmente, el 30" seala que la Declaracin Universal. no puede interpretarse en el sentido de permitir que nadie, realice acd. vidades tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos Y libeX'r tades proclamados en la propia Declaracin. e Como puede apreciarse, si se toma en consideracin el valor qu a rn inte derecho v las convenciones internacionales cobran en la vida derJ un pas, e podr percibir una profunda preocupacin en las mo los sociedades occidentales, encabezadas por los Estados Unidos Y ..lrPr.... ' e d mm1mo "denta 1, por establ ecer un marco ses de E uropa Occ1

a favor de la persona humana, que le permitan una existencia decorosa. Sin embargo, ms all del sentido ideal de la del individuo, existe una realidad que hace nulos en una buena del planeta los postulados expuestos y los reduce a meras aspi buenos propsitos.

En los primeros aos del siglo XXI tenemos la oportunidad de re plantear una serie de postulados doctrinales que no cuentan con un ver Lbdero sustento documental y cuyas afirmaciones se han transformado en creencias que se repiten de un autor a otro, sin el menor anlisis cr tico. El caso de los derechos humanos en el Acta Constitutiva de la Fe Lkracin Mexicana y sus consecuencias en la Constitucin Federal de 1824, nos brinda la oportunidad de ofrecer un ejemplo de estas afirma ciones comnmente aceptadas que nos inducen al error. Es habitual escuchar que la gran mayora de la doctrina sostiene que e n la Constitucin Federal de 1824, no existi un catlogo de dere chos humanos y que simplemente se expresaron -de manera aislada algunas libertades con ese rango. Esto nos puede conducir a suponer que a los Constituyentes del 24 no les preocuparon los derechos huma nos. Nada ms falso, los constituyentes del 24 eran federalistas en el sentido ms amplio del trmino y consideraron que el catlogo de dere chos humanos debera ubicarse en el mbito de la soberana de los Estados que conformaron la Nacin. De esta suerte, si observamos el contenido de cada una de las Cons tituciones de los Estados de esa poca, podremos observar porqu todas ellas, sin excepcin, cuentan con un captulo relativo a los derechos hu manos. De esta forma, es evidente que la lectura que se debe hacer para hablar de los derechos humanos en nuestra primera Constitucin Fede ral, es precisamente reconocer que en aquel Estado Federal, los dere chos humanos deben ser estudiados en los dos niveles normativos: el de la Co nstitucin Federal y el de las Constituciones de los Estados en su conjunto, puesto que lo contrario implica un desconocimiento muy gra ve de l federalismo mexicano . Como resultado, el camino que falta por estudiar es muy grande y el reto p rincipia por recapitular todos los derechos humanos expuestos en dive rsas Constituciones locales con el fin de entender la amplitud y 1' Imites de los derechos fundamentales en el sistema federal de 1824. En las Siete Leyes Constitucionales de 1836, encontramos un esce nario diferente. El modelo federalista se abandona para abrazar el mo delo centralis ta, la consecuencia es inmediata: se derogan los documen co nstitucionales federales y tambin el conjunto de Constituciones Ocales. Como consecuenci a de estos hechos, se trasladan los distintos Catlogos de derechos humanos de las Constituciones locales, a la nue Va Constitucin Centralista, de esta forma, en esta primera mitad del si gl o XIX el dilema consisti en observar la conveniencia de ubicar los de-

las

os

Jl
238
TEORA DE LA CONSTITUCIN

IJERECHOS DEL HOMBRE - J. Matcm Santilln 1 R. Contrcra' Bu,tamantc

239

rechos del hombre, en la competencia de las Entidades Federativas o en la competencia del Gobierno General. Es menester sealar que todos los documentos constitucionales de la primera mitad del siglo XIX se encuentran inspirados en la teora ius naturalista, corriente que inspir la declaracin Francesa de los Dere chos del hombre y del ciudadano; as como el movimiento de los dere chos humanos en el constitucionalismo norteamericano del siglo XVIII. En cuanto a la terminologa nos permitiremos citar algunos ejem plos que se emplearon en las constituciones locales entre 1824 y 1835 la Constitucin de Chiapas en su captulo II del Ttulo 1 hablaba de los derechos y deberes de los habitantes de Chiapas, en Chihuahua el Ttu lo II se dedicaba a los derechos y obligaciones de los chihuahuenses, en Durango la Seccin II se refera a los derechos y obligaciones de los du ranguenses, en Guanajuato se hablaba primero de los guanajuatenses y de los ciudadanos guanajuatenses, para despus abordar el tema de las obligaciones y derechos de los guanajuatenses, como puede observarse, encontramos una constante en todas las constituciones locales; todas contienen un catlogo de derechos y obligaciones de los habitantes y de los ciudadanos en el que reconocen, un conjunto de derechos humanos y ciudadanos a sus habitantes muy amplio, como puede servirnos de ejem plo el artculo 15 de la Constitucin de Durango de septiembre de 1825 que estableca que el estado garantizaba el goce de sus naturales e

En noviembre de 1842 se present un Segundo Proyecto de Consti tucin, cuyo ttulo II se denominaba "De los habitantes de la Repblica, us derechos y obligaciones", para en el ttulo III establecer un catlogo de derechos bajo el nombre "Garantas individuales", en cuyo artculo
13" podemos encontrar la oportunidad para hacer una referencia im

portante para nuestra materia, pues sostena: "La Constitucin recono Le en todos los hombres los derechos naturales de libertad, igualdad, se !2tiridad y propiedad, otorgndoles en consecuencia, las siguientes

arantas". Como puede apreciarse en un lado se reconocen los dere :-hos naturales del hombre y como complemento se establecen garantas
o

medios que les hagan valer.

Como todos saben, ninguno de los tres proyectos fue aprobado y el

Je l a Repblica Mexicana del 15 de junio de 1843, en cuyo articulado el ttulo II se denomina "De los habitantes de la Repblica" a lo largo de sus artculos se establecan los derechos de los habitantes de la Repbli
ca
Y

sig uiente texto Constitucional fueron las Bases de Organizacin Poltica

en el ttulo 11. "De los mexicanos, ciudadanos Mexicanos, y dere

chos y obligaciones de unos y otros" se complementa el cuadro de los derechos. Contra lo que comnmente se piensa, el texto del Acta de Reformas de 1847 nos presenta el verdadero parteaguas de la preservacin de los derechos del hombre y por su importancia nos reservamos su explica
cin para efectuarla con todo detalle en el punto 9.11 de este trabajo.

im

prescriptibles derechos a sus habitantes y conclua "y los dems inalie nables que por naturaleza les competan, aunque aqu no se especifiquen ni enumeren". cio En la Constitucin Centralista de 1836 la primera ley Constitu s ante habit nal, hablaba de "Derechos y obligaciones de los mexicanos y o an mexic de la Repblica" y su contenido especificaba los derechos del bin por un lado y los derechos del ciudadano mexicano por otro; tam os ech se haca referencia a que los extranjeros gozaban de todos los der naturales. le iJll La vida de la Constitucin del 36 fue efmera, desde 1840 se tralistaS pugn fuertemente, sin embargo, la lucha entre federalistas y cen de 1842 dio oportunidad a la existencia de diversos proyectos, el primero llevaba e estableca en el ttulo 1, un artculo (7") con 15 fracciones que nombre de "Garantas individuales". de Consti La minora de la Comisin emiti su propio proyecto 1 se llama cin, de corte federalista v en el encontramos que el ttulo uales" individ "De los habitantes de la Repblica y de sus derechos s los "De derecho que en su seccin segunda, bajo el nombre d, ran los relativos a la libertad personal, propieda
les", se enuncia ridad e igualdad.

En la Constitucin Federal de 1857, el ttulo 1 se refiere a los "dere chos del hombre" y el contenido del artculo 1 o nos menciona que "El pueblo mexicano, reconoce que los derechos del hombre, son la base y objeto de las instituciones sociales. En consecuencia declara que todas las leves y todas las autoridades de pas, deben respetar y sostener las garantas que otorga la presente Constitucin" de lo expuesto se vuelve a desprender la idea de un conjunto de derechos naturales que recono

ce la Constitucin y en consecuencia se establece un conjunto de garan tas para hacerlas efectivas, no omito sealar que el ttulo 1 de la Consti

tu cin del 57 constaba de un catlogo de 29 artculos.

"

El texto de la Constitucin de 1917 nos presenta variables en cuanto al texto de la Constitucin de 1857, por principio cabe sealar que el

c n s o todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitu Ci n" de lo cual se desprende una variable, la Constitucin de 57 reconoce los derechos naturales del hombre y otorga un conjunto de ga

del captulo 1 es el de "Garantas individuales", en lugar del Derechos del hombre" en el texto del artculo 1 caben nuevas diferen ci as, p ues el anculo 1" en 1917 sostena "En los Estados Unidos Mexi

0ll1bre

rnhas para hacerlas efectivas, en la Constitucin de 17, no hav men Ci n de ese reconocimiento de derechos del hombre y simplem nte se

240

THJRA

DE

LA

CONSTITUCIN

i>ERECIIOS DEL HOMBRE

J. Mateo' Santilln

R. Contrcra' Bu,tamante

241

pasa al concepto de que la Constitucin otorga garantas, el problema con el advenimiento del positivismo, doctrina que sostiene la suprema ca del orden normativo como fuente de derechos, en contraposicin del iusnaturalismo doctrina que sostiene la existencia de derechos hu manos anteriores y por encima del orden normativo, la interpretacin constitucional se complic, pues no falta quien confunda garantas indi viduales y derechos humanos y en consecuencia sostenga que nuestra Constitucin otorga los derechos humanos, en lo personal considero que el problema se resuelve desde una perspectiva histrica, si toma mos en cuenta que desde 1842 y en 185 7, se reconocen los derechos na de la lectura del texto constitucional en los trminos de 191 7 es que,

De la misma manera que evolucion la terminologa, tambin evo

\ ucion la concepcin de los alcances de lo que la materia de los dere


lhos humanos debera de proteger, pues en el constitucionalismo liberal

dL' los siglos XVIII y XIX, encontramos una clara tendencia para consa
rar un conjunto de derechos de filiacin individualista, es decir, predo nlina el pensamiento liberal individualista, o sea el liberalismo clsico. Correspondi a Mxico el honor de generar una verdadera revolu cin jurdica mundial en el campo de los derechos humanos, puesto que
L"ll

191 7 incorpor un nuevo impulso al derecho al sumar a los tradicio

nales derechos humanos un nuevo conjunto de elementos llamados De

turales y se otorgan las garantas para su cumplimiento y que en 1917

rLchos Sociales.
Con el paso de los aos se generalizo en el Constitucionalismo del

simplemente otorgan esas misma garantas, no obstante el problema persiste, pues derechos y garantas son dos caras de una misma mone da, las garantas sirven para proteger los derechos

silo XX la adopcin de un conjunto de derechos sociales en las Consti


tuciones de todo el mundo, particularmente despus de la 2a Guerra Mundial. En el caso mexicano, el artculo 3 relativo a la educacin, el artcu lo 27 relativo a la propiedad del territorio nacional y el 123, relativo al trabajo, forman un captulo separado del resto de los derechos tradicio nalmente tutelados en el marco del constitucionalismo liberal clsico o individual, pues su contenido implica caractersticas peculiares, se trata de derechos de prestacin, que se encuentran sujetos a las posibilidades econmicas de la realidad. En cuanto a la naturaleza y alcances del captulo social de nuestra C onstitucin, puede consultarse la Unidad 13 de esta misma obra, don

9.6. GARANTAS SOCIALES EN LA CONSTITUCIN


El Derecho Constitucional desde sus orgenes surgi como un intento de limitar la actuacin de los poderes pblicos frente al individuo, y es precisamente en ese marco, cuando cobra relevancia la proteccin de un conjunto de derechos de la persona que se materializa, mediante la ins trumentacin de garantas jurdicas que permiten hacerlas efectivas. Hasta este momento, hemos hecho particular nfasis en la perspec tiva filosfica iusnaturalista, como marco general en el que se desarr lla el surgimiento de la revolucin francesa, la independencia de los Estados Unidos de Amrica y la evolucin del sistema britnico, pues por principio se considera que existen determinados derechos que son inherentes a la persona humana y en consecuencia su reconocimiento no depende de las normas jurdicas, pues son previos al pacto social o a la creacin de la Constitucin segn apunta John Locke. Desde la revolucin francesa, que incluy el texto de la Declaracin de Derechos del Hombre v del Ciudadano en la Constitucin y las 10 primeras enmiendas a la Constitucin de los Estados Unidos, aprobadas en 1791 (Bill of Rights) se ha extendido la costumbre hasta nues

de se analizan en el punto 13.9 con toda amplitud los puntos relevantes


del debate del constituyente. Cabe advertir que a principios del siglo XXI existen diversas tenden cia s, por un lado, autores como Giovanni Sartori, sostienen que resulta supcrf1 uo introducir en el texto constitucional un conjunto de postula

das, de que las constituciones incluyan una parte dogmtica caractetl zada por un conjunto de definiciones y garantas de los derechos funda" mentales. Ahora bien, del reconocimiento jurdico de los derechos que surgen histricamente en un momento de prcdominio ius ta, se pasa a la actualidad donde adoptan otra terminologa, derP.CJl"' fundamentales o libertades pblicas, se transita de esta forma, concepcin tpicamente iusnaturalista a un concepto positivista.

una gran cantidad de tratados internacionales y convenciones sobre de rech os humanos, que generalmente son ms extensos y ambiciosos que las nor mas constitucionales de cada pas y como consecuencia, Sartori concluye que son redundantes los catlogos de derechos insertos en las Cons ti tuciones Contemporneas.14 Tambin cabe agregar, que hoy en da se habla de los "derechos de Solid ari dad", o derechos humanos de tercera generacin.
14

dos relativos a los derechos humanos, puesto que en la medida que av anza el Derecho Internacional, en esta poca de mundializacin o gl obalizacin del Derecho, cada da existen ms pases que han firmado

SARTORI, Giovanni, Ingetzieria Constitucional Comparada, FCE, Mxico, 1 YY4,

p.

212.

242

TEORA DE LA

CONSTITUCIN

9.7. DERECHOS DIFUSOS COMO

[ll'RECIJOS DEL HOMBRE - J. MaiL'os Santilln

R. Conlrcras Buslamanll'

243

Las Constituciones de muchos pases han abierto espacio para la Lonsagracin jurdica de estos nuevos valores sociales, denominados "i/1/l.'l'OS derechos" o "derechos de la tercera generacin" o "derechos de so !uluridad". Se distinguen de los derechos llamados sociales o colectivos, por el hecho de que no existe una relacin jurdica de grupo ni de clase

TENDENCIA CONSTITUCIONAL CONTEMPORNEA El avance que ha tenido la concepcin de los derechos fundament a les al considerarlos como derechos ncleo, requiere -para su disfrute

de elementos complementarios que enriquezcan la esfera jurdica de los seres humanos. Ha llevado a considerar como indispensables algunos valores modernos como el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado, el derecho a la salud, el respeto a los patrimonios histricos, arquitectnicos y culturales, el respeto al derecho de los consumidores, etctera. Estos "intereses supraindividuales", 1 s rebasan los lmites de la teora individualista clsica, puesto que precisamente se habla de una condi cin de "indeterminable", respecto de los sujetos de esos derechos. Se trata de bienes indivisibles, que se convierten en el ncleo en torno de un bien de la vida, a los que todos los seres de nuestra especie deberan poder acceder por el slo hecho de ser, precisamente, humanos. El concepto de inters comn, viene a revolucionar la idea del inte rs general que anteriormente corresponda a la administracin pblica defender como nica y legtima representante. Ahora, ese monopolio que tenan las autoridades gubernamentales se ha hecho extensivo a la actuacin popular para la defensa de sus intereses colectivos, ya no son de uno o varios, sino de todos los que conviven en un medio deter minado, enmarcando verdaderos intereses de la sociedad, porque la le sin de uno, slo constituye -ipso {acto- una agresin a la colectividad entera. Mara del Pilar Hernndez Martnez, sostiene que "los intereses di fusos se distinguen por los sujetos y no por su objeto" .16 Esta pertenenan cia difusa, que corresponde a muchos seres en comn que coparticip el d en un mismo inters por lograr evitar la degradacin y destrucin
'

-como sucede con el caso de los sindicatos de obreros o campesinos,

colegios de profesionales, cmaras empresariales, etctera- sino que se conforman para su ejercicio y defensa, de conglomerados dispersos,

"como ocurre con los consumidores, los afectados por la contamina

citn, los interesados en defender el patrimonio cultural y artstico, los


que se oponen al deterioro de las zonas urbanas o pretenden su mejora " miento .17

Se ha cuestionado, no obstante estar insertos en los textos constitu cionales, si estas nuevas concepciones son verdaderos derechos o se tra ta simplemente de compromisos polticos, filosficos y dogmticos, de bido a la problemtica de la posibilidad de su accionar jurdico, esto es,

de la dificultad que se tiene para ejercer acciones jurisdiccionales para recurrir, de acuerdo a los criterios individualistas tradicionales, cuando se presenta una afectacin directa a la esfera jurdica de determinada
persona; as como tambin, por la falta de legitimacin procesal de la colectividad para hacer valer el inters particular. No se puede desconocer que muchos de estos nuevos valores son cerlos y generar una accin de cambio acelerada, para conducir a la co lecti\idad hacia esa meta anunciada. Pero para que ello no quede en compromisos polticos que se asumen constitucionalmente para enalte

slo en mera definicin discursiva y doctrinal, se han venido creando


acciones administrativas para hacerlos efectivos. El Estado y por ende todas las instancias de gobierno son los prime ramente obligados a respetar y a hacer valer un derecho difuso consti tucional mente tutelado, por ser de inters general la observancia del Precepto. Es por eso, que se han venido instituyendo nuevos rganos de carcter pblico, altamente especializados, "que en los ltimos lustros an proliferado en muchos pases" .18 En nuestro pas, podemos ejempli ficar con las Procuraduras Federales del Consumidor y la de Protec

;t
:

dad de medio ambiente, extincin de las especies, mejora de la cah de gavida, respeto a la dignidad humana y en general, toda una serie preola n rantas que no se limitan al momento actual, sino que incluye se as, er cupacin de la sociedad por el futuro de las generaciones venid tu na de ha venido traduciendo en autnticas garantas constitucionales raleza poltica.
11 de los f11tereses 1' Vi LLEGAS MoRENo, Jos Luis, La Tutela Jurisdicci titus, Una aproximacin. En la revista

ci n del Medio Ambiente, como organismos dedicados especficamente a l a vigil ancia de sus respectivos derechos difusos.

de las llamadas organizaciones no gubernamentales (conocidas comnTachirense


de la Universidad

Las sociedades modernas han venido aceptando la habilitacin legal

Difusos Y Catlica de .,.. .<hl'll6 !11tereses

Co

No.

sus v Colectivos,

1" l-IERNNDEZ MARTNEZ, Mara

S,

Venezuela,

1994,

p.

100.

1".

ed., UNAM,

del Pilar, Meca11ismus de Mxico, 1997, pp. 95 y 96.

en su Se>tuagt'si1110 Quinto A11ver.\l1ro, UNAM, Mxico,

Twela de los

Derecho, vol.

hxZM1UDIO, 1-lctot. 1-.'stlllliu., Jurdico., en tonw a la Constilllcin ,\/cxicww de /')17 1992, p. 181. IX FERNNDEZ SEGADO, Francisco, La Tille/a de los intereses difisus, Revista Chilena de

'

20, Santiago de Chile, 1993, pp. 252-255.

244

TEORA DE LA CONSTITUCIN

JJERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateos Santilln ; R. Contreras Bustamante

245

mente como "ONG's"), que pueden instar de manera jurdica y procesa} en la defensa de derechos o intereses difusos, como si se tratara de po. testades propias. Adems, existen acciones populares, que se presen tan de manera ex profesa cuando alguna comunidad se siente vulnerada en

El establecimiento de las garantas sociales en la Constitucin Mexi ca na de 1917, -que fue la primera Carta Magna del mundo que los ins tituy, aunque no suele ser reconocido por la mayora de los juristas in tLrnacionales- luego en Rusia y la de Weimar, Alemania, alcanzaron a11os despus, el reconocimiento de la propia Organizacin de las Na ciones Unidas, y dio origen al Derecho Social y a su necesaria inclusin doctrinaria dentro de la Teora Constitucional en el captulo de las ga rantas ciudadanas. La tendencia que existe actualmente hacia la inclusin constitucio
" sos

alguno de estos intereses o derechos difusos, que si bien no se realizan

cuando estas son legtimas. "Se trata, desde luego, de una garanta c reses colectivos, y no personales".1Y

por los conductos procesales establecidos, polticamente sus manifesta ciones logran influir en el sentido de las decisiones gubernamentales

lectiva en la medida en que el actor popular pretende la defensa de inte La Constitucin mexicana recoge actualmente una variedad de de rechos difusos, como el derecho a la salud, el derecho a disfrutar a un medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar o el que tiene toda familia a disfrutar de vivienda digna y decorosa, que se establecen en los prrafos cuarto, quinto y sexto, respectivamente, del artculo 4 de nuestra Carta Magna, por ejemplo. Se reconoce el derecho a la salud, que no slo implica el ser atendido mdicamente en caso de enfermedad o urgencia, sino tambin el accesO
'

C:.

nal de los derechos llamados de 'Tercera Generacin" o "Derechos Di/l

(explicados en el inciso anterior de este captulo), ha obligado en

consecuencia, a modificar los criterios para la catalogacin de los dere chos fundamentales; coincidiendo la mayora de los autores modernos
en

agruparlos en tres grandes apartados, de acuerdo a su concepcin y

aceptacin, a lo largo del tiempo.

Derechos de "Primera Generacin


son

"

. -Corresponden a esta clasifica

cin, el grupo de garantas individuales clsicas que doctrinariamente consideradas como "ncleo" de las sucesivas generaciones de dere
v

a la medicina preventiva y a la educacin para la salud. Otro derecho cada da ms importante para la humanidad en general y del individuo en particular, es que el disfrute de un medio ambiente sano y ecolgica.: . mente equilibrado; y adems, una alta aspiracin social consistente en el compromiso de todas las instancias sociales para procurar que t .)

chos

que contienen derechos civiles y polticos de los individuos. "Son

aquellas normas que garantizan a los seres humanos, en cuanto a indi viduos, el goce de bienes jurdicos bsicos de la persona humana, esto
cs.

l a vida, la libertad, la igualdad, la propiedad y la seguridad" .20

Siguiendo la anterior definicin, los derechos humanos se clasifican principalmente en esos rubros de derecho, pero vale la pena aclarar

las familias mexicanas puedan llegar a alcanzar una vivienda digna. La misma tendencia est presente, por lo que hace al derecho al sarrollo, cuando la propia Constitucin establece, en el primer prrato' del artculo 25, que: "Corresponde al Estado la rectora del desarrollo cional para garantizar que mediante el fenmeno del crecimiento econQ; mico y el empleo y una ms justa distribucin del ingreso y la permita el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los i " grupos y clases sociales, cuya seguridad protege esta Constitucin.

que son a la vez conectados y complementarios entre s. En base en lo que establece nuestra Constitucin, de manera sucinta, nos permitimos
citar los derechos fundamentales que nuestro sistema jurdico reconoce, ordenados en esos grandes apartados: A. Derechos de Igualdad. Goce de las garantas que establece la Cons titucin para todo individuo (art. 1 .); prohibicin de toda discrimina cin motivada por origen tnico o nacional, gnero, edad, capacidades difere ntes, condicin social, condiciones de salud, etc. (ltimo prrafo d e] mismo art. 1 .); igualdad jurdica del hombre y la mujer (art. 4".);

9.8. CLASIFICACIN
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE a de En el pasado, la clasificacin de estos derechos se enfocab ocu pr y nera esencial y nica, al aspecto individual del ser humano base en an agrupar a las garantas que las Constituciones establec grandes rubros: igualdad, libertad, propiedad y seguridad.
IY

so n1etimi ento de juicios con apoyo a leyes privativas y en tribunales es Peciales (art. 13".) el impedimento a la existencia de fueros (mismo art. ; 13" ; el derecho a la nacionalidad, as como, el de adquirir la ciudada .) n a (arts. 30. y 34., respectivamente).
------20

derecho a la informacin (art. 6.); proscripcin de ttulos de nobleza o cualquier prerrogativa u honores hereditarios (art. 12.); restriccin al

DA SILVA,

Jos Alfonso,

Editores, Sao Paolo Brasil,

Cursos de Direito Constitucimwl Positivo, 9". 1993, p. 404.

ed.,

1-/llllullos,

ARVALO LVAREZ, Luis Ernesto, El Concepto Jurdico v la G11esis de los Derechos . 1 " . ed .. Universidad Iberoamericana, Plantel Golfo Centro, Mxico, 1997, p. 75.

246

TEORA DE LA CONSTITUCI N

[JiRECHOS DEL HOMBRE -J. Maleo' Santilln

R. Contrcras Bustarnantc

247

paciamiento de los hijos (art. 4"., prrafo segundo); libertad de trabajo (art. 5".); prohibicin de cualquier contrato, pacto o convenio que me

B. Derechos de Libertad. En este apartado, nuestra Constitucin c on. templa un amplio catlogo de garantas: prohibicin de la esclavitud (art. 1" ., segundo prrafo); derecho a decidir libremente el nmero y es

in,estigar y perseguir delitos; as como que la imposicin de penas es l:-.:clusiva de la autoridad judicial (art. 21,); la prohibicin de penas in lamantes, inusitadas y trascendentes y la pena de muerte, lo determina

L'l a rtculo 22". constitucional; y la garanta de que nadie puede ser juz
ado dos veces por el mismo delito y que ningn juicio criminal podr ll'ller ms de tres instancias, se dispone en el numeral 23.

noscabe la libertad, proscripcin o destierro (art. 5"., prrafos quinto y sexto); libertad de pensamiento y expresin de las ideas (art. 6".); liber tad de imprenta (art. 7".); libertades de asociacin y reunin, con fines pacficos (art. 9".); derecho a poseer armas en el domicilio, no reserva das para las fuerzas armadas (art. 1 0".); libertad de trnsito y del e sta blecimiento del domicilio (art. 11 .); "libertad de intimidad, que co rresponde a dos aspectos: inviolabilidad de la correspondencia e invio labilidad del domicilio (art. 16".)";21 libertades de conciencia y de culto (art. 24.); la prohibicin de monopolios y estancos (art. 28.); las pre rrogativas de votar, ser votado y para tomar las armas en defensa de la Repblica (fracciones 1, II, y IV del art. 35".); as como, la potestad de afiliarse libre e individualmente a los partidos polticos (arts. 35., frac cin III y 41".). C. Derechos de Seguridad Jurdica. En este aspecto, las garantas cons titucionales son: derecho de peticin (arts. 8". y 35. fraccin V); irre troactividad de la ley, privacin de derechos nicamente mediante pro ceso seguido conforme a las formalidades legales, prohibicin de aplicacin de analoga o mayora de razn en juicios penales (garantas previstas en el artculo 14".); la prohibicin de extradicin de reos pol ticos (art. 15".). Los principios de legalidad y de autoridad competente, proscripcin a la celebracin de actos de molestia personal, a la familia, domicilio, papeles o posesiones, sino mediante mandamiento escrito, fundado Y motivado, aprehensin slo por autoridad judicial, trminos para la de tencin en averiguaciones previas, cateas slo por mandato judicial;

9.8.1. DERECHOS ECONMICOS. SOCIALES Y CULTURALES O DE "SEGUNDA GENERACiN"


Las luchas sociales a finales del siglo XVIII y de todo el siglo XIX, se cifraron en alcanzar un principio: la igualdad. Pero no el concepto de iualdad universal que hoy disfrutamos, sino lisa y llanamente la igual dad entre gobernantes y gobernados. En tales pocas, en muchas latitu des subsista an la esclavitud, el coloniaje, la discriminacin de dere chos polticos a la mujer y muchas otras diferencias. El Constitucionalisnzo logr algo que se vea difcil de consolidar: el cambio de titular del principio de la soberana, para arrebatrselo a los monarcas y sus gobiernos, y trasladarlo a la potestad popular. El go bierno dej de ser un mandams, para transformarse en simple manda tario y representante de los designios del pueblo. El gobierno dej de ejercer el poder de manera discrecional y auto ritaria; y, a partir de la aparicin de las Constituciones, se someti a lo dispuesto en ellas, pudiendo hacer slo aquello que les esta expresa mente autorizado. Una vez lograda la concepcin del sometimiento por igual a la ley entre "detentadores y destinatarios del podcr"Y la contienda ideolgica
se dirigi hacia una teora basada en la justicia social, que permitiera a

(to das ellas estn garantizadas en el numeral 16.); la prohibicin para ha cerse justicia por propia mano, el derecho a la administracin d.e
justicia y la abolicin de prisin por deudas de carcter puramente el vil, quedan establecidas en el artculo 17.

la sociedad resolver o aminorar las diferencias sociales que emanan de


un

la

<'ifll idad.

trato equitativo entre fuertes y dbiles; o bien, entre ricos y pobres:

Se ocuparon las Constituciones del principio del siglo pasado por ami norar las injusticias surgidas del exacerbado tratamiento igualitario,
ne s que dieran tratamiento desigual y compensatorio a los desiguales

que Los aspectos relativos a la prisin preventiva slo para delitos ctar merezcan pena corporal (art. 18.); las garantas y trminos para di de la se auto de formal prisin (art. 19".); las garantas del inculpado Y ina vctima u ofendido en procesos del orden penal (art. 20.); la determ ueden cin de que slo el ministerio pblico y la polica a su mando p
CARP!zo. Jorge. l::studios Constitucio11ales. 2". cd . . Mxico. 1983. p. 432.
21

PUesto que se concluy que el Estado debera crear normas e institucio

sociale s.
les, representan ximordialmente una abstencin del propio Estado.2l
22 2l

Implican un hacer por pal'le del Estado. en cambio las garantas indi\'idua

UNAM.

La Gran

Enciclopedia.

Trn1inos que

CA!<l'IZO.

Jorge.

Kad Loe\Vcnstcin op. cit . . p. 436.

utiliza a lo largo de todo .'-!ll

/Jcrcclto Ccnt:-;titucionul."

248

TEORA DE LA CONSTITUCIN

DERECHOS DEL HOMBRE - J. Makos Santilln 1 R Contreras Bustamante .

249

Rodolfo Lara Ponte, define a las garantas sociales, como:


Los derechos humanos de carcter colect ivo, destinados principalmente a los sectores de la estructura social econmicamente dbiles, quedaron des de la redaccin original de la Constitucin de 191 7 en los artculos 3, 27 y 123. sus contenidos estn destinados a la educacin, la propiedad, con sus modalidades y al trabajo y la previsin social, respectivamente.24

Las caractersticas bsicas de esta clase de derechos son su carcter colectivo -general. no de clase o segmento social- e intemporal y, al igual que los dems tipos de derechos fundamentales, "tienen un objeti
\O

en comn: el bienestar y la dignidad de los seres humanos"Y Otro tipo de variantes en la clasificacin de estos llamados derechos

difusos, la refiere el maestro Carlos Quintana Roldn: "son los de gne


ro.

Adems de las garantas sociales en materia de educacin y las cuestiones agrarias y laborales consagradas en los artculos antes men cionados, se debe adicionar a ellas a las garantas dispuestas por los ar tculos 1" y 2. constitucionales -de reforma reciente, pues data de oc
.

particularmente referidos a la mujer y su proteccin; derechos de

las minoras o de ciertos grupos que requieren especial atencin y pro


teccin por su posicin en la sociedad: como derechos del nio, del an ciano, de los indgenas, de los minusvlidos, de los enfermos, etc."
.

28

tubre del 2001-, que reconocen y garantiza el derecho de los pueblos indgenas a su libre determinacin y autonoma para decidir sus formas internas de convivencia y organizacin social, econmica, poltica y cul tural, as como en muchos otros aspectos; y lo dispuesto en el artculo 41. constitucional, respecto de los partidos polticos, que configura de ma nera legal a organizaciones de ciudadanos de inters pblico para gene rar vnculos -por medio de la libre asociacin poltica- y reconoce a estas instituciones que aglutinan a la ciudadana, para la defensa de programas, ideas y principios y les faculta su participacin en los pro cesos electorales para poder acceder al poder pblico. El Estado, no slo reconoce el derecho ciudadano de asociarse en pos de la defensa de sus derechos polticos y participar en las cuestiones pblicas, sino que est obligado legalmente a respetar su campo de accin.

9.9. SUSPENSIN DE GARANTAS,


ESTADO DE SITIO Y ESTADO DE URGENCIA De conformidad con el tpico constitucional, como observa Manuel Martnez Sospedra, existen dos formas generalmente concebidas para interrumpir la vigencia de las garantas y, en su caso, de los derechos humanos: la dictadura constitucional y los llamados estados de excep
ci(JII,

o estados excepcionales. Ambas figuras, por ejemplo, existen en la Constitucin Francesa: la dictadura constitucional (art. 16.) y el estado de sitio (art. 36.). La Constitucin Mexicana, en cambio, sola mente autoriza la suspensin de garantas en el artculo 29, ya que en su ltimo artculo, el 136, establece que "esta Constitucin no perder
\ig:ente

su fuerza y su vigor, an cuando por alguna rebelin se interrumpa su observancia". Existen diversas tcnicas para decretar la suspensin de garantas y
para regular los estados excepcionales. En algunos sistemas, se hace in

9.8.2.

DERECHOS DE LA "TERCERA GENERACiN" O DERECHOS DIFUSOS

A partir de la segunda dcada del siglo XX, se perfilaron dentro del Constitucionalismo "nuevos afluentes de la relacin Estado-sociedad Y el reconocimiento de otras responsabilidades".2s Estos nuevos valores, los define el maestro Cipriano Gmez Lara, como "derechos sociales, que se manifiestan en el contexto de la colecti vidad o de la propia humanidad en su conjunto, en cuanto a su supervi vencia, sanidad v disfrute de la vida sobre la tierra: como el derecho a la conservacin ecolgica, derechos colectivos de loS 26 consumidores, derecho de refugiados, de minoras tnicas, etc.". la paz, derecho
24
LARA PoTE, Rodolfo. Los Derechos Hwnmws en el Co11stitucionalismo

ll:rvenir al parlamento o cuerpo legislativo (vase los artculo 55 y 1 16 de la Constitucin espaola), adems de poder contar con una ley espe cial sobre esta materia. En otros paises, las decisiones se toman desde la esfera del Poder Ejecutivo, dando, o no, aviso al cuerpo legislativo. En un estado de cosas normal, las libertades nunca deben ser afec tadas por medidas de suspensin. Solamente cuando sobrevengan suce sos extraordinarios, que pongan en grave conflicto a la sociedad, que no Puedan dichos acontecimientos ser afrontados satisfactoriamente por el
li-,ta Univesitaria de Derecho Procesal. no. 4, Universidad Nacional de Educacin a Dis tanci a, Madrid, Espaa, 1990.
27 BRUWN Wuss. Edith, /11 filintess lo fture ge11erutio11s: flltenwtimwl La\\', Ccmmtmt i'atrinumv wul [11tergellerati011lll Equit v, The United Nations Unive1sity, Tokyo, Japan, 2H QUINTANA RoLDN, Mxico, 1998, p. 19.

1". ed .. UNAM, Mxico, 1993,

os del homhre v del ciudwlmw, po.ihilidades de aplicaci11 <'11 AJxico, 1" . ed., INAP,

2' PoNTIFES MARTNEZ, Arturo v PoBLANO

p.

Mexicano

174.

CHVEZ, Daniel,

Los Derechos

AdministraN
.

' .

l'J 9 pp. 96-97. t: ,

co, 1993,
26

p. 94. GMEZ LARA, Cipriano,

La protecci>l procesal de los derechos fimdamelltales, en

Carlos F. Y

SABIDO PENIUIE, Nm-ma, Derechos llwmmos,

Porra,

250

TEORA DE LA CONSTITUCIN

DERECHOS DEL HOMBRE

J. Matcos Santilln R. Contrcra> Bustamant c

251

Estado haciendo uso de sus recursos y de sus medios ordinarios, se po dr hacer uso de las facultades especiales que previene la propia Cons titucin para, por va de excepcin, poder incluso suspender libertades
y garantas o Derechos Humanos. De ah el nombre que la doctrina les

Repetimos que se debe relacionar el al"tculo 29 con estos artculos citados, entre otros muchos que pueden verse involucrados, segn la naturaleza de cada uno de los casos de excepcin. Pues bien y pese a la apertura de los supuestos previstos en el ar tculo 29, queda muy claro cul es el procedimiento a seguir para poder , fcilmente, a la situacin. Dicha suspensin solamente podr hacerse por iniciativa exclusiva del Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con los ti tulares de todas y cada una de las Secretaras de Estado y tambin con e:reso v, en sus recesos, con la anuencia provisional de la Comisin Per

da de estados excepcionales, en cuyo supuesto, caben las referidas sus pensiones de derechos humanos. Tales suspensiones de los derechos humanos, pueden ser decretadas para todo el territorio nacional o para una regin o parte circunscripta del mismo. Igualmente, las suspensiones pueden abarcar a alguna, a al gunas o a casi todas las garantas individuales o libertades y derechos humanos. En cada supuesto se deber precisar uno y otro extremo, es decir, si se suspenden en todo o en alguna parte del territorio nacional; y precisar cul o cules son las garantas, las libertades o los derechos que se afectarn por la suspensin. Los casos, en particular, en los que se justifique declarar los estados excepcionales, por regla general, se deberan encontrar enunciados, uno a uno, en las propias Constituciones. Sin embargo, con frecuencia, esta determinacin es imprecisa y trata a los estados de excepcin de mane ra muy vaga, o empleando expresiones muy genricas y hasta indeterminadas. Esto es lo que sucede en el caso mexicano. En efecto, las previsiones del artculo 29, que se ocupa de regular esta materia, son muy am- . plias, genricas e indeterminadas. Dicho artculo menciona los casos: . ;

suspender las garantas que fuesen obstculo para hacer frente, rpida

el Procurador General de la Repblica; pero con la aprobacin del Con


si dicho Congreso est en perodo de receso, existiendo la

obligacin de reunirse de inmediato para poder ratificar la autorizacin correspondiente. Sin duda, para precisar los pormenores de la suspensin de garan tas, as como de las medidas a emplear, se deber tomar en cuenta cada caso. Desde luego, los supuestos casos de invasin requieren la movili zacin inmediata de las fuerzas armadas, y an de la reserva nacional; mientras que los casos de alteracin de la paz pblica, los de emergen cias causadas por alteraciones y las catstrofes provocadas por el medio ambiente requerirn de medidas apropiadas a cada emergencia. En suma, corresponde al Congreso autorizar de manera formal todo lo re lativo a la suspensin de garantas tomando en cuenta la naturaleza y dems circunstancias del evento de que se trate. La suspensin ser siempre por tiempo limitado y solamente afectar a las garantas abso lutamente indispensables para hacer frente a la situacin. Mencin aparte merecen las contingencias de carcter sanitario. La fraccin XVI del artculo 73 constitucional, establece un procedimiento de carcter excepcional. Dice que en "caso de epidemias de carcter grave o peligro de inva sin de enfermedades exticas en el pas", la Secretara de Salud podr dictar las medidas preventivas indispensables, a reserva de ser despus sancionadas por el Presidente de la Repblica.

;nane te,

a) de invasin del territorio nacional; b) de perturbacin grave de la paz pblica;

gro o conflicto.

e) el de cualquier otro -caso- que ponga a la sociedad en grave peli '

En este artculo caben, pues, todos los estados de excepcin bies, que a juicio del Titular del Poder Ejecutivo y la aprobacin del

gislativo, se consideren pertinentes. por Por la enorme generalidad de las previsiones mencionadas, ulo artc tipo indeterminado que se consagra, es manifiesto que el para su uso, debe relacionarse con muchos otros artculos de la es tucin y muy especialmente con el 89, que habla de las facultad r a moviliza de facultad la (como Federal mendadas al Ejecutivo so re Cong del facultades las fuerzas armadas); con el 73, que enlista dec la Unin e incluye las relativas a la autorizacin para una , pblica salud de guerra; as como las de carcter sanitario y de po tiem en al cito r be j e ra; as como con el artculo 129 que proh sea no q ier que maniobra u al paz, salir de sus cuarteles y realizar cu
ti"ictan1ente castrense.

9.10. PROTECCIN ADMINISTRATIVA


DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE

Cen , s on declaraciones ms bien incompletas. Esto sucede con la fran-

A unque no siempre se aclara explcitamente, los reconocimientos egales de Derechos del hombre siempre han venido acompaados de la Probacin de diferentes medios, tambin legales, para su proteccin. D e ech o, las declaraciones, acorde con la etapa histrica en la que apare

252

TEORA DE LA CONSTITUCIN

,,

Jli'RECIIOS DEL HOMBRE

J.

Mateo, Santilln

R.

Contn'"

Bu,tamantL'

253

cesa de 1789; con los derechos y libertades incorporados a la Constitucin espaola de 1812; con las breves referencias, o declaraciones conteni muy lacnicas declaraciones contenidas en cada una de las Constitucio nes estatales de la Federacin mexicana, publicadas a partir de noviem

das en el Acta y Constitucin mexicana de 1824, y con las as mismo

bre de 1824. Inclusive, ahora mismo las declaraciones de nuestros vi gentes textos constitucionales siguen adoleciendo del mismo defecto, es decir, todava pueden ser consideradas declaraciones incompletas. Es cierto que, los medios para proteger los derechos enunciados en dichas declaraciones, ahora mismo todava pueden ser considerados medios o sistemas de proteccin insuficientes. Sin embargo, entre los medios mejor conocidos y desarrollados, son stos que caen bajo la ex presin genrica de proteccin administrativa de los Derechos del hom bre, medios que van desde los antiguos instrumentos de proteccin otorgados por los reyes de la Edad Media (como eran los privilegios es critos y salvoconductos reales, las cartas de amparo, o los amparos para pedir merced al Rey del Derecho Castellano; la firmas, las contrafirmas, los recursos de agravios del Derecho Aragons; las figuras diversas del

lares. Y que, en particular, se ha ocupado de desarrollar la justicia ad


En Mxico, ciertamente el desarrollo del Derecho Administrativo Lomenz hacia mediados del siglo XIX, de manera parecida a como se luL-ron impulsando los estudios sobre esta misma materia en Espaa y
1 rLnte a los descuidos o los abusos de dicha Administracin.

Los sistemas de recursos formales ante los tribunales administ rati han alcanzado un rpido y muy perfeccionado desarrollo en los pa -,L'S europeos como Francia, Alemania , Italia, Espaa. Se trata del desa1 rollo de una muy bien elaborada doctrina del Derecho Administ rativo, LJllL' tiene por objeto general el estudio de la Administracin Pblica, la rLgulacin de las relaciones entre Administracin Pblica y los Particu
\ tlS

nlinistrativa, como un conjunto de recursos de proteccin del particular

Administrativo, incluidas las figuras de las Comisiones de Derechos Hu pueden citar.

de los modernos sistemas de recursos y acciones del moderno Derecho

llamado ombudsman, entre otros muchos ejemplos), hasta la creacin

rLcho Administrativo fueron creciendo hasta lograr una gran perfeccin en materia, por ejemplo, de recursos administrativos, en Mxico, en
alcanzado esa misma perfeccin as lograda en dichos pases europeos. En todo caso, debe revisarse la conveniencia de permitir recursos admi nistrativos para proteger garantas y derechos, cuando luego se permite acudir al juicio de amparo. Quiz lo mejor fuera, bien o hacer de los re cursos administrativos, instancia firmes y definitiv as; o bien suprimir dichos recursos administrativos y permitir acudir al juicio de amparo desde un principio y as ganar tiempo y recursos econmicos.

\arios otros pases europeos. En nuestro pas, aparece la obra clsica de TLodosio Lares; incluso aparecen otras obras de Derecho Constituc io nal. que siguen una metodologa muy parecida a la metodologa em pleada en las obras sobre Derechos Administrativos. Ahora bien, mientras que en los pases europeos los estudios del De

manos, las procuraduras sociales, entre otros muchos ejemplos que se Como todos sabemos, los Derechos Humanos son sagrados, deben ser inviolables. Su violacin debe ser combatida siempre. Y dicha viola cin proviene, por principio de cuentas, de las mismas autoridades, las como es el caso de las libertades de la personalidad, de las garantas de la libertad, de la integridad fsica, inviolabilidad de domicilio, de corres pondencia y dems derechos de posesin y de propiedad. Autoridades, adems, estn obligadas a otorgar una respuesta positiva de satisfac dad social, el derecho a la educacin, entre otros muchos. cuales estn obligadas a respetar aquellos derechos que exigen respeto,

es el motivo por el cual el desarrollo del Derecho Administrativo, no ha

cambio, el instrumento que se perfecciona es el juicio de amparo. Y este

cin, como es el caso del derecho a la salud y los derechos de la seguri Pues bien, el individuo, para hacer respetar estas libertades, cuando

la autoridad las quebrante; o para obtener la accin positiva de satisfac cin, que la autoridad no le ha proporcionado oportunamente; se dispo

cursos formales ante los tribunales administrativos, llamados

nen de ciertos sistemas de medios de proteccin administrativa. Entre re estos sistemas de medios de proteccin se enumera a los sistemas de

U de justicia administrativa; as como los sistemas de las llamadas proc os m de configuracin raduras sociales; y algunos otros instru ent cial. como los juicios de amparo para combatir actos administratiV viola t orios de derechos humanos; las visitas de crceles; o los indultoS

..

Como lo estudiar el lector en su momento, o como ya lo habr es tudiado, los tribunale s administrativos no forman parte de la jurisdic cin ordinaria. Por regla general, se trata de tribunales adscritos a la misma Administracin, ante los cuales se plantean los diferentes recur sos en contr a de toda clase de actos o de omisiones violatorias de esta clase de Derec hos Humanos. Los sistemas de proteccin del tipo de juicios de amparo se han de sarrollado , tanto en pocas histricas del pasado (los encontramos en Las Siete Partida s) cmo en la etapa del Estado moderno, o Estado de Derecho. Esta clase de sistemas se adscriben ms propiamente al Dere cho Constitucional que al Dei-echo Administrativo. Pero son muy tiles Y eficaces para proteger al partic ular frente a los abusos de la Adminis t ci n. Son sistemas, por otro lado, adscritos a a la jurisdiccin ordina ria, es decir, al Poder Judicial, o a la llamada ju sticia de proteccin constitu cional.

254

TEORA DE LA CONSTITUCIN

DERECHOS DEL HOMBRE

J. Mateos Santilln i R. Contreras Bustamante

255

Estos recursos de amparo o juicios de amparo hablando en general resultan ser medios muy eficaces para combatir desde las detenciones arbitrarias, hasta el retiro de licencias, cancelacin de permisos y con cesiones. Hablando en general, insistimos, pueden ser medios ms efi caces, rpidos y econmicos que el uso de los sistemas de proteccin de la justicia administrativa. Como todos sabemos, se trata de unos recur sos que provienen, entre otras fuentes, de Las Siete Partidas, pese a que muchos tratadistas del Juicio de Amparo quieran seguirlo regando. Los sistemas de las procuraduras sociales tambin tienen orgenes remotos, como la procuradura de indgenas del Derecho Indiano; la procuradura de pobres; las procuraduras agrarias y las laborales a fa vor de los trabajadores del Estado. Incluso, dentro de estos sistemas ca bra enumerar a las Comisiones de Derechos Humanos, as como a las magistraturas del tipo del ombudsman. Por ltimo, hemos mencionado tambin otros medios muy especia les de proteccin administrativa, como son las visitas de crceles, los in dultos y, ms en general, los sistemas de supervisin y de contralora; o los recientes sistemas de proteccin de los derechos polticos de votar y poder ser votados para cargos de eleccin popular y la proteccin de los mismos derechos de los militantes al interior de los partidos polticos. Las visitas de crceles se remontan al Derecho medieval y, muy en particular, a los orgenes del Estado de Derecho en Espaa y en Mxico (Cortes de Cdiz de 1810-1813). Siguen en vigor, a pesar de que ya nin gn juez, ni ningn tribunal las practica y a pesar de que el no hacer es tas visitas est tipificado como un delito contra la libertad de las perso nas. Las visitas de crceles son el medio ms eficaz y directo que tienen los jueces para proteger a los detenidos y a los sentenciados contra toda clase de abusos de las autoridades y funcionarios del servicio peniten ciario. Se trata de un sistema de proteccin administrativa depositado en las manos de los jueces. Como se puede apreciar, la proteccin administrativa abarca un sin nmero de sistemas y de medios que pueden usarse a favor de los Dere chos Humanos. As mismo, vemos que ciertos sistemas de proteccin. como los juicios de amparo, como las Comisiones de Derechos Huma nos, de hecho pueden usarse con mucha eficacia en el campo de la

9.11. PROTECCIN JURISDICCIONAL

DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE En Mxico predomin histricamente la proteccin jurisdiccional

de los derechos humanos y esto se origin en funcin del papel que jug
L'l amparo como instrumento jurdico, para garantizar la Constituciona lidad y legalidad de los actos de autoridad, sin embargo, la historiogra fa de sta evolucin dej de lado algunos aspectos del proyecto origi nalmente planteado por Otero y sus vinculaciones con el Amparo.
9.11.1. EN EL PENSAMIENTO DE MARIANO OTERO
Y LA CONSAGRACIN DEL AMPARO EN LA CONSTITUCIN DE 1857

Tradicionalmente la doctrina mexicana reduce el papel de Mariano Otero al de "Federalizador del Amparo" o al de patrocinador de la rela
, idad de la Sentencia de Amparo, nada ms parcial y distorsionado,

pues basta fijar la vista en dos documentos: El voto particular del Dipu
tado Mariano Otero, y su consecuencia, el Acta de Reformas de 1847,
para percatarnos que la posicin e tan insigne jurista, frente al proble ma de los derechos humanos es totalmente distinta a la que comnmen

te se considera. Cabe sealar que el Acta de Reformas de 1847 debe ser estudiada en el marco de la guerra contra los Estados Unidos de Amrica y de esta forma se entender con claridad que ms que una nueva Constitu cin, signific un sistema complejo de proteccin para la poblacin y el territorio mexicano ante los intereses norteamericanos. El Acta de Reformas de 1847 es en suerte, el ms formidable siste
ma de proteccin que la Constitucin y los mexicanos hayan tenido ja

ms, el sistema se divida en cuatro subsistemas; a) de proteccin al fe deralismo, b) de proteccin de los derechos humanos y ciudadanos e) de proteccin Constitucional y d) de responsabilidades. Por la naturaleza de nuestro trabajo me concretare a explicar dos, el rel ativo a los derechos del hombre y el relativo a la proteccin Constitucional.
9.11.1.1. Los derechos humwws en el Acta de Refomzas
_v

1 1,

pr':;

teccin administrativa, conjuntamente con el uso de los recursos adiill nistrativos; en sustitucin de estos e, incluso, para pedir la revisin las resoluciones emitidas por dichos Tribunales Administrativos, en xico se puede hacer uso del juicio de amparo, que es un magnifico trumento para combatir toda clase de actos o de omisiones de administrativo. A continuacin se exam ina ms en detalle este
de proteccin jurisdiccional, por el juicio de amparo.

df

sus subsistema de proteccin

Hemos dicho y ahora reiteramos, que la explicacin bsica de la na tural eza del Acta de Reformas de 1847 se encuentra en el intento de es tab lecer un sistema de proteccin jurdica para la Nacin Mexicana, en sit u a cin de crisis frente a una guerra de expansin. En cuanto a la pro te ccin de la poblacin como elemento de la Nacin, segn las tesis de la poca, se tenan dos opciones: la francesa o nortea ericana, que m

256

TEORA DE LA CONSTITUCIN

DERECHOS DEL HOMBRE

J. Mateos Santilln 1 R. Contreras Bustamante

257

consista en hacer un listado de los derechos humanos e incluirlos en la Constitucin, y la espaola, concebida desde la Constitucin de Cdiz de 1812, donde se sientan los principios generales para la defensa de los derechos humanos en la Constitucin y se remite a una ley constitu cional, con el mismo rango que la constitucin, la enumeracin y des cripcin de los mismos. De esta forma, los Constituyentes de la de 1847, se inclinaron por el sistema espaol en razn de la premura con que trabajaban, ante los ataques norteamericanos en contra de nuestro pas. De esta forma, la lectura del Acta de Reformas nos conduce a dos artculos, el 4 que sealaba:
Por una ley se arreglar el ejercicio de estos derechos, la manera de probar la cualidad de ciudadano y las formas convenientes para declarar su prdi da o suspensin. El ciudadano que haya perdido sus derechos polticos, puede ser rehabilitado por el Congreso General.

e) Por el artculo 25 del Acta de Reformas se estableci el amparo en


materia administrativa y contra leyes, como puede apreciarse, nos en contramos frente a tres premisas diferentes, y a la vez complementarias

que requeran cada una su propia ley reglamentaria, con lo que Otero,
eparaba el sistema de proteccin de los derechos humanos del Amparo. El problema que agrava la interpretacin correcta del diseo de Ote ro, es que jams se reglamentaron los artculos 4 y so del Acata de Re formas y el Amparo, tuvo que integrarse a la Constitucin de 18S7 para er reglamentado hasta 1861. En cuanto al papel que jugaba el Amparo en el sistema de Otero, cabe sealar que, era un papel complementario, pues existan las accio nes de inconstitucionalidad contra leyes locales (Artculo 22), las accio

nes de inconstitucionalidad contra leyes federales (Artculo 23), y el am paro (Artculo 2S); las acciones de inconstitucionalidad contaban con

efectos generales y estaban en manos del poder legislativo, en tanto que, las sentencias de amparo, tenan efectos relativos de proteccin para quin haba solicitado el amparo, "sin hacer ninguna declaracin gene ral respecto de la ley o del acto que lo motivare", principio conocido co
mnmente como "frmula Otero" o de la relatividad de la sentencia de Amparo.

As como en el Artculo 4 se regulan los derechos ciudadanos o polticos, el Artculo S0. Se refera a los derechos del hombre:
Para asegurar los derechos del hombre que la Constitucin reconoce, una ley fijar las garantas de libertad, seguridad, propiedad e igualdad, de que gozan todos los habitantes de la Repblica y establecer los medios para hacerlas efectivas.

9.11.1.2. El Amparo en la Constitucin de 1857


Como se puede observar en el punto anterior, el sistema ideado por Otero, era muy amplio y ambicioso, sin embargo, las circunstancias de

Lo expuesto nos conduce a entender que en 1847 se separ lo relati vo a los derechos del hombre de la cuestin de los derechos ciudadanos, pero fundamentalmente nos deja ver que se debieron crear dos leyes constitucionales, una reglamentaria de los derechos humanos y otra d los derechos civiles, con el agregado que deberan contener los medioS para hacerlas efectivas, es decir, se debieron crear una serie de recur sos o juicios especiales, destinados a proteger los derechos humanO!t por un lado y los derechos ciudadanos por otro. paro, como un sistema de proteccin jurisdiccional de los derechos del hombre, si Icemos con atencin los artculos 4 y so del Acta de Refor como a continuacin se explicar: a) Por el artculo 4 se ordenaba la creacin de una ley na!, para arreglar el ejercicio de los derechos ciudadanos. b) Por el artculo 5 del Acta de Re fo rma s, se pensaba en un legal que:

la guerra lo hicieron imposible, a lo que se debe sumar los problemas que surgieron cuando un grupo de 11 diputados federales impugn la
Constitucionalidad del Tratado de Guadalupe Hidalgo, con el que Mxi co perdi ms de 2 millones de Km2 de territorio y se provoc un grave conOicto legal y constitucional que anularon los postulados de Otero.

En la actualidad se ha generalizado la idea de la existencia del ant

En 1854 Antonio Lpez de Santa Anna, deroga el Acta de Reformas y la Constitucin federal, con ello, el sistema Otero se destruy.
Los constituyentes de 18S7 contaron con ms tiempo para elaborar l a Constitucin, lo que les permiti elaborar un catlogo de Derechos Humanos, cuya proteccin se confi al Amparo, una vez que se dese charon l as acciones de Inconstitucionalidad y los sistemas especficos de proteccin de los derechos humanos y ciudadanos, que se encontra

mas, se ver que sta apreciacin era parcialmente distinta en 1847

Fijara las garantas de libertad, seguridad

ig ua lda d.

Estableciera los medios para hacerlas efectivas.

Para que las autoridades se mantengan en el mbito de sus compete n cias constitucionales Y legales, as, desde 1857 hasta la creacin de la

ban en el Acta de R e formas de 1847. De esta forma, el Amparo re ci b i una doble responsabilidad, ser . Instrumento de proteccin de los de re c hos humanos y medio de control

258

TEORA DE LA CONSTITUCIN

DERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateo' Santilln 1 R. Contrera' Bu,tamallle

259

Comisin Nacional de Derechos Humanos, predomin en Mxico el sis tema de proteccin jurisdiccional de los Derechos Humanos.

El amparo casacin slo proceda por violaciones al procedimien to cuando se afectaran las partes substanciales del mismo y se de jara sin defensa al quejoso. En caso de amparo contra sentencias definitivas en materia civil, slo proceda cuando la sentencia fuera "contraria a la letra de la Ley aplicable al caso o a su interpretacin jurdica, cuando com prenda personas, acciones, excepciones o casas que no han sido objeto de juicio, o cuando no las comprenda todos por omisin o negativa expresa". En los juicios penales proceda la suspensin provisional de la sentencia definitiva. En los juicios civiles slo proceda la suspensin provisional si el quejoso daba fianza. El amparo contra sentencias definitivas se interpona directamen te ante la Suprema Corte. La autoridad responsable sera consignada en caso, de no acatar la suspensin del acto ordenado por el juez. En caso de que se conceda el amparo y la autoridad responsable repitiese el acto o tratar de eludir su ejecucin, sera separado de su cargo y consignada ante el juez de distrito correspondiente.

9.11.2. EN

LA

CONSTITUCIN

DE

1917

Cuando observamos la sencillez con que se redact el Amparo de los Artculos 101 y 102 de la Constitucin de 1857, no deja de sorpren dernos, a primera vista, la complejidad de los Artculos correlativos que en la Constitucin de 1917 fueron el Artculo 103 y el Artculo 107, que regulaban las controversias Constitucionales y el Amparo respectiva mente, sin embargo, la explicacin no puede ser ms simple, el texto del Amparo en la Constitucin de 1857 debe vincularse, cuando menos, a dos factores, por un lado, el corte liberal clsico de la Constitucin y por otro, el hecho de que el nico antecedente federal vigente que vena del Acta de Reformas de 1847, no haba sentado grandes precedentes o experiencias, en tanto no existi siquiera una ley reglamentaria, que ampliase sus alcances y en consecuencia, mostrara sus virtudes y sus defectos. Las circunstancias para 1917 eran totalmente diferentes, por principio, se abandon la concepcin Constitucional liberal clsica y se adopt el pensamiento de un Constitucionalismo social que dejaba atrs no slo los grandes principios individualista aislados, para combinarlos con un conjunto de postulados sociales, de igual forma vari la tcnica cons titucional, pues los constituyentes de 1916-17, ms all de las crticas. adoptaron una tcnica constitucional diferente y presentaron

Cuando los alcaldes y carceleros no recibieran copia autorizada del auto de formal prisin, deban informar al juez y en caso de no recibirla en las siguientes 3 horas, tenan obligacin de poner en libertad al detenido.

algun artculos con tal complejidad, que bien pudieran equipararse a un queo reglamento, tal fue el caso de los artculos 27 y 123, sin exc luir eJ
caso del amparo que en el texto del artculo 107 original contaba co

Como puede apreciarse, la tcnica seguida para la redaccin es di

ferente y en 1917, se eleva a nivel Constitucional un verdadero regla mento del Amparo.

XII fracciones, de suerte que, en su texto, puede percibirse que el ampa,


ro evolucin de una manera significativa entre 1857 y 1917.
l

El texto del artculo 103 de la Constitucin de 1917, es prcticaf',

mente el mismo que el artculo 101 de la Constitucin de 1857, rencia luego est, contena diversos

la dife: en el texto especifico del amparo que para 1917 ya principios que se consagraron a lo largo de los

aos de evolucin que existen entre uno y otro texto. El artculo 107 en 1917 estableca los siguientes principios:

Los juicios se seguiran a instancia de parte agraviada. La sentencia es relativa, es decir, slo se protege a quien se ra, sin que se permitan efectos ge neral es al amparo. En 1917 existe el amparo casacin o amparo contra resol jurisdiccionales, en 1857 no se permita.

Unidad 10 Formas de estado


FERNANDO FLORES TREJO.

1 0.1. CONCEPTO Y CLASIFICACIN

DE FORMAS DE ESTADO Este es uno de los conceptos ms antiguos tanto en la Ciencia Polti
ca

como en la Teora del Estado; as como en el Estado mismo. La for estatal puede ser estudiada desde diversos puntos de vista entre los Bajo esta perspectiva debe entenderse por forma del Estado una es

ma

cuales se encuentra el sociolgico. pecial estructura del mismo, es decir, el equilibrio que presenta un btado determinado en el orden poltico para lograr el mejor sistema de sinergizacin social. Efectivamente, tanto en el orden social como poltico se cumple el proceso social de sinergia o armona de todas las fuerzas y factores so c iales, lo anterior debido a que este proceso sinrgico presenta un as pecto dinmico y otro esttico. En cuanto al aspecto dinmico, explica
mos que constituye una fuerza directora y renovadora a la vez de las estructuras e instituciones sociales. En el orden jurdico, el agente din mico, se presenta como una fuerza que interviene en el progreso y reno vacin de las instituciones jurdicas, a travs de un proceso de supera cin constante.

:
' ... ,-_

En el orden estrictamente poltico, tambin el agente dinmico ha tenido como funcin constante actuar sobre las estructuras o formas del
Doctor en Derecho

catedrtico por oposici n de la Universidad Nacional Autno-

01a de Mxico.

261

,
FORMAS DE ESTADO

262

TEORA DE LA CONSTITUCIN

F.

Flores Trcjo

263

Estado, para lograr nuevas formas de equilibrio en los distintos re gmenes polticos. Por virtud de ese agente dinmico se logran slo for tura alcanzada representa la forma sinrgica que en el orden poltico cumple con un fin determinado. El Estado, en cuanto a sus formas se ha manifestado a travs de la historia como la estructura social mxima que ha ido realizando en cada colectividad, la forma de equilibrio y armona de los distintos inte Las estructuras que en el orden social se constituyen, se transfor man desde el punto de vista jurdico en las instituciones polticas o esta tales. Es decir, toda forma o estructura social cuando alcanza un deter minado estado de permanencia tiende a manifestarse en el orden jurdico, mediante una institucin poltica. En otras palabras, origina una forma de Estado que resulta en el medio jurdico empleado para mantener dentro de la mayor permanencia posible aquel equilibrio que constituy la estructura social alcanzada de una poca dada. Relacionando la funcin del Derecho en sus relaciones con el Esta do, con los aspectos dinmico y esttico que presentan respectivamente los factores y productos sociales, el Derecho en su aspecto de actividad normativa teleolgicamente consciente de sinergia social integral, de sempea el papel del agente dinmico que va logrando determinadas estructuras o instituciones ya que el Estado se manifiesta como el as pecto esttico por constituir en un momento dado la estructura social mxima, la institucin jurdica soberana, que regula la forma de organi zacin poltica de una colectividad determinada. Desde el punto de vista general, todo Estado es una forma de es tructura social pero a su vez esa estructura puede revestir distintas for mas como: la autocracia o la monarqua. Constituyen formas que en lo poltico implican un equilibrio de fuerzas y factores sociales, que en una poca histrica determinada, lograron sinergizarse para constituir l a es tructura de una colectividad. De esta suerte, en el concepto de Forma de Estado interviene no slo el proceso general que en orden sinrgico alcanza una estructura determinada, sino que tambin interviene un dato jurdico, a efecto de que la estructura social alcanzada se organice desde el punto de vita constitucional, lato sensu bajo las formas de democracia o autocracia, monarqua o repblica. . Entendida as la forma del Estado tiene una connotacin sociolgt ca-jurdica. mas de equilibrio inestable; que slo durante una cierta poca la estruc

Ahora bien, la Forma de Estado en nuestra percepc10n, igualmente puede ser visualizada bajo una ptica jurdico-poltica para lo cual resulta conve niente precisar algunos conceptos que son afines con este contexto. Inicialmente resulta obligado efectuar una referencia al Estado cuyo sur gimiento, existencia y finalidades se encuentran ntimamente vinculados con el contexto social como refiere Max Weber.1 Uno de los antecedentes iniciales del Estado lo encontramos en la anti gua G1-ecia lugar en el que se desanollaron las denominadas ciudades-esta do que constituyeron una incipiente organizacin poltico-social, en la que los ciudadanos elegan a una elite de 1epresentantes quienes se encargaban de llevar a buen recaudo las finalidades que les encomendaba la sociedad.

reses y valores de la convivencia humana.

En una etapa posterior, durante la poca medieval, el entorno poltico se caracteriz por la pugna del poder entre la iglesia, el rey y los

seores feudales sin que podamos afirmar que se hubiera generado un desenvolvimiento de la institucin estatal. No obstante, como conse cuencia de esa lucha naci el Estado como institucin, mencionndose por primera vez dicho vocablo con un significado jurdico-poltico en la

obra, "El Prncipe" de Nicols Maquiavelo. Las palabras iniciales de esta obra se refieren a que todos los Estados o son Repblicas o son
Principados.
En la poca moderna el Estado tuvo una significativa evolucin ya que como menciona Aurora Arniz2 represent el paradigma universal de orga nizacin en el entorno poltico y jurdico al tiempo de fundamentar su con tenido tico. No obstante lo anterior durante las tres dcadas ms recientes se ha mencionado con insistencia que el Estado se encuentra en crisis y que tiende a desaparecer como frmula organizacional,3 sin embargo, hasta la fecha se ha conservado como una institucin que representa un modelo po ltico-jurdico permanente, que es perfectible, pero que contina en la cima de la estructuracin social. En este orden de ideas, estamos ciertos que el Estado como institucin y esquema de organizacin poltico-jurdica prevalecer en el tiempo, en vir tud de que alberga y conserva la cohesin social ya que se amolda al com plejo y dismbolo andamiaje que la sociedad reclama a la vez que se acopla
a

las condiciones especficas de cada sociedad. Ahora bien, bajo la ptica conceptual el Estado puede ser considerado

bajo distintas perspectivas:

Tomo 1, p. 26.
2

WEBER. Max,

Economa .\' Sociedad, tica


v

Fondo de Cultura Econmica, Mxico, Mxico,

1969,

Mcca!licista y Extincionista del Estado", dentm de la obra Memoria del P1imer Congreso l t n cmacional de Teora del Estado. UNAM, Mxico, 1981, p. 63 as como el artculo de C,istine Buci-Glucksmann, p. !55 Y e l de Hcto1 Gonzlez U1ibe, p. 309.

1 Al efecto consulta1 la opinin de Elas Daz en su artculo "La Cdtica a la Teoda

ARt\IZ AMil;o, Aumra,

Estado, UNAM,

1975, pp. 44 y

ss.

264

TEORA DE LA CONSTITUCIN

H)RMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo

265

As, la Ciencia Poltica estudia la estructura de los rganos funda mentales del Estado; la forma como el Derecho los define y caracteriza;
y, la relacin que mantiene lo que la doctrina tradicional denomina, los

privada hasta una compleja sociedad controladora compartida por el Esta do y los particulares. Sin embargo solamente puede existir una persona ju rdica que se identifica como Estado, no puede por ende, existir duplicidad en la persona del Estado. Asimismo, es una persona suprema al identificar se como la persona jurdica mxima respecto de la cual ninguna persona puede encontrarse en un plano de superioridad. Igualmente es omnicom prensiva porque abarca o comprende a todas las personas fsicas o no fsi cas sin importar su nacionalidad, patrimonio, nombre o denominacin, et ctera, ya que todas ellas se encuentran bajo su mbito de influencia. Asimismo, debemos considerar que el Estado cuenta con diversos ele mentos como seala Burgoa: 11 La poblacin esta se presenta, prima {acie

elementos del Estado. Desde otro punto de vista, la Sociologa Poltica como interdiscipli na cientfica analiza los diversos factores que caracterizan al Estado ya que existe un conjunto de elementos materiales y sociales que intervie nen en la consideracin de las instituciones polticas. Ahora bien, dentro del plano jurdico diversos autores han externa do su punto de vista acerca de lo que es el Estado, as Hermann Hller4 sostiene que es

"la estructura de efectividad organizada en fonna planea da para la unidad de la decisin y la accin".
Por su parte Reinhold Zippelius5 siguiendo la concepcin de Hller, estima que el Estado es

como un conglomerado humano radicado en un territorio detemnado .... El territorio ste no es solo el asiento pemzanente de la poblacin ... sino que es factor de influencia sobre el gmpo humano que en l reside, modelndolo de muy variada manera... poder soberano, orden jurdico fundamental o Consti tucin, poder pblico y gobierno.
Bajo este contexto debemos considerar que el Estado tiene a su cargo una misin esencial, que consiste por un lado en ser el depositario de la te leologa social, es decir es la entidad recipiendaria de las finalidades de la sociedad, por otro, es el encargado de llevar a feliz trmino las finalidades sociales para lo cual se encuentra dotado de poder y estructurado con un conjunto de rganos que realizan las funciones correspondientes para arri bar eficazmente al logro de la finalstica social. Con base en lo anterior podramos proponer una definicin jurdica del Estado como aquella persona jurdica colectiva suprema y omnicomprensiva

"una estructura de accin, jurdicamente organi

;:.ada".
Andrs Serra Rojas6 expresa que: "El Estado es un orden de convi vencia de la sociedad polticamente organizada". Rafael Rojina Villegas7 contempla al "Estado como la sociedad jurl dica y polticamente organizada". En la actualidad el Estado es concebido por algunos estudiosos como una conquista cultural tal y como lo expresa Peter Haberle.8 Para nosotros, el Estado aparece como una persona jurdica titular de derechos y de obligaciones, de accin interna e internacional, al tiempo que se muestra como una estructura constituida por un conjun to de rganos. Y
En efecto, el Estado es una persona jurdica no fsica. En palabras de Gar ca Mynez10 sera denominada persona colectiva o para otros constituirla una persona moral. Sin adentrarnos en la semntica ms idnea, lo ante rior significa que el Estado constituye una entidad jurdica creada por el or den normativo, dotada de personalidad propia y que se caracteriza por ser nica, suprema y omnicomprensiva. As es, dentro del mbito normativo jurdico existen diversas personas no fsicas, morales o colectivas, desde una sociedad annima de naturaleza 1968,

cuyos elementos esenciales lo constituyen la poblacin, el territorio, el gobier110, ;:ar

el poder soberano y la constitucin, al tiempo de ser el encargado de reali adecuadamente las finalidades sociales.

1 0.1.1. CONCEPTUALIZACIN DE FORMAS DE ESTADO


Al inicio de esta temtica manifestamos que el propsito inicial es el de definir las Formas de Estado para lo cual, adems de precisar los conceptos pretritos, se requiere distinguir entre Formas de Estado y Formas de Gobierno.

HELLER, Hermann, Teora del Estado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,

p. 255.
'i ZIPPELIUS, Reinhold, Teora General del Estado, UNAM 1985, p. 53. 6

las dos entremezclndolas en las clasificaciones respectivas.

entre ambos conceptos ya que, se alude indistintamente a cualquiera de

Efectivamente, resulta comn incluso doctrinalmente la confusin

SERRA

7 RoJAS, Andrs, Teora General del Estado, Porra, Mxico 1964, p. 1 1

8 HBERLE, Peter, El Estado Constitucional, UNAM, Mxico, 2001, Y En relacin

RJINA VtLLEGAS, Rafael, Teora del Estado, Porra, Mxico 1968, p. 102.

Estamos ciertos que la diferencia primaria radica precisamente en l a d iferencia que existe entre el concepto de Estado y el de Gobierno. El

p. l.

1977, p. 278.

con esta temtica se sugiere consultar la obra de GoNZLEZ LOMBARDO, Francisco, Historia del Derecho y del Estado, L imusa, Mxico, 1975. 10 GARC A MYNEZ, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Porra,

Estado como sealamos previamente, es una persona colectiva nica,

11 B U RGOA ORIHUELA, Ignacio, Diccionario de Derecho Constitucional, Garantas v Amparo, Porra, Mxico, 1984, p. 147.
-

266

TEORA DE LA CONSTITUCIN

r
l

FORMAS DE ESTADO

F. Flores Trcjo

267

de autoridades del Estado.

suprema y omnicomprensiva; en tanto que el Gobierno es el conjunto El Estado es una institucin pblica dotada de personalidad jurdi ca, es una entidad de Derecho. En el plano kelseniano, es la totalidad del orden jurdico sobre un territorio determinado, en la unidad de to dos sus poderes y titular de la soberana. En cambio el gobierno, es el conjunto de rganos del Estado que ejercen las funciones en que se de sarrolla el poder pblico que pertenece a la entidad estatal, y en su acepcin dinmica se revela en las propias funciones que se traducen en mltiples y diversos actos de autoridad. Estado y Gobierno no pue den confundirse, ni, por ende, sus correspondientes formas. Como se deriva de lo anterior, el Estado es la entidad suprema y so berana, en tanto que el Gobierno constituye uno de los elementos del Estado, es parte del mismo y por ende diverso de ste. De igual manera es necesario expresar que a la forma de Estado atae la organizacin del poder pblico con referencia al territorio o las demarcaciones territoriales por las que se compone el pas. Asimismo, le incumbe la organizacin del poder pblico, por medio de la del imita cin de competencias y con referencia al territorio o a las demarcacio nes territoriales por las que se compone el pas; en tanto que a la For ma de Gobierno le concierne la conformacin de los rganos del Estado para el adecuado ejercicio de las funciones pblicas. De esta manera las Formas de Estado hacen referencia a las distin tas maneras de estructuracin de la divisin o desplazamiento de com petencias, sin aludir a las distintas formas en las que se pueden confor mar los rganos soberanos. En cambio las Formas de Gobierno se refieren a la conformacin de los rganos encargados de ejercer las funciones soberanas as como la relacin que estos guardan entre s, como afirma Luis Izaga.12 Matizando estos conceptos Alessandro Groppali13 asevera que "las

de Gobierno se incluyen la monarqua, la repblica y la democra cia como


regmenes "puros".

10.2. CLASES DE FORMAS DE GOBIERNO 10.2.1. CLASIFICACIN DE LAS FORMAS DE GOBIERNO DE ACUERDO A ARISTTELES
El ideal de las formas puras de gobierno es el inters general, el bien pblico de una sociedad. La mejor de las formas puras de gobierno es la democracia o poli
!eia que mira con mayor perfeccin al bien de la comunidad.

El problema relativo a las formas de gobierno y a las formas de Estado fue entrevisto en sus generalidades por el pensamiento helnico, tanto en la descripcin de las formas polticas existentes en aqulla po ca, como en la especulacin que de las mismas se hizo por el pensa miento filosfico, en la obra histrica de Herodoto "Los nueve libros de la Historia", como en Platn en su obra ejemplar "La Repblica". Por su parte Aristteles realiz un interesante estudio de ms de 50 constituciones, describindolas y enjuicindolas en los principios comu
nes

que las dominaban. Aristteles consideraba que las formas de Gobierno requeran ser

clasificadas en dos grupos importantes:


l. Las formas puras o perfectas;

2. Las formas impuras, degeneradas o corrompidas.


Las formas puras o perfectas son: A. La monarqua: que es el gobierno ejercido por una sola persona; B. La aristocracia: que es el gobierno ejercido por una minora se lecta y, C. La democracia: que es el gobierno ejercido por la multitud o ma Yora de los ciudadanos.
Las formas impuras, degeneradas o corrompidas: son aquellas formas

mas de Estado son dadas por la estructura de stos y se refieren a las relaciones que se establecen entre pueblo, territorio y soberana, segn

Formas de Gobierno consideran los modos de formacin de los rganOS esenciales del estado, sus poderes y sus relaciones mientras que las For

de gobierno que desvirtan sus finalidades sirviendo intereses o prop

que se concentren y funden en un orden estatal nico o estn descentra " !izadas en los varios rdenes estatales de que resultan constituidas d6 Estado son la federal y la central o unitaria; y en cuanto a las Fo rmai
12 1.1

Bajo este contexto podemos sealar que las principales Formas

sitos particulares. El gobernante olvida o pervierte su misin y hace del Pod er pblico un instrumento de sus intereses egostas. Estas formas impuras son:

A. La tirana: que no es otra cosa que la degeneracin de la mo narqu a; B. La oligarqua: o forma corrompida de la aristocracia; y
C. La demagogia: que tambin se llama la oclocracia, que es una de

!ZAGA. Luis. Elementos de Derecho Poltico, Bosch, Barcelona, 1999. Tomo Il, P 1. GROPPALI. Alcssandro, Teora General del Estado, EJEA, Bs. As . 965, p. 212.
.

generacin de la democracia.

268

TEORA DE LA CONSTITUCIN

HlRMAS DE ESTADO - F. Flores Trejo

269

gobierno mixtas, que ya haban sido analizadas por el pensamiento pol(. tico de su poca y que l se encarg de sistematizar.

El pensamiento de Aristteles fue ms lejos al considerar formas de

En el captulo primero del "Espritu de las leyes", Montesquieu16 in troduce modificaciones fundamentales a la teora de las formas de Go bierno de Aristteles. Afirma este autor:
Supongo tres definiciones o mejor dicho tres hechos, a saber: que el gobier no republicano es aqul en que el pueblo, en cuerpo o slo parte de l, ejer ce la potestad soberana; que el monrquico es aqul en que gobierna uno solo, pero con arreglo a leyes fijas y establecidas; que, a diferencia de ste, el desptico es aqul en que uno solo, sin ley ni regla, lo dirige todo a vo luntad y capricho. La Repblica en donde el pueblo en cuerpo, ejerce el po der soberano, es una democracia. Si el poder soberano est en manos de parte del pueblo, se tiene una aristocracia. "En los Estados populares, es decir, en las Repblicas democrticas, se necesita el resorte de la virtud. La moderacin es el alma de los Gobiernos aristocrticos; ms entindase que me refiero a la que est fundada en la
-::

10.2.2. EL GOBIERNO MIXTO DE POLIBIO Y OTROS AUTORES


La influencia de las instituciones polticas helnicas fue manifiesta' Con su gran sentido de la realidad los romanos practicaron una for ma de gobierno mixto. El poder se divida entre el pueblo y el monarca o entre una aristocracia y el pueblo, en un proceso de cambios polticos en que la constitucin pasara del reino a la tirana, a la democracia y despus la monarqua para que de este modo continuara el mismo desenvolvimiento. Polibio, es el expositor del gobierno mixto o forma constitucional que combina el poder monrquico, el aristocrtico y el poder democrti co, representados por el Consulado, el Senado y los comicios. El gobier no mixto es ideal y evita los perjuicios de las otras formas de gobierno. En la teora del gobierno mixto se esboza un rgimen de coordina cin de funciones, sin preeminencias de uno sobre otro, coordinando sus actividades sobre la base de equilibrio y de igualdad. El pensamiento de Aristteles influy notablemente en el pensamien to poltico de Roma, sealndose que tanto Polibio como Cicern admi tieron la clasificacin y los caracteres de las formas de gobierno mixto. La teora de la forma mixta de Gobierno se manifiesta en el pensa miento poltico medieval en Santo Toms, en Surez y en Dante. Contemporneamente, Jellinek14 considera que las formas de Go bierno son la monarqua y la repblica y para Kelsen15 la aristocracia Y la democracia. Monarqua y Repblica es la divisin fundamental, pero ambas pue den ser subdivididas, y de este modo es factible lograr todas las distin ciones posibles en la organizacin del Estado. As, la existencia, Y 1 manera en la que se manifiesta la representacin popular, la organiza cin y ejercicio del gobierno, las relaciones de ste con los dems rgs.. nos del Estado, entre otros, constituyen aspectos que se entrelazan de diversa forma, de tal suerte que cada Estado puede caer dentro de serie de categoras, sin que todas reunidas sean capaces de dete con exactitud cul es su naturaleza desde todos los puntos de vista.
14 JELLINEK. Gcorgc, Teora Getteral del Estado, Editora Nacional. Montevideo, 1 132. 1 'i KELSEN, Hans, Teoria General del Derecho Y del Estado, UNAM, Mxico, 1998, p. 1

en el pensamiento romano.

"'

virtud, no a la que nace de la cobarda o pereza del alma". Y agrega, "en cambio en las monarquas la poltica produce las mayores cosas con la me nor virtud posible".

10.3. CLASES DE FORMAS DE ESTADO


Inicialmente y bajo una perspectiva sociolgica, es dable clasificar a las Formas de Estado atendiendo al tipo de Estado continente. Una clasificacin sociolgica de las formas que el Estado se ha presentado conforme a su evolucin histrica, y de esta suerte distinguimos los ti pos de Estado religioso, Estado poltico, Estado de derecho y Estado econ mico. En estas formas exclusivamente sociolgicas de la organizacin del Estado, se determina el concepto de forma tomando en cuenta la clase

de solidaridad social predominante. A la solidaridad religiosa, corres ponde la forma de Estado religioso, a la solidaridad poltica la forma de Estado poltico, a la solidaridad jurdica, la forma de Estado de derecho
Y a la solidaridad econmica, la forma de Estado Econmico.

Ahora bien desde un punto de vista poltico-jurdico puede aseverar el E stado Federal.
se que existen dos formas estatales: el Estado Centralizado o Unitario y

p.

Pp. 3 5 y

MoNTESQUIEU. Chadcs de Secondat,


SS.

Del Espritu de las Leves, Sarpc, Madrid, 1984,

270

TEORA DE LA CONSTITUCiN

FORMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo

271

10.3.1.

ESTADO CENTRALISTA O UNITARIO y caractersticas

Durante esta etapa el Centralismo estableci un rgido sistema de centralizacin de funciones a travs de los diversos rganos, especial mente del Poder Ejecutivo quien acapar las atribuciones y ejerci un poder de mando sumamente frreo.

10.3.1.1. Concepto

El Estado Centralista es una Forma de Estado que implica la existen cia de un rgano que canaliza de manera exclusiva el poder y lo ejerce de manera directa a travs de decisiones respecto de sus subalternos que son los denominados Departamentos, quienes se encuentran constrei dos a acatar las decisiones que emanan del Departamento Central. El Estado centralista o unitario presenta homogeneidad del poder, es decir, las funciones estatales tienen una sola organizacin nacional aunque se admite que en ciertos casos por razones de eficiencia admi nistrativa, se permita la desconcentracin de las funciones administrati va y jurisdiccional. La desconcentracin de referencia resulta, en cuanto a la funcin administrativa, en una distribucin de los rganos de gobierno en dis tintas circunscripciones usualmente denominadas departamentos o pro vincias, pero dichos rganos estn subordinados al rgano central. En cuanto a la funcin jurisdiccional se traduce en una distribucin de los tribunales con distinta competencia territorial. Es digno de subrayarse, que la principal caracterstica del Estado centralizado, es que sus rganos de gobierno pueden estar desconcen trados, pero no descentralizados, es decir, los rganos de gobierno "lo cales", aun y con competencia territorial, no son autnomos.

10.3.1.3. Conf ederacin


La Confederacin puede ser conceptualizada como una alianza, liga, unin o pacto entre algunas entidades y ms comnmente entre nacio nes o Estados. En su acepcin de Unin de Estados, la Confederacin se ha refleja

do tanto en las alianzas temporales que han tenido propsitos comer


ciales o blicos, como en aquellas que se han establecido con propsitos ms vastos y complejos, por un periodo ciertamente amplio. Como ejemplos del primer tipo de confederaciones puede citarse a

la Liga Aquea durante la antigedad. En la Edad Media, a la Liga


Ansetica y a la Santa Alianza o el Eje Roma-Berln-Tokio, durante los tiempos modernos. Como muestras del segundo tipo de confederacin pueden encontrarse en asociaciones de naciones ms permanentes, como lo fueron la Confederacin Norteamericana antes del surgimiento de la Federacin, as como la Sociedad de las Naciones o la Common \vealth Britnica. La confederacin sin duda, representa el punto de mayor descentra lizacin dentro de las modalidades del Estado unitario, la Federacin de menor o mayor descentralizacin o viceversa, cuando se le ve desde el punto de vista del estado unitario. En este orden de ideas, existe un nmero importante de diferencia entre los dos gneros ms prximos: la federacin y la confederacin. As, la Confederacin pertenece al m

10.3.1.2. El Estado Central o Unitario en Mxico


El 15 de diciembre de 1835 el Presidente interino Miguel Barragn, expidi las denominadas Bases Constitucionales en la que se estableci el rgimen centralista. El artculo 3 no obstante que no estableca de manera explcita dicha Forma de Estado, suprimi el hasta entonces existente rgimen federalista. Por su parte el numeral 8 prevena que:
"El territorio nacional se dividir en Departamentos, sobre las bases poblacin, localidad, y dems circunstancias conducentes".

de

.{
,

-;

Con apoyo en dichas Bases, la primera Constitucin Centralista lla mada Leyes Constitucionales de 1836, previno en la Sexta Ley la d sin de la Repblica Mexicana en Departamentos, los cuales se subdtVl

;:

bito del contexto internacional, mientras que la federacin es una forma de Estado. Por otro lado, la Confederacin se origina en un pacto entre esta dos libres y soberanos que permanecen como tales, mientras que la
su seno de estados autnticamente libres y soberanos. Por lo general,

Feder acin surge de una Constitucin y no supone la supervivencia en

da a su vez en distritos y stos en partidos.

Asimismo, la segunda Carta Fundamental Centralista, las Base5 Orgnicas de 1843 establecieron en el numeral 4 la misma divisin pO" ltica que su antecesora, aunque agreg a la divisin departamental, las municipalidades.17 17 SENADO DE LA REPBLICA,
Documentos Hist ricos Constitucionales de las
ss.

los Estados que integran una Confederacin pueden separarse de ella, mientras que las entidades federativas no pueden hacerlo, sin provocar
una secesin.

Amwdas Mexicanas,

Mxico, 1965, Tomo 1, pp. 223 Y

Asimismo, la Confederacin supone la existencia de rganos confe derales, temporales o permanentes, que atienden las funciones que se les han encomendado, pero siempre subordinados a los gobiernos de los est ados confederados, por su parte la Federacin supone el surgi111Jento de un gobierno distinto del de las entidades federativas, que no est subordinado a ellas, al contrario de lo que sucede en la Confedera-

Tl
272
TEORA DE LA CONSTITUCIN
j
'

FORMAS DE ESTADO

F Flores

Trcjo

273

c1on. Igualmente, en la Confederacin no surge una nueva nacionali. dad, adems de la que tienen los nacionales de los estados confederados en tanto que en la Federacin existen, por lo menos tericamente dos: nacionalidad federal y la de las entidades federativas. Adicionalmente es viable precisar que en la Confederacin, sus rganos no pueden ex pedir normas generales o leyes, o ejecutar normas concretas como las sentencias que afecten a los nacionales de los Estados confederados en forma inmediata, sino que slo pueden hacerlo a travs y con el consen timiento de sus respectivos gobiernos; en contraste, en la Federacin existe una distribucin de competencias, de manera que dentro de su mbito el gobierno federal puede emitir normas generales y ejecutar normas concretas, en forma inmediata y sin previa autorizacin de los gobiernos de las entidades federales y viceversa. Otro criterio para diferenciar entre la Confederacin, la federacin y el estado federal, es propuesto por K.C. Wheare18 quien explica que: en una confederacin los rganos de la misma se encuentran subordi nados a los gobiernos de los estados confederados, mientras que en una federacin, el gobierno federal, y los gobiernos de las entidades federa tivas estn coordinados. Finalmente, en el caso del estado unitario, al revs de lo que sucede con la confederacin, los rganos de la misma se encuentran subordinados a los gobiernos de los estados confederados; mientras que en un federacin, el gobierno federal, y los gobiernos dt; las entidades federativas estn coordinados. Finalmente, en el caso del estado unitario, al revs de lo que sucede con la confederacin, los go biernos de las entidades locales se encuentran subordinados al gobierneS central. La teora de Wheare viene a confirmar la de H. Kelsen, en sentido de que confederacin, federacin y estado unitario son divers formas de organizacin estatal. atendiendo al grado de centralizacin otorgan a los ltimos".

Tampoco sufre restricciones la soberana de los Estados, pues stos continan el ejercicio pleno de sus derechos. El acto inicial de la inde
una

pendencia de los Estados Unidos de Norteamrica fue la formacin de Confederacin de las Trece Colonias Iniciales, que se unan para asegurarse de su independencia de la Gran Bretaa y hacer un frente

comn respecto de la Corona Inglesa.

1 0.3.1.4. Uniones de Estados


Podramos sealar que existen Uniones de Estados que se rigen por

el Derecho Interno y Uniones de Estados que se regulan por el Derecho


Internacional. Las primeras tienen que ver con la Forma de Estado Fe deral que se analizar en la siguiente unidad, en cambio las Uniones de Estado de ndole internacional encuadran en un contexto distinto en

,irtud de que son creadas a travs de Tratados, o por conducto de Actos U nilaterales, pero con consecuencias internacionales.
Lo que caracteriza a cualquier unin de Estados es que se estable
cen

rganos colectivos con competencia en asuntos comunes. Seara Vzquez19 afirma que: "las uniones de Estados en sentido pro

pio (diferentes de las uniones administrativas, aduaneras, etc.) son de dos tipos: unin personal y real. Coinciden ambas en una caracterstica: tener un jefe de Estado comn, pero hay entre ellas diferencias importantes". 1 0.3.2. UNIONES REALES Y UNIONES PERSONALES teriza por un rgimen de diversos Estados de tipo monrquico que tie
La Unin Real es el ejemplo de un Estado compuesto que se carac

descentralizacin de los rganos de gobierno y de las facultades que se

nen un solo Rey y disponen de rgano comunes de gobierno. As por ejemplo, Carlos V de Espaa era al mismo tiempo Emperador en Espa a y Rey de Alemania.

Ahora bien, en la forma de Estado denominada Confederacin de --: dos, estamos en presencia de varios Estados que han decidido fo i: una Unin, pero sin desaparecer ni formar una entidad superior a el re .1 para interestatal Pacto un tiene base como La Confederacin

llnir)z t'U!zmtaria de dos Estados soberanos que se unen bajo el mismo nzunarca para dar lugar al nacimiento de una sola persona intemacional. La unin real se caracteriza adems por el abandono que hacen los Esta dos sohermws
Otras de ntro del dominio de los Estados miembros, que continan sien soberanos. En realidad hay una gran analoga entre la unin real y a co nfede racin de Estados. De la unin personal se distingue por ser l11ucho ms estrecha y adems como consecuencia del carcter volunta-

El propio Seara Vzquez contempla que la Unin Real "es una

practicado, ni implica intervencin en los asuntos propios de un soberano.


18 Diccionario Jurdico Mexicano, Voz Confederacin, UNAM-Porra,

zar determinados propsitos, principalmente de carcter defensivo. de facultades de la Confederacin no pueden extenderse ms all

que se encarga de la gestin de los asuntos comunes permaneciendo las

que la fomzan de una parte de sus prerrogativas a la Unin,

...__ __

Mxico,

Tomo IV.

1" SEARA P. 223.

V ZQUEZ, Modesto, Derecho lnternaciuttal Pblico, Porra, Mxico,

1986,

274

TEORA DE LA CONSTITUCIN

rio de su creacin, por la posibilidad de ser disuelta libremente. Podemos citar como ejemplos de uniones reales: Suecia y Noruega (1815-1905), Austria y Hungra (1867-1918), Islandia y Dinamarca 1918-1944), que ofreca una serie de particularidades muy interesantes, y los Pases Ba jos e Indonesia (acuerdos 1937 y 1949) que poda considerarse, tambin por algn tiempo, como una unin real. El contenido de las distintas diferencias son a veces bastante profundas. Actualmente, no hay ningn ejemplo de uniones reales". Por su parte en la Unin personal, un Tratado Internacional define uniones reales que hemos citado, no es idntico en todos los casos, y las

FORMAS DE ESTADO

F. Flores Trejo

275

la Organizacin de las Naciones Unidas, ha suscitado vivas reac ciones de estos pueblos. Finalmente podramos decir que, tanto la prctica como la doctrina ternacion ales han configurado tres formas distintas de Unio in nes de Estados constituidas sobre la base de la desigualdad de las partes aso Liadas: el Protectorado, la Proteccin y el Cuasi-protectorado, teniend o Lomo nota comn todas ellas que un Estado dbil se pone bajo la pro teccin de un Estado ms fuerte, sin que se diluya la personalidad jur dico-internacional de aqul.

la existencia de un monarca para diversos Estados, pero sin rganos co munes. En esta forma de Estado cada uno de los Estados mantiene su propia organizacin soberana y se administra de acuerdo con sus pro pios intereses y con entera independencia del otro. Bajo este contexto, la unin personal surge cuando el juego de las le yes de sucesin lleva al mismo monarca a ocupar el trono de los dos pa ses. Los Estados conservan su personalidad independiente sin que pueda hablarse de la Unin como sujeto propio del derecho internacional. La Unin Personal segn Seara Vzquez se caracteriza por:
:.

aunque haya una excepcin a esto ltimo, en el caso de Bolvar, que en 1825, fue presidente simultneamente de Colombia, Bolivia y Per, y de 1823 a 1826,
de Colombia y Per;
2. Ser de carcter accidental basada nicamente en el juego de

l. Tener el mismo jefe de Estado, que siempre es un monarca,

'

las leyes citarSe! Ho" Actuaf

de la sucesin y,

3. Ser temporal. Como ejemplo de uniones personales pueden

Prusia y Neuchatel (1707-1857) Gran Bretaa y Hanovcr (1714-1837), landa y Luxemburgo (1815-1890), Blgica y el Congo (1885-1908). mente no hay ningn ejemplo de unin personal.

dC! En la actualidad podramos citar como frmula de este tipo rl Uniones de Estados a la Unin de los Estados rabes o Liga rabe. De&r, d de los inicios del siglo pasado, diferentes grupos rabes han pretendi la formacin de un Imperio rabe, que rena a todos los pueblos ra sobre la base de una Constitucin y organizacin de tipo militar.
Su organizacin parte del Protocolo de Alejandra de 7 de oc....h... de 1944 y el Pacto de la Unin rabe firmado en el Cairo el 22 de Hasta nuestros das ha sido la siempre inestable la reunin de nos pases rabes alentados por sus problemas territoriales. La tucin del Estado de Israel bajo los auspicios del mundo intermcu ... zo de 1945.

Unidad 11 Federacin como forma de estado


FERNANDO FLORES TREJO'

11.1. TESIS EXPLICATIVAS DEL SISTEMA FEDERAL


En el captulo anterior se analiz el concepto e importancia del

htado Federal bajo la denominacin de Estado compuesto. Toca el tur


no

lomo al Federalismo, pretendiendo que al finalizar se perciba una vi

de estudiar diversos aspectos que consideramos trascendentales en

sin "globalizadora" de su entorno.


Por diversas referencias histricas podemos afirmar como lo hace Jorge Carpizo1 que "Grecia conoci la institucin jurdico-poltica deno

minada Confederacin, y como ejemplos se pueden citar la Liga Jnica,


la Confederacin Becica, la Confederacin Peloponsica y la Liga Ati codeliana. Pero el Estado Federal naci en 1787 al promulgarse la Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica. Varias son las di ferLncias entre la Confederacin y el Estado Federal, pero entre una de las ms importantes se puede subrayar que en tanto la Confederacin es

una asociacin de Estados soberanos, sometida a las normas del dere cho inte rnacional, en el Estado Federal slo hay un Estado soberano (el Pueblo, y no varios pueblos soberanos) y todo su orden jurdico est en cuadrado en la constitucin Federal".
Doctor en Derecho v catetlrtico por oposicin de la Universidad Nacional Autno

ma de 1 'JRo.
1

CARPIZO p. 231.

Mxico. MAC

GREGOR,

Jorge,

La Cmrstituci<} A/exic<lllll de 1917, UNAM, 277

Mxico,

.,
278 TEORA DE LA CONSTITUCIN FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

F. Flores Trejo

279

11.1.1.

ALEXIS DE TOCQUEVILLE

Esta aseveracin les permiti concluir que las competencias Fede rales no son ms que competencias delegadas por los Estados y ejerci das por ellos, de lo cual se derivan dos consecuencias:
l. El derecho de anulacin y,

Ms que un autor que aporte elementos para desentraar el origen del Federalismo, el mrito de Tocqueville2 estriba en haber sido el divul gador de la nueva estructura estatal. En efecto advirti que en Amrica exista un esquema estatal nove doso que se manejaba en una doble va:
l. Por un lado, los Estados federados soberanos, los cuales dentro

2. El derecho de segregacin. 11.1.3. JELLINEK


Este autor3 define al Estado Federal como "un Estado soberano for uzado por una variedad de Estados". Sin embargo, estos Estados no son soberanos a pesar de que la Constitucin les atribuye a los rganos de esos Estados una participacin mayor o menor en la soberana, es de cir, en el ejercicio del poder. Los Estados particulares son Estados, ni camente, dentro de la esfera en que estn libres del poder Federal. Para Jellinek el Estado Federal es el nico soberano, pero los miem bros de esa unin s son Estados porque poseen derecho de dominacin ' en ciertos lmites tambin cuentan con libertad de accin. En sntesis la teora del autor alemn postula que la Federacin es el nico Estado soberano, pero sin negar a los miembros de ella la ca racterstica de Estado.

del mbito de su competencia eran la instancia decisoria su

2. Por otro, una instancia diversa: la Federacin, que era tambin


dentro de su competencia, la instancia suprema. As, la soberana se encontraba bifurcada ya que una parte de ella corresponda a la Federacin y otra parte a las Entidades Federativas. mente separados y casi independientes. Uno de estos gobiernos era el en conjunto integraban la Federacin, la que a su vez era soberana. Las explicaciones anteriores son el motivo por el cual a esta teora se le llama de la cosoberana, ya que tanto la Federacin como las Enti dades Federativas son soberanas dentro de su competencia, es decir, poseen una parte de la soberana. Por ello afirm que en Norteamrica existan dos gobiernos completa

prema;

que corresponda a las veinticuatro pequeas naciones soberanas que

11.1.4. WILSON
Este tratadista afirma que al crearse la Constitucin Federal Nor teamericana y por ende la aplicacin del Federalismo, se deseaba una unin dbil y no se pretenda sacrificar la autonoma de los Estados partic ulares. La idea de la importancia de los Estados miembros fue substituyn

1 1 .1.2. CAL H O U N Y SEY D EL ya Analizamos simultneamente los puntos de vista de estos auto res la ar justific concreta: que la teora de Calhoun persigui una finalidad

Sey separacin de los Estados del Sur de Norteamrica; y la teora de del tuvo tambin una meta: defender a Baviera contra el Reich. rana, El fundamento de estas teoras es la indivisibilidad de la sobe dos no de lo que concluyen que si la Federacin es la soberana, los Esta , os la Fe existen. No obstante a la inversa si los Estados son los soberan Federal no deracin no lo es. Bajo esta tesitura concluan que el Estado
puede tener existencia. Afirmaron que el Estado Federal no poda subsistir en virtud de Federacin o a los Estados, inclinndose en favor de los Estados. 2 Tocut:EVILLE,
Alexis de, La IJ<!IIIO<Tacitl e11 A111ica. Planeta Agostini,

dose por el concepto de nacin, la cual triunf definitivamente cuando los Estados del norte vencieron a los del sur, crendose la conviccin de
que era imposible la segregacin de un miembro de la unin. En efecto el concepto de nacin como unidad permiti formar un vnculo de solidaridad e identidad entre hombres de pensamientos, cos tumb res, religiones, lenguas y razas, tan dismbolas.

resultaba necesario atribuir la soberana a uno de los dos mbitos: a

su independencia frente a otras potencias" .


3 1ELLINEK, Jorge, Teora P. 130. 4 Op. cit.,

mo que fue expuesto en 1939 por Crossman, como "Un pueblo que vive bajo un nico gobierno central lo suficientemente fuerte para mantener

En opinin de Carpizo4 el concepto de nacin de Wilson es el mis

Tomo 1, p. 293.

Madrid, 1

Gereral del Estado, Editora Nacional, Buenos Aires,

1960,

p. 235.

280

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Bajo este contexto se mira al Estado Federal como dos Estados' como dos gobiernos, para percibir que el Estado es un solo gobierno pero doble, es decir, la naturaleza del Estado Federal es ser un gobier no doble.

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

281

introduce su teora de los tres crculos estatales que denota un avance significativo en la explicacin de este contexto. Considera que en el Estado Federal hay que distinguir tres elementos:
l. La Constitucin en virtud de la cual se establece la unidad del or

El planteamiento que realiz Wilson es de sumo inters pues y a n o se considera al Estado Federal como dos Estados ni como dos gobier nos, sino como una unidad formada por dos partes distintas pero no separadas. El Estado Federal no est dividido sino que conforma una unidad como cualquier otro Estado. De esta manera el gobierno es el nico que est segmentado bajo un mbito de competencias, uno de los cuales co rresponde a la Federacin y otro a los Estados particulares.

den total, y esta Norma Suprema es vlida en todo el territorio. O sea que el Estado Federal es la personificacin de la constitucin;

2. El orden jurdico Federal, y 3. El orden jurdico de las Entidades Federativas.


Siguiendo su pensamiento, la Constitucin divide la competencia L'ntre la Federacin y las Entidades Federativas, y estas dos esferas son trdenes parciales delegados. As, el Estado Federal u orden total posee rganos propios como el poder revisor de la Constitucin, que no es rgano ni de la Federacin
ni de las Entidades Federativas sino del Estado Federal, es rgano de la

11.1.5. lEAN DABIN


El profesor Dabin5 es quien proclama la teora del Estado Federal como una forma de descentralizacin del poder. Parte del supuesto de que los Estados particulares no son sobera nos, aunque en el Estado Federa! los Estados miembros designan algu nos titulares de la autoridad Federal. En este orden de ideas, Dabin asegura que el sistema Federal es un rgimen complejo "en que hayamos combinadas dos soluciones enlazadas con dos aspectos diferentes de la teora del poder: por una parte, una solucin de descentralizacin muy amplia en beneficio de las colec tividades componentes; por la otra, una solucin de participacin de las colectividades mismas en el gobierno del Estado Federal". Lo que caracteriza al Estado Federal, es una gran descentralizacin poltica, la cual emana de la Constitucin que es obra del pueblo Y con posterioridad el pueblo es quien atribuye las competencias Federales Y las locales. Un Estado Federal puede tener una gran centralizacin administra tiva, por ello la nota de descentralizacin administrativa no es caracte rstica del Estado Federal.
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totalidad. De esta forma, la unidad del Estado es la Constitucin pero la es tructura de esa ley fundamental es diferente: en el sistema Federal la nor ma suprema crea dos rdenes subordinados a ella pero que entre s es tn coordinados. Lo anterior significa que esos rdenes el Federal y el de las Entidades Federativas existen por mandato constitucional y ellos
no pueden contravenir las disposiciones de la ley creadora que les otor ga su competencia y expresa lo que el orden Federal puede realizar y lo

lJUe las Entidades Federativas pueden efectuar. En efecto, creemos con Kelsen que la Constitucin no slo crea a la , 1>
.. ' .

Federacin y a las Entidades Federativas sino que establece lo que pue den realizar. Por otro lado, dentro de la esfera de competencia de las Entidades Fede rativas se encuentra la atribucin de otorgarse su propia Constitu

-t
\)

"-.-

cin para organizarse libremente en su rgimen interior que desde lue


go no puede ser contrario a las normas de la Constitucin general.

No obstante, las Entidades Federativas son autnomas porque po seen un margen libre de actuacin dentro del marco sealado en la nor
l1la cspide de ese orden jurdico.

11.1.6. HANS KELSEN


El afamado jefe de la Escuela Vienesa del Derecho> afirma que la nota esencial del Estado Federal es la descentralizacin, sin embargo
DABIN, Jcan. Ductri11a " KELSEN Hans, Teora 360 y SS.
'i

As, las autoridades de las Entidades Federativas no se encuentran subordinadas a las Federales, sino que dentro de su competencia son libre s. Como puede apreciarse, existen varias posturas que pretenden ex plicar la naturaleza jurdica de la Forma de Estado Federal. Estimamos que cada una de ellas ha aportado algn elemento que ha sido til para ca racterizar al Federalismo. Estamos ciertos que el Federalismo implica en primer lugar una Forma de Estado que lleva imbb ito un acuerdo de los Estados para

Ge11eral del Estado,

Gc11eral del Derecho

Mxico, 1988, pp. 360 y ss. y del l::stado, UNAM, Mxico,

pp.

282

TEORA DE LA CONSTITUCIN

.,,

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

283

coalig arse y crear un ente distinto de jerarqua superior que es la Fede racin, al tiempo que se origina una esfera dual de competencias, guia da por sta ltima, quien determina las facultades que habrn de arro garse en dichos mbitos, dejando a las Entidades Federativas una autonoma interna y pretendiendo en todo tiempo la permanencia irres tricta de la Unin a travs del Pacto Federal. De esta manera podemos afirmar que las caractersticas de un Esta do Federal son las siguientes:
l. Existe un acuerdo de los Estados para unirse y crear un nuevo

Gobierno Federal y punto de partida de todas las elaboraciones poste riores. Se confiaban los asuntos de inters comn a un organismo cen tral integrado por un presidente que designara la Corona y un Gran Consejo elegido cada tres aos por las asambleas coloniales precisndo se que los asuntos de carcter local corresponderan a las colonias. Sin embargo, este Plan no fue aceptado por las Asambleas Colonia les porque consideraron que no deban ceder en ninguna forma la facul tad de fijar impuestos y tarifas que el plan otorgaba al rgano central. Por otro lado el Parlamento ingls expidi varias leyes gravando con impuestos el comercio colonial, lo que provoc oposicin y reaviv el argumento de los impuestos sin representacin. El problema se plan te en trminos estrictamente constitucionales. Las colonias no se consideraban representadas en el Parlamento ingls que estableca los impuestos, porque ellas no elegan miembros de la Cmara de los Co munes, por lo tanto, los colonos rechazaban en su calidad de ingleses. Por iniciativa de la Cmara de Massachusetts en octubre de 1765 se reuni en Nueva York el Primer Congreso Intercolonial de Tendencias Revolucionarias, que censur la Ley del Timbre, surgiendo la idea de la defensa de los derechos comunes de la Colonias por parte del represen tante de Carolina del Sur. Sobre el particular resulta ilustrativo el siguiente pasaje de El Fede ra!ista:9
Nada es ms cierto que la indispensable necesidad de un gobierno, y no menos innegable que al instituirse ste, en cualquier forma que sea, el pue

ente jurdico de jerarqua superior.

2. Una Constitucin que crea dos rdenes delegados y subordina


dos, pero que entre s estn coordinados: el de la Federacin y el de las Entidades Federativas.

3. Las Entidades Federativas gozan de autonoma y se otorgan su


propia ley fundamental para su rgimen interno.

4. Se establece un Pacto indisoluble que permite la conservacin del


rgimen Federal.

11.2. SURGIMIENTO DEL FEDERALISMO


EN LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA idea moderna del Coincidimos con Wheare7 en el sentido de que "La de Amrica". Unidos sistema Federal ha sido detenninada por los Estados nta una represe ericano En efecto, creemos que el Federalismo norteam gi Cronol cional. trascendente aportacin a la ciencia jurdica constitu ideo dems; las camente asevera Felipe Tena Ramrez8 "ella precedi a las lneas Y por lgicamente, gan y conserva la primaca por la pureza de adoptado el el vigor de su vida. El Federalismo de los dems pases que han norteame sistema, se mide por su aproximacin o alejamiento del modelo imitar de-. ricano. Lo dicho tiene especial significacin para nosotros, que al s". rumbo liberadamente aquel sistema, le imprimimos nuestros propios unin su r Las colonias se vieron en el caso de unirse y de fortalece a In ntr co a fin de presentar un frente comn y vigoroso en su lucha glaterra. tantes de As, en 1754 se reuni en Albany un Congreso de Represen el llamado las Asambleas de Siete Colonias. All se present y adopt e se Deb . Plan de Unin de Albany, cuyo autor fue Benjamn Franklin ra prog ma larse que ste es considerando como el primer y original
N orteamericano, dentro de la ConstilLicionalismo a Mediados del siglo XIX, UNAM, Mxico, 1957, Tomo 1, pp. 691 8 TENA RAMREZ, Felipe, Derecho Constituc ional Mexicano, Porra, Mxico, 1 102.

1. /l

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blo debe cederle algunos de sus derechos naturales a fin de investirlo de los poderes necesarios. Bien vale la pena, por tanto, considerar si conviene ms a los intereses del pueblo de Amrica el constituir una sola nacin bajo un gobierno Federal, para todos aquellos objetos de carcter general, o di vidirse en confederaciones separadas, confiriendo a la cabeza de cada una de ellas los mismos poderes que se le aconseja poner en manos de un nico gobierno nacional. Un firme sentido del valor y los beneficios de la Unin indujo al pueblo, desde los primeros momentos, a instituir un gobierno Fe deral para defenderla y perpetuarla. Lo form casi tan luego como tuvo una existencia poltica, ms an, en los tiempos en que sus casas eran pasto del fuego, en que muchos de sus ciudadanos sangraban, y cuando al extenderse

-,.
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la guerra y la desolacin dejaban poco lugar para las tranquilas y madura


investigaciones y reflexiones que deben siempre preceder a la constitucin

de un gobierno prudente y bien equilibrado que ha de regir a un pueblo li

bre. No es extrao que un gobierno instaurado bajo tan malos auspicios, re


sultara en la prctica muy deficiente e inadecuado a los propsitos a que deba responder.

Cita do por J.A .'C. Grant, El Constitucionalismo

El p.

co,

9 HAMILTON, 1998, p. 7.

A;

MADISON, J.

]AY, 1.

El Federalista, Fondo de Cultura Econmica, Mxi

284

TEORA DE LA CONSTITUCIN

El pueblo americano ha mantenido por tanto tiempo y sin variacin

so

bre la importancia de conservarse fiimemente unido bajo un gobierno Fede ral, dotado de poderes suficientes para todos los fines generales y nacionales. Proveer a la propia seguridad.

r
-

1 UlERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flore' Trcjo

285

1 iiud de los Estados para que stos hiciesen efectivos la ley nacional y

\os tratados.
No obstante, bajo este nuevo esquema, los Estados continuaron pro porcionando a la Federacin la ayuda de sus mecanismos administrati \ os y siguieron soportando una parte importante de la carga de la apli L;Kin de la ley nacional. Aquella Convencin presidida por Washington fue en verdad una asamblea de los hombres ms notables de los Estados. Pronto se esbozaron dentro de la Asamblea dos tendencias principa

Cuando Inglaterra pretendi castigar a Massachusetts, las dems colonias hicieron causa comn con sta y a instancia de Virginia, los Delegados de doce colonias se reunieron en Filadelfia, el S de septiem bre de 1774, para formar el Congreso Continental. Dicho Congreso era una Asamblea Nacional que asumi la direc cin de la guerra y aconsej a las colonias adoptar los gobiernos que en opinin de los representantes del pueblo, puedan conducir mejor a la felicidad y a la seguridad de sus electores. Ocho de las colonias que prin cipiaron a llamarse Estados haban adoptado Constituciones y Georgia y New York continuaron la misma tendencia en 1777. Massachusetts, que al principio haba regresado hacia el estatuto bajo el cual haba funcionado de 1691 a 1726, adopt una nueva Consti tucin en 1780. Connecticut y Rhode Island que se haban autogoberna do, se conformaron con proseguir bajo sus cartas coloniales. As empez a originarse la idea de que dentro de una misma organi zacin constitucional podan coexistir dos o ms legislaturas coordina das entre s. con competencia distinta y suficiente cada una ligadas to das por la Constitucin, lo cual significaba un contexto terico del Federalismo. Para 1776 se present ante el Congreso Continental un Proyecto de Artculos de la Confederacin y Unin Perpetua el cual no se aprob hasta noviembre de 1777 y que prevena la ratificacin de los Estados, entr en vigor para 1781. Para el xito del sistema faltaba que el Congreso tuviera el control de las contribuciones; que existieran como poderes Federales el ejecuti vo y el judicial y que el desacato por los Estados a las disposiciones Fe derales contara con suficiente sancin.
En 1787 se reuni en el Palacio del Estado de Filadelfia una Con la e d os vencin Federal que, bajo el pretexto de enmendar los artcul Co Confederacin, iba a crear una genuina Constitucin Federal. E l nsU o C greso Continental propuso a los Estados para su discusin una los n, tucin Nacional que fue denominada Artculos de Confederaci

les: la de los Estados de mayor extensin y la de los Estados de pequea e:xlcnsin territorial. Los primeros presentaron el Plan de Virginia, por
el que se propona la creacin de un poder nacional con sus tres ramas clsicas, de las cuales la legislativa estara dividida en dos cuerpos, de signados sus miembros proporcionalmente a la poblacin y con faculta

des para legislar en todo lo que quedara fuera de la competencia de los


E:, lados.

El Plan de New Jersey propuesto por el segundo bloque, contena un artculo que iba a ser la piedra angular del sistema, al instituir la su
prcnwca del derecho Federal expedido de acuerdo con la Constitucin, la

nulidad de las leyes de los Estados que se le opusieran y la competencia

de los tribunales para declarar dicha nulidad.


El tercer Plan conocido como la Transaccin de Connecticut, reco gi del Plan de Virginia la representacin proporcional al nmero de habitantes, pero nicamente para la Cmara de representantes. Por otro lado acogi del Plan de New Jersey el voto igual para los Estados

dentro de la otra Cmara, el Senado. De este modo naci un bicamaris mo propio del sistema Federal, en el que una Cmara representaba di
rectamente al pueblo y la otra a las Entidades Federativas. Como complemento del sistema en la revisin de la Constitucin as

corno en sus reformas, tendran que intervenir adems del Congreso, las legislaturas de los Estados o convenciones de los mismos. As fue co mo la Asamblea de Filadelfia, con sentido prctico e intuicin polti ca , salv la pugna entre lo regional y lo nacional. do directa mente sobre los sbditos y no por mediacin de los Estados, desplazaba dentro de su propia esfera limitada a la autoridad de stos,
La novedad del sistema consisti en que un gobierno general, ejerci

cuales se ratificaron y entraron en vigor en 1781. cen Como los poderes que por virtud de stos se daban al gobierno un ci e tral demostraron ser inadecuados, la nueva Constitucin establ a ten sistema Federal ms adecuado bajo el cual el gobier no central
propios rganos ejecutivos y actuaba directamente respecto de los viduos, logrndose supei"ar la dependencia del gobierno cent ral a la

Pero al mismo tiempo los Estados conservaban su gobierno propio y di recto en todo lo no otorgado al gobierno nacional por la Constitucin, la c ual de esta forma prevaleca y unificaba.

der(dista10 que alude a este planteamiento: 10 Op. cit., p. 35.

Al respecto resulta pertinente citar nuevamente un pasaje de El Fe

286

TEORA DE LA CONSTITUCi N

Se puede definir a la repblica confederada sencillamente como una r eu. nin de sociedades o como la asociacin de dos o ms estados en uno solo. La amplitud, modalidades y objetos de la autoridad Federal, son puramente discrecionales. Mientras subsista la organizacin separada de cada uno de los miembros; mientras exista, por necesidad constitucional, para fines lo

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fEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

287

En primer lugar, debe recordarse que el gobierno general no asumir todo el poder de hacer y administrar las leyes. Su jurisdiccin se limita a ciertos puntos que se enumeran y que conciernen a todos los miembros de la repblica. La segunda observacin que hay que formular consiste en que el objeto inmediato de la Constitucin Federal es asegurar la unin de los trece Esta dos primitivos, cosa que sabemos que es factible, y sumar a stos los otros Estados que pueden surgir de su propio seno, o en su vecindad, lo que no hay razn para dudar que sea igualmente viable. Los arreglos indispensables por lo que se refiere a esos ngulos y fracciones de nuestro territorio situados en la frontera noroeste, deben dejarse para aquellos a quienes la experien cia y los futuros descubrimientos pondrn al nivel de esa tarea. En tercer lugar, el intercambio a travs de toda la nacin quedar facili tado por nuevas mejoras. Por todos lados se acortarn las carreteras. La cuarta y ms importantes de estas consideraciones se refiere a que como cada Estado, de un lado u otro, estar en la frontera y se ver, por lo tanto, inducido, al atender a su proteccin, a hacer algn sacrificio en bien de la de todos en general, as tambin los Estados ms alejados del centro de la Unin y que con ese motivo compartirn en menor grado los beneficios comunes, estarn al mismo tiempo en contigidad inmediata con las nacio nes extranjeras y necesitaran consiguientemente en mayor grado, en ciertas ocasiones, de su fortaleza y recursos. Puede resultar molesto a Georgia o a los Estados de nuestras fronteras occidentales o nordorientales, mandar re presentantes a la sede del gobierno; pero les parecera an ms angustioso luchar solos contra un enemigo invasor o sufragar sin ayuda todos los gas tos inherentes a las precauciones que la proximidad de un peligro continuo puede exigirles. Por tanto, si la Unin les produce menos beneficios que a los Estados ms prximos, desde ciertos puntos de vista, en otros aspectos desprendern de ella mayores ventajas, mantenindose as el debido equili brio en todas partes."

ll

cales, aunque se encuentre perfectamente subordinada a la autoridad gene Ial de la unin, seguir siendo, tanto de hecho como en teora puesta, lejos de significar la abolicin de los gobiernos de los Estados, los convierte en partes constituyentes de la soberana nacional, permitindoles estar repre sentados directamente en el Senado, y los deja en posesin de ciertas partes exclusivas e importantsimas del poder soberano. Esto corresponde por completo con la nocin del gobierno Federal, y con todas las denotaciones racionales de esos trminos.

1 1!

Una de las ms importantes caractersticas de la Constitucin de los Estados Unidos fue la aplicacin del principio de Federalismo a una rea grande, que aumentaba rpidamente su tamao y su poblacin. La Constitucin Norteamericana no slo sent la estructura del go

bierno nacional y del sistema Federal sino que, a travs de la adicin de

una Declaracin de Derechos a favor de sus habitantes, procur limitar el alcance de la actividad del poder pblico y los procedimientos que habran de seguirse para la manifestacin del poder gubernamental. As, como garantes de la Constitucin aparecen los tribunales como un medio de impartir vida a tales garantas y para asegurar el funciona miento del sistema Federal. Las colonias norteamericanas en su lucha por alcanzar un derecho propio, recogieron otro concepto: Un estatuto es nulo si es contrario a

los principios del derecho natural, v debe ser considerado como nulo por los tribunales. Esta doctrina se eple para anular legislacin colonial, as como para reforzar argumentos contra la validez de las Navigation Acts, de ls Stamp Act y contra el uso de rdenes de cateo utilizadas para
aplicar leyes inglesas impopulares. De esta manera, puede asegurarse que el Federalismo norteameri cano naci de un compromiso entre aquellos que perciban la necesidad

11.3. ADOPCIN

Y CARACTERSTICAS

DEL FEDERALISMO MEXICANO Siguiendo el criterio de Hermano Hller12 somos de la opinin que la adopcin de una Forma de Estado es una decisin Fundamental. En esta tesitura, el establecimiento del Federalismo en nuestro pas signifi ca un hecho trascendental desde diversas pticas como la poltica, la social y desde luego la jurdica. Sobre el particular existen dos posturas principales que son ex cluyentes entre s, ya que sostienen puntos de vista diametralmente 0Puestos:
12

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de unin y los que insistan en una norma interna propia. La distribucin de facultades entre los dos rdenes (llamado el uno "Federal" por antonomasia y el otro "regional" o "local"), es en s rnis ma de trascendencia para la vida del pas, pues esa distribucin debe resolver el problema de la conveniencia de que cada una de las faculta des ingrese a una u otra de las jur isdi c ci on es . Resulta ad-hoc la siguiente cita de El Federalista: 11
11

Op. cit., pp. 54 y 55.

HELLER, Herman, Teora del Estado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1988.

288

TEORA DE LA CONSTITUCIN

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja

289

l. Una teora postula que los orgenes del Sistema Federal Mexicano

La base de sustentacin principal de esta teora radica en la adop

se encuentrwz e11 las diputaciones provinciales:

11

cin del rgimen Federalista aunque siguindose el proceso inverso al


acontecido en los Estados Unidos, ya que despus de tres siglos de Colo niaje, lo unido decidi compenetrarse en un sistema federativo que aportaba varias ventajas. Por otro lado, la adopcin del Federalismo de conformidad con esta corriente doctrinaria, se ve reflejada en la traspolacin de las institucio nes esenciales de gobierno instauradas por la Carta Magna Federalista Norteamericana. As, tratndose del Legislativo Federal, la Constitu

Esta interesante argumentacin jurdica, estima que la Constitucin de Cdiz expedida por las Cortes el 19 de marzo de 181214 estipul que el rey nombrara en cada provincia un jefe superior y que "en cada pro

vincia habra una diputacin provincial para promover su prosperidad".


Este sistema se extendi a la Amrica Hispana. Siete diputados form a ban cada diputacin provincial y eran designados por el pueblo en vota cin indirecta. Adems, cabe precisar que el territorio de la Nueva Espaa se divi da para efectos electorales y de la propia divisin poltica en Parro

cin Norteamericana contempl un sistema bicamarista integrado por


una Cmara de Representantes y otra de Senadores que eran nombra dos por las Legislaturas de los Estados y por ende, representantes de s tos. El Ejecutivo Federal compuesto por un Presidente y un Vicepresi dente y el Poder Judicial conformado por una Suprema Corte de Justicia, Tribunales de Circuito y Juzgados de Distrito. La composicin anterior fue adoptada de manera integral por el Constituyente de 1824, de conformidad con esta doctrina. Cabe recordar que durante los ltimos das del Imperio de Iturbide, nuestro pas se encontraba dividido en provincias independientes. Cada una de esas provincias se auto-gobernaba, el jefe poltico se convirti en ejecutivo y la diputacin provincial o alguna asamblea, en legislativo. En tales condiciones, el gobierno central no exista en esos das en Mxico. A la cada de Iturbide las tendencias ideolgicas se unificaron para adoptar la Forma Republicana de gobierno, pero respecto de la forma

quias, que era la extensin territorial menos extensa, Partidos que re


presentaban una circunscripcin de mayor espacio y las Provincias mencionadas. Este nuevo sistema de gobierno que implantaba la Constitucin de Cdiz abola la persona del virrey. El jefe poltico en la Ciudad de Mxico que, de hecho reemplaz al virrey, careca de jurisdiccin sobre los jefes polticos de Guadalajara, Mrida, San Luis Potos, Monterrey o Durango. Cada provincia gozaba de una independencia completa con respecto a las dems. La implantacin de las diputaciones provinciales tiene singular im portancia, pues ellas acostumbraron a las provincias a tener su propio gobierno y a regirse conforme a sus aspiraciones y necesidades. Por lo anterior, esta postura doctrinaria sostiene que con base en la organizacin territorial que contemplaba una triple circunscripcin, asf como en la divisin poltica para elegir Diputados a las Cortes de Cdiz, el constituyente primigenio de nuestro pas dio lugar al Federalismo Mexicano.

de Estado, existan intereses encontrados ya que unos deseaban la im


plantacin del Centralismo y otros el Federalismo. El 28 de mayo de 1823 se present al Congreso un "Plan de la Cons titucin Poltica de la Nacin Mexicana", cuyos principales autores fue ron Jos del Valle y Fray Servando Teresa de Mier. Dicho plan que por cierto no lleg a discutirse, declaraba que la nacin mexicana era una

2. La otra propuesta terica en tomo al Federalismo estima que el Cons


tituyerzte de 1824 puso sus ojos en la direccin cardinal norte y consider como modelo a seguir, la Fomza de Estado Federal concebida e instaura da por los Estados Unidos de Norteamrica:
Segn esta postura, Norteamrica apasion a nuestros primeros constituyentes ya que se trataba de una joven nacin en la que se vefa brillar la libertad. Los hombres que deseaban el Federalismo se unieron en un grupo especie de partido que con el tiempo se denomin liberal.
11 Paradjicamente la autora norteamericana

20. l'io, en su obra La /JipulaciiII PnJI'illcial v El Federalismo Mexicano, Mxico, 1955, p. 14 Ccmslilllcitr de Cdi. Promulgada por las Cottes el 19 de marzo de 1812, Madrid. 1819, p 25.

LEE BENSON, Nettie, sostiene

este

crite"

tituvente, en sesin extraordinaria de esa noche, ha tenido a bien acor dar que el gobierno puede proceder a decir a las provincias estar el \oto de sus soberanas por el sistema de repblica federada, y que no lo ha declarado en virtud de haber decretado se forme convocatoria para el nuevo Congreso que constituya a la nacin".
1

crean esencial. El 12 de junio de 1823 el Congreso convocante, emiti su voto por la forma de Repblica Federal que dice:!'' "El soberano Congreso cons

no a la soberana de los Estados miembros, idea que las provincias

Rep blica Representativa y Federal, pero no abord la temtica en tor

Mxico,

FLOR ES TREJO, Fe1nando, 1979. p. 279.

EsiUdio Constilllciorwl del Poder Judicial Federal, UNAM,

290

TEORA DE LA CONSTITUCiN

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FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

291

Jos Barragn16 ha demostrado que a travs del movimiento de 1823 de las diputaciones provinciales de Jalisco, Michoacn, San Luis Potos ma Federal fue exigido para nuestro pas. Los hechos sealan que el movimiento Federalista de las enton ces provincias fue natural, sin la imposicin del centro. Considerando el caso de Jalisco el Manifiesto de la Diputacin Provincial contena ele mentos dignos de consideracin para definir el sistema Federal como los siguientes:
l. Cada provincia se convierte en un Estado independiente.
.

Dejemos por Dios las necias preocupaciones y advirtamos que en nada pug na a nuestra Santa Religin el que nos constituyamos bajo el sistema de Re pblica. Este gobierno slo mira al establecimiento de unas leyes anlogas a nuestras costumbres y situacin y nada tiene que hacer con los dogmas y disciplina eclesisticas. Repblica es Colombia, y es catlica. Monarqua es Inglaterra, y es protestante.

Quertaro, Zacatecas, Guanajuato, Puebla, Oaxaca y Yucatn, el siste-

El ministerio ms importante, el de Relaciones Exteriores y Gober nacin, a cargo de Lucas Alamn, mostraba abierta animadversin ha cia el Federalismo. Los anti-federalistas quisieron tomar la va de una Repblica Cen tral. la cual en su consideracin sintetizaba mejor que ningn otro siste ma de gobierno la unin de religin, costumbres, idioma y comercio
con

2. Esta independencia se manifiesta en rganos de gobiernos pro


pios, la diputacin provincial se transforma en Poder Legislativo y el jefe poltico superior en gobernador.

3. Por ser independiente, al estado le compete promover su prospe


ridad y fortuna internas.
4. La Federacin es un pacto que se concretara en el Acta Constitu

que Mxico haba contado. Para desmentirlos, no hubo mejor pluma que la de Jos Joaqun

Fernndez de Lizardi, quien expres:18


Repblica central es aquella forma de gobierno en la que reconocindose en una Provincia el foco de la soberana de todos los estados de una nacin en la corporacin que los representa, sta les impone con la autoridad ms absoluta, las leyes generales y particulares, dejndoles dependientes en todo su poder. (No es eso? As me lo parece, le contest. Pues con razn, replic el loro, los estados de Jalisco, Zacatecas, San Luis, Oaxaca, Duran go, Valladolid (Michoacn) y todos los dems detestan esta clase de repbli
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tiva de la Federacin.

5. El objeto de la Federacin es ejercer de comn consentimiento


ciertos atributos de la soberana, principalmente la defensa mu tua y el aseguramiento de la paz pblica. Este manifiesto de 1823 explica sin duda, la legitimidad de su pro nunciamiento por el sistema Federal. No obstante, las provincias no podan olvidar que ya exista un Con greso General que las representaba y que poda decidir cualquier otra forma de gobierno. Sin embargo, las provincias no les reconocieron ese derecho, y en el citado manifiesto se adopt el concepto de representa cin poltica como mandato expreso de sus electores. Por otra parte el manifiesto de Jalisco prescribi la igualdad natural de las provincias, concepto con el que se encontraban familiarizados los diputados ante las Cortes de Cdiz, quienes lo aplicaron a travs de la creacin de las diputaciones provinciales. De esta forma, la Repblica Federal norteamericana y la monarqua espaola eran los paradigmas a seguir; el trmino medio que las consti

ca, pues no es otra cosa que una monarqua enmascarada. (Qu haba ga nado tu patria si despus de tantos y tan costosos sacrificios haba que quedar otra vez sujeta a una metrpoli, depsito del lujo, de la ambicin y el despotismo, que llena de los humos de arte la sacrifica para satisfacer el orgullo de unos mandarines absolutos y de unos cuantos ricos aristcra tas? ... Bien se poda decir en ese caso, que haba mudado de tiranos, pero no de servidumbre. Dime ahora (qu entiendes por repblica federada? Entiendo, le dije: una alianza que hacen todos los estados libres entre s, con la que conservando cada uno su soberana respectiva, se hacen libres e independientes unos de otros; y al mismo tiempo unidos entre s, que no forman sino una nacin soberana, obligndose todos por el pacto Federal a concurrir en cuanto puedan a la libertad y felicidad general de la Patria y a la particular de cada uno de ellos.

El tua, el gobierno republicano centralista, no era un modelo cercano. Despertador,17 peridico Federalista publicado en Guadalajara, de dic
un prrafo para desmentir los ataques a la Repblica:
16 BARRAGN BARRAGN,

Podemos apreciar que el pensamiento de Lizardi plantea la teora de la cosoberana, asumida ms adelante por Alexis de Tocqueville. Las ventajas del sistema Federal fueron desde un principio aprecia das y se resuman en aquella poca de l a siguiente manera:

Jos,

Introduccin al Federalismo, UNAM, El Federalismo UNAM, Mxt"'

pp. 129 y SS.

17

Consultado en la obra de GONZLEZ ROPEZA, Manuel,

co,

1995, p. 24.

18

Consultado en la Obra de GoNZLEZ ROPEZA, Manuel,

op. cit., pp. 25 y

ss.

292

TEORA DE LA CONSTITUCIN

1. El sistema Federal es ms fcil de gobernar ya que cada Estado

dicta sus propios actos de gobierno y los habitantes no tienen que trasladarse al centro de la Repblica para arreglar sus asuntos. 2. La multiplicidad de autoridades a nivel Federal y de los Estados, aleja la posibilidad de que los trastornos y revoluciones hagan presa fcil al pas, pues al fragmentarse la autoridad, resulta dif cil que un facineroso controle o engae a todos los poderes de to dos los Estados. 3. El Federalismo dificulta el abuso del poder, pues toda su ciencia y naturaleza consiste en la divisin y subdivisin de los poderes. Este argumento se adelanta al actualmente sostenido de que el Federalismo es una expresin que encuentra su causa en el prin cipio de divisin de poderes, cuya manifestacin horizontal o en la misma esfera de poder consiste en la clsica divisin de los de partamentos del poder: Legislativo, Ejecutivo, Judicial. Mientras que su manifestacin vertical, inspirada en los mismos principios, se expresa en distintas esferas: Federal, estatal y municipal. 4. El sistema Federal propicia el desarrollo intelectual, industrial y comercial del estado pues debe depender tan slo de sus propios recursos y no del centro del pas. Al requerir autoridades propias, stas deben provenir de su propio medio, pues no puede tolerarse que sean allegadas de una figura del centro del pas, por lo que la institucin se mejora para los futuros gobernantes de los estados. 5. La Federacin no es dbil para afrontar las agresiones exteriores, ya que la defensa comn est centralizada y no deja a los estados federados indefensos ante las invasiones. 6. Aunque hay aspectos comunes, el Federalismo es el nico sistema de gobierno que contempla un respeto por las diferencias espec ficas de cada estado, al ser atributo de su soberana el legislar so bre las materias de su competencia, de la manera que mejor les parezca. En nuestra opinin pensamos el origen de nuestro Federalismo en cuentra sus races en la Carta Magna Norteamericana. En efecto, si bien el Constituyente de 1824 no realiz una imitacin

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la adopcin de la Forma de Esta do Federal. En el artculo 6 se declar que la Federacin se integ raba por20 "Estados independie ntes, li hres y soheranos, en lo que exclusivam ente toque a su administracin y gohiemo interior". Finalmente en el numeral 7 se enumeraron los Esta dos de la Federacin. Posteriormente el Congreso expi di el 4 de octubre de 1824 la que cra nuestra primera Constitucin: la Carta Federal de 1824 que desde luego estableci el Federalismo como Forma de Estado. Sin embargo, la difcil situacin del pas fue atribuida indebida mente al Federalismo, por lo que en 1837 se substituy la Carta de 1824 por la primera Constitucin centralista llamada Leyes Constituciona les, preservndose est Forma de Estado a travs de las Bases Orgni cas de 1843.
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lo 5

El descontento hacia la reciente Carta Magna cre un ambiente hostil en la repblica. Los Federalist as no descuidaron ninguna oportu nidad para tratar de derrocar al rgim en espurio. El 4 de agosto de 1846 estall el pronunciamiento de la Ciudadela organizado por el general Salas y Gmez Faras, su principal band era fue la reunin de un nuevo Constituy ente. Santa Anna regres de Cuba , donde se encontraba exiliado y expu so sus ideas que ya eran Federalis ta. El general Salas de acuerdo con Santa Anna expidi el decreto de 22 de agosto del 46 donde se resta bleci la vigencia de la constituci n Fe deral de 1824, y se convoc a una Asamblea que expresara la voluntad nacional. El 6 de diciembre empez a celeb rar sesiones nuestro nuevo Consti tuyente y emiti el "Acta Constitutiva y de Reformas", sancionada el 18 de mayo de 1847, jurad a y promulgada el 21 de ese mes y ao. Dicho documento repre sent de nueva cuenta la vuelta al Feder alismo que re coga los principios esgrimidos por la Carta Federal de 1824. El sistema de repblica Fede ral subsisti hasta el ao 1853, en el que otra vez hizo acto de presencia la figura del dictador Santa Anna. Los hombres estaban cans ados de la tirana de Santa Anna , el des contento era general. El primero de marzo de 1854, el coronel Villa rreal expidi el Plan de Ayutla, y el once de ese mes la guarnicin de Acapulco acept, aunque adicionndolo, el manifiesto. La lucha fue ar dua pero el dictador fue vencido, y el 9 de agosto de 1855 abandon el Pas.
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extralgica de la Constitucin Norteamericana, creemos que la adopt como modelo para establecer la Forma de Estado Federal lo que se e rrobora con la instauracin de las instituciones Federales contenidas en dicho documento fundamental. Independientemente de la escogitacin de cualquiera de las anteri res posiciones doctrinarias, el 31 de enero de 1824 se aprob el Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana, establecindose en el artcU-

A nnwlas Mexicanas,

SENADO DE LA REPBLICA. Doclllllt!ll los Hisrricus Mxico, 1965, Tomo 1, p. 121. 20 Op. cit., p. 121.

Cu11slilucimwles de las Fuer:as

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294

TEORA DE LA CONSTITUCIN

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

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295

El 16 de octubre de 1855 se expidi el decreto convocatorio para in tegrar una Asamblea Constituyente, y el 18 de febrero de 1856 se inicia ron las sesiones de la Cmara que expidi la Constitucin de 185 7. Tanto los conservadores como los liberales aceptaron el Federalis mo como la nica solucin posible de pacificar el pas, lo que se actuali z con la promulgacin de la Lex Fundamentalis citada en el prrafo anterior.

nistro y, por recomendacin de ste, a los dems miembros del Gabine te. El primer ministro debe tener la confianza de la Cmara de los co munes ante la cual es responsable el Gabinete. Ottawa, es la capital y al mismo tiempo la residencia del gobierno

de Canad, aunque a diferencia del sistema norteamericano, no consti


tuye un distrito Federal. Es parte de la provincia de Ontario y no es ca pital de la misma. Se rige por las leyes de Ontario y constituye un muni cipio electo por sus habitantes, encabezados por el alcalde (mayor). El gobierno Federal no tiene control sobre la capital en ninguna materia que sea de jurisdiccin provincial o municipal. Sin embargo, tiene po der para expropiar tierra. El gobierno Federal cre la Comisin de la Capital Nacional con el objeto de administrar sus propiedades en Ottawa, elaborar planes y apoyar el desarrollo, conservacin y mejoras de la regin de la capital nacional. La ciudad de Ottawa tiene un alto grado de autonoma. Sin embar go, al rebasar la capital Federal el territorio estrictamente de Ottawa y abarcar otras municipalidades, principalmente Hull, en Quebec, se han realizado diversos planteamientos para crear un gobierno territorial si milar a un distrito Federal, separando a esta regin de las provincias de Ontario y Quebec y constituyendo un gobierno especial Federal, sin que desaparezcan los municipios.

11.4. SISTEMA FEDERAL CANADIENSE 11.4.1. PROLEGMENOS


Previamente al anlisis del sistema Federal establecido por el pue blo canadiense, estimamos conveniente precisar algunas caractersticas de este importante pas. La Forma de Gobierno adoptada por Canad es la de una monar qua constitucional. En 1982 fue proclamada una nueva Acta Constitu cional cuyo contenido sigue siendo bsicamente el mismo del Acta de la Amrica Britnica del Norte (186 7), que equivala a una Constitucin no escrita. Sin embargo, a este documento se ha agregado ahora una Carta de Derechos y Libertades. El pas se rige tambin por una Constitucin no escrita como son las tradiciones jurdicas y las actas parlamentarias y legislativas. El Estado tiene tres rganos: el Ejecutivo, representado por la reina britnica como jefe del Estado quien a su vez est representada por el goberna dor general, al cual nombra por cinco aos por recomendacin del go bierno; el Parlamento (Federal) compuesto por el Senado (104 miem bros designados por el gobernador general, incluyendo dos, agregados en 1975, como representacin de los territorios) y la Cmara de los Co munes (282 miembros elegidos por voto popular). En lo inherente al Poder Judicial, se encuentra encabezado por la
. ..

11.4.2. CARACTERSTICAS
Ahora bien en lo atinente al sistema Federal canadiense, segn Ma rio de la Cueva21 existen dos criterios para la determinacin de las com petenc ias correspondientes a la Federacin y a los Estados:

a) El seguido por el sistema norteamericano y, b) El concebido por el sistema canadiense.


De conformidad con el primer sistema, corresponde la competencia original a los Estados integrantes y la delegada a la Federacin. Esta delegacin existir en tres casos:
1. Cuando la Constitucin conceda expresamente una facultad ex

Corte Suprema de Canad (integrada por nueve miembros), la Corte Federal y las Cortes Provinciales.

El Parlamento tiene una duracin mxima de cinco aos, pero el gobierno puede disolverlo antes de cumplirse ese plazo y convocar a nuevas elecciones. Los parlamentos provinciales funcionan de manera

parecida, con un teniente gobernador que representa al gobernador general. Tericamente la reina por medio del gobernador general. es la suprema autoridad pero e Poder j cutivo en r alidad es ejercido ex.cl sivamente por el ConseJO de Mm1stros o Gabmete, encabezado por . primer ministro o premier. El gobernador general nombra al primer Jlll

clusiva a la Federacin;
2. Cuando se conceda por la Constitucin una facultad a la unin

21

sin afirmar que es exclusiva, pero prohibiendo simultneamente su ejercicio a los Estados miembros;
CUEVA, Mario de la, Teora de la Constitucin, Porra, Mxico, 1982, pp. 79 y ss.

296

TEORA DE LA CONSTITUCillt

3. Cuando se conceda determinada facultad a la Unin, que sea in


compatible con su realizacin por cualquiera de las Entidades federativa. De manera que toda facultad no concedida a la Federacin se en tiende reservada los Estados integrantes, aclaracin expresa introduci da en la Constitucin norteamericana por la enmienda X. El segundo sistema, el Canadiense, utiliza el mtodo contrario. En efecto establece los efectos inversos al sistema postulado por Norteam rica al preconizar que las atribuciones no delegadas expresamente a los Estados se entienden reservadas a la Federacin. Por razones naturales lo anterior explica porque Canad evolucion de Estado Unitario a Estado Federal.
A nivel Federal la Constitucin Canadiense incluye en la misma for

fl
/-

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

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297

11.4.3. L A DISTRIBUCIN DE FACULTADES ENTRE LA FEDERACIN Y LOS ESTADOS 11.4.3.1. Esfera de competencia
Si el Estado tiene que operar necesariamente mediante una estruc tura orgnica y los rganos realizan las funciones inherentes para al L"anzar las finalidades encomendadas por la sociedad, resulta necesario Lstablecer el mbito de facultades o de atribuciones que les correspon ck n, respetando varios principios como los siguientes: l. Dos rganos no pueden tener atribuida la misma facultad; mento la jerarqua de las normas aplicables;

2. Debe existir una jerarqua de atribuciones siguiendo en todo mo 3. El rgano que tiene atribuida una facultad de mayor jerarqua,
puede realizar una de menor jerarqua;

ma como lo hace para un nivel provincial o estatal, un elemento prove niente del derecho usual constitucional britnico, las llamadas conven ciones de la Constitucin. Una caracterstica comn de estas constituciones provinciales es que carecen de un carcter constitucional formal o de un texto nico que corresponda a la Constitucin. Las unidades territoriales original que fueron unificadas en 186 7 para formar la Confederacin, principia ron como colonias britnicas ya sea por colonizacin o en un caso al menos por conquista militar. La prctica constitucional britnica nunca entrevi la posibilidad de tener una sola ley. Las Constituciones Provin ciales entonces son un mlange de convenciones constitucionales brit nicas recibidas o heredadas y del constitucionalismo britnico del Com legislaturas provinciales; de decisiones judiciales de Tribunales Cana-: dienses (incluyendo aqu Tribunales Provinciales y Federales); de deci siones plenarias. No existe sin embargo, nada que impida a cualquier legislatura pro vincial el solicitar a sus propios Congresos la adopcin de un instrU mon Law; de estatutos constitucionales elaborados por las propias
l

4. Tratndose del sistema Federal mexicano, la facultad que no est


conferida de manera expresa a la Federacin se entiende reserva da a las Entidades Federativas. Asimismo, debe considerarse que la competencia se encuentra ca racterizada por ser irrenunciable. Efectivamente, el titular del rgano
no

puede renunciar a ejercer su competencia en el momento de que se

trate aunque en cambio bajo ciertas condiciones puede delegar al titular

de algn otro rgano subordinado el ejercicio de esa competencia.


Mayores obstculos existen tratndose de la avocacin, es decir, de la posibilidad de que un rgano jerrquicamente superior pueda absor

ber las competencias de un rgano inferior. nera que, salvo casos en que manifiestamente no puedan ser competen
te s, habr que probar la incompetencia del rgano respectivo. Por otro lado, la competencia de los rganos se presume de tal ma

11.4.3.2. Distribucin de competencias


entre la Federacin y las Entidades Federativas
Pas es posible que ste sea diferente en cada Estado que lo ha adopta

mento constitucional formal o una Constitucin que rija a la Provincia para el futuro. No hay impedimento hacia una Provincia para cambiar su propia Constitucin. g La confusin o ambigedad sobre si las facultades residuales de .. rg la Y es mltipl bierno son Federales o provinciales, ha conducido a of rJ_l ie Gob los y mente sostenidos conflictos entre el Gobierno Federal " i68 ' de las Provincias. Estos conflictos entre las Provincias y la Federac han sido algunas veces solucionados por negociaciones y transaccion polticas, pero demasiado a menudo han terminado en largos y pleitos ante los tribunales. .

A causa de la diversidad de los orgenes del Federalism o en cada

en una enumeracin parcial. El primero de stos enuncia las atribucio nes del poder Federal, dejando las no mencionadas en el mbito compe tencia! de las Entidades Federativas en tanto que, el segundo, emplea

de acuerdo a las circunstancias de tiempo y lugar. Existen mtodos distintos que determinan la distribucin de los po deres estatales entre la Federacin y los Estados. El primero consiste en en u m e rar detalladamente las atribuciones de cada uno; otros se basan

do, en consecuencia, la esfera dentro de la cual puede operar cada uno de los poderes vara

la

298

TEORA DE LA CONSTITUCIN

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja

299

metodologa inversa al detallar las atribuciones de las Entidades Fede rativas y derivando las atribuciones no mencionadas al orden Federal. De esta forma resulta evidente que deben colocarse dentro del m bito interno del Estado Federal aquellos asuntos que interesan conjun tamente a la Nacin, en tanto que, las materias de orden local que intere san slo al Estado respectivo, deben ser de la competencia de las Entidades. En el mbito internacional el orden Federal debe ser quien ejerza dichas atribuciones internacionales, entre las que se encuentran el dere cho de declarar la guerra, el de legacin activa y pasiva y la celebracin de Tratados Internacionales. La primera resulta indiscutible como facultad del Estado Federal, inclusive una buena parte de las constituciones Federales consignan ex presamente sta prohibicin a los Estados salvo casos de suma urgencia y con aviso inmediato al Presidente de la Repblica. En lo atinente al derecho de legacin, todas las constituciones Fede rales coinciden en adjudicarlo al gobierno Federal exclusivamente. El derecho de concertar Tratados presenta una solucin doble: la primera de ellas prohbe terminantemente a los Estados la celebracin de Tratados. La segunda es menos frecuente y permite, aun cuando en forma muy restringida, la celebracin de Tratados a los Estados con Estados extranjeros. La solucin en la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica el sentido de que las facultades no concedidas a la Federacin, ni ducida por la enmienda X, cuyo texto es el siguiente: "Los poderes

ral correspondindole al artculo 124 su regulacin. Realizando una interpretacin conjunta, se infiere que el constituyente mexicano imple ment lo que los norteamericanos trataron de evitar, la limitacin ms rgida al poder Federal. buscando as una mayor garanta de la conser
\

acin de las facultades de las Entidades Federativas. En resumen, los sistemas Federales resuelven la distribucin de

competencias entre la Federacin y las Entidades Federativas, de dos formas: 1) el sistema seguido por los Estados Unidos de Amrica y tal vez por la mayora de las constituciones Federales mediante el cual se cin aquello que la Constitucin Federal le faculta o, 2) la situacin in Jeja la competencia residual a las Entidades Federativas y a la Federa

versa, es decir, la competencia residual para la Federacin, y a las Enti dades Federativas nicamente aquello que expresamente le seale la Constitucin Federal, que es el sistema canadiense. El artculo 121 de la Constitucin Mexicana se ocupa del estableci miento de las bases sobre las cuales se debern aplicar en las diversas Entidades Federativas, las leyes, actuaciones administrativas y resolu ciones judiciales expedidas por las autoridades de las otras Entidades Federativas. El texto a que aludimos dice lo siguiente:
En cada Estado de la Federacin se dar entera fe y crdito a los actos p blicos, registros y procedimientos judiciales de todos los otros. El Congreso de la Unin, por medio de leyes generales, prescribir la manera de probar dichos actos, registros y procedimientos, y el efecto de ellos.

en prohi no del

bidas a los Estados-miembros se entienden reservadas a stos fue intro;

legados a los Estados Unidos por la Constitucin, ni negados por sta

los estados, estn reservados a los estados, respectivamente, o al pue: blo". Segn Joseph Story,22 cuando esta enmienda se present, se P puso la insercin de la palabra "expresamente", entonces se hizo obser.: var que resultaba inviable encerrar a un gobierno en los poderes expresos, por lo que es preciso admitir ciertos poderes implcitos si no

tivas ha sido criticado por algunos autores, entre otros Jos Luis Siquei ros23 en el sentido de que se trata de una mala traduccin del precepto relativo de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, la cual
contemplaba en el artculo cuarto, seccin 1 lo siguiente:
Entera fe y crdito ser acordado en cada Estado y a los actos pblicos, ar chivos y procedimientos judiciales de los otros Estados. Y el Congreso pue de, por leyes generales, determinar el modo de que tales actos, registros y procedimientos se probarn, y los efectos de ellos.

Este precepto que regula las relaciones entre las Entidades Federa

se quiere que la Constitucin descienda a los ms minuciosos detalles. De esta manera, la proposicin fue rechazada, pues "el nico objeto de esta enmienda es de impedir toda interpretacin que tendiese a atribuir al ' Congreso otros poderes de los que han sido acordados". En Mxico, en cambio, el Constituyente de 1857 incluy en el al"' tculo 117 la palabra expresamente, sin que existiera una ratio legis explicara su insercin. Dicho precepto fue trasladado por el Con5 yente queretano de 1917 bajo el mismo texto, aunque en distinto

U na traduccin ms tcnica y apegada a la connotacin jurdica de los conceptos referidos por la seccin 1 a del artculo IV de la Constit u cin no rteame ric a n a , podra ser "leyes"
, "resoluciones judiciales" e "ins1961,
23

del texto ingls, traducidos como actos pblicos, registros y procedi mientos, no resultan muy tcnico
s en nuestro lenguaje constitucional.

Segn Siqueiros, los conceptos Public Acts, Proceedings y Records

22 STORY, Joseph. Com tario sobre la Constitucin Federal d los Es ad s e o en t Imprenta la Universida d. Bueno s Aires, 1888, Tomo l, p. 104.

SIQUEIROS,

Jos Luis, Sfntesis

de

Derecho Internacio nal Privado. UNAM. Mxico.

P. 32.

300

TEORA DE LA CONSTITUCi

iFDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

301

cripciones", vocablos ms precisos y de significacin ms definida en la terminologa jurdica de nuestro pas. Por los antecedentes descritos, es dable aseverar que el artculo 124 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos adopt el sistema norteamericano respecto a la distribucin de competencias en. tre la Federacin y los Estados, es decir, la competencia de origen co rresponde a las Entidades Federativas y la delegada a la Federacin. Por ello resulta concluyente el principio de que las autoridades Fe derales slo pueden realizar las atribuciones que la Constitucin les se ala, y que las dems facultades corresponden a los Estados miembros que actuarn de acuerdo con las Constituciones locales. En este sentido se observa que nicamente la Constitucin Federal es la encargada de establecer la distribucin de competencias. Es importante sealar que el antecedente de nuestro artculo 124 Constitucional es el equivalente de la Carta Magna norteamericana. Sin embargo el constituyente de 1857 le agreg a dicho precepto la palabr "expresamente", la cual no existe en el correlativo de los Estados Uni dos de Norteamrica. Al decir el artculo 124: "Las facultades que no estn expresamen te ..." separ los medios de una finalidad comn a Mxico y a Norte amrica. En los dos pases, paulatinamente se ha ampliado la esfera de competencia de la Federacin. En Mxico el procedimiento ha consisti do en reformas constitucionales, en Estados Unidos en las llamadas fa cultades implcitas. La propia Constitucin establece una serie de hiptesis jurdicas, asf como de efectos en lo atinente a las esferas de competencia en el Estado Federal, las cuales podemos clasificar de la siguiente manera: l. Facultades atribuidas a la Federacin.
!
.

presa: las atribuciones que se consignan en el artculo 73, y h) las prohi biciones que tienen las Entidades Federativas: artculos 117 y 118. Resulta claro que las primeras 29 fracciones del artculo 73 son fa L"tdtades expresas en las que se previenen las atribuciones encargadas al Congreso de la Unin. La ltima fraccin, es decir, la fraccin XXX del numeral citado Lontempla las facultades implcitas que abordaremos ms adelante. Las lacultades implcitas son aquellas que el Poder legislativo puede conce

Lkrse a s mismo o a cualquiera de los otros poderes Federales como


!l1edio necesario para ejercitar alguna de las facultades explcitas. Tena Ramrez24 seala los requisitos indispensables para que sea posible el uso de las facultades implcitas al afirmar lo siguiente:

1. La existencia de una facultad explcita que por ella sola sea impo :,.
sible ejercitarla;

2. La relacin de medio a fin entre una y la otra;


3. El reconocimiento por el Congreso de la Unin de la necesidad

de la facultad implcita y;
4. El otorgamiento de esta facultad por el Congreso al poder que de

ella necesita.

11.4.5. FACULTADES ATRIBUIDAS A LAS ENTIDADES FEDERATIVAS


De acuerdo con el artculo 124 todo lo que no corresponde a la Fe deracin es facultad de las Entidades Federativas, con excepcin de las prohibiciones que la misma Constitucin establece para los Estados.

En este orden de ideas las Entidades Federativas gozan de autono


ma interna respecto de la implementacin del Poder Pblico, mani

fiesto en las tres funciones relativas: legislativa, ejecutiva y judicial, de


conformidad con las bases establecidas en el numeral 116 de la Consti

2. Facultades atribuidas a las Entidades Federativas. 3. Facultades prohibidas a la Federacin. 4. Facultades prohibidas a las Entidades Federativas (hasta aqu
clasificacin es la propuesta por Bryce).

tucin Federal, e igualmente para establecer organismos de carcter autnomo tal y como se previene en las constituciones del Estado de
Veracruz y de Mxico.

5. 6. 7. 8.

Facultades coincidentes. Facultades coexistentes. Facultades de auxilio. Facultades que emanan de la jurisprudencia, ya sea o adicionando la anterior clasificacin.

11.4.6. FACULTADES PROHIBIDAS A LA FEDERACIN Se puede pensar que resulta superfluo que la Constitucin le niegue expresamente una facultad a la Federacin, si con el solo hecho de no

11.4.4. FACULTADES EXPRESAS


Las facultades atribuidas a la Federacin, lo que sta puede zar, se encuentran enunciadas de dos diversas maneras: a) en forma

otorgrsela se le est negando. No obstante creemos que desde una p ti ca terica puede presentarse el caso de una facultad que se encuentre Vedada a la Federaci n.
24

TENA RAMiREZ, Felipe,

op.

cit.,

p.

1 16.

302

TEORA DE LA CONSTITUCiN

fl

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

F. Flores Trejo

303

Tal es d caso dd artculo 131 Constitucional que a la letra contempla:


Es facultad pri\ativa de la federacin gravar las mercancas que se ten o exporten o que pase de trnsito por el territorio Nacional. as como reglamentar en todo tiempo \' an prohibir, por motivos de segutidad o la circulacin en el interior de la Repblica de toda clase de efectos,

11.4.10. FACULTADES DE AUXILIO


Son aquellas en que una autoridad ayuda o auxilia a otra por dispo sicin constitucional.

impar.

de cual quiera que sea su procedencia; pero sin que la misma Federacin pueda es tablecer, ni dictar, en el distrito Federal, los impuestos v leves que expresan
v

11.4.11. FACULTADES CONCURRENTES


Son aquellas que no estn exclusivamente atribuidas a la Federa Lin , ni prohibidas a los Estados y cuando la primera no acta las Enti dades Federativas pueden realizarlas; pero si la Federacin legisla so bre esas materias, deroga la legislacin local al respecto. El argumento para justificar la existencia de las facultades concu nentes estriba en que las Entidades Federativas no pueden encontrarse permanentemente bajo la expectativa de que la Federacin intervenga. Mario de la Cueva25 afirma que en Mxico no existen las facultades concurrentes y basa su aseveracin en los artculos 16, 40, 41 y 103 cons titucionales. El artculo 16, dice que: "Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal

las ftaccin VI

VII del artculo 1 1 7.

11.4.7. FACULTADES
PROHIBIDAS A LAS ENTIDADES FEDERATIVAS

Estas prohibiciones pueden ser de dos clases: las absolutas y las re lativas. Las absolutas se refieren a aquellos actos que jams podran realizar las Entidades Federativas. En contraposicin, las relativas son aquellas inherentes a los actos que en principio estn prohibidos a los Estados, pero con la autorizacin del Congreso Federal s los pueden realizar. El artculo 117 establece las prohibiciones absolutas. "Los Estados no pueden en ningn caso ... "; el artculo 118 establece las prohibicio nes relativas. "(Los Estados) tampoco pueden, sin consentimiento del Congreso de la Unin ... "

dd procedimiento..."
El distinguido tratadista seala que los particulares tenemos el de recho de conocer qu autoridades pueden regir nuestro comportamien
to y estas autoridades slo pueden ser las que estn autorizadas por la

11.4.8. FACULTADES COINCIDENTES


Son aquellas que tanto la Federacin como las Entidades Federati vas pueden realizar por disposicin constitucional. De esta forma previene la Constitucin que "La Federacin y los Estados, en los trminos de ley, podrn convenir la asuncin por parte de stos del ejercicio de sus funciones, la ejecucin y operacin de mico y social lo haga necesario. Los Estados estarn facultados para ce lebrar esos convenios con sus Municipios, a efecto de que stos asuman la prestacin de los servicios o la atencin de las funciones a las que se refiere el prrafo anterior". obras y la prestacin de servicios pblicos, cuando el desarrollo econ

ley fundamental para tal efecto. El artculo 40, indica que la accin de las Entidades Federativas
est limitada a su rgimen interior y no en la esfera nacional.

El artculo 41, autoriza a los funcionarios locales a realizar determi nados actos de acuerdo con su Constitucin, la que tiene que concordar con la general de la repblica, y las materias no consignadas en los c digos supremos locales, son asuntos sobre los cuales las autoridades lo cal es son incompetentes. Por tanto, al no existir estas facultades en nuestro orden jurdico, nu nca el derecho Federal quiebra al local.

11.4.12. FACULTADES IMPL CITAS


que tiene el Congreso "Para expedir todas las leyes que sean necesarias
2' Citado por Jorge CARP!Zo en su obra La Cmzstituci11 Mexicana de /917, Pp. 2'i5 y 256. up.

11.4.9. FACULTADES COEXISTENTES e Son aquellas que una parte de la misma facultad compete a la Fed
racin y l a otra a las Entidades Federativas.

La fraccin XXX del artculo 73 Constitucional previene la facultad

cit.,

304

TEORA DE LA CONSTITUCIN

'
-

1 EOERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flore' Trcjo

305

a objeto de hacer efectivas las facultades anteriores y todas las otras concedidas por esta Constitucin a los Poderes de la Unin." Nuestra fraccin XXX tuvo como antecedente directo a la Constitu cin de 1857, y aunque casi pas ntegramente a la Constitucin actual, una diferencia la tenemos en la supresin de la palabra "propias" como calificativo de la palabra "leyes". Segn opinin de Lanz Duret:2b "tal cosa no tiene explicacin algu na, pues estudiando con detenimiento el Diario de los Debates del Cons tituente de Quertaro, se encuentra que la omisin de la palabra pro pias, fue hecha sin darse cuenta o sin derecho alguno, porque el texto fue votado en su integridad y en trminos exactamente iguales al de la fraccin XXX del artculo 72 del Cdigo Poltico de 57". todo cierto, es decir, que la supresin haya sido realizada "sin derecho", puesto que si el constituyente no tuviere derecho a quin cabra ste? En realidad la intencin del autor en cita se refera a que el constitu yente sin causa o sin fundamento omiti dicho vocablo. En este orden de ideas, las facultades implcitas son las que el Po der legislativo puede concederse a s mismo o a cualquiera de los otros dos poderes federales como medio necesario para ejercitar alguna de las facultades explcitas. Bajo este contexto creemos conveniente resaltar que la fraccin mencionada no autoriza nuevas facultades al Congreso, sino que se re fiere a las denominadas facultades explicativas, es decir, facultades que hagan efectivas las atribuciones consignadas en las 29 fracciones ante riores y otras funciones ya expresadas en el Cdigo Supremo. Lo que el Congreso puede realizar segn la fraccin

El primer supuesto contempla la consecuencia de que la facultad implcita no es autnoma, pues depende de una facultad principal, a la que est subordinada y sin la cual no existira. El segundo requisito presupone que la facultad explcita quedara
por medio de la facultad implcita; de aqu que surge la relacin de ne

intil, estril, en calidad de letra muerta si su ejercicio no se actualizara

LLs idad entre una y otra. El tercer elemento implica que el Congreso de la Unin admita la necesidad de la facultad respectiva. El cuarto requerimiento significa que ni el Poder Ejecutivo ni el Ju

dicial pueden conferirse a s mismos las facultades indispensables para emplear las que la Constitucin les concede, pues tienen que recibirlas

Creemos pertinente advertir lo que en nuestra opinin no es del

ckl Poder Legislativo; en cambio, este poder no slo otorga a los otros dos las facultades implcitas, sino que tambin se las da a s mismo."
Tena Ramrez28 opina que si el jurista mexicano acude a las faculta des implcitas es con el objeto de justificar en forma constitucional la existencia de cierta ley para cuya expedicin no tiene el Congreso Fa cultad expresa. Pensamos, sin embargo, que el jurista no tiene necesidad de justifi car un procedimiento o una ley anticonstitucional ya que el papel del jurista es el de defender la Constitucin en vez de buscar pretextos a las
\ iolaciones

que sufra la Carta Magna.

En esta tesitura el Poder Legislativo est facultado para crear aque llas leyes que sean necesarias para hacer efectivas las facultades expre sas que por determinado motivo no puedan ser acatadas en la prctica
por faltarles algo, pero que implcitamente dan a entender lo que les

car las otras 29 fracciones, pero no puede crear ninguna facultad aut noma de las enunciadas. e se Tena Ramrez27 enumera cuatro requisitos necesarios para qu
'

XXX

es vivifi-

hace falta, y es aqu donde a objeto de hacer efectivas las "facultades


artcu lo 73. anteriores" o sean las expresas, deber ser aplicada la fraccin

XXX del

pueda hacer uso de las facultades implcitas: impol. La existencia de una facultad explcita que por ella sola sea

)f

tiene el Congreso de expedir las leyes que fueren necesarias y conve

En nuestra opinin la palabra "necesarias" comprende el poder que

2. La relacin de medio a fin entre una v la otra;

sible ejercitarla;

., .,..

esidad 3. El reconocimiento por el Congreso d la Unin de la nec de la facultad implcita y 4. El otorgamiento de esta facultad por el congreso al poder que ella necesite.

aquellas que sean consecuencia natural de las facultades expresas.

nie ntes para el ejercicio de dichas facultades, deba ceirse a la adop ci n de las medidas absolutamente indispensables para obtener el fin de
"A objeto" significa que la ley expedida con base en la fraccin XXX , deber tener como motivo el que pueda hacerse efectiva determinada facultad expresa.

Cond 20 LA!'>OZ DURf'T, Miguel, /Jcri!clw Conslilllcicma/ Mexicww, Compaa Editorial nental, Mxico, 1<J68. pp. 165-168. 27 Op. cil.. p. 161.

las facultades implcitas, consiste en que por medio de ellas el Poder


'"

Una de las crticas que ms se ha encaminado en contra del uso de

Op. cil., pp. 116-117.

... 306
TEORA DE LA CONSTITUCIN

i-EDERACIN COMO FORMA DE ESTADO

F. Flor''' Trl'jo

307

Legislativo, haciendo uso indebido de las mismas adquiera un poder desmedido.

Creemos que una vez conformado el Pacto Federal los Estados establecen un compromiso que presenta las siguientes caractersticas:
l. Es irrevocable.

El concepto anterior es rebatible, ya que la doctrina, encabezada

por Felipe Tena Ramrez preconiza el seguimiento de ciertos requisitos que precisamos lneas arriba, para que sean empleadas las facultades facultades. implcitas, y una vez acatados los mismos, se impida el abuso de estas

2. Es permanente. 3. Es absoluto.
No obstante lo anterior, en 1915, durante la Revolucin Constitu Lionalista el Estado de Oaxaca reasumi su soberana, y posteriormente cuando sobrevino el Plan de Agua Prieta, en 1920, el Estado de Sonora imit a Oaxaca, levantando el estandarte de la soberana local frente a los Poderes Federales. El proceder de estas Entidades Federativas indudablemente resulta elementales del Federalismo ya que los Estados coaligados sellan con su anuencia, la permanencia de la Unin. Ahora bien, esta especie de interdiccin fincada a los Estados, no carece de efectos ni est privada de sancin. En cualquier tiempo, si una Entidad Federativa se organiza o acta contrariamente a los esta blecimientos de la Carta Magna Federal los Poderes de la Federacin pueden desconocer el orden poltico establecido en dicha Entidad, y en caso de resistencia derrocar inclusive mediante el uso de la fuerza a las autoridades locales ilegtimas. La confirmacin de que nuestra Constitucin no ha considerado corno Entidades soberanas a los Estados, se impele no solamente en la forma de gobierno que les impone, sino deriva de su organizacin pol tica, fijndoles como caracterstica esencial de su rgimen la divisin de poderes y determinando claramente el nmero de stos as como la de

Objetivamente el uso que las facultades implcitas pueden y deben tener, nos podemos preguntar: (por qu no se lleva a cabo la aplicacin de dicha fraccin, y con qu se le substituye? La respuesta sera que la falta de uso se debe a que los vacos que existen en la Constitucin se tratan de llenar por medio de las reformas constitucionales. No todo vaco constitucional puede ser llenado con una facultad im plcita, sino solamente los semivacos constitucionales, puesto que para que acte una facultad implcita es imprescindible que exista una facul tad expresa, de donde se deduce que no es un vaco absoluto sino relati vo y precisamente estos ltimos son de los que se ocupan las facultades implcitas.

ba contrario al Pacto Federal y desde luego violentaba los principios

11.4.13. NATURALEZA JURDICA DE LOS ESTADOS MIEMBROS DE LA UNIN


Con base en el recorrido histrico que hemos realizado es permisi ble afirmar, que la Federacin no naci de un pacto poltico celebrado entre los Estados integrantes. En efecto, el origen de la Federacin no se localiza en un convenio entre Entidades que previamente hubieran adquirido su soberana y su independencia ya que simplemente no exis tan dichos Estados.

o Mxico como incipiente Estado Soberano, contaba con un gobiern una ua constit nico, con legislacin uniforme, con la misma religin,

sola Nacin. Al emanciparse y conquistar sus derechos como pueblo so 4 berano opt en su primer Congreso Constituyente, celebrado en 182

les como partes integrantes de un cuerpo poltico, es decir el Esta . mexicano, y no como partes asociadas por virtud de un pacto. cif de es secesin, de Los Estados como tales no tienen el derecho

en por el rgimen Federal. Las Entidades que surgieron de este ord creado por la Constitucin de 1824 son los Estados y debe considerrse

do

1 de separarse cuando lo estimen conveniente, o cuando juzguen que o " " "independencia Constitucin ha sido violada, para recuperar su
sumir su soberana".

no minacin particular que deben adoptar los titulares de los mismos. De esta forma, la Constitucin no se concret a exigir un gobierno repu blicano y representativo para los Estados, sino estableci adems que conta ran con un Poder Ejecutivo, cuyo titular sera precisamente el Go bern ador y que existiera un rgano legislativo para evitar que las facul tades propias de ste se sumaran a las del Gobernador. Conforme al artculo 124,2Y los Estados tienen amplsim o campo Para desarrollar actividades sociales, culturales y polticas de manifies ta importancia para todos sus habitantes, puesto que, segn dicho pre cepto, las facultades que no estn concedidas por la Constituc in a los fun cionarios Federal es se entienden reservadas a los Estados.
2" Al re s ecto consultar la obra de Edu rdo RUIZ, Derechu a p . 381 y 382 'acimilar de 1902. UNAM, Mxico, 1978, pp

Cunstituciunal.

Edicin

308

TEORA DE LA CONSTITUCI!I(

FDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

309

11.5. IMPORTANCIA DEL DISTRITO FEDERAL 11.5.1. ANTECEDENTES HISTRICOS

rritorio que actualmente tiene y en el caso de que los poderes Federales


se

trasladen a otro lugar, se erigir el Estado del Valle de Mxico con Como puede derivarse del texto anterior, la Carta Magna Federal

los lmites y extensin que le asigne el Congreso General". Lontempla varios efectos en relacin con el Distrito Federal. Inicial Jlll'Ilte preconiza una sinonimia entre la Ciudad de Mxico y ste lti
JllO.

El Distrito Federal constituye la circunscripcin territorial que sirve en los Estados Federales como sede o lugar de residencia de los Pode res Federales o de los rganos del gobierno Federal. El primer Distrito Federal que existi en el mundo, fue creado al es tablecerse la Federacin de los Estados Unidos y recibi el nombre de

deral) va de la mano de la otra (Ciudad de Mxico).


rL'S

En efecto, se presenta una identidad entre ambos, uno (Distrito Fe

Distrito de Columbia. Uno de los motivos que propici su creacin radi c en la inconveniencia de que en un mismo territorio ejercieran juris diccin los rganos Federales y los locales. Ante ello, Virginia y Mary

Igualmente el Distrito Federal se constituye en la sede de los pode lugar se asentarn stos; el Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial. Por tal
e

Federales, la Carta Magna establece de manera precisa que en ese

land efectuaron cesiones territoriales y con ello se cre el referido Distrito, en el cual solo tendran jurisdiccin los poderes Federales con exclusin de cualquier otro.

motivo es que la sede parlamentaria, es decir, el Congreso de la Unin localiza en el Distrito Federal; asimismo el Ejecutivo Federal despa

cha en la Ciudad de Mxico y la Suprema Corte de Justicia realiza su


!uncin en el territorio distrital. La propia Constitucin consigna la posibilidad de que se trasladen

11.5.2. EL DISTRITO FEDERAL EN MXICO En nuestro pas, la Constitucin de 1824 estableci como facultad del Congreso Federal la de elegir un lugar que sirviera de residencia a los supremos poderes de la Federacin y ejercer en su Distrito laS

ck lugar los poderes Federales fuera de los lmites territoriales del Dis
trito Federal y en sta hiptesis, se podra llegara a conformar el Estado

del Valle de Anhuac, siguiendo los derroteros que establezca el Con


greso de la Unin. Bajo este contexto, la fraccin VI del artculo 73 facult al Congreso

atribuciones del Poder Legislativo de un Estado. El 18 de noviembre de 1824 se declar a la Ciudad de Mxico como sede de los poderes Con las Constituciones centralistas de 1836 y 1843, el territorio diJ lo que haba sido el Distrito Federal pas a formar parte del Departa+ mento de Mxico.30 El Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 al restablecer el Federay lismo, reinstauraba al Distrito Federal bajo el territorio de la Ciudad eJ., Mxico. La Carta Magna Federal de 1857 enunci dentro de las partef Federales.
,

de la Unin para legislar en todo lo relativo al Distrito Federal. El texto original de este precepto prevena: El Congreso tiene facultad:

VI. Para legislar en todo lo relativo al Distrito y Territorios Federales, sometindose a las bases siguientes: Primera.-EI Gobierno del Distrito Federal estar a cargo del Presidente de la Repblica, quien lo ejercer por conducto del rgano u rganos que determine la ley respectiva.

integrantes de la Federacin al Estado del Valle de Mxico, que se crrP_<UJ ra en la Ciudad de Mxico. Esta Constitucin facultaba al r para llevar a cabo "el arreglo interior del Distrito Federal" do cargos de eleccin popular.

El rgano que se escogi para llevar a cabo las instrucciones del Presidente de la Repblica, fue un Gobernador. Venustiano Carranza expidi el 13 de abril de 1917 la Ley de Orga nizacin del Distrito y Territorios Federales. Conforme a los linea mie ntos de la Constitucin, esta ley estableca que el Municipio Libre admi nistrativa del Distrito Federal. El gobernador del Distrito era nom

Con el triunfo de la Revolucin y la promulgacin de la nau cin de 1917, se consolid la institucin del Distrito Federal previ ca Polti se su situacin jurdica en el artculo 44 de la Constitucin los Estados Unidos Mexicanos que establece textualmente lo es de La Ciudad de Mxico es el Distrito Federal, sede de los Poder del r unin y Capital de los Estados Unidos Mexicanos. Se compond
_

sera la base de la divisin territorial y de la organizacin poltica Y

30 As lo seala Alfonso NoRIEGA CANT en su obra, El Pe>!samie>lto Conservador Consenadm-ismo Mexicatw, UNAM, Mxico. 1993, Tomo 11, p 170.

diente de ste. Asimismo prevena que los intcg1antes de los Ayuntamientos seran designados mediante eleccin popular directa y se renovaran por mi tad c ada ao. La divisin m uni c ip a l que se haba venido utilizando se

brado y removido libremente por el Presidente de la Repblica y depen

310

TEORA DE LA CONSTITUCIN

respet provisionalmente y permanecieron vigentes los reglamentos que no se opusieran a la Constitucin. El Ayuntamiento de la Ciudad de Mxico se integr por veinticinco concejales, y en las dems municipalidades del Distrito Federal por quince cada uno. La primera autoridad local era el Presidente Municipal. El 28 de agosto de 1928 se introdujo una reforma a la fraccin VI del artculo 73 de la Carta Magna Federal mediante la cual se propor cionaron nuevas bases para la organizacin poltico-administrativa del Distrito Federal y se suprimi el Municipio, quedando el gobierno a cargo del Presidente de la Repblica, quien lo ejercera por conducto

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

311

El Poder Judicial del Distrito Federal se deposita en el Tribunal Su perior de Justicia y en el Consejo de la Judicatura. Como se advierte, sta result ser una reforma de suma importan cia para el Distrito Federal, que quit en buena medida la "capitis de minutio" que venan padeciendo los capitalinos.

11.6. LA GARANTA FEDERAL


La garanta Federal se refiere principalmente a la proteccin que la Federacin debe otorgar a las Entidades Federativas y se concretiza de manera toral en dos hiptesis:

del rgano y rganos que determinara la ley respectiva. Para tal efecto, el 31 de diciembre de 1928, el Congreso de la Unin expidi la Ley Orgnica del Departamento del Distrito Federal. El Departamento del Distrito Federal se creaba con base en la re forma al artculo precitado, para que a travs de sta Dependencia se realizaran las funciones gubernativas. Este rgano de Gobierno se en contraba encabezado por el Jefe del Departamento quien era nombrado y removido libremente por el Presidente de la Repblica.

a) Los Poderes de la Unin tiene la obligacin de proteger a las Enti


dades Federativas contra toda invasin o violencia exterior; y

h) La misma proteccin les otorgar la Federacin en los casos de


sublevacin o conflicto interior, si esta ayuda le es solicitada por la legis latura local o por el ejecutivo cuando el congreso del Estado no se en cuentre reunido. Esta garanta encuentra su punto de partida en la seccin IV del ar tculo 4 de la Constitucin Norteamericana que precepta:31 "Los Esta dos Unidos garantizan a cada Estado de esta Unin una forma republi cana de gobierno y protegern cada uno de ellos contra la invasin, y a pedido de la legislatura o del ejecutivo, cuando la legislatura no pueda ser convocada, contra la violencia domstica." Del texto anterior se aprecia que las hiptesis consagradas en el nu meral citado abarcan las enumeradas lneas atrs y otra hiptesis adi cio nal, ya que tambin se garantiza a las Entidades Federativas una for ma Republicana de Gobierno. Segn la estructura del Estado Federal norteamericano, la garanta

Se implementaron igualmente los Delegados y los Subdelegados, ya que el Distrito Federal se haba dividido en Delegaciones y Subdelega ciones. Exista tambin el Consejo Consultivo, integrado por personas que pertenecan a diversos sectores activos de la poblacin. Sus faculta des eran principalmente de asesoramiento, consulta, denuncia, revisin e inspeccin. Al trasladar todas las funciones del gobierno del Distrito Federal Y de los Ayuntamientos en que se divida el Departamento del Distrito Fe deral, desapareci el rgimen municipal en el Distrito Federal. El 29 de diciembre de 1970, se expidi otra Ley Orgnica que apun talaba las funciones del Departamento. Una nueva ley se expidi el 29 de diciembre de 1978. Ahora bien, el 22 de agosto de 1996 se public en el Diario Oficial de la Federacin una trascendental reforma a la Constitucin General respecto del Distrito Federal, concretamente en el artculo 122. Dicha reforma tuvo tintes democratizadores ya que los integrantes de los Poderes Legislativo y Ejecutivo distritales, seran electos median te votacin popular directa. e En este orden de ideas, actualmente la Asamblea Legislativa se int . ultan res gra por legisladores denominados Asamblestas, los cuales pro n electos segn los principios de mayora relativa y representaci porcional, cada tres aos. El Ejecutivo Local se deposita en un Jefe de Gobierno electo por votacin directa cuyo perodo dura seis aos.

de la forma republicana es esencial al sistema; y lo mismo podra pen sarse en el caso de Mxico, ya que de conformidad con los artculos 40
Y

Com prometidos a mantener el Estado Federal.

publicana de Gobierno. Histricamente el artculo 34 del Acta Constitutiva de 1824 expres que la Constitucin y la propia Acta garantizaran a las Entidades Fede rativas la Forma de Gobierno del Acta y a su vez los Estados quedaran

11 S existe identidad de decisiones fundamentales entre la Federacin Y las Entidades Federativas, y una de stas es precisamente la Forma Re

11 Al respecto consultar la obra de Ben1ard Sc!IWARTZ. Los Poderes del Gohienw. UNAM. Mxico 1966.

312

TEORA DE LA CONSTITUCIN

FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo

313

Este planteamiento se traslad a la Constitucin de 1824, ya que el Acta fue parte de la misma y la tesis fue confirmada por el artculo 161-1 de la mencionada Constitucin. Sin embargo, la garanta de la Forma Republicana fue suprimida en la Constitucin de 185 7 y es imposible conocer la razn de tal omisin, ya que el artculo en cuestin fue aprobado sin discusin el 11 de no viembre de 1856 se aprob por unanimidad. En la Constitucin de 1917 tradicionalmente se ha comprendido dentro de los preceptos que establecen los casos de intervencin del go bierno Federal en los miembros, tres hiptesis fundamentales:

gobernador y la legislatura, y cada uno de ellos deseaba el apoyo Fede r al en la contienda. En 1874, entre los nuevos artculos constitucionales se estableci el que actualmente es la fraccin VI del numeral 76 que faculta al Senado para: "Resolver las cuestiones polticas que surjan entre los poderes de c,rado cuando alguno de ellos ocurra con ese fin al Senado ...
"

wz

As, la Entidad Federativa se debe dirigir al Presidente de la Rep blica solicitndole la intervencin de la fuerza Federal. Esta situacin responde al hecho de que el Poder Ejecutivo es el Jefe del Ejrcito y de la Armada, y es quien puede disponer de ellos para la seguridad interior ' defensa exterior del Estado Federal. Existe adems la posibilidad de intervencin del Gobierno Federal en las Entidades Federativas, pero esta situacin se debe realizar de manera verdaderamente excepcional. Creemos que la garanta prevista en la fraccin a) facultara a la Fe deracin para intervenir en aquella Entidad Federativa que no repre senta la forma de gobierno que la Constitucin establece para todos ya que los Estados deben mantener la identidad de principios fundamenta

a)

La proteccin de las Entidades Federativas en contra de toda in

vasin exterior, caso en el cual la intervencin Federal puede ser oficiosa;

h) La ayuda contra toda rebelin interna, violencia domstica, siem


pre que la legislatura lo solicite, o el ejecutivo cuando aqulla no estu viere reunida; y

e) La garanta de la forma Republicana de gobierno;


Respecto a la primera hiptesis los poderes de la Unin obligacin de proteger a las Entidades Federativas contra toda invasin o violencia exterior. En este contexto, la intervencin de los poderes Fe derales es de oficio. Tan pronto como tengan noticia de la invasin o ataque exterior, debe tomar las medidas conducentes, es decir, no es necesario que este auxilio sea solicitado por la entidad federativa. Opina Tena Ramrez32 que este enunciado resulta superfluo en una Constitucin Federal porque las Entidades Federativas carecen de per

les con la Constitucin Federal. En nuestro pas el artculo 115 establece


expresamente que los Estados deben adoptar para su rgimen interior la Forma de Gobierno Republicano, Representativo, Popular, teniendo como base de su divisin territorial y de su organizacin poltica y adminis trativa el Municipio Libre. Asimismo, consideramos que la garanta de Gobierno Republica

objeto de un ataque aislado por alguna nacin extranjera. El ataque a una por cin del territorio nacional, ya sea entidad federativa o territorio bajo
jurisdiccin Federal, es un ataque al Estado Mexicano como tal, en su unidad, y no a una sola parte de l. En relacin con el segundo planteamiento, la Federacin protege a las Entidades Federativas en caso de sublevacin o conflicto interior, si esta ayuda le es solicitada por la Legislatura local o por el Ejecutivo, La primera diferencia con la otra hiptesis salta a la vista: tratndo se de <;onflicto domstico, la Federacin no debe intervenir de oficio sino debe ser llamada por la Legislatura Local o en su caso por el Ejecutivo. cuando el Congreso Estatal no se encuentre reunido.

sonalidad internacional, y por tanto ninguna de ellas puede ser

no representa la nica forma admisible y permitida por la ley cspide


del orden jurdico para preservar el orden Federal y la Constitucin General. El tratadista argentino Juan A. Gonzlez Caldern33 la agrupa en es la que llamar ejecutiva. La primera tiene lugar cuando est subverti

dos categoras: "Una es la intervencin que llamar reconstructiva, y otra

da la forma republicana de gobierno y es necesario que el poder Fede ra l lleve su accin suprema a tal o cual provincia donde aqulla sucede Para restablecer y garantizar dicha forma de gobierno. La segunda tie ne lugar cuando ocurre alguno de los otros casos previstos por el ar tculo 6: invasin exterior, derrocamientos de las autoridades constitui

das por sedicin o invasin de otra provincia, en los cuales el poder

Este segundo supuesto tuvo gran apogeo entre 1869 y 1874 puesto que en siete ocasiones las Entidades Federativas solicitaron la interven . el cin de los Poderes Federales aunque se trataba de conflictos entre
32

Federal debe cumplir los mandatos de la Constitucin que lo obligan a Proceder en el sentido que ellos determinen: repeler la invasin exter na, o, a requisicin de aquellas autoridades provinciales, sostenerlas o restablecerlas".
13

Op. cit. p. 163.


.

Citado por Jorge CARPIZO, Estudios Collstituciullales, UNAM, 1980, p. 118.

314

TEORA DE LA CONSTITUCIN
Por su parte, Carlos Snchez Viamonte34 precisa: "Una intervencin

r,
-1

Federal en las provincias es, siempre, un acto de soberana nacional y consiste en la imposicin de la voluntad que emana del cuerpo orgnico de la nacin referida a una de sus partes componentes". Deduce el autor precitado,1' cinco cualidades que deben reunir to das y cada una de las constituciones de las provincias:

1 Estar dictada bajo el sistema representativo republicano; 2 Estar de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de
la Constitucin nacional;

Unidad 12 Formas de Gobierno


Jos

3 Asegurar su administracin de justicia; 4 Asegurar su rgimen municipal; S" Asegurar la educacin primaria.
Asimismo debe:

BARRAGN BARRAGN.

1 o Garantizar la forma republicana de gobierno; 2 Repeler invasiones externas; 3" Sostener las autoridades constituidas, ante el peligro de sedicin
interior o invasin de otra provincia;

4" Restablecer las autoridades constituidas depuestas por sedicin


interior o por invasin de otra provincia.

12.1. CONCEPTO DE FORMA DE GOBIERNO


La mayora de los autores acostumbran presentar el estudio de las formas de gobierno despus de hablar de las formas de Estado y, casi siempre, bajo el mismo captulo o rubro. A modo de ejemplos, vase en Biscaretti cmo lo que l llama primera parte de su libro Introduccin

u! Derecho Constitucional Contemporneo (Fondo de Cultura Econmi ca, Mxico, 1996, p. 113.) est consagrada al estudio de: "Las formas de Estado y las formas de gobierno contemporneas"; y vase a Ignacio
Burgoa en su conocido libro Derecho Constitucional Mexicano (Porra
S.A., Mxico,
no

1996) cmo sin duda es correcto plantear as el estudio de

ambos temas, debido a su profunda vinculacin. Las formas de gobier se hallan en el mbito de cada una de las formas de Estado. Las for

mas de Estado se suelen definir y clasificar a partir de los elementos


4ue se citan como esenciales del Estado, a saber, territorio, gobierno y

poblacin. Las formas de gobierno, en cambio se hallan, como deca rn o s, en el mbito de cada una de las formas de Estado consideradas. Biscaretti examina por separado las formas de gobierno en un Estado de democracia clsica; las formas de gobierno en un Estado socialista; y las formas de gobierno del Estado totalitario. Las formas de gobierno que se hallan en un Estado democrtico cl sico son:
14 SAt HEZ VIAto E. Carlos . \lwuwl de lJerecilo Constituciunu/, Aires, I<JS<J, p. I<Jll. " 0>. cil., pp. 100 a 102.
.

Kapclusz,

Buenos

Doctor en Derecho. lrnestigadores Nivel 111.

Innstigador

ck

Carrera .v Miembro del Sistema Nacional

ck

3IS

316

TEORA DE LA CONSTITUCIN

'
., ..

HlRMAS DE GOBIERNO

J. Barrag<tn Barragn

317

La forma de gobierno constitucional pura, ya sea monarqua o re pblica. En este ltimo caso tenemos la forma presidencial. La forma de gobierno constitucional parlamentaria, que tambin puede ser monrquica o republicana.
Y la forma de gobierno constitucional directora), se refiere slo a

por la forma republicana. Despus hablaremos de la democracia y, por ltimo haremos el examen de lo federal, como forma de gobierno.

12.2. LA MONARQUA
De acuerdo a su etimologa, de origen griego, la monarqua hace re krencia a un Estado regido o gobernado por un monarca, as como al territorio de dicho Estado. La monarqua es una forma de gobierno en L'l que el poder supremo reside en un prncipe, rey o monarca con arre lo a las leyes. La monarqua, como forma de gobierno, se muestra a lo largo de la historia con muchos matices. As, los politlogos y los filsofos hablan de una monarqua absoluta cuando toda la soberana reside en el mo narca; y de una monarqua constitucional cuando existe un Estado constitucional y se consagra la teora de la divisin de poderes, de tal manera que el monarca slo representa al poder ejecutivo y el ejercicio de este poder se encuentra regulado en dicha Constitucin. Se habla tambin de monarquas de derecho divino, por afirmar
que los monarcas reciben su inmenso poder de la divinidad. Y se habla

una repblica: el directorio francs de 1795, o el directorio suizo. Segn se aprecia, la anterior clasificacin, tomada del libro ya cita do de Biscaretti, resalta la presencia de un rgano que traza la direc cin de la poltica general, ya sea que hablemos de un Jefe de Estado, rey o presidente; de un gabinete, o de un directorio. La forma de gobierno constitucional republicano puro abarca a la forma que se adopta en Estados Unidos, los pases de Amrica Latina y otros muchos pases de Asia y de frica. Se caracteriza fundamental mente en que el presidente concentra las funciones de Jefe de Estado, Jefe de gobierno y Jefe del partido mayoritario. Sobra advertir que se accede al poder previas las elecciones correspondientes. En los Estados Unidos se consagra esta forma de gobierno desde la aprobacin de su Constitucin el 17 de septiembre de 1787, la cual en tr en vigor el da primero de enero de 1789. Es el documento constitu cional ms antiguo que an tiene vigor en la actualidad. En Mxico e s a partir de la aprobacin del Acta Constitutiva del 3 1 de enero de 1824 y la posterior constitucin del 4 de octubre de 1824. Las formas de gobierno, que se hallan en un Estado socialista, son difciles de clasificar. De hecho, Biscaretti y otros autores, prefieren examinar por separado el proceso de formacin y desarrollo del gobier no de la Unin Sovitica, as como el gobierno de las restantes repbli cas, que ahora conocemos, algunas de las cuales se encuentran organi zndose como lo hacen las democracias constitucionales clsicas. Por ltimo, en este breve planteamiento relativo al concepto de lo que entendemos por forma de gobierno, que aqu se ha definido de ma nera descriptiva, la Constitucin mexicana vigente, al hablar de la sobe le pasar ignorado por la mayora de los tratadistas y que tiene que ver con lo federal. En Mxico, pues, segn reza la leyenda del captulo primero del ti tulo segundo de nuestra Constitucin y como luego se precisa en el ar tculo 40, la forma de gobierno es republicana y federalista. En Mxico, lo federal no es forma de Estado como afirma la mayora de la doctrina, rana y de la forma de gobierno, introduce un elemento nuevo, que sue
: )'
)

de monarquas hereditarias, cuando la sucesin en la corona est vincu lada a una determinada familia; y de monarquas electivas, cuando son electas por el pueblo o por sus representantes. Agustn de Iturbide en Mxico intent ser electo por los diputados que componan el llamado primer Congreso Constituyente mexicano la noche del da 18 de mayo de 1822. Cabe precisar que las monarquas electivas son muy raras y tienen carcter transitorio: es decir, o se trata de una monarqua en proceso de formacin; de una monarqua en decadencia; o de una rep blica vitalicia que ir evolucionando en busca de la democracia. Los tratadistas distinguen varias clases de esta forma de gobierno, o hablan de las diferentes modalidades que pueden ofrecerse de un Esta do a otro y de una etapa histrica a otra. Desde la forma de gobierno
Pura o buena, hasta el extremo de la forma de gobierno de un tirano. A ristteles habla de cinco formas monrquicas diferentes. Habla de

..
..-.

aquella forma que busca el bien comn y de aquella que busca el inters

IX). De una monarqua que Permite el desarrollo de la democracia y de aquellas formas absolutas que concentran todo el poder en el monarca.
Santo Toms, que sigue fielmente la teora aristotlica, caracteriza l a forma monrquica como una personificacin de la autoridad, de un monarca que tiene la pleni tud del poder, que encarna la ley. Habla del riesgo de convertirse fcilmente en un tirano y acepta la necesidad de

tra de sus sbditos (Poltica, lib. III, cap.

Personal o de familia y del tirano que se impone por la fuerza o en con

sino que es forma de gobierno por mandato expreso constitucional. A continuacin, pasamos al examen particular de las principales for mas de gobictno comenzando por la forma monrquica; siguiendo luego

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TEORA DE LA CONSTITUCIN

FORMAS DE GOBIERNO

J. Barragn Barragn

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alidad como su poder, calificando esta mod impedir que el rey abuse de , a. 1). a Teolgica la. Ilae, q. 105 monarqua templada (Sum ten a los man suje se tes rnan gobe los Santo Toms recomienda que erno es aque lla que la forma mejor de gobi datos de la virtud y asegura Estado y man est colocado a la cabeza del en que un solo gobernante varios magis d, donde asimismo existan de conforme a la ley de la virtu de la virtud y n con l. segn la misma ley trados inferiores que gobierne na parte en el s los ciudadanos tengan algu en donde, por ltimo, todo os. elegibles para todos los carg gobierno como electores y uiavelo, quien Maq de a teor la ece apar Pero, frente a esta corriente, es una expre que do, cipa prin del alidades habla de las diferentes mod comprendi monrquica, de manera que sin ms amplia que la voz s. tica sis ecle las o civil com tanto las formas de gobierno mos, de idario por la monarqua, dira part stra mue se elo Maquiav ir, lo pueden nes tienen el derecho de eleg carcter electivo, porque quie elegir al para agio sufr de cho tienen el dere ejercer libremente. Quienes , otras pero , acia tocr aris la de miembros prncipe, unas veces, son los de la y a tiran la de nsa defe lo hace en veces, es el pueblo, el cual

formacin de la monarqua. El despotismo se funda en el temor y se go bie rna sin ley ni regla, es una corrupcin de la monarqua (El espritu de las leyes, cap. VII, lib. XI.). Tambin leemos que Montesquieu, hablando de la Historia de Ingla terra, dice que unas monarquas son electivas y otras hereditarias y que un as monarquas han ejercido el poder soberano de manera absoluta,

esto es, sin compartir ese poder, mientras que en otras monarquas el poder soberano se comparte con otros cuerpos, como el parlamento: es tas monarquas son calificadas como templadas. Se suele decir que en Inglaterra desde antiguo se consolid la mo qua constitucional; mientras que en Francia antes del ao de 1789 nar prevaleca la monarqua absoluta, al igual que en Espaa hasta la reu

nin de las Cortes generales y extraordinarias de 1810-1813, las cuales promulgaron la famosa Constitucin de 1812. Resumiendo, se puede recordar con George Jellinek, que lo caracte rstico de una monarqua es la encarnacin que hace el monarca del Estado, l es el Jefe del Estado y representa el poder del Estado. Ade ms, como sabemos, prevalece el principio de la sucesin hereditaria, lo mismo que el principio de la ausencia de responsabilidad jurdica para el rey. Como ejemplos histricos de monarquas, los autores mencionan a las monarquas orientales, como las que hubo en Egipto, Mesopotamia o en China; las monarquas homricas de la Grecia primitiva; las mo narquas romanas de los primeros tiempos, y las de sus grandes impe rios; las monarquas feudales de Europa; as como las subsecuentes mo narquas, apoyadas en las clases sociales llamadas estamentos. Todava
en

aristocracia. a mo e tres modalidades de la form Bodino, por su parte, distingu seo a form la En . ima legt o ica y la real nrquica: la seorial, la tirn es y bien de r seo en e erig se de conquista, rial, el prncipe, por derecho a sus ilia fam de re pad un a como gobernar personas y gobierna, dice, monarca en Bodino destaca el abuso del ica, tirn a form esclavos. En la real o legtima s y de sus bienes. La forma perjuicio de las personas libre za, respeta Y rale natu la ece las leyes de es aquella en que el rey obed ibi su fa escr ino Bod s obedecen a su rey. quiere a sus sbditos y sto . la Repblica, en el ao de 1576 mosa obra, Los seis libros de idera cons son que s l que sus coetneo Francisco de Vitoria, al igua ola (Francisco la gran Escuela Jurdica espa dos como pertenecientes a in preferencias, o, etctera) al hablar de sus Surez, De Soto, Belarmin a, can a republi rquica es mejor que la form siste en que la forma mon or p en el pueblo, del poder del monarca est s o pero precisa que el origen m a pueblo, dir "per homines": a travs del ular que el rey recibe el poder rana pop sobe la bases de la teora sobre lY nosotros, sentando as las cia radica esen ia de la soberana, la cual y la relativa a la sede originar

Espaa se intent reunir Cortes por estamentos, a raz de la invasin

de la Pennsula Ibrica por los ejrcitos de Napolen y a raz de haber sido tomado preso el rey espaol, Fernando VII (1808). Incluso, Agustn de Iturbide pretendi erigirse Emperador con el apoyo de unas clases soci ales que l todava llamaba estamentos. Hacia 1812, fecha de promulgacin de la Constitucin espaola ex Pedida por las Cortes de Cdiz, la Nueva Espaa con la Nueva Galicia, la Pennsula de Yucatn, las llamadas Provincias internas de Oriente y

originariamente en el pueblo. forma de g clasificacin doble de esta Montesquieu formula una a rnO" otros, y la form uica buena, diramos nos n bierno: la forma monrq g el rey gobierna se le la. En una monarqua, es nrquica desptica o ma ua se funda la monarq el principio en que yes fijas y establecidas: as las actuaciones se tod y a tic virtud pol a honor, que encarna la El despotismo es un tica. po l tad liber en a la en esa virtud y co nduc

Provincias internas de Occidente formaban parte del gran Imperio es Paol y, por ello quedaron subordinadas a dicho ordenamiento legal. No ser sino hasta el ao de 1821 cuando se alcance la Independencia, Propsito iniciado por nuestros hroes nacionales desde 181 O. La Constitucin de 1812 dispuso que el gobierno de aquella gran Nacin fuera una monarqua moderada hereditaria, es decir, una mo narqua constitucional, subordinada a la voluntad popular. El Artculo 3,

en efecto, haba puesto la sede originaria de la soberana en la Nacin, definiendo a la Nacin como la reunin de todos los espaoles de am-

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UCIN TEORA DE LA CONSTIT

FORMAS DE GOBIERNO

J.

Barragn Barragn

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Nacin ya no podra ndo, adems, que esa bos hemisferios, precisa (Art. 2). a familia ni persona. o patrimonio de ningun stitucin, en l se hiz Con la inado el rey a Pese a quedar subord rar despus de consag utar las leyes. Esto es, sidir la potestad de ejec es poder, el rey, no slo isin del ejercicio del nueva teora de la div er pod del ositario que adems es el dep Jefe del Estado, sino , importantes facultades y mu y s to de mucha (art. 16). Goza por tan go ape sus ministros y con ente, ayudndose de cuales ejerce directam

Decimocuarta: hacer a las Cortes las propuestas de leyes o de reformas que crea conducentes al bien de la Nacin, para que deliberen en la forma prescrita. Decimosexta: nombrar y separar libremente los secretarios de Estado y del despacho.

Por otro lado, como ya no era rey absoluto, adems de estar sujeto a

la ley, tena limitaciones formales y expresas, muy importantes, segn el artculo 172, como las siguientes:
Artculo 172.-Las restricciones de la autoridad del Rey son las siguientes: Primera: no puede el Rey impedir, bajo ningn pretexto, la celebracin de las Cortes en las pocas y casos sealados por la Constitucin, ni sus penderlas ni disolverlas, ni en manera alguna embarazar sus sesiones y de liberaciones. Los que le aconsejasen o auxiliasen. Segunda: no puede el Rey ausentarse del reino sin consentimiento de las Cortes; y si lo hiciere, se entiende que ha abdicado la corona. Tercera: no puede el Rey enajenar, ceder, renunciar, o en cualquiera ma nera traspasar a otro la autoridad real, ni alguna de sus prerrogativas. Si por cualquiera causa quisiere abdicar el trono en el inmediato suce sor, no lo podr hacer sin el consentimiento de las Cortes. Cuarta: no puede el Rey enajenar, ceder o permutar provincia, ciudad, vi lla o lugar, ni parte alguna, por pequea que sea, del territorio espaol. Quinta: no puede el Rey hacer alianza ofensiva, ni tratado especial de co mercio con ninguna potencia extranjera sin el consentimiento de las Cortes. Sexta: no puede tampoco obligarse por ningn tratado a dar subsidios a ninguna potencia extranjera sin el consentimiento de las Cortes. Sptima: no puede el Rey ceder ni enajenar los bienes nacionales sin consentimiento de las Cortes. Octava: no puede el Rey imponer por s directa ni indirectamente contri buciones, ni hacer pedidos bajo cualquier nombre, o para cualquier objeto que sea, sino que siempre los han de decretar las Cortes. Novena: no puede el Rey conceder privilegio exclusivo a persona ni cor poracin alguna. Dcima: no puede el Rey tomar la propiedad de ningn particular ni corporacin, ni turbarle en la posesin, uso y aprovechamiento de ella; y si
en

la ley. t. 168), de manera que del rey es sagrada (ar Con todo, la persona s ret a sus ministros, quiene sus actos se traslada responsabilidad por as dad rey del rdenes tes o Congreso, de las pondern ante las Cor lo mismo se estableci Por ). las leyes (art. 226 tra la Constitucin o cumplimiento a las sona pblica poda dar ningn Tribunal ni per ). , o ministerial (art. 225 aran la firma del refrend llev no que rey del nes es, como ya hacamq son muchas e important Las facultades del rey : culo 171, las siguientes . des tena, segn el art notar. Entre esas faculta
compete al Rey sancioDI de la prerrogativa que Artculo 171.-Adems o principales las as, le corresponden com r las leyes y promulgad des siguientes rucciones que crea retos, reglamentos e inst Primera: expedir los dec ucin de las leyes. ducentes para la ejec inistre pronta y en todo el reino se adm Segunda: cuidar de que damente la justicia. paz, dando despus rra, y hacer ratificar la Tercera: declarar la gue Cortes. y ta documentada a las los tribunales civiles magistrados de todos los r bra nom Cuarta: Consejo de Estado. nales, a propuesta del militares. los empleos civiles y os Quinta: proveer tod y para todas las , dos a todos los obispa sejo Sexta: pre sen tar par propuesta del Con a , ato ron pat ticos de real y beneficios eclesis rreglo a Estado. toda clase, con a ores y distinciones de Sptima: conceder hon leyes. erales. y nombrar los gen ejrcitos y armadas, o ms Octava: mandar los com a ribuyndol la fuerza armada, dist Novena: disponer de

algn caso fuere necesario para un objeto de conocida utilidad comn

tomar la propiedad de un particular, no lo podr hacer sin que al mismo tiempo sea indemnizado, y se le d el buen cambio a bien vista de hombres buenos. Undcima: no puede el Rey privar a ningn individuo de su libertad, ni imponerle por s pena alguna. El secretario del despacho que firme la or den, y el juez que la ejecute, sern responsables a la Nacin, y castigados como reos de atentado contra la libertad individual. Pero

venga.

con las as y comerciales relaciones diplomtic Dcima: dirigir las es. ministros y cnsul r los embajadores, se potencias, y nombra la moneda, en la que de n aci ric la fab Undcima: cuidar de cada busto y su nombre. los fondos destinados a r la inversin de Duodcima: decreta blica. ministracin p los ramos de la ad eglo a las leyes. a los delincuentes, con arr r ulta : ind ia Decimoterc

Como se indicaba, se trata de una verdadera monarqua moderada.

adems hereditaria.

Todo lo relativo a la s ucesin est minuciosa-

322

TEORA DE LA CONSTITUCIN

HJRMAS DE GOBIERNO

J. Barragan Barragn

323

mente regulado en esta Constitucin, desde la cuestin de quin deba ser el llamado a la sucesin, hasta el papel de la regencia, que deba es tablecerse durante la minora de edad del heredero o heredera, incluso

Meses ms tarde, por el Tratado de Crdoba, firmados ahora por lturbide y Juan O'Donoj, se piensa ya en la independencia total de M ,ico respecto de Espaa y se establece la forma de gobierno monrqui

el matrimonio del rey deba ser aprobado previamente por las Cortes, de manera que, en caso de casarse sin el debido permiso, se entenda que abdicaba a la corona (art. 172, duodcima limitacin). Aunque nunca se suele hacer la observacin, esta monarqua creada o regulada por la Constitucin de 1812, da la impresin de ser o estar muy prxima del presidencialismo, o mejor dicho el presidente mexi cano se dibujar como el rey espaol de esta poca, pero sin derechos sucesorios y con responsabilidad personal, como veremos pginas ms adelante. Este rgimen monrquico estuvo en vigor en lo que ahora es Mxi co hasta la proclamacin de su independencia en 1821. Ms all de esta vigencia de la forma monrquica, cabe insistir en que la figura del pre sidente mexicano, tanto el histrico de 1824, cuanto el actual se dibuja aceptando completamente el modelo del monarca espaol de la Consti tucin de 1812, sin derechos hereditarios y con responsabilidad perso nal, como ya queda dicho.

co, constitucional moderado (art. 2) y se reiteraban los llamamientos a


ocupar el trono a Fernando VII, a su hermano, el infante don Carlos; al infante don Francisco de Paula; a don Carlos Luis y slo si ninguno de

los anteriores lo aceptaba, las Cortes del imperio mexicano tendran la


libertad de designar al emperador. Este acuerdo entre Iturbide y Juan O'Donoj volva a ocuparse de la necesidad de nombrar una junta provisional de gobierno y, en su caso, a una regencia, en los mismos trminos en que lo prevena el Plan de Iguala. En efecto, se cre la junta, que conocemos como Soberana Jun ta Provisional Gubernativa, la cual qued instalada formalmente el da
2 8 de septiembre de 1821 y se integr la regencia tambin, la cual ser

presidida por el propio Iturbide. De hecho, la Junta tuvo un comportamiento parecido a una asam blea constituyente, pues asumi la plenitud de la soberana, llegando a ejercer facultades soberanas, sin duda justificadas por el evidente vaco de poder existente en esos momentos, en los que Mxico se declaraba independiente de Espaa y en los que en la misma Espaa se volva a proclamar la vigencia de la Constitucin de 1812 por virtud de un golpe

12.2.1. LAS FORMAS MONRQUICAS DE 1812-1823


Como hechos importantes para la historia de Mxico, se suelen citar al llamado Plan de Iguala de 24 de febrero de 1821, al Tratado de Cr doba del 24 de agosto del mismo ao de 1821; al decreto de instala cin del primer Congreso Constituyente mexicano del 24 de febrero

de Estado, que oblig a Fernando VII a regresar a la senda constitucio


nal (Trienio Liberal espaol 1820, 1821 y 1822). Precisamente estos acontecimientos de Espaa explican el por qu se hacan los llamados al mismo Fernando VII para que se trasladara a Mxico, un poco a imagen de la monarqua portuguesa que s acept trasladarse a Brasil. Por otro lado, la Soberana Junta Provincial Gubernativa tiene el en cargo de convocar la eleccin para reunir a un Congreso Constituyente,
lJLH: se ocupara de la elaboracin de la Constitucin del nuevo imperio.

1822; as como al pretendido imperio Iturbidista, que se ubica dentro


de las fechas ya sealadas. Todos estos hechos, recogidos en los docu mentos mencionados, hablan de un propsito comn, como fue el inten tar organizar al mismo pas, Mxico, bajo la forma de un gobierno mo nrquico. El llamado Plan de Iguala, que firma Agustn de Iturbide, preparan do la declaracin de Independencia de Mxico respecto de Espaa, es tableca la base relativa al gobierno monrquico templado por una

Por eso es que dentro del mismo contexto poltico, esta asamblea, deno minada Congreso Constituyente Mexicano, al quedar instalada el da 24 de febrero de 1822, volver a repetir que se adopta para su gobierno la monarqua moderada constitucional con la denominacin de imperio l1Jexicano y que dicha asamblea formulara el llamado a ser coronado emperador precisamente a las personas mencionadas en el Tratado de Crdoba.
co,

Constitucin anloga al pas (Base 3). A continuacin s haca un llama do especial a Fernando VII v. en su caso, a los miembros de su dinasta o de otra reinante, para oc par el trono mexicano, "para hallarnos con un monarca ya hecho y precaver los atentados funestos de la ambicin Ms adelante, en la Base 8 y mientras Fernando VII aceptaba venir a Mxico, se pens en crear una junta y una regencia "mientras llega el emperador". Y para el caso que no viniese Fernando VII, se autorizaba
a buscar a algn otro candidato para recibir la corona.

(Base 4).

As pues, de una o de otra forma, se insiste en querer hacer de Mxi o del gran Anhuac un verdadero imperio.

Sin embargo y ms all de estas formalidades, y por lo que ya sabe rnos que aconteci, aquella asamblea de 1822 estuvo dominada por di Putados republicanos, abiertamente contrarios a aceptar a monarca al guno. Por tanto, las disputas y desavenencias entre esta mayora del
C onstituyente e lturbide no tardaron en aparecer.

324

TEORA DE LA CONSTITUCIN

Entre otras cosas, Iturbide, sabedor de que ninguno de los llamados el trono del Imperio mexicano vendra realmente a Mxico, no ocupar a

r
.-

HJRMAS DE (;OBIERNO

J. Barragn Barragn

325

Las Bases fueron rubricadas por el emperador, segn el refrendo de su ministro Jos Manuel Herrera y contenan las normas relativas al funcionamiento de la propia Junta. En este documento, que est fecha do el da 2 de noviembre, el mismo da en que se instal dicha Junta, se

disimulaba su ambicin personal por llegar a ser coronado emperador con la autorizacin del Constituyente. Por su parte, este Constituyente abiertamente se opuso, desde el primer momento, a tal ambicin, pero para evitar el enfrentamiento con Iturbide, decidi no ocuparse del asunto. Ni siquiera se preocup por ir elaborando el proyecto de Constitucin. Iturbide, mal aconsejado, precipit las cosas de manera que la no che del da 18 de mayo de 1822, menos de tres meses de instalado el Constituyente, interrumpi su sesin y se present con un cuerpo arma do para arrancarle por la fuerza la aprobacin favorable a su persona de la nominacin de emperador. La presencia de Iturbide y su cuerpo de ejrcito en el recinto del Constituyente produjo la natural zozobra. El libro de Actas refiere que la mayora de los diputados opt por abandonar la sesin; que otros es taban a la espera en las oficinas administrativas, como hoy diramos, de manera que solamente una minora permaneci en el saln de sesiones y fue esta minora quienes accedieron a otorgarle el nombramiento de seado a Iturbide, contra la opinin de Giuridi y Alcocer, por ejemplo quien levant su voz sobre las proclamas de la tropa para recordarle al propio Iturbide que l, al menos, no traa poderes bastantes para nom brarlo emperador. Ya conocemos el resto de la historia del enfrentamiento de lturbide y el Congreso. Las actitudes personales de Iturbide, que pronto hizo los preparativos propios de su coronacin y quien acentu la embestida contra los diputados republicanos, se extremaron: se ordena hacia fina les de agosto la detencin de estos diputados; el Constituyente se decla ra en sesin permanente hasta que, el 30 de octubre del mismo ao de Para estas fechas, primeros das de noviembre, ya se haba nombra do un nuevo cuerpo colegiado, la llamada Junta Nacional lnstituyent, compuesta por personas que, en su gran mayora, eran afectas a Iturbl Tlaxcala.
,

k encomienda la convocatoria de una nueva asamblea constituyente


que reemplazara a la que haba sido disuelta. Sin embargo, las cosas se precipitaron ahora tambin y pronto se determin que la misma Junta deba aprobar una especie de Constitu cin, denominado, como ya se mencion, Proyecto de Reglamellto Provi
sional Poltico del imperio mexica11o, que lleva la fecha del da

1 O de

noviembre. La Junta puso a debate este proyecto. Se discuti primero en lo ge neral y se aprob en lo general y se puso a debate en lo particular, ar tculo por artculo, pero nunca lleg a aprobarse en contra de la doctri na que lo acepta como verdaderamente aprobado. Esta doctrina confunde la votacin aprobatoria en lo general, con la aprobacin defi nitiva que nunca se dio porque la reaccin en contra de Iturbide pudo
ms. Sus propios generales, enviados para sofocar la rebelin de Santa Ana en Veracruz, son los firmantes del Acta de Casa Mata, que no es
.

t jo_

otra cosa sino un ultimtum a Iturbide, para que se reinstale el Congre so disuelto y para que abandone la capital, deponiendo las armas y se dispusiera a ir al exilio. El Congreso se reinstala el 7 de marzo de 1823. Un da antes se ha ba disuelto la Junta Nacional Instituyente sin aprobar el Proyecto de Reglamento y vencida por los acontecimientos adversos a lturbide. Des pus, el da 8 de abril, el propio Congreso decret la nulidad jurdica de hecho y de Derecho de la coronacin de lturbide y de sus dems actua ciones. As y aqu terminaron las aspiraciones de quienes quisieron que Mxico se convirtiera en un gran imperio a raz de declarar su indepen dencia de Espaa. Y aqu comienza la aventura federalista, es decir el proceso de formacin de una repblica y las exigencias para que se adoptara el federalismo en Mxico.

1822, fue disuelto.

de. Entre los oponentes estaba otra vez Guridi y Alcacer, obispo de apro La encomienda de la nueva asamblea no era otra sino la de qu e l no disuelto barle la Constitucin del imperio, que el Congreso Tofl a, Herrer dar. Los consejeros de Iturbide, su ministro Jos Manuel vaball bio Gonzlez, Antonio J. Valds y Ramn Martnez de los Ros, lle ue q tes an ya preparadas unas bases sobre las cuales se organizara ico die la misma Junta, y un Proyecto de Reglwnetzto Provisional Polt

12.3. LA REPBLICA
La repblica, como forma de gobierno, se contrapone a la forma monrquica. La soberana, en este caso, reside en el pueblo y este deci d e, cuando es pequeo y se puede, ejercer el poder de manera directa: democracia directa; o bien ejercer el poder a travs de unos represen tantes que son electos por el pueblo: democracia representativa.

imperio mexicano.

Histricamente se deca que la soberana popular era la nota carac terstica de una repblica frente a una forma monrquica. Sin embargo, corno hoy en da an en las monarquas, la soberana es popular, tal vez

"'"1
326
TEORA DE LA CONSTITUCIN FORMAS DE GOBIERNO
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327

sola persona, y la poliarqua, como el gobierno de muchas personas.

la nota diferenciadora sea la ausencia de un rey v su sistema sucesorio. A veces, los autores contraponen la monarqua, como el gobierno de una Desde el punto de vista histrico, la teora poltica explicaba la for ma de gobierno republicano como la genuina formulacin de la sobera

m ente por los autores cristianos como Hincmaro de Reims, Ockam, Juan de Paris, Santo Toms, Francisco de Vitoria, Francisco Surez, De Soto y los dems tratadistas de la conocida Escuela Jurdica Espaola. Son, repetimos, autores cristianos que, reconociendo que la divinidad
L'S

el origen ltimo de todo poder (en latn se emplean las voces de auc

na popular frente a la idea de un emperador, como encarnacin de la divinidad, o de un rev absoluto que encarna igualmente la suma del po

der soberano, mismo que se transmita por los mecanismos sucesivos hereditarios. Con frecuencia, en este tipo de comparativos, el presiden

ruritas, imperium, potestas.) este poder se transmite a los gobernantes: fh'r homnies, o populo feacente, es decir, a travs de los hombres, o por
una accin popular. En esta tradicin debe situarse la obra de Badina, quien estudi con

te, o la magistratura ms elevada de una repblica es al mismo tiempo de Jefatura de Estado. El titular de este cargo es necesariamente res ponsable de sus actos de gobierno y su nombramiento siempre tiene ca rcter temporal. La forma de gobierno republicano se ha personificado o se ha apli el titular del poder ejecutivo (en la teora de la divisin de poderes) y la

los padres Carmelitas, dominaba perfectamente el latn y conoca bien


no slo el espaol, sino tambin las costumbres jurdicas de algunos de

los reinos espaoles, como el de Aragn. En efecto, este ex novicio car


castizas y sagradas con cuya frmula los aragoneses le reciban el jura mento al rey. Con esta cita Badina destaca la necesidad de someter el inmenso poder del rey al Derecho y a la justicia: nos qui valemos tanto
co111o vos y podemos mas que vos, vos elegimos re con estas y estas condi rioues entra vos y nos, un que mande mas que vos (Libro 1 cap. VIII).

melita, al hablar precisamente de la soberana popular, cita las palabras

cado de muy diferentes formas, que van desde las formas simples de pueblos que se han gobernado a travs de una asamblea abierta, llama da Cabildo abierto o Consejo en la literatura jurdica espaola; llamada Eclesa en una etapa de la cultura griega; hasta las formas ms comple jas de las Poleis, estudiadas por Aristteles; la repblica romana de Ci cern; y las repblicas parlamentarias de nuestro tiempo. Las repblicas son formaciones histricas. Unas veces, emergen lu

Para Badina el origen ltimo del poder es Dios, pero ese poder lo

reciben los gobernantes "per homines", a travs del juramento que le to maba el pueblo aragons a sus monarcas, por decirlo con la frmula del ejemplo citado por Badina. hablan de dos tipos de repblicas, segn que pueda gobernarse libre Los autores de la Escolstica, como Francisco de Vitoria, todava

chando contra los abusos de los emperadores y los reyes. Otras veces, de diferente naturaleza que terminan crendolas. las repblicas se forman impulsadas por un conjunto de circunstancias Las monarquas del periodo en que se sitan las narraciones de Ho mero devinieron en las repblicas estudiadas por Aristteles. El gran imperio espaol de comienzos del siglo XIX, gracias a un conjunto de circunstancias histricas, complejas y de naturaleza diversa, se des membr en todas y cada una de las repblicas latinoamericanas: entre esas circunstancias, cabe destacar la invasin de Napolen a la Penn sula Ibrica; ciertos movimientos sociales y de insurgentes en algunas de sus colonias; lo mismo que la difusin y la prevalencia de las teoras sobre la soberana popular. griega lleva el nombre de

mente, o bien segn que est subordinada a otra repblica. De confor


no

midad con esta distincin, existe la repblica libre e independiente, o bertad e independencia para autogobernarse, definitivamente est sub sujeta a ninguna otra y la repblica que, pese a gozar de una gran li

dependiente le llama respublica perfecta et integra; mientras que la otra subordinada a otra ms all de su voluntad y no integra).

ordinada a un poder superior. En latn Vitoria a la repblica libre e in

cla se es una respublica subiecta alicui extra se, et non integra. (repblica

Respblica y al espaol como La Repblica. Se trata de un estudio ma


nfico acerca de la organizacin y funcionamiento de las

Un autor clsico es, sin duda, Aristteles. Su obra que en lengua rroAE"' fue traducida a la lengua latina corno

Grecia clsica, un estudio que le permite llegar a la formulacin de teoras sobre esta materia. Los romanos, Cicern entre otros, traducen, glosan y comentan con xito la obra aristotlica. l Una de las bases esenciales de las teoras griegas y latinas es e tema del poder o de la soberana popular, que ser captado perfecta

rroAE"' de

sUS

Esta clasificacin de perfecta e integra est tomada de una idea so ciolgica previa, atribuida a un grupo social bien organizado, es decir, a la llamada comunidad perfecta e integra, que es aquella comunidad s oci al que es capaz de autogobernarse libre e independiente, y que, por tanto, es una comunidad que no depende de otra. Sobra precisar que para estos autores escolsticos, una comunidad Perfecta e ntegra, que es aquella que puede escoger libremente la for tna de gobierno que ms le convenga, muy bien podr optar por una f orma de gobierno republicano o por una forma de gobierno monrqui Positiva.

co. En todo caso, una Y otra forma deban quedar vinculadas a la ley

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TEORA DE LA CONSTITUCIN

'

FORMAS DE GOBIERNO

J.

Barragn Barragn

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blicana presidencial.

cin espaola de 1812, que opt por la forma de una monarqua cons titucional y sta es la misma frmula que contiene el artculo 3 9 de la vigente constitucin mexicana, que opta desde 1824 por la forma repu

Esta es la doctrina que se consagr en el artculo 3 de la Constitu

12.3.1. PROCESO DE FORMACIN DE LA REPBLICA EN MXICO

Despus, sobrevinieron los procesos de autodeterminaci n en Estad dos libres e independientes de Jalisco, de Zacatecas, de Oaxa ca y d , e u catn, que consumaron sus transformaciones entre los mes es e febrero a agosto de ese mismo ao de 1823. En otros lugares, como en Mich oa cn, Veracruz, Guanajuato o San Luis Potos, estos procesos fueron acallados por la presencia de un ejrcito obediente a Mxico, como di cen las crnicas. Todo esto finalmente termin planteando la necesidad de optar por una repblica federal, necesidad valorada por el propio Congreso reins talado, quien la secund, como sabemos, emitiendo su famoso voto fa
\

Aunque sea muy brevemente toca ahora explicar el proceso de for macin de la repblica mexicana. Ya vimos en pginas atrs cmo fra casaron los intentos por implantar en Mxico la forma monrquica. Tanto el Plan de Iguala, como el Tratado de Crdoba, la Soberana Jun ta Provisional Gubernativa y el mismo Constituyente formalmente pen pre, no contribuy nada para garantizar estas formalidades, o, tal vez, la fuerza de los republicanos, termin por imponerse despus de la ca da de Iturbide. El proceso de formacin de la repblica mexicana comienza con las aspiraciones legtimas de los propios polticos republicanos, como Fray Servando, quien no tuvo miramientos para expresarse ante el mismo Iturbide, ya autoproclamado emperador, como un convencido y fervien te republicano. Quiz por esta fe republicana, la mayora de los diputa convocatoria para reunirse en dos salas (una reservada para la nobleza dos del primer Constituyente, pese a la previsin expresa de la ley de naciente mexicana) opt por sesionar en una sala al estilo republicano Y Estos mismos republicanos decretaron honores para nuestros h roes patrios, los hroes insurgentes, que haban sido aniquilados por Iturbide y, pese a las protestas de ste, nunca aprobaron el nombra miento de emperador; nunca apoyaron los festejos para la coronacin; nunca fueron favorables para la formacin anhelada de una Constitu cin imperial. En suma, derrotado Iturbide, se reinstalar el Congreso el da 7 de marzo de 1823 y entonces s, se comenz a trabajar sobre cmo organizar a Mxico, como repblica.

orable en esta forma de gobierno republicano y federal. Adems, acep

t convocar a unas nuevas elecciones para la reunin de una nueva

asamblea constituyente y decret su propia disolucin para el da 30 de octubre de 1823, fecha en que comenzaron las sesiones preparatorias para instalar al llamado segundo Congreso Constituyente. Y fue esta nueva asamblea la encargada de aprobar, primero, el Acta Constitutiva

saban en la creacin de un gran imperio. Iturbide, precipitndose siem

de los Estado Unidos Mexicanos y, luego, la Constitucin, terminando as la organizacin y el funcionamiento de la repblica federal mexicana.
Es ahora, en las sesiones de esta segunda asamblea cuando se dis
cuten los pormenores relativos a la soberana nacional y a la forma de

gobierno republicano, popular y federal. El debate sobre la soberana se plante y se desarroll sobre los mis mos conceptos y las mismas ideas debatidas en Cdiz. Guridi y Alco
: /'' '

popular.

:t

cer, diputado a las Cortes de Cdiz, record dicho debate y recomend que se adoptara una frmula que ya haba propuesto a los espaoles. El
diputado por Tlaxcala quera introducir en la frmula sugerida la idea relatiYa al carcter en que la soberana reside en la nacin, es decir, la

idea que denote que esa soberana est enraizada en el pueblo de mane
ra

teora de Rousseau. As es cmo se aprob la siguiente redaccin del ar

blo, sin que pueda cederse nunca ni trasladarse a nadie, en contra de la tculo 3 de la Acta Constitutiva:

originaria, y la idea de que esa raz siempre permanecer en el pue

Artculo 3.-La soberana reside radical y esencialmente en la Nacin, Y por lo mismo pertenece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y esta blece por medio de sus representantes la forma de gobierno y dems leyes fundamentales que le parezca ms conveniente para su conservacin y ma vor prosperidad, modificndolas o varindolas, segn crea convenirle ms

ternas, los representantes que haban venido al Constituyente de 1822 on desde Guatemala, Salvador, Honduras, Nicaragua y Costa Rica fuer ha1 os st porque origen, de pases pidiendo permiso para regresar a sus

Esta tarea no fue nada fcil. Para empezar y debido a las luchas in

ban resuelto ser libres e independientes de Mxico. El ltimo en abaD1 donar este Congreso fue Jos Cecilia del Valle, un hombre muy muy prudente, quien haba servido de mediador entre el Congreso suelto y el propio Iturbide.

Segn se aprecia, tenemos la misma redaccin del artculo 3 de la Con stitucin espaola de 1812, pero reforzada con ese adjetivo vigoroso Propuesto por Guridi y Al cac e r; la soberana reside radical y esencial lente en la nacin.

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TEORA DE LA CONSTITUCIN

FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn

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Por nacin se entiende ahora, lo mismo que en 1812 y como lo ex plica el propio diputado Tlaxcalteca en una y otra ocasin, a toda la po blacin asentada en el territorio de referencia. La nacin es igual a una poblacin organizada poltica y territorialmente hablando. Esta idea grandiosa de la soberana nacional, desde su definicin acepta la secuencia lgica relativa al ejercicio de la soberana, ejercici que se encomendar a sus representantes. El poder reside en la nacin,
Anculo 1 71.-Adems de la prerro gativa que compete al Rey sanciona1 las leyes y promulgarlas, le correspon den como principales las facultades siguientes.
Pri111era:

Artculo

11 0.-Las

atribuciones

del

presidente son las que siguen:

I. Publicar, circular v hacer guardar


las leyes y decretos del Congreso Ge neral.

pero se ejerce por medio de sus representantes. U na expresin fecunda y afortunada, que se enunciar mejor en el subsecuente artculo 5 de la misma Acta:
Artculo 5.-La Nacin adopta para su gobierno la forma de repblica representativa popular federal.

expedir los decretos, regla II. Dar reglamentos, decretos y rde para la ejecucin de las Constitucin, acta constitutiva y leyes generales.

mentos e instrucciones que crea con nes para el mejor cumplimiento de la ducentes leves.
Segunda: cuidar de que en todo el rei

III. Poner en ejecucin las leyes y de


gridad de la federacin, y a sostener su independencia en lo exterior, y su

He aqu juntas y vinculadas las ideas mayores del Estado moderno; de la la idea relativa a la sede de la soberana, la idea relativa al sistema de gobierno forma la a relativa representacin democrtica y la idea que asu que se escoja. En este caso, la opcin es a favor de un gobierno bien y Ntese federal. popular tativa ma la forma de repblica represen de forma es Mxico en federal lo tambin ya no se pierda de vista cmo doctrina. la sostiene ente errneam como gobierno y no de Estado Ms adelante se recoge la teora de la divisin del poder, para su

no se administre pronta y cumplida cretos dirigidos a conservar la inte mente la justicia.


,, Tercera: declarar la guerra, y hacer ra

tificar la paz, dando despus cuenta unin y libertad en lo interior. documentada a las Cortes.
Cuarta:

IV. Nombrar y remover libremente a

nombrar los magistrados de los secretarios del despacho.

todos los tribunales civiles y crimina V. Cuidar de la recaudacin, y decre les, a propuesta del Consejo de Estado. tar las inversiones de las contribucio
Quinta: proveer todos los empleos civi nes generales con arreglo a las leyes.

acalo ejercicio precisa el artculo 9. As es cmo, despus de un largo y o terminad y 1823 de re noviemb de 20 da el hacia iniciado rado debate, de texto el debata se cuando , siguiente ao del mitad hacia la segunda a la Constitucin, se aprob el que el supremo poder ejecutivo recayer Uni en un solo individuo, que se denominar presidente de los Estados ncia. dos Mexicanos y se consagrara tambin la figura de la vicepreside en te n As nace en Mxico el sistema presidencial, apoyado inicialme una vicepresidencia. popular Mxico emerge, pues, como una repblica representativa ica. No identif federal, consagrndose el sistema presidencial que nos grave una en dejamos de reconocer que hoy en da Mxico est sumido 2002). crisis, no slo econmica, sino tambin poltica (ao as pro Hemos impulsado los cambios, seguimos anhelando reform incluSO ose d cuestionn fundas de nuestras estructuras fundamentales, ncialista la concepcin y la prctica tanto de nuestro sistema preside

les y militares.
Sexta: presentar para todos los obispa

VI. Nombrar los jefes de las oficinas


generales de hacienda, los de las co

dos, y para todas las dignidades y be misaras generales, los enviados diplo neficios eclesisticos de real patrona mticos y cnsules, los coroneles y to, a propuesta del Consejo de Estado. dems oficiales superiores del ejrcito
Spti111a: conceder honores y distincio

permanente, milicia activa y armada, recesos, del consejo de gobierno.

nes de toda clase, con arreglo a las con aprobacin del Senado, y en sus leves.
Octava: mandar los ejrcitos y arma

VII. Nombrar los dems empleados del


ejrcito permanente, armada y mili cia activa, y de las oficinas de la fede racin, arreglndose a lo que dispon gan las leyes.

das,

nombrar los generales.

Nocna: disponer de la fuerza armada,

distribuyndola como ms convenga.


Dcima: dirigir las relaciones diplo-

111ticas y comerciales con las dems

VIII. Nombrar, a propuesta en terna


de la Cone Suprema de Justicia, los jueces y promotores fiscales de circui to y de distrito.

cuanto de nuestro sistema federalista. :esiden or lo que mira al tema presidencialista veamos cmo el p nol e mextcano nace con la configuracin que se le da al rey espa auva a rel Constitucin de 1812 con la diferencia, que ya advertimos, o n la responsabilidad personal del presidente (el rey es sagrado y re ent o parecid ponsable) y al carcter hereditario del poder real. Del ple sim la de cue espa da 1812 nta ol presidente mexicano y el rey uc n paracin de sus respectivas atrib io es Y r e stricci ones. Veamos:

Potencias, y nombrar los embajado res, ministros y cnsules.


Undcima: cuidar de la fabricacin de

l a moneda, en la que se pondr su X. Disponer de la fuerza armada per busto y su nombre. manente de mar y tierra, y de la mili cia activa, para la seguridad interior y defensa exterior de la federacin.

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TEORA DE LA CONSTITUC!II(

f' ff

iORMAS DE GOBIERNO

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Duodcima: decretar la inversin de XIV. Dirigir las negociaciones diplo los fondos destinados a cada uno de los mticas. y celebrar tratados de paz, amistad, alianza, tregua, federacin ramos de la administracin pblica. Deci111otercia: indultar a los delincuen- neutralidad armada, comercio y cua

tes, con arreglo a las leves.

lesquiera otros;

ms para prestar o

Decimocuarta: hacer a las Cones las negar su ratificacin a cualquiera de propuestas de leyes o de reformas que ellos. deber preceder la aprobacin

crea conducentes al bien de la Nacin, del Congreso General. para que deliberen en la forma pres- XIX. Cuidar de que la justicia se admi crita. nistre pronta y cumplidamente por la
Decimosexta: nombrar y separar libre- Corte Suprema, tribunales y juzgados mente los secretarios de Estado y del de la federacin, y de que sus senten-

despacho.

cias sean ejecutadas segn las leyes.

to de conocida utilidad comn tomar la objeto de conocida utilidad general, propiedad de un particular. no lo po- tomar la propiedad de un panicular 0 dr hacer sin que al mismo tiempo sea corporacin, no lo podr hacer sin indemnizado, y se le d el buen cam- previa aprobacin el Senado, y en sus bio a bien vista de hombres buenos. recesos, del consejo de gobierno, in l"udcillla: no puede el Rey privar a demnizando siempre a la parte intere ningn individuo de su libertad, ni im- sada a juicio de hombres buenos elegi ponerle por s pena alguna. El secreta- dos por ella y el gobierno. rio del despacho que firme la orden, y IV. El presidente no podr impedir las el juez que la ejecute, sern responsa- elecciones y dems actos que se expre blcs a la Nacin, y castigados como san en la segunda pane del artculo 38. reos de atentado contra la libertad V. El presidente, y lo mismo el vice indi\'idual. presidente, no podr, sin permiso del Congreso, salir del territorio de la Re pblica durante su encargo y un ao despus.

Artculo 172.-Las restricciones de la Artculo 112.-Las restricciones de las autoridad del Rey son las siguientes: facultades del presidente, son las siPrimera: no puede el Rey impedir, bajo guientes:

ningn pretexto, la celebracin de las l. El presidente no podr mandar en Cortes en las pocas y casos sealados persona las fuerzas de mar y tierra, sin por la Constitucin, ni suspenderlas ni previo consentimiento del Congreso Ge disolverlas. ni en manera alguna em- neral, o acuerdo en sus recesos del con

barazar sus sesiones y deliberaciones. sejo de gobierno, por el voto de terceras partes de sus individuos pre Los que le aconsejasen o auxiliasen. Segunda: no puede el Rey ausentarse sentes; y cuando las mande con el re del reino sin consentimiento de las Cor- quisito anterior, el vicepresidente se tes; y si lo hiciere, se entiende que ha har cargo del gobierno. abdicado la corona.

Il. No podr el presidente privar a nin a Quinta: no puede el Rey hacer alianza guno de su libertad. ni imponerle pen Y bien el exija lo cuando pero alguna; ofensiva, ni tratado especial de comercio con ninguna potencia extranjera sin seguridad de la federacin, podr arres e tar, debiendo poner las personas arr s el consentimiento de las Cortes. o och y ta Sptima: no puede el Rey ceder ni ena- tadas, en el trmino de cuaren z jue o l tribuna del disposicin jenar los bienes nacionales sin cansen- horas, a
competente. timiento de las Cortes. ocupar Dcima: no puede el Rev tomar la pro- III. El presidente no podr ni particular piedad de ningn parti ular ni cmpo- propiedad de ningn sin;_) pose la en ni turbarle poracin, o us racin, ni turbarle en la posesin, si en y aprovechamiento de ella; y si en al- uso o aprovechamiento de ella; y un para caso n fuere alg necesario, gn caso fuere necesario para un obje

de sus respectivas asambleas populares.

Todava cabe destacar otra particularidad ms y es la relativa a que la mayora de las facultades del presidente mexicano, lo mismo que las del rey espaol, son ejercidas indispensablemente con la colaboracin

presidente mexicano gobierna con el apoyo directo de cada Secretario. Nunca se ha formalizado jurdicamente la Junta de Gobierno y, aunque tenemos excepciones, la regla prctica es que nunca rinden verdaderas cuentas al Congreso, ms all de las citas protocolarias y nunca respon den por los actos ilcitos del presidente, o dicho en otras palabras, el re frendo jams produce los efectos constitucionales que le son propios.

Insistimos en que el parecido es muy grande. Ahora bien, el rey es paol gobernaba apoyado en una Junta de ministros y, desde luego, en la accin de cada ministerio, quienes rinden cuentas ante las Cortes. El

12.4. LO FEDERAL COMO FORMA DE GOBIERNO


.,

esta clasificacin no es otra ms que la misma contraposicin de una y Ota cl ase de Estado. As lo fede ra l en sentido estricto, para estos auto res, es u n a simple forma de Estado. Veamos.
,

Para empezar, tomemos el manual de Derecho Constitucional que tenga mos ms a la mano y veamos cmo, por regla general, al estudiar el federalismo invariablemente se hace al amparo de un captulo que habla de las formas de Estado. Se nos dice muy explcitamente que exis ten Estados unitarios y Estados federales y se insiste en que la base de

T.''
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TEORA DE LA CONSTITUCIN FORMAS DE GOBIERNO
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Ignacio Burgoa en su libro Derecho Constitucional Mexicano, en cua lesquiera de sus muchas ediciones, por ejemplo en la sptima edicin de 1989, estudia el tema del federalismo en el captulo quinto, pginas
401-464, que intitula precisamente Las Fomzas de Estado, ocupndose

De manera, pues, que para el maestro Tena Ramrez "el sistema fe deral, como nos dice en otro prrafo, no es sino una forma de gobierno, una tcnica para organizar los poderes pblicos". Por esta razn, le de dica todo un captulo al examen de sta materia, intitulado La forma de gobierno, de la pgina 101 a la 124, de la vigsimo sptima edicin, Mxico, 1993. Nosotros hacemos nuestro el planteamiento de Tena Ramrez y lo tomamos como base de estas reflexiones. Creemos que es un plantea miento muy firme, entre otras cosas, porque todos los enunciados lega les que existen al respecto dicen que lo federal en Mxico es una forma de gobierno, sin que, por otro lado, exista texto alguno legal que autori ce a calificarlo como una forma de Estado. Veamos con detenimiento este planteamiento, haciendo referencia a los hechos histricos, en pri mer lugar, para, en segundo lugar, examinar las formas jurdicas.
12.4.1. LOS HECHOS HISTRICOS

aqu mismo del federalismo mexicano a partir de la pgina 421. Jorge Carpizo y Jorge Madraza, igualmente conocidos por todos, han escrito muchas pginas sobre Derecho Constitucional. Por ejemplo, veamos lo que sealan en su Derecho Constitucional, un manual editado por el Instituto Federal Electoral, Mxico 1993, en la pgina 91 bajo el epgrafe de 1.4 El Rgimen Federal, donde dicen textualmente:
El artculo 40 constitucional expresa que Mxico es un Estado federal y que dicho Estado est constituido por Estados libres y soberanos; pero unidos en una sola Federacin. La tesis que asienta nuestro precepto constitucio nal es la teora de Tocqueville, es decir, la cosoberana: tanto la Federacin como los Estados miembros son soberanos. 1

A continuacin los autores mencionados se refieren a las contradic ciones aparentes ("parece") entre el artculo 40 y el 39: ya que el prime ro admite la cosoberana, mientras que el segundo la rechaza al preci sar que nada ms hay una soberana y es la que reside en el pueblo. cmo resuelven los autores citados sta contradiccin? Muy sencillo: concluyendo en que "las entidades federativas no son soberanas sino autnomas". Ms adelante los autores completan su planteamiento ase gurando que "La regla para la distribucin de competencias en el Esta do federal mexicano sigue el principio norteamericano".2 Sin embargo, no todos los autores siguen sta misma doctrina de los maestros citados. Felipe Tena Ramrez, por ejemplo, mantiene una teora diferente, pues para l, el federalismo mexicano "es ante todo un fenmeno histrico", que debe ser examinado de manera particular to mando en cuenta la forma en que fue adoptado por Mxico. Igualmente insiste en que se trata de un sistema "de distribucin de facultades entre los dos rdenes (llamado el uno federal por antonomasia y el otro regio nal o local)". Ms adelante, en la nota 29 de la pgina 126 precisa que:
Para nosotros, el reparto de competencias, es decir, una distribucin clasifi cada de facultades entre rganos de poder, de ninguna manera cabe enten: dedo como un fraccionamiento de la entidad sociolgica llamada nacin 01 del orden jurdico nacional que a ella corresponde.3

Los hechos mandan. En las clases de filosofa nuestros maestros acostumbraban a recordarnos el peso del viejo aforismo: contra {acta
11011

sunt argumenta: es decir, contra los hechos no existen los argumen

tos. Los hechos no se demuestran por los sistemas de la argumentacin. Los hechos se explican y se reconocen. Nosotros, en varios de nuestros libros, hemos tratado precisamente de explicar los hechos que dan nacimiento al federalismo mexicano, como: Introduccin al federalismo mexicano: la formacin de poderes en 1824, editado por la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, en 1978 y reimpreso por la Universidad de Guadalajara, en 1994; Principios sobre
el federalismo mexicano, editado por el Departamento del Distrito Fede

ral, en 1984; El pensamiento federalista mexicano: 1824, editado por la Universidad Autnoma del Estado de Mxico, en Toluca, en 1984; His toria del Senado, en tres tomos, de los cuales somos autores del tomo primero, relativo al proceso de creacin de la institucin aparentemente ms federalista, el Senado, editado en Mxico, en 1987, por la misma
H. Cmara de Senadores.4 Adems, han aparecido muchos otros artcu los siempre sobre estos mismos temas, tanto para publicitar documentos cuanto para explicar los procesos mismos, todos de carcter histrico.

Nadie, que conozca medianamente el perodo histrico, que va des de 181 O hasta 1824, se atrevera a sostener la mentira, que recogen mu chos libros, de que el federalismo mexicano es exactamente igual al fe deralismo norteamericano, salvo en que ellos por el federalismo se 4 Este mismo libro fue publicado de manera independiente con el ttulo
Mxico, 2000.
Proceso his

Vase en su libro Derecho Constitucional, ya citado, la p. 91. 2 Vase la misma obra citada. 3 Estamos citando su conocido Derecho Con stitucional Mexicano, vigsima sptima edicin, Mxico, 1993.
1

lrico de f:mnacin del Sen ado mexic ano,

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unieron y Mxico por el federalismo se desuni. Y no se atrevera a sos tener esa mentira por la sencilla razn de que no existe ningn hecho, absolutamente ninguno, acaecido durante esa larga etapa de 181O a 1824, te su proceso de independencia y de formacin federalista. Porque los hechos son diferentes, el federalismo mexicano no se pa rece en nada al federalismo norteamericano. Por esta misma razn, los estudios, tan preciosos y abundantes sobre el federalismo estadounide n se, no necesariamente sirven para, sin ms miramientos, explicar el fe deralismo mexicano. El mismo Tena Ramrez, incluso al referirse al fin de ver cmo se adapta a Mxico dicho federalismo. s Vaya como ejemplo la institucin del Senado, cuyo proceso de for macin nosotros hemos estudiado con el detenimiento necesario y el manejo de la fuente histrica correspondiente para concluir, como lo hacemos en el libro que acabamos de resear, que no se guarda rela cin alguna con la institucin norteamericana, ms all del uso del mis mo nombre y el hecho de haberse resuelto que fueran dos los represen tantes de los Estados, sistema vigente hasta que recientes reformas han aumentado el nmero total de senadores a 128: dos electos por el voto directo; un tercero electo a favor de la primera minora partidaria; mientras que los 32 senadores restantes, sern electos segn el princi pio de representacin proporcional mediante el sistema de listas vota das en una sola circunscripcin plurinominal nacional. Otro ejemplo puede ser el del proceso de creacin y, lo que es ms valioso, el funcionamiento, durante ms de un cuarto de siglo, de la Su prema Corte de Justicia, a la cual se le habilit para que sustituyera a la vieja Audiencia virreina! de la ciudad de Mxico; o el hecho de que su primer reglamento fue uno de 1813, dictado para el Supremo Tribunal de la Constitucin espaola de 1812. que se parezca en nada a los hechos sucedidos en Norteamrica duran-

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:deo al norte hasta la frontera con Panam al sur. Para ello se convoca al llamado primer Constituyente mexicano, integrado con representan tes de toda esa inmensa, rica y variada extensin de tierras. El ltimo diputado centroamericano, que pidi permiso para retirarse de aquel Congreso, fue Jos Cecilia del Valle, hondureo, gracias al cual se nego ci la abdicacin de Iturbide, su salida pacfica de la capital del pas y
su

destierro a Londres. Qu parecido guardan estos hechos, narrados en cualquier libro de

historia, con los hechos acaecidos en los Estados Unidos?

ejemplo norteamericano insiste en la importancia del factor histrico a

Y justamente entre estos hechos, protagonizados por Iturbide, el

Congreso disuelto por Iturbide, primero; el Acta de rebelin de Casa \1ata contra Iturbide y otra vez el Congreso reinstalado, nace el movi miento hacia el federalismo mexicano. Digmoslo otra vez, el federalismo mexicano, como proceso histri co, se inici el primero de febrero de 1823, que es la fecha del Acta de

Casa

Mata; y comenz este movimiento por la propia fuerza interna de

todos y de cada uno de los puntos de dicha Acta, que no era otra cosa

ms que un ultimtum a Iturbide, y una especie de programa crptico


que slo la historia tena que descifrar de todos y cada uno de los pasos del proceso de formacin del federalismo mexicano. Efectivamente, todo se reduce a hechos histricos sencillos de na

1.:

'

rrar: entre los puntos del Acta de Casa Mata estaba el de la inmediata
reinstalacin del primer Congreso Constituyente, disuelto por Iturbide a

fines del mes de octubre de 1822. La reinstalacin tuvo lugar el da 7 de


marzo de 1823, como se dice en su Diario de Sesiones.7 Tambin se exiga, en la misma Acta de Casa Mata, el que este Con greso, recin reinstalado, procediera a convocar a una nueva Asamblea Co nstituyente.
en

ano El parecido, por citar un ejemplo ms, entre el presidente mexic 7! 191 del Acta Constitutiva y Constitucin de 1824, o el de 1857, o el de men con el rey de la Constitucin de 1812, es ms que casual, es literal el mismo.6 ,

tt

do Pueden citarse muchsimos otros ejemplos. No hay nada pareci ste. gu turbide en la historia de Estados Unidos. Pues bien, guste o no Iturbide proclam y consum la independencia; con lturbide se vo por unos instantes la idea del Gran Anhuac, que ira desde Nue

de es tas Diputaciones Provinciales iniciaron un proceso interesantsi mo de auto-transformacin en estados libres independientes y soberanos.
l i1hros
7 Una de las mejores fuentes de informacin de todos estos hechos son precisamente

gre so para auto-disolverse, le retiraron su obediencia; y quinto, varias

Iturbide por haber disuelto al Congreso; segundo, a adherirse al Acta de Ma ta; tercero, procedieron a reunirse en Puebla, a fin de elaborar ell as m ismas la referida convocatoria; cuarto, ante la negativa del Con
C asa

nerse a elaborar la mencionada convocatoria, procedieron varias Dipu tacio nes Provinciales, primero, a negarle el apoyo y la obediencia a

He aqu la gran paradoja: el Congreso reinstalado no quiso acatar, principio, este punto del Acta de Casa Mata y precisamente por opo

Manuel: "El rey en la Constitucin de Cdiz: una i s del Depatamento de Historia narqua pesidencialista", en la Revista .'stud o 1975, pp. 225-252. de la Facultad de Filosofa, Zaragoza, Espaa,

, S Vase su Derecho Constitucional Mexica>w

Vase a

MARTNEZ SosPEDRA,

ya

citado.

de Actas y Dzano de Seswr1es, que nosotos hemos reimpre so facs1milamente en l 9so a tla vs de l a UNAM, bajo el ttulo de Actas constituciona les mexicanas: 1821-1824, de los cuales se han reimpreso 10 volmenes.
0'

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s al proceso de Estos hechos, es decir, todos los hechos relativo en Estados son, ciales Provin ciones Diputa las de auto-transformacin nada, se pare en e tament absolu nada, en que no slo maravillosos, sino nas y su pro merica nortea s colonia las cen a los hechos sucedidos entre

ta. hasta que el segundo Constituyente les orden su inmediata transfor Jllacin en Estados, expidiendo al efecto una hermosa convocatoria, a caso, el Acta Constitutiva del 31 de enero de 1824. lin de poder estar en condiciones de aprobar, con las solemnidades del He aqu, citados como ejemplos, los hechos que llevaron a Centro

ceso de federacin. ente conoci Lamentablemente estos hechos an son muy escasam con una inici se dos. Por ejemplo, apenas sabemos que ese proceso d al res volunta su consulta a los municipios, preguntndoles cul era , y en la regin yuca pecto, como se hizo en lo que era la Nueva Galicia Guatemala, y Len, o, ltcnang Quetza en n tambi pero ; teca, y en Oaxaca Nicaragua. ncia de los ca Incluso, para comparar el hecho y resaltar la importa antes en San aos hizo se como l, bildos abiertos del municipio colonia n un inte iniciaro s cabildo ta Fe de Bogot, en Neiva o Mariquita, cuyos soberana y libre resantsimo movimiento de auto-transformacin

Amrica a ser lo que comenzaron a ser desde 1823; que llevaron a M \ico al federalismo. No los olvidemos. Mucho menos los despreciemos, diciendo cosas tan extremadamente inexactas como aquella de que el lla otra de que la soberana estatal no debe tomarse en serio, porque a lo sumo los Estados son autnomos. Si los enunciados constitucionales, como los que hablan de los ms kderalismo mexicano es una nueva creacin de la Constitucin; o aque

agrados principios, entre los que est el de la soberana (art. 39); el de

la existencia de Estados libres independientes y soberanos (arts. 40 y 49),


a

muchos les suenan a palabras huecas e insinceras, ello no es debido a

dictndose sus propias constituciones municipales.8 voto favorable de En suma, nuestro federalismo se consolida con el enteras en Estados los municipios para la transformacin de regiones

que los hechos histricos hayan perdido su vigencia, sino a que todos los dems enunciados, como los relativos a los derechos humanos, son igualmente palabras huecas, por causas ajenas tambin a los anhelos

al Estado de Jalis libres independientes y soberanos, dando nacimiento al igual que nacie ; Oaxaca y n Yucat a que co y de Zacatecas; lo mismo de junio de 1823, partir a nacen ron los pases centroamericanos. Todos

del pueblo mexicano, o por causas histricas que tienen su propia y pe


culiar explicacin, muy relacionada, por cierto, con el presidencialismo, toda la vida nacional. uno de los fenmenos ms perturbadores del federalismo mexicano y de La auto-constitucin en Estado libre independiente y soberano de

so Constituyente, muchsimo antes de que se reuniera el segundo Congre da 30 de octu el cual comenzar sus sesiones preparatorias el mismo voluntad, uno de los bre en que se estaba auto-disolviendo, contra su entaria de Mxico, su Congresos ms esforzados de la historia parlam
9

Jalisco, en junio de 1823, o la del Estado de Zacatecas, la de Yucatn o Oaxaca, por mencionar algunos ejemplos, que pertenecen a las mismas

fechas, es algo ms que un formalismo de papel, sobre todo si recorda

primer Constituyente. de hechos escuetos, En esta sucesin de hechos, y nada ms que se parece a la etiologa provistos de su propia etiologa, que en nada mericano, est la sepa que provoc la formacin del federalismo nortea de la idea del gran iiil racin definitiva de Centro Amrica. Separacin perio iturbidista. ible de otras varias Y est tambin, por otro lado, la posicin entend alissiempre a la idea feder Diputaciones Provinciales, que se opusieron
libres, independiente s Y sobe 8 Para el estudio del proceso de autodeterminacin en unOII rminacin de alg autodete de ranas de las provincias, as como respecto del proceso el o , in, como el de Leiva municipios hasta el punto de darse su propia Constituc in . . el acta de confederac nqu1ta, en lo que era el Remo de la Nueva Granada, vase: as uJ1I'" nci provi las de da 27 de noviembre de 1811 de Santa Fe de Bogot, en "Congresos rdo Posa Edua de in recopilac XXIII, das" en Biblioteca de Historia Nacional. volumen

mos que Jalisco y Zacatecas le hicieron frente con sus fuerzas al ejrci
to, que desde el centro se despach para "sofocar su rebelin", vencin

dolo, aunque esta batalla se haya llevado a cabo sobre una mesa de negociaciones en Lagos de Moreno. Todava, en este brevsimo repaso de acontecimientos histricos, de biramos aqu recordar cmo existe una continuidad, no slo de la le gislaci n expedida por las Cortes espaolas de 1810-1813,y con ella la

de] Jefe Superior Poltico, sino tambin la persistencia de instituciones


coloniales, segn sucede con la Audiencia y la institucin municipal.

Pervivencia de algunas instituciones polticas, como sucede con la figura

da

Imprenta Nacional. Bogot, Colombia, 1924. pp. 1 y ss. procesos en BARRAGN BARRAGN, 9 Vase el estudio pormenorizado de estos

ss. lntroducci1 al federalismo, ya citado, p. 115 y

Por ejemplo, respecto de la supervivencia de la legislacin gaditana Podemos remitir al lector al primer tomo de la conocida coleccin de l eyes de los autores Duhln y Lozano, en donde efectivamente vienen lll uchsimas de estas disposiciones, porque, segn se aclara en la intro duccin, o advertencia, estn aplicndose todava en el Mxico de en to nces; as mismo podemos recordarle al lector que apareci en la im Prenta de Galvn, en el ao de 1829, un tomo consagrado a recopilar

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aqullas leyes espaolas que se declararon vigentes despus de consu mada la independencia. Respecto de la pervivencia de la figura del Jefe Superior Poltico, podemos mencionar que existen varios casos en donde solamente se

forma lo cual, llevado al rea jurdica, significara que la existencia del hombre es anterior a las normas por las que se va a conducir. En otras palabras, si bien es muy cierto que algunos territorios fede rales fueron creados desde la voluntad del poder revisor de la Constitu Lin, otros muchos han tenido su existencia y su forma peculiar de ser, L'sto es, su existencia con todas y cada una de sus prerrogativas de liber

produce el cambio de nombre, llamndolo ahora gobernador del Estado pero sin que se produzca ni siquiera un cambio en la persona que esta ba desempeando dicho encargo: as vemos que Quintanar, que es el l

tad, independencia y soberana, con bastante antelacin a la existencia


de la norma general. As pues, la forma jurdica, que fue la primera en el tiempo en este

timo Jefe Superior Poltico de lo que fue la Nueva Galicia, continuar desempeando las mismas funciones, pero ahora por virtud de un de creto del Congreso Constituyente del Estado, con el nombre de Gober

proceso histrico de formacin del federalismo mexicano, tal vez fue el \oto del primer Congreso Constituyente aceptando que hubiera una Fe deracin, que era lo exigido por algunas Diputaciones, ya constituidas
en

nadar. Esto mismo le sucedi a Mzquiz en el Estado de Mxico. Continuando con stos ejemplos, debemos recordar que las Audien cias, en los lugares en donde las haba, sencillamente se transformaron

Estados, y algunas otras que estaban en proceso de su auto-transfor

en los nuevos Tribunales Superiores de los Estados. Sobra advertir que la institucin municipal sigui subsistiendo, no slo en Mxico, sino en todos los territorios de las antiguas colonias espaolas.

macin. Este voto lleva fecha del da 12 de junio de 1823 y deca:


El soberano Congreso constituyente, en sesin extraordinaria de esta no che, ha tenido a bien acordar que el gobierno puede proceder a decir a las provincias estar el voto de su soberana por el sistema de repblica federa da, y que no lo ha declarado en virtud de haber decretado se forme convo catoria para nuevo Congreso que constituya la Nacin.

12.4.2. LAS FORMAS JURDICAS


No menos decisivos para el proceso federalista mexicano que los hechos histricos, brevemente ejemplificados en las pginas que antece den, fueron y son las formas jurdicas, pero vistas stas no con sino como lo que fueron y son realmente, es decir, como hechos cos tambin. Una Constitucin, como la vigente de 1917, o como la de 1857 y anterior de 1824, independientemente de su valor formal, el valor se privilegia Kelsen por as decirlo, tiene otros valores, como pueden los histricos, los polticos y los sociales. Una Constitucin, deca Sevilla Andrs, es hija de su tiempo. Ms an, nosotros afirmaramos con Diez Picaza, maestro anq en Valencia, y con otros muchos destacados juristas, como el mexic Rolando Tamayo, que la Constitucin de un pueblo est vinculada su vida real, con su organizacin real, con su comportamiento co, an en los casos en que ni siquiera dicho pueblo se haya podido un documento formal.

Otras formas jurdicas, muy importantes, fueron las limitaciones ex presas y terminantes puestas sobre el pliego de poderes con que llega
ron

muchos diputados al segundo Congreso Constituyente Mexicano, el

cual inici sus sesiones preparatorias el da 30 de octubre de 1823 y se


declar legtimamente instalado el siguiente da 7 de noviembre del mis mo ao.10 Las limitaciones en cuestin decan sencillamente que tales seores diputados nada ms tenan poder de representacin para constituir al pas bajo la forma de una Federacin. No podan ser ms categricas estas limitaciones. En Yucatn la limitacin fue decretada por el mismo Congreso Constituyente, por decreto del da 11 de septiembre de 1823, cuyo ar tc ulo 2 deca:
Art. 2.-Que ver-ificada la eleccin se autorice a los diputados electos con el poder, cuya frmula prescribe la citada convocatoria, incluyendo en l, como clusula esencial pronunciada por la voluntad general, la de que slo pueden constituir a la Nacin en forma de gobierno republicano, represen tativo y federal.
10

'-' El propio Rolando Tamayo, que no es nada sospechoso de anUA libro su en temtica esta mente niano, ha estudiado estupenda (;IU cin al estudio de la Constitucin, editado por la Universidad Na Autnoma de Mxico en 1989, fecha del libro que tenemos a la meno La norma jurdica, como regla general, es posterior a los fen histricos: los filsofos suelen comentar que primum est esse quam ter esse, esto es, l a exi stenci a es primero que el ser de una

Para un estudio de estas limitaciones vase BARRAGN BARRA<;AN, Jos, flllroduccill al (edera/is1110, ya citado. pp. 153 y ss.

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En Michoacn o Valladolid, las limitaciones fueron decretadas por su junta electoral bajo la denominacin de Instrucciones, de manera que su artculo 1
o

con Panam, estaba en proceso de definicin: Chiapas, por ejemplo, tom su rumbo hacia la mexicanidad a fines de ese ao de 1823. Por ello, el federalismo mexicano, al contrario de lo que se afirma, uni lo que quedaba de una inmensa extensin territorial en descomposicin poltica completa y que tan slo tuvo, como ideal, la creacin de un fa buloso imperio, que Iturbide no supo consolidar. La Federacin, en cuanto acuerdo o pacto de voluntades, naci con el Acta Constitutiva, como sucede con todas las entidades, que el Dere cho crea como personas morales. Pero no nace la Nacin mexicana, ni

deca lo siguiente:

Art. l.-La provincia de Valladolid est toda pronunciada expresa y ter minantemente por el sistema de gobierno popular representativo federado, y bajo de esta forma y no de otra alguna quiere y debe ser
c onstituida

Las limitaciones impuestas por Jalisco y Zacatecas, que para stas fechas estaban ya constituidos en Estados libre independientes y sobera nos, se fijaron, entre otros documentos, en el convenio celebrado en La gos de Moreno con los comisionados del general Bravo el da 1 O de agosto de 1823, en donde leemos textualmente:
Los artculos adicionados de la ley de convocatoria sealados con los n meros 1 o y zo deben quedar en todo su vigor y fuerza, para que los diputa dos del futuro Congreso no puedan constituir a la Nacin como entiendan que le conviene; sino bajo el sistema de repblica federada conforme a su voluntad general.

el Estado mexicano, por virtud de esta Acta.


La Nacin mexicana o el Estado mexicano no es producto del Cons tituyente que aprueba el Acta, sino que es producto de hechos y decisio nes polticas de diversa naturaleza: la Nacin mexicana tiene su propio proceso histrico de formacin, que comienza con las Actas de Inde pendencia, pues hubo varias en esa regin del gran Anhuac de 1821; con la reunin del primer Constituyente y el intento de formar un gran imperio; pero tambin con el proceso de desincorporacin del referido

ideal imperial por parte de las mismas Diputaciones Provinciales, que


lo intentaron formar, dando pie a los procesos de formacin de estas Diputaciones en Estados libres y soberanos, tanto por el rumbo de Cen troamrica cuanto por el rumbo del altiplano y el extremo norte. A nosotros, pues, nos queda muy claro que el proceso de formacin

habla de lo fede Notemos bien cmo en todos stos documentos se o el documento incluid o, gobiern de forma de ral siempre bajo la idea in, se estaba federac una de lugar en que, ra yucateco en donde parecie s Estado de inculcando una confederacin relevancia no puede Con todo, el ejemplo ms explcito y de mayor utiva de la Federa Constit Acta a llamad ser otro sino la forma jurdica jurdica ms im forma la duda, Sin cin del da 31 de enero de 1824. dentro de la je rango mayor de la e, portante de todas, la ms solemn superior a la mente formal y tiempo rarqua normativa, anterior en el e de 1824) y que deba Constitucin que luego vendra (el 4 de octubr exposicin de motivos con acomodarse al Acta. No en vano en la breve est se deca que: primum que se present al pleno el proyecto de Acta cto deba formalizarse el a esse quam taliter esse, esto es, antes que todo, discutir (lo que se har el que de la existencia misma de la Federacin a ficos de la o:aniz espec s en el proyecto de constitucin), los detalle d e. siguiendo los prinCipiOS cin y funcionamiento de dicha Federacin,

de la Nacin mexicana, del Estado mexicano, es un proceso esencial


mente diferente del proceso de adopcin de la forma unitaria, que to maron los pases centroamericanos, despus de los escarceos federalis tas, y es esencialmente diferente del proceso de adopcin de la forma

federal que realiz Mxico.


Nos queda tan clara esta distincin que, precisamente por ella, con sum ado el proceso de federalizacin, es decir, aprobado el Pacto de Unin, el Acta y las Constituciones posteriores, incluido el texto de la de 1917, dejaban abierto el proceso de formacin de la Nacin mexica

ci n, como nos previene el artculo 73, fraccin

na, aceptando la eventual incorporacin a su Unin de alguna otra Na

l.

Acta fundacional. bre una Constitucin a Esta Acta, que se presenta bajo la forma de do n de federacin. Es u viada, es nada ms y nada menos que el pacto ns: rl a la voluntad de los Est cumento por medio del cual se formaliza de constituirse bajo la forma que ya existan con anterioridad, de federacin. federacin evidentemente. Ms - __.,.,.. Antes de esta Acta no haba n, toda vez que la gran Naci ni a casi diramos que no hab sta, desde Nuevo Mxico hasta la del intento de imperio iturbidi

A dnde queremos llegar? Queremos llegar a la conclusin obvia: la Federacin, lo federal no es ms que el resultado y el efecto jurdico de lo que subyace como elemento esencial del acuerdo explcito de vo l un tades, que todos conocemos y llamamos pacto federal.

e r e cho Romano. La expresin ficciones jurdicas se encuentra en los textos latinos como (icta iuris, cuya traduccin apropiada es la siguien te: cosas que son hechas por el derecho o creaciones del derecho. Por tal

l as personas, tienen el carcter de ficticios, no en el sentido de falsos, sino en el sentido de que son ficciones jurdicas, como se dice desde el
D

Todo s los pactos, que tienen por objeto crear entidades distintas a

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motivo, las entidades, creadas por medio de estos pactos, reciben el nom bre de entidades morales, es decir, no corpreas como lo es el ser hu mano, como lo es la Nacin, como lo es el Estado, como lo es el munici pio, etctera. Por eso el Acta Constitutiva se llam as, y por eso mismo fue suscri ta por todos los diputados en su carcter de representantes de sus res pectivos Estados, tal como puede apreciarse en la versin original que se conserva en el Archivo General de la Nacin, reproducida en muchas ocasiones facsimilarmente, tal como lo hicimos nosotros en nuestro li bro Crnicas del Acta Constitutiva y de la Constitucin de 1824, editado por la H. Cmara de Diputados, Mxico, 1974. La entidad, pues, que cre dicha Acta, es una entidad moral o ficti cia, en el sentido de que es una creacin del Derecho, que nunca debi

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vertido en el catalizador ms potente de las tendencias unionistas y cen tralizadoras a lo largo de la presente centuria. Tanto es as que, en estos momentos, puede reconocerse, sin exage rar, que el Estado mexicano, pese a su forma federativa, aparece mucho ms centralizado que los pases unitarios que han sido siempre fuerte mente centralistas, como Francia y no digamos Espaa y su proceso de regionalizacin. Esta permanente confusin entre la entidad federal mexicana, y el Estado mismo, o la Nacin misma, ha conducido a muchos estudiosos a los exudados cerebralistas, como los llamara Unamuno, de pensar que en Mxico puedan existir dos Estados soberanos, uno federal y los Esta dos miembros de la Unin: he aqu el origen de la teora de las dos so beranas, planteada desde noviembre y diciembre de 1823 en el Congre so mexicano y, por tanto, doce aos antes que Tocqueville. He aqu tambin el absurdo de su planteamiento actual. 11 Este planteamiento errneo y absurdo no debe conducirnos, como hacen algunos autores, al desconocimiento de la soberana de los Esta dos miembros, para salvar el principio doctrinario de la soberana del Estado federal, sino sencillamente a reconocer que la entidad federal, creada por el Acta Constitutiva o Pacto de Unin, no debe confundirse ni con lo que es la Nacin, ni con lo que es el Estado mexicano. Esto es, debe llevarnos a releer dicha Acta y, sobre todo, el debate que suscit esta problemtica, para entender que Mxico emerge en el plano mundial como Nacin soberana, es decir, como Estado libre in dependiente y soberano, como lo son el resto de Estados de la comuni dad internacional, tal como vemos que lo estn declarando los primeros artculos de esta misma Acta; y que la federacin es nada ms lo que une a dichas entidades internas. Veamos:
Artculo l.-La Nacin Mexicana se compone de las provincias com prendidas en el territorio del virreinato llamado antes Nueva Espaa, en el que se deca capitana general de Yucatn, y en el de las comandancias ge nerales de Provincias internas de Oriente y Occidente. Artculo 2.-La Nacin Mexicana es libre e independiente para siempre, de Espaa y de cualquier otra potencia; y no es ni puede ser patrimonio de ninguna familia ni persona. Artculo 3.-La Soberana reside radical y esencialmente en la Nacin, Y por lo mismo pertenece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y esta blecer por medio de sus representantes, la forma de gobierno.

confundirse con lo que es la Nacin mexicana, ni con lo que es el Esta do mexicano, tal como se confunde en los criterios de algunos de nues tros constitucionalistas, lo mismo que en muchas de sus innumerables reformas de los textos constitucionales, por ejemplo del vigente de 1917. Como bien sabemos, la Nacin y, en su caso, el Estado tienen enti dad corprea, porque constan, entre otros, del elemento de la territoria lidad y de la poblacin. En cambio, ninguna de las entidades creadas por el Derecho tienen, como esenciales, ni al elemento territorial ni al elemento poblacional. Desde luego que, en cuanto personas morales por comparacin con la persona fsica, necesitan no slo una sede o domici lio, sino tambin una voluntad y, de hecho, todas las personas morales, llmense sociedades, asociaciones, sindicatos o federaciones, tienen su domicilio y su voluntad, conforme lo ordene su propia norma de creacin. As ocurre con la entidad llamada federalismo mexicano, que siem pre ha tenido un domicilio, (que puede cambiarse cuando el Congreso lo decida) y una voluntad. El domicilio o sede ha sido siempre, des de 1824, la capital de la Nacin. Ahora bien, para formar su voluntad, algo fabuloso, se ech mano de la teora de la divisin de poderes Y se precis que esa voluntad no se formalizara en una asamblea general, tal como acontece en las sociedades y asociaciones, sino en la existencia de tres poderes, exactamente conforme a la teora clsica, como los po He aqu lo que ha confundido a nuestros estudiosos. Opinan, dejn or dose arrastrar por las sencillas apariencias, que la entidad federal, p d n formalizar su voluntad al amparo de la teora de la cl sica divisi poderes del Estado, de hecho y de Derecho es una misma cosa que e deres de un Estado.

ele Y sobra aadir que esta falacia se ha convertido, no slo en el ' eral, gen en y, stas mento de la discordia entre nuestros constitucionali n o c ha sino se adems que, federalismo, nuestro e d estudiosos los e ntre

Estado.

ll

-"

lismo

Me.xicaro:

Vase, a mayor abundamiento, de BARRAGAN BARRAGAN, Jos, Prircipios /824, e Imrod uccir al federalismo me.xicmw, ya citados.

del Federa

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Artculo 5.-La Nacin adopta para su Gobierno la forma de Repblica representativa popular federal. Artculo 6.-Sus partes integrantes son estados independientes, libres y soberanos, en lo que exclusivamente toque a su administracin y gobierno interior, segn se detalle en esta Acta y en la Constitucin General.12

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Con la simple supresin de esta palabra, pasamos de un gobierno federal, de una federacin compuesta de Estados libres independientes
v

soberanos, a un gobierno centralizado y unitario, que dividi poltica

mente el territorio nacional en departamentos, todo ello sin que se afec tara para nada lo relativo a la idea de Nacin, o a la idea de Estado. Ms adelante, en julio de 1840, sobrevino la reaccin por la vuelta a la restauracin del federalismo y se hace un pronunciamiento enrgico,
a

La elocuencia de estos enunciados es muy superior a la arbitraria interpretacin de nuestros constitucionalistas: ah estn perfectamente diferenciadas las ideas; ah est el concepto de Nacin; el del Estado, y las ideas relativas a la forma de gobierno; ah est lo federal reducido a un problema de distribucin y de organizacin del poder pblico en Mxico, exactamente como lo estudia el maestro Tena Ramrez, un po der que es uno en su concepcin filosfica, que es uno en su raz y ori gen (porque dimana de la voluntad popular), que es uno por su sede y por su fuente de legitimacin, que est en el pueblo, pero que se distri buye, para su ejercicio, en dos rdenes jurisdiccionales diferentes y, dentro de cada orden, el poder es delegado a los respectivos rganos, emplendose para ello la teora clsica de la divisin de poderes. Por otro lado, cabe insistir en que lo dicho por el artculo 5 del Acta es exactamente lo mismo que dicen todos y cada uno de los posteriores proyectos de constitucin y textos constitucionales, de carcter federa lista, que hemos tenido durante el siglo pasado y el presente, incluyendo por tanto el texto vigente de 191 7, segn pasamos a ver. Como es natural, en la Constitucin del 4 de octubre de 1824 se re petirn los mismos principios que ya haba consagrado el Acta, la cual, sobra decirlo, sirvi de base para elaborar dicha Constitucin y perma neci vigente an despus de promulgada la referida Constitucin. En efecto, en su artculo 3 se dice:
Artculo 3.-La nacin adopta para su gobierno la forma de repblica, representativa, popular federal.

impulsos, entre otros, de Valentn Gmez Faras. En esta ocasin se

fracas y en medio de los problemas polticos, que todos conocemos, llegamos a los proyectos de 1842, conocidos, uno como proyecto de la mayora y el otro como proyecto de la minora. Es decir, aquella Asamblea recibe de la Comisin de Constitucin dos proyectos, en lugar de uno solo, por existir una profunda divisin entre sus integrantes. En el fondo la divisin era motivada principal mente por la palabra federal, de manera que el proyecto de la mayora no la inclua al enunciar la forma de gobierno; mientras que el proyecto de la minora se pronunciaba a favor de la forma federal, por ello es que el artculo 20 de este proyecto deca que "el gobierno de la nacin, es el sistema republicano, representativo popular federal". Ah estn ambas propuestas: un proyecto formula un gobierno uni tario y el otro establece la forma de gobierno federal. Ah est perfecta mente planteado el problema de lo federal en Mxico, que nunca se pens como forma de Estado, sino como una tcnica, en palabras de Tena Ramrez, para distribuir las facultades de gobierno, no obstante que podamos encontrar diferencias muy grandes entre la forma de go bierno federal de 1824 y la forma de gobierno unitario y centralizado de

1835 y 1836.
Despus de estos dos proyectos, se hizo el encargo de redactar un tercer proyecto, que pretenda conciliar ambos extremos, en noviembre de 1842. En este tercer proyecto se recogi la tesis del proyecto de la mayora, es decir, se decidi la adopcin de la forma de gobierno "re presentativa popular", rechazndose la forma federal. Un ao ms tarde, en 1843, tenemos las Bases, cuyo artculo prime
ro

Por la reaccin centralista de 1835 y 1836 se busc, ante todo, una reforma sobre la forma de gobierno vigente hasta entonces. Esta fue la intencin de la convocatoria del Congreso de 1835 y sta fue, en esen cia, la afectacin trascendental que se enuncia en las Bases constitucio nales de la Repblica mexicana, suscritas en la ciudad de Mxico el 23 de octubre de 1835, en las que, como dice la Base Tercera, el sistema gubernativo de la Nacin es el republicano, representativo popular, es decir, se suprime nica y exclusivamente la palabra federal.
12 Vase en BARRAGAN BARRAGAN, Jos: Crnica de la Acta Constitutiva, ya citada, en donde, en efecto. se reproducen el texto original manuscrito, as como el original impreSO

volva a repetir la preferencia por la forma de gobierno unitaria, y

estaba redactado de la siguiente manera:


Artculo l.-La Nacin mexicana, en uso de sus prerrogativas y derechos como independiente, libre y soberana, adopta para su gobierno interior la forma de repblica representativa popular.

Nada ms claro: la idea de nacin, que es una, que es libre y que es independiente y sober ana, no se discute. Lo que, en todo caso, est a discusin y a debate es la forma de gobierno, optando en esta ocasin por e l gob i erno unitario en v ez del gobier no f ederal

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TEORiA DE LA CONSTITUCIN

FORMAS DE GOBIERNO

J. Banagn Barragn

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Luego de sta insistencia por una forma de gobierno unitario vino la reaccin federalista de 1847. Estamos ahora ante el documento lla mado Acta de Reformas de dicho ao, denominado as porque se conci bi como un documento solemne para restablecer la vigencia de la Acta Constitutiva del 31 de enero de 1824 y la Constitucin del 4 de octubre del mismo ao, tal como lo deca el proyecto:
III. Que el Acta Constitutiva y Constitucin federal, sancionadas en 31 de

12.5. SOBRE LA DEMOCRACIA El tema de la democracia, es un tema que viene a completar la ex plicacin que se suele dar acerca de la forma de gobierno republicana, aunque no slo de esta forma sino tambin de la forma monrquica mo derna que est tambin sujeta, como sabemos, al juego democrtico. La palabra democracia slo significa poder popular y, por ello, se le puede vincular con la repblica. El pueblo, en efecto, puede participar de muchas maneras en el ejercicio del poder soberano que tiene. Una de esas formas de participacin es la de ejercer el poder de manera di recta (repblica directa) a travs de asambleas populares, como suceda entre los griegos, como lo es el cabildo abierto o los concejos en los mu nicipios espaoles, colombianos, o mexicanos que, debido a las circuns tancias, se ven forzados a tomar decisiones fundamentales. En otros supuestos, el poder popular es controlado por un pequeo grupo de personas, muy poderosas por su dinero (y aparece la aristo cracia). Mientras que tambin abundan los ejemplos del ejercicio del poder popular a travs de diversos sistemas de representacin. El pueblo es el soberano, pero no puede gobernar de manera directa, as que ejerce su soberana a travs de unos rganos, electos popularmente, que ejer cern el poder en representacin del pueblo. De esta manera aparecen los parlamentos, las Cortes, o los Congresos, que son las formas ms ge nuinas de la representacin popular, ya se trate de una repblica parla mentaria o presidencialista, ya sea una monarqua parlamentaria. Tratando de profundizar algo ms en el anlisis de la democracia, cabe destacar por separado los dos elementos que la componen: el ele mento poblacional o pueblo y el elemento poder. Algunos autores llevan la idea de poblacin a la esencia de la idea del Estado, para decir que el Estado est formado por el elemento poblacional, por el elemento po der o soberana y el elemento del territorio. De esta forma, estos autores hablan de la democracia como una forma de Estado. Nosotros no llegaramos a afirmar que la democracia sea una forma de Estado, porque la voz Estado es siempre que hablemos de un Estado mocracia por el solo hecho de existir de pueblo, poblacin v, ms an, la muy equvoca y, desde luego, no se podr afirmar que exista la de el Estado. Desde luego que la idea idea de poder o de soberana son

enero y 4 de octubre de 1824. forman la nica Constitucin Poltica de la Repblica.

A partir de sta fecha, pasamos a la Constitucin de 1857, lo mismo que a la Constitucin vigente de 1917, en las que se repiten exactamen te los mismos enunciados, considerando lo federal como una forma de gobierno, tal como lo expresa el artculo 40 del texto en vigor:
Artculo 40.-Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una rep blica representativa, democrtica, federal. .
.

13

Por tanto, si lo federal, si la entidad federal es lo que dicen los tex tos arriba citados, resulta claro que a la entidad federal solamente se le usa como una forma para distribuir el poder pblico del pueblo mexica no, de la nacin mexicana, que es la nica depositaria de la nica sobe rana que pueda existir: la soberana popular. Efectivamente, los problemas particulares de adoptar una u otra forma de gobierno (entre las monarquas y las repblicas, o entre las formas unitarias, unitarias-regionales, o las federalistas) son problemas que, supuestas las circunstancias histricas de cada caso, tienen que ser resueltos no por la Nacin entera, sino por una legtima representacin de ella, llamada Asamblea Constituyente, segn lo expresa el artculo 3 del Acta, ya citado; o el artculo 39 de la vigente Constitucin. De conformidad con lo dicho, el federalismo mexicano, en cuanto forma de gobierno, ha venido cambiando, iy hay que ver en qu for ma! desde aquel ao inicial de 1824 hasta el da de hoy. Ms an, precisa mente por ser lo federal una simple forma de gobierno tuvo lugar la reaccin o el cambio por una forma unitaria a la altura de 1836, sin que la comunidad internacional.
se como fundamentojurl texto no permite ni puede tomar 13 En nuestra opinin. este rnO del pueblo'", as co tad volun por es un Estado federal dico para afirmar '"que Mxico el que tidad iden l es una misma el sentido de que lo federa hacen Carpizo y Madmzo en oa y otros: Bur an o como di piens ur g , c nto j ser fundame Estado. As como tampoco puede e Estado, si con ello se insiste en coll" entre las formas d para incluir lo fedeal mexicano stado mismo. E el on c o obiern fundir lo que son fmmas de g

por este cambio se modificara el ser de la nacin o del Estado frente a

ideas complejas y hast a pueden llevarnos a equvocos.

Como quiera que sea, la democracia es una institucin poltica que sirve para tomar en cuenta las diferentes maneras del ejercicio del po der soberano po r parte de un pueblo organizado y capaz polticamente de tomar decisiones f undamentales.
La soberana, en esencia, se traduce en la capacidad efectiva que tiene un pueblo, o una comunidad perfecta e ntegra para auto-adminis-

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trarse. Esta es la idea de poder que Aristteles reconoce a los pueblos griegos de su tiempo; sta es la idea de poder que se consagra en los li bros jurdicos romanos; sta es la idea de poder que profesan los esco ola); y sta es la idea de soberana que recoge el artculo 3 de la Constitucin de 1812, o el artculo 39 de la Constitucin mexicana en vigor. Por decir lo mismo con algunos ejemplos: Francisco de Vitoria define as al poder soberano en su versin latina:
. . . sublato communi iure positivo et humano, non sit maior ratio ut potestas illa sit in uno quam in altero, necesse est ut ipsa communitas sit sibi cicns et habeat potestatem gubernandi se.

El artculo 39 de la vigente constitucin mexicana dice:


Artculo 39.-La soberana nacional reside esencial y originariamente en el pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para benefi cio de ste. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su gobierno

lsticos de los catlicos incluidos los espaoles (Escuela Jurdica Espa

Una vez constituido el Estado de Derecho, o una vez aprobada la respectiva Constitucin, se pueden apreciar ya los alcances de los siste mas de la representacin democrtica y las formas en que se resolvi la participacin del pueblo en las tareas de gobierno, incluyendo, si fuera el caso, las modalidades de dicha participacin. La referida Constitucin espaola de 1812 consagr la forma de go bierno monrquica (monarqua limitada y subordinada a la Constitu cin) hereditaria e irresponsable. Tambin consagr un sistema de elec ciones populares de carcter indirecto para elegir a los diputados. La Constitucin mexicana de 1824, por su parte, aprob la forma republicana, con un presidente y un vicepresidente. Adems sigui muy de cerca el modelo de las elecciones para diputados establecido desde

suffi

Se trata de un pasaje tomado de su tratado De potestate civili. La esencia de la soberana consiste pues en esa capacidad que tiene una co munidad para auto gobernarse, o para auto administrarse, que es la ex presin usada en otro pasaje (. .. respblica habet ius se administrandi). En los supuestos en que un pueblo, o una comunidad en la termino loga escolstica, no tenga esa capacidad, ello se deber a que esa co munidad ni es perfecta ni es ntegra, porque depende de otro poder, al que est subordinada. La democracia nada ms hace referencia "a la comunicacin de la potestad civil de la sociedad a los gobernantes que han de ejercerla. De ah la consecuencia de la traslacin del poder desde la comunidad, en que originariamente reside, a los prncipes y gobernantes"; en palabras del mismo padre dominico. El ayuntamiento de Mxico, con Primo Verdad, o el ayuntamiento de Santa Fe de Bogot en sesin de cabildo abierto, al tratar el tema de la ocupacin de la pennsula ibrica por los ejrcitos de Napolen, deci dieron reasumir los atributos de la soberana y se declararon pueblos li bres, independientes y soberanos. De hecho, las circunstancias les sern

1812, aunque adaptado a la forma federal, que aqu se consagr.


Debemos recordar, por ltimo, que los sistemas democrticos se han venido mejorando: el voto se ha reconocido tambin a la mujer, la presencia de partidos polticos ha contribuido a enriquecer las formas de la participacin ciudadana. Incluso, la pluralidad aceptada, abundan

las modalidades de esa participacin, bajo temas como los de una de


mocracia cristiana, un