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ABIGEATO

1.TIPO PENAL.
El artculo 189-A regula el injusto penal de abigeato; trmino que
etimolgicamente proviene de las races latinas: AB y AGERE, donde el
prefijo AB indica alejamiento o separacin y AGER significa campo raso,
campia, tierras. Por integracin significativa abigeato es la accin ilegal
de alejar al ganado del lugar de ubicacin (campo, campia), arreando o
echndolo por delante. La acepcin gramatical e histrica de abigeato nos
pone de manifiesto ya la segunda peculiaridad del delito, es decir, que la
sustraccin era posible no aprehendiendo o cogiendo el ganado, sino
alejndolo por actos de arreo o echamiento, por lo comn azuzando los
agentes al ganado (Rojas Vargas, 2000, p.531)

En nuestro corpus iuris penal aparece regulado el abigeato en el art. 189-
A del modo siguiente:

El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente de ganado
vacuno, ovino, equino, caprino, porcino o auqunido, total o parcialmente
ajeno aunque se trate de un solo animal, sustrayndole del lugar donde
se encuentra, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de tres aos.

Si concurre alguna de las circunstancias previstas en los incisos 1, 2, 3, 4
Y 5 del primer prrafo del Artculo J 86, la pena ser6 privativa de libertad
no menor de tres ni mayor de seis aos.

Si el delito es cometido conforme a los incisos 2, 4 y 5 del segundo
prrafo del artculo 186, la pena ser no menor de cuatro ni mayor de diez
aos.

La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el
agente acta en calidad de Jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin
destinada a perpetrar estos delitos.

De la redaccin del tipo penal se advierte que se recoge lo que viene en
denominarse tambin hurto simple y hurto agravado de ganado. En
efecto, el primer prrafo recoge la figura del hurto simple de ganado en
tanto que el segundo y tercer prrafo recogen las circunstancias por las
cuales se agrava la conducta del abigeato y por tanto, su autor o agentes
merecen mayor pena. Con fines pedaggicos resulta necesario explicar
por partes los contenidos puestos en evidencia:

1.1. HURTO SIMPLE DE GANADO.
De la lectura del tipo penal aparece que en la configuracin del delito de
abigeato concurren todos los elementos objetivos y subjetivos del delito
de hurto previsto y sancionado en el art. 185 del Cdigo Penal. Por ello,
es unnime la posicin en la doctrina nacional en el sentido que tal como
lo indican los profesores Bramont-Arias Torres y Garca Cantizano, carece
de sentido la creacin del Captulo II-A en el Ttulo V del Libro II del
Cdigo Penal, pues esta figura ya est comprendida en el tipo base de los
delitos de hurto y robo, dado que el concepto de bien mueble abarca
tambin el de animal (1997, p. 318, Rojas Vargas, 2000, p. 533, Paredes
Infanzn, 1999, p. 133).

En esa lnea, asumimos plenamente las expresiones de Rojas Vargas
(ob. cit.), al sostener que ni dogmtica ni jurdico-normativamente existen
razones suficientes para hacer de los tipos penales de abigeato
construcciones legales autnomas y con naturaleza jurdica diferente a la
de los delitos de apoderamiento mediante sustraccin regulados en los
artculos 185 al 188 del actual Cdigo Penal cuyas tipicidades absorben,
sin mayores dificultades, a las diversas expresiones de abigeato,
ameritndose lo sumo una regulacin a ttulo de agravante del hurto, a
modo de brindar una enftica proteccin a la industria y propiedad ga-
nadera, tal y como se hace con los bienes de valor cientfico.

Por su parte Villa Stein (2001, p. 82) pretende encontrar el fundamento de
su autonoma legislativa en propsitos simblicos en un pas en el que,
buen nmero de sus habitantes tiene como nico medio de sustento
precisamente el ganado.

Sin embargo, al estar as tipificado, el lector debe remitirse a la lectura del
anlisis efectuado a la figura del hurto simple. Aqu slo nos parece
pertinente dejar establecido que se configura el delito de abigeato cuando
el sujeto activo con la finalidad de obtener un provecho patrimonial (por
ejemplo, vendindole, aprovechando su carne, etc.) sustrae ganados total
o parcialmente ajenos del lugar donde se encuentran sin tener derecho
alguno sobre ellos, causando con ello un perjuicio patrimonial al sujeto
pasivo. Aqu el bien jurdico protegido es la propiedad y por tanto, el
sujeto pasivo siempre ser el titular o propietario del animal objeto de
sustraccin.

La nica diferencia con la figura del hurto previsto en el art. t 85 del
Cdigo Penal, es respecto al bien objeto de la sustraccin. Mientras que
en la figura del hurto puede ser objeto de sustraccin todo bien mueble o
animal que tenga una valoracin econmica superior a las cuatro
remuneraciones mnimas vitales; en el abigeato, el objeto de la
sustraccin solamente lo constituye aunque sea uno, los animales de la
familia de los vacunos, ovinos, equinos, caprinos, porcinos o auqunidos.
Estamos ante In frmula conocida como numerus clausus, es decir,
aparte de las familias de animales indicados en el tipo penal, ningn
animal mas puede ser objeto del delito de abigeato. Si otro animal como
las gallinas, conejos, perros, etc. son objeto de sustraccin ilegitima
estaremos ante un hurto siempre que el valor de aquellos animales
sobrepase las cuatro remuneraciones mnimas vitales, caso contrario se
configura la figura de faltas contra el patrimonio previsto en el primer
prrafo del art. 444 del Cdigo Penal.

El contenido del art. 189-A, debe analizarse sistemticamente con el
contenido del segundo prrafo del art. 444 del C.P. En consecuencia para
configurarse el delito de abigeato con la su traccin de un slo animal,
este debe tener un valor patrimonial superior a un tercio de la Unidad
Impositiva Tributaria. Si en un caso concreto, el valor del animal es inferior
se configurar faltas contra el patrimonio.

Cabe precisar que los auqunidos como la vicua, el guanaco y sus
hbridos, por ley Nro. 26496 del 11 de julio de 1995, reciben una
sobreproteccin punitiva, penalizando con mayor severidad el hurto
simple y agravado de los auqunidos. La citada Ley al indicar en su art.
10 que se derogan y dejan sin efecto todas las disposiciones que se le
opongan, afecta la aplicacin de los arts. 189-A y 189-C del Cdigo Penal,
pero deja inclume la vigencia del hurto de uso previsto en el art. 189-B
(Vase: Rojas Vargas, 2000, p. 541)

1.1.1. CONSUMACIN Y TENTATIVA.- No obstante las diversas
modalidades que pueden presentarse para la sustraccin de los ganados,
la consumacin se produce cuando el agente se apodera del o los
animales con la firme intencin de obtener un provecho econmico que
normalmente no le corresponde; es decir, el abigeato se perfecciona en el
mismo momento circunstancial en que el agente tiene acceso a la facultad
de disposicin del animal sustrado ya sea vendindolo, sacando
provecho de su carne, regalndole, etc.

En tal sentido de interpretacin y al ser un delito de resultado, la conducta
del abigeato muy bien puede quedar en grado de tentativa ya sea
acabada o inacabada igual como ocurre con la figura del hurto prevista y
sancionado en el art. 185 del Cdigo Penal.

1.1.2. PENALIDAD.- Al verificarse la comisin del delito de hurto de
ganado previsto y sancionado en el primer prrafo del art. 189-A, el
agente ser pasible de la pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres aos.

1.2. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DEL HURTO DE GANADO. El
segundo, tercero y ltimo prrafo del tipo penal 189-A, recoge las
agravantes del delito de abigeato o hurto de ganado, las mismas que no
est dems dejarlo expresado, constituyen algunas de las circunstancias
agravantes del hurto reguladas en el art. 186 del Cdigo Penal, siendo as
remitimos al lector a las pginas donde se han analizado aquellas
agravantes. El legislador ha graduado la pena de acuerdo a la naturaleza
de las circunstancias agravantes, yendo de menos a ms.

As, de la lectura del segundo prrafo se advierte que el abigeato se
agrava cuando el hurto se produce en casa habitada, durante la noche,
mediante destreza, escalamiento, destruccin rotura de obstculos, con
ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia
particular del agraviado y finalmente cuando el agente sustrae el ganado
que conforma el equipaje de viajero. En tanto que el tercer prrafo
establece que I hurto de ganado merece mayor pena cuando la
sustraccin se efecta sobre bienes (ganado) de valor cientfico o que
integren el patrimonio cultural de la nacin, o cuando la sustraccin se
realice colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica
o cuando el agente sustrae ilegtimamente el ganado empleando
materiales o artefactos explosivos para la destruccin o rotura de
obstculos (corral por ejemplo).
La agravante consistente en la sustraccin que se produce: sobre el
ganado que tiene valor cientfico o que integra el patrimonio cultural de la
nacin, presenta serias dificultades tericas y prcticas para su
adecuacin a un hecho concreto. En efecto, " ganado de carcter
cientfico" es una calificacin que slo responder a las calidades
reproductivas de determinados sementales de inters para la industria
ganadera, hacindose difcil entender otras posibilidades a no ser de
ganado en fase de experimentacin mdica o gentica, o animales de
raza pura declarados y registrados como tales en la direccin tcnica
respectiva, sea que lo ubiquemos a nivel de entidades pblicas o
privadas. Igual o mayor dificultad se tiene al precisar cundo el ganado
pertenece al patrimonio cultural de la Nacin, en el comprendido que tal
calidad tiene que ser expresa y reconocida como tal por la ley (Rojas
Vargas, 2000, p. 547)

El ltimo prrafo recoge las circunstancias agravantes cuya concurrencia
hacen que la conducta de abigeato del agente merezca mayor sancin
punitiva. Se establece que el agente es pasible de una pena no menor de
ocho ni mayor de quince cuando haya sustrado ganado actuando en
calidad de jefe o cabecilla o dirigente de una organizacin destinada a
perpetrar delitos de abigeato.

Antes de pasar al punto siguiente corresponde dejar expresado que de la
lectura de todo el contenido del art. 189-A, se evidencia que el hurto de
ganado o abigeato realizado con el concurso de dos o ms agentes, no
constituye agravante para este delito. Omisin que debe superarse, pues
como ya quedo expuesto al analizar esta agravante en el hurto, la
concurrencia de dos o ms agentes facilita la sustraccin y peor an,
causa mayor zozobra para la vctima en defensa de su ganado, que la
simple sustraccin efectuada durante la noche por ejemplo.

1.2.1. PENALIDAD.- Si se configura las agravantes previstas en el
segundo prrafo del art. 189-A, el autor o autores sern sancionados con
pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. En
caso de presentarse alguna o todas las agravantes previstas en el tercer
prrafo del art. 189-A, el agente ser pasible de la pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos. Finalmente de
presentarse los supuestos previstos en el ltimo prrafo del citado
numeral, el agente ser sancionado con pena privativa de libertad no
menor de ocho ni mayor de quince aos.

ABIGEATO DE USO

1.TIPO PENAL.
El abigeato de uso, introducido en nuestro Cdigo Penal por ley Nro.
26326 de 1994, aparece regulado en el art. 189-B del Cdigo Penal en los
trminos siguientes:
El que sustrae ganado ajeno, con el fin de hacer uso momentneo y lo
devuelve, directa o indirectamente, en un plazo no superior a setentids
horas, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao o
de prestacin de servicios a la comunidad no mayor de cincuenta
jornadas. Si la devolucin del animal se produce luego de transcurrido
dicho plazo, ser aplicable el artculo anterior.
2.TIPICIDAD OBJ ETIVA.
El delito de hurto de ganado para uso momentneo se configura cuando
el agente sustrae ganado ajeno para usar o utilizar le por breve trmino y
despus devolverlo a su dueo directa o indirectamente. Aqu el agente
no busca apropiarse del animal sino simplemente sacarle provecho de
modo ilegtimo. Por ejemplo, estaremos ante el delito en anlisis cuando
el agente sustrae dos bueyes para remover o preparar su terreno de
cultivo (arar) por tres das o cuando sustrae ilegtimamente cinco acmilas
paro conducir carga de un pueblo vecino.

El legislador nacional ha puesto como plazo lmite para la devolucin el
trmino de setentids horas o tres das. Si el agente no devuelve el
ganado sustrado en aquel plazo se configurar el delito de abigeato
previsto en el art. 189-A del Cdigo Penal.

La configuracin del hurto de uso de ganado no exige que el animal o
animales sustrados tengan un valor econmico superior a un tercio de la
Unidad Impositiva Tributaria. Esta preocupacin slo sirve arbitrariamente
para el hurto simple de ganado.

En cambio, el valor del provecho obtenido por el agente, no sirve para
calificar el delito. Determinar aquel valor servir en su momento para
graduar la pena a imponer al agente por el operador jurdico. As por
ejemplo, si el valor es mnimo le impondr la pena de prestacin de
servicios a la comunidad y si el valor del provecho obtenido es
significativo, se le aplicar una pena privativa de libertad no mayor de un
ao. Incluso el valor econmico obtenido o conseguido por el agente del
uso del animal tambin servir para graduar el monto de la reparacin
civil que se impondr al agente encontrado responsable de este delito.

En igual sentido Rojas Vargas (2000, p. 551) sostiene que el factor
econmico de lo aprovechado no se referencia en base al tercio de la
unidad impositiva tributaria, no existiendo un lmite mnimo ni mximo ms
all de lo que pueda ofrecer el uso del ganado.

Al no estar en juego aqu -sigue afirmando el autor citado- la propiedad
del bien, poco interesa a efectos de la perfeccin tpica de la figura
delictiva que el provecho pecuniario que pueda reportar el uso
momentneo sea superior al valor del semoviente sustrado (por ejemplo,
un premio de gran valor econmico al ganar un concurso en exposicin
de ganado); en otras palabras, carece de significacin para aumentar o
disminuir el injusto penal, pero si lo tiene a efectos al fijar reparacin civil.
Por lo dems, para saber en qu consisten los otros elementos objetivos y
subjetivos del delito, as como el iter criminis del mismo, el lector debe
remitirse al anlisis efectuado al artculo 187 del Cdigo Penal que regula
el hurto de uso genrico.

3.PENALIDAD.
Si el agente es encontrado responsable del delito de uso, ser merecedor
de una sancin de un ao de pena privativa de libertad o de prestacin de
servicios a la comunidad no mayor de cincuenta jornadas.

ABIGEATO AGRAVADO

1. TIPO PENAL.
El delito de robo de ganado o abigeato agravado aparece cogido e n
forma tambin redundante e innecesaria en el artculo 189-C. All se
prescribe lo siguiente:

El que se apodera ilegtimamente de ganado vacuno, ovino, equino,
caprino, porcino o auqunido, total o parcialmente ajeno, aunque se trate
de un solo animal, sustrayndole del lugar donde se encuentra,
empleando violencia contra la persona o amenazndola con un peligro
inminente para su vida o integridad fsica, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos.

La pena ser privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de I/lince
aos si el delito se comete con el concurso de dos o ms personas, o el
agente hubiere inferido lesin grave a otro o portando cualquier clase de
arma o de instrumento que pudiere servir como tal.

Si la violencia o amenaza fuesen insignificantes, la pena ser disminuida
en un tercio.

La pena ser no menor de diez ni mayor de veinte aos si el delito es
cometido conforme a los incisos 1, 2, 3, 4, y 5 del segundo prrafo del
Artculo 189.

La pena ser no menor de quince ni mayor de veinticinco aos si el
agente acta en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de U/1II organizacin
destinada a perpetrar estos delitos.

En los casos de concurso con delitos contra la vida, el cuerpo y la salud,
la pena se aplica sin perjuicio de otra ms grave que pudiera
corresponder en cada caso.

2.COMENTARIO.
Igual como ocurre con el hurto de ganado a simplemente abigeato, el
legislador en forma innecesaria volvi a tipificar el delito de robo simple y
robo agravado cuando el objeto material del delito lo constituya el ganado
vacuno, ovino, equino, caprino, porcino o auqunidos. Si la justificacin de
tal forma de tipificacin era el dar mayor proteccin a la propiedad o
tenencia del ganado, bastaba haberlo puesto como circunstancia
agravante del artculo 189 del C.P.

No obstante, como as aparece tipificado en nuestra ley penal sustantiva,
y teniendo en cuenta que el objetivo del presente trabajo es hacer
dogmtica penal, no queda otra alternativa que hacer hermenutica
jurdica del indicado artculo. En tal sentido y apareciendo que el art. 189-
C, recoge las figuras delictivas d robo simple y robo calificado previstas en
los artculos 188 y 189 del Cdigo Penal, para saber en qu consisten los
elementos tpicos objetivos y subjetivos, el lector debe remitirse al
anlisis, efectuado ut supra de tales conductas delictivas.

Consideramos pertinente dejar establecido con fines pedaggicos tres
aspectos importantes: Primero esbozar el concepto del delito de robo de
ganado; segundo, establecer que algunas circunstancias agravantes del
robo de ganado han sido derogadas y tercero poner en evidencia la
agravante no prevista para hurto de ganado.

En efecto, aparece la conducta de robo de ganado cuando el agente con
la finalidad de obtener provecho, haciendo uso de la violencia contra la
vctima o la amenaza con un peligro inminente para su vida o integridad
fsica, sustrae del lugar donde se encuentran ganado vacuno, ovino,
equino, caprino, porcino o auqunidos total o parcialmente ajenos, para
disponerlos en su provecho de modo ilegtimo. Aqu la sustraccin de los
animales debe estar rodeado de violencia o amenaza contra la vctima. Si
estos elementos tpicos del robo no aparecen y slo se verifica la
sustraccin, estaremos ante un caso tpico de hurto de ganado.

El aprovechamiento que debe guiar la conducta del agente debe ser
objetivamente acreditada, pues si tal elemento no es probado, el delito de
abigeato no se configura. En efecto, nuestra Suprema Corte por
Ejecutoria Suprema del 03 de junio de 1996 sentenci que "si bien los
encausados procedieron a sustraer el ganado del agraviado, lo hicieron
como resultado del acuerdo de asamblea de pobladores a fin de
garantizar el resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados en las
propiedades de dicha comunidad, faltando por lo mismo el componente
objetivo "aprovechamiento" que la figura penal de robo exige para la
tipicidad del hecho (R.N. Nro. 4246-95-Puno en Jurisprudencia Penal
comentada, Rojas Vargas, 1999, p. 236).

Otro aspecto importante puesto tambin en evidencia, lo constituye el
hecho que la violencia o amenaza sobre la vctima debe efectuarse al
momento de la sustraccin del ganado; es decir, el agente debe utilizar la
violencia o amenaza para vencer la resistencia de la vctima y de ese
modo hacer viable la sustraccin de los animales. En tal sentido se ha
pronunciado nuestra Corte Suprema por Ejecutoria del 20 de marzo de
1998 al afirmar que "tenindose en cuenta que la sustraccin y
apoderamiento del ganado vacuno y de las especies de la agraviada se
produjeron despus del incidente en el que lleg a ser lesionada, no
existiendo violencia ni amenaza al momento de la sustraccin patrimonial,
entonces no se ha configurado, en dicho extremo, el delito de robo
agravado" (Exp. 1625-97-Cusco en Jurisprudencia Penal Patrimonial,
Rojas Vargas, 2000, p. 17).

Por otro Ia.do, nos parece fundamental poner en el tapete que algunas
agravantes del robo de ganado previstas en la disposicin en comentario
han quedado derogadas tcitamente debido que hay incompatibilidad
entre el contenido del artculo 189 vigente al momento de entrar en
vigencia la ley 26326 del primero de junio de 1994 que regul las
conductas de abigeato y el actual artculo 189 modificado por ley Nro.
27472 del cinco de junio del 2001. Al variar el contenido en lo
concerniente a las circunstancias agravantes ya sea descriminalizando o
variando su ubicacin en el art. 189, en forma tcita han quedado sin apli-
cacin prctica algunas agravantes del robo de ganado.

En efecto, en el cuarto prrafo del art. 189-C, aparece previsto que la
Pena ser no menor de diez ni mayor de veinte aos si el delito es
cometido conforme a los incisos 1, 2, 3, 4 Y 5 del segundo prrafo del art.
189. Los incisos indicados del art. 189 al primero de junio de 1994,
recogan las agravantes siguientes: 1.- Gran crueldad, 2.- Con empleo de
armamentos, materiales o artefactos explosivos, 3.- Con abuso de la
incapacidad fsica o mental de la vctima o mediante el empleo de drogas
contra la vctima, 4.- Por un agente que acta en calidad de integrante de
una organizacin destinada a perpetrar estos delitos y 5.- Colocando a la
vctima o a su familia en grave situacin econmica. El art. 189 que
recoga tales agravantes en su segundo prrafo ha sido modificado hasta
en tres ocasiones, primero por la ley Nro. 26630 del 21 de junio de 1996;
segundo por el decreto legislativo Nro. 896 del 24 de mayo de 1998 y
finalmente por la ley Nro. 27472 del cinco de junio del 2001 que regul el
actual artculo 189.

El vigente artculo 189 en su segundo prrafo recoge las siguientes
circunstancias agravantes: 1.- Cuando se cause lesiones a la integridad
fsica o mental de la vctima, 2.- Con abuso de la incapacidad fsica o
mental de la vctima o mediante el empleo de drogas y/o insumos
qumicos o frmacos contra la vctima, 3.Colocando a la vctima o a su
familia en grave situacin econmica

4.- Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de
la Nacin.
Presentadas as las normas, por el mtodo de interpretacin sistemtica
en su modalidad de "comparacin de normas" se llega a la conclusin que
el cuarto prrafo del art. 189-C ha sido totalmente derogado, pues
algunas circunstancias agravantes all previstas ya no aparecen en la
redaccin del actual art. 189, en tanto que otras como las previstas en los
inciso 3 y 5, si aparecen, pero en diferente inciso. En consecuencia como
en derecho penal est prohibida la analoga, es indudable que por
incompatibilidad de normas ha quedado derogado el cuarto prrafo del
art. 189-C.

Otro detalle que merece ponerse en evidencia y tenerse en cuenta lo
constituye la situacin siguiente: a diferencia de lo que ocurre con el hurto
de ganado previsto en el 189-A, en el cual no aparece recogida como
circunstancia calificante, el legislador nacional ha previsto en el segundo
prrafo del art. 189- C, como agravante el hecho que la conducta se
realice con el concurso de dos o ms personas.


Finalmente, no le falta razn a Bramont Arias Torres y Garca Cantizano
(1997, p. 326), al ensear que el delito de robo de ganado se consuma
con el apoderamiento, es decir, cuando el sujeto activo tiene la
disponibilidad del ganado. Por tanto, no basta con que el sujeto activo
haya tomado el ganado y huido con l para que pueda entenderse
consumado el abigeato, es preciso que haya tenido, siquiera en el curso
de la huida, una mnima disponibilidad del animal sustrado. No hay
inconveniente en admitir la tentativa.

3.PENALIDAD.
De verificarse el robo simple de ganado previsto en el primer prrafo del
artculo 189-C, el agente ser merecedor de una pena privativa de libertad
no menor de tres ni mayor de ocho aos. En tanto que si se verifica los
supuestos previstos en el segundo prrafo la pena ser no menor de
cinco ni mayor de quince aos, privativa de libertad. En cambio si se
verifica los supuestos previstos en el quinto prrafo, el agente ser
merecedor a la pena privativa de libertad no menor de quince ni mayor de
veinticinco aos.
As mismo, el legislador nacional en el prrafo tercero del 189-C, ha
dejado establecido que la pena ser disminuida en un tercio si la violencia
o amenazas fuesen insignificantes. Dejando a la jurisprudencia establecer
qu se entiende por violencia o amenaza insignificantes.

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