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 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

INDICE
PRIMERA PARTE
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Kos.
LNTRODUCCION ... ... ... ... ... 5
CONCEPTO DE LA OBLIGACION ... ... 6
CARACTERES DE LA OBLIGACION ... 10
ELEMENTOS DE LA OBLIGACION ... 10
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES ... ... 11
Los Contratos ... ... ... ... ... ... .. 14
Los Cuaslcontratos ... ... ... ... ... ... . 16
Los Actos Ilicitos (Delitos y Cuasidelites) ... 20
... ... ... ... ... ... ... ... ... 22
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES (Sus dIversas closes) ... ... 23
LAS OBLIGACIONES NATURALES (Generaildades) ... ... ... ... .. , ... 32
Fundamentode las Obligaclones 34
Enque consists Is ObligaclOnNatural- Diferencias conlaObligaciOnCivil  35
Dos Grupos de Obligaclones Naturales ... ... ... 39
Efectos Juridicos de las Obligaclones Naturales ... 49
Primer requisite ... ... ... ... ... ... ... ... .. 
50
Segundorequisito... ... ... ... ... 51
Tercer requisito... ... ... ... ... ... ... 
52
Otros casos de Obligaclones Naturales ... 57
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES ... ... ... ... 62
A) La Ejecución Forzada ... 84
1.- Ejecuclenforzadaenlas obligaciones de dar  69
2.- pecucienforzadaenlas obligaclones de hacer ... 70
3.- Eiecucl6nforzade enlas oblIgaclonee de nohacer .. , ... 72
B) LaIndemnIzaciOnde Parjulcios ... ... ... ... 74
Requlsitos de laIndemnizacT0ri de perjuiclos . 78
Primer requisito . . ... ... ... ... ... ... ... 
78
Segundorequisite ... ... 79
Tercer requisito... ... .. 80
El caso fortuito ... ... ... ... ... ... ... ... 80
Efectos del casofortuito... ... ... ... ... 82
A qui& Incumbe inpruebadel casofortuito?  34
La culpa y el dole... ... ... ... ... ... ... .. 95
LA culpa contractual y la extracontractual ...........................08
93
Diferenclas entre el dote y laculpa... ... .. 97
Teoriade lamora(Cuartorequisite) ... ...... 97
Quoas inmora, ... ... ... ... ... ... ..... 99
ST1
ARTURO ALESSANDR1 RODRIGUEZ  
Pigs.
Requisitos de Iamora 101
Primer requIsito. 102
Segundorequisite ... 102
Tercer requislto.. 105
Efectos de lamora. „ .. ... , . 110
DeterminaciónoavaluaciOnde los perjuicios . 113
a) LiquidaclOnjudicial . . . .. 114
b) LiquidaclanLegal ... .. ... .. ... ... ... .. 118
c) LaliquidaclOnconvencional oclausulapenal 123
Primer objetivo... ... ... .. ... ... ... ... 124
Segundoobjetivo. . 125
Tercer objetivo.. 125
Cuartoobjetivo... ... 126
Caracteres de Iacliusulapenal ... ... . 126
Diferencias entre laclausulapenal y laindemnizaciOnde Perjuicios otdinaym .  13,I
Exigibilidad de la clausula penal ... ... ... ... ... ... ... ... 134
La clausula penal enorme ... ... ... ... ... .. 138
C) Los derechos auxillares del acreedor ... ... ... ... ... ... ... 141
1' Las medIdas conservatives ode precauciOn... ... ... ... .. • ... 143
r Ejerciclos por el acreedor de clertas acclones oderechos del deudor ... 144
3' La accIOnpaullana orevocatoria ... ... ... ... ... ... ... 149
Oportunidad enque IaacciOnpaullanapuede ejercitarse ... 151
Actos juridicos revocables por laacciOnpauliana... ... . , . 153
Primer requlsito... ... ... ... ... ... ... ,.. ... .., 154
Segundo requislto .... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 156
Acreedores quapuedenIntentar laacclOnpauliana.. ... . 158
Naturaleza jurldica de la acciOnpauliana ... ... ... ... ... ... 158
Efectos de laacciOnpaulianarespectode los terceros subadquirentes ... ... 159
Tiempode prescrIpciOnde laacciOnpauliana... ... ... ... 160
4i' El beneficlode separaciOn... ... ... ... ... ... ... 
161
OBLIGACIONES SUJETAS A MODAL1DADES (Generalidades) .. 163
1' Obligaciones condlcionales ......................... . .......184
Elementos constitutivos de lacondlciOn... ... ... ... 166
Clasificaci6nde las condiclones ... ... ... ... ... 168
A) Las condlciones expresas y tacitas ,.. ... ... 168
B) Condiclones positives y negatives ... ... ... ... ... 168
C) Condiciones Potestativas, Casuales y Mixtas .... ... 169
D) Condiclones licitas aIlfcitas, poslbles e imposIbles ... ... 171
Efectos de estas condiciones ... ... ... ... ... ... ... 173
Condlciones positives ... ... ... ... ... ... ... ... 173
Condiclones negatives ... ,.. ... ... ... ... ... ... 174
Efectos de la posIbilided a imposibilidad ... ... ... ... 176
E) Condlciones suspensivas y resolutorias ... ... ... ... ... 177
Estados enque puedenencontrarse estas condlciones ... ... 178
Modode cumplir estas condlciones ... ... ... ... ... ... 180
Efectos de lapOrdidade Incon, pendlente lacondiclOn... 181
Efectos de as Condiclones suspensive y resolutoria... . , 183
1' Efectos de Ia condiciOnsuspensive ... ... ... ... ... 183
LacondiclOnsuspensive operaretroactivamente ... 188
2Efectos de Ia condiciOnresolutorla ... ... ... ... ... 191
La condiciOnresolutorla ordinaria ... ... ... ... ... ... .. 192
CamooperalacondiclOnresolutorlaordinarla7 ... ... ... .. 194
La condiciOnresolutorla tticlta ... ... ... ... ... ... ... ... 195
Efectos de la condiciOnresolutoria t6cita ... ... ... ... ... ... ... ... ... 198
Diferencias entre lacondlclanresolutoriatacItay lacondlciOnresolutoriaor-
200
El pactocomisorio 201
578
 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Efectos del pactocomisorio
Primer requisite ..
Segundorequleito
Tercer requisite . .
LaacciOnresolutoria
Efectos de lacondicidnresolutoriacumplida
Primer requisite ...
Segundorequisite ...
2,- Las obligaciones aplaza(Generalidades)
CfasifIcacteinde los plazas
Enfavor de quihnse entiende astipuladoet elm ...
3°- Las obtigaciones modeles .....
OBLIGACIONES DE ESPECIE 0 CUERPO CIERTO Y OBLIGACIONES DE GENERO
240
Obligaciones de especle acuerpocierto... 242
Teerfade los riesgos 243
2' Las abligaciones de genera 251
Diferencias entre lee obligaciones de especle ocuerpociertoy las obligaciones
252
Obligaclones con&refitted de objetos ... ... 253
A) Oblfgaciones de simple objetomtiltiple ... ... ... ... 253
B) Obilgaciones alternatives ... ... ... ... 254
1 9 Pet-dictatotal y fortutta... .. ... ,. .. , .. 257
2r Perdidatotal y culpable ... .. ... ... ... 257
r Perdida parole( ... ... ... ... ... ... .. ....... .... ,.. . ... . .. ... 258
C) Obltgaciones facultativas ... .., .., .,. ... ... ... ... ... ... .., ... 258
Diferenclas entre las obligaciones alternatives y facultatives .. .. ... ... 258
Obligaciones conplurailded de /Meta*... ... ... ... ... ... 260
I. Obilgaciones simplemente conjuntas ... ... ... 260
IL Obilgaciones Sollderlas Mockeries generates) ... 264
265
Caracteres de lee obligaciones solldarlas ... ... ... ... „ . ... ... 265
Clasificaciende tosolldartedad encuantoatopluralidad de sujetos ... ... 267
Fuentes de la solideriedad ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..... 267
Sotidariedad active ... ... ... ... ... ... ... 
269
Efectos de la solidarledad active ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 270
A) Efectos entre el deudor y los acreedores ... ... ... ... ... ... ... ... 273
B) Efectos de toSolidarieded active entre los coacreedores sotidartos cuandola
oblIgacianhaside extinguldaper el pagoefectuadounode elloa 274
Solldariedad pasiva ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... 
275
Efectos de la solidartedad wive ... ... ... ... ... 276
A) Efectos entre los Codeudores y at Acreeder .................. ... ...277
Excepclones quolos deudores soltdarios puedonoponer at acreedor  261
13) Efectos quo1 8 solidarledad pasivaproduce entre los codeudores ... 285
Extincldnde la solidarteded ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 288
La sotidartedad Imperfecta ... ... ... ... ... ... ... ... ... 292
III. Las obligaciones Indivisibles (Generatidades) ... 293
Cosas divtsibtes y ewes IndivisIbles ... ... ... ... ... 295
Dtversas climes de Indivisibitidad ... ... ... ... ... ... 299
Las oblIgacIones dtvlsIbles (excepclones aIs dIvIsIbilfdad) ... 302
Primera excepción... ... ... .. ... ... . ... ... .. 304
SegundaexcepciOn.. 307
TerceraexcepclOn 308
Cuartaexcepcitin. 308
Primer case ... ... 308
Segundo case .310 .....
204
200
209
209
210
216
220
222
224
226
230
231
237
579
ARTURO ALESSANDR1 FICORIGUE2  
Pigs.
Ouintaexcepci6n 311
Sextaexcepci6n ... . 
312
De las obligaciones Indivisibles 313
Etectos de IndIvisibIlidad pasiva. . . 313
Efectos de IaindivisIbIlidad active .. 316
SemeJanzas y diferencias entre Is solidaridad y IaIndIvIalbilldad 317
TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES 320
LOS MOODS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES (Generalidades) 326
El mutuo consentimiento, o convencidn, o mutuo disenso 328
El pago efectivo (concept° del pago effective) 330
1.- Por qul4n puede hacerse el pago . ..... 332
Primer Casco.- El tercero page con el consentimiento del deudor  334
Segundocase.- El tercero page sin conocimlento del deudor  335
Tercer case.- Finelmente. puede pagaree contra la voluntad del deudor  336
Requisites del pago on las bligaciones de dar  337
Primer requisite 338
Segundo requisite ... 
• •  
340
Tercer requisite 341
2. A quldn debe hacerse el page .. 341
Primers excepci6n 343
Sogunda excepci6n 343
Tercera excepci6n 345
8). Page limbo al representante del acreedor 345
CI. Pago hecho al poneeder del credit°  350
13). Pogo hecho a quien no tiene calidad bastante pars recibir 351
DOnde y wand° debe hacerse el page. Luger del pago  352
353
4.- C6mo y en que forma debe pagers.
 
354
La ImputaolOn do) pago
 
361
363
El pago por consignaci6n
 
364
Do Ia oferta y Is consignaciOn .
 
386
350
Requisites de In oferta
 
386
IL- La consigned:5n .
 
369
Procedimlento del pago por consignacian ...
 
370
370
Segundo case ... .. ... ...
 
374
Efectos del pago por consignacidn . .
 
375
El p5go con subrogaci6n (Concept() de Ia subrogaci6n) ....
 
378
Diferente naturaleza furidica de Is subrogaci6n, la novaci6n, is mint) de ere-
ditos y el pago efectivo ... 382
Especies de subrogaci6n . . ... . 384
1.- La subrogaci6n convencional  385
Requisites de la subrogaci6n convencional. 386
2.- La subrogaci6n legal ... 388
Primer case .. 389
Segundo case 39 0
Tercer case .. 39 1
Cuarto caso . 39 3
Quint° case 39 3
Sext, caso . 39 4
Efectos de Ia subrogaci6n ..• . 39 5
Del pago por acciOn elecutiva o por cesiOn de bienes a uno o varies acreedores  39 8
Do Ia cesiOn do bienes en particular ..  . 401
C6m6 se hace la cesien de bienes? 405
580
 TEORIA DE LAS CHKIGACIONES
Pigs.
Efectos de Iacesiande bienes
Laceslande bienes notransfiere el dominiode êstos alos acreedores
ComoterminaIacesiande bienes
Pagoconbeneficiode competencia
La dacianenpage , .
LA NOVACION (Conceptode Is novacidn .....
Requisitos necesarlos paraquohays novacidn
Primer requisito .....
Segundorequisito
Tercer requisito
1.- NovaciOnpor camblode obligaciOn
2.- NovaciOnpar camblode acreedor
NovaciOnpor cambiade doudor
Guanorequisito.. ,
Ouirttorequisito
Efectos de laNovact6n . ............
LadelegaciOn
Requisitos de ladee-local] partecta ............
Efectos de is delegacitinperfecta
Ladelegacidnimperfecta
LA REMISION (Conceptode larernisiOn)
Diversas especies de remielen: sus efectos
LA COMPENSACION (Conceptode Is compansaclOn)
Importanclade lacompensecIdn . , .
ClasificaclOn
Lacornpenseclenlewd. Sus requisito'
Primer requisito •...
Segundorequisito
Tercer requisite ...
Cuartorequisito
Quints requisito
- - • • •
Cases enquaper exceptionnoprecede Is compensationlegal ......
"LacompensaclOnnopuede tenor lugar enperjulciode los dereohos de un
tercero"
Efectos de Is compensackin
Renunciade is compensacidn
LacompensaciOnconvenclonal
Lacompensaclanjudicial .
LA CONFUSION
Efectos de Is confusion.. ... , .
DE LA PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE (Generatidadea)
OblIgaciones enlas cuales precede
ImposibIlIdad de ejecucianenlas obligaciones de dar
Efectos de este mode de extinguIr obligaciones ... ... ... 472
LA PRESCRIPCION EXTINTIVA (Conceptode Is preset- 11)05n) 472
CarlooperalaprescrfpciOnextintivaoliberatoria? . ... ... 474
Elomentos de Iaprescripcldnextintiva... ... . . .. 475
Caes el plazade prescripciOnsenaiadopor Is Ley? . 476
I. La prescriptionde largotiempo... ... ... ... ... .. ... ... ... . 477
Al - Plazade prescriptionenlas acciones de obligationproplamente tales  478
B).- Plazas de prescriptionde las obligaciones accesorias oreales de obligaclOn 47Y
Cr).- Plazas de prescripclande las acciones propletarias. ... ... ... ...  479
Lasuspensiony lainterruptionenlaprescriptionextintivade largotiempo  482
Acciones quo no prescriben.. .. • ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...  484
405
401
407
410
413
417
418
418
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448
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ag
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457
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460
461
462
462
464
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469
471
581
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ  
Pigs.
II- Laprescripc16nde cortotiempo... 
.... 485
1 9 PrescripciOnde tres dies ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 485
2? Prescripci6nde dos silos ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .„ 486
LainterrupcfOny lasuspensionenlas prescripciones de cortotiempo... 487
111.- PrescripciOnde cortotiempode acclones especlales ... ... ... 488
Reglas comunes aplicables atodaprescrIpcf6n... ... ... 489
LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES (Nociones generates) ... 492
Ou6 es laprueba... ... ... . .. ... ... ... ... 
493
A quienincumbe Ia prueba ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .., 
496
Los diferentes medios de prueba ... ... ... ... ... ... ... .,. ... ..... 
498
Lapruebainstrumental (Definfciones - Diferenciaentre los Instrumentos pObli-
500
Instrumentopor viade pruebay por viade solemnidad ... ... 502
Instrumentos pijblices ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 
503
Requisites qua debe reunir el instrumentoptiblico... ... ... ... .. , ... 505
Primer requisite.- Que seaautorlzadopor unfunclonartoptiblico 505
Segundorequisite.- Cue el funcioneriopOblicoseacompetente ... ... ... . 505
Tercer requisite.- Que el instrumentoseaotorgadoconlas solemnidades legates. 506
Valor probatoriodel instrumentopliblico... ... ... ... ... ... ... ... ... 506
A) Valor probatoriorespectode los otorgantes ... ... ... .. 506
B) Valor probatoriorespectode terceros ... ... 
506
Efectos de lanulidad del instrumentopOblice ... 513
La Escritura P6blica ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .., .., ... .., 
515
Requisites de la escritura ptiblica ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 515
Primer requisite.- Que seaautorizadapor unnotariocompetente ... 516
Segundorequisite.- Que se inserte enunprotacolooreglstropubrico 517
Tercer requisite.- Cue se otorgue conlas solemnidades legates ... ... 518
Las contraescrituras ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 
522
ImpugnaciOndel instrumentoelliptic° ... 
524
a) ImpugnaciOnde nulidad ... ... ... ... • 524
b) ImpugnaciOnpor falta de autenticidad ... ... ... ... ... 525
c) ImpugnaciOnpor falsedad de las declaraciones ... ... ... ... ... .. 
527
Los Instrumentos Privados (0u6 es instrumentoprivado. - Sus carac.teres)....  528
Valor probatoriodel InstrumentoPrivado... ... ... 529
A) Valor probatoriorespectode los otorgantes ... 531
B) Valor probatoriorespectode terceros ... ... 532
Los sregistros, asientos y papeles domOsticos .. 533
Las cartas y telegramas ... ... ... ... ... ... 535
Pruebatestimonial (Generalidades) ... 537
Admisibilidad de Ia prueba testimonial ... ... ... ... .• . . , . 539
I.- Primer principle enlas limitaciones alapruebatestimonial ... 540
II,- Segundoprinciple enlas limitaciones alapruebade testfgos 547
Excepciones a estos principles ... ... ... ... ... ... ... ... .. 550
Primers excepciOn... ... ... ... ... ... ... . 551
SegundaexcepciOn... 557
Tercera excepciOn... ... ... .... ... ... ... ,. 558
Las Presunciones (DefiniciOny clasificaci6n) ... ... ... ... 559
LaConfesi6nde Parte (Conceptode este mediode prueba) .. 563
I.- La confesi6nextrajudicial ... ... ... ... ... ... ... 563
II.- La confesiOnjudicial ... ... ... ... ... ... . 564
Divisibilidad e indivisibilidad de laconfesiOnjudicial ... 566
irrevocabllidad de la confeslan judicial ... 570
El Juramentodeferido(Generalidades) ... 571
Juramentoestimated° y decisorio... ... ... ... 572
LainspecciOnpersonal del Juez (Generalidades) . 574
El Informe de peritos (Nociones generates) ... 575
582
 TEORIA DE LAS OBLIGACION ES
Introduccidn
El objeto de nuestro estudio saran todas las disposiclones conteni-
des en el Libro IV del COdigo Civil, a excepcian de las qua se contIenen
en el titulo XXII, que por referirse a las Capitulaciones Matrimonlales y
Sociedad Conyugal, saran estudiadas en el afio prOximo.
El estudio que nos corresponde Nicer, puede dividirse en dos gran-
des partes: is primera, que podemos Ilamar General, consagrada al es-
tudio tedrico de las obligaclones. En esta parte estudlaremos toe cameo-
toe de las obligaclones, sus elementos, sus efectos, las diversas closes de
obligaclones, los modos de extinguirse las obligaclones, y finalmente, su
prueba.
La otra parte, Is que podemos Ilamar Especial, esta consagrada
al estudio de la toads de los contratos y demi% fuentes de Is obllgacio-
nes, cuaslcontratos, delitos y cuasIdelitos.
Ambas partes tienen una enorme importancla, no sale desde el
punto de vista tearico, sino desde el punto de vista practico porque, pue-
de decirse, sin terror de Incurrir en exageraciones, que el 80 per clento,
por no decir el 100 por clento de las actividades de los Individuos, con-
slsten en contratos y obligaclones.
Pero si ambas partes tienen una importancia practice enorme, hay
qua reconocer, in embargo, que el estudio de In parte general, In con-
sagrada a la Teoria de las Ohligaciones, tiene una Importancia macho
mayor qua In otra. Y tiene mayor importancia el estudlo de la Teorie de
las Obligaciones qua el estudio de Is Teorfa de los Contratos y demaa
fuentes de obli jaciones, primero, porque all! estudiaremos los principios
fundamental& qua rigen todas las obligaclones en el Derecho, princl-
pios que se aplican, edemas, a todos los actos juridicos y porque las dis-
posiciones que sabre obligaclones contiene el C. Civil no son solamente
aplicables a las obligaclones qua actualmente existen, sino quo esos prin-
cipios nos airven pars resolver todas las cuestiones de caracter juridlco
,ue puedan presentarse con motivo de las nuevas obilgaciones o nuevos
actos juridicas que puedan acontecer y que vayan hacienda necesarias
las evoluclones del Derecho y de Is Sociedad. Todas esas nuevas oblige-
clones que no encuentran cabida en los Códigos se resuelven en Is prac-
tice con arreglo a los principios generales del Derecho. Es to qua ha pa-
5
índice
índice
ARTUROALESSANDRIRDDRIGUEZ  
Concept° de la Obliged6n
El hombre tiene necesidades de diverse indole que debe satisfa-
car, Para cuyo objeto necesita de las cosas del mundo exterior que le
rodean. Estes cosas, comola utilided que ellas sonsusceptibles de pro-
curarle, puedenobtenerse, obienaproplandose directamente de las cosas.
oWenextrayendolas utilidades que las cosas sonsusceptibles de pro-
ducir, o bien, cuandoestonoes posible, obligandoa otros indIvIduos a
que le proporcionenestas cosas o esas utilidades.
Enel primer caso, estas relaciones jurfdicas de diverse indole, don
origena los Derechos Reales: enel Ultimo caso, a los Derechos Perso-
nales oCreditos. Unos y otros formanparte del patrimonio: ambos son
derechos patrimoniales, porque sonsusceptibles de una avaluaciOnpe-
cuniarla, que es Ia caracteristica esencial de todos los derechos patri-
moniales. Unos y otros consistenenla facultad que el hombre tiene de
ejecutar actos determinados.
Pero mientras los derechos reales consisten
enel poder direct() sabre una cosa, que permite a su titular extraer todo
oparte de las utilidades que Ia cosa puede producir, los derechos perso-
nales, encambio, consistenenla facultad opoder de acciOnque unIn-
dividuo tiene sobre una persona determinada, pare exigirle qua le do,
le Flap o no le hags alguna cosa.
De aqui que el Mlle° haya definido en at articulo 577 el derecho
real coma aquel que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona; y en el articulo 578 hays definido el derecho personal como
aquel que solopuede reclamarse de clertas personas, que por un hecho
suyo, o la sole disposiciOnde la ley, hencontrafdolas obligaciones co-
rrelatives.
Enel derecho real hay dos elementos, el sujeto, at que tiene Is
facultad y Ia cosa sabre que esa facultad se ejerce; es una relacift dl-
recta entre el hombre y la cosa, y el vinculo juridic° se establece entre
Is cosa y el sujeto titular del derecho. Par eso as un derecho directo, que
se ejerce sin respecto a determinada persona, porque puede hacerse va-
let- contra cualquier individuo.
6
TEORIADE LAS OBLJGACIONES
Enet derecho personal, encambio, hay una relacl6njuridica de
persol,a a persona; no es ye una relaciOnjuridica entre una persona y
una cosa. El Indivicluotitular de underechopersonal nopuede it dtrec-
temente a buscar la cosa que es objetodel derecho: necesita dirigirse a
otra persona, estoes, encontra del individuoqua se ha obliged°. Cuando
yocomprouna cosa nopuedoejercer rot derechoconrespectoa la cosa
rnisma que es objetodel contrato; yonecesitoit en contra de ml deudor,
para me entregue la cosa. Es pues, el derecho personal unvfnculo
entre persona y persona, y nounvinculoentre la persona y la cosa.
Podemos decir par eso, que el derecho personal es is facultad que
tiene una persona determinada pare compeler a otra persona tamblen
determinada a que de, haga o no haga una cosa,
LY aim° conoceremos si enuna relaciOnjuridica hay underecho
personal ohay underechoreal? Left° sabremos si el derechoque at su-
jetoha adquirldo es underechoque se ejerce directamente enla cosa o
es un derecho que se ejerce contra persona determinada? Para ellono
hay sine que aplicar los principios generates de nuestra tegistaclOn, qua
son, a este respect°, los mismos que informaronat Derecholiamano.
Para nosotros ser titular de underechoreal, querrd decir, haber ejecu-
tadoantes un acto juridicode los que enel Derechosirvenpara transfe-
rlr o transmitir. Per eso, si enla situaciOnjuridica que el hombre ha
contrafdonohay underechoreal, nohay unmodode adquirir, hay aim-
plemente underechopersonal, y solo, una vez que enel sujetodel dere-
cho haya concurrido el modo de adquirir, habre aparecido endt, el de-
rechoreal.
Cuando at vendedor y el comprador consientenenla cosa y enel
erect°, se forma uncontratoque genera derechos personales. Mlentras
el contratoquede eneste situacidn, mientras las partes nocumplansus
obligaclones, mientras nohaya unmodode adquirir el dominio, hay solo
underecho personal. Pero ni la una ni is otra, tienenunderecho real
sabre el precioosobre la cosa materia del contrato. tCuândoel compra-
dor habra adquirldo underecho real sabre la cosa comprada? Una vez
quo at vendedor, cumpliendo su obligacIdn, hays transferido at dorni-
nloat comprador par el modode adquirir, por la tradicidn.
Enel derecho personal hay tres elementos: el sujeto del derecho,
que as la persona quotiene facultad de exigir algode otra; el objeto, quo
es Ia cosa sobre que en ultimoterminorecae el derecho, aquella que el
sujetodel derechopercibe; y finaimente, at paciente del derecho, que es
la persona qua este obligada a ejecutar el hechodebido, aquella encon-
tra de quien puede ejercerse este facultad que se denomina derechoper-
sonal.
Desde at momenta que en el derecho personal el paclente del de-
recho debe ester determined° desde un principle, mientras qua en at
derecho real as Coda Ia humanidad; y desde el momenta que at derecho
7
ARTUROALESSANDR1 RODRIGUEZ
personal consiste enla facultad que una persona tiene de exigIr algode
otra persona determinada, resulta que el paciente del derechopersonal
se encuentra colocadoenuna necesidad de la cual nopuede prescindir,
ni desligarse por obra de su exclusive voluntad mientras no cumpla la
obligaciOndebIda. Esa situaclOndel paciente pare conrespectoat titular
del derecho, es le que enIs clencia del derechose denomina obligacien.
De manera que considerada la obligaciOndesde este puntode vista,
podemos decir que as Ia necesidad juridica en qua el paciente del derecho
so encuentra, de dar, hacer o no hacer una cosa.
La obligaciem supone unvinculo juridic° perfecto entre dos per-
sonas determinadas: una, el sujeto, que tiene la facultad de exigir 519 0:
y otra, el paciente, que este colocadoimprescindiblemente enla necesi-
dad de dar, hacer onohacer loque el vinculojuridic° tooblige,.
Si se pudiera materializar este concept° abstractode la obligaciOn,
podemos imaginarnos dos individuos atados por unlaze; una de ellos
amarrado, y otro que tiene el laze por la mano. El que tiene el laze por
la manoes el acreedor, es el sujetodel derechopersonal; el otroque esti
amarradopor el lazo, que nopuede desatarse, sinopor voluntad del otro,
es el paciente del derechopersonal; y finalmente, la amarra vendrfa a
ser el vinculojuridic° que liga al deudor conel acreedor
Este ejemplo material corresponde perfectamente bloc al origen
primitive de Is oblIgaciOny al origenmlsmo de la palabra obligaciOn.
Obligar, del latin"ob-ligare", atar, amarrar, encadenar, Ilgar, por-
que enlos primitives tiempos del Derecho Romano, at deudor era ama-
rrado y encadenadopor el acreedor, hasta que nosolventara su oblige-
ciOn.
Enlos primeros tiempos del DerechoRomano, los romanos nocon-
cibieronlos conceptos abstractos de las dos obligaciones, solose oblige
al estado de obligado que era el estado de unIndIvIduo amarrado por
otro por to que aquel le debfa a Este.
Las !eyes romanas le acordabanal acreedor unmodo legal de eje-
cuciOnsobre la persona del deudor, "la menus Infectio": St el deudor no
cumpl(a su obligaciOn, el acreedor podia echar mane sobre 61, y tents
derecho pars pedir Ia adjudicackindel deudor, pare convertIrlo enes-
clove, osi eranvaries los acreedores, pare repartirse sus pedazos.
Este concepto primitivo de la obligaci6nfue poco a poco svoiuclo-
nando, y elle se debi6 principalmente a las exigencies de los plebeyos y
at mayor desenvoivimiento juridic° de los romanos, que modificaron
estas Ideas, espiritualizando lo que haste entonces habfa side uncon-
ceptodemasiadomaterial. Ya nofue la obligaciOnunderechoqua se ejer-
cfatopersona del deudor, sine sobre los actos de la voluntad del
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TEORIADELASOBLIGACIONES
hombre; ya obligarse nofue dar su cuerpoenprenda y comprometer su
persona, sinoque fue comprometer su fe, obligarse bajopaiabra de ho.
nor. Dentrode este concepto, se dejr5 entregadoel cumplimientode las
obligaciones a la Iesitad del deudor, y se hizode Ia obligaciOndel deudor
una simple cuestiOnde honorabilidad, pasandode este mode del extreme
netamente rnaterialista at extreme esencialmente espiritualista, como
stempre sucede entodoordende cosas conlos camblos bruscos de chit-
lizacidn.
Los pretores modificaronel rigor de este nuevo concepts y otor-
garonal acreedor acciones eficaces, y mediante todo este largo rece-
dimiento, Ilegaronlos romanos a definir y precisar el verdadero con-
ceptode is obligaciOn, tat comoloconcibe el mundomoderno: unvincu-
la juridic° envirtud del cual una persona determinada est6 obligada pa-
re conotra, tambióndeterminada, a dar hacer onohacer aquelloa que
se ha obliged°. Porque hoy dia obligarse noas comprometer topersona
del deudor, sinocomprometer su patrimonio.
Podemos entonces, definir InobligaclOnenIa siguiente forma:
"La obligaclán as un vinculo juridico qua cotoca a una persona de-
termlnada en Is necesidad de dar, hacer o no hacer alguna coma, respecto
de otra, tambhin determinada".
0 blenpuede definirse: "Es unvincula juridic° entre dos o mas
personas determinadas, que coioca a una de ellas enInnecesidad de dar,
hacer onohacer una cosa respectoa otra".
Cada autor de Derechoda una definiciOndistinta respectoa loque
es Ia obligaciOn, pare todos &los coincideneneste mismo concepto
que acabode dar. Giorgi, autor Italian° quoha escritouna obra titulada
"Teorfa de las Obtigaclones", define Ia obligaciOncomo ''unvinculoju-
ridic° envirtud del cual una o más personas determinadas quedansu-
jetas respectode otra u otras, tamblendeterminadas, a dar, hacer ono
hacer alguna cosa".
Baudry Lacantinerie, el conocldo autor francês, la define: "Es un
vinculo juridic° envirtud del cual una o alas personas determinadas
quedancivilmente ligadas respecto de otra u otras tamblêndetermine-
das, a dar, hacer o no hacer alguna coca".
Planiol define la obligaciOndIclendo que "es el vinculo juridic°
entre dos orruSs personas determinadas, envirtud del cual una de alias,
el acreedor, tiene la facultad de exigir alga de otra liamada deudor".
Se ve que Codas las defIniclones coincidenconla idea que expresó
at definir la obligaciOn.
El C. Civil chlteno no ha definido la obligaciOn. El articulo 1438
at bienWale los caracteres juridicos de la obilgaciOn, ha definido el
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índice
índice
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ  
Mementos de la ObligaciOn
De Ia definitionque se die de la obligacien, resultansus tres ele-
mentos constitutivos que nunca puedenfaltar: el acreedor, el deudor y
el objetoocosa debida.
El acreedor es el sujeto activo de la obligacien, el que tiene Ia fa-
cultad de exigir algode otra persona. Para el Ia obligacidnes underecho,
underechopersonal. Por eso, podemos decir que el acreedor es el titular
del derecho personal o credit°, y para el la obligaciOnes unelemento
activodel patrimonio.
El deudor es el sujeto pasivo de Ia obligacien; es el que este co-
locadoenIa necesidad de dar, hacer o nohacer una cosa; es el individuo
ligado a otro, es el que tiene su libertad limitada o restringida conres-
pecto a otra persona. Para el Ia obligacienes una deuda ouna carga y
debe anotar esta obligacien, enel debe de su patrimonio.
Finalmente, la cosa debida u objetode la obligacienes aquello que
el acreedor tiene derechoa exigir del deudor; es loque el deudor debe
dar, hacer onohacer.
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índice
MORA DE LAS OBLIGACION ES
Fuentes de as Obligaciones
No hay efecto sin cause. Las obligaciones tarnpoco escapan a esta
regIa, motivo por el cual, debemos estudiar y averiguar castes son las
causes que generan las obligaciones, los hechos que producen estos efec-
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
tos que enel Derecho se denominanobligaciones; y este estudio nos
Ileva necesariamente a investigar cuales sonlas fuentes de las oblige-
clones.
Fuentes de las obligaciones son los hechos qua las generan o las
producen, los antecedeates de donde emsna una oblIgaciOn, las circuns-
tancias que producen una obligaclOn.
La clasificaciOnde estas fuentes depende del criterio conque se
mire la cuestiOn, porque si nos remontamos a las fuentes mds remotas o
mediatas, no encontramos otra que la ley, ya que toda oblIgaciOnno
tiene eficacia, sinoporque Ia ley se la reconoce ose la da. De manera que
los contratos producenefectos porque la by los reconoce y considera co-
motales. y la prueba de elloes que los simples deberes morales, que no
hansidoreglamentados ni sancionddos por la ley, nosonobligaciones.
Pero si tomamos encuenta o atendemos a las causes pr6ximas o
inmediatas, podemos hacer una clasificaciOnmds exacta. Nuestro C. Ci-
vil at mencionar las diversas causes de las obligaciones, las diversas fuen-
tes, senala enel articulo578, dos de cites, Ia ley y el hecho human, par-
que dice: "Derechos personales ocrdditos, sonlos qua s6lo pueden rade-
marse de ciertas personas, que por unhecho suyo o to solo dispasictOn
de Ia ley, hancontraidolas obligaciones correlativas; comoel que tiene
el prestamista contra su deudor por el diner() prestado, oel Hy) contra
el padre por aiimentos. "De estos derechos nacenlas acciones perso-
nales".
Enel articulo1437, sefiala el COdigocuatrofuentes de las obligacio-
nes, el contrato o convention, at hecho licito, el hecho ilicito y la ley.
Dice este articulo: "Las obligaciones nacenya del concurso real de las
voluntades de dos o m6s personas, comoenlos contratos oconvenclo-
nes; ya de unhechovoluntariode la persona que se oblige, comoenla
aceptaciOnde una herencia o legado y entodos los cuasicontratos; ya
a consecuencia de unhechoque ha InferId° injuria odafioa otra perso-
na, comoenlos delitos ocuasidelitos, ya por disposiciOnde la ley, como
entre los padres y los hijos de familia". (Ley 57 de 1887, art. 54).
Y finalmente, el articulo 2284 sefiala tres fuentes de obligaciones:
la convenciOn, Ia ley y el hecho del hombre, cuandodice ensu Inciso1 ° :
"Las obligaciones que se contraensinconvenciOn, nacen, ode Ia ley, o
del hechovoluntariode una de las partes. Las que nacende Ia ley se ex-
presanenella".
La dasificaciOntradicional de las fuentes de las obligaciones, las
divide encincogrupos, a saber: el contrato, el cuasicontrato, el delito, at
cuasidelito y Ia ley. Y estas cincofuentes de obligaciones estáncontem-
pladas de una ode otra manera enlas tres disposiciones citadas.
Esta clasificaciOntradicional, que es la adoptada por casi todos los
Cedigos modernos y a que se ref ierencasi todos los tratadistas de De-
recho. es una clasificaciOnfalsa, superficial, que nocorresponde a la rea-
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TE-ORIA DE LAS OBLIGACIONES
Mad de las cosas Unestudio detenido de las fuentes de las obligaclo-
nes, nos tends que Ilevar a la conclusion forzosa de que en realided no
hen sido dos, enlas cuales puedenagruparse todas las restantes y que
las criticas que se hanhecho a Is clasificaciOntradicional, sonjustas.
Planiol y Baudry Lacantinerie senalan coma Unica fuente de las oblige-
clones, el contrato y la ley, agrupandoeneste segunda, enla ley, el cuaal
contrato, el deka. el cuasidelitoy las obligaciones que flaconproplamen-
te de ellas.
La orifice que se hace de la clasificaciende las fuentes de las obi!•
gaciones es exacta. Enel contrato, la fuente de fa obilgacidnes la volun-
tad de las partes, que determine el objeto, el alcance y la extensionde
fa obligaciOn. La ley, enmaterias de contratos no interviene, sine por
undoble motivo: obienpare sancionar fa obra de las partes, otorgéndole
a estas los modos peat obtener su reconocimiento, a blenpara vigilarlas
a finde que ensus convenciones nopuedanmenoscabar el orden
olas buenas costumbres. Perofuera del contrato, nopuede haber obli-
gaciOn, sino par disposiciOnde la ley; fuera del contrato no es la vo-
luntad de las partes Ia que genera la obligaciOn, sinoque es la disposi-
cionde la ley.
Enestos casos enque unindividuose oblige a consecuencia de un
hechoque ha ejecutado, noes porque haya tenidola intenciOnde conver-
tirse endeudor, sinoporque Ia ley le atribuye at hechoejecutadopor ese
individuouna consecuencia que le impone una obligaciOn. LE! individuo
que comete undelito se oblige por quO? Porque tiene la intenclande
convertirse endeudor. LO es acasoel mOvil de contraer una oblIgaciOn
propiamente tai? Excusada creo la respuesta. Enel case del cuasicon-
trato, enel pagode lonodebido, par ejemplo, cabe preguntarse el que
recibe una cosa que no se le debe, Ltiene la obligaciande restituirla a
su duefio? Si la recibe de buena fe, no tiene voluntad de devolverla; at
este de male fe. conmayor razanfalta la voluntad del individuo pare
obligarse: es is sola disposiciónde la ley, la que impone la oblIgaciOn
respective. Eso sf que la ley no es caprichosa ni arbitraria. El legislador
para imponer estas obligaciones atiende a ciertas circunstancias que con-
currenenla persona oenel patrimonlodel acreedor, y sonellas las que
toma encuenta pare desprender una obligaciOnencontra de la persona
que ejecuta cliche acciOn: la existencia de una resit% injusta.
Se trate de reparar una lesiOninjusta cuandoel individuoha come-
tido undelito, uncuasidelito o enel caso de uncuasicontrato, porque
en todo cuasicontrato hay enriquecimientnsincause, como lo veremos
oportunamente.
El delito solo impone obligaciOncuando cause una lesioninjusta,
de aqui quo del intento de homicidio no se desprenda ninguna oblige-
d& civil, porque no hay datio.
De modo pues, que todas estas obligaciones derivadas del delito,
del cuasidelitoy del cuasicontratonotienenotra fuente, que la ley, que
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ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
mire, al imponerlas, a la reparaciOndel clan() causado. De aqui que el
COdigoalernany el COdigosuizoque sonlos més modernos, nohagan
esta clasificacidntraditional de las obligaciones. Y solo se limiten
a es-
tudiar, primerolas obligaciones derivadas de uncontrato, enseguida las
derivadas de los actos ilicitos, y, finalmente, las obligaciones derivadas
de unenriquecimientosincausa, peronoentrana clasificar las fuentes
de las obligaciones, dejandoesta materia entregada al criteriode los au-
tores otratadistas.
Estudiaremos separadamente las diversas fuentes de las obligacio-
nes que hemos enumerado, dandosoloalgunas nociones fundamentales,
sinperjuiciodel estudiodetenidoque de ellas haremos enmoment° opor-
tuno.
Los Contratos
El articulo 1438, define el contrato enIa forma siguiente: "Contra-
to o convenciOnes unacto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer una cosa. Cada parte puede ser una o mu-
chas personas".
De Ia disposiciOncontenida eneste articulo resulta que Ia ley chi-
lena ha definido el contrato asimilândolo a Ia obligaciOny confundien-
dolo conla convenciOn, no obstante que estas tres instituclones juri-
dices no sonidenticas ni unas mismas. La definiciOndel articulo 1438
corresponde màs biena Ia definiciOnde la obligaciOnque a Ia del con-
trato, porque la obligaciOnes unvinculo juridic° que coloca a una per-
sona determinada enIa necesidad de dar, hacer onohacer una cosa con
respectoa otra persona tambjendeterminada. La obligaciOnas el efecto,
el contrato, Ia causa; del contratonace este vinculojuridic° que coloca
al deudor enIs necesidad de dar, hacer onohacer una cosa. De manera,
que es enel contrato. que el individuose oblige a dar, hacer onohacer
una cosa. Toda relaciOnjuridica, sea onoconvenciOn, cualquiera que sea
Ia fuente que la engendre y que consists enunvinculo que coloque al
deudor enla necesidad de dar, hacer onohacer, es una obligaciOn.
Entre el contrato y Ia obligaciOn, hay la misma relaciOnque entre
la causa y el efecto, que entre Ia madre y el hijo. Todohijonecesita de
una madre, y nadie podria definir Ia madre por el hijo, y el hijo por Ia
madre, ni nadie podria confundir racionalmente el Orbol que produce el
frutoy el frutoque es producidopor el Eirbol.
Confunde tambienel articulo 1438 dos conceptos que enIa diem
cia del Derechonotienenuna misma significacidn: el contrato y Ia con-
venciOn. Para la ley chilena, las expresiones contrato y convenciOnson
sinOnimas, representanuna misma idea. El articulo1437 ya nos ha dicho
que las obligaciones nacen, ya del concursoreal de las voluntades de dos
o mas personas, "como en los contratos o convenciones"... y el articulo
1438 vuelve a repetir el mismo concepto cuando dice: "contrato o con-
venciOn... etc.".
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TEORIADELASOBLIGACIONES
Juridicamente considerados, no puedenconfundirse el contrato y
toconvención. La conventiones todoacuerdode voluntades conel objeto
de producir unefectojuridico; enconsecuencia, Ia compra-venta, el arren-
damiento, la tradician, el pago, sonconvenclones, porque estanfor-
modes por unacuerdo de voluntades conel objeto de producir efectos
juridicos, efectos que puedenconsistir enIa creation, modificationoex-
tinct& de underecho. 1,Cuando la conventiones contrato? /Solo enun
casodetermined° y Unica: cuandoel efectojuridicoque produce el acuer-
dode voluntades consiste enIncreationde obligaciones. Todoacuerdode
voluntades, cualquiera que sea el efectoque se produzca, as convenclan.
Si ese acuerdode voluntades produce obligaciones, la convencianrecibe
el nombre de contrato, par to que podemos definir el contrato como Ia
convencitin generadora de obligaclonea, o coma el acuerdo de voluntades
creador de obligaciones. Por eso, la traditionno as contrato; por esoel
pagonoes tampococontrato; y por eso, la novaclOnsera contratoono
sera contrato, segansea el efectoque ella produzca. Si tiene por objeto
crear una nueva obligaciOn, sera contrato, y nolosera enel casoque sa-
tomodifique oextinga una obligacidn.
Hay entre el contrato y la convenci& la dIferencla que hay del ga-
newa is especie: la convencianes el genera, el contratoas Ia especte, o
sea, todoacuerdode voluntades quoproduzca obligaciones qua pare la
ley chilena es la primera fuente de obligaciones.
Cuando estudiemos los contratos, nos referiremos a la manera
come se forma el consentimientoy observaremos que as is resultants de
dos circunstancias, la oferta o policitaciany la aceptacien. La oferta o
policitactanas Ia propuesta que una de las partes dirige a la otra, para
convenir una relacianjuridica.
EnIa legislact& chilena, la simple oferta o policitacidn, no liga por
si sole a anautor, ni produce efectos juridicos, salvo el case excep-
clonal del articulo99 del C. de Comercio, que estudiaremos enel momen-
tooportuno. Este articulo as at Onto° que hate exceptiona la regla que
acabode enunciar, cuandodice: "El proponente puede arrepentirse enat
ttempo media entre el envio de fa propuesta y Ia aceptacidn, salvo qua
al hacerla se hubiera comprometido a esperar contestacieno a no dis-
poner del objetodel contrato, sinodespues de desechadoode transcu-
rridoundeterminadoplazo".
"Incise 2°. El arrepentimientonose presume".
Salvo este caso de excepcian, la oferta o pollcItacian, o sea la de-
claracianunilateral de voluntades de una persona, notiene entre nosotros
fuerza suficiente pars obligar a su autor, ni pare crear una obligacidn.
De AI que podamos decir qua enChile, la manifestacianunilate-
ral de voluntades, noes fuente de obligaciones. Y me refieroa esta fuen-
te de obligaciones porque enAlemania ha aparecidouna doctrine moder-
1 5
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
nista, que consiste en atribuir fuerza creadora de obligaciones a Ia de-
claraciOnunilateral de voluntad, que segOnlos autores es fuente de obli-
gaciOny tiene eficacia juridica suficiente pare ligar a su autor, para
imponerle una obligacIOnsinnecesidad de aceptaciOnde la otra parte.
Esta doctrina ha sido aceptada enprincipio por el COdigo alemen.
Este COdigo, que rige desde el 1 9 de enerode 1900, acepta este criterrio
y ensus disposiciones hay determinados casos enque una persona queda
ligada por el soloefectode una declaraciOnunilateral de voluntad, sin
necesidad de aceptaciOnde Ia otra parte.
Para los partidarios de esta doctrina, enesta declaraciOnunilate-
ral debe encontrarse la Unica fuente de obligaciones, y para ellos, el con-
tratonaceria de Ia unionde las voluntades unilaterales de las partes con-
tratantes.
Los autores franceses resistenenOrgicamente esta teoria de Ia de-
claraciOnuniversal de voluntad comogeneradora de obligaciones, y en
realidad esta doctrina nose ha ablertoanchocampoenla jurisprudencia,
porque sus propios defensores reconocenque Ia declaraciOnunilateral de
voluntad, solo viene a crear una obligaci6n, cuando a Ia voluntad del
proponente viene a anadirse Ia voluntad de Inotra parte, quedandoen
estas condiciones el contrato, comola Onica fuente de las obligaciones
derlvadas de la voluntad de las partes.
Podemos, pues, decir que entre nosotros, la Onica fuente de obli-
gaciones, derivada de Ia voluntad de las partes, es el contrato.
Los Cuasicontratos
Sontambienfuentes de las obligaciones los cuaslcontratos.
lOue es el cuasicontrato? Esta es una de las instituciones juridi-
cas mes dificiles de definir, y por eso la ley chllena no ha pretendido
definirla. No hay articulo alguno del C.Civil chileno enque se define
el cuasicontrato; solohay algunos conceptos, algunas Ideas emitldas al
respecto. Asi, el articulo1437 dice que las obligaciones nacende los con-
tratos o convenciones, o ya de unhecho voluntario de Ia persona que
se oblige, comoenla aceptaciOnde una herencia olegado, y ontodos
los cuasicontratos". El articulo2284, dice al respecto: "Las obligaciones
que se contraensinconvenciOn, nacende la ley, odel hechovoluntario
de una de las partes. Las que nacende Ia ley se expresanenella". Y en
el inciso 2° agrega: "si el hecho de que nacenes licito, constltuye un
cuasicontrato".
Esto es lo Clla) que encontramos enla legislaciOnchilena acerca
de loque es el cuasicontrato. Y nose ha definido, porque sonmuchos y
muy numerosos, y porque cada unopresenta caracteristicas tanpropias
16
 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
y tandistintas e independientes a las que presentanlos demos, que es
casi imposible agruparlos enuna sole definiciOn.
El articulo 2285 dice que "hay tres principales cuasicontratos: la
agenda oficiosa, el pagode lonodebidoy la comunidar. Peroel propio
articulo2285 nos esta diciendoque nosonestos los Unicos cuasicontra-
tos, puestoque si indica que estos sonlos principales, hay otros que no
sonlos principales. El propio C. Civil nos suministra ejemplos de otros
cuasicontratos que noestansetialados enel articulo2285; asi, enel ar-
ticulo1437 nos senate la aceptaciande una herencia olegado; el articulo
2238 establece por otra parte, que "el depOsitonecesariode que se hace
cargounadult° que notiene la libre administraciönde sus bienes, Pero
que esta ensu sana razdn, constituye uncuasicontratoque oblige at de-
positario sinla autorizaciOnde su representante legal". Enel Derecho
Procesal se encuentra el cuasicontratode "litis contestation" que oportu-
namente se estudiard.
A cause de este dificultad, algunos autores prefierendefinir las
obligaciones cuasicontractuales enlugar del cuasicontrato, y dicenque
sonobligaciones cuasicontractuales las que una persona contrae pare con
otra, sinque haya mediadoconvenciOnrespectoa la obligación, y que se
asemejanensus efectos, a las obligaciones contractuales.
La definichingeneralmente admitida del cuasicontrato, la que fi-
gura encast todos los textos, es este: "El cuasicontrato es un hecho vo-
luntarlo, licito no conventional que impone obligaciones".
Es unhecho voluntario porque emana de la voluntad de unindi-
viduo, y porque la obligaciOnnose le impone a unosinsu voluntad, co-
me sucede enlas obligaciones propiamente tales; es unhecholicitopare
diferenciarlo de los delfts y cuasidelitos que sonilicitos; y es no con-
vencional porque nohay acuerdode voluntades.
Este definiciOnque, como digo, es la generalmente aceptada, es
vivamente criticada por uno de los mas brillantes profesores de la Uni-
versidad de Paris, Planlol; y a ml juicio, la critica de este autor, es
aceptable. Dice Planiol: "Cualquiera creeria que cuandose habla de cua-
sicontrato, se esta serialandouna institutionjuridica muy semejante at
contrato, tansemejante, que casi es uncontrato, y que solo hay entre
el contratoy cuasicontrato, diferencias secundarias ode detail° que no
desvirtiianla semejanza que entre. el cuasicontratoy el contratoexiste.
Sinembargo, no es asi, y la diferencia de ambos esta enque mientras
el contratonace del acuerdode voluntades entre dos omas personas, en
el cuasicontratonoexiste este acuerdo, sinoque hay la voluntad de una
sole persona, que por disposiciende la ley contrae una obiigaciOn. Corn-
parer entonces el contratoconel cuasicontrato, es tomismoque encon
trar analogia entre el contratoy el delito".
La palabra cuasicontrato es una male palabra de los textos ro
manos. Los romanos reconocieronedemas del delitoy del contrato, como
Fuentes de obligaciones, otros hechos que tambienengendranobligacio-
17
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
nes, peronunca pretendieronclasificarlos comofuentes precisas de obli-
gaciones. A estas obligaciones que los romanos noclasificaronendefini-
tive, las consideraroncomosi nacierande uncontratoocomosi nacie-
rande undelito. Si el hecho que las originaba era licito, les aplicaban
las reglas de los contratos; si el hecho que las generaba era Welt°, les
aplicaronlas reglas de los delitos. Par esto, decfanque habianobliga-
ciones que nacfancuasi ex-delitooque nacfan"cues! ex-contrato".
Conel transcurso del tiempo, y enel deseo de simplificar las pa-
labras, se dijodespuês que habfa obligaciones excuasicontratos, y mAs
tarde se suprimiO la palabra ex, y se dijo cuasicontrato. Y por
se terminO diciendoque los cuasicontratos eranfuente de obligaciones.
Decfamos hace unmomenta, que entre el contratoy el cuasicontra-
tohay una diferencia fundamental. Enefecto, at contratonace de acuer-
dode las voluntades de dos oaids personas, y Ia ley eneste materia no
hace sino sancionar la obra de las partes, o vigilarlas, a finde que sus
obligaciones novayancontra el ordenpUblicoolas buenas costumbres.
Es Ia voluntad de las partes la que determine at alcance de Ia obligaciOn,
su extensiony su objeto. Enel cuasicontratonohay acuerdode volun-
tades, este acuerdoqueda excluido, nohay sinoIs voluntad de una sofa
persona, porque loque engendra Ia obliged& enel cuasicontrato, as el
hecho ejecutado por unindividuo, que tiene, por disposiciOnde la ley,
la virtud de obligar a esta persona que ha ejecutadoel hecho. Por eso,
enat contrato, Ia voluntad de las partes es unelemento esencial, ya
que el deudor no se oblige, sino enIa medida de esa voluntad, hasta
concurrencia de loque 61 ha ejecutado, porque la obliged& nace de su
propla voluntad, y sera Osta Is que determine a cuanto se oblige y en
que forma.
Enel cuasicontrato, la voluntad no juega ningUnrol, no se toma
ni siqulera enconsideraciOn, porque hay casos enque la persona se obli-
ge atIncontra su voluntad, aunque nohaya consentido. iPor que? Por-
que Ia obliged& se genera por Ia obra de Ia ley. De ahf que Is capacidad
enel cuasicontratonotenga la importancia que tiene enel contrato, en
at cual, es unrequisitoindispensable pare que una persona se obligue,
que sea realmente capaz. Enel cuasicontrato, Ia capacidad es unele-
mentoque nose toma encuenta, porque Ia obliged& nonace de la vo-
luntad del individuo, sinode Ia disposiciOnde Ia ley, que enmuchas oca-
siones Ia impone atinencontra de la voluntad del obligado. Por de pron-
tocitaremos el articulo2238, que enel casodel depOsitonecesario, im-
Pone una de estas obligaciones. El contratode comunidad se forma tarn-
biênentre personas incapaces: muere unindividuodejandohijos meno-
res, se forma entre ellos una comunidad, uncuasicontrato, sinque puedan
argumentar que sonincapaces; e igual cosa sucede enel casode la ges-
tiOnoficiosa, cuandoIs persona a quiense le ha administradosus nego-
cios es unmenor, porque asi lo ha dispuesto la ley.
"Estopone de manifiesto, dice el autor a que me vengorefiriendo,
que el cuasicontratonoes unhechovoluntario; y estose torna mas evi-
18
TEORIADELASOBUGACIONES
dente todavia, si se considera que enel cuasicontrato, muchas veces is
persona que se oblige, no as el que ejecuta el hecho que constituye at
cuasicontrato, sinoque es fa persona que se beneficia con61 porque hay
que toner presente que enel cuasicontratopuedennacer obligaciones, tan-
topare el autor del hecho, comopare la otra parte que noha Intervenido
enla *cud& de ese hecho. Hay casos, per ejemplo, enque la oblige-
d& nace del hechopersonal del acreedor, de este naturaleza tenemos el
cuasicontratoque se denomina agencia oficiosa.
La agencia oficiosa se puede definir enforma &amnia, diciendoqua
"es unmandate enque el mandatarioobra sinmandante".
Ei cuasicontrato impone obligaciones, no 8610 al gestor oficioso
sino que oblige tambiena la otra parte, a aquae a quiense le adml-
nistransus negocios, y esta queda obligada a reembolsar todos los gastos
necesarios oUtiles que hayandemandadolas gestiones de Is agenda ofi-
closa. El articulo2290, dice a este respecto: "Si el negocloha sidoblen
administrado, cumplire el interesadolas obligaciones que el gerente ha
contrafdoenla gesti& y le reembolsar6 las expenses Utiles onecesarias".
Y enel incise 2? agrega: "El interesado no es obligado a pager :Warta
algunoal gerente", terminandoenel incise 39 conla siguiente disposi-
den: "Si el negocioha side mai administrado, el gerente es responsable
de los perjulcios".
iPuede decirse después de esto, que el cuasicontrato de agencia
oficiosa, que le impone obligaciones al interesado, el quonoha consen-
tidoenesta gestiOn, sea unactovoluntario? zPuede decirse qua el intere-
sado haya consentido y se hays obliged° per su voluntad? El articulo
2290 as una demostraciOnevidente que el cuasicontratonoas unacuerdo
de voluntades. El articulo 1437 no es entonces, correcto, cuando dice:
"Las obligaciones nacen... ye de unhechovoluntariode la persona qua
se oblige, come enis aceptaciOnde una herencia olegado, y entodos los
cuasicontratos"... Pero entodo case, tante is expresiOnvoluntaria del
articulo 1437, como la expresienvoluntarla del articulo 2284, no as
tampocomuy exacta. porque hay muchas cuasicontratos enque nohay
voluntad de obligarse, enque hay intend& de contraer una obligaciOn,
y sinembargo, se contrae. Nos surninistra un*molt) el cuasicontratodel
pagode toque nose debe.
Se ye, entonces, que es lmpropiodenominar el cuasicontrato, unhe-
chovoluntarh, si la obligaciOnque se crea nonace del hectic, voluntario
de las partes, porque enmuchas ocaslones noas at autor del hechoei que
se oblige, y enotras ocasiones nohay voluntad de ejecutar el hechode
que nace la obligaciOn. Entodos estos casos, es la disposiciOnde la ley fa
qua impone Is obligaddri correspondiente; y fa disposiciOnde la ley
se funda enestos casos enis equidad, enel deseo de evitar que puede
producirse pare una de las partes onenriquecimientosincause.
No sonpuss, los cuasicontratos, actos voluntarios. No sontempo-
agrega Planiol, actos Ifcitos, porque si aiguna denomlnaciOnse les
19
ARTUROALESSANDR1 RODRIGUEZ
pudiera dar, seria la de actos ilicitos, o
sea, actos contrarios al Derecho,
a la normalidad.
tPor qua, dice Planiol que el cuasicontrato no as unacto licito,
sino unacto ilicito? Porque para 61, y enesto esta de acuerdo conIa
mayoria de los tratadistas, el fundamentode los
cuasicontratos esta enel
enriquecimientosincausa de una de las partes, enel beneficioque una
de las partes experimenta a costa de la otra.
Posiblemente el acto inicial, el primitivo acto que se ejecuta, y del
cual va a derivar la obligaciOncuasicontractual, no sea 'kite, sea per-
fecto, normal, corriente y aceptable; la obligacidnencuentra su causa
y
su origen, a consecuencia de la ejecuciOnde hechos que causanunem-
pobrecimientopara una de las partes, y unenriquecimientoinjustopara
Ia otra. Y este enriquecimientosincausa, si que es unacto'licit°, porque
la licitud, enel Derecho, exige que todoenriquecimientotenga una causa,
puestoque de locontrario, se ha rototonormalidad juridica que quiere
que todoenriquecimientotenga una causa.
Podemos concluir diciendo que Ia verdadera causa de las obliga-
clones de los cuasicontratos, es la ley, que determina el alcance y la ex-
tensidnde aquelloa que el deudor se oblige; y se funda en circunstan-
cias de perfecta equidad: "reparar una lesiOninjusta".
Dos consecuencias juridicas de mucha importancia emanande es-
tos principios que acabode exponer: la primera, que ya enuncie as que
la capacidad para obligarse no'liege ningUnpapel enlos cuasicontratos.
Las reglas que rigenIa capacidad para obligarse enmateria de contratos,
notienenaplicaciOntratOndose de los cuasicontratos.
La segunda consecuencia, es que las reglas que rigenIa prueba
testimonial enlas obligaciones contractuales, nose aplicantampocoen
materia de cuasicontratos. De manera que el articulo 1709 del C. Civil
que declara inadmisible Ia prueba de testigos enlos actos ocontratos que
contenganla entrega opromesa de una cosa que valga más de $ 200.
se refiere sOloa las obligaciones convencionales y noa las cuasicontrac-
tuales; de donde se infiere que las obligaciones que nacende los cuasi-
contratos, noquedansometidas, por noemanar de una obligaciOncon-
vencional, al principioconsignadoenel citadoarticulo1709.
Los Actos lilcitos (Delitos y Cuasidelitos)
Sontambien, fuentes de obligaciones, segtinel articulo 1437, los
hechos que haninferidoinjuria odarioa otra persona, comoenlos deli-
tos y cuasidelitos, es decir, los actos ilicitos, los que ordinariamente se
conocenconesta denominaciOnenel Derecho.
Los actos ilicitos sonfuentes de obligaciones, Onicamente cuando
causandaft, a otra persona. No basta que unacto sea 'licit° para que
20
TEORIA DE LAS OSLIGACIONES
sea fuente de obligaciones: es necesarioque cause daii° a otra persona.
Por eso, puedendefinirse los actos ilicitos comofuente de obligaciones,
diciendoque sonlos actos ilicitos perjudiciales a otro. Lodice at articulo
1437, y este rnlsmoconcepts lovuelve a repetir el COdigo, at habiar de
los delitos y cuasidelitos, cuandoenel articulo2314 dice: "El que ha co-
metidoundelitoouncuasidelitoque ha Inferidodelloa otro, as oblige.
doa la Indemnizaci6n; sinperjuiciode la pens que le imponganlas leyei-.
par el delito o cuasidelito".
Los actds Mottos que sonfuente de obligaciones, los divide. la ley
endelitos y cuasidelitos, distincidnenterarnente inutil, que no tier uti-
tided practice ni cientifica ninguna, porque unos y otros producenlos
MieM08 efectos y se rigenpor las mismas reglas. Nosotros tenemos que
pacer la distincian, cual la ley positive la hace, y tendremos que distin-
guir at dellty def cuasidelito.
No hay entre ambos otra diferencia que la relaclonada conla cau-
se que produce unoy otro, peronoasf, encuentoa los efectos que pro-
ducenambos. A este respects, at articulo2284 da una idea de fo que es
el delito y de lo que as el cuasidelito, ensus Incisos y 4e: "Si at hecho
es lifcit° y cometido conintencidnde (War, constltuye undelito". "Si
el hecho as culpable, pero cometido sinintencidnde War, constituye
uncuasidelito"; disposiclones que seAalanconprecisidnlas diferencias
entre uno y otro.
Podemos deck por eso, que es delito at acto Melte intenclonal y
y que cuasidelito as el acts illcito culpable y perjudicial.
Lo que constltuye el delito, as at dolo; to que constituye el cuasi-
delito as la cuipa, o sea, la faits de aquella dlligencia o cuidado que los
hombres empleanordinartamente ensus negoclos proplos.
Unto los delitos, como los cuasidelitos, se dividen en dynes y
penaies. Peroeste ciasificaciOnse hace atendiendoa elementos diversos.
El delito as civil, cuando cause deo. El delito es penal, cuando
esta penado por la ley.
El e.ikto y at cuasidelito civil se asemejanat criminal, enque am-
bos sonpenados par la ley, perose diferencianenque el segundoes pe-
nadoper la ley, cause onoden°, mientras que los primeros seranciviles
lievenonopens consigo, slempre que causendant).
El delito o cuasidelito penal as at acto ilicito penado par la ley,
cause o no dant). El delito, dice el artfculo 19 del C. Penal, toda amen)
u omislanvoiuntaria penada por la ley.
De to anterior se desprende, quo unacto ilicito puede ser delito
civil o deft penal, como puede ser enuncaso penal, y enotro civil.
21
índice
 TEOR1 A DE LAS OBLIGACIONES
Ciasificacian de las Obligaciones
Sus Diversas Clases
Las obligaciones puedenclasificarse de muy diverse manors, segim
sea el punto de vista desde el cual se consideren.
A) Atendiendo a su objeto se dividenenpositives y negatives; en
obligaciones de dar, hacer o no hacer; y enobligaciones de especie o
de cuerpo cierto y obligaciones de Oiler°.
ObligaciOn positive es aquella cuyo objeto consists en una presta-
cii5 n,es decir, enla realizaciOnde unhechoquopuede consistir endar o
en hacer alguna cosa. Cuandoel objetode la obligaciOnes una prestaciOn,
es unhecho positivo de parte del deudor, la obligaciOnse dice quoes
positive: la obligaciOndel vendedor de entregar la cosa vendida, la obli-
gaciOndel arquitectode construir una case, etc.
Obligación negative es aquella cuyo objeto consiste en una absten-
cien, es aquella que le impone at deudor la prohibiciOnde hacer algo,
que sinIs obligaciOnle seria licitoejecutar: el comerclante que vende su
almacêny se oblige a no abrir otro similar dentro de cierto espacio de
tiempocontrae una obligaciOnnegative.
Tambiense divider; las obligaciones atendiendo a su objeto, segfin
resulta del articulo1460, enobligaciones de dar, enobligaciones de hacer
y enobligaciones de nohacer. "Toda declaraciOnde voluntad debe tener
por objeto, dice este articulo, una omas cows que se trata de dar, hacer
onohacer. El mere use de la cosa osu tenencla puede ser objetode la
declaracidn".
Esta clasificacidntiene mucha mayor importancia que la anterior, per
las razones que mas adelante veremos.
ObligaciOn de der es aquella que tiene por objeto la transferencia
dot dominio o la constitucien de un derecho real en favor del acreedor.
Constituye unMIA traslaticio de dominio y par eso se cumple merliante
la tradiciOnque es el mode de adquirir el dominia envirtud de untitulo
traslaticio de dominio, y que consiste enla entrega que el duet() hace
de una cosa a otra persona, habiendopor una parte la facultad e intend&
de transferir el dominio, y par otra la capacidad e intenciOnde adquirir
lo(articulo670 del C. Civil).
La palabra dar, cuandounohabla de obligaciOnde dar enla ciencia
del Derecho, nose refiere a la acepciOn. que vuigarmente se le da, a la
acepciOnde regalar odonar una cosa, sinoque al sentidoque le dieron
los romanos: "dar" del latin"dare", osea aquelloque le impone al deu-
dor la obligaciOnde transFerir el dominio.
23
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
El articulo 1548 del C. Civil dice que "Ia obligaciOnde dar, contie-
ne Ia de entregar Ia cosa"..., toque pudiera hacer pensar que jurfdica-
mente, enciencia del Derecho, dar y entregar fueranuna misma cosa.
Considerada esta materia enabstracto, conprescindencla de Ia oblige-
ci6npositive chilena, nopodemos confundir Ia obligaciOnde dar conla
obligaciOnde entregar. La obligaciOnde dar es la que tiene por objeto
transferir el dominio, constituir underecho real enfavor del acreedor;
entanto que Ia obligaciOnde entregar es la que consiste enel simple
acto material de traspasar una cosa a otra persona, la que consiste en
la materialidad de pasar una cosa de una persona a otra, porque con
arregloal articulo1460, el usootenencia de una cosa puede ser objeto
de Ia obligaciOn.
De estoresulta entonces, que mientras la obligaciOnde dar supone,
omajor, constituye untftulotraslaticiode dominio, la obligaciOnde en-
tregar constituye untftulo de mere tenencia. Enla obligaciOnde dar,
el acreedor puede Ilegar a ser duenode la cosa; enla obligaciOnde en-
tregar soloadquiere el usootenencia de Ia cosa, mOs noel dominio. Por
eso, enIa compra-venta es uncontratoenque una de las partes se oblige
a dar una cosa; contratoes transferir el dominio. De aquf que el articu-
lo 1793, diga que "la compra-venta es uncontrato enque una de las
partes se oblige a dar una cosa y la otra a pagarla endinero". Encambio,
enel contratode arrendamiento, Ia obligaciOndel arrendador, noes dar
la cosa arrendada, sinoOnicamente entregarla. A este respectoel articulo
1924 al enumerar las obligaciones del arrendador, dispone que el arren-
dador, es obligado: "1 9 ) a entregar la cosa arrendada...".
Jurfclicamente entonces, noes loads= dar que entregar; Ia expre-
siOnentregar es generica, as mss amplia que Ia de dar, porque corn-
prende todotraspasoque va de manos del deudor a manos del acreedor.
Por eso, toda obligaciOnde dar es necesariamente de entregar, perono
toda obligaciOnde entregar es necesariamente obligaciOnde dar. De aqui
es que los tratadistas del Derechoasimilanas obligaciones de entregar
a una obligaciOnde hacer, y soloclasificanentre las obligaciones de dar
a las que propiamente sontales, a las que tienenpor objetola transfe-
rencia del dominio, a la constituciOnde underechoreal a favor del acree-
dor. Las obligaciones de entregar son, para ellos, obligaciones de hacer,
puestoque la obligaciónse traduce enunsimple hechomaterial despro-
vistode toda significaciOnjuridica, comoes dar una cosa a otra persona
para que tenga su usoosu tenencia.
Enmi concepto, enel C. Civil chileno, no existe esta diferencia;
mi opiniOnes que dentrode nuestroCOdigo, Ia obligaclOnde dar coin-
prende toda obligaciOnque tenga por objetola entrega de una cosa, sea
que el deudor deba transferir el.dominiode la cosa, sea que deba transfe-
rir Onicamente su usootenencia. La obligaciOnde dar, enIa legislaciOn
chilena, es aquella que tiene por objetoIs entrega de uda cosa, sea en
propledad, sea entenencla. OblIgaclOnde dar, dentrode este concepto,
24
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
serla aquella que tiene per objetola entrega de una cosa que el deudor
debe hacer al acreedor, sea que importe la transferencia del dominiooel
simple use otenencia de la cosa.
Y pare pensar asi, existenvaries rezones: 1°) Los articulos 1438
y 1460 del C. Civil que contraponenlos conceptos de dar una cosa, con
hacer una cosa.
2°) Enseguida, los articuios 1817 y 1824 y siguientes del mismo
Cddigo. La ley ha comenzado por definir la compra-venta enel articulo
1793, y cuandoentre a reglamentar las obligaciones del vendedor, se ha
olvidadode la expresiOn"dar" del articulo1793, y habla solode la obli-
ged& de entregar, y se encabeza el párrafo que trate de estas oblige-
clones diclendo enel articulo 1824: ''Las obligaciones del vendedor se
reducenengeneral a dos: la entrega otradiciOny el saneamientode la
cosa vendida" (inciso Y si se siguen leyendo todos los dernes ar-
ticulos encontraremos estampados los mismos conceptos, confundiendo,
asi, dos tdrminos que, juridicamente, nopuedenconfundirse. Enel caso
tipico de obliged& de dar, enla compra-venta, el COdigo chileno habla
indistintamente de obliged& de dar y de la obliged& de entregar, ha-
ciendosindnimas estas dos expresiones.
Vuelve la ley chilena a confundir estos conceptos enel articulo
2196, cuandodice: "El tnutuooprêstamode consumoes uncontratoen
que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungi-
bles, concargo de restituir otras tantas del mismo genero y calidad".
39) Per otra parte, los articulos 580 y 581 suminlstranotra prue-
ba enapoyode is opiniOnque se viene sosteniendo. Porque —La clue se
atiende pare calificar de mueble o inmueble una accidn? A la naturaleza
de la cosa debida. El articulo580 dice: "Los derechos y acciones se repu-
tanblenes muebles oinmuebles, segdntosea la cosa enque hande ejer-
cerse oque se debe. Asi, el derechode usufructosobre uninmueble es
inmueble. Asi, la action del comprador para qua se le entregue is Mica
comprada as Inmuebte; y is acciOndel que ha prestado diner° pare quo
se topague as mueble". Y el articulo581 agrega: "Los hechos que se de-
bense reputanmuebles". "La Elect& pare que unartifice ejecute la obra
convenida, orezarsa los perjuicios causados por la InejecuclOn del con-
venio, entre per consiguiente, enla clase de los blenes muebles".
Ahora Bien; supongamos que la obliged& de entregar no fuera
la obliged& de dar una cosa, sino la obliged& de hacer; la obligation
del vendedor pare conel comprador de clue naturaleza serfa enel caso
de uninmueble, por ejemplo, y enpresencia de la disposiciOndel articu-
lo581? Evidentemente seria, eneste suposicidn, una actionmueble, lo
que dentrodola legislaciOnpositive chilena, es sencillamente unabsurdo.
49) Finalmente, enel C. de P. Civil no se hate distinciOnalguna
entre las obligaciones
de dar y entregar; unas y otras estdnasimiladas
25
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
enabsolutopor lo que respecta a la manera de cumplirse oejecutarse.
Expresamente se dejel constancia, cuandose discutieronestas disposicio-
nes legales enIa ComisiOnredactora del C. de P. Civil, que el procedi-
mientoestabiecidopara las obligaciones de dar. se aplicaria a todas las
obligaciones que tienenpor objetoentregar una cosa, cualquiera que fue-
ra el resultadojuridicoque tuvieranpara el acreedor. De manera que el
acreedor de obligacionde dar comoel acreedor de obligaciOnde entre-
gar, hara efectivosus derechos por el mismoprocedimiento, por el que
seriala el TituloI del libroIII del C. de P. Civil.
Enconclusion, podemos decir que Juridicamente, no puedencon-
fundirse las obligaciones de dar y entregar. Entodocaso, esta interpre-
ted& es mäs sencilla y simple que cualquiera otra; Ia ley es el buen
sentidoy Ia razOnescrita, y noes lOgicopensar que el legislador haya
hecho elucubraciones cientificas enlas materias que vana conocer los
ciudadanos y los Tribuneles.
La obligaciOn de hacer es aquella que tiene por objeto la ejecuciOn
de un hecho que no consiste en Ia entrega de una cosa. Es aquella cuyo
objetoes unhechopositivoque el deudor se compromete a ejecutar. La
obliged& de pintar uncuadro, la que contrae unactor de ejecutar una
representaciOnteatral, etc., sonobligaciones de hacer porque consisten
enla ejecuciOnde unhechomaterial, comoes por ejemplo, Ia entrega
de una cosa del deudor al acreedor, tomando la palabra entrega ensu
sentidodoctrinario.
Finalmente, obligaciiin de no hacer as aquella que tiene par objeto
la no ejecuciOn de un hecho por parte del deudor, aquella que le impone
at deudor la noejecucidnde unhechoque sinIa obliged& le seria
hacer, comoes is de noabrir unalmacensimilar dentrode ciertotiem-
po, obien, la de nolevantar las murallas sinohasta cierta aitura.
Tanto Ia obligaciOnde dar, como la obligaciOnde no hacer y la
de hacer, puedencumplirse enuna sofa operaciOn, puedenresolverse en
Ia ejecuciOnde unsoloacto; obien, puedenimponer al deudor, Ia ejecu-
ciOnde una serie de actos repartidos enciertoespaciode tiempo, encuyo
casose dice que la obligaciOnes sucesiva.
Podemos definir, por eso, la obligaciOn sucesiva, comoaquella cuyo
objeto impone al deudor la ejecuckin de una serie de actos que deben
cumplirse en cierto periodo de tiempo.
La obligaciOnde nohacer es por logeneral sucesiva, porque el deu-
dor debe abstenerse de ejecutar el hechodebidopor todoel tiempoque
abarque Ia obligaciOn. Las obligaciones del arrendador y del arrendata-
rio, sonejemplos tipicos de obligaciones sucesivas; y por eso se llama
el arrendamiento, "uncontratode tractosucesivo", de locuel se deduce
Ia consecuencia que estudiaremos endebida oportunidad, de que este
contratonose resuelve, sinoque se termina.
26
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
La clasificaciOnde las obligaciones de dar, hacer y no hacer tiene
mucha importancia: enprimer lugar, sirve pars clasificar las acciones
que de ella emanan, porque mientras enlas obligaciones de dar, la action
del acreedor puede ser mueble oinmueble, segfinsea la cosa que debe
el deudor; enlas obligaciones de hacer y nohacer, la acclOnes siempre
mueble. porque "los hechos que se debense reputanmuebles", segOn(Hs-
pone el articulo581 del CedigoCivil.
La disposiciOndel articulo 581 se aplica tanto a las obligaciones
de hacer, coma a las obligaciones de nohacer, porque si este articuloha-
blare solode las obligaciones de hacer, habrianquedadoexcluidas las de
no hacer; de aqui que solo diga, "los hechos que se debense reputan
muebles; y tanto las obligaciones de hacer coma las de no hacer son
hechos, puestoque consistenenla ejecuciOnde unhechoque consiste
enuna abstenciOn.
De manera que, mientras la obligaciOnde hacer y la obligacien
de nohacer, sonsiempre muebles, la obligaciOnde dar sera mueble a in-
mueble, segOnsea Is naturaleza de la cosa que se debe.
Ensegundo lugar, tiene importancia este clasificaciOnde las obit-
gaciones de dar, hacer y nohacer, pare determiner la manors cernoes-
tas obligaciones se cumplen, y pare determiner los efectos que produce
el cumplimientode ellas.
Por Ultimo, es importante este clasificacIandesde el puntode vista
de coma las obligaciones se extinguen, porque mientras las obligaciones
de dar puedenextinguirse par la perdida de la cosa debida, las obligacio-
nes de hacer y no hacer no se extinguenpar este modo de extinguir
las obligaciones.
Finalmente, las obligaciones, atendiendo a su objeto, se dividenen
obligaciones de especie o cuerpo clerto, y en abitgaclones de genera,
clasificaciOnesta, que se hace tomandoenconsiderationIs mayor a me-
nor determined& de la obligaciOn.
Es una regla general enel Derecho, consagrada enel articulo1460,
de que toda obligation, debe terser unobjetodeterminado. Sineste re-
quisito no hay obligaciOn, ye que lo que constituye este institucienJu-
l- knee, es la determinaciendel acreedor, del deudor y de la cosa, objeto
debida.
Oue el objetosea determinado, quiere decir, que sea precisadocon
toda exactitud par las partes to quo el deudor debe al acreedor. Pero
este determinaciOnpuede hacerse encuanto al genera y cantidad
camente, oenconsideraciOnat individuomismo.
Segtinesto, la obligation de genera es aquella en que se debe in-
determinadamente un individuo de cierto genera determinado. Ejemplo
27
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
de esta obligacien: Juandebe a Pedrocienfanegadas de trigo(articulo
1508).
La obliged& de especie a cuerpo cierto, es aquella on que se debe
determinadamente un individuo de un genera determinado. Ejemplode
esta obligacien: la que tiene Fulano de entregar a Zutano uncamiOn
Ford Ng Tanto.
Esta clasificaciOnde las obligaciones, tiene tambienmucha impor-
tancia juridica. Enprimer lugar por los efectos que producenestas obli-
gaciones. La obligaciende especie ocuerpociertole Impone al deudor la
obligaciOnde conservarlohasta su entrega; asi lodice el articulo1548:
"La obligaciOnde dar contiene la de entregar Ia cosa; y si esta es una
especie ocuerpociertocontiene edema's Ia de conservarlohasta Ia entre-
ga, sopena de pagar los perjuiclos al acreedor que nose ha constituido
enmora de recibir' . ',Par que? Porque el deudor nopuede satisfacer su
obligaciOnni descargarse de ells, sinoentregandoIa misma cosa debida;
luego, el debe conserver esa cosa hasta el momenta de hacerle Is en-
trega al acreedor.
Encambio, el deudor de genera cumple su obligaciOnentregando
cualquiera individuo del gènero determinado, y si perece uno de los
cuerpos del genera, se entregar6 otro.
Enseguida, mientras Ia obligaciOnde cuerpo cierto se extingue
por la pêrdida de Ia cosa debida, la obligaciOnde gèneronose extingue
por la cosa debida que se pierde, porque es una regla de Derechoque el
generono
perece; porque si Pedrotiene dencaballos encerrados enuna
caballeriza, listos pare entregarlos a Juan, y viene unrayo los mate a
todos, no se extingue la obliged& de Pedro, ya que otros ciencaballos
puede conseguirlos enIa parte que quiera.
B) Atendiendo a c6mo existen las obligaciones, se dividenenobli-
gaciones principales y accesorias.
ObligaciOnprincipal es aquella que existe por si sola, independien-
temente de toda otra obligacidn.
Obliged& accesoria es aquella que existe en virtud de otra obli-
gaciOn, de manera que sin ella no se concibe su existencia. Ejemplode
esta obligacien, la hipoteca, porque noexiste sinoenvirtud de una obi!.
gaoler) principal; la prenda, su hermana; la flanza, destinada al mismo
objeto; la clausula penal, etc.
La importancia de. esta clasificaciOneste enque la obligacidnac-
cesoria queda subordinada a Ia principal, de manera que extinguida Ia
principal, necesariamente se extingue Ia obligacienaccesoria, envirtud
de aguel principiode que loaccesorioslgue Ia suerte de loprincipal. Y a
la
inversa, Ia extinciOnonulidad de Ia obligaciOnaccesoria, noenvuelve
Ia extinci6nde Ia obligaciOnprincipal.
28
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
C) Atendiendo a si los efectos de la obligacidn estén o no subor-
dinados a modalidad, se dividenlas obligaciones enobligaciones puras y
simples y enobligaciones sujetas a . modalidad.
Obligati1 5 n pure y simple as aquella que produce sus efectos desde
qua se contrae y pare siempre, sin restricciones y limitaclones de fling*.
no especie.
Obligaciones sujetas a modalidad as aquella cuyos efectos ° Min su-
bordinados a ciertas clausulas, Ilamadas modalidades y quo consisten en
la conditiOn, en el plazo y en el modo.
La regla general enel derecho, es que la obligaciOnsea pure y
simple, porque las modalidades nose presumenni se subentienden, a me-
nos que is ley expresamente las haya consignado, corno enel caso del
articulo1489 que dice: "Enlos contratos bilaterales va envuelta la con-
diciOnresolutoria de nocumplirse por unode los contratantes lopactado".
(inciso1°).
0) Atendiendo a las personas que intervienen en la obligacion.
Las obligaciones puedenser de unsolodeudor y de unsoloacreedor, o
de varies deudores ode varios acreedores, encuyocase se dice qua hay
pluralidad de sujetos de la obligacion. Este pluralidad de sujetos puede
consistir enundeudor y varies acreedores, enunacreedor y varies deu-
dores. El casocormines el de obligacidn, enque hay unsoloacreedor y
unsolodeudor.
Las obligaciones enque hay pluralidad de sujetos constituyenye
una anornalia; y estas obligaciones se clasificanentres grupos: oblige-
clones simplemente conjuntas, obligaciones solidarias y obligaciones in-
divisibles.
Obligacian simplemente conjunta as aquella en quo hay varios deu-
dores y varios acreedores, a un deudor y varios acreedores, a un acreedor
y varios deudores, pare en que cada deudor solo esti obligado a su cuota,
y en que cada acreedor silo puede exitir la suya. A estas obligaciones se
reflerenlos articulos 1511 y 1526 enSUS incisos primeros que dicen: "En
general, cuandose ha contraidopor muchas personas opare conmuchas
la obligaciOnde una cosa divisible, cada unode los deudores, enel pri-
mer case, es obligadosolamente a su parte ocuota enis deuda, y cada
unode los acreedores, enel segundo, solotiene derechopare demander
su parte o cuota enel crddito" (articulo 1511, inciso 1?). "SI la obliga-
cionnoes solidaria ni indivisible, cada unode los acreedores puede solo
exigir su cuota, y cada unode los codeudores es solamente obligadoal
pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente nogravard a sus co-
deudores. Exceptdanse los casos siguientes: (incise 1° del articulo1526
del C. Civil): Juan, Pedro y Diego se obligana favor de X, a pagarle
trescientos pesos; cada unodebe cienpesos, y nose podrd exigir a Juan,
a Pedro o a Diego, sino lo que cada uno debe. Juanse oblige a pager
a A, B y C, trescientos pesos; a cada unodebe cienpesos, y nopodra exi-
29
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
gir A, B oC, sinoloque Juandebe a cada uno, as decir, si A es at que
cobra, solotendra derechoa su cuota, estoes, cienpesos.
Enrealidad, esta obligacieinsimplemente conjunta no constituye
una anomalia enel Derecho, porque hay tantas obligaciones, cuantos
seanlos deudores oacreedores, pues se reputa divisible entantas partes
comoseanlos deudores y seanlos acreedores; enel primer ejemplohay
tres obligaciones de cienpesos cada una y lomismosucede enel segundo.
La conjunciOnde deudores oacreedores puede ser originaria y deri-
vative. Es originaria cuando ella se presenta en Ia obligaci6n desde la
constituciOn misma de ella, es decir, cuando Ia obligaclOn ha nacido a Ia
vide juridica con piuralidad de sujetos. Juan, Pedroy Diego, se obligan
a pagarle a Z cienpesos.
La conjunciOn es derivative cuando la obligaciOn de un solo deudor
y de un solo acreedor ha Ilegado a convertirse en una obligaciOn de plu-
ralidad de sujetos por alguna circunstancia posterior, comocuandofa-
llece el deudor y deja varios herederos, encuyocaso, cada herederose
oblige por la cuota que le corresponde.
ObligaciOn solidaria es aquella en que hay varios deudores o varios
acreedores, y en que cada deudor, no obstante tratarse de un solo objeto
divisible, est6 obligado al total de Is deuda, y en que cada acreedor puede
exigir a su vez, el total de Ia obligaciOn (articulo1511, inciso'29).
La regla general es que cuandohay varios deudores ovarios acree-
dores, cada unodeba pagar, enel primer caso, ocada unopueda exigir
enel segundo, la cuota que le corresponde, comoenat casode los articu-
los 1511 y 1526, incisos primeros. La solidaridad rompe esta regla, porque
cada deudor este obligadoat total, y cada acreedor puede exigir ese mis-
mototal.
La solidaridad no se presume, ella debe pactarse expresamente, o
consignarse enuna disposicidintestamentaria, oenuntextolegal (artfcu-
lo1511, inciso39 ).
Es esta una de las instituciones jurfdicas de mayor importancia prac-
tice, porque la solidaridad conduce a darle mayores garantfas at acreedor;
s una especie de seguridad o cauciónque produce enla practice los
mismos resultados que la fianza, Ia hipoteca y Ia prenda. porque nosOlo
queda afectoel patrimoniodel deudor por Ia parte que le corresponde,
sino que edemas queda afecto su patrimonio enla totalidad de la obli-
gaciOn; de aqui por qua todos los Bancos e instituciones de Credito,
cuando exigenuna fianza, Ia exigenencalidad de solidaria, y de ese
modoel Bancoola InstituciOnde Creditode que se trate, puede dirigirse
tantoat deudor principal ocontra el que ha prestadoIa cauciOn, por at
total, y poco le importa que el deudor principal caiga eninsolvencia, si
el otropuede pager la totalidad.
La obligaciOn indivisible es aquella quo tiene por objeto una cosa
que no es susceptible de una divisiOn fisica ni intelectual o de cuota; por
30
índice
ARTUROALESSANDRIRODRIGUE2  
Las Obligaciones Natureles
Generalidades
Si estudiamos las obligaciones civil es y los deberes morales que los
hombres tienenentre si, observaremos que enunode los extremos se
encuentranlas obligaciones civiles, es decir, estos vinculos juridicos per-
fectos entre personas determinadas y sobre unobjetotambiendetermi-
nado, que coloca a una de ellas, el deudor, enla necesidad de dar, hacer
onohacer algo, conrespectode la otra, el acreedor, a quienla ley da los
medios necesarios para obtener su cumplimientosi el deudor Ia rehusa,
porque si asi nofuera, las obligaciones carecerfan, enrealidad, de toda
utilidad prectica.
Enestos vinculos juridicos, el cumplimiento de la obligaciOnno
queda entregadoal arbitriodel deudor; el deudor noes libre de cumplir
onola obligaciOn; estO colocadoimprescindiblemente enIa necesidad de
satisfacer a su acreedor disponga de los medios necesarios para obtener
el cumplimientode la obligaciOn.
Peropara que asi suceda, es menester que se trate de vinculos ju-
ridicos perfectos, que reimanlos elementos determinados por la ley pa-
ra ser tales, esto es, que se contraiganentre personas determinadas y
que recaigansobre unobjetodeterminado, y que noadolezcande vicios
que le quitenlas probabilidades de eficacia juridica.
Enel otroextremo, comocontrapuestos a estos vinculos juridicos,
encontramos los simples deberes humanos que la sociabilidad humane, la
moral, ola religion, imponena los hombres conrespecto a sus semejan-
tes. La religioncristiaea impone a los individuos una serie de deberes y
obligaciones para consus semejantes, que quedanentregados, natural-
mente, a la conciencia de cada cual. Todos estos sonsimples deberes
morales, que, comodigo, arrancansu origen, ode la idea religiosa de cada
cual, ode la moral, ode Ia sociabilidad oconciencia de los hombres.
Estos deberes morales quedanentregados exclusivamente, encuan-
toa su cumplimiento, a la conciencia y libre querer de cada coal. Nocaen,
por eso, bajoel cumplimientodel Derecho; nosonobligaciones porque
nohay enellos, ningunode los elementos que constituyenla obligaciOn;
32
TEOR1A DE LAS OBLiGAC1ONES
noconcurrenni las personas determinadas, ni tampocola determined&
del objeto, porque desde el mementomismoque estos elementos esters
determinados, los deberes dejande ser tales, pate convertirse enobliga-
clan. Asi el deber de dar limosna, que puede imponer Ia religion, la me
ral oIa simple idea humanidad, noes obligacidn, porque si loanalizamos,
veremos que nohay determinados ni el acreedor, ni el deudor, ni la cosa
debida. El acreedor noeste determinado, porque nocumple coneste de-
ber de conciencia, dandole limosna a cualquier menesteroso, pues pare
satisfacer este deber, notengoyoenmi casonecesidad de ddrsela a una
persona determinada.
Es tambidnindeterminado el deudor, porque el pordiosero o men-
digo que solicita una limosna del transetinte, no la pide a una persona
determinada ni tiene tampocoderechode exigirla de determinadoindivi-
duo: is pide al que qulera dersela.
Finalmente, es indeterminado el objeto del debar, porque el indi-
viduocumple coneste deber moral de hacer caildad entregandocualquier
case, sinque puede formarsele discusiOnsabre el monto de lo que ha
dada.
Sonpues, los deberes morales, la antftesis de las oblfgaciones ci-
viles, porque mientras estas tienendeterminados sus tres elementos,
acreedor, deudor y cosa debida, y otorganal acreedor unmedloeficaz pa-
ra compeler al deudor al cumplimientode aquelloa qua se ha obliged°, on
los deberes morales no concurrenninguna de estas cirCunstancias, ni
nada hay determinado, y no hay tampoco media eficaz para exigir su
cumpilmiento; so clnica sand& seranlas sanciones morales que fijenla
religiOnoIs moral, peroaparte de estas sanciones, el Derechonole otor-
ga ni le reconoce ninguna, porque el deber moral nocae bajoel cumpli-
mientodel Derecho.
Entre estos dos extremes, las obligaciones civiles y el simple de-
bar moral, hay ontermini:, media, hay unvinculo juridico que participa
de los caracteres de la obliged& civil encuanto a la determined& de
sus elementos, y encuanto al efecto juridico que produce; y que parti-
cipa de los caracteres del deber moral, encuantoal hechode noester san-
cionado so curnplimiento por medic) de una acciOn, cumplimiento que
queda entregadoa la simple conciencia del deudor.
Este termino media, mezcla de obliged& civil y de deber moral,
as lo que enel Derecho se conoce conel nombre de obligacidn natural,
que es aquella qua no conflate derecho pare exigir su cumplimiento, pero
qua curnpiida autoriza para retailer lo que se ha dodo o pagado en ram%
de elle (articuio1470, incise 3°).
La obligaciOnnatural se diferencia de la obligacioncivil, enque
este Cdtima le otorga al acreedor una acciOnpara exigir su cumplimiento;
es decir, mientras Ia obligaciOncivil da al acreedor underechopara corn-
33
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
peler judicialmente at deudor, la obligaciOnnatural nole da at acreedor
ningOnderechopara exigir ese cumplimiento, el cual queda entregadoa
Ia simple voluntad oconciencia del deudor.
Peropor otra parte, la obligaciOnnatural es una verdadera oblige-
don, y estoes loque se asemeja a las obligaciones verdaderas, porque,
al igual que enla obliged& civil, los tres elementos, acreedor, deudor y
cosa debida estandeterminados, ya que si noestuvierandeterminados,
noseria obligaciOn, y nohay que olvidar que la propia ley las llama obli.
gaciones naturales, y para que seannaturales tienenque ser obligacio-
nes, y para que seanobligaciones, as necesarioque reimanlos elementos
indispensables para que este vinculojuridicose genere.
La obligaciOnnatural tiene, tambien, sus semejanzas y diferencias
conlos deberes morales. Se asemejanenque comoenestos, su cum-
plimientoqueda entregadoenabsolutoa la conciencia del deudor. Asi co-
moel acreedor del deber moral, tomandoIa palabra del acreedor ensu
mAs amplia acepchin, nodispone de los medios necesarios para que el
deudor ejecute el deber moral, igualmente el acreedor de la obligaciOn
natural, notiene medioalgunopara exigir su cumplimiento.
PeroIa obligaciOnnatural se diferencia fundamentalmente del deber
moral, porque, aparte de producir ciertos efectos juridicos que nunca
produce el deber moral, tiene determinados sus elementos constitutivos:
y es solamente bajoesta condiciOnque la obligaciOnnatural puede ser
Ia condiciOnde estar perfectamente determinados sus elementos cons-
titutivos.
Fundamento de as Obligaciones Natureles
iCuel es el fundamento de las obligaciones naturales? i,Cual es la
razOnde ser de esta especie hibrida que noes ni obligaciOncivil ni deber
moral, y que tiene alga de deber moral y de obligaci6ncivil?
Observe la ley, por ejemplo, que el transcurso del tiempo o la in-
suficiencla de Ia prueba, puedencolocar al acreedor enIa imposibllidad
de obtener que el deudor cumpla su obligaciOn.
Pero la ley no puede dejar de reconocer que entodos estos casos
ha nacido unvinculo jurfdico, que no puede ser sancionado por la ley,
peroque queda, sinembargo, celebradoante at hechoy la conciencia de
los hombres. El legislador se hace esta reflexiOn: "Si yo le doy valor a
estos vinculos juridicos, autorizopor ese solohecho, Ia violaciOnde mis
disposiciones, puestoque si da lomismocumplir onoconIa ley, es evi-
dente que los ciudadanos noajustarensus actos a las disposiciones le-
gales, y los ejecutaranconprescindencia de ellas". Agrega edemas, el
legislador dentrode su razonamiento: "Si yonoaceptoque el transcurso
del tiempo, extinga las obligaciones y derechos, trastornq el ordenesta-
blecido, porque nohabra nada seguro, ni nada definitivo".
34
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Nopuede, entonces, el legislador, a finde obtener el cumplimiento
de sus disposiciones, y a finde mantener el ordenpablico, aceptar como
validas y eficaces. obligaciones que presentanestas condiciones. Pero, al
mime tiempo, el legislador tiene quoconvenir enque estos vinculos ju-
ridicos que se hancelebradoentre dos omss personas, existenenla con-
denote del acreedor y del deudor. tQue Inconveniente hay entonces, pare
que ei individuo que contrajo una obliged& satisfaga su conciencia y
cumpla coneste deber de honradez y pague toobliged& a su acreedor?
Este actonopuede ser repudiadopar la fey, puestoque Is ley propende
par todos los rnedios, a que los individuos seenhonrados y cumpiansus
obligaciones.
Liege eel el legislador, a construir Is teoria de las obligaciones natu-
rales, aquellas que si nole danderechoal acreedor pare exigir su cum-
plimiento, autorizan, una vez cumplidas, para retener loque se ha dada
opagadoenrazOnde ellas. Par ejemplo, onmenor de edad, relativamen-
te incapaz, segOnla ley, contrae una obligaciOn; este obliged& es nula,
de nulidad relative. Perocabe pregunterser "Este obligaciOn, ,se celebr6
onose celebrO? Evidentemente que se celebr6; el manor reciblO, ponga-
mos par caso, los mil pesos que el mutuante le presto; peroIlega el me-
nor a mayor edad y acordandose de la obliged& que contrajo enaqua.
Has circunstancias, cumple su obligaciOn, pagandolos mil pesos al acree-
dor. Ental caso, el deudor ha pagado una obliged& natural; la °bilge-
d& nopodra exigirse porque era nula, perocoma Is obliged& realmente
se peg& la ley autoriza al acreedor pare mantener ese pago.
En qui, Consiste la Obligacian Natural — Diferencias con la
Obligaci6n Civil
Conestos antecedentes, podemos explicar la definiclOnque de las
obligaciones civiles y naturales da el articulo1470, cuandodice: "Civiles
sonaquellas que danderechopars exigir su cumplimiento; naturales las
que noconfierenderechopare exigir su cumplImiento; peroque cumpil-
das autorizanpare retener loque se ha dada a pagadoenrazOnde ellas"
(incs. y 2°). En otros terminos, obliged& civil es Is que da accien
pare exigir su cumplimiento; y natural as la que solo da exceed& para
retener lo que se ha dada o pagado enrazOnde ellas.
La acciOnes el medioque la ley da pare pacer efectivounderecho;
la excepciOnes el media que otorga la ley pare rechazar odestruir una
acciOn. La accidnes of arena que ataca; la exceed& es of arena que de-
fiende. A la vez que la ley da of acreedor o demandante medios pare
obtener loque busca, le da a la otra parte, al deudor a demanded°, me-
dios pare clefenderse de las peticiones a rezones de aquel.
Pues bier; enla obliged& civil, of acreedor tiene una acciOn; on
las obligaciones naturales, encambio, el acreedor carece de ells, carece
del arms necesaria pare compeler al deudor a que cumpla la obilgacidn,
porque la obliged& natural solo produce excepciOn.
35
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Pero lo anterior no quiere decir que enIa obligaciOncivil el acree-
dor notenga una excepciOnpara retener lodadoopagadopor el deudor,
puestoque si Ia tiene Ia obligaciOnnatural, conmucha mayor razOngoza
de ella Ia obligaciOncivil que es unvinculojuridico. Enefecto, toda obli
gaciOnle da at acreedor una acciOn, le da at deudor una excepciOnpara
rechazar Ia acclOndel acreedor cuandosea infundada, ocuandose pre-
tenda cobrar dos veces, y le da at acreedor una excepciOn
para
impedir
que se devuelva lo que el acreedor recibiO enpago de Ia 0- gaciOndel
deudor.
EnIa obligaciOnnatural falta uno de esos aspectos: Ia acci6n. El
acreedor notiene acciOnpara exigir su cumplimiento, perosi el deudor
page y pretende repetir lopagadopidiendosu devoluciOn, el acreedor se
excepcionar6 conforme al articulo 2296, que dispone: "No se podra re-
petir que se ha pagadopara cumplir una obligaciOnnatural de las enu-
meradas enel art. 1470"; porque el pago tiene una cause eficiente, Ia
obligaci6nnatural. Y a Ia vez, el deudor dispone de las excepciones nece-
sarias, si el acreedor pretende cobrarte Ia obligaci6n.
Loexpuestopone enevidencia, entonces, loque caracteriza funda-
mentalmente a la obligaciOnnatural, lo que to da su fisonomfa jurfdica,
toque sirve para identificarla; Ia carencia de Ia acciOn, Ia falta de los me-
dios necesarlos para que el acreedor pueda exigir el cumplimientode la
obligaciOnpor parte del deudor.
Pero Ia obligaciOnnatural, al igual que Ia civil, sOlo existe como
obligaciOnnatural, bajola expresa condiciOnde que concurranenella to-
das las circunstancias y requlsitos necesarlos para que pueda existir una
obligaci6ncivil; es decir, sOlo existe bajo la condition precise de que
haya determinaciOndel objetoy determinaci6nde la cosa debida; pues
convlene recalcar este pensamiento; sOlo hay obligaci6n natural donde
existi6 o pudo existir una obligaci6n civil. Alti donde soloha habidoun
deber moral, nohay ni puede haber obligaciOnnatural, porque allf donde
hay deber moral, hay indeterminaciOnde los elementos constitutivos de
la obligaciOn, y sOlohay obligaciOncuandohay determinaciOnde los ele-
mentos de ella, acreedor, deudor y cosa debida.
Enreatidad, Ia obligaciOnnatural es una obligaciOncivil desvirtua-
da, una obligaciOncivil que pudovivir comotal y que por circunstancias
posteriores o extranas ha perdido su eficacia juridica, encuanto a la
acciOnde que ella carece.
El transcursodel tiempohate que el hombre vaya perdiendosu vigor
y su energia; sus facultades ffsicas e intelectuales vandebilitandose por
el transcursode los anos, estoes, cuandoel hombre se acerca at periodo
de Ia senectud. Endichoperiodoel individuonotiene las aptitudes que
tuvo enel periodo de k madurez. Pues bieneste individuo que ha ido
perdiendosus energlas fisicas, que ha padecidoundebilitamientode sus
facultades intelectuales, ideja de ser hombre por esos solos hechos? De
36
TEOR1 A DE LAS OEILIGACiONES
ninguna manera; el transcurso del tiempo podra influir enla forma que
se quiera enlas facultades y aptitudes del individuo, peronole hace per-
der su personalidad, no le hace perder su caracter de hombre.
Lomismosucede conlas obligaciones civiles. El transcursodel tiem-
po hace que las obligaciones civiles vayanperdiendo su eficacia, y que
Ilegue unmomentoenque la obligaciOndeje de tenet- fuerza o energia
suficiente pare poderle dar at acreedor el derecho de demandarla; y no
por eso, deja de ser obligaciOn, asi coma el hombre no deja de ser tar,
aunque transcurranlos aiios y se debilitensus facultades y aptitudes.
La obligaciOnnatural, entonces, es una obligaciOnque existiO opu-
do existir como civil y que por el transcurso del tiempo, por la falta
de prueba, o por otra circunstancia, se foe desvirtuando.
Consecuencia juridica de este conclusidn, es quo donde no hay obli-
gacien civil, o donde to obligacien civil es Hicks, no hay ni puede haber
obligaciOn natural Tendremos ocasi6nde aplicar estos principlos, cum-
dopasemos revista a una obligaciOnnatural, impropiamente Hamada en
los textos de estudioy enel mismoCOdigo, obligaciOnmeramente natu-
ral, porque parece darnos a entender, que cliches obligaciones meramente
naturales, noproducenningOnefectocivil. Estomismonos esta demos-
trend° que la definiciOndel art. 1470 es muy defectuosa, porque no
nos da una idea clara de lo que es una obligaciOnnatural, ya que nonos
Indica sus elementos y se limita soloa senalarnos sus efectos, y notodos,
si !Dienes cleric, que sonata el principal.
Yo preferiria por esto, definir, la obligaciOnnatural, como lo hace
Baudry Lacantinerie: "Obligacien natural, as al igual de is obligacien
civil, un vinculo entre personas determinadas en virtud del cual una de
elias este colocada en to necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa, con
respecto de otra persona tambien determinada, pore cuyo cumplimiento
no este sancionado por una accien". Es decir, la misma definiciOnque he
dadode obligaciOncivil, peroconunagregado: "perocuyocumplimien-
to no esta sancionado por una acciOn".
Este definiciOnsi que nos da una Idea clara de to quo es una obli-
gaciOnnatural, nos indica que debe reunir los mismos atributos de una
obligaciOncivil y nos sugiere la idea de que noes undeber moral, y nos
seriala su atributoesencial: que el acreedor esta despojadode accidin.
Lo que acabo de decir, manifiesta tambiOnque no as muy correcto
Hamar a estas obligaciones, obligaciones naturales omeramente natura-
les, comotohace el art. 1470, porque pudiera hacer creer que sondeberes
morales, y ya hemos visto que no lo son.
Algunos autores prefieren, por eso, Hamarlas obligaciones imperfec-
tas, pars contraponerlas a las obligaciones perfectas. Nosotros, sinem-
37
ARTUROAIESSANDRIRODFUGUEZ
bargo, las seguiremos Ilamandonaturales, por ser data la denominacien
que les de el C. Civil.
Puestoqua la obligaciennatural es una verdadera obligaciOnenIa
cual eXistendeterminados el acreedor, el deudor y la cosa debida, y
puesto que Ia obligaciennatural constituye una excepciOnal Derecho
com6n, segOnlocual, la regla general es que toda obliged& este dotada
de una Emden, tenemos que ilegar a Is conclusiOn, de que las obligaciones
naturales constltuyen una excepcien en el Derecho, y como excepcien
que son, nopuedenaplicarse por analogia y nopuedenexistir, sinoen
virtud de untexto expreso de Is ley.
De manera que toda obligacien, que nosea undeber moral, y a to
cual la ley nobe hays dadoel caracter de la obligaciOnnatural, tiene que
ser obligaciencivil. Enmi concepto no hay más obligaciones naturales
qua las que expresamente hays sefialadola ley comotales. denominendo-
las fist, oatribuyendoles los efectos propios de las obligaciones naturales.
De donde fluye este conclusion: "los jueces interpretandouna obligacien
no podrendarle at carecter de natural a la que la ley no le ha dado el
carecter de dicha obligaciOn". Para llegar a esta conclusiOnbaste fijarse
enel art. 1470; alli se declarancomoobligaciones naturales por eJemplo,
las obligaciones nulas. Aqui hay obligaclOnnatural, porque la ley le ha
dadoese carecter.
Al respecto, entre nuestroCOdigoy el Cddigofrances hay una dife-
rencia fundamental. El COdigoCivil frances noregiament6 las obligacio-
nes naturales; nohay on61, sinounsoloarticuloque las nombra, onel
titulodel pago, y que dice que nose podra repetir loque se ha pagado
envirtud de una obligaciennatural. El COdigoespanol y el itallanocon-
tienenIa misma disposlcldn, peronolas reglamentan, toquohanhecho
soloel COdigochllenoy el argentine. De aqui que enFrancis el concep-
tode las obligaciones naturales, solosoencuentre enlos tratadistas del
Derecho; y han sidolos autores y Is Jurisprudencia de los tribunales, los
que handeterminado sus alcances, los cuales no puedentener cabida
dentrode nuestra legislationpositive.
1,0u6 sucede enFrancis? Los franceses sonamigos de estirar Ia ley,
y, ante los vacios del COdigofrances enesta materia, ha sidomenester
que la Jurisprudencia y la doctrine hays venido a Ilenarlos; pero la Ju-
risprudencia ha ido muy lejos consus interpretaciones. EnFrancis se
les reconoce a los jueces la facultad de entrar a averiguar si una oblige-
cienes civil onatural; y dentrode este criteriohanNevadolos autores y
los tribunales a darle of °erecter de obligaciones naturales a obligacio-
nes que evidentemente no sontales, dentro de las que senate la ley
chilena. Y les daneste carecter, nosoloa aquellas que se fundanenuna
simple intentiondel espfritu, sinoaquellas que se cumplanpare dar sa-
tisfacciena undeber imperiosode Is conciencia. Dentrode este concepto
y juegode palabras, el ex-amante que se oblige a darle a su antigua con-
cubine una pensiOn, contrae una obligationnatural, porque su concien-
38
TEORLA DE LAS 0430GACIONES
cia le impone el deber imperiosode ayudar pecuniariamente a la que fue
su companera.
EnChile no puede aceptarse este teoria; el que enChile se oblige
a darle una pensiona su antigua concubine, contrae una obligaciOncivil
derivada de la voluntad del individuo.
El hecho de que no hays más obligaciones naturales que las que
expresaniente senate la ley, nose opone a que la enumeractOndel art.
1470, no sea taxativa, porque puede haber otros articulos qua senalen
otras obligaciones naturales: La enumeraciOnque hace el articulo1470 no
es taxativa, es decir, nosonsolamente obligaciones naturales las que se-
nate dichoarticulo.
Algunos sostienenque dicha enumeraciónes taxativa, y se fundan
pare elloenel incise cuartodel art. 1470 que enumera las obligaciones
naturales; yenque el art. 2296 dispone que "nose podri5 repetir loque
se ha pagadopare cumplir una obligaciOnpuramente natural de las enu-
meradas enet art. 1470".
Enrealidad, esta °pint& notiene asideroenIs ley; hay varies otras
obligaciones naturales senaladas por el C. Civil, fuera de las del art. 1470;
y enseguida, is expresiOn"tales son" del art. 1470, nosignifica que sean
esas las Unicas obligaciones naturales, porque quiere decir, que sonobli-
gaciones naturales las que se sefialana continuaciOn, peronoindica que
sOloseanesas las obligaciones naturales; pare estohabrfa side necesario
que la ley hubiera dicho: "SonUnicamente" obligaciones naturales, oque
hubiera dicho"sOlo" sonobligaciones naturales.
Dos Grupos de Obligaciones Natureles
Del art. 1470 resulta que las obligaciones naturales puedenclasifi-
carse endos grandes grupos: 1 9 ) Obligaciones civiles degeneradas; y
2°)
Obligaclones civiles nulas y rescindibles.
Primer grupo.—El primer grupo, el de las obligaciones civiles dew,-
neradas, esta formadopor las obligaciones de los nt'imeros 2 9 y 4°, esto
es, "las obligaciones civiles extinguldas por la prescripciOn" y las que
no hen lido reconocidas en juicio par falta de prueba".
Formaneste grupolas obligaciones civiles que nacieroncomotales,
que tuvierontoda la eficacla que la ley les atribuye, pero que circuns-
tancias posteriores a la obligaciOn, el transcursodel tiempooIs falta de
prueba, les quitaronsu eficacia. De este grupo corresponde mencionar
enprimer tannin() las del 1+4 2 2° del art. 1470, las que se henextingul-
dopor la prescripciOn.
A) Aquf esta la mejor prueba de toda Is teoria desarrollada ante-
riormente; se trate de verdaderas obligaciones civiles, que se hantrans-
39
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
formadopor el transcursodel tiempo. Estes obligaciones nacieroncomo
perfectas, tienentodos los atributos de la obliged& civil, acreedor, deu-
dor y objetodeterminado: el acreedor tuvoel medionecesarlopare ob-
tener del deudor su cumplimiento, perotranscurriO el tiempo, huboiner-
tia de su parte, y la obliged& civil se extingui6 por la prescripciOn, por-
que Ia conveniencia pablica y privada exige que el transcursodel tiempo
estabilice los derechos y las situaciones adquiridas: y esta obliged& que
neck) perfecta ante el Derecho, mediante el modode extinguir las obli-
gaciones denominadoprescripciôn, Ileg6 a convertirse enobliged& na-
tural.
La prescripciOnextintiva es unmodo de extinguir las acciones y
derechos ajenos por el transcursodel tiempo, peronoextingue Ia obli-
gaciOn; loque mata es la acciOnOnicamente, el arma que Ia ley ha dada
al acreedor pars obtener su cumplimiento. Y esta obliged& civil se trans-
forma entonces, enobliged& natural; y esta obliged& que pudo cum-
plirse por Ia via judicial, no puede exigirse enesa forma.
Y surge aqui este interesante cuestiOnjuridica: "Si la obliged&
civil se transforma ennatural mediante Ia prescripciOn, Les necesaria
una sentencia judicial que declare prescrita la action, o basta el simple
transcurso del tiempo pars qua Ia obligaciOn civil se transforma en na-
tural?
DonLeopoldo Urrutia y donTomas Ramirez sostienenque la obli-
ged& civil se transforma ennatural por el simple transcursodel tiempo
sinnecesidad de sentencia judicial que declare prescrita Ia obligaciOn
civil, porque segOnellos, la prescripcienextintiva as unmodode extin-
guir las acciones y derechos ajenos por el solotranscursode ciertolapso
de tiempo, durante el cual se hanejercido dichas acciones o derechos.
De manera que para que Ia extinciOnse produzca basta el merotranscur-
so del tiempo, idea que estaria corroborada por el art. 2514 del C. Ci-
vil, que establece: "La prescripciOnque extingue las acciones y dere-
chos ajenos exige solamente ciertolaps() de tiempo, durante el cual no
se hayanejercidodichas acciones" (inciso1°).
Don Alfredo Barros Errazuriz, en su "Curso de Derecho Civil"
sostiene la opinioncontraria, es decir, qi,ie la obliged& civil extinguida
por la prescripciOnse transforma ennatural, mediante Ia sentencia ju
dicial que declare prescrita Is obliged& civil. Porque si WenIa prescrip-
ciOnse produce de plenoderecho, ella nosurte sus efectos juridicos, sino
una vez que es alegada y declarada por sentencia judicial; de manera que
Ia prescripciOnnoviene a producir, enrealidad, los efectos que la ley le
atribuye, sinoenvirtud de la sentencia judicial que Ia declare, porque el
prescriblente puede renunciar a la prescripciOn, conforme a los precep-
tos que rigenIa materia.
A mi juicio, la opinionsustentada por el senor Barros Errazuriz, es
Ia mss ajustada a Ia verdad. Las rezones que tengopara sostener la °pi-
nt& del senor Barros, son(Seas: 1°) Eri primer lugar, y como lo va-
40
TEDF11A DE LAS OBLIGAC1ONES
mos a ver, todas las obligaciones naturales a que se refiere el art. 1470
del C. Civil, se produces y vienena existir coma tales, despues de una
sentencia judicial que se haya dieted°, deciarandola nulidad de la obli-
ged& a dcsechando la demanda del acreedor por insuficiencia de la
prueba.
2°) Enseguida, si bienes cierto que la prescripciOnproduce sus
efectos despuds que concurranlos requisites sefialados per la ley pan
que ella se produzca. nohay que olvidar que la prescripciOnnopuede ser
declarada de oficio, porque debe ser alegada, ya que es underechoque
el juez no puede declarer de oficio, segOnlo dispone el art. 2493. De
ahi la necesidad de alegcrla, y de ahi que deba ser declarada por sentencia
judicial, y mientras Ia sentencia nose dicte, noproduce los efectos que
la ley le atribuye.
3?) Finalmente, y este es la rawmas convincente a mi juicio, si
se aceptara la primera de las opiniones que acabode exponer, se confun-
diria enel Derecho, dos instituciones que soncompletamente distintas, la
renuncia de la prescripciOny Ia abligaciOnnatural. Es sabido que la
prescripciOnpuede ser renunciada expresa a tâcitamente; perosOlodes-
pues de cumplida, segtinlo dispone el art. 2494, incise 1? del C. Civil,
es decir, una vez que hanconcurridolos requisitos necesarios pare que
ells produzca sus efectos. La renuncia de la prescripciOnes Melte enel
casode la prescripciOnextintiva, cuandoel deudor que puede alegarla,
paga, pide prat-raga oabona intereses. Ahora bien; el deudor que antes
de la sentencia judicial, que antes de prevalecer de este beneficioque le
da la prescripciOndespues de haber entered° el tiemponecesariopara que
la prescripciOnopere, paga su obligaciOn, esta renunciandoenconcepto
de la ley, la prescripciOnde que puede prevalecer. Cabe preguntarse en-
tonnes, lel deudor que enesas mismas circunstancias paga su obligaciOn,
renuncia a Ia prescripciOn, a page una obliged& natural? Vendriamos
asf, a confundir dos instituciones juridicas que para la ley no sonla
misma cosa. Todavia mas; supongamos que el deudor que se encuentre
ensituaciOnde alegar Ia prescripcidn, es demanded° per el acreedor. El
deudor puede alegar onola prescripciOn, porque es unprivilegioohe-
neficioque la ley ha puestoensus manos, y que puede, por consiguiente,
hacerlovaler ono. Supongamos que el deudor noafiega Ia prescripcian,
entat case, sera condenado al pago de Ia obligaciOn, y el acreedor tendria
perfecto derecho a pedir que se reconocieran los efectos legales del pago
que ha sido reconocido por sentencia judicial. Podria exigir el deudor la
devoluciOnde la que el acreedor recibie coma page, fundandose enque
Ia obliged& estaba prescrita? Evidentemente que no; to que viene a de-
mostrar que no baste el simple transcurso del tiempo para que la pros-
cried& se produzca, sinoque es necesarioque haya sidoreconocida por
sentencia judicial, despuds de haberse aiegado, y sOlouna vez que se ha
dejadoenclaroque la obliged& esta prescrita, cuandoya carece de ac-
clan, entonces si que se cumple una obligadOnnatural, si of deudor paga,
porque as se lo dicta su conciencia; obliged& natural, qua thennopudo
haberse cumplido, porque ya carece de Ia acciOnnecesaria para exigir su
cumplimiento, propia de la obliged& civil.
41
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Por estas consideraciones, pars que Ia obliged& civil se transforms
en natural, en el caso del N9 29 del articulo 1470, es menester que la
prescripclenhaya sido alegada y declarada por sentencia judicial, y no
que solohaya transcurridoof tiemponecesariopara que ella se produzca.
B) Formantambienparte de este grupo de las obligaciones civi-
les degeneradas, las del N° 4° del articulo 1470, "Las quo no han side
reconocidas en juicio por falls de prusba".
Se trata aqui de obligaciones civiles que reunentodos los °lemon-
tos necesarios pare tener plena eficacia juridica: se contrajeronentre per-
sonas determinadas, sobre unobjetodetermined°, y conestricta sujecien
a Ia ley en cuantoa sus requisitos de fonds*y de forma; es decir, Is yell-
dez de Ia obligacidnnomerece reparos de ninguna especie; perola falta
de medios probatorios, is negligencla odescuidodel acreedor, que nose
provey6 de los medios necesarios para acredltar Ia obligaciendel deudor
encasode undebate Judicial, hicieronque la demands que intentd con-
tra el deudor, fuera rechazada.
Para que una obligaciencivil se transforme ennatural, a virtud de
lo dispuesto enel N° 4 del articulo 1470, es menester que la demanda
del acreedor pare obligar al deudor a qua le pague, sea rechazada por
falta de prueba, es decir, por carecer el acreedor de medios .necesarios
pare convencer al juez de Inexistencia de is verdad de su derecho. Si Is
demanda as rechazada por cualquier otromotivo, por alguna excepclen
del deudor, por defect° de procedimiento, opor cualquier otrocapitulo
que nosea insuflciencla de prueba, ya noestarfa enel casodel articulo
1470, N° 49 . Se trate de preceptos de excepcienque no puedeninter-
pretarse oapilcarse por anaiogfa, ya que enof articulo1470 N° 4°, dis-
pone que sonobligaciones naturales las que nohansidoreconocidas en
juiciopor falta de prueba.
De Iodichose desprende que solopuede convertirse ennatural una
obligaciencivil, por este solo capitulo; es necesario que la obligacien
exista como civil, de tal modo que sl la demanda es rechazada por ha-
berse omitidoenla celebraclendel actoalgunode los requisitos enaten-
denal actomismola obligaciert, encasode rechazarse la demands, no
seguirà existiendo como natural, porque donde no hay o no ha habido
obligaciencivil, no puede haber ni hubo obligaclennatural. Enotros
terminos, para que la obliged& civil rechazada por insuficiencia de la
prueba se transforme ennatural, es menester que se trate de aquellas obli-
gaciones enque el escritoodocumentoenque conste se exija por via de
prueba, y no en el caso del artfculo 1801, inclso que trata de Ia
compra-venta de bienes ralces, y que Is falta de escrltura publics haria
que enconceptode Ia ley, se considerara comoInexistent°, enconforml-
dad of articulo 1701 del C. Civil. Encambio, si Pedro presta a luanmil
pesos sinescritura alguna, of contratode mutuose ha perfeccionadoy
nacidoante el Derecho, porque of mutuo, as un contratoreal que se per-
fecciona por Is entrega de Is cosa y qua nose necesita solemnIdad alguna
42
TE-OBIA DE LAS OBLIGACIONES
para probar su existencia Pero ei articulo 1709 dice que no se podran
probar par media de testigos los actos ocontratos que contenganla en-
trega opromesa de una cosa que valga mes de doscientos pesos. Enel
caso propuesto, el contrato de mutuo ha debido otorgarse por escrito;
pero, Gpare que efecto? Para el Unice efectode probarloante los tribu-
nales de justicia. Eneste caso, si el acreedor, carece de los medios proba-
torios necesarios para prober la obligacidn, nopuede presenter testigos,
ni documentoescrito, porque nolos tiene; y si enestas condiclones, se
presenta a los tribunales de justicia endemanda del pago, su demanda
tendra, necesariamente, que ser rechazada por insuficiencia de Is prueba,
La obligacidnde que era acreedor, pasa entonces, a convertirse ennatu-
ral. porque se trate de una obligacidncivil perfecta; de una obligacidn
que nacid ante Is ley contodos los atributos de una obligacidn, y que no
ha podidoreconocerse enjuicio, porque el acreedor notuvolos medios
necesarios para acreditarla; perocoma esa obligacidnexiste, se convierte
ennatural y el deudor podr6 a no cumplirla, seg& se lo dieter: su con-
donde.
Segundo grupo.—Pasamos al segundo grupo de obligaciones natu-
rales a que se refiere el art. 1470, las obligaciones miles o rescindibles.
Este grupoesta formed() por obligaciones civiles que retinentodos los re-
quisitos de fondoprescritos por la ley pare su validez y eficacia, peroen
las cuales se hanornitido, los requisitos de forma, por cuyomotive estas
obligaciones no puedenproducir Is plenitud de efectos juridicos que la
ley atrlbuye a una obligacidn, y sonsusceptibies de anularse o rescin-
dirse mediante el ejerciciode una acciOn
La ley no puede reconocer eficacia juridica a una obligacidnque se
ha generado encontravenci& a sus preceptos. Pero como estas obliga-
clones, considerandosus elementos de fondo, puedenestimarse contrai-
das, Is ley permite que el deudor las reconozca, si es que su conclencla asi
se loordena; y de ahi que si las cumple, si page loque debe para satis-
facer su conciencla, no puede repetirse el pago.
Perlenecena este grupo las obligaciones naturales de los INQs. 1g
y del art. 1470 del C. Civil. Estudiaremos separadamente estas dos
categories de obligaclones naturales. Se trate de obligaciones dynes que
adolecende unvicio; noobstante tocual, la ley, enatenciOna las rezo-
nes que hemos dada, permite que subsistancoma civiles.
A) La primera de estas dos categories de obligaclones naturales que
sePiala el art. 1470, es la del N°esto es, "Las contrafdas per perso-
nas que teniendosuficiente juicioy discernImiento, son, sinembargo, In-
capaces de obligarse seg& las leyes, coma fa miller casada en los casos
en que le as necesarla fa autorizaciOndel marido, y los menores adultos
no habilitados de edad"
Se refiere el N° 1° del art. 1470 a las obligaciones anulables o res-
cindibles. es decir, a las obligaclones civiles que adolecende nulidad re-
43
ARTUROALESSANDFil RODRIGUEZ
lativa por incapacidad de las partes. Peropor otromotivolegal quedan
excluidas de este categoria, las obligaciones nulas relativamente, por
error, fuerza, doloolesiOn.
Sabemos que los requisitos o formalidades exigidos por la ley en
unactoocontrato, puedenexigirse enconsideracIOnal estadoocalidad
de las personas que los ejecutanocelebran, oenconsidered& a Ia natu-
raleza del acto ensi mismo. Enel caso del N9 1 9 del artfculo 1470 es
menester que se trate de requisitos oformalidades exigidas enconsidere-
d& al estado o calidad de las personas. Si se trata de requisitos encuan-
tose refiere a Ia naturaleza del actoensi mismo, se tratarfa ya de uncaso
que estaria fuera del que enumera el art. 1470 ensu 1°. El Onico
motivoque podrfa producir una obligaci6nnatural, es la incapacidad del
deudor; los otros casos de nulidad relative, enconceptode la ley, noson
suficlentes, pare generar una obligaci6nnatural.
La incapacidad es absoluta o relative. cu6I de estas incapacida-
des se refiere el N° 1 9 del art. 1470? Por de pronto, debemos descartar
la incapacidad absoluta, porque conarregloal art. 1447, los actos de las
personas absolutamente incapaces, sonnulos de nulidad absoluta, y no
producenn1 minobligaciones naturales, y no admitenmid& (Inds°
29 ). Luego, los actos de los impOberes, de los sordomudos que nopue-
dandarse a entender por escrIto, y de los dementes, noproducenenflin-
g& caso, obligaciones naturales, sonnulas de nulidad absoluta.
Nos quedanentonces los actos de los relativamente incapaces. Pero
no todos los actos de estas personas producenobligaciones naturales,
porque hay que tener presente que el art. 1470 N. 1°, sOlo les da el
carOcter de tales, a los actos contraidos por las personas que tienensufl-
ciente juicioy discernimiento. SegOneso, quedanexcluidas enprimer ter-
mlno, las obligaciones contrafdas por unprOdigoeninterdicci6n, porque
precisamente el prOdigoest6 eninterdicciOnpor notener juicioni dis-
cernimiento para la administraciOnde sus bienes; enseguida, quedan
excluidas las personas juridicas, porque sonpersonas ficticias que care-
cende todoJuicioy discernimiento; los religiosos, porque aunque tienen
suficiente julcloy discernimiento, sonabsolutamente incapaces entodo
lorelacionadoconel derechode propiedad; sOlorestanlas mujeres ca-
sadas nodivorciadas y los menores adultos nohabilitados de edad, los que
ensus actos, producenobligaciones naturales de las que desIgna el N° 1°
del art. 1470. Si una mujer casada que no puede obrar sinIa autoriza-
clOndel marldoodel juez, contrae una obligaci6nstndicha autorizacl6n,
sincumplir los requisitos senalados por Ia by enconsidered& a su ca-
pacided, a su calidad, Ia obligaci6nque la mujer casada ha contrafdo, es
una obligaci6nanulable orescindible, y este obligaci6n, una vez decla-
rada la nulidad, se transforma enobligaci6nnatural. Sonpues, a estas
obligaciones, a las contraidas por Is mujer casada no dIvorciada, y por
el menor adulto, a las que se refiere el N? 1° del art. 1470.
44
- MORA DE LAS OBLIGACIONES
Encuanto a las obligaciones contraidas por personas afectas de in.
capacidad especiales, contraidas por personas que hancontravenidouna
prohibicidnlegal. tarnpoco cabendentro de estas obligaciones nature-
les, porque los actos que Ia ley prohibe sonnulos y de ningiinvalor,
salvoencuantodesigne otroefectoque el de la nulidad para el casode
contravenciOn(articulo 10). y porque conarreglo al art. 1466, hay un
objetoilicitoenel actoocontratoprohibiclopor la ley.
De manera que si el marido le vende a su mujer divorciada unin-
mueble, ounpadre le vende a su hijode familia una cosa que nole per-
tenece, nocabria hablar enambos casos de obligaciones naturales.
Para que las obligaciones contraidas por estas personas seannatu-
rales, es menester, a juicio de la unanimidad de las autores, que la nu-
lidad haya sido declarada par sentencia judicial, porque conarreglo a
los arts, 1684 y 1687 del Clic:lig° Civil, la nulidad no produce efectos
juridicos entre las partes ni respecto de terceros, sine envirtud de sen-
tencia judicial que la declare. Mientras la sentencia nosea dictada, el acto
goza de la presuncianlegal de que es valid() y que se ha ajustadoa la ley
ensu celebraciOn. De manera que tododeudor que pague una de estas
obligaciones antes de producirse la sentencia judicial que Ia declare nu-
Ia, paga una obliged& civil, aunque los vicios que la hicieronanulabic
o rescindable hayandesaparecido. Por el contrario, el deudor que paga
una obligaciOncivil declarada nula enlos casos del articulo 1470, IT
1 9 , habit' pagado una obligaciannatural.
Hay, pues, tres etapas jurichcas distintas enlas obligaciones a que
se refiere este N° 19 del articulo1470: antes de declararse la nulidad, la
obligacienes civil, pero expuesta a anularse a rescindirse; despues de
declarada la nulidad, la obliged& es rneramente natural; y la tercera
etapa se presenta despues que Inobligaciense ha saneadopar Inpres-
cripciOna por is ratificacidn, encuyo caso se trate de una obligacion
civil perfecta aue nomerece reparode ninguna especie.
B) Formantambienparte de este segundo grupo de obligaciones
naturales, las del N9 39 del articulo 1470, "las que procedende actos
a que fattenlas solemnidades que la ley exige pare que produzcanefectos
civiles: comola de pager unlegadoimpuestopar untestamentoque no
se ha otorgadoendebida forma".
Enel caso anterior, esto es, enet caso del N9 1c) del articulo 1470,
la obliged& natural provenia del hecho de haberse omitido enla cele-
braciOndel acto o contrato que engendra la obligacian, algUnrequisito
exigido par la ley enconsidered& al estado o calidad de las personas;
enel caso del N9 39 , que vamos a analizar, se trate de obligaciones que
provienende actos encuya celebracianse hanomitidolas solemnidades
que la ley exige enconsideraciOrt a la naturaleza del acto ensi mismo,
mientras las obligaciones del N° 1 9 sonrelativamente nulas, las obli-
gaciones del N9 39 sonflutes de nulidad absolute.
45
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ir atrás
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
acto unilateral, nulo, por incumplimiento de las solemnidades legales.
Razones para sostener esta tesis:
11 En primer lugar, el ejemplo citado por el N' 3' del articulo
1470. Se dire, el ejemplode ese articulonoexcluye otros, porque quien
dice ejemplo, dice que hay varios otros analogos o parecidos, y que se
coloca unoporque nose puedencolocar'
#
todos. Se acepta Ia objeciOn; pe-
ro zque objeto ha tenido el legislador al poner eJemplos? Lo dice el
mensaje conque el Presidente de la RepUblica envici al Congresoel pro-
yecto de C. Civil; y si eneste caso, se ha puesto el ejemplo del testa-
mentonulopor defectos de forma, es porque se ha queridoesciarecer la
idea o concepto a que el ejemplo se refiere.
2') Enseguida, la historia fidedigna del establecimiento de Ia ley.
Cuandose redactO el C. Civil chileno, estabanenvigor las doctrines del
Derechoromanoy de los autores franceses, especialmente Pothier, que
ha sidouna de las fuentes principales de donde se ha tornadoel C. Civil;
y tantola doctrina romana comoIa francesa inspirada por Pothier, solo
reconocencomoobligaciones naturales por este capitulo, las obligaciones
civiles que provienende los actos unilaterales.
Si eranestos los antecedentes que tuvo envista el redactor del C.
Civil, noes lOgicocreer que se haya apartadode esas fuentes.
3') Finalmente. porque de aplicar el N°3°del articulo 1470 a las
obligaciones contractuales, a las obligaciones derivadas de uncontrato.
Ilegariamos a los absurdos jurfdicos riles monstruosos. Supongamos un
contrato de compra-venta de bienes rafces como obliged& natural,
supongamos que la obliged& del acreedor sea una obliged& natural.
SegUnel articulo 1470, el vendedor no podria repetir el pago, pero el
comprador no se va a contentar conIa entrega material del inmueble,
porque enconceptode la ley, Ia tradiciOnnose opera por la entrega ma-
terial, sino por la inscripciOnenel Conservador de Bienes Rafces. Aho-
ra bien, icOmova a hacer Ia entrega el deudor? Hay que elegir unode
estos dos caminos: obasta la simple escritura privada, mediante la cual
se otorga el contratode yenta nula; otenemos que aceptar que el corn-
prador, tiene derechode exigir del vendedor, le extienda la escritura
respective. El articulo 690 del C. Civil, concordante conel articu-
lo52 del Registrodel Conservador de Bienes Rafces, exige la inscripciOn.
El contrato sere entonces nulo, y el comprador necesitare entonces es-
critura pUblica, oconseguir del Conservador que le inscriba Ia escritura
privada. Ninguna de las dos cosas puede hacerse, porque ninguna escri-
tura privada puede inscribirse; y porque si se otorga escritura pUblica,
Ia compra-venta sera perfecta, y entonces nocabe dentrodel casoque
contempla el articulo1470, y porque eneste Ultimocaso, el comprador
tiene derechode exigir del deudor Ia correspondiente inscripcienque ope-
ra Ia entrega de Ia cosa, que, eneste caso, es la tradiciOn.
48
TEORIA DE LAS OBL1 GACIONES
Enconclusionno cabe hablar de obligaciones naturales enel caso
del articulo 1470, N? 3?, derivadas de actos bilaterales por ornisiónde
las solemnidades que Ia ley prescribe pare el perfeccionamientode esas
convenciones.
Efectos Juridicos de las Obligaciones Naturales
Las obligaciones naturales producenefectos juridicos, a saber: 1°)
Danderechoat acreedor para retener loque se ha dadoopagadoenra-
zende ellas; 29 ) Puedenser novadas, es decir, susceptibles de una no-
varier); 31 Puedenser caucionadas; y 4 9) No hay a su respect°, cosa
juzgada.
A) El primero y el principal de los efectos que produce una oblige-
d& natural, es el de dar derecho al acreedor pars retener lo que se ha
'dado o pagado on razOn de ellas; es decir, la obliged& natural produce
una exception, porque si biennole ha dadoal acreedor una actionpare
exigir su cumplimiento, por las rezones tantas veces ya dadas, la ley
acepta come valid° y eficaz le que la conciencia le lmpusoat deudor pa-
ra pager su obligacion. Este page nopuede repetirse porque noes inde-
bide, y noes indebido, porque tiene causa, y tiene causa, porque ha habi-
do una obliged& que enconcepto de la ley. tiene en todo caso, la vir-
tud suficiente de justificar el page. Enconsecuencia, el que page nohace
una donaciensine que paga come deudor. El articulo 1470 del C. Ci-
vil establece expresamente este efectode Ia obliged& natural, ya que las
define diciendo: Sonaquellas que no confierenderecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas autorizanpara retener to que se ha
dadoopagadoenrazOnde ellas; y el articulo2296, concordante conel
referido articulo 1470, establece que "no se podra repetir lo que se ha
pagado pare cumplir una obliged& puramente natural de las enumera-
das enel articulo1470".
Enconsecuencia, el que paga una obliged& natural, no hare un
acto de liberalidad, ni hace una donation; el que paga una obligaciOn
natural rumple una obliged& juridica, de la misma manera que el que
paga una obliged& civil.
Entre el pago de is obliged& civil y at pago de la obliged& na-
tural, nohay ninguna diferencia, ambos sonpages, unonopuede exigir-
se, peropagado, gozanambos de la misma protecciOnde Ia ley.
Para que el pago que el deudor hace envirtud de una obliged&
natural, nopueda repetirse; para que el acreedor tenga derechoa conser-
ver o retener ensu poder lo que el deudor le ha pagado, para que sea
eficaz y produzca una exceptionenbeneficiodet acreedor, debe reunir
los tres sigulentes requisites: 1?) Que el page sea hechovoluntariamen-
te; 2°) Que el page sea hecho por una persona que tenga la (fibre ad-
ministraciOnde sus bienes; y 3-) Que se haga conarreglo a la ley "Pa-
ra que nopueda pedirse Ia restitutionenvirtud de estas cuatroclases de
49
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
obligaciones, dice of inciso final del articulo 1470, es necesarioque el
pago se haya hecho voluntariamente per el que tenia Ia libre adminis-
traciende sus bienes- .
Si el pagonoreune unode estos tres requisites, si falta cualquiera
de ellos. ya no es valid° enconceptode Ia ley, autorizaria al deudor para
repetir dicho pago, y no le darfa derecho al acreedor para conservarlo
oretenerloensu poder. Si el pagoes forzado, onose ha hechopor quien
tiene Ia libre administraciOnde sus bienes. noes eficaz enconceptode
la ley, porque Ia excepciOnsolose produce siempre que se Ilene enel
pago. los tres requisites que acabode sehalar.
Primer requisite
Para que el pagosea validodebe ser hechovoluntariamente, dice of
incise final del articulo 1470 .
i3 Ouó quiere decir que el pagosea hechovoluntariamente? Eliosig-
nifica que el pago sea hecho libre y esponteneamente por el deudor y
conplenoconocimientode que su acreedor notiene mediopare exigirlo.
El deudor debe pager por unacto de su espontenea y fibre volun•
tad, porque asi le place, porque su conciencla se le ordena; porque desde
of momentomismoque le pague por medie de Ia presien, deja de ser vo-
luntario. para pasar a ser fruto de la coaccien; faltarfa por parte del
deudor este primer requisite, y noautorizaria al acreedor para retenerlo.
Peronobasta que el pagosea libre y esponteneo, es menester que
el deudor pague conplenoconocimientode Ia situacienjurfdica, es decir,
conociendotoverdadera naturaleza de toobligacien. sablendoque va a
pager una obliged& natural, conociendo perfectamente bienIa situa-
el& de su acreedor, y sablendo que este no tiene ningenderecho para
exigirle el cumplimiento de la obligacien. De manera que si el deudor
page y al pagar yerra sobre la naturaleza de la obligacien, paga una
obliged& natural. creyendola una obligaciOncivil, ya el page no cum-
pliria este primer requisite y no autorizaria at acreedor para retener lo
que se ha pagado enrazende ella; por ejemplo: Si Juanheredero de
Pedro, page una deuda que tenia su causante, enIa inteligencia de que
Pedroes deudor de ells enrazende mutuo, y despues de haber efectuado
el pagodescubre que la obliged& que el causante tenia era simpleinen-
te natural, una deuda de juego, por ejemplo, el heredero Juanestaria
autorizadopara repetir el pago, por que el page sinconocer la verdade-
ra naturaleza de Ia obliged& y porque page enla inteligencia de que se
extingufa una obliged& civil y no una obliged& natural.
El articulo 2296 justifica ampliamente la exigencia de esta condi-
el& apuntada por Ia doctrine francesa, porque el articulo2296 dice que
nose podre repetir loque se ha pagadopare cumplir una obliged& pu-
ramente natural de las enumeradas enel articulo1470. i,Cual es enton-
50
TEORIADELASOBUGACIONES
ces el page qua nose puede repetir? El que se hace pare cumplir una
gacienpuramente natural, el que hace por unvincufo juridico enque
el acreedor notiene medios de obtener judicialmente su cumplimiento.
Segundo requisite
Que el page sea hacho por el qua tenga la Fibre administraciOnde
sus bienes.
La expresienfibre administraciOnde sus bienes este toniada aqui
como envaries articulos del C. Civil, enel sentido de libre dIsposiciOn.
La ley exige conesta expresien"fibre administracien" que el deudor ten-
ga facultad de poder disponer, de poder enajenar los bienes que forman
su patrimonio.
No es Inmismo enel Derecho la libre administracien, que la libre
disposition. La facultad de administrar comprende solamente la facultad
de ejercitar los actos de conservaclen y mantenimiento de los blenes:
pornnocomprende la facultad de comprometer el patrimonio, de dispo-
ner o enajenar los efectos de que el patrimonio se compone.
El articulo 2132 del C. Civil contenido en el titulo del mandato,
dice que debenentenderse por actos de administraciOn, cuandose ref ie-
renal mandatario, los siguientes: interrumpir las prescripciones, cul-
Over las tierras, intentar las acciones posesorlas, ejecutar todas las repa-
raciones que tenganpor objetoel mantenimientooconservationde las
cosas que se administran. Pere nocomprende Ia facultad de administra-
clon, Ia facultad de disposicidn, y quienadministra no padre hipotecar,
vender, oconstituir cualquier derechoreal sabre la cosa que este bajosu
adrninistracidn.
Encambio, la facultad de disposicien, no solo comprende la de
administrar, la de ejecutar los actos de conservationy mantenimientode
las cosas, sinoque tambiën, la facultad de comprometer el patrimonio, y
quientiene facultad de &spoiler, tiene facultad de enajenar y graver las
cosas congravamenes y derechos reales. De ahi entonces, que quien
tiene solo facultad de administrar, no tiene facultad de disponer; y a la
Inverse, quientiene facultad de disponer, conmucha mayor razOnha
de tenet- las facultades de administrack5n.
Sinembargo, la ley ha empleado enmuchas ocasiones este frase
"fibre administraciende los bienes", enel sentido de libre disposlcien
de los blenes; sonnumerosos los articulos del C. Civil enque Inley pa-
re referirse a la facultad de disposiciOnde los bienes, se sirve de las ex-
presiones "libre administraciOnde los bienes". Por ejemplo, al hablar
de la capacidad de Ia mujer casada divorciada perpetuamente, dice enel
articulo 173: "La mujer divorciada administra con independencia del
marido, los bienes que ha sacadodel poder de este, o que despues del
divorcioha adqulrido"; al hablar de Ia Interdicclendel demente, vuelve
51
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
el COdigoa emplear la expresiOnlibre administraciOnde los bienes en
el sentido de libre disposiciOn, enel articulo 447 que establece: "Los
decretos de interdicciOnprovisoria y definitive deberdninscribirse enel
Registro del Conservador, y notificarse at ptiblico por unperiOdico del
departamento, si lohubiere, y por carteles que se fijaranentres, a lome-
nos, de los parajes mOs frecuentados del departamento. La inscripciOn
y notificaciOndeberänreducirse a expresar que tat individuo, designado
por su nombre, apellidc y domicilio, no tiene Ia "libre administraciOn
de sus bienes"; porque si no fuera asi, el prOdigo y el interdicto no po-
drian ejecutar los actos de administración, peropodrianejecutar los ac-
tos de libre disposici6n, lo que serfa absurdo; el articulo 1236, inciso
1°, al hablar de la aceptaciOnde una asignaciOn, y de la repudiaciOn,
repite Ia expresiOnlibre administraciOnde los bienes en el sentido de
libre disposiciOn; e igual cosa hacenlos articulos 1578, inciso 1 9, at
hablar del pago, el 1388, el 1686 y el 1766, inciso2°, para nocitar flies.
Entodas esas disposiciones la ley ha empleadola frase "libre admi-
nistraciOnde los bienes" para referirse a las personas que tieneno no
tienenla libre disposiciOnde dichos bienes. Eneste misma acepciOnesta
tomada esta expresiOnenel articulo 1470, y es natural que asi sea; el
pago, por regla general, es unactode enajenaci6n, las mds de las veces
tiene por objeto transferir el dominio de Ia cosa pagada del deudor ai
acreedor; y si el pagoes unactode enajenaci6n, cuandotiene por objeto
transferir el dominio, es de toda evidencia que para que el pagode una
obligaciOnnatural sea eficaz, debe ser hechopor quientiene facultad de
enajenar, es decir, por quientiene Ia facultad de poder disponer de Ia
cosa, objetodel pago.
Enconsecuencia, pare que el pagode una obligaciOnsea valido, as
menester que lo efectile una persona plenamente capaz, mayor de 25
afios, porque el menor habilitadode edad notiene Ia libre disposiciOnde
sus bienes; y esta persona plenamente capaz mayor de 25 afios. nodebe
encontrarse enningunode los estados de incapacidad sefialados por Ia
ley, nodebe ser una mujer casada que se halla bajopotestad, ounprO-
digo, oundemente bajointerdicci6nmayores de 25 anos.
Tercer requisito
Finalmente, at tercet requisito, consiste enque el pagodebe hacerse
enconformidad a Ia ley.
No figura este requisito enel articulo 1470, ni es unrequisito ex-
presamente mencionadopor Ia ley al tratar de las obligaciones naturales:
peroel es una aplicaciOnde los principios generates del Derecho.
La ley ha reglamentado el pago de toda obligaciOn, sinentrar a
averiguar si loque se paga corresponds a una obligaciOn natural o a una
obligaciOn civil. Luego, los principios que aparecenenel pagoentoque
no hansido modificados por el articulo 1470, son aplicables ternbiên a
52
TEORIADELASOSLIGACIONES
las obligaciones naturales, y de esos preceptos resulta que el pagosolo
es valid() cuando se ejecuta enconformidad a la ley; y las reglas que
rigenel pago de una obliged& natural, no sonlas del contrato de do.
nation, sinoque sonlas que Ia ley senate enel libroIV at tratar del pri-
mer modo de extinguir las obligaciones. El que paga una obliged& na-
tural nodona, nohace unactode liberalidad. sinoque simplemente paga
una obliged& reconocida par la ley.
B) El segundo efecto de las obligaciones naturates, es que ellas
puedenser novadas.
Puesto que is obliged& natural existe y puesto que la ley Ia reco-
noce, puede ser causa suficiente de una novaciOn. Por eso, el articulo
1630 dice "Para que sea valida Ia novaciOn, es necesario que tanto la
obliged& primitive como el contrato de novacidn, seanválidos, a tome-
nos naturalmente"
Una obliged& natural puede novarse, puede remplazarse por otra
obligaciOn, porque la ley Is reconoce y le de eficacia juridlca.
Hay todavia otra razOn: la novaciOnnoes sine el pagode una obli-
ged& por medio de otra obligaciön. SegtinIa ley, se puede pager no
solo conespecles o conhechos, sine temblenconobligaciones; asi, el
deudor que debe denpesos puede pagarlos contrayendootra obliged&
nueva. Si la novaciOnenel fondoes unpage que err lugar de hacerse en
especles, enhechos, se hace enobligaciones, no se ye Ia rag) por que
la obliged& natural no puede ser objeto de una novaciOn.
Peronohay aqui compensaciOnlegal, que es unmodode extinguir-
se las obligaciones por el hechode ser dos personas deudoras una de Ia
otra, porque pare que haya tugar a la compensaciOnlegal, es menester
que las obligaciones seenactualmente exigibles, y la obliged& natural
notoes, porque la obliged& natural carece de action, de aqui que el ar-
ticulo 1656 diga que "la compensaciOnse opera por el solo mlnisterio
de is ley y aunsinconocimientode los deudoras, y ambas deudas se ex-
tinguenreciprocamente hosts la concurrencia de sus valores desde el
memento que unas y otras reimenlas siguientes calidades:... 3?) Que
ambas seenactualmente exigibles".
C) Las obligaciones naturales, puesto que tienenexistencia juri-
dice y puesto que sonverdaderos vinculos obtigatorios que no difieren
de las obligaciones sine enla carencia de action, puedenser causa
suficlente pare ser objeto de una caution. De ahi que el articulo 1472
establezca que las fianzas, hipotecas, prendas, y las clausulas penales
constituidas por terceros pare seguridad de estas obligaciones valdran"
Segiineste articulo, la obliged& natural puede ser aflanzada, pue-
de ser cauclonada por una hipoteca ouna prenda, pueden ser aseguradas
per una clausula penal.
53
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Todas estas obligaciones accesorias puedenexistir a su respecto
porque hay una obligaciOnprincipal.
Al hablar de la fianza, vuelve el C6digo a reiterar este concepto
enel articulo2338, cuandodice: "Ia obligaciOna que accede is fianza
puede ser civil onatural".
Peropara que la fianza, Ia prenda, la hIpoteca oIa clausula penal
destinadas a asegurar una obligaciOnnatural seanvelidas, es menester
que emanende untercero y que se constituyanuna vez que exists Is
obligaciOncoma natural.
El articulo 1472 establece que sonlas cauciones constituidas por
terceros las que valdrAn. Luegolas constituidas por el deudor carecen
de eficacia juridica: y se comprende la raz6n, porque si Nara el promo
deudor el que caucionare el cumplimiento de la obligaciOnnatural, Ia
cauciOnseria una burla ridicula para el acreedor, ya que si este nopuede
exigir Ia obligaciOnprincipal, tampocopodra exigir la obligaciOnaces-
soria, comoloes Is cauciOn.
Es menester, adernes, que Ia cauciOnse constituya despues de decla
rada Is obligaciOnnatural, as decir, que is fianza. la prenda, la hipoteca,
oIa cleusula penal, accedana Ia obligacioncuandoya esta subsista. como
natural nogoza del beneficio de excusiOn ni goza tampocodel derecho de
reembolso como civil. antes que se haya transformado ennatural, ella
seguire Ia suerte de Ia obligaciOnprincipal; asi, si se caucionara una obi,-
gaoler) nula orescindible, alguna de esas obligaciones a que se refierenlos
ntimeros 1 9 y39 del articulo 1470, o algunas de aquellas obligaclones
civiles extinguidas por Ia prescripcien, Lea serfs Is suerte de Ia obli-
gaol& accesoria? Ia nulidad de ella ola extinciOnde ella; porque estas
obligaciones accesorias siguenIa suerte de la principal.
Para que cads cauciOnsubsista, pars que esta cauciOnvaiga enel
sentidoque indica el articulo1472, es menester que Is obligacionacce-
soria se constituya despues que Is obligaciOncivil se hays transformado
ennatural, osea, despues que por una sentencia judicial se ha declarado
nula y prescrita una obligaciOncivil, o se haya rechazado la demanda
del acreedor por insuficlencia de la prueba.
Conrespecto a la fianza de una obligaciOnnatural debemos toner
present() que ella produce dos efectos especialisimos que modificanlos
efectos generales de este contrato. EIIos son: el fiador de una obligacion
natural nogoza del beneficio de excusiOn ni goza tampocodel derecho
de reembolso.
El beneficio de excusiOneste definido por Ia ley (articulo2357)
y comosu nombre loindica, consiste enla facultad que la ley da al fia-
dor a quienel acreedor be exige el cumplimientode la obligaciOn, de ex-
5 4
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
cusarse de pagarle, rnientras el acreedor nohaya agotadosus recursos
contra el principal deudor.
La fianza es una obligaciensubsidiaria; of fiador se oblige pare ei
casoque el deudor principal nocumpla. Par eso, el beneficiose llama de
excusien; el articulo 2357 lo define enis siguiente forma: "El fiador
reconvenido goza del beneficio de excusien, envirtud del coal podra
exigir que antes de proceder contra el se persiga la deuda enlos bienes
del deudor principal, y enlas hipotecas o prendas prestadas por este
para la seguridad de la misma deuda".
Tratendose de la fianza de una obligaciennatural, el fiador no go-
za del beneficiode excusien, porque segt.lnel articulo2358. "pare gozar
del beneficio de excusiensonnecesarias las condiciones siguientes:...
3°) Que Ia obligacienprincipal produzca accien".
La obligaciennatural no produce accien: luego falta una de las
condiciones necesarias pare que el fiador pueda alegar el beneficio de
excusien. LY por clue razenof fiador reconvenido pare el pago de una
obligaciennatural, no goza del beneficio de excusien? Porque si el fla-
dor gozara del beneficio de excusienenla obligaciennatural, seria ilu-
soria la fianza para el acreedor,
El segundo efecto que se produce, as quo el fiador que page una
obligaciennatural, no tiene el derecho de reembolso contra of deudor
principal.
Es unefecto propio del contrato de fianza que el fiador que page
Ia deuda, queda subrogadoenlos derechos del acreedor pare obtener del
deudor et reembolsode loque par 01 page. Tratendose de una oblige-
donnatural, pi fiador nogoza de este beneficio. Y estoporque of adieu-
lo 2370 estabiece: "El fiador tendre acciencontra el deudor principal
pare el reembolsode loque haya paged° par Of canintereses y gastos,
aunque la fianza haya side ignorada del deudor". "'rendre tamblende-
rechoa la indemnizacidnde perjuicios seganlas !villas generates". "Pe-
ronopodra pedir of reembolsode gastos inconsiderados, ni de los que
haya sufrido antes de notificar al deudor principal, la demanda inten-
tada contra (litho fiador". Y of articulo 2375 dice poi- 91.1 parte: "Las
acciones concedidas por el articulo2370, notendrenlugar enlos casos
sigulentes: Cuando la obligaciendel principal deudor es puramen-
te natural, y no se ha valid° por la ratificaciOna par el lapse de tiem-
La menpor la cual el fiador que page una obligacionnatural, no
tiene of derechode reembolso, cae por sopropiopeso. Segunel articulo
1610 del C. Civil, "se efectiia la subrogacienpoi- el minlsterio de la ley
y eoncontra Ia voluntad del acreedor, entodos los casos sefialados por
las leyes y especlalmente a beneficio:... 3°) del que page una deuda
a que se haya obliged° solidaria osubsidiariamente"; es decir, of fiador
55
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
pasa a ocupar el lugar del acreedor para poder ejercitar los mismos de-
rechos que a este correspondenencontra del principal deudor. Si el
acreedor notiene el derechode exigirle el pagoat deudor, y si el fiador
se subroga enlos derechos que el acreedor no tiene, es imposible que
haya entonces subrogaciOnenunderechoque noexiste. De ahI, entonces,
que el reembolsode la fianza que debe hacer el dador principal at fiador,
quede enlas mismas condiciones que la obligacitinprincipal, es decir,
quede a Ia conciencia del deudor.
Enresumen, la fianza de una obligaciOnnatural no provee at fia-
dor del beneficiode excusiOn, ni del derechode reembolsode loque page
at acreedor, envirtud de lo dispuesto enel Nr 3° del articulo 2358 y
enel N° 1° del articulo2375.
D) El cuarto y Ultimo efecto que producenlas obligaciones natu-
rales, esta contemplado enel articulo 1471: "La sentencia judicial que
rechaza la accienintentada contra el naturalmente obligado, no extin•
gue Ia obligaciOnnatural".
Esto quiere decir, traduciendo el articulo a una förmula mas sen-
cilia, que nohay respectode Ia obligaciOnnatural, cosa juzgada, que Ia
sentencia que ha favorecidoensus pretensiones al deudor, noobsta al
cumplimiento de la obligacien, por parte del deudor. Si el acreedor de-
manda at deudor por el cumplimientode una obligaciOncivil, y por ser
nuta Ia obligaciOn, por hallarse prescrita, o por falta de prueba, Ia de-
manda es rechazada. el deudor queda exentodel cumplimientode Ia obli
gaciOn. Peroesta sentencia noes obstâculopara que el deudor cumpla Ia
obligaciOnnatural enque se ha transformado la obligaciOncivil, y una
vez que haya ejecutadoel pagoenvirtud de esta obligaciOnnatural, no
podra fundarse enesa sentencia para exigirle at acreedor que le devuel-
va lopagado, diciêndole que la excepciOnde cosa juzgada loampere.
El articulo 198 del C. de P. Civil, dice que las sentencias definite
vas o interlocutorias firmes, producenla acciOno la excepciende cosa
juzgada: danuna acciOnpara exigir el cumplimiento de lo que Ia sell•
tencia fella y una excepciOnpara que nopuedanvolver a discutir Ia mis-
ma cosa oampliar el fallomas ally de los têrminos a que se refiere.
Si fueramos a aplicar lisa y Ilanamente el principio de la cosa jui-
gada, el deudor tendria perfecto derecho para oponer la excepciOnde
cosa juzgada. Pues bien, enIa obligaclOnnatural, noexiste sinoenvir-
tud de sentencia Judicial que declare la nulidad de la obligaciOncivil, o
que la declara prescrita, oque la rechaza por insuficiencia de prueba, se
comprende que si esa misma sentencia le sirviera de fundamentoat deu-
dor, para repetir ei pago, nohabria jamds obligaciOnnatural, ni el acree-
dor gozaria del beneficiode retener loque se ha dadoopagadoenrazOn
de ella. Y precisamente para evitar este contradicciOn, ha sidomenester
que la ley consigne el articulo1471. Porque la sentencla judicial que re-
chaza la acciOnintentada por el acreedor, zque declare? Declara que no
56
TEORIADELASOBLIGACIONES
hay obligaciOncivil; sobre eso ha recaido el debate de las partes, y es
esoloque la sentencia ha fallado; pewnoha falladotosentencia, si hay
o no obligaciOn. La obliged& natural es la segunda etapa, es el proce-
dimiento que viene despuês que el juicio ha terminado.
En realidad, la sentencia judicial que rechaza la acciOndel acreedor
contra el deudor, meta Ia obligaciancivil, pero deja subsistente la obla
gaciem natural, y comola cosa juzgada estaba amparandoat deudor, en
lo que respecta a Ia obligaciOncivil, no puede justificarse este ampere
sobre Ia obligaciOnenque noha recaidoel debate de las partes.
Otros Casos de Obligaciones Natureles
No sotamente las del articulo 1470 sonlas Unicas obligaciones na
turales que establece la ley chilena, sinoque hay varies otras, si bienlos
autores y la doctrine discrepaa acerca de su verdadera naturaieza juri
dice.
Se sefialangeneralmente comoobligaciones naturales las siguientes:
1°) Las que provienendel juego y de la apuesta kite; 21 El pago de
intereses no estipulados enel mutuo; 31 El pago de Ia mutta enel
casode los esponsales nocumpliclos; 4°) Los casos del deudor concur-
sado, del deudor que goza del beneficie de competencia, y del heredero
beneficiarioque page ma's de aquetloa que estaba obliged° envirtud del
convenlo, envirtud del beneficiode competencia oenvirtud del benefi-
cio de inventario; y 69) El pago que tiene unobjeto o cause ilfcitos,
hecho conconocimiento de la ilicitud.
Analizaremos por separadocada unode estos casos que se senalan
comode obligaciones naturales, para it diciendorespecta de cada unode
ellos, cuales de estas obligaciones sonnaturales, y cu6les no lo son.
Y tiene importancia esta clasificaciOn, para determiner la manera
como debe hacerse el pago, porque la regla del inciso final del articulo
1470 We se aplica a aquellos casos enque la obligaciOnsea natural.
1 9 ) Veamos el caso del juego:
De los articulos 2259, 2260 y 2263 que estanenel titulo de los
contratos aleatorios, enel parrafodel juegoy de la apuesta, se despren
de que hay tres casos de juegos y de apuestas: 14) Los juegos 'kites o
de azar a que se refiere el articulo 2259, fa ruleta, el bacara, los ca
ballitos y denies que persiguenlas autoridades; 29) Los juegos lfcitos en
que predomlna la fuerza y destreza corporal a que se refiere el articu
to 2263, como los juegos de armas, carreras a pie o a cabatlo, pelotas,
bolas y otros semejantes;la Riche romana y el boxquedarianinctuidos
en este
categorfa; y 39) Los juegos licitos enque prevalece el esfuerzo
Intelectual, a los que se refiere el articulo2260, porque sl bieneste ar-
ticuloes de carkter general, desde el momentoque el articulo2263 con-
57
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
temple casos de juegos licitos enque predomina Ia destreza corporal,
es evidente que el artfculo2260 queda limitadoa los juegos enque pre-
domina el esfuerzointelectual; ejemplotfpico, el ajedrez.
Los juegos licitos enque predomina Ia fuerza o destreza corporal.
sonverdaderas obligaciones civiles, producenaccidny excepciOn; de ma-
nera que el luchador que gana tolucha romana, tiene derechonosdloa
conserver y retener loque se le hays pagadocome premio, sine tambien,
derechopara exigir el pagocuandoel que debe pagarselonose lopague,
A este respecto. el articulo2263 dice: "Sinembargo, de lodispuestoen
el articulo2260, produciranaccidnlos juegos de fuerza odestreza cor-
poral, come el de arenas, carreras a pie o a caballo, pelota. bolas y
otros semejantes. contal que enellos nose contravenga a las leyes oa
los reglarnentos de policia". Y agrega enel inciso 2°. "Encase de con-
travenciOndeserhare el juez la demanda enel todo"
Los juegos ilicitos o de azar, come el bacare, la ruleta, etc.. ado.
lecende nulidad absolute, porque conarregloal articulo1466, hay ob•
jeto ilicito enlas deudas contrafdas enjuego de azar. Enconsecuencla
nodanni accidnni danexcepciOn, nodanderechopara exigir el pago,
ni autorizanpare conserver o retener lo que se ha dada o pagado en
razOnde alias; pero si el pago se ha ejecutado a sabiendas del objeto
Melba, loque se haya dadoopagadopor unobjetoocausa ilicita, a sa-
biendas, no podrii repetirse (articulo 1468). Ental caso no hay oblige-
ciOnnatural, porque no ha podido haber una civil. Se trata solo de un
castigo impuesto por Ia ley al que ha pagado a sabiendas del objeto o
cause ilicita.
Finalmente, los juegos licitos enque predomina la destreza intelec
tual, noproducenaccidn, perosi excepciOn; es decir, nodanderechopa-
re exigir el pagode loconvenido, encasode ganar; perosi voluntaria-
mente se paga el montode la deuda al que ha ganado, este tiene Ia ex-
cepciOnde toda obligaciOnnatural, Ia excepciOnpara retener loque se ha
dada o pagado enrazOnde elias. Aqui si que hay una verdadera obli-
gaciOnnatural. SegUnunautor de Derecho, hay eneste case una oblige
cionnatural, pero el legislador no ha querido reconocer abierta y Iran-
camente el juego, noes aigoque cuente conlas simpatias de la ley. Pe-
ro, agrega este autor, la ley no ha podido desentenderse del concepto
pUblicoque dice que las deudas de juegosondeudas de honor, y ha res-
petadoentonces la conciencia del deudor que voluntariamente ha pagado
2) El articulo 2208 del C. Civil contempla otro caso enque habria
obliged& natural. Dice este articulo que "si se hanpagado intereses,
aunque noestipulados, nopodranrepetirse ni imputarse al capital"
Si enuncontratode mutuoode prestamonose hanestipuladoin-
tereses y el deudor voluntariamente los paga, nose imputanal capital y
el deudor no tiene derecho de repetlrlos,
58
TEORtADE. LASOBLIGACIONES
39 ) El articulo 99 del C. Civil establece que "tampoco podrit pe-
dirse la multa que por parte de unode los esposos se hubiera estipula-
doa favor del otropara el casode nocumptirse toprometido. Perosi se
hublere pagadola multa, nopodra pedirse su devoluciOn".
El articulo98 por su parte dice que "los esponsales odesposorios o
sea, la promesa de matrimoniomutuamente aceptada, es unhechoprl-
vado, que las leyes sometenenteramente al honor y conciencia del indi-
viduo, y que no produce obliged& alguna ante la ley civil". Y at in-
ciso29 agrega: "No se podra alegar este promesa ni para pedir que se
have a efecto el matrimonio, ni para demander indemnizaciende per-
juiclos".
De manera que el contrato de esponsales, envirtud del cual un
hombre y una mujer tomanel nombre de esposos, y que noes otra cosa
quoel compromisode contraer matrimonio, noda derechopara que se
exija su cuinplimiento, ni da derechopare exigir el page de la multa que
se hays estipulado encase de falter uno al compromiso. Pero si eata
multa se page, noexiste tampocoderechopare exigir su devolucien.
Hay aqui obliged& natural? La cuestienes discutibie. El efecto
que se produce es el de la obligaciOnnatural, pero enmi senor, no la
hay, porque aqui no hay ni ha habido obliged& civil, y todos los ca-
sos de obligaciones naturales que hemos visto, soncases de obligaciones
naturales que hanexistido o podido existir come civiles. Y si el contra-
tode esponsales es unhechoenteramente privadoque noproduce obli-
ged& ante Ia ley, no puede decirse que hay una obliged& natural,
puesto que no ha podido haber ni ha habido obliged& civil.
Sinembargo, la ley autoriza pare conserver Ia multa. Ha creido el
legtslador que no es posible desentenderse per completo de las conse-
cuencias de este contrato, y noquiere que unindividuoque ha querido
enalguna forma reparar el dellocaused°, tenga despues los medios para
obtener la devoluciende aquello que espontaneamente se oblige y que
page pot- su pro*voluntad.
4?) Tampocohay obligaciennatural enel case del articulo1468: "no
padre repetirse lo que se haya dado o pagado por unobjeto o cau-
se incite a sabiendas".
Si unindividuo ha celebrado uncontrato que adolece de ilicitud
del objetoode ilicitud de Ia cause, conconocimientode cause, ese con-
trato es nulode nulided absolute. Perosi el deudor voluntariamente pa-
ge oentrega aquelloa que se oblige envirtud de una cause a de unob-
jeto ilicito, no puede repetir lo pagado. Aqui no hay obliged& natu-
ral, porque no puede haberla donde no hay y no pudo haber oblige-
d& civil, sine que mas Bienes uncastigo o une sancienpare at indivi-
duoqua contraviene las disposiciones legates; y este sand& es la nore-
peticiende to pagado por el que a sabiendas vfol6 la ley. Por ejemplo,
59
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Pedro le dice a Juan: "Si matas a Diego, to doy mil pesos". Aqui hay
unobjeto ilicito, y si el individuo mata a la persona que India) Pedro,
Juan notendria derechopara exigir el pago; perosi Pedrole page, es-
te notiene derechoa exigirle a Juanla devolucidndel pago.
5°) Finalmente, se seriala como casos de obligaciones naturales
unos que enmi conceptoni siquiera sondiscutibles.
Se dice que el herederobeneficiario, el que acepta la herencia con
beneficio de inventario, envirtud del cual este obligado a pagar hasta
concurrencia de loque recibe; que el deudor que goza del beneficiode
competencia envirtud del cual noes obligadoa pagar mds de loque bue-
namente puede, dejandose loindispensable para la modesta subsisten-
cia segUnsu clase y circunstancias, concargode devoluciencuandomejo-
re su fortune; y que el deudor concursado que paga mas de aquello a
que se oblige por el convenio, paga una obliged& natural.
El beneficio de inventario, dice Ia ley, "consiste enno hacer a los
herederos que aceptenresponsables de as obligaciones hereditarias y tes-
tamentarias, sinohasta concurrencia del valor total de los bienes que han
heredado" (articulo 1247). Si los bienes heredados soncieny el muer-
todebla mil, el herederobeneficiariosolopaga cieny el acreedor tendré
que quedar impagodel resto.
El beneficiode competencia consiste en nopagar mas de aquelloa
que buenamente se oblige el deudor, dejandose lonecesariopara Ia sub-
sistencia segLinsu clase y circunstancias, y concargode devolver el resto
cuando mejore su fortuna (articulo 1625). De manera que el deudor
que goza del beneficiode competencia, tiene derecho para que se le Ii.
mite el pagohasta una cantidad que nosea tal que le absorba la totali-
dad de loque tiene para poder vivir segLinsu clase.
Enconceptode algunos, el deudor concursadoy el deudor que go-
za del beneficiode competencia, y noobstante pagar mas de aquelloa
que estabanobligados cumplenuna obligaciennatural e igual cosa ocu-
rriria conel heredero que goza del beneficio de inventario, es decir, se
obligariannaturalmente.
Enmi opinion, enninguno de estos tres casos hay obligaciones na-
turales, sinoque hay una verdadera obligaciencivil, enque la response-
bilidad del deudor queda restringida o limitada, ya sea por disposicien
de la ley. enel casodel beneficiode competencia odel beneficiode in-
ventario, ya sea por voluntad de las partes, comoenel casodel deudor
a quiense le ha hechounconvenio. De manera que si el herederobenefi-
ciariooel deudor que goza del beneficiode competencia oel deudor con-
cursed°, paga mas de aquelloa que estaba obligadopor el beneficioo
convenio, paga una obligacidncivil, es decir, ha renunciadoal beneficio
que la ley oIa estipulaciende las partes ie hanotorgado. Se trate de un
beneficio del cual puede libremente aprovecharse o no; y ya sabemos
60
índice
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Efectos de as Obligaciones
El titulo XII del libro IV del C. Civil, se intitula "DEL EFECTO DE
LAS OBLIGACIONES", y no obstante su nombre se reglamentanen
el confuse y distintamente tanto los efectos de las obligaciones, come
los efectos de los contratos, y confunde asi el C. Civil chileno, al igual
que lohizoel Cedigofrances, dos cosas que enDerechonopuedencon-
fundirse.
Los articulos 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 de este titulore-
glamentanexclusivamente los efectos de los contratos, pare decir qua
los contratos sonley para los contratantes, que debencumplirsa de bue-
na fe, pare determiner Ia responsabilidad del deudor, segOnel beneficio
que el contratoreporte a las partes, para determiner los efectos que la
more produce enlos contratos bilaterales, pare determiner los efectos
que produce la promesa de celebrar uncontrato, y flnalmente pare indi-
car Ia responsabilidad del deudor enlos contratos cuandoincide onoel
doloenesta parte.
Las otras disposiciones restantes reglamentanlos efectos de las
obligaciones.
Juridicamente, no puedenconfundirse los efectos de uncontrato
conlos efectos de una obligacicin. Los efectos de uncontratosonlas obli
gaciones que crew, porque el contratoes el acuerdode voluntades gene-
rador de obligaciones: el contratoes Is causa, la obligaciones el efecto
que proviene de esa cause. De manera que los efectos de los contratos,
sonlas obligaciones que los contratos engendranpara una oambas par-
tes. efectos del contratode compra-venta, las obligaciones del comprador
y las obligaciones del vendedor: entantoque el efectode ese efecto, as
decir, el efectode la obligacion, as Ia necesidad juridica enque el deu-
dor se belle colocadode cumplirla, para locual Ia ley le da al acreedor,
ciertos derechos destinados a asegurar su cumplimiento. De donde se in-
fiere, que los efectos de las obligaciones vienena ser asi, las consecuen-
cies juridicas que la ley desprende para et deudor oel acreedor de este
vinculodenominadoobligaciOn.
Lo normal y lo corriente de la vide juridica, o mejor, lo que Is ley
supone coma normal y corriente, es que el deudor cumpla voluntaria y
espontâneamente su obligacion. Peropuede suceder que el deudor altere
62
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
la normalidad juridica, que vwle su compromiso, que se resista a ejecu-
tar la abstenciana prestacióndebida; y comoel se halla enla necesidad
juridica de cumplir la obligacion. la ley le da at acreedor ciertos medios
para obtener que el deudor cumpla la obligacioncuando la rehuse o la
retarde; y estos rnedios que la ley le da al acreedor pare conseguir del
deudor el cumplimientode laobligacion, es toque enel Derechose conoce con
el nombre de "efectos de las obligaciones", que vienenaset entonces, el medio
que Ia ley da at acreedor y del cual resulta para el deudor, esa necesidad
imprescindible enque se halla de dar, hacer onohacer aquelloa que se ha
obliged°.
Podemos clefinir entonces, los efectos de las obligaciones comolos
derechos que la by confiere al acreedor, pare exigir del deudor su cum-
plimiento exacta, integro y oportuno de la obligacion, cuando este no Ia
cumpla en todo a en parte, o esti' en more de cumplirla.
Los efectos de las obligaciones sonsiempre unos mismos, cualquiera
que sea la fuente de donde la obliged& emane; sea contractual, sea
cuasicontractual, delictual, cuasidelictual olegal, los efectos que se pro•
ducenenestos casos, sonidenticos, porque la ley nodistingue.
Estes derechos que la ley confiere at acreedor para perseguir este
objeto son tres: Un derecho principal pare exigir en cuanto sea po-
ssible la ejecucian forzada de la obligacion; lo que coneste derecho se
persigue as el objetodebido, es obtener que el deudor realice la presta.
clanoabstenciandebida; la ejecuciart forzada tiende a obtener el cum-
plimientoefectivo, especificode Ia obligacion, tiende a compeler al deu-
dor a que de, haga onohaga aquelloa que se oblige, a que entregue la
cosa materia de la obligacion, a que etecute el hechodebido, ose abs-
tenga de ejecutar los hechos prohibidos. Se dice que este derechosirve
"encuantosea posible", porque tendremos ocasidnde ver que notoda
obligacionse puede cumplir forzadamente.
Un derecho secundario pars exigir Indemnizacian de perjuicios,
cuandoel deudor nocumpla la obligacion, oeste enmore de cumplirla.
Su objetoas reparar el dahocausadoal acreedor par el incumplimiento
total oparcial opor more enel cumplimiento.
3?) Derechos auxiliares destinados a dejar afecto el patrimonio del
deudor al cumplimiento de la obligacion, tomando las medidas necesa•
rias para su seguridad y conservacian, a finde hacer posible el pagode la
deuda. Los derechos auxiliares, segOnesto, tienenpor objetomantener
integroel patrimoniodel deudor, evitar que el deudor haga disminuirlo,
enperjuicio de los acreedores, sea vendlendo a enajenando los bienes
que loforman.
De estos tres derechos, el primerode ellos es unmedia directo, ()ar-
gue persigue el cumplimientoefectivode la obligacion; los otros dos son
indirectos, porque tienenpar objeto cautelar el patrimonio del deudor
a finde hacer posible, endefinitive, el cumplimientode la obligacion.
63
ARTUROALESSANDRIROORIGUF2
Estudiaremos por separadocada unode estos tres derechos, que en
conjunto, constituyenlos efectos de as obligaciones. Empezaremos por
la eiecucienforzada, osea, por el derechoprincipal que toda obligacien
da al acreedor.
A.—La EjecucidnForzada
Como dije hace unmomento, lo normal enel derecho es que el
deudor se allane voluntariamente al cumplimiento de la obligacien. En
tal caso, debe cumplirla exactamente, es decir, total y oportunamente
enel tiempoy lugar convenidos, realizandola prestaciOnoabstenciOn
debida y nootra distinta. Si Ia obligacienes de dar, el deudor debe en-
tregar la cosa misma que se deba enel lugar y tiempoconvenidos; si Ia
obligaciOnes de hacer, deberd el deudor ejecutar el hechomismoa que se
oblige y no otro, y enIa Opoca oportuna; y si la obligaciOnes de no
hacer, debere el deudor abstenerse de ejecutar los hechos prohibidos en
la forma convenida.
Pero puede ocurrir —y esto ocurre conmss frecuencia que la con-
veniente— que el deudor rehuse el cumplimientode Ia obligacien, que
viole su compromiso, que resista Ia elecuciOnde aquelloa que se oblige.
La ley, ental caso, va enauxilio del acreedor, y lo autoriza para que
solicite del Estado la proteccienensu favor, y el Estado le otorga esta
proteccienpor medio de los tribunales de justicia, que constituyenel
poder pUblicoque tiene la misiende obtener el reconocimientode los de-
rechos, y resolver las contiendas que conmotivode ellos, se suscitenen-
tre partes. Y estos Tribunales le daranal acreedor los medios para qua
el deudor noburle su compromiso, medios que nosonotros que los ne-
cesarios para procurar Inejecucienforzada de la obligacienpor medico
de Ia autoridad publics, y que se traducenenel hecho encompeler al
deudor a que cumpla aquello a que se oblige, auncontra su voluntad,
por mediode la fuerza publica.
Para que proceda Ia ejecuciOnforzada es menester que el acreedor
tenga una deuda liquida, actualmente exigible, y que conste de untitulo
ejecutivo, es decir, de undocumentoautOnticoque haga indiscutible el
derechodel acreedor.
Sontitulos ejecutivos los que enumera el articulo 456 (455) del
C. de P. Civil, entre ellos, las sentencias firmes, seandefinitivas ointer-
locutorias; las escrituras pOblicas, contal que seanprimera copia, u otras
posteriores dadas condecreto judicial y citadel-1 de Ia persona a quien
deba perjudicar ode su causante; ouninstrumentoprivadoreconocido
judicialmente omandadotener por reconocido, etc.
Si el acreedor no tiene el titulo que haga indiscutible su derecho,
si nopuede exhibir algunode los instrumentos que seriala taxativamente
el articule 456 del C. de P. Civil, sera menester que previa discusidnen
64
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
juicio ordinario consu deudor, pruebe la efectividad de su derecho, y
solo una vez que Is sentencia judicial le haya reconocido la efectividad
del derecho, oque haya declared° su calidad de acreedor, tendrá ensus
manos el titulo ejecutivo que enumera el articulo 456 del C. de P. Civil.
Enrealidad, y de loexpuesto, se desprende que la ejecuciOnforza-
da noes otra cosa quoel juiciooprocedirnientoejecutivoreglamentado
por Ia ley procesal, porque solo hay lugar a la ejecuciOnforzada de la
obliged& enlos casos enque segtInel COdigode Procedimientoproceda
el juicioejecutivo.
La ejecuciOnforzada procedera cuandosea posible iniciar unjuicio
ejecutivo, porque encasocontrario, sera menester que el acreedor discu-
ta conel deudor la existencia de su derecho, y obtenga el reconocimiento
de la obliged& o el reconocimiento de su calidad de acreedor, per la
sentencia que ponga fina dichojuicioordinario.
Ahora bien, ,sobre clue versara la ejecuciOnforzada? Lsobre qud
se haré efectivoeste derechoque la ley da at acreedor de coder compeler
por mettle de la fuerza al deudor at cumplimientodel page? Es unanti•
guoaforismode derechoque quiense oblige, oblige todos sus bienes. De
ahl que loque queda afectoal cumplimientode Ia obligaciOnsea el pa-
trimoniodel deudor, es decir, sears sus bienes y nosu persona. La per-
sona del deudor noqueda afecta, enlas legislaciones modernas, at cum
plimientode la obligaciOn.
Este derecho lo consagra entre nosotros, enprimer tOrmino, el ar-
ticulo1624 del C. Civil, que establece: "Lodispuestoacerca de la cesiOn
enlos articulos 1618 y siguientes, se optics al embargode los bienes por
la actionejecutiva del acreedor oacreedores; peroencuantoa la exert-
dondel apremlopersonal se estare a loprevenidoenel COdigode enjuicia-
miento"; y enseguida, los articulos 2465 y 2469, que autorizana cada
acreedor individualmente, y a todos epos enconjunto, pare pedir que to-
dos los bienes del deudor, conexcepciónde los inembargables, seanpues-
tos a remate a finde pager a los acreedores conel producidode elks. A
este respecto, el articulo 2465 dice: "Toda obligacienpersonal da at
acreedor el derechode perseguir su ejecuciOnsobre todos los bienes rai-
ces o muebles del deudor, sean presentes o futures, exceptuandose sole-
mente los no embargables, designados enel articulo1618". Per su parte el
articulo2469 establece: "Los acreedores conlas excepciones indicadas en
el articulo1618 podranexigir que se vendantodos los bienes del deudor
haste concurrencia de sus crkfitos, inclusos los intereses y las costas de
cobranza, pars que conel productose les satisfaga integramente si fue-
rensuficientes los bienes, y encaso de no seri°, a prorrata, cuando no
haya causes especiales pare preferir ciertos creditos, segiinla clasifica.
coinque sigue".
Por otro lade, el inciso del articulo 1618 dispone: "La cesiOncom
prenderd todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto 1o3
noembargables"
65
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Los articulos 2465 y 2469 que por determiner los efectos de as
obligaciones debleranfigurer enel tituloque reglamenta las obligaciones
y noenel tituloDe Ia Prelack& de Creditos, comoindebidamente figu-
ran, establecenloque en el Derechoconocenlos autores conel nombie
de derechode PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES.
Cuandose dice que todoel patrimoniodel deudor esta constituido
enprenda, enfavor de su acreedor, nose tome a Ia palabra prenda enIa
acepciOnjuridica que le corresponde, estoes, de contratode prenda, por
el cual of acreedor conserve enso poder una case mueble del deudor en
garantia del cumplimientode su obligacien. loque se quiere deck es quo
asi comoIa cosa dada enprenda queda afecta al cumplimientode Ia obli-
gaciOnprincipal, de Ia misma manera. todo su patrimonio, puede ser
objetode la persecucidnindividual ocolectiva de los acreedores cuando
el deudor se resista a cumplir su obligaciOn. Eneste sentido, se dice que
los bienes del deudor quedandados enprenda al acreedor. Se excepttlan
finicamente los bienes inembargables enumerados enel articulo 1618,
enumeraciOnque complete el articulo 467 (466) del C. de P. Civil, y
los derechos que no tienencarOcter patrimonial, porque la acciOndel
acreedor oacreedores se ejecuta sobre el patrimonlodel deudor,
Para que tenga lugar este derechode prenda general que consagran
los articulos 2465 y 2469 del C. Civil, es menester, comodice el articulo
2465, que el acreedor tosea de obligaciOnpersonal, es decir, que el deu-
dor se belie obligadodirectamente conel, porque Ia responsabilidad del
patrimonionoes sinoconsecuencia de Ia responsabilidad de la persona.
Enconsecuencia, si el deudor noresulta tal envirtud de unvinculoquo
61 haya contraido, sinocomoconsecuencia de tenor ensu patrimoniouna
cosa afecta a una determinada obligaciOn, ya el acreedor nopodr6 per-
seguir todoel patrimoniodel deudor, sinoOnicamente la cosa afecta a la
obligaciOn. Es loque sucede enel casode la prenda y la hipoteca enque
se responde a la obliged& conel bienhipotecado o dado enprenda.
,,Por que? Porque eneste case el adquirente, el tercer poseedor del in-
mueble hipotecado, no se ha obligado, no ha contraido fling& vincula
juridicoenfavor del acreedor, y si resulta obligadoes porque tiene una
cosa que estaba afecta at cumplimientode, la obligaciOn. La accióndel
acreedor, pare emplear una expresiOnde Planiol, "esta localizada enuna
cosa de las que pertenecenal deudor". Enconsecuencia, su responsabi
lidad cesera desde el moment() mismoenque deje de toner Ia cosa en
su poder. Por eso, si el tercer poseedor de le finca hipotecada quiere des-
ligarse enabsolutode dacha obligaciOn, no tiene rds que deshacerse de
ells, enajenandole, sadndola a remate, etc.
Enestos casos a que me vengorefiriendo, notiene entonces, el acree-
dor, este derechode prenda general, porque solose tiene contra los deu-
dores que se hanobligadopersonalmente, nocontra los que Ilegari a te-
ner Ia calidad de tales por incorporar ensu patrimoniouna determina-
da cosa afecta al cumplimientode una determinada obligaciOn.
6R
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Para poner de relieve estos conceptos, algunos autores se sirvende
las expresiones de obliged& personal y obligacianreal. La primera so-
rra Ia que el individuo contras directamente enbeneficio del acreedor.
"Toda obliged& personal, dice el articulo 2465, da at acreedor, el dere-
chode perseguir su ejecuciansabre todos los bienes raices omuebles del
deudor, scanpresentes ofuturos, exceptudndose solamente los noember-
gables, designados enel articulo 1618". Encambia, seria obliged& real
aquella que pesa cobra una persona, nopor haberla contraido, sine por to-
ner ensu patrimoniouna cosa determinada que se haila afecta at cumpli-
mientode una obliged& que otra persona contrajo.
El derechode prenda general solose otorga enlas obligaciones per-
sonales. Sotemente el patrimoniodel deudor queda afectoat cumplimien-
tode las obligaciones. La persona del deudor noqueda afecta a ese cum-
plimiento, ni responde tampococonells coma enlos primitivos tiempos
del Derecho roman.
Durante muchos siglos de is Humanidad, la persona tambiánfue ob-
jetode la persecucióndel acreedor. El Cddigode Napolean, que foe el prt-
meroque se dicta, establecia la prislanpor deudas. La legislacidninglesa
mantiene la prisianpar deudas haste el die de hay, y sindude alguna, a
ella se debe engranparte, el profundoespiritu del cumplimientode las
obligaciones que exlste eninglaterra. EnFrancis foe abolida a mitad del
siglopasado, y hay die se deja sentir una fuerte corriente entre los juris-
consultos y hombres de negociopare restabiecer Is prisiainpar deudas.
EnChile foe establecida una ley de 1837, que le dlo uncarecter
enteramente civil, cesando tanpronto coma el deudor pagara; y fue
abolida enparte par la ley de 23 de juncode 1868 que ensu articuloUnica
dice lo sigutente: "La prislanpar deudas solo tendrã lugar enlos casos
siguientes
"11 Enlos casos de quiebra culpable ofraudulenta;
"2°) Enlos de penes que consistanenmultas pecunlarlas que estén
sustituidas par prisiOn, segtInlas beyes;
"3?) Contra los administradores de rentas fiscales, municipales o
de estabiecimientos de educed& a de beneficencla creados a sosteni-
dos por at Estado, osujetos a Ia inmedlata inspecciandel gobierno; y
"4?) Contra los autores. curadores oejecutores testamentarios, par
loque hace a is administraciande los blenes que les este confiada envir
tud de dichos cargos. Quedanderogadas todas las disposiciones contra-
ries a la presente ley".
Fuera de los cuatrocasos taxativamente enumerados por Ia ley de
23 de juncode 1868, nohay enChile prisianpar deudas.
67
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Enunpais de poca altura comoel nuestro, enque noexiste desa-
rrollo, no digo la noel& de cumplir obligaciones. sino ni siquiera Ia
noel& del cumplimientodel deber, creoque seria una medida Otil y be-
neficiosa para el mejor desarrollode los negocios y de las relaciones co-
merciales, que se restableciera Ia prisiOnpor deudas.
La MisienKemmerer propuso el restablecimiento de Ia prisiendel
fallidoenel proyectosugeridoal gobierno; y at efecto, enel decreto-ley
778 de 19 de diciembre de 1925, se senalanalgunas modificaciones at
C. de P. Civil, de las cuales resultaria que se ha puestonuevamente envi-
gencia la prisiOndel fallidoporque se le ordena at sindicoIlevar a efec-
toy cumplir todas las diligencias que senalanlos articolos 1391 y siguien-
tes del C. de Comercio, y entre las diligencias que el sindicodebe hacer
una vez declarada la quiebra, figura segOnerarticulo1391 del C. de Co-
mercio, Ia de procurar el arresto del fallido.
Por sentencia de fecha 15 de abril de 1926, Ia Corte de Apelacio-
nes de Santiagoha declaradoque este decreto-ley notiene fuerza oblige-
toria per haberse dictadodespues de estar envigencia la nueva Consti-
tuciOn. De manera que el hechode que la prisidnpor deudas este onores-
tablecida, depende del valor legal que se le atribuya at referidodecreto-ley
Si notiene fuerza obligatoria, Ia situaciOnes la misma que existia envir-
tud del C. de Comercio, y la ley de 1868. Si tiene fuerza obligatoria ha-
bra que Ilegar a la conclusionde que la prisiOndel fallidocontemplada
enel articulo1392 del C. de Comercioha sidorestablecida, nopor el ar-
ticuloque citO la Corte ensu sentencia, sinopor otroarticutoque nofue
citadopor Ia Corte'.
Para determinar comose procede a Ia ejecuciOnforzada de las obli-
gaciones, para determiner el procedimiento que debe seguir el acree-
dor para obtener del deudor el cumplimientode Ia obliged& por medio
de Ia fuerza pOblica, es menester distinguir entre las obligaciones de dar,
de hacer y de nohacer, porque la diverse naturaleza de unas y otras, ha
obliged° necesariamente at legisiador a dieter reglas muy distintas, que
no sonunas mismas para estas tres ciases de obligaciones.
El procedimiento senalado para las obligaciones de dar, como ya
se ha dicho, se aplica, sea que se haga onoel distingoentre la oblige-
d& de dar o Ia obliged& de entregar. El procedimiento ejecutivo del
libro III del C. de P. Civil, destinado a las obligaciones de dar, incluye
tambienlas obligaciones que Ia ciencia del Derechollama de entregar,
porque enla ley chilena nose hace diferencia a este respecto.
1. El LibroIV del 06digode Comercio, "De las quiebras", y el mencionadodecreto-ley
778, de 19 de diciembre de 1925, enlorelativoalas quiebras, fueronexpresamente
derogados por el artloulo228 de Ialey 4.558, sobre quiebras, publicadaonat Diario
Oficial de 4 de febrerode 1929, laque, asu vez, fue derogadapor el articulo256 de Ialey
18.175, nuevotextode laLey de Quiebras, Diario Oficial de 28 de octubre de 1982.
68
TEORLA DE LAS OBLIGACIONES
1 .—EjecuciOn Forzada en las Obligaciones de Oar
Si el acreedor tiene untitulo ejecutivo y si la deuda es liquida y
actualmente exigible, se procede a la ejecuclem forzada de la obligaciem
conarreglo al titulo 1° del lib'ro II del Ciddigo de Procedimiento Ci-
vil, procedimientoque enIfneas generales se reduce a esto: el acreedor
solicitare del Tribunal respectivoque se despache mandamientode em-
bargo encontra del deudor. El Tribunal examinard el titulo y si con-
currenenel los requisitos legales procederd a ordenar que se requiera de
pagoal deudor; si el deudor requeridonoprocede a efectuar el pago. se
traba embargosobre los bienes que le pertenezcan, El embargoconsiste
enponer los bienes enmano de undepositario, a quiense entrega su
tenencia y administracidn, para que los pone a disposiciOndel tribunal
mientras se procede al remate de ellos. Si el deudor se opone a Ia traba
de embargo, el tribunal decretare el auxin() de la fuerza publics, por-
que se trate aqui de unprocedimiento compulsivo que debe Ilevarse
adelante aim contra la voluntad del deudor.
Tratendose de bienes muebles, el embargose hard enla forma que
determine el C. de P, Civil, que contiene disposiciones especiales
sea la naturaleza de la cosa. Si se trate de bienes rafces, es menester que
el embargose inscribe enel Conservador de Bienes Rafces del departa-
mento enque se encuentransituados los bienes; sineste requisito,
embargo no surte efecto legal alguno; la inscripciOnse hace enel Re-
gistrode Prohibiciones e Interdicciones.
Trabado el embargo sobre los bienes del deudor, silos quedanWe-
re del comercio humano, porque el artfculo 1464 dispone ensu N° 3°
que hay objeto 'licit° enla enajenaciónde las cons embargadas per
decretojudicial, a menos que el juez loautorice oel acreedor consienta
enello.
El embargo priva at deudor de Is administraciOny disposiciOnde
sus blenes; la administraciOncorre a cargo del depositario; de Ia dis-
posiciOnqueda privadoel deudor, porque si la conservara, se haria ilu-
sorio el derecho del acreedor. Pero el embargo no priva at deudor del
dominio de sus bienes, porque se trate solo de una medida preventive.
El deudor conserve el dominio de sus bienes hosts el moment° de la
subasta y haste qua se efectüe Ia tradiciOnde los bienes conforme a las
disposiciones del C. Civil.
El deudor dispose de cierto plaza para oponer sus excepciones o
defenses. Y trarnitado el juicio enconformidad al C. de Procedimiento
se dictard sentencia; y si este ordena seguir adelante la ejecucien, se
procederd a rematar los bienes embargados, a finde que conel produ-
cidode ellos se haga pagoel acreedor del capital, intereses y costes, co-
mo lo dispone el articulo 2469 del C. Civil. Pero si lo embargado no
sonbienes rafces omuebles, sinovalores, se procede a ordenar que el
que los tenga ensu poder haga entrega de ellos al acreedor.
69
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Tal es, sucintamente esbozado, el procedimiento ejecutivo enlas
obligaciones de dar.
2. —EjecuciOn Forzada en las Obligaciones de Hacer
Respecto de as obligaciones de hacer, la ejecuciOnforzada de Ia
obligaci6n, nopresenta las mismas dificultades que enlas obligaciones
de dar. Habra casos, y tal vez seranlos ales, enque sera imposible ob-
tener el cumplimiento efectivo, especifico de Ia obligaciOn: porque si
se recurriera al procedimientode la ejecuciOnforzada para alcanzar el
hechomismomateria de la obligaciOn, oesta nose obtendria, ose obten-
dria enteramente defectuosa.
Por otra parte, habria que recurrir a procedimientos violentos para
conel deudor, habria que ocher manoa procedimientcs vejatorios que
!a generalidad de los autores consideranreftidos conlos principios de Ia
libertad individual. Por ejemplo, L clue fuerza humans podria haber ca-
paz de obligar a unactor a hacer una representaciOnque noquiere hacer?
',Cue fuerza humane seria capaz de obligar a unprofesor a hacer la
(lase a que se ha obligado si el noquiere hacerla? Podrim tomarse me-
didas coercitivas, pero no habra medio alguno que oblique al actor a
abrir Ia boca o al profesor a que dirija a los alumnos.
No es, pues, posible, por la naturaleza rnisma de la obligaciOnde
hacer, que consiste enunhechopersonal del deudor, recurrir al proce-
dimientode Ia ejecuciOnforzada. Ha necesitado, por eso, el legislador,
modificar el rigor del principio, ha necesitadocontemplar esta situaciOn
especial de las obligaciones de hacer, y a este objetoobedece Ia regla-
mentaciOndel articulo1553, quoalterandoel principiogeneral del De-
rechode que todoacreedor tiene acciOnpare exigir el cumplimientoes-
pecificode la obligaciOn, dispone que "si is obligaciOnes de hacer y el
deudor se constituye enmora podra pedir el acreedor, juntoconIa in-
demnizaciOnde la more, cualquiera de estas tres cosas a elecciOnsuya:
V) Cue se apremie al deudor pare Ia ejecuciOndel hecho con-
venido;
2') Cue se le autorice a el mismo para hacerlo ejecutar por unter-
ce.ro a expensas del deudor; y
3') Cue el deudor le indernnice de los perjuicios resultantes de
Ia infracciOndel contrato."
El acreedor podra elegir entre estas tres cosas, podra optar por cual-
quiera de ellas, cualquiera que ella sea, ya que el articulo1553 es bas-
tante explicitoal respecto. El acreedor podra pedir a su elecciOnenpri-
mer lugar, que se apremie al deudor para Ia ejecticiendel hechocnnve
nido; y segOnel C. de P. Civil (articulo 570), este apremio puede con-
sistir enarresto de 15 dias, o enmulta proporcional a beneficio fiscal,
medidas ambas que puedenrepetirse hasta obtener el cumplimiento.
70
'MORA DE LAS OBLIGAC1 ONES
Si el deudoi noejecuta el hechodebidonoobstante el arrestoy no
obstante la multa que se le impuso, puede entonces el acreedor pedir que
se le autorice a el inismopara hacerloejecutar por unterceroa expensas
del deudor, a costa de este. Por ejemplo. se ha contratadoIa construe-
ciOnde una obra material cualquiera y el deudor rehusa cumplirlu: se
!e ,'irresta, se le impone la multa, perosiempre resiste al cumplimientode
la obligacien. Eneste casopodra entonces el acreedor pedir la autoriza-
ciencorrespondiente para hacerloejecutar per unterceroa expensas dot
derider. per cuenta del deudor.
Pero este cumplimiento por equivalencia, per medlo de ontercero
a expensas del derider no es siempre posible; solo sere posible enel
case enque la obligationsea susceptible de ejecutarse par otra persona.
Si el hechodebidoper su natirraleza es tal que nopuede ser ejecutade
sine por el deudor, porque hanside sus condiciones personales las que
se hantornadoencuenta para contraer la obligacien. nopodra el acree
dor recurrir a otra persona para que per cuenta y a costa del deudor
ejecute la obligacren, como seria el case, por ejemplo, de unartiste a
quiense ha contratadopara que ejecute les hechos a que su arte se re-
fiere, y enque hansidosus condiciones personales Ia cause determinante
del contrato.
Eneste case le queda al acreedor el derechode pedir la indemniza-
ciende perjuicios, Ia que se tramitara enjuicio orclinario, ya que
menester se determine y avalne la extensiondel derechodel acreedor
El titulo II del libro Ill del C. de P. Civil que comienza con el
articulo 557 (5561 reglamenta el procedimiento ejecutivo enlas obli-
gaciones de hacer y de no hacer. El articulo 557 dice que "hay ace ion
ejecutiva enlas obligaciones de hacer, cuando siendo determinadas y
actualmente exigibles, se hace valer para acreditarlas, algtintitulo quo
traigaaparejadaejecuciOnenconformidad al articulo456 (455)".
i procedimiento selialado per la ley para proceder a la ejecucierr
forzada de una obligaciónde hacer, es divers() segue que el hecho do
bidoconsista enInsuscrieciende ondocumentooenla constitutionde
una obligacien, o onis ejecuciende otro hecho cualquiera.
El deudor de obligaciende hacer puede haberse obliged° a ejecutar
uri hecho material cualquiera, construir una case, etc. Pewel }well°
&hide puede consistir tambienensuscribir uninstrumento o enconsti
tiiir una obligación. Versar6 sabre estola obiigaciers de hacer enel case
del contratode promesa, estoes, cuandouna persona promete la cele-
braciónde uncontrato, contrato que segOnel articulo 1554 solo pro
duce obligaciensiempre que concurranlas circunstancias siguientes: 1
Otte is promesa conste por escrito; 21 Que el contrato prometidu
no sea de aquelios quo las leyes deciaranineficaces; Que la pro-
mesa centenge t.inplazoocondicienque fife la dpoca de la celebration
71
ARTUROALESSANORFIODR1 GUEZ
del contrato; y 4?) Clue en ella se especifique de tai manera el contrato
prometido que solo fatten, para que sea perfecto, Ia tradiciOn de Ia cosa,
o las solemnidades que las leyes prescriben.
Concurriendo estas circunstancias, habrd lugar a to dispuesto en el
articulo 1 5 5 3.
Cuando el hecho debido consiste en la suscripciOn de un documento
como en el caso anterior (promesa de cetebrar un contrato) o en Ia
constituciOn de una obligaclOn, la accidn ejecutiva se rige por el ar-
ticulo 5 5 9 (5 5 8) del C. de P. Civil: "Si el hecho debido consiste en la
suscripcidn de un instrumento o en la constituciOn de una obligacien
por parte del deudor, podra ',weeder a su nombre el juez que conozca
del litigio, si, requerido ague!, no lo hiciere dentin del plazo que le se-
nate el Tribunal".
• De manera que Ia action ejecutiva en este caso se reducird a pedir
at Tribunal que se le senate un plazo at deudor para que proceda a Ia
suscripciOn del documento o constituciOn de una obligaciOn, y si el deu-
dor no to hiciere, procedera el juez a suscribir el documento o constituir
la obligaciOn a nombre y por cuenta del deudor.
En cambio, si el objeto de Ia obligaciOn de hacer es la ejecucicie
de cualquiera otro hecho material, el procedimiento ejecutivo se rige
por el articulo 5 60 (5 5 9 ) y siguientes del C. de P. Civil, que en lineas
generates se reduce a lo que sigue: si el deudor resiste el cumplimiento
de Ia obligaciOn, se procede ejecutivamente y el mandamiento ejecutivo,
contendrd, si el apremio personal, el arresto y Ia multa no son suficien-
tes para obligarlo a que ejecute el hecho debido, el embargo de SW.;
bienes.
Los detalles y explicaciones sobre el particular correspondenat ee-
tudio del Cif: 1 (1 1 g° de Procedimiento Civil.
3.—EjecuciOn Forzada en las Obligaciones de No Hazer
La obligacien de no hacer se viola por el solo hecho de que el deu
dor ejecute el hecho prohibido. El deudor a quien se le ha prohibido
abrir un almacendentro de cierto radio de la ciudad en cierto lapso de
tiempo, viola su compromisoabriendounnuevoalmacendentrodel radio
enque nodebe hacerle antes del tiempoconvenido.
Las obligaciones de no!lacer tambienpuedenclimplirse ejecutiv3-
mente, tambidn pueden ser objeto de la ejecuciOnforzada, y a ellas se
refiere el articulo 5 7 1 (5 7 0) del C. de P. Civil: "Las disposiciones que
preceden, dice este articulo, se aplicar6ntambiena las obligaciones
de no hacer, cuando se convierta en la de destruir Ia obra hecha. con
tat que el titulo en que se apoye consigne de un modo expresotodas
72
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
las circunstancias requeridas por el inciso 29 del articulo 1555 del C.
Civil, y no puede tener aplicaciOnel incise 39 del mismo articulo".
"Enel casoque tenga aplicaciOneste (Mime inciso, se procederd enforma
de incidente".
Los derechos que otorga la ebligaciende no hacer al acreedor son
los que determine el articulo 1555 del C. Civil. Este articulo, dice que
"toda obligaciOnde nohacer una Pose se resuelve enla de indemnizar
los perjuicios, si el deudor contraviene y nopuede deshacerse le hecho".
—"Pudiendo destruirse la coca, y siendo su destrucciOnnecesaria pare
el objeto que se tuvo enmire al tiempo de celebrarse at contrato, sera
el deudor obliged° a ells, o autorizado el acreedor Para que la lleve
efecto a expenses del deudor" ''Si dtcho objeto puede obtenerse cum,
plidamente per otros medios, eneste caso sere ofdo el deudor que se
allane a prestarlos' "El acreedor citiedard de todos modes indernne
Del precepto del articulo 1555 se desprende que para determiner
Inque el acreedor puede pedir conrespecto al deader que viola o con
traviene obligaciOnde no hacer, hay que distinguir si es o no posible
la destrucciOndel hechoque le fue prohibidoat deudor.
Primer caso
Si el hecho prohibido ai deudor por et contrato, si le que el den
dor no debiO hacer pare hizo, se puede destruir, hay que subdistin
guir otros dos cases: 111 Si la destrucciOnes indispensable pare rea-
lizar el finque se tuvo envista al contratar, "pudiendo destruirse la
cosa hecha y siendosu destrucciOnnecesaria para el objetoque se tuvo
enmira al tiempo de celebrar el contrato", coma dice el incise 2 9 del
articulo 1555, el acreedor tiene derecho a pedir la destrucciOnde le
obra y edemas, derechopare pedir qua se le autorice a el pare hacer des-
truir la obra per untercero a expenses del deudor. Por ejemplo, yo he
compradouna propiedad que da vista a unhermosoparque del vecino.
quienme ha vendido el inmueble enreferencia. Motive principal y aii-
ciente determinante del contrato fue pare mi la circunstancia de quo
la case que yo (be a comprar me daba vista sobre el parque de la pro
piedad del vendedor, y enestas mires, prohibo enel contrato, y de
elle se deja expresa constancia, al vendedor, levantar sus murallas haste
aria altura que me impida la vista sabre at parque enreferencia. Si el
vendedor, eneste caso, nocumple su obligaciOnde nohacer, y levered
las murallas de tat manera que impidantoda la vista hacia el pargue
ye estaria autorizado para pedir la destrucciOnde la muralla, a pedir
que se rebajara la muralla haste Ia altura conveniente. ger flue? Por
que la destrucciOnes posible y porque el objetoque se tuvoenvista at
contratar fue la hermosa vista que la propiedad tenia.
21 Pero si Ia destrucciOnde la obra no es de absolute necesidad
pare realizar el finque se tuvoenvista al contratar, y el mismofinpuede
obtenerse por otros medios. es decir, puede ser autorizado el deudor
73
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
para cumplir su obligaciOnde otra manera, siempre que el acreedor
obtenga la finalidad que se propusoal contratar, eneste casosera ofdo
el deudor siempre que se allane a ejecutar la obligaciOnde esta nueva
manera (inciso3' del articulo1555).
Segundocaso
No es posible destruir lo hecho. Eneste circunstancia, al acreedor
no le queda otro remedio que pedir Ia indemnizaciOnde perjuicios. Si
unactor ha venidocontratadopara representar enel TeatroMunicipal,
conprohibiciOnexpresa de representar enotroTeatro, y el actor repre-
senta enel teatroVictoria, our ejemploes imposible deshacer tohecho.
Ental caso, enconformidad al inciso 1' del articulo 1555, no hay otro
remedioque pedir la indemnizaciOnde perjuicios.
B —La Indemnizacidn de Perjuicios
El segundode los derechos que Ia ley da at acreedor es la ;ndemni-
zaciOnde perjuicios.
Ordinariamente, cuando el deudor no cumple su obligaciOn, o la
cumple imperfecta otardiamente es lesionadoensu patrimonioporque
se ve privado de las ventajas que le habria reportado el cumplimiento
efectivo, integroy oportunode la obligaciOn.
Hay otros casos, como algunos de obligaciones de hacer y de no
hacer enque para el acreedor es imposible obtener Ia ejecucidnespeci-
fica, el cumplimiento real y efectivo de la obligaciOn. Entodos estos
casos, el acreedor sufre una lesiOnensu patrimonio, lesionimputable a
unhechodel deudor, lesiOnque, por lotanto, el acreedor noeste obli
gado a sufrir, Ia reparaciOnque el incumplimiento de la obligaciOnle
ha caused(); y esa reparaciOnIa alcanza mediante la indemnizaciOnde
perjuicios, que es unode los efectos que las obligaciones engendranpara
el acreedor.
La indemnizaciOnde perjuicios puede definirse, segOnesto, como
el derecho que tiene el acreedor para exigir del deudor el pago de una
cantidad de dinero equivalente a la ventaja o beneficio que le habria
procurado el cumplimiento efectivo y oportuno de (a obligaciOn.
Los fundamentos de este derechode Ia indemnizaciOnde perjuicios
son, ee primer lugar, aquel principiode que "nadie puede ser lesionado
en su patrimonio por unacto ajeno". El acreedor tenia una justa ex-
pectativa enel cumplimiento integro, oportuno y efectivo de Ia obliga-
ciOn; unhechodel deudor ode otra persona le ha privadode esa ven
taja o beneficio a que tenia perfecto derecho por la disposiciOnde la
ley o por la voluntad de las partes. Ese danosufridopor el acreedor en
su patrimoniodebe ser reparado, y a repararlotiende Ia indemnizaciOn
de perjuiclos.
74
TEORIA DE LAS OBLIGA JONES
Enseguida, puede encontrarse otrofundamentode este derecho, en
la sand& a castigo que Ia ley civil quiere !moaner al que contraviene
una obligacian, al deudor que viola a falta a su compromiso.
El objeto de la indemnizaciende perjuicios aparece de manifesto
enloque acabode decir. El acreedor contaba conobtener una ventaja
conel cumplimiento efectivo, integro y oportuno de fa obligaciOn; pe-
ro, par unacto del deudor, su expectativa resuita fallida, y se produce
ensu patrimonio una lesion, una privaciende esa ventaja, y esa priva-
di& de beneficio debe ser reparada.
La indemnizaciende perjuicios viene entonces, a reemplazar el be-
neficio que el acreedor habria obtenido conel cumplimiento integro,
efectivo y oportuno de la obligacien. Por eso se dice que la indemni -
zaciem de perjuicios, a diferencia de la ejecuciónforzada, satisface al
acreedor enequivalencia, viene a ser equivalente a Ia ventaja obeneficio
que el acreedor habria reported° por el cumplimiento de Ia obliged&
Hay atjnotra diferencia entre la indemnizaciende perjuicios y la
*cud& forzada: aquella precede respectode toda Giese de obligaciones,
cualquiera que sea su fuente, tanto enlas obligaciones contractuales y
cuasicontractuales, comoenlas delictuales, cuasidelictuales y enlas pro-
piamente legates; encambio. come el C. Civil ha reglamentado espe-
cialmente la indemnizaciOnde perjuicios enmateria detictual y cuaside-
lictual coma resuita del articulo2314 y siguientes, aplicandola regla de
hermeneutica de que la ley especial prevalece sabre la general, tenemos
que Heger a la conclusionque las reglas contenidas enel Utak) De los
Efectos de las obligaciones sale tienenaplicaciOnenel caso de las obli-
gaciones contractuales, cuasicontractuales y propiamente legates; las
obligaciones derivadas de las otras fuentes estanregidas par los articu-
los 2314 y siguientes del C. Civil.
Aunque la ley no to ha dicho, los perjuicios se indemnizanendi-
nero. Este es anprincipio que no es-0 consagrado enla ley, pero que
esta uniformemente aceptadopar Ia practice y por la jurisprudencia de
todos los paises; el Cdcligoalernan, sinembargo, estableció, innovando
sabre este principio, la indemnizaciónenespecies, siernpre que ellosea
posible.
La indemnizaciende perjuicios conerre& al articulo 1556 pro-
cede entres casos: cuando el deudor no cumple su obligacian. cuando
el deudor la cumple imperfectamente, y cuandoel deudor ha retardado
el cumplimiento de InobligaciOn, es decir, cuando no la ha cumplido
oportunamente, enel tiempodebido.
De estose desprende que InindemnizaciOnde perjuicios se divide
endos clases: compensatoria y moratoria. Es compensatoria enlos dos
primeros cases a que me acabode referir; es moratoria cuandoel deu•
dor ha retardadoel cumplimientode la obligaciOn.
75
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Puede definirse Ia indemnizaciOncompensatoria como Ia cantidad
de dinero que el acreedor tiene derecho de exigir del deudor cuando es-
te no cumple su obligaciOn o solo Ia cumple en parte.
Se llama compensatoria, precisamente, porque viene a compensar
los perjuicios que el acreedor experimenta ensu patrimonio por el in-
cumplimiento total o partial de la obligaciOn. Eneste caso subsiste Ia
obligaciOn, pero ha varied() su objeto; la cosa misma que fue objeto
de Ia estipulaciOn, aquelloque el acreedor y el deudor convinieron, no
va a poderse realizar, pero se va a reemplazar o substituir por Ia in-
demnizaciOnde perjuicios, que viene a ser el reemplazo, enel hechu,
del objetodebido.
El articulo 1672 del C. Civil nos suministra unejemplo de lo que
acabode decir: "Si el cuerpociertoperece por cuipa odurante Ia mora
del deudor, la obligaciOndel deudor subsiste, pero varia de objeto;
el deudor es obligado at precio de Ia cosa y a indemnizar al acreedor '
(inciso1°).
guede el acreedor pedir indistintamente el cumplimientode la obli-
gaciOnola indemnizaciOnde perjuicios compensatoria; puede el acree-
dor elegir entre exigir del deudor Ia prestaci6no abstenciOndebida, o
la indemnizaciOnde perjuicios compensatoria; o la indemnizaciOnde
perjuicios compensatoria soloprocede cuandola obligaciOnes ya impo-
sible de cumplir? Conrespectoa las obligaciones de hacer y de nohacer
nohay .cuestiOnninguna; el acreedor puede pedir ambas; los articulos
1553 y 1555 lo autorizanpare ejercitar estos derechos enforma alter-
native.
La dificultad se suscita respecto de las obligaciones de dar, con
relaciOna las cuales, Ia ley nada ha dicho. i,Podra el acreedor de una
obligaciOnde dar, cuando el deudor no Ia cumpla, exigirle indistinta•
mente Ia indemnizaciOnde perjuicios ola cosa debida? Se ha sostenido
y se sostiene por algunos que el acreedor de obligaciOnde dar puede
solicitar indistintamente las dos cosas. Enmi concepto, el acreedor de
obligaciOnde dar nopodra, ni puede exigir indistintamente las dos co-
sas, es decir, Ia obligaciOnprincipal o Ia indemnizaciOnde perjuicios.
El acreedor tiene unsolo derecho, pedir el cumplimiento de la obliga-
ciOn; a esose obligO el deudor, ese es el objetode su obligaciOn, tras
ese finfuerondeudor y acreedor a contratar. De noaceptarse esta teo-
ria, tendriamos que Ilegar a Ia conclusionde que las obligaciones sonal-
ternatives y que el acreedor puede exigir ola entrega de fa cosa debida o
Ia indemnizaciOnde perjuicios, y sabemos que Ia regla general enel
Derecho, que el tiponormal de obligaciOnes que ells sea pura y simple,
que nohaya anormalidades.
Enconsecuencia, el acreedor puede pedir la cosa misma, y s6loen
subsidio, cuandoel deudor nopuede cumplir las obligaciones a que se
obligO, entonces exigir Ia indemnizaci6nde perjuicios.
76
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Enmi concepto, diversas disposiciones legates corroboraneste af ir-
maciOn. Encaso contrario, 4cOmo se explicaria que la ley haya nece-
sitado encases especiales ester estableciendo reglas a este respecto?
Tales sonof articulo1555 que se refiere exciusivamente a las obligaciones
de nopacer; enel casodel articulo1489, osea, enague' enque va en-
vueita la condicienresolutoria tecita de no curriplirse por uno de los
contratantes to pactado enlos contratos bilaterales; entai circunstan-
cla puede of otro contratante pedir a su arbitrio o is resoluciOno el
cumplimiento del contrato, conindemnizaciOnde perjuicios. Y alas to-
davia, enel caso de la clausula penal fue necesarlo que Ia ley consig-
nara untexto expreso que autorizara at acreedor pare exigir o la pena
o Ia obliged& principal sinel cual el acreedor no habria podido exigir
ambas cosas indistintamente. 6Que demuestra esto? Que Ia ley no au-
toriza at acreedor de obligaciOnde perjuicios. Dice el articulo 1537.
"Antes de constituirse el deudor en more, nopuede el acreedor deman
dal- a su arbitrio la obliged& principal o la pena, sino la obliged& prin-
cipal: ni constituido el deudor enmore, puede el acreedor pedir a un
tiempo el cumplimiento de la obliged& principal y la pena, sino cual-
quiera de las dos cases a su arbitrio, a menos que aparezca haberse es-
tipuladola pena por of simple retardo, oa menos que se haya estipulado
que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligación
principal".
zeual es la regla general que de este articulo se desprende? ,Que
el acreedor puede exigir indistintamente la obliged& principal o los
perjuicios? A mi modo de ver, yo entiendo que solo la obligacion prin-
cipal o Ia pena; la exceed& confirma la regla; de lo contrario no ten
dria aplicaciOnel articulo1537.
La indemnizaciOn de perjuicios moratoria es la cantidad de diner°
que el acreedor puede exigir del deudor cuando este no cumple oportu-
namente su obligacion.
Se llama moratoria porque Indemniza los perjuicios derivados de la
more, es decir, del cumplimiento inopnrtuno de Ia obligaciOn. El deu-
dor no solo està obliged° a cumplir la obligaciOnenforma Integra y
elec-
tive, sino enel tiempo convenido; si el deudor no cumple su obliged&
dentro de ese tiempo, cae enmore y tiene lugar entonces la indemn! •
zaciande perjuicios moratoria.
La indemnizaciencompensatoria, representa osubstituye a! objeto
mismo de la obligacion; la Indemnizaciönmoratoria represents el he
neficio que le habria reportado al acreedor, of cumplimiento oportuno
de la obligaciOnpor parte del deudor; subsiste el objetoprincipal de In
obligaciOn, el acreedor loobtiene, perose realize tardiamente, y es este
perjuicioque resulta, de cumplir la obliged& tardiamente, el fundamen
tode la indemnizacienmoratoria.
77
ARTUROALESsANDRIRODR(GuEZ
De esto se deriva la siguiente consecuencia juridical la indemniza-
cioncompensatoria comoreemplaza osubstituye el objetodirectode la
obligacien, no puede acumularse conella, es decir, el acreedor no po-
dra pedir el cumplimiento de Ia obligaciOnprincipal y fa indemniza-
ciencompensatoria, no podra pedir, por ejemplo, la entrega del caba-
lloy el valor del mismo. Encambio, la indemnizacienmoratoria, puede
acumularse conla obligaciOnprincipal, porque la indemnizaciOnmorato-
ria, noreemplaza osubstituye al objetode la obligaciOn, sino
que reem-
plaza o substituye el beneficio que el acreedor habria reportado de Ia
entrega oportuna de Ia cosa.
Desde el momenta que Ia indemnizaciOncompensatoria y la indem-
nizacienmoratoria, provienende causas muy diversas, desde el momen-
toque una y otra tienen por objetoreparar (Janos de diverse Indole, que
resultande la ejecuciOnde hechos distintos, se explica perfectamente
bienque una pueda acumularse y Ia otra no. El articulo1553 dice expre-
samente: "Si la Obligee'Ones de hacer y el deudor se constituye enmo-
re: podre pedir el acreedor, juntoconla indemnizaciOnde la mora cual-
quiera de estas tres cosas a elecciOn suya... etc.". Y el articulo 1672
dice: "Si el cuerpociertoperece por culpa odurante la mora del deudor,
Ia obligaciOndel deudor subsiste. pero varia de objeto; el deudor es obli-
ged° al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor". "Sinembargo, si
el deudor este enmora y el cuerpociertoque se debe, perece por caso
fortuitoque habria sobrevenidoigualmente a dichocuerpoenpoder
del
acreedor solose debera Ia indemnizaciOnde los perjuicios de (a mora.
Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente enpoder
del acreedor se debe el preciode Ia cosa y los perjuicios de Ia
mora".
Requisitos de la Indemnizaciem de Perjuicios
Sea la indemnizaciOncompensatoria, osea, moratoria, para que el
acreedor pueda exigirla, porque tiene derecho a cobrar perjuicios a su
deudor por el retardoenel cumplimientode la obligaciOn, opor incum-
plimientototal oparcial de Ia misma, es menester que concurrancopu-
lativamente cuatrorequisites: 1 9 ) Oue haya infracciOnde la obligaciOn
por parte del deudor, sea que este no cumpla la obligaci6n, o que la
cumpla enparte. oque la cumpla tardiamente; 2°) Que esta infracciOn
de la obligaciOnle haya causado unperjuicio al acreedor 3°) Que esta
infracciOnde Ia obligaciOnsea imputable al deudor; y 49) Oue el deudor
este constituidoenmora.
Primer requisito
Oue haya infracciOnde Ia obligaciOn.
Puesto que uno de los fundamentos del derecho a la indemniza-
ci6nde perjuicios. es el carecter de pena o sand& que la ley le ha
dado
para castigar al deudor que viola sus compromisos, y aceptadoque no
78
TEORIA DE LAS OBLIGAC IONE S
puede hober pona canuna falta previa, se comprende que si el deudor no
viola su compromise, no tiene por que indemnizar los perjuicios, ni por
quo sufer ninguna deco de castigos. Por eso, es necesario que enpri-
mer tarn-lino, el deudor no cumpla su obligaden; y habra infraccienen
los trey casos del articulo 1556 que dispone: "La indernnizaciende per-
juicios comprende el daft° emergente y el lucro cesante, ya provengan
de no haberse cumplido la obligacion, o de haberse cumplido imperfec-
tamente, o de haberse retardado el cumplimiento" finciso 1 ?).
SegundoRequisito
Se requiere, ensegundo termino, que la infraccienorigins unper-
juicioal acreedor.
Puesto que otro de los fundamentos de este derecho es el dano o
lesionque experimenta of patrimoniodel acreedor, se comprende. tam
bien, facilmente, que Si no hay perjuicio pare el acreedor, no tiene por
què haber indemnizaciände perjuicios.
4Cual es la causa de la indemnizaciOnde perjuicios? zPor clue se
debenperjuicios? Porque el nombre lo este indicando, y como no hay
efecto sincausa, donde no hay causa no hay efecto.
Se entiende por perjuiciotoda disminuciónexperimentada enel pa-
trimonio del acreedor, sea que consista enuna perdida real y efectiva,
sea que consista enla perdida de una ventaja. Y aqui este el funda-
mentode aquella divisiona que nos referiremos ma's adelante, del dello
emergente y del lucro cesante. Por eso, la infracciende una obliged&
que no reporta perjuicios al acreedor o el incumplimiento par parte del
deudor que no lesiona al acreedor, no da derecho para exigir indemni-
zed& de perjuicios.
Es raro encontrar uncaso de incumplimiento de una obliged& de
clue no resuite dano al acreedor, pero, los autores de Derecho citanel
siguiente. que ya es clasico: unacreedor hipotecario ordena al Note-
rio Conservador de Bienes Raices que proceda a la inscriptionde su
hipoteca: el Conservador, per negligencia o por otra causa, no inscribe
la hipoteca, ha fatted° a sus deberes, no ha cumplido so obligacien.
La propiedad es secede a remate y el precio de la subasta no da para
pagar al acreedor hipotecario. Eneste caso el acreedor hipotecario que
no alcanzd a inscribir su hipoteca, no sufre ning& dano por culpa del
notario, porque enning& caso, inscrita o no la hipoteca, la subasta
habria dado lo necesario para pager al acreedor; y no tiene, por consi-
guiente, derecho para reclamar del Conservador la indemnizaciende
perjuicios.
Los perjuicios debenser probados por el acreedor, "incumbe pro-
bar las obligaciones a su extincienal que alega aquellas o esta" tarticu-
lo1698).
79
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
El acreedor que alega que ha experimented° un dab° ensu patri-
monioes quiendebe probar Ia magnitud de ese dafio. Sinembargo, hay
dos excepciones: una enel casode la cläusula penal a que se refiere el
articulo 1542: "Habra lugar a exigir la pena entodos los casos enque
se hubiere estipulado, sinque pueda alegarse por el deudor que Ia ineje-
cuciOnde lopactadonoha inferidoperjuicioat acreedor ole ha producido
benef icio".
La otra excepciOnes Ia de la regla del articulo 1559: "Si Ia obli-
gaciOnes de pager una cantidad de diner°, Ia inderrinizaciOnde perjui-
cios por Ia mora este sujeta a las reglas siguientes: ...2 1 El acreedor no
tiene necesidad de justificar perjuicios cuandosOlocobra intereses; Bas-
ta el hechodel retardo".
Encuantoat montode los perjuicios, podre discutirse enel mismo
juicioen que se cobrenoenuno posterior, de acuerdoconel articulo196
del COdigode ProcedimientoCivil.
Tercer Requisito
La infracciOndebe ser imputable at deudor, es decir, debe provenir
de unhechosuyo.
Tres obstaculos puedenoponerse al cumplimiento de una oblige-
ciOn: el casofortuito, Iaculpay el dolo.
Mientras el caso fortuito es unhecho enteramente ajeno a la vo-
hinted del deudor, el doloy la culpa provienenprecisamente de su hecho:
y es por esto, que mientras el casofortuitoexonera oexime de toda res-
ponsabilidad at deudor, por regla general, el dolo y la culpa no la exo.
neransinoque la agravan.
Podemos decir, segiinesto, que sOloes imputable Ia infracciónde
una obligaciOncuando proviene de la culpa o del dole. y no del caso
fortuitoode fuerza mayor. Estudiaremos por separadocede una de es-
tas tres situaciones.
El Caso Fortuito
El articulo 45 del C. Civil define el caso fortuito o fuerza mayor
como el imprevisto a que no es posible resistir, como unnaufragio, un
terremoto, el apresamientode enemigos, los actos de Ia autoridad ejerci-
dos por unfuncionariopdblico, etc.
Los autores de Derechodiscutensobre qua diferencia hay entre el
casofortuitoy la fuerza mayor; y generalmente, Ilamancase fortuitoa
los fenOmenos que sonobra de Ia naturaleza; y Ilamanfuerza mayor a
80
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
los hechos del hombre que imposibilitanal deudor para cumplir su obli-
gaciOn, comounactode la autoridad ptIblica, el apresamientode ene-
migos, etc.
Este distinciónno tiene entre nosotros razOnde ser; podemos de-
cir, pare emplear una expresiOnvulgar, que es pure rniisica, y nonos in-
teresa enabsolutoporque es completamente inOtil. EnChile quienha-
bla de casofortuito, habla de fuerza mayor y quienhabla de fuerza ma-
yor, habla de casofortuito, ambas sonexpresiones sinOnimas y ambas
sonel imprevistoa que noes posible resistir. Para dernostrarlo, baste leer
el articulo45 del C. Civil que nos ahorra toda otra explicaciOn; y se very
entodoel cursodel estudiodel DerechoCivil que indistintamente habla
el COdigode casofortuitoode fuerza mayor.
ICueles sonlos requisitos necesarios pare que unhechoconstituya
caso fortuito y libere de toda responsabilidad al deudor?
Ellos son: 1?) que provenga de una cause enteramente ajena a la
voluntad del deudor, es decir, que el deudor nohaya contribuidoenforma
algunaasu producciOnoreatizaciOn.
Por eso, si el casofortuitose origina enla culpa del deudor, osi so-
breviene enla more del deudor, ya le irroga responsabilidad al deudor.
porque si nohubiera sidoculpable osi hubiera cumplidooportunamente
su obligaciOn, el casofortuitonose habria producido.
2°) Que se trate de unhecho imprevisto. Lo dice el artfculo 45: es
el imprevistoa que noes posible resistir; es decir, que se trate de unhe-
choque dentrode los calculos ordinarios y corrientes, nose haya podido
prever, que nosea de aquellos hechos que sobrevengancondemasiada
frecuencia. For eso, unTribunal declarO encierta ocasiónque si el yen-
dedor nopudoentregar la cosa vendida porque el arrendatarionole en-
tregO la cosa enel tiempo convenido, no existia caso fortuito.
3?) Finalmente, es necesarioque se trate de unhechoinsuperable,
es decir, que el deudor, dentrode los medics de que puede disponer, no
pueda evitarlo.
Si el hecho hace mas Via el cumplimiento de la obligaciOn, si le
impone mas sacrificios at deudor de los que se crelan, nohay casofor-
tuito. Enconsecuencia nohay fuerza mayor enel casodel alza de la mo-
node obra, por ejemplo, oel aumentode los costos de producciOn, oel
aumentode las contribuciones, etc.
Determiner si unhechoconsti Wye onocasofortuito, es una cues-
tiOnque queda entregada enteramente at criteriode los tribunales respec-
tivos, porque el que enoncasopuede ser fuerza mayor, enotronopue-
de serlo; y asi se explicanas diversas sentencias dictadas por los Tribu.
81
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
nales at respecto. La guerra, por ejemplo, Les casofortuito? Puede ser
y nopuede serlo. Sera uncasofortuitopara comerciantes ofabricantes
que vivenen los territorios invadidos por el enemigo, y nolosera para
los que vivenenlos territorios noinvadidos. Lomismocabe decir de las
huelgas; una huelga total de los ferrocarriles puede serlo y no serlo
si se probara onoque habfa otros medios de transporte.
Lo anterior explica algunos fallos de los Tribuneles que por via de
ejemplovoy a citar: unode la Corte de Apelaciones de ConcepciOnque
figura enIa Gaceta de los Tribuneles, ario1910, tomosegundo, sentencia
1066, plc:line 764; otrode la Corte de Apelaciones de Valparaiso. Gace-
ta de los Tribunales, an° 1899, tomoprimero, sentencia 148, pdgina 119.
Efectos del caso fortuito
Enprimer lugar, el deudor queda exentode responsabilidad. El ar-
ticulo1547 ensu inciso2°, establece: "El deudor noes responsable del
casofortuito,;a menos que se haya constituidoenmora (siendoel caso
fortuitode aquellos que nohubierandafiadoa is cosa debida, si hubiese
sidoentregada at acreedor), oque el casofortuitohaya sobrevenidopor
su culpa".
Es unantiguo aforismo juridic° que "al imposible nadie estd obli-
gado", y por esoes que puede pedirse Ia tradiciOnde todoaquelloque se
debe desde que nohaya plazopendiente, salvoque intervenga decretoju-
dicial encontrario(articulo681), porque la retenciOnde loque se debe,
hecha por el Juez, constituye uncaso fortuito.
Enseguida, si Ia obligaciOnes de dar una especie ocuerpoclerto, ella
se extingue por la perdida que sobrevenga por uncaso fortuito. SI la
obligaciOnes de hacer ode nohacer, el casofortuitotamblenextingue Ia
obligaciOnsinresponsabilidad alguna para el deudor y sinque el acreedor
nada deba pedir por este capitulo.
Finalmente, el deudor no es responsable enel retardo del cumpli-
mientode la obligaciOn, cuandoese retardoomora derive de uncasofor-
tuitoofuerza mayor. Lodice el articulo1558 enau Incisosegundo: "La
mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indem-
nizacidnde perjuicios".
Todoestonos permite decir entonces, que el casofortuitoes unhe-
choque exime de responsabilidad at deudor, y que la infracciOnde la obli-
gacidnproveniente de uncasofortuito, noes imputable al deudor, y no
proviniendode su culpa, el acreedor nopuede exIgIrle indemnizacidnde
perjuicios.
La regla general es que el deudor noresponda del casofortuito, que
el incumplimientode una obligacianpor unhechode esta naturaleza, no
be imponga at deudor responsabilidad para conel acreedor, quien, por lo
mismo, nopodra exigir indemnizacidnde perjuicios.
82
'MORA DE LAS OBLIGACIONES
Hay, sinembargo, casos de excepciena este regla, enlos cuales no
obstante, que el incumplimientoproviene del casofortuito, el deudor as
responsable y debe indemnizar perjuictos at acreedor. Asi secede, enpri-
mer termino, cuandoel deudor toma a su cargoel casofortulto, estipu-
lândose expresamente; esta estipulacienes perfectamente licita y esta
enforma expresa autorizada por la ley enel incisofinal del articulo1547
y enel articulo1673.
El articulo 1547 despues de estabiecer la responsabilldad del deu-
dor, segtinsea la naturaleza del contrato, y despues de establecer los ca-
sips enque el deudor no responde del caso fortuito, dice ensu inclso
final: "Todolooust, sinembargo, se entiende sinperjuiciode las dispo-
siciones especiales de las !eyes y de las estipulaciones expresas de las
panes". Y el articulo1673 agrega: "Si ei deudor se ha constituidorespon-
sable de todo caso fortulto, o de alguno enparticular, se observara to
pactado".
Hay aqui, enconsecuencia. una estipulacienexpresa, que conerre-
& at articulo 1545, as ley pars los contratantes, y cuando esta se ha
pactado, el deudor queda responsable del casofortulto, y nopuede alegar
este Para excusarse del cumplimientode is obligacien. Es una especie de
seguroenque el deudor se convierte enasegurador de tocase, conres-
pectoal acreedor.
29) Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor. Faita
eneste caso, uno de los elementos constitutivos del caso fortuito, que
consista enunhechoque provenga de una cause enteramente ajena del
deudor. Enla situaclenanterior, el casofortuitoes imputable al deudor
debldoa su falta de cuidadoodiligencia, y es unaforismojuridic°, noex-
presadoenla ley, peroobjetode multiples disposiciones de que "nadie
puede aprovecharse de su propia wipe".
El articulo 1547, inciso 2?: el articulo 1590, inciso 1", y el articulo
1672, consignanla recite que acabode senalar. Eninciso2 9 del articulo
1547, dispone que. "el deudor no es responsable del caso fortuito a
menos que se haya constituidoenmore (siendoat casofortuitode ague-
llos que nohubierandanadoa Is cosa debida si hubiese sidoentregada
al acreedor), oque el casofortuitohaya sobrevenidoper su culpa".
Por su parte, el articulo 1590, inciso 1?, establece: "Si la deuda es
de uncuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo enel estado enque se
belle; a menos que se haya deterioradoy que los deterioros provengan
del hechooculpa del deudor, ode las personas par quienes este as res-
ponsable; oa menos que los deterioros hayansobrevenidodespues que
el deudor se ha constituidoenmora, y noprovengande uncasofortuito
a que la cosa hubiese estadoigualmente expuesta enpoder del acreedor".
el articulo 1672 dispone: "Si el cuerpo cierto perece por culpa
odurante la mora del deudor, Is obligaciendel deudor subsiste, perova-
ria de objeto; el deudor es obligadoal preciode la case y a indemnizar al
83
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
acreedor". Sinembargo, si el deudor esta enmere y el cuerpociertoque
se debe perece por casofortuito, que habria sobrevenidoigualmente a di-
chocuerpociertoenpoder del acreedor; sale se deberd la indemnizacian
de los perjuicios de la mora. Perosi el casofortuitopudonohaber suce-
didoIgualmente enpoder del acreedor, se debe el preclode Ia cosa y los
perjuicios de Ia more".
3°) Cuandoel casofortuitosobreviene durante la mora del deudor.
porque Ia mora implica la idea de la culpa; a menos que el casofortuito
hubiera sobrevenidoigualmente halländose Ia cosa enpoder del acreedor,
porque siendoasf, el deudor noseria responsable del casofortuito. Es Ia
regla consignada enel articulo1547, inciso1 9 , ya citado, enel incise 1 9
del articulo1590 y enel articulo1672 (citados).
4°) Finalmente, el deudor responde del casofortuito, cuandoIa ley
pone especialmente el caso fortuito a cargo del deudor, enconformi-
dad al incisofinal del articulo1547. Asi sucede enel arrendamiento: el
articulo1983. inciso1°, establece que "el colononotendra derechopara
pedir rebaja del precioorents, alegandocasos fortuitos extraordinarios";
y lomismopasa enel casodel que ha hurtadoorobadouncuerpocierto
a que se refiere el articulo1676: "Al que ha hurtadoorobadouncuer-
pocierto, nole sera permitidoalegar que la cosa ha perecidopor caso
fortuito, aunde aquellos que hubieranproducido la destrucciano per-
dida del cuerpo cierto enpoder del acreedor".
LA quien Incumbe Ia prueba del caso fortuito.
Enconformidad al articulo1547, inciso39 , "Ia prueba de is diligen-
cia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito, al que loalega", que de ordinarioseria el deudor, y es una regla
general enmateria de prueba que incumbe probar Ia extinclOnde una
obliged& al que Ia alega.
Consecuente conesta regla del articulo1547, el articulo1674 esta-
blece que "el deudor es obligadoa probar el casofortuitoque alega".
El acreedor probara la existencia de Ia obligaciancuyocumplimien-
toreclama del deudor, y el deudor se exonerara de su cumplimiento, ale-
gandoque ha sobrevenidouncasofortuitoofuerza mayor que loha im-
posibilltadopara cumplir su obligaciOn. Por esto, es el deudor que ha in-
vocadoensu beneficioel casofortuitoquiendebera probarlo, y debera
probar nosolamente Ia realizaclandel hecho• es decir, nosolamente que
se ha producldouncasofortuito, sino ademets, que el casofortultonoha
sobrevenidopor su culpa, y que ha empleadola debida diligencia ocui-
dado. Igualmente, si el deudor esta constituldoenmora, le correspondera
justificar que Ia cosa .habria perecidoigualmente enmanos del acreedor
Por esodice el articulo1674, incise 2 9 : "SI estandoenmora, preten
de que el cuerpociertohabria perecidoigualmente enpoder del acree-
dor, sera tambienobligadoa probarlo".
84
TEORIA DE LAS OBLiGACtONES
Puede suceder que el incumplimientode la obligaciOnprovenga de
actos ohechcis de untercero, y que la ejecuciónde estos actos a hechos
por parte de otra persona, haya colocadoal deudor enla imposibilidad de
cumplir su obligaciOn. /Le incumbe la responsabilidad at deudor? Hay
que distinguir si el hechoemana de una persona de cuyos actos es res-
ponsable el deudor, noqueda este exoneradodel cumplimientode la obit-
gacian, y entai caso debera perjuielos al acreedor. Por esto el articulo
1679 dispone que "en el hechooculpa del deudor. se comprende el he-
cho o culpa de las personas par quienes fuere responsable".
SI alguna persona por quienresponde el deudor, unhijo de fami-
lia, osu mujer, osus sirvientes, par ejemplo, hancometidounhechoquo
imposibilita at deudor pars el cumplimientode la obligael6n, si hendes-
trufdola cosa debida. supongamos por caso, at deudor es responsable
ese incumplimiento, porque enel hechosuyose comprende el hechode
las personas por quienes responde.
Pero, si los actos o hechos del tercero que imposibilitanel cumpli-
mientode Ia obligaciOn, provienende una persona por quienel deudor
no es responsable, no incumbe responsabilldad at deudor; aqui podria
decirse que hay unverdadero caso de fuerza mayor.
Pero si Wenenestos casos enque el incumplimiento proviene de
los hechos oactos de una tercera persona par quienel deudor norespon-
de, este queda exentode responsabilidad, la ley toconcede al acreedor el
derechode exighle at deudor que le cede las acciones que tiene opuede
tenor contra at terceropar cuyohechose hizoimposible el cumplimiento
de la obligacien, porque de tocontrariohabria pars at deudor unenriqueci-
mientosin cause, ya que a la vez quose exime de la obligacien, tendria
derechopare reclamar perjuicios de parte del terceroque le imposibilite
su cumplimiento. Por eso el articulo 1677 dispone que "aunque por ha-
ber perecidola cosa se extinga toobligaciandel deudor, podra exigir el
acreedor quo se to cedanlos derechos a acciones que tenga el deudor
contra aquellos par cuyohechooculpa haya perecidola case". Y la mis-
ma regla consigna el articuio1590, Incisofinal, al decir que "si at deterio-
roha sobrevenldoantes de constituirse el deudor enmora, peronopot-
hechoa culpa suya, sinode otra persona por quiennoes responsable, as
valid° el pagode la cosa enel estadoenquose encuentre; peroel acree-
dor padre exigir que se le cede Is acciOnque tenga su deudor contra el
tercero, autor del daFio".
La Culp' y el Delo
Sontambiênhechos que obstaculizanel cumplimlentototal y opor-
tun() de is obligaciOn, at doloy Is culpa.
Pero mientras at caso fortuito exime la responsabilidad, por regla
general, al deudor que losufre, Ia culpa y at dole, coma que sonhechos
85
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
La culpa contractual
A ella se refiere el titulo XII del libro IV del C. Civil, denominado
"De los efectos de las Obligaciones".
De Ia culpa delictual, de la que da orlgenal delito o a el cuasideli-
to, de la que es fuente de obligaciones, de Ia que constituye los actos ill-
citos, procede ocuparse cuandoestudiemos los artfculos 2314 y siguientes.
El artIculo 1547 del C. Civil, que se refiere a Ia culpa contractual,
a Ia que incide enel cumplimientode las obligaciones. recibe aplicacien
siempre que hay unvfnculoestablecidoconanterioridad, sea que emane
del contrato, del cuasicontratoosimplemente de la ley.
Enmateria de culpa contractual, el C Civil chileno siguici Ia doc-
trine de Pothier.
Enel D. Romanohabfa dos especies de culpa, Ia culpa grave olata
que equivale al dolo, y Ia culpa leve que podia ser inabstractum oincon-
creto, segim que para apreciar el gradode responsabllidad del deudor, se
tomara encuenta el cuidadoodiligencia que emplea ensus negocios un
tlpoideal, untlpoimaginariooabstracto, que es el beenpadre de fami-
lia, oque para apreciar ese gradode responsabilldad, se tomara encuenta
el cuidadoque empleara Ia misma persona del deudor. Enel primer caso,
el deudor respondfa de la culpa leve inabstractum; enel segundocaso, de
la culpa leve inconcreto. La culpa leve inabstractum, segOnesto, era Ia
que nocometerfa el buenpadre de familia; la culpa leve inconcretoera,
encambio, aquella que nocometeria el propiodeudor ensus negocios per-
sonales.
No conocleronlos romanos la culpa levisima. Pero enIa Edad Me-
dia los escolasticos y los jurisconsultos, amigos de distingos y sutilezas,
creyeronencontrarla enuna mala interpretacidnde los textos romanos, y
crearonentonces la divisientripartite de Ia culpa, enculpa lata a grave,
leve y levisima; tpara que? Para hacer que el deudor respondiera de una
distinta especie de culpa encada una de las tres clases de contratos que
pudieranpresentarse desde el puntode vista de Ia utilidad que reporta-
rana las partes: contratos que reportanutilidad sOloat acreedor, contra-
tos que reportanutilidad sOlo al deudor y contratos que reportan uti-
Wad a ambas partes. Y de esta manera se armonizaba perfectamente la
teoria de la culpa conesta clasificaciende los contratos, habiendopara
cada especie de contratouna especie de culpa distinta.
Enlos contratos que sOloeranbeneficiosos para el acreedor, el deu-
dor respondfa de la culpa lata; enlos contratos Utiles para ambas partes,
el deudor respondfa de la culpa leve y enlos contratos que sOloreporta-
banutilidad al deudor, este respondfa de Ia culpa levisima.
Pothier, el mas grande de todos los jurisconsultos franceses de to-
das las epocas y de todos los tiempos, acogi6 la teoria de la divisiOntri-
88
"MORA DE LAS OBLIGACioNES
partite de la cuipa, y ensu cêlebre "Tratadode las Obligaciones", que es
Ia obra que principalmente ha servidode fuente al Cedigode Napoleon
y a nuestroCedigoCivil, estudid la teoria de la culpa y la dividie entres
categories: late ograve, leve olevisima. El Cedigode Napoleonrechaze
ablertamente la divisiOntripartite, la considere inutii y aunsuperficial,
y por eso adopte una fel-mule mucho mas simple y mas sencilla. "todo
deudor responde de la cuipa leve enel cumplimientode sus obligaciones,
de Ia culpa leve que nocometeria el buenpadre de familia". Hay casos de
excepcien, peroque noalcanzana desvirtuar el carecter de regla general
conque este establecida enel Cedigode Napoleon.
El mismo criterio ha informed° al Cedigo alemen, que impone al
deudor ungrad° de responsabilidad: el deudor responde de la culpa leve:
pero, a diferencia del Cedigofrances, notoma coma model° pare apre-
clar el gradode responsabilidad del deudor, el del buenpadre de familia,
sine el tipode leaf comerciante, porque ordena que se gaste el cuidado
que ordinariamente emplea ensus negocios el bueny teal comerciante.
Impone, come se ye, el Cedigoaleman, una mayor responsabilidad que el
Cedigo trances, porque el buenpadre de familia es el hombre cuidado-
so y diligent° enel manejo de sus negocios, mientras que el hombre de
comercio, el leaf comerciante, noes solocuidadosoy dillgente enel ma-
nejode sus negocios propios, sine enlos de sus acreedores.
Nuestro C. Civil, sinembargo, se aparte de Ia doctrine del Cedigo
trances, y adopt(' de Ilene la clasificacidntripartite de la culpa estudia-
da por Pothier ensu "Tratadode las Obligaciones". Se puede decir, quo
el articulo44 del COdigoCivil chileno, es la traducciencosi literal de los
terminos enquo Pothier enuncle is teoria de is culpa. Segtineste articulo,
la culpa se divide en3 chases: lata ograve, leve y levisima.
"La culpa Iota o grave o negligencla grave es la quo consists en
nomanejar los negocios ajenos conaqua! cuidadoque aunlas personas
neghigentes y de poca prudencla suelenemplear ensus negocios propios.
Este culpa, enmaterias clines, equivale al dole".
"La culpa love, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella
dillgencla y cuidadoque los hombres empleanordinariamente ensus ne-
gocios propios. Culpa o descuido, sinotra calificacidn, significa culpa o
descuidoleve. Esta especie de cuipa se opone a la dlligencia ocuidadoor-
dlnarloomediana". "El que debe administrar unnegociocome unbuen
padre de familia es responsable de esta especie de culpa".
"CuIpa o descuido levisimo as la falta de aquella esmerada diligen•
cia que un hombre juiciosoemplea enIs administrationde sus negocios
Importantes. Este especie de culpa se opone a Ia soma diligencia o cui-
dado". (Articulo 44, inclsos 2?, 3., 49 y 59).
La culpa Iota o grave es Ia que imOone menos responsabilidad al
deudor, es aquella que exige al deudor el minimum de cuidado, el mi-
nimum de atencien; el que responde de la culpa Iota, debere soiamente
89
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
abstenerse de ejecutar aquellos actos que seande tal naturateza que pue-
danasimilarse a Ia intenciOnpositive de inferir injuria odaft° enla per-
sona opropiedad de otro.
La culpa leve constituye enel Derecho, la regla general, es Ia cul-
pa de que ordinariamente respondenlos deudores; ella consiste enIa fal
ta de aquel cuidadoodiligencia que Ia gente ordinariamente emplea en
el manejode sus negocios.
La generalidad de as personas, el comUnde los mortales, tienen
una pauta para determinar cual es el cuidadoque debe emplearse enel
manejode los negocios: ese tipoloconstituye el buenpadre de familia,
que Ia ley considera comoel hombre juiciosoy diligente. El deudor que
responde de Ia culpa leve, esta obligadoa emplear enel cumptimiento
de la obligaciOn, ese cuidado mediano de Ia generatidad de la gente,
La culpa o descuido levisimo, es, como dice el COdigo, la falta de
aquella esmerada diligencia que unhombre juiciosoemplea enIa admi-
nistraciOnde sus negocios importantes. El deudor que responde de la
culpa levisima es et que tiene mayor gradode responsabilidad enel De-
recho, porque, asf comopuede parecer paradojal, que el deudor que res-
ponde de Ia culpa lata es el que tiene menos responsabilidad, igualmente
puede parecer paradojal que el deudor que responde de la culpa levist-
ma tenga mayor gradode responsabilidad; peronoes una paradoja, por-
que el deudor que responde de Ia culpa levisima, debe emplear, nosal°
el cuidadodel que responde de la culpa leve, sinoque edemas el cuidado
esmeradoque unhombre juiciosoemplea ensus negocios importantes.
Esta cuestiOnde Ia culpa y este clasificacidnde la culpa, enlata o
grave, leve y tevisima, tiene mats importancia tedrica que practice, porque
enla practice, sere el juez quienaprecie el gradode responsabilidad del
deudor, sera el juez, quientendre que averiguar si el deudor ha emplea-
doonoel cuidadoque Ia ley le oblige, y estovariare segenel criteriode
los jueces. La ley noha podidosinodar una pauta, darle consejos at juez,
peroenUltimogrado, quiendebera resolver Ia cuestiensere este. Y asi
se exptica que haya fallos de los Tribunales aparentemente contradicto-
rios, pero, enrealidad, nopuede haber contradiccien, es alga que queda
entregadoat criteriode los hombres.
LCual es Ia utilidad de esta clasificacientripartita de Ia culpa, he-
cha enel articulo44? La que enuncia el articulo1547; ella tiene impor-
tancia para determinar de cual gradode culpa responde el deudor enlos
diversos contratos, segim sea Ia utilidad que estos reportana las partes.
La ley, creyendointerpreter la intencienoIa voluntad de las partes, ha
hechoresponder al deudor, de cada una de estas especies de culpa, segtin
que el contratoreporte utilidad al acreedor, osoloat deudor, oa ambas
partes. De aquf qua el articulo1547 disponga en su inciso 1. que "el deu-
dor noes responsable sinode Ia culpa lata enlos contratos que por natu-
90
TEORA DE LAS OBLIGACIONES
rafeza solosonOttles al acreedor; es responsable de la leve enlos contra-
tos que se hacenpare beneflcioreciprocode las partes; y de la levisima
enlos contratos enque el deudor es el tinico que reporta beneficio".
Por ejemplo, of depOsito, que es uncontrato que beneficia de or-
dinariopor su naturaleza, Cinicamente al acreedor, es una carga pesada pa-
re el depositario, que ni siquiera puede cobrar remuneration, porque des-
de el momenta mismoque lohiciera, el contratodegeneraria enotrodis-
tinto; es lOgicoentonces que el deudor responda de lomenos, y de aqui
que soloresponda de la culpa late ograve, sinperjuiciode que las par-
tes "puedenestipular que el depositario, coma dice el articulo2222, res-
panda de toda especie de culpa". "A tette de este estipulaciOn, agrega
ensu inciso responders solamente de la culpa late".
Si el contrato es beneficioso para ambas partes, si reporta utilidad
para ambos contratantes, el deudor responde de la culpa love; es loque
pass enel arrendamiento, y engeneral, entodo contrato enque hays
utilidad pare el deudor y pars el acreedor.
Finalmente, si el deudor es el alnicoque se beneficia conel contra-
to, come sucede enel comodato, por ejemplo, el deudor responde de la
culpa levisima. es dew, tiene el maximum de responsabilidad. El come-
datoes ague' contratopor of cuel se entrega una cosa, pars quo otrouse
a gate de ella; viene a ser alga asi, coma unarrendamlento sinpreclo.
(Articuto2178).
Llevada una cuestiOnde responsabilidad a los Tribuneles de Jus-
ticia, el panel del juez, entonces, esti perfectamente determinado: lopri-
meroque debe Facer es averiguar a quienreports utilidad el contrato, si
el deudor ha empleado o no la diligencia a cuidado que le corresponds
segCinla ley; y si del estudioque haga el juez, liege a la conclusiOnde que
el deudor noha empleadoel cuidadoa que esta obliged° por la naturale-
za del contrato, tendra que decir que el deudor ha violadosu obligaciOn.
que hay culpa, y que debe indemnizar los perjuicios.
Las reglas anteriores, sonenrealidad, supletorlas de la voluntad
de las partes, y por eso el articulo 1547, inciso final, dispone: "Todo la
cual, sinembargo, se entiende sinperjuicio de las disposiciones espe-
ciales de las leyes y de las estipufaciones expresas de las partes.
La ley o las partes, puedenmodificar a derogar enIa forma que
creanmss conveniente las reglas que enuncia el inciso primero del ar-
ticulo 1547; la ley puede imponer al deudor una responsabilidad distin-
ta de la que ordinariamente le corresponde enconsideraciana la utilidad
que of contratoreports a las partes, coma sucede enof casodel depOsito
necesario, contratoque sOlobeneficia al acreedor, y enque Ia response-
bilidad del deudor se extiende haste la culpa leve, coma todispone et ar-
ticulo2239.
91
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Se comprendenlas razones de Ia ley: el depositante no ha podido
elegir a su arbitrioIa persona del depositario, sinoque obligadopor las
circunstancias, ha tenidoque depositar las cosas enmanos del primero
que encuentre.
Las partes pueden, tambien, modifiqar estas reglas del inciso1 9 del
articulo1547; peropara elloes menester una estipulaciOnexpresa, enque
convenganIa responsabilidad que al deudor incumbe. Y aunm6s; pue-
deneximir de responsabilidad al deudor; peroesta exoneraciOnde res-
ponsabilidad tiene unlimite: las partes nopodrianestipular que el deu-
dor no respondiera ni siquiera de la culpa lata, o grave; podraneximir
de Ia culpa leve olevisima, peronode Ia culpa lata ograve, porque es-
ta equivale al dolo enmateria civil, y el dolo no puede renunciarse an-
ticipadamente. "La condonaciOndel dolofuturonovale", dice el articu-
lo 1465.
quienincumbe la prueba de la culpa?—El articulo 1547 onsu
inciso 3° dispone que "Ia prueba de la diligencia o cuidadoincumbe at
que ha debido emplearlo"; y el articulo 1671 agrega: "siempre que Ia
cosa perece enpoder del deudor, se presume que ha sidopor hechoocul-
pa suya".
De estas dos disposiciones podemos deducir la consecuencia de que
enmateria de obligaciones, Ia culpa contractual se presume, es decir, que
cada
vez que una obligaciOnnose cumpla, se presume que se ha violado,
porque el deudor lo ha querido. Y se explica esta conclusiOnde la ley,
porque toda obliged& coloca at deudor enIs necesidad objetiva de em-
plear el cuidadoodiligencia necesarlopara poder cumplir la prestaci6no
abstenciendebida; si Ia obliged& nose cumple, si el hechodebidonose
realize, quiere decir entonces que el deudor, noha empleadoIa diligencia
ocuidadoa que este obligado.
De esto resulta que cuando una obligaciOnno se cumple, no es el
acreedor quiendebe probar que el deudor es culpable; probare soloIa
existencia de Ia obligacien, del vinculo juridico que le da derecho para
exigir Ia abstencienoprestaciendel deudor; y sere este quiense excep-
cionare de nohaber cumplidosu obligaciOn, quiendebere probar que ha
empleadodichocuidadoodicha diligencia.
1,Enque funda entonces su alegaciOnel deudor? La funda enel
hechode que el ha empleadola debida diligencia ocuidado, y comose-
gunel articulo1547 "Ia prueba de la diligencia ocuidadoincumbe at que
ha debidoemplearlo", y comoquiendebe emplearloenel cumplimiento
de la obliged& es el deudor, hay que Ilegar a la conclusiOnforzosa de que
cuandose reclama el cumplimientode una obligacien, es el deudor quien
debe prober que noha habidoculpa de su parte; casocontrario, sere con-
denadocomoundeudor culpable, sinque el acreedor deba demostrar otra
circunstancia que la existencia de la obligaciOn. Y esta regla es absolute,
cualquiera que sea la culpa, lata ograve, lave y levisima.
92
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Perohay una excepcióna este regla, que enrealidad, noes excep-
ciona los principles generates de la prueba, sine al principiodel articulo
1547, incise 39 , de que incumbe la prueba de la diligencia o cuidado al
que ha debidoemplearlo, omejor dicho, de que se presume culpable el
incumplimiento de las obligaciones. Es la del articulo 2158 del C. Civil.
que despuds de establecer las obligaciones del mandante. dice ensu inci-
sofinal: "Nopodre el mandante dispensarse de cumptir estas obligacio-
nes, alegandoque el negocioencomendadoal mandatarionoha tenido
exit° oque pudodesernpefiarloa menos costo; salvoque Is pruebe culpa".
Nohay eneste articulo, sine una aplicaciOnde Ia regla general del
articulo1698, porque si el mandante alega la extinciende su obligacien,
es el quiendebe prober dicha extincian, y si el hechoenque se funda as
la culpa del rnandatario, lagicoes que deba probarlo.
El Milo
Finalmente, el otro hecho que obstaculiza el cumplimiento de una
obligaciOnes el dole, palabra que tiene enel Derechotres acepciones: en
primer lugar, el dole lo tome Ia ley corno unvicio del consentimiento.
Eneste sentido, se define come Coda maquinaciOn fraudulenta empleada
para engatiar al actor de un acto juridico. Es a este dolo, viciodel consen-
timiento, a que se refiere el articulo1451 cuandodice que "los vicios de
que puede adolecer el consentimiento sonerror, fuerza y dolo" y a que
se refiere el articulo1458, cuandosefiala los efectos que el doloproduce
enel consentimiento, y es el mismo a que se refiere Ia ley, al tratar de
los actos y contratos pare sefialar sus efectos enel titulode Ia Nulidad y
Rescisien.
Este dolo, vicio del consentimiento, se presenta, por su naturaleza
antes de Incelebraciandel actoocontrato, ya que es unode los medlos
de que se ha validouna persona pare Hever a Is otra a la celebraciendel
contrato.
2°) La segunda acepciónque tiene la palabra dole, es la de fuente
del delito. Es el que define el articulo 44. inciso final: "El dolo consiste
enInintencienpositive de inferir injuria a la persona o propledad de
otro". A este dolo se elude enel articulo 2284 cuando define el delito
diciendo que es el hecho 'kite cometido conintericiOnde &Mar y es a
este doloa que se reflere la ley enel Mule de Los Delitos y Cuasidelitos,
estoes, aquel dole que se ha cometidoenel momenta de ejecutarse el
delitoocuasidelito.
39 ) Eneste acepciOnse toma el dole come hecho que agrava Is
responsabilidad del deudor. Es a este dole a que se refiere el articulo
1558, cuandodetermine at grade de responsabilidad que afecta at deudor
por el incumplimientode las obligaciones, si ese incumplimientoprovieno
de su dole. Es este el aspectodel dole que nos interesa considerar por el
memento, osea, el dole que incide enel cumplimientode las obligaciones
y que los autores franceses denominanfraude, y que consists enla inten-
clanpositive por parte del deudor de causer undatioat acreedor.
93
ARTURO ALESSANDFURODRIGUEZ
Peronobaste Ia simple intenciende donor al acreedor, es menes-
ter que esa intenciense traduzca enalgoreal y efectivo. porque el dole
es Ia intencienpositive, es decir, real y manifiesta, traducida envies de
hecho.
Hay dole ofraude come lollama Ia doctrina, enel incumplimiento
de una obligacien, cuandoel deudor nola cumple, noya per negligencia
odescuidode su parte, sine conel propesitoostensible y deliberado
de
perjudicar a su acreedor.
Puede definirse per eso, el dole, enIa acepcienque ahora estamos
estudiandocomolos actos u omisiones Intencionales del deudor pare elu-
dir el cumplimiento de su obligaciOn.
Entre el doloque se reglamenta enel articulo1558 y el dolo, vicio
del consentimiento, existe una diferencia bastante marcada: el dolodel
consentimientoes anterior al acto, es unode los medios de que el otro
contratante ountercerose ha validopara Ilegar a la celebraciOndel acto;
enel doloque incide en el cumplimientode las obligaciones, el actose ha
celebradoexentode vicios y de toda maquinaciónfraudulenta y noes an-
terior a la celebraciOndel actoocontrato, sinoque es posterior. Notiene,
pues, per objeto, arrancarle el consentimientoa Ia otra parte, sinoperju-
dicer al acreedor enlos resultados de uncontratoque se ha celebradocon
arregloa la ley.
El dolo que incide enel cumplimiento de las obligaciones es, por
esto, el hechoque agrava alas Ia responsabilidad del deudor. Conarreglo
al articulo1558, del cual nos ocuparemos oportunamente, el deudor res-
ponsable de dolo, debe indemnizar aunlos perjuicios imprevistos El do-
lonoadmite graduaciones a diferencia de la culpa; tododoloimpone y
acarrea al deudor igual responsabilidad; el dolonose presume, salvoen
los casos especialmente sefialados por la fey; of dole edemas, debe prober-
se, y sera el acreedor que esta imputandodoloal deudor enel cumpli-
mientode la obligaciOnquiendebera prober el dolo; puedensefialarse
comocasos excepcionales enque Ia ley presume el dolo, el del articulo
698 N9 5?, el del articulo 1301 del titulo de los Albaceas; el articulo
1459 elude a todos estos casos cuandodice: "El dolonose presume sino
enlos casos especialmente previstos por la ley. Enlos demas debe pro-
barse". Otrocasocalificadode presunciOnde doloes el del articulo22 de
la ley de Cheques y Cuentas Corrientes. segi:inel cual se presume que hay
dole de parte del girador de uncheque cuandodespues de haber girado,
retirarse voluntariamente los fondos de Ia cuenta corriente, ocuandogira
sobre una cuenta corriente cerrada,a sabiendas de esto, y cuandoprotes-
tado el cheque el girador fuere notificado del protesto, y noconsignors
los fondos dentrode tercerodie, encual case sera castigadopor el delito
de estafa.
El dolo no puede renunciarse ni condonarse anticipadamente; no
puede renunciarse de antemano, antes de haberse cometido; nopuede exi-
mirse a una persona por el dolofuturo. Si Ia ley hubiera aceptadoIs re-
94
"MORA DE LAS OBLICACIONES
nuncia ocondonacienanticipada del dolo, implicitamente habria autori-
zado la ejecuciande actos ilicitos. El dolo sOlo puede renunciarse una
vez cometido, as decir, puede renunciarse el derechoque at acreedor da
toejecucidnde unactodotosopor parte del deudor, siempre qua este re-
nuncia sea expresa; hay coma se ve, una doble condicidn: que se re-
nuncie at derechodel acreedor y que la renuncia sea expresa, principto
qua consigna el articulo 1465 cuando dice: "El pacto de no pedir mas
enrazende una cuenta aprobada, novale encuantoat dolocontenidoen
ella, si no se ha condoned° expresamente. La condonaciöndel dolo fu-
ture no vale". Por ejemplo, unindividuo ha dado poder a un mandata-
riopara que ejecute ciertos actos ensu nombre, y este mandatarioque ha
cometidodoloenunmomenta de somandato, le presenta Ia cuenta de
soadministraciOn, cuenta que el mandante aprueba, es decir, toda un
Este aprobaciOnde la cuenta no importa condonacidndel dolo
que el mandatarioha cometidoenel mandato, porque la disposich5ndel
articulo1465 toprohibe. Para quo el mandante nopudiera exigir Inclem-
nizaciOnde perjulcios al mandatario, seria menester quo aquel eximie-
ra expresamente de responsabilidad a Oste por sus actos dolosos, par-
que solouna renuncia expresa, conconocimlentode los actos dolosos de
quose trate, exime de responsabilidad at deudor por el doloproducido.
Pero si la ley no permite la condonaciandel dolo futuro, y sOlo au-
toriza la condonaciandel dale ya realizado y hecha expresamente, es-
tonoobsta para que las partes puedanmodiftcar la responsabilided del
deudor encase de dole. El Articulo 1558 determine coil es to response-
bilidad del deudor doloso, responsabilidad que oportunamente vere-
mos, pero enat inciso final agrega: "Las estipulaciones de las partes
podranmodificar estas reglas". Por consiguiente, los contratantes pue-
denampliar o restring1r la responsabilided del deudor; podrfa decirse,
par ejemplo, que at deudor noresponde encasode dolode los perjuicios
imprevistos, porque lounite que se prohibe, es toque dispone el articu-
lo1465.
El articulo 44 del C. Civil dice qua enmateria civil, la culpa lata o
grave equlvale at dote.
Loud quiere decir que Ia cuipa grave o tats equlvale at dab? LCual
as at aicance de este equivalencia? Qua la culpa late le grave equlvale at
dole noquiere decir que juridicamente seenuna misma cosa, porque ace
soda hater de dos institociones distintas, definidas entarminos distintos
por toley, una sole y Unica cosa. Este interpretaciOnnopodria toner ca-
bide enpresencia del propto articulo 44 que nos ha definido de distinto
modola cuipa late ograve y el dale.
due Ia cuipa grave equlvale at dole quiere decir Cinica y exclusive-
mente que sus efectos juridicos sonlos mismos, que las consecuencias Jo-
ridicas qua resultande haber culpa late a grave y dale por parte del deu-
dor, sonlas mismas; osea, que la responsabilidad del deudor es Igual en
el casode la wipe, lata oenel casodel deudor quocomete el dolo.
De este premise se desprende una consecuencia de mocha !moor
tancia practice, y es que la regla que rige la prueba enmateria de cuipa
95
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
no es modificada por el hecho de que Ia culpa grave equivalga al dolo
enmateria civil. Si la culpa lata y el dolofueranla misma cosa, a quien
le incumbiria Ia prueba seria al acreedor que alega el doloal deudor. Pe-
ronosiendoIa culpa late ograve y el dolouna misma cosa, sinoasimi-
landose ensus efectos oconsecuencias juridicas, nopuede hacerse exten.
siva a Ia culpa late la regla que rige el dolo. i,Por qua? Porque el articulo
1547 del C. Civil dispone que Ia prueba de la diligencia ocuidadoincum-
be al que ha debidoemplearlo, sinentrar a distinguir cual es el gradode
responsabilidad del deudor. Toda exoneraciOnde culpa, late ograve, !e-
ve y levisima debe ser probada por el que pretende exonerarse de la cul-
pa, y de esta regla nose exceptüa el casoenque el deudor responda de
Ia culpa lata ograve. Enconsecuencia, sera el deudor quiendebera pro
bar que noha incurridoenculpa lata ograve; peroenningtIncaso, se
ra el acreedor.
La equivalencia que establece el articulo 44 del C. Civil se refiere
Cinicamente a decir que los efectos civiles, que las consecuencias juridicas,
que Ia responsabilidad del deudor, es una misma enmateria de culpa late
o grave: la del articulo 1558 del C. Civil. Pero esta equivalencia no al
tera las reglas de la prueba, y enconsecuencia, cuandoel deudor responda
de Ia culpa late ograve, sera el quiendeba probar que noha habidocul-
pa, porque Ia regla que rige el doloenmateria de prueba noes Ia misma
que rige Ia culpa.
Esta es Ia doctrina aceptada, enuna interesante sentencia, por la
Corte Suprema. Unindividuotenia arrendadounfundoy se prendieron
fuegolas casas del fundo. El arrendador pidid la terminaciOndel contra-
tode arrendamiento, fundândose enque se trataba de uncasograve que
el C. Civil autoriza para terminar el arrendamiento. El arrendatariosos-
tuvoque el incendionohabia provenidopor culpa suya ni de sus depen-
dientes y que debfa el arrendador probar que habia dolooculpa grave,
y mientras noprodujera esa prueba nohabia razeinpara terminar judicial-
mente 'el contrato. Enconformidad al articulo 1547 el arrendatarioes
responsable hasta de la culpa leve, porque el arrendamientoes uncon-
tratoque reporta utilidad a ambos contratantes. La Corte de Apelaciones
de Santiagoacept6 la teorfa del arrendatarioy estableciO que nohabien-
doprobadoel acreedor la culpa lata ograve que enmateria civil equivale
al dolo, y que debiendoprobar eI doloel que loalega, nohabia lugar a
dar por terminado el contrato. La Corte Suprema restableciO la verde-
dere doctrina legal, casola sentencia y establecid que el doloy is culpa
lata sonequivalentes enmateria civil, peroque esta equivalencia noal-
canza a modificar las reglas que rigenIa prueba de una y otra institu-
clan; luego, no debfa aplicarse Ia regla del dolo, sino la regla que rige
Ia culpa enconformidad al articulo1547. Esta sentencia, que es Ia Uni
ca que conocemos enque se haya estudiadola equivalencia entre eI do•
loy Ia culpa, y que viene acompanada de unestudiode donLuis Claro
Solar, sobre la misma materia, enque se aclaranmucho ales los con-
ceptos establecidos por Ia Corte Suprema, figura enIa Revista de Dere-
cho y Jurisprudencia, tomo XIX, segunda parte, seed& primera, page
na415.
96
TEORIADELASOBLIGACIONES
Diferencias entre el Dolo y la Cuipa
Antes de concluir este materia referents at dale, conviene seitalar
as diferencias que existenentre el doioy Is culpa, y que resultande Is
exposicidnque se ha hechode loque es la culpa y de loque es at dale.
La culpa es la falta de cuidado o diligencia; el data as la intencian
positive de perjudicar at acreedor. La culpa admite graduaciones, el dole
nolas admite. El dole impone una responsabilidad muchomayor que Is
culpa. La prueba del dole incumbe at que lo alega; encambia, todo in-
cumplimientode la obligaciónse presume culpable, y per esoes que el
deudor debe prober que ha empleado la debida diligencia a cuidado. Y
por Ultimo, las reglas que rigenla responsabilidad encase de culpa pue•
denmodificarse libremente par las partes a su arbitrio; nosucede tomis-
moenel case del dale: las partes nopuedencondoner el dolofuture, so-
lo puede renunclarse el dole ya cometido, siempre que la renuncia sea
expresa.
Resumiendo todas as reglas que hemos estudiado hasta este me-
mentosabre las condiciones necesarias para exigir indemnizaciOnde per-
juicios, podemos Ilegar a sintetizarlas enestos terminos: "Ole la culpa
y at dolt) imponenresponsabilidad at deudor encase de incumplimlento
de la obligaciOn. El casofortuitotoexonera de toda responsabilidad, sal-
vo las excepciones senaladas; at case fortuito debe ser probado pm el
que to alega, que de ordinario serif at deudor. El acreedor debera pro-
ber la existencia de la obligaciOny la existencia de los perjuicios que
cobra. JustIfIcadoesto, se presume culpable el incumplimientode la obli-
gacidn, y es, por conslguiente, of deudor qulendebe prober que nohay
culpa de su parte, as decir, que 01 ha empleadola debida diligencia a cui-
dada y qua no obstante eso, Inobligaciónno ha podido ser curnpl Ida.
Perosi el acreedor impute dole al deudor. es at acreedor quiendebe pro-
boric.
Mori: de Is More
Cuarto requlsito.
El Ultimo de los requisites necesarlos para que la indemnizaciOnde
perjuicios sea exigible, as que el deudor estê constituidoenmora, mate-
ria que es una de las mas interesantes entodo el estudlo del Derecho
Civil.
Este exigencia de la constituciOnenmora del deudor pare que se
debanlos perjuicios, estti expresamente formulada enel articulo1557 del
C. Civil, cuandodice que "se debe la indemnizaciOnde perjuicios desde
quoel deudor se ha constituidoenmore, osi la obligaciOnes de noha-
car, desde el memento de to contravencidn". Y este corroborada por el
articulo1538 qua at referirse a la clausula penal, que noas sine una in-
demnizaciOnde perjuicios pactada anticipadamente por las partes, dis-
97
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
pone que "hayase onoestipuladounterminodentrodel cual deba cum-
plirse la obligaci6nprincipal, el deudor noincurre enla pena, sinocuando
se ha constituido enmora, si Ia obliged& es positive". Y ensu inci-
so2° agrega: "Si Ia obliged& es negative, se incurre enIa pena desde
que se ejecuta el hechode que el deudor se ha obligadoa abstenerse".
Como el articuto 1557 no distingue entre indemnizaciOncompen-
satoria omoratoria, sinoque habla OnIcamente de indemnizaciOnde per-
juicios, y comoel artfculo1538 tampocodistingue entre las penas mora-
toria ocompensatoria, y la indemnizaciOnde perjulcios es compensato-
riay moratoria, hay que Ilegar a la forzosa conclusion, aplicandoel adagio
qua "donde la ley no distingue no le es ticito at hombre distinguir", de
que ambas indemnizaciones de perjuicios quedanincluidas enestas dis-
posiciones legates, y enconsecuencia, cads vez que el acreedor quiera
exigir indemnizaciende perjuicios sea moratoria ocompensatoria, nece
site previamente constituir enmora at deudor.
La constitucienenmora nosolamente es necesaria para exigir per-
julcios cuandoel deudor retarda la obligacien, sinoauncuandoel cum-
plimientode Ia obliged& se ha hechoimposible.
EnFrancia hay una fuerte corriente doctrinarla enel sentido de
que la constitucienenmore del deudor, soloes necesaria pare exigir per-
juicios moratorios, mas nocompensatorios. La misma opinionsigue don
Alfredo Barros E. ensu Curso de Derecho Civil, opinionque es entera-
mente inaceptable enIa legislaclenchilena. Puede aceptarse enFrancis,
donde los textos legates permitenuna interpreted& distinta, donde al
lado del C. Civil hay otro Cddigo formado por la Jurisprudencia de los
Tribuneles y la doctrine de los autores; pero enChile, donde hay dos
artfculos terminantes, me parece inaceptable, y deboadvertir que aunen
Francia, este °pint& no se ha seguido slempre por los Tribuneles, por-
que Ia Corte de Cased& ha establecidoenalgunas sentenclas toque sus-
tentanlos articulos 1537, 1557 y 1538 del C. Civil chileno.
SI toda indemnizaciOnde perjuicios, sea compensatoria omoratoria
no puede exigirse sinque previamente,e1 deudor este constituido en
mora, esta regla norige, sinembargo, entodas las obligaciones, comose
desprende tambien, de los termInos de las disposiones que acabo de
citar. La constitucienenmora del deudor es requisitopreviopara exigir
perjuicios compensatorios y moratorios en las obligaciones de dar y en
las obligaciones de hacer; enlas obligaciones de nohacer noes necesa-
ria porque noes ella posible; Ia indemnizacidnde perjuicios enestas obli
gaciones se debe desde el momentode la contravencien; la obliged& de
no hacer le impone al deudor is prohibiclende hacer algo: si el deudor
no ejecuta to prohibido, la obliged& se este cumpliendo, y si el deudor
ejecuta lo prohibido, ya no cabe hablar de more; enel instante pre-
cisoque el deudor hace toque nodebe hacer, hay infracciende Ia obli-
ged& y noretardoenel cumplimiento. Comola naturaleza misma de las
cosas se opone a la constitucienenmot% del deudor, enestas oblige-
clones, is ley ha tenidoque reglamentar esta cuestiOny de ahf Is regla del
98
'MORA DE LAS OEILIGACIONES
articulo1557. "Se debe Ia indemnizaciOnde perjuicios desde que at deu-
dor se ha constituidoenmora, o, si la obligaciOnas de nohacer, desde el
momenta de la contravenclen". Analogy disposicidnconsigna el articulo
1538, inciso2°: "Si la obligaciones negative, se incurre enla pena desde
que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse".
tOuê es fa mora?
zEnqua consiste la more? 1,Cuandose puede decir que el deudor es-
ta constituidoenmore?
Si analizamos las diversas disposiciones del C. Civil y aunlas del
C. de Comerclo, observaremos que enmuchas de ellas, is ley ha sehalado
una Opoca, una oportunidad enla cuai el deudor debe cumplir su obli-
gaciOn. Ael, por ejemplo, el articulo 1826 del C. Civil, dice que "el yen-
dedor as obligadoa entregar la case vendida inniediatamente despues del
contrato, o is dpoca prefijada par el". Hay aqui una dpoca fijada para
que el deudor cumpla su obligaciOn. Otrotantosucede enel articulo1872
qua dice que at comprador deberA pager el precloenel lugar y tiempoes-
tipulados, oenel Lugar y tiempode Ia entrega nohablendoestipulacidn
encontrario. Cabe decir !Dual cosa, enel contratode arrendamiento: et
articulo1944 sertala una 6poca para el cumplimlentode la obligaciOndel
arrendatariode pager el preclo; tomismosucede enel articulo2180 quo
fija al cornodatariouna oportunidad oOpine pare restituir la case presta-
da; y asf, hay muchisimos otros articulos del C. Civil que establecendis-
posiciones anãlogas.
Enel C. de Comercio puedencitarse per via de ejemplo, come ar-
ticulos que serialanla ISpoca u oportunidad enqua debe cumplirse is obli-
gaciOnpor parte del deudor, el 144, el 155 y el 378. Entodos estos ar-
ticulos la ley dice at deudor enqui*momenta debe cumplir su obligaciOn
Si at deudor no cumple su obligacionenIa oportunidad o done fi-
lads por la ley, si deja transcurrir esa epoca u oportunidad sinsatisfacer
a su acreedor, se dice que of deudor esta retarded°, se dice quohay retar
do enel cumplimiento de la obligacion; pero no se dice qua hay more,
porque para que 6sta se produzca, es menester que at acreedor haga saber
a su deudor que of incumplimientole estES causandounperjuicio.
Por lo que, puede definirse el retardo come el incumplimiento de la
obligaciOnmás ails de la Opoca fijada por la ley.
Mientras hay retardo, mientras hay incumplimiento de la oblige-
ciOnmas MIA de la dpoca fijada por Ia ley, no hay more, porque haste
ese momenta el acreedor noha hechosaber at deudor, nole ha signifi-
cede el perjutcioque el retardole esti§ originando; qulere decir que ese
retardonodaft at acreedor, qua ese retardonotoperjudlca, y puede ver
se enel silenciodel acreedor haste una aqutesencia ttacite de su parte a
que el deudor persevere enel estadode retardo.
99
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Peroenel momentoque el acreedor se queje y tohaga saber a su
deudor que el retardole este perjudicando, enese mismomomentoenquo
el acreedor reciama, deja haber retardo y este pasa a convertirse en
mora, porque desde ese instante el deudor sabe que el hechosuyo. que el
incumplimientode su parte, este, causandoundem enel patrimoniodel
acreedor. Par eso se dice que hay mora cuando at hombre interpela.
cuandoel hombre le hace saber at deudor que loeste perjudicandocon
su incumplimiento.
De lodichose desprende que Ia mora puede definirse diciendoque
es el retardoculpable del cumplimientode una obligaciOn, flies elle de la
twee fijada por la manifestaciende voluntad del acreedor.
Las explicaciones precedentes permitenver contoda distinciOnas
diferencias que hay entre el retardo y Ia mora; el retardo es el simple
atrasoenel cumplimientode Ia obligacienmss elle de Ia epoca fijada por
la ley; la mora es el atraso.perjudicial al acreedor, el atrasomae elle de
Ia epoca fijada por la voluntad del acreedor. La palabra retardoes gene-
rica, comprende todoatrasoenel cumplimientode Ia obligaci6n; la pala-
bra mora es especifica, se ref 'ere a undeterminadoretardo, al que perju-
dice al acreedor; y por totanto, mientras todoretardonoes mora, toda
mora es retard°, y a ella se refiere el articuto1551.
Todas estas explicaciones se sintetizanenestas dos frases: "cuan-
dola ley interpela, hay retardo"; cuandoel hombre interpela, hay mora.
Este distinclOnde la more y el retardo, este formulada y preci-
sada ennuestro C. Civil at hablar de la clausula penal enlos articulos
1537 y 1538. Segünel primero, "antes •de constituirse at deudor enmo-
ra, nopuede el acreedor demander a soarbitriola obligaciOnprincipal
ola pena, sinoque sOloIa abligaciOnprincipal, etc.". Y el articulo1538
agrega: "Heyase onoestipuladoonterminodentrodel coal deba cum-
plirse Ia obligaciOnprincipal, el deudor noincurre enla pens, sinocuan•
dose ha constituidoenmora, si la obligaclOnes positive". Y ensu inciso2g
agrega: "Si laobligaciOnes negative se incurre enlapenadesde que se ejecuta
el hechode que el deudor se haobliged° aabstenerse.
Luegoantes de la constituciOnenmora del deudor, hay otroestado
juridico que no es la mora; hay unestado juridico enque puede exi-
glrse Ia obligacienprincipal y enel cual, sinembargo, nopodrianexigir-
se los perjuicios. Ese estado juridico .que corre entre la obliged& y la
constituciOnenmora del deudor, es el retardo.
Estomismopone enevidencia otra case que noes tomismoque la
constitucienen mora del deudor, is exigibilfdad de una obligaciOn; una
y otra sonestados enteramente diversos,• y para ,que proceda la indemni-
zaciende perjuicios, noes necesarioque; la obligaciensea exigible, sino
que es necesarioque at deudor sate constituidoenmora.
Es evidente entonces, que el deudor nopuede exigir indemnizaciOn
de perjuicios, cuandosOlohay retardo.±Estomismopone enevidencia
que nosonuna misma cosa enel Derecho, Ia exigibilidad de una oblige-
d& y la constituciOnenmora del deudor; que una obligaciOnsea exi-
100
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
gible noquiere decir que el deudor este constituidoenmora; puede ha.
ber una obliged& exigible sinque el deudor este constituidoenmora, y
este distinct& fluye de los articulas 1537 y 1538. Si la more y la exi-
giblildad de una obliged& fueranuna misma cosa, Lse concebirfa que
pudiera exigirse Ia obliged& antes de constituirse el deudor enmore'?
Sondos instituciones que provienende causes enteramente distintas: una
obligacienes exigible desde que no haya plaza ni candid& suspensiva
pendiente que retarde sus efectos; desde el momenta que el acreedor pue
de reclamar el cumplimiento de Ia obligee:Onal deudor, la obliged& es
exigible. Encambia, hay mora de parte del deudor, cuandonoha cum•
plidosu obligee's& dentrode laepocaseflalaclapor lamanifested& de voluntad
del acreedor.
Es cierto que hay uncaso enel C Civil, el del INI9 1° del articulo
1551 enque coincideny se confundenla exigibilidad de la obliged& y
la constitucienen more del deudor; ese casoocurre cuandoel deudor no
ha cumplido Is obliged& dentro del termino estipulado. Esa obliged&
pasa a ser enese mismoinstante exigible. Peroeste resulted°, les Iacon
secuencia de ser Is exigibilidad de Is obliged& y la constituck5nenmo-
re, una misma cosa? No, de ninguna manera, as la consecuencia de que
unmismohechode origena dos situaciones distintas; et vencimientodel
plazoorigins dos situaclones diferentes, y es par esoquonopuede con-
fundirse Is exigibilidad de una obliged& y la constitucienenmore. La
prueba mes evldente de que no sonuna misma cosa nos la suminIstra
el articulo1551, N9 1 9 , puesto que egrega "...salvo quo La ley encasos
especiales exija que se requiera al deudor pare constituirle enmore.
Eneste caso que Inley contempla enla 29 parte del articido 1551.
N9 1 9 , nobaste el venelmfentodel plaza pare que el deudor este enma-
rs, y sinembargo, la obliged& es exigible. LPor que? Porque anestos
casos el vencimiento del plaza, si biers tiene la virtud de hacer exigible
Is obligacien, no tiene la virtud de constituir enmore al deudor. Un
ejemplode esto, lotenemos enel artfculo1949 del C. Civil al hablar de
Is mars del arrendatario, enque as necesarlo, pars que proceda Is mora,
que at arrendador requiera al arrendatario, y si requerldoat arrendatario
no restituye la cosa, sere condenado a todos los perjulcios de la more
Coma segtinel articulo1557, la indemnizaciende perjuicios se debe
desde que el deudor se ha constituido enmare, y comp la constitu-
el& enmora no es lo mismo que Is exigibilidad de una obligee's:5n, si
el hechode que dsta sea exigible quiere declr que el deudor esta constitui-
doenmora, hay que liegar a InconclusiOnque nobaste que una oblige-
d& se exigible pars que el acreedor puede pedir indemnizaclOnde per-
juiclos, porque pare ello, as requisitoesencial la constitucienenmora del
deudor.
Requisites de Ia Mora
Teniendopresente que la interoelecidh del deudor par el acreedor, as
indispensable pars constitutr enmore a &mei, porque mediante este ac
to, of acreedor tosignifica omaniflesta que la inejecucienle acarrea per
101
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
juicios, y tornandoencuenta Ia definiciOnque enIa clase anterior dimos
de Ia mora, resulta que los elementos constitutivos de esta institucienju-
ridica, que las circunstancias que debenconcurrir para que el deudor este
constituido enmora, sonlas tres siguientes: 1Q) Que haya unretardo
por parte del deudor enel cumplimiento de Ia obligaciOn; Que este
retardosea culpable; y 39 ) Una interpelaciOndel acreedor al deudor.
Primer requisite.
Es Includable que toda mora invitee Ia idea de retardo; por esta
raz6nes esencial, para que pueda haber more, que el deudor se atrase
enel cumplimientode Is obligaciOn; si el deudor cumpie oportunamente
la obligaciOn, si nodifiere ese cumplimientomás and de Ia dpoca debida,
nocabe hablar de more.
Segundo requisito.
"Que este retardosea culpable", es decir, que el retardoprovenga
de unhechodel deudor, que sea culpable, estoes, que pueda Imputarse
a su culpa odole.
Que el retardo provenga de uncaso fortuito o fuerza mayor, no
es raz6nsuficiente pare constituir enmora at deudor, porque es sabido
que del casofortuitonadie responde. La idea de mora supone necesaria-
mente unretardoculpable, estoes. imputable a su culpa oa su dole.
Hay sinembargo, quienes creenque este requisito, noes esencial
pare constituir enmora al deudor, que puede haber mora aunque el re-
tardo no sea culpable, y se fundanpara ello enel inciso 2° del articulo
1558, que establece que "Ia mora producida por casofortuitoofuerza
mayor, no da derecho a indemnizaclOnde perjuicios". Enconcepto de
los que tal opinionsustentan, es mora todoretardoenel cumplimientode
una obligaciOn, seguidode una interpelaciOn, cualquiera que sea Ia causa
que produzca el retardo, sea imputable al deudor, sea proveniente de un
casofortuitoofuerza mayor, porque el articulo1558, se ha referidoes-
pecialmente a Ia mora producida por el casofortuito; y agreganque el
0nicoefectoque produce is mora, derivada de uncasofortuito, es el de
negarle al acreedor el derechode exigir IndemnizaciOnde perjulcios, pe-
rotodos los demos efectos de Ia mora se producen, porque la mora exlste
aim enesta circunstancia.
Era esta Ia opinion que sustentaba en sus clases el senor Baha-
monde.
Enmi concepto, esta opiniOnnotiene asideroenla ley; enmi opi-
niOn, y enopiniOnde la mayoria. de los que henestudiadoesta materla,
es necesariopara constituir enmore at deudor, que el retardosea culpa-
ble, que provenga del hechooculpa del deudor; porque si es ciertoquo
el articulo 1558 habla de is mora producida por el caso fortuito no hay
que olvidarse que enunos cuantos articulos anteriores, el C. Civil chi-
102
TEOR1 A DE LAS OBLIGACIONES
lenonos ha dichoenel articulo1547 que el deudor noresponde del ca-
so fortuito, y hay aqui unprinciple de caracter general y absolute; pero
no ha entrado la ley a distinguir si el case fortuito exime de respon-
sabilidad at deudor cuando no puede cumplir definitivamente Ia oblige-
don, o cuando solo la retarda. Este principle consigned° enel articulo
1547 no aparece derogado enforma expresa, enuna forma manifiesta
per la disposiciendel articulo 1558, Unica manera enque la ley hubris
podidoconsigner una excepción, toda vez que una excepcienes de dere-
cho esthete y no se presume.
Enseguida, el case fortuitoexime de toda responsabilidad al deudor,
auncuando el cumplimiento de la obligaciOnse hays hecho imposi-
ble. Si per un case fortuito perece Ia cosa, se extingue su obligaciony
cesa enabsolute su responsabilidad. Cabe preguntarse, Onoseria absurder,
nosaris ilegice y contrarioat sentidocomUn, que el deudor quede eximi-
dode responsabilidad per el hechomss grave, per el incumplimientoto-
tal y definitive de la obliged& y quede, sinembargo, responsable enel
case enque is fuerza mayor produzca solamente el retard() enat cumpli-
agent° de la obligacion? Si acepteramos is opiniOnque ahora se refute,
tendriamos que Ilegar a la conclusionde que el deudor, enlugar de res-
ponder del casode mayor gravedad, responderfa del case merles grave.
Hay una regla de hermeneutics de quolas diversas disposiclones de is ley
deberaninterpretarse unas conotras; de manera que hays entre atlas to
deblda correspondencia y armonia. Pues bien, aplicandoeste principle de
hermeneutica, tenemos que Heger a la conclusionforzosa de que hay des
expresiones enel C. Civil, dos expresiones qua sonIncompatibles, la
mora y el case fortuito. El articulo 681 del C. Civil nos suministra una
prueba; el articulo 681 contenido enel Mule de is tradiciendice quo
,
'se puede pedir la tradtciende todoaquelloque se deba, desde que no
hays plazo pendiente pare su page; salvo que intervenga decreto ju-
dicial encontrario". El decreto judicial que obsta a la entrega de una
cosa, al page de una obligacion, es uncase fortuitoofuerza mayor, ex-
presamente sefialado enel articulo 45; el deudor a quiense le notifies
que se abstenga de pager at adquirente; a quiense le ha hecho saber quo
no debe entregar la cosa objeto de la tradicien, se encontratia enmore
enopiniende la doctrine que se refute, y es Clare, que enel articulo681,
el deudor no esta constituido enmore. Tenemos enseguida, el articulo
1826, Incise que dice: "s1 ei vendedor per hecho o culpa suya ha
retardado la entrega, podre el comprador a su arbitrio perseverar anel
contratoodesistir de el, y enambos cases, conderechopare ser indemni-
zado de los perjuicios segtinlas reglas generates". Y cabe aqui pregun-
terse, Isi el vendedor retarda la entrega por uncase fortuito, podria su
acreedor perseverar enel contratoodesistir de of conderechopars ser
indemnizadode los perjuiclos? Hay que Heger a la conclusion, a contra-
rio censu, que el case fortuito no es razensuficiente pare constituir an
mora al deudor. El articulo 1926 nos suministra otra prueba de lo quo
vengodiciendo: "Si el arrendador per hechooculpa suya ode sus
agen-
tes odependentes, es constituidoenmora de entregar, tendra derecho of
arrendatario a indernnizaciende perjutclos" (incise 11. Cabe aqui Is
pregunta LY si el arrendador nose constituye enmore pot hechoocut-
103
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
pa de sus agentes odependientes, sinopor casofortuitoofuerza mayor,
tendria el acreedor el derechoque el articulole otorga? Es claroque no.
Agrega el inciso2°: "Si por el retardose disminuyere notablemente pa-
rs el arrendatarioIa utilidad del contrato, sea por haberse deterioradoIa
cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podre el
arrendatariodesistir del contrato, quedandole a salvoIa indemnizaclOn
de perjuicios, slempre que el retardonoprovenga de fuerza mayor oca-
sofortuito".
Todoestodemuestra entonces, que el deudor queda descargadode
responsabilidad aunenel casode ejecuciOntardia de Ia obligaciem, cuan-
doesta ejecucidntardia noes imputable a su culpa oa su dolo, sine at
casofortulto.
Aunmss, el articulo 1558 nos suministra todavia otra prueba de lo
que vengodiciendo; el efectoprincipal de la mora es otorgar at acreedor
el derechode exigir indemnizaciende perjuicios, y si el principal efecto
nose produce enel casode la fuerza mayor, es precisamente porque en
el &limodel legislador noestuvojamas la intend& de constituir enmo-
ra al deudor por el casofortulto; y el simple empleode una palabra le-
gal nobaste pare destruir toda una teoria. El articulo1559 dice que los
intereses moratorios, encasode retardo, se debensinnecesidad de jus-
tificar perjuicios 29). 1Podria alguien entender que la ley se ha
referido aqui a algo distinto de Ia mora, ya que emplea Is palabra re-
tardo? Es, indudable que la ley ha querldodecir que los intereses se de-
bendesde que el deudor esta constituidoenmora. Infinitos sonlos ar-
ticulos del C. Civil y del C. de Comercioque hablande resoluciOny res-
cisiOnindistintamente, loque indica soloel mal empleode una palabra,
peronode alli puede derivarse una doctrina legal.
Finalmente, el C. de Comercio nos suministra otro argumento en
apoyode la teoria que aqui se viene sustentando. El articulo379 del CO-
digocitadodice que "el retardode la entrega del aporte sea cual fuere Ia
cause que loproduzca, autoriza a los asociados pare excluir de la socie-
dad al sociomoroso, oproceder ejecutivamente contra su persona y bie-
nes para compelerle al cumplimientode su obligaclOn". Y agrega ensu
incise 2° que "enuno y otro caso, el socio morose respondent de los
dams y perjuicios que Is tardanza ocasionare a la sociedad".
Este articulo 379 del C. de Comercio habla del retardo, sea cual
fuere la cause que loproduzca, es decir, sea que el retardoprovenga del
hechooculpa del deudor, osea que provenga del casofortulto, autoriza
a los demds soclos para proceder enIa forma que el articuloIndica. /Ouó
prueba esta disposicidn? Una vez mss Ia doctrina que se esta sustentan-
do; fue necesarloel textoexpresode la by por constituir una excepciOn.
De tocontrarlohabria side una dIsposiciOnredundante e innecesarla, y
comola excepciOnconfirma Ia regla, tenemos que Ilegar nuevamente a
la conclusiOnde que soloes mora la que proviene del hechooculpa del
deudor, y que nohay mora cuandoel Incumplimientoproviene del caso
fortuitoofuerza mayor.
104
TEORIADELASOBLIGACIONES
Tercer requisite.
interpelaciendel acreedor at deudor.
La interpelacianes el actopor el cual el acreedor manifiesta al deu-
dor que el incumplimientode la obligaciOntoperjudica.
Es el mas esencial de los elementos constitutivos de la mora, porque
mientras el nose produzca, el deudor este simplemente retardado: mien-
tras el acreedor nole signifique al deudor que su actitud le perjudica ole
daft, no hay motive pare creer que el incumplimiento este irrogando un
perjuicio; puestoque el acreedor guarda silencio, hay sobrados motives
pare creer que el acreedor tecitamente este autorizandoat deudor para
que persevere enel atraso. Entodocase, la ley supone que el &Pioque el
acreedor este experimentandoensu patrimonio, noes undefile demasla-
dogrande. Posiblemente ese perjuiciose produzca, pare enconcept° de
la ley, puestoque el acreedor nose queja, nohay perjuiclo.
La interpelacidnpuede ser contractual y extracontractual segtinque
ells se Naga at contraerse la obligacianoposteriormente.
lnterpelaciOncontractual es la que se hace mediante unconvenlo
de las partes. Puede ser expresa otecita. Es expresa cuandoel acreedor
la hace expresamente, explicitamente, cuandoenel contratomanifiesta
su voluntad osu deseoque Inobligacianse cumpla entai a cual oportu-
nidad. La manera usual ocorriente de pacer esta interpelacian, segünla
ley, es sefialandoenel contratounplaza para que el deudor cumpla su
obligacian. El sefialamiento de unplaza importa una interpelacienex-
presa y anticipada y el nocumplimientode Is obligaclanenese plaza va
a producir unperjuicioat acreedor.
La interpelaciOncontractual es tecita cuandose deduce de la natu-
raleza de la obligacien, cuandosinnecesidad de que las partes la estipu
lenexpresamente, aparece del objetomismoque las partes tienenenvista
at contratar que Inobligacienno puede ser cumplida illtimamente, sine
dentrode ciertotiempo.
Enambos cases, sea la interpelaciencontractual expresa o
ta, el deudor queda constituidoenmora por el solovencimientodel plazosin
que enel se hayacumplidolaobligaciOn.
La interpelaciOnextracontractual es la que proviene de unactopos-
terior del acreedor, por el cual manifiesta a su deudor que Ininejecución
le perjudica. Enaquellos casos enque no ha habido una interpelación
contractual, es cuandose necesita una interpelacienextracontractual pos-
terior a la obligacien, porque sindeclaraciOndel acreedor que el incum-
plimientole perjudica nohay mora, ya que la mora consiste enel retard°
culpable enel cumplimientode una obligacionrues elle de la epoca fij9dd
por la manifestaciOnde voluntad del acreedor.
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ  
Estos sonlos principios juridicos que rigenIa mora.
Vamos a ver, ahora, como los aplica Is legislaciOnchilena.
El C. Civil no ha definido la mora; el art. 1551 se limita a serialar
los casos enque el deudor se halla constituidoenmora, aplicandoestric-
ta y fielmente los principios juridicos que acabo de exponer acerca de
loque es Ia mora, y cuales sonlos requisitos necesarios para constituir en
mora at deudor. Dice el art. 1551: "El deudor est6 enmora: 1?) Cuan-
do no ha cumplido la obligaciOndentro del t6rmino estipulado, salvo
que Ia ley encasos especiales exija que se requlera al deudor para cons-
tltuirloenmora; 2°) CuandoIa cosa noha podidoser dada oejecutada
sinodentrode ciertoespaciode tiempo, y el deudor loha dejadopasar
sindarla oejecutarla; 3?) Enlos demas casos, cuandoel deudor ha sido
judicialmente reconvenidopor el acreedor".
1,CuAl es Ia regla general enmateria de constituciOnenmora del
deudor? La regla general enIa legislaciOnchilena, es la del N° 3. del
articulo1551, comose desprende de Ia frase: "enlos dern6s casos"; las
reglas primera y segunda son, enconsecuencia, casos de excepciOn. Lue-
go, la regla del N? 39 se aplica cada vez que nosea posibte aplicar Ia de
los Nos. 1 9 y 29 . De esto se deduce otra consecuencia: que constitu-
yendo los Nos. 1 9 y 2° del articulo 1551 una excepciOrcomoprecep-
toode excepci6ndebeninterpretarse restrictivamente, y nodebenapll-
carse sino a los casos a que especialmente se refierenesos nulmeros.
Examinemos separadamente cada unode los tree nOrneros del ar-
ticulo1551.
N' 1' Del articulo 1551.
"Cuando el deudor no ha cumplido Ia obliged& dentro del t6r-
minoestipulado, salvoque la ley encasos especiales exija que se requlera
al deudor para constituirtoenmora".
De este niimerose desprende que si enuncontratose ha senalado
unplazooterminopara el cumplimientode la oblIgaciOn, el deudor que-
da constituido enmora, sinnecesidad de requerimiento judicial, por el
solo vencimiento del plazo: Juandebe pagarle a Pedro cienpesos el 1°
de Mayo; basta que haya Ilegadoel 1° de Mayosinque Juanpague los
cienpesos a Pedro, para que quede constituidoenmora, enconformidad
al N° 1° del articulo1551.
,Se alteranaqui los principios de Ia mora? Nose alteran, porque ha
habido una interpelaciOn, .cuando? Cuando al convenir el contrato el
acreedor le dijoal deudor: "Usted debe cumplir su obligaciOnental 6po-
ca enque necesitoel cumplimientoail de Ia obligaciOn".
Para que tenga lugar lo dispuesto enel N° 1? del articulo 1551, es
menester que se trate de unplazoconvenido, estipuladopor as partes, de
106
TEORIA DE LAS OBLIGACCONES
un piazoque emane de las voluntades concordantes del deudor y del acree-
dor, porque esosignifica la patabra estipulado, que es sindnima de con-
venido, contratado. De all( que si el deudor deja pasar el piazolegal, ei
que Ia ley ha setialado, pero que no hanfijado las partes no cabria ha-
bler de mora, y habria que it entonces al N? 3° del articulo1551.
Este regla del N? 1 9 del articulo citado, tiene ciertas excepciones:
el mismo 1° dice: " . salvo que la ley encasos especiales exija que
se requiera al deudor para constituirle enmora".
Hay casos enlos cuales el simple vencimiento del plazo estipulado
enel contrato no baste pare constituir enmora al deudor; as necesario
que conposterioridad al vencimiento, at acreedor haga una nueva mani-
festaciónde voluntad. Estosucede, comodice el
N° 1 9 del articulo1551
"enlos casos enque Ia ley exija que se requiera al deudor pare constituir-
le enmora". Es lo que pasa conla disposiciOndel articulo 1538 del C.
Civil, que pudiera aparecer a primera vista, encontradicciOnconel ar-
ticulo 1551, N° 1°, porque dice: "Hayase o no estipulado untermino
dentro del cual deba cumplirse la obligacidnprincipal, el deudor no in-
curre enla pena, sinocuandose ha constituidoenmora si la obligaciOn
as positive" finciso 1 9 ). Se dird, 4a clue caso se refiere este articulo? Se
refiere, precisamente a aquel enque el simple vencimientodel plaza no
baste pare constituir enmore at deudor, al mismocase a que se refiere Is
segunda parte del N' 1° del articulo 1551. La ley, por rezones de con-
venlencia, dispusoque enaigunos casos nobaste la simple estipulaciOn
de las partes enel contratopare constituir enmora al deudor encasode
incumplimiento, y que as necesariounnuevorequerimientode parte del
deudor. Asi sucede conei articulo 1949; y lo mismo pasa conel articulo
1977; e igual cosa ocurre enel case del articulo737 del C. de Comercio
enmateria de protestode letras de cambio; el aceptante de una lett a de
camblo no estd enmora de pagarla por el solo hecho de que a su ven-
cimiento no la pague, sino que es menester unnuevo requerimiento, el
protesto, y solouna vez protestada la tetra se cleberdnlos intereses pe-
nales correspondientes.
El N° 1° del articulo 1551 del C. Civil, 1,se aplica a las obligacio-
nes condicionales de condiciOnsuspensive una vez que dsta ha silocum-
elide? No, porque el 14 9 1 9 del articulo enestudlo exige unplazo y no
una condicidn. Asi resulta de infinitos articulos del C. Civil, que ponen
en evidencia la distinta naturaleza de una y otra institucidn, que ponen
de manifiesto que no es lo mismo el vencimiento del plazo que el cum-
plimiento de una condicien; por ejemplo, el articulo 2163 contenido en
el articulo del mandato. Como el articulo 1551 N° debe ser Interpre-
ted° restrictivamente, nopuede aplicarse fuera de los casos a que se re-
fiere, hay que llegar a la conclusiOnque no siendo el termino y la con-
diciOnuna misma case. la ley al hablar de termino no ha querido refe-
rirse at vencimiento de una condiclOn. Ensintesis, enlas obligaciones
condicionales de condiciónsuspensive, la constituciánenmora del deu-
dor se rige, nopar el N9 V., sine por el N° 3" del articulo1551.
107
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Otro caso: enuntestamento el testador dice: "Lego a Pedro mil
pesos para que mis herederos se los paguendos anos despuês de mi muer-
te". Lleganlos dos anos fijados por el testador y los herederos nopagan
los mil pesos a Pedro, 1,estanlos herederos enmora? El articulo1551,
N? 1?, dice: "dentrodel terminoestipulado", de manera que noes cual-
quier tern-lino el que basta a su vencimiento para constituir enmora at
deudor, sino que el termino estipulado, y la palabra estipulado ensu
sentidonatural y obvio, es sinOnima de convenir, de pactar, de contra-
tar. Luego, el articulo 1551, ensu 19, se refiere al plazo convenido,
al plazocontratadopor las partes, at que resulta del acuerdode las par-
tes, del deudor y del acreedor, y noat que proviene de una voluntad uni-
lateral.
Corrobora esta interpretaciOnla historia fidedigna del establecimien-
tode Ia ley. Enel proyectodel C. Civil de 1853 esta disposiciOnfigura-
ba asi: "El deudor esta enmora: 1°) Cuandonoha cumplidoIa oblige-
ciOndentrodel terminoestipulado, si en el contrato se expresa qua por
Ia mera expiraciOn del termino quedari constituido en more...". Este
frase, que la ComisiOnRevisora suprimiO por considerarla int.itil y re-
dundante, esta indicando, precisamente, la doctrine que se viene susten-
tando.
Todavfa hay otra razOnmas, zquiOndebe interpelar at deudor pa-
ra constituirlo enmora? El acreedor, porque Ia interpelaclOnes Is ma-
nifestacidnque el acreedor hace at deudor de que el incumplimientode
su obligaciOnloperjudica; y encasodel legado, Lha interpeladoel acree-
dor al deudor? Noha hechoesa interpelaciOn, y sinella nopuede haber
mora.
Llegamos entonces a la conclusiOnde que enlas obligaciones tes-
tamentarias, aunque se senate unplazopara el cumplimientode la obli-
gaciOn, el deudor noqueda constituidoenmora por el simple vencimien-
to del plazo, sino mediante la reconvenciOnjudicial del legatario. En
otros terminos, Ia mora enel casode las obligaciones testamentarias no
se rige por el N 1 9 del articulo 1551, sino por el N? 3 del mismo ar-
ticulo.
Esta materia fue debatida por los Tribunales de Justicia y la Corte
Suprema la resolviO enuna sentencia redactada por donLeopoldoUrru
tia y que es una de las mas brillantes que ha dictadola Corte Suprema;
figura enla Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo II, secciOnpri-
mera, pagina 5.
N? 2° Del articulo 1551.
"CuandoIa cosa noha podidoser dada oejecutada sinodentrode
ciertoespaciode tiempo, y el deudor loha dejadopasar sindarla oeje-
cutarla".
Hay aqui una interpelaciOncontractual tacita, deducida de Ia na-
turaleza de Ia obligaciOn, del objetoque las partes persiguenat contraer-
108
TEORIADELASOBLIGACIONES
la Eneste casohay tambien, una estipulaciande plazo, peronouna es-
tipulac;i6nexpresa colocada explicitamente, sino una estipulaciOncon-
vencional presumida par la naturaleza de la obligacidn. La finalidad que
las panes hanperseguido at contraerla esta manifestando claramente
que ells nopuede ser cumplida Citilmente y enforma beneficiosa pare el
acreedor, sinodentrode una determinada apoca, de manera que si el deu-
dor notohace, irrogaria unperjuicioat acreedor. Eneste caso, baste en-
tonces que el deudor haya dejadopasar la epoca enla cual la obligaciOn
pudo cumplirse Eitilmente, pars que quede constituido enmore, sinne-
cesidad de requerimientojudicial de parte del acreedor. Ejemplo: Unin-
dividuo va a ungaraje y soticita que se le arriende unautomOvil par
cuatrodies para las fiestas patrias. El duenodel garaje deja pasar el 18
de septiembre, y noentrega el automOvil. Eneste caso, el deudor se ha
constituidoenmora, ya que de la naturaleza de fa obligaciOnse despren-
de enforma inequlvoca que el automóvil debit ser entregado antes del
18, porque enesos dias to necesitaba el arrendatario.
r Del articulo1551.
"Enlos dernas casos, cuando at deudor ha sido judicialmente re-
convenidopor el acreedor"
Constituye la regla general; quedancomprendidas eneste mimero
las obligaciones puras y simples, aquetlas enque nohay senalamientode
plaza; las obligaciones que tienenunplaza legal, las obligaciones condi-
cionales, las obligaciones testamentarias, las obligaciones derivadas de un
contratobilateral cuandoninguna de las partes las ha cumplido oportu-
namente, porque conerre& at articulo 1552 "enlos contratos bilate-
rates ningunode los contratantes esté enmora dejandode cumptir topac-
tado, mientras et otro no to cumple par su parte, o no se allana a cum-
plirlo enla forma y tiempo debidos". Si el comprador tiene unplaza pa-
ra pager, y el vendedor otropare entregar, y ambos dejanpasar sus pla-
zas, ninguno de los dos oath enmore, porque la more de uno purge Is
more del otro, coma loveremos mem adelante. Quedanincluidos tamblen
eneste ntimerolos casos de excepeletna que se ref lore el N9 1° del art.
1551. y engeneral, toda obligaciOnque nopuede ser incluida dentrode
las nOmeros 1? y 29 del articuto1551.
Entodas estas obligaciones, para que el deudor quede constituido
enmore, es menester que et acreedor toreconvenga judicialmente, y esa
interpelaciOndel acreedor se hace mediante una reconvencienjudicial.
El NI? 3? del articulo 1551 del C. Civil dice, coma ya hemos vista.
que el acreedor queda constituidoenmora enlos dem6s cases, cuandoha
sido reconvenido judicialmente por el acreedor. Las palabras de la by
debenentenderse ensu sentidonatural y obvioy sec/6nel use general y
corriente de las mismas palabras. Enconformidad a este regla de her-
menèutica, reconvenir signifies pacer cargos a una persona, y comoInre-
convenciOn, enel casodel N? 39 , debe ser judicial, es necesario que el
acreedor formule los cargos judicialmente, es decir, exija at deudor el
109
ARTURO ALESSANORI ROORIGUEZ
cumplimientode Ia obligacienpor via judicial, y estose hace por medio
de una demanda interpuesta enforma, enconformidad al C de P Civil
Por eso, toJurisprudencia de los Tribunales de Justicia ha resueltoque
la demanda judicial deducida por el acreedor al deudor. enque le pici.2
el cumplimientode Ia obligacien, enque le pide indemnizaciOnde per.
juicios, enque inpide la resoluciendel contrato. sonsuficientes recon-
venciones enconcept° del N 3 del articulo 1551. Hay una abundan-
te Jurisprudencia a este respect() que puede consuitarse con,•rovechn_
Unemisario, una carta o unrequerimiento verbal, no seriansuti-
cientes para constituir enmora at deudor, porque enel N exige la
reconvenciOnjudicial. Hay enestodiferencia conel C. trances, porque
eneste se admite que enciertos casos una carta, unrequerimientoverbal
ounemisariosonsuficientes, para constituir enmora al deudor. Por Ia
misma razenanterior, una simple notificacidnjudicial, enquoel acree-
dor le hiciere saber at deudor que desea constituirloenmore. sindeducir
una acciOnenforma, tampocoserviria para la constituciem enmora, a
juiclode Ia Corte Suprema, porque enconformidad al N° 3": del articulo
1551, es necesariola recorivencianjudicial por media de una demanda.
Efectos da la Mora
Enmora puede incurrir tanto el deudor como el acreedor: el deu-
dor, al no cumplir su obligacidn, at no cumplir oportunamente is pros-
taciOndebida; el acreedor. at norecibir enel tiempooportunoIa cosa que
el deudor debe entregar.
Los efectos de la more del deudor y los efectos de Ia mora del acree-
dor, sonmuy distintos. Los efectos que produce la mora del deudor son:
enprimer Lugar, da derechopara exigir indemnizaciem de perjuicios, con
arregloal articulo1557, y es este el efectofundamental y caracteristico
de Ia mora; 2-) Hace responsable al deudor del caso fortuito sobreve-
nidodurante su mora, enconformidad at articulo1547 y 1672, salvo que
el caso fortuito sea de aquellos que habriansobrevenido igualmente
si to cosa se hubiera encontrado enpoder del acreedor; y 31 Pone a
cargodel deudor los riesgos del cuerpocierto, cuya entrega se deba, de
acuerdo conto dispuesto por el articulo 1550 del C. Civil, que dice "El
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor; salvoque el deudor se constituya enmora de efectuarla, oque
se haya comprometidoa entregar una misma cosa a dos omss personas
por obligaciones distintas: encualquiera de estos casos sera a cargodel
deudor el riesgode la cosa haste su entrega-
Pasamos ahora a la mora del acreedor.
Si el deudor tiene la obligacieinde entregar la cosa oportunamente,
incurriendoenmora encasocontrario, el acreedor tiene tambienpor su
parte, Ia obligaciem, consecuencia de aquella, de recibir enla debida opor-
tunidad loque el deudor le entregue, porque el actode entregar supone
el actode parte del deudor, de tomar la cosa y darla at acreedor, y supone
unactode de este ultimode recibir para si lo que aquel le entrega.
110
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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Finalmente, el articulo 1552 es otro argumento enfavor de la doc-
trine que aqui se sustenta. Dice este articulo: "Enlos contratos bliate-
rates ninguno de los contratantes esti enmora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otronolocumple por su parte, onose allana a cum-
plirloenla forma y tiempodebido".
Para que enlos contratos bilaterales uno de los contratantes este
constituidoenmora, es menester que el otro, por su parte, cumpla ose
allane a cumplir, pues la ley noexige que cumpla, baste que se allane a
cumplir; de modo que pare que el deudor constituya enmore at acree-
dor, noes necesarioque le entregue la cosa, baste que se allane a entre-
garla, y el individuoque ofrece una cosa se allana a entregarla.
Surge aquf otra cuestiOn: 41..a oferta que el deudor debe hacer al
acreedor pare los efectos del articulo1680, debe ser la oferta a qua se re-
fiere el articulo1600, at tratar del pagopor consignaciOn, odebe ells ha-
cerse encualquiera forma eficiente oprobarse per cualquiera otromedia
probatorio? CuestiOntambien, dificil de resolver. El articulo 1680 exige
tInicamente que la cosa haya side ofrecida; aqui nose trate del pagopor
consignacidn; se trate de saber si el acreedor quiere onoquiere recibir;
y noseria humane que se obligara al deudor a prober enunjuicla engo-
rrosoy largo, algoque puede- prober por cualquier otromedic, probato-
rio. Sinembargo, el problema as bastante discutible.
Encuantoa los efectos que produce la mora del acreedor, &los son
los sigulentes: 19) descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa,
por lo que at deudor no responde de los danos o deterioros qua sabre-
vengan; 29) el deudor sesloas responsable del deterioroque provenga de
su culpa grave a de su dale; 39) finalmente, el deudor tlene derecho a
exigir del acreedor la indemnizaciOnde los perjuicios consigulentes at no
cumpilmiento de Ia obligaciOn. Todo esto enconformidad a los articu-
los 1548, 1680 y 1827.
Determinacicin o Avaluackin de los Perjuiclos
Memos estudiado ya todos los requisites necesarlos para proceder
a la indemnizaciónde perjuicios; hemos serialadolas cuatrocondiclones
indispensables pare que at acreedor puede exigir perjuicios. Concurs-len-
doestos requisites hay lugar a Ia indemnizaciOn, y !legs entonces el me-
mento de proceder a la determinaciOno avaluaci& de los perjuicios, es
decir, a la avaluaciandel monto o cuantia de lo qua a titulo de perjui-
cios, debe el deudor pagar at acreedor.
Este determined& del monto de los perjuicios puede hacerla Is
ley, el juez olas partes, y sew:inquienla haga, se llama respectivamente,
legal, judicial y convencional.
La liquidaclanconvenclonal es is que baconlas partes enel con-
trato, fijando ellas mismas, el monto de su mantra. El objeto de Is II-
113
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
quidaciOnconvencional. es evitar precisamente, los inconvenientes a que
da origenIa avaluaciOnde los perjuicios por el juez. Esta liquidaciOn
convencional es la que se conoce enel Derechoconel nombre de elnusula
penal, de la que nos ocuparemos enel momentooportuno.
La regla general enmateria de indemnizaci6nde perjuicios as que
ante todose yea si enel contratose ha estipuladoonoalgoal respecto,
porque el articulo 1545, dice que "todo contrato celebrado legalmente
es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado, sino por
su consentimientomutuoopor causas legates". Soloendefectode es-
tipulaciOnde las partes, sOloendefectode clausula penal se aplicanlas
disposiciones de Ia ley que rigenIa indemnizaciOnde perjuicios: y sOloen
defectode las disposiciones legates, entra el juez a la avaluaciOnde los
perjuicios segtinsu criterio.
Cabe advertir que tantoenla liquidaciOnlegal, comoenla liquida-
ciOnconvencional, el papel del juez es meramente pasivo, porque se limi-
ta a aplicar lopreceptuadopor la ley opor Ia convenciOnde las partes.
El papel del juez es activocuandonose ha fijadoel montode Ia cuantfa
ni por las partes ni por Ia ley; entonces entra 61 a fijarla sinmas requi-
sitos que los que le fijensu criterio y los artfculos 1556 y 1558.
A.—Liquidaci6n Judicial
La liquidaciOnjudicial as Ia que hace el juez, y es Ia que enIa
practice tiene una mayor aplicaciOn, cast podemos decir, que es Ia que
ordinariamente se aplica, porque la liquidaclOnlegal s6lo tiene cabida
enciertas y determinadas obligaciones, y Ia contractual oconvencional,
sOlo cuando ha habido estipulaciOnde las partes. La liquidaciOnjudi-
cial, segtinesto, tiene lugar cada vez que la ley o las partes no hayan
fijadoel montode Ia indemnizaciOn.
i,QuO comprende la indemnizaciOnde perjuicios? El articulo 1556
sefiala sus elementos: "La indemnizaciOnde perjuicios comprende el da-
noemergente y el lucrocesante, ya provengande nohaberse cumplido
la obligaciOn, ode haberse cumplidoimperfectamente, ode haberse re-
tardadoel cumplimiento". "Excepthandose los casos enque Ia ley Ia li-
mita expresamente at darioemergente".
Los elementos constitutivos de toda indemnizaciOnde perjuicios son
el dab° emergente y el lucrocesante. Es la regla general. Peronohay re-
gla sinexcepciOn, y esta tampocoescapa a ella, porque el mismoarticulo
1556, ensu inciso2°, nos sefiala aquella enque la ley limita Ia indem-
nizaciOnde perjuicios expresamente at daft emergente. Enel C. Civil hay
casos enque Ia ley limita los perjuicios al dafioemergente y noautoriza Ia
indemnizaciOndel lucro cesante: por ejemplo, el artfculo 1930 y el ar-
ticulo1933, contenidos enel tftulodel Contratode Arrendamiento.
iQue es el dafio emergente? i3 Oue es el lucro cesante?
114
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
El den° emergente es la perdida efectiva experimentada por el acree-
dor a consecuencia del incumplimiento de Ia obligaci6n, o del cumpli-
miento imperfecto y tardio de ells; es el empobrecimiento efectivo, la
disminuciOnreal del patrimonio que el acreedor sufre a consecuencia
del incumplimiento de la obligaciOn. Por eso se llama dafio emergente,
porque es algo que sale o emerge del patrimonio.
El lucro cesante es is utilidad que el acreedor habria obtenido con
el cumplimientoefectivo, oportunoe Integre de la obligaciOn; es el bene-
ficio quo al acreedor le habria reported° el cumplimiento oportuno, In-
tegre y efectivode la obligaciOn: viene a ser, enbuenas cuentas, la pri-
vaciOnde la ganancia que of acreedor habria obtenidosi Ia obliged& se
hubiera cumplido.
Por ejemplo—y este ejemploes chisicoenIa doctrine— unempre-
sario teatral contrata a unartiste famoso pare una temporada. Hace
gastos y reciame, lo anuncla enlos diaries, pone avisos luminosos, lo
anuncia enla radio, etc., y gasta 10 mil pesos enr6clame. Liege el die
enque est6 anunciadoel estrenoy el actor se niega a cumplir of contra-
to. Este obliged° a indemnizar of datio emergente y el lucro cesante.
Darioemergente: los dlez mil pesos gastados enréclame, porque cons-
tituyenla perdida efectiva experimentada por el acreedor, a consecuen-
cia del incumplimiento de la obligaci6n. Lucro cesante: el beneficio, las
ganancias que of acreedor habria obtenidosi el actor hublera hecholas
representaciones convenidas.
De estos dos elementos, sindude aiguna, of mas Importante es el
deli° emergente, y loes, porque supone una perdida real, efectiva y ma-
nifiesta enel patrimoniodel acreedor. Par esoes que slempre se indemni-
za, por esoes que enninguna indemnizaci6nde perjuicios puede falter,
porque es loque constituye ensu esencia la Indemnizaci6nde perjuicios;
y come se trate de una perdida real, manifiesta, efectiva, es MO probarlo
y establecerlo.
Nosucede lomismoconel lucrocesante que as alga hipotOtico, que
es alga que ands enel terreno de las suposiclones; y de ahf la grandi-
ficultad que hay enis pr6ctica pare establecerlo.
Los perjuicios se dividenendirectos e indirectos, y los directos en
previstos e imprevistos.
Perjuicios directos sonaquellos que constituyenuna consecuen-
cia natural e inmediate del incumplimiento, sonaquellos quo nose ha-
brianproducido si no es porque hay incumplimiento de la obligaciOn:
constituyenel efecto necesario y !Ogle° del incumplimiento de Ia obit-
gaciOn.
Perjuicios indirectos sonlos perjuicios excepcionales o extraordina-
rios qua si hiense henproducido conocasiOndel incumplimiento de la
obligaci6n, no bantenido por cause directa e inmediata ese incumpli-
miento. sino hechos posteriores y extrados al incumplimiento.
115
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
La regla general es que se debanlos perjuicios directos. Los Indl-
rectos no se abonannunca, ni aunonel caso de dolo del deudor salvo
que las partes, expresamente lohubieranconvenido.
Unejemplo aclarara estas ideas: y hay uno que, como el anterior,
ha pasadoa ser clasicoenla doctrine: Unagricultor compra cienvacas
que resuitanenfermas; a consecuencia de ell°, contagiana los dernas ani-
mates del agricultor entat forma, que se muerenlas vacas y todos los de-
más animates del fundo. Por la falta de animates, el agricultor nopuede
explotar sus tierras; el descalabro econamico que esto le acarrea, lo
arrastra a unconcurso, y es tat at efectoque estole produce, que termina
por suicidarse. LOU6 perjuicios debe indemnizar el vendedor de las va-
cas enfermas? Aqui viene Ia distinct& entre perjuicios directos a Indi-
rectos. Perjuicios directos: la muerte de las cienvacas y Ia muerte de los
demas animates por el contaglo. Por el no cultivo de las tierras, la de-
claracian enconcurso y el suicidio del agricultor, son perjuicios Indirec-
tos, porque nohansidola consecuencia necesaria y lOgIca de Ia enferme-
dad de las vacas, ya que si el agricultor hubiera sidoma s dillgente, pudo
haber arrendadoel fundo, por ejemplo, y evitarse una perdida mayor; y
como perjuicios indirectos que son, nose indemnIzan.
Determiner enla practica si unperjuiclo es directo o si es indlrec-
to, es enrealidad, una cuestiOnde hecho, sobre Ia cual nose puede sino
dar reglas generates; el Juez apreciara enIs practice cuandounperjuiclo
as directoy cuandoas Indirecto.
Los perjuicios directos se divIdenenprevIstos a Imprevistos. Per-
julclos previstos son los qua las partes prevteron o pudieron prayer at
tiempo del contrato. Por ejemplo, unindividuo este obllgado a entre-
gar clerta cantidad de mercaderias a uncomerciante, y nose las entrega
oportunamente. Serie unperjulcio previsto at mayor precio que el co-
merciante habria obtenidoconIa reventa de las mercaderias, porque es
propiodel comercioque el comerciante que compra una mercaderia, no
lohaga para conservarla, sinopare sacar provechode ella.
Perjuicio imprevisto as aquel que las partes no han previsto o no
han podido prever at tiempo del contrato; aquellos que noentranenel
calculode las partes, sinoque provienende algoque los contratantes no
se imaginaronjamas. Por ejemplo, unindividuo ha prestado dinero a
otro, quienno se lo devuelve en el momenta oportuno, y a consecuen-
cia de Ia no devoluciOn, su duefio pierde la oportunidad de comprar
acciones, acetones que despuês subenconsiderablemente y que si este
las hubiera tenido y as hubiera vendido habria ganado una cantidad
considerable de dinero.
EnIa obra de Ricci, autor italiano, se senate coma fallado por los
Tribunales italianos, uncasode aplicaciOnde estas reglas. Uncomercian-
te de Turinhabia contratadoconotroIa compra de una partida conside-
rable de castanas conel objetode venderlas enel Cairo, donde las cas-
tatias se venderiana unpreciofabulosoque le permitird ganar una grue-
sa suma de dinero. El vendedor no entregi5 oportunamente las casta-
116
TEOF1IA DE LAS OBUGACIONES
ryas y por esto, el comprador no pudo venderlas, ni obtener la utiliciad
qua pensaba. Promovid demanda y exigió el mayor preclo quo las cas-
tense habrian tenido. Los tribunales acogieron la demands, pero solo
condenaron at demanded° a pager el mayor erect° qua las castatias ha-
brian obtenido en Turin, porque no estaba dentro de la prevision del
vendedor, suponer que el otro iba a revender las castanas a una distancia
tan considerable.
Como en at caso anterior, determiner si un perjuiclo es previsto o
imprevisto, as una cuestiOn de hecho; en algunos cases sera previsto, en
°tree imprevisto. Todo dependerd de las circunstancias.
La regla general a este respecto, es que solo se deben los perjuicios
previstos tarticulo 1558, Incise 1 9 ); por exceed& se indemnizan los
imprevistos, cuandoel deudor es doloso, es decir, cuandohay dolode su
parte.
Segall el articulo 1558, pare determiner de qua perjuicio responde
of deudor en of caso de infracchin a Is obligacidn, es menester distin-
guir sl hay culpa a data de su parte; dice este articulo: "Si no se puede
Imputar dolo al deudor, solo as responsabie de los perjuicios que se pre-
uieron o pudleron preverse at tiempo del contrato; pero el hay dole es
responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencla Inme-
diata y directs de no haberse cumplido la obliged& o de haberse demo-
redo su cumplimiento. (Incise 1?).
De aqui resulta que Si hay culpa have o levisima,el deudor solo
responds de los perjuicios directos previstos. En case de que haya dole.
el deudor responde de todos los perjuicios directos, seen previstos o im-
previstos. Le mismo en el caso de culpa late, porque el articulo 44 dis-
pone quo la culpa lath en materia civil equivale of doh), y ye hemos vis-
ta que esta equivalencia significa quo una y otra producen los mismos
efectoa luridicos.
El incise final del articulo 1558 dispone quo las estlpulaciones de
las partes podrin modificar las reglas anteriores, de manera que pueden
las partes alterar la responsabilidad que normalmente corresponde at deu-
dor; puedeneritipular qua sun en case de culpa lave o levisima respon-
da de los perjuicios imprevistos, qua responds de los perjuiclos indirectos,
etc.; no tienen mas limited& en este sentido que la del articulo 1465, es
decir, no pueden las partes eximir de responsabilidad at deudor en caso
de dole, porque, la renuncia del dole future no vale.
La procedencla y determined& de los perjuicios qua se cobran se
determinard en julcio ordinario, porque se trate de un derecho que Invo-
ca el acreedor, y at juiclo ordlnario tierce por objeto obtener la declare-
d& de un derecho; conforms at articulo 19 6 del C. de P. Civil, is =vi-
de de los perjuicios puede determinarse en el mismo julcio, en la ejecu-
cl6nde la sentencla a enjulcio separado.
117
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
B.—Liquidacian Legal
La liquidackm legal es Ia que hace la ley, than& ella misma el
monto de los perjuicios que el deudor debe abonar al acreedor. Es de
esta naturaleza Ia liquidecianque hace el articulo1559.
Los fundamentos de esta disposiciOnlegal no sonmuy dificiles de
encontrar: cuando se trate de hacer Ia determinaciOnde los perjuicios
por el juez, ella es sumamente difIcultosa, dificultad qua se acenttia aun
mss cuandoIa obligaci6nes de pager una cantidad de dinero, porque el
deudor no sabe Ia Inverts'Onque el acreedor va a darle, y auncuandolo
supiera, nopodia determiner el perjuiciome le ocasiona conel nocum-
plimientode la obligaci6n.
Por eso, fa ley guise evitar estos inconvenientes, y enel articulo
1559 f116 el montode is indemnizacionque el aeudor debe al acreedor
cuandola obligaci6nes de pager, una cantidad de dinero. Dice este articu-
lo: "Si Is obligaci6nes de pagar una cantidad de dinero,i Ia indemniza-
ciOnde los perjuicios por Ia more este sujeta a las reglas sigulentes: 1°)
Se elvendebiendo los intereses convencionales si se ha pactado unin-
terês superior al legal, oempiezana deberse los Intereses legales enel
casocontrario; quedandosinembargo, ensu fuerza las disposiciones es-
peciales que autoricenel cobrode los intereses corrientes enciertes ca-
ses; 24) El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando
solo cobra intereses; baste el hecho del retardo; 39 ) Los intereses atra-
sados no produceninteres; 4?) La regla anterior se aplica a toda es-
pecie de rental, canones y pensIones peri6dicas".
El articulo 1559 introduce tres derogaclonea al derecho com6n, en
materia de indemnIzaclOnde perjuicios: 1?) Encuanto a Is naturaleza
de la IndemnizacIOn; 2?) Encuanto a to exonerationde prueba de los
perjuicios; y 3?) Encuantoal montode la indemnizaci6n.
Lo dicho evidencia que nos encontramos ante una disposiciOnes-
pecial oexcepcional, y por tanto, debe ser interpretada restrictivamente.
Por eso, el articulo1559 nose aplica sinoa las obligaciones que consis-
tenenpager una cantidad de dinero, cualquiera que sea el origenofuen-
te de la obligaci6n.
Pasemos a ver enparticular cads una de las modificaciones que el
articulo1559 introduce a las reglas generales.
1?) La primers modificaciOnqua el articulo1559 nos presents es la
referente a la naturaleza de Ia indemnIzaciOnque el deudor debe abonat
al acreedor. Hemos vistoque Ia indemnizaciOnpuede ser compensatoria
y moratoria. La regla del articulo1559 solose refiere a Ia IndemnizaciOn
moratoria, es decir, Is que tiene por objetoresarcir los perjuicios cause-
dos por Is more enel cumplimientode la obligaci6n: baste leer el Incise
primero de este articulo pare verb; y es 16gico y natural que asi sea,
porque es biendificil concebir Is existencia de perjuicios compensatorios.
118
TEORIADELASOBLIGACION ES
cuandose trate de pagar una cantidad de dinero. Sabemos que Ia Indem-
nizaciOncompensatoria as la cantidad de dinero que remplaza al obje-
to de Ia obligaciOncuando esta no se cumple; luego, eneste clase de
obligación. enque of objeto de la obligaclian, es precisamente el pago
de una cantidad de dinero, noGabe indemnizaclOncompensator's; se co-
noce desde of momenta del contrato cual as is cantidad clue at deudor
debe abonar at acreedor.
2?) La segunda excepciOnal derechocomtinque contiene este pre-
cept°, consists enis exoneraciende la prueba de perjuiclos; enconforml-
dad a las reglas generates que rigenla prueba, as at acreedor at qua in-
cumbe prober los perjuicios, tratandose de una obligaciOnde pagar una
cantidad de dinero, se modificanestas reglas, y el acreedor no necesita
orobar perjuicios cuandosolocobra intereses.
La ley presume que todo capital, que toda cantidad de dinero es
productive de Interês, y quoat solohechode que of acreedor hays recibi-
bo oportunamente lo que of deudor le debia, to ha privado invertir
mente su dinero, to que to habria producido una utilidad, Por eso, el
acreedor no necesita prober perjuicios, ni el deudor tampoco podris en-
trar a prober que of incumplimientode Su parte noha privadoal deudor
de ganancias, ni podria prober que of acreedor no se ha perjudicado.
Basta of hecho del retardo, dice et N? 2 del articulo 1559, para qua at
acreedor puede exigir perjuicios; nonecesita justificarlos, quedandoexo-
neradode Ia prueba, par totanto.
La expresienretard° que aqui se emplea, as sinOnima de more
porque Is ley ha queridodecir, que baste of hechode la more para que
hays Lugar a Is indemnizacidnde perjuicios. Los intereses no sonotra
cosa que una indemnizaciOnde perjuiclos enesta class de obligaciones
y of articulo 1551 consignel principio general respecto a la constitu-
cidnde Is mars del deudor. El origen, la historia fidedigna del eatable-
cimiento de Is ley, corrobora to qua vengo diclendo, y finalmente,
texto mismo del articulo 1559, que comienza por decir: "Si la oblige-
ciOnes de pagar una cantidad de dinero, Is IndemnIzaciOnde perjuicios
par is more, esta sujeta a las reglas siguientes...", as otra prueba mas
Para que el acreedor pueda exigir perjuiclos, as necesario entonces.
que at deudor este constituidoenmore, conarregloal articulo1551. Una
vez enmora el deudor debe abonar los intereses, sinnecesidad de qua el
acreedor los justifique olos pruebe.
3?) La tercera derogaciOnat derecho comOndice relaclert conof
montode la IndemnizaciOn.
Tratandose de InindemnizaciOnde perjuicios judicial, vimos qua
el montode los perjuicios era una cantidad variable que Is deterrninaba
el juez, segtinlos antecedentes acumulados par las partes. Tratandose
de is IndemnizaciOnde perjuicios legal, el manta de los perjuicios as
una cantidad ilia y senalada por toley. invariable, siempre la misma.
Si at derechode cobrar perjuicios es independlente de la prueba de
los perjuicios, la lOgica conduce a Is conclusiOnde que of montode los
119
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
perjuicios tiene que ser tambianindependiente de la extensiondel deo
realmente experimentadopor el acreedor. SI la ley presume los perjul-
dos, tiene tamblanderecho para presumir el monto de esos perjuicios
y el acreedor nonecesita probarlos, y estos perjuicios eatenrepresenta-
dos por el inter& que el capital habrfa producido, y de ahi que el N° 1'
del artfculo1559, imponga at deudor la obligaciOnde pagar los intere-
ses ya que dispone: "Se siguendeblendo los intereses convencionales,
si se ha pactado uninteres' superior al legal, o empiezana deberse los
Intereses !miles, enel caso contrario; quedando sinembargo, ensu
fuerza las disposiciones especiales que autoricenel cobro de los inte-
reses corrientes enciertos casos".
Enel artfculo1559, los perjuicios tomanel nombre de Intereses, y
se Ilamanintereses los perjuicios que a titulo de II*Mack% legal debe
at deudor abonar al acreedor encasode more de ague!.
Para determiner cuales sonlos intereses que el acreedor tiene de-
rechode exigir del deudor encasode Incumplimlentode una obliged&
que consiste enel pagode una cantidad de diners:), hay que distinguir
tres clases de Intereses: el legal, el interês corrlente y at convencional.
El Inter.% legal es el sefialado por la ley. Este interes mientras nose dic-
ta una ley especial que tof Ile, es el 6 por ciento, a virtud de lodispuesto
en el inciso 2°del artfculo 2207 del C. Civil.
Inter& corriente es el qua se cobra habitualmente en los negoclos
de una plaza determinada. Veriarit segiinlas circunstanclas, porque lo
determine el cobro habitual enlos negoclos de una plaza determinada.
Ordinariamente se file enatenciOnal interês bancarlo, por loque, pode-
mos decir que actualmente el interes corriente es el 9 d 10 por ciento.
lnterós convencional as el estipulado o selialado por las partes en
el contrato. Este interes no tiene mas limite que los que fife una ley es-
pecial, ley aue enChile, haste la fecha, nose ha dictado; por este moti-
vo rige la limitationestablecida por el artfculo 2206 del C. Civil, que
establece: "El interes convencional notiene mas Ilmites que los que tue-
rendesignados por la ley especial; salvo que, no limitandolo la ley. ex-
coda enuna mitad al que se probare haber sidoInterés corrlente al tiem-
pode la convention' , encuyo caso sere reducido por el juez a dicho in-
ters corriente". Es decir, el Interês convencional nopodra exceder al in-
ters corrlente mas del 50 por ciento de este interas. Si excede, el juez
queda autorizado para reducirlo al Inter& corriente. Asf, si el interes
corriente es el 10 por ciento, el interes maximo que se podrã estiputar
sera el 15 por ciento. interes legal el 6 por dent(); Interim corrien-
te digamos el 10 por ciento hoy dfa; maxim° de interes convenclonai.
el 15 por ciento.
LA qua interes tiene derecho at acreedor?
Si se hanpactadoIntereses y estos sonsuperiores at legal, se siguen
debiendo los intereses convencionales. Asi lo establece el N° 1 ? del
artfculo 1559. SI enel contrato se ha pactado undetermInado interes,
1 20
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
el acreedor tiene derecho de exigir del deudor dicho interês, ya que et
contratoes ley para los contratantes.
Este regla tiene una excepciOn, la del articulo 1544. Si las parten
a titulode interes moratorioopenal, hanpactadoenof contratode mu
tuo uninteres superior al máximunfijado por Ia ley enel articulo 2206,
el juez queda autorizado pare reducir el interas convencional al que la
ley permite estipular de acuerdoconloque se acaba de manifestar, per-
que endicho case hay una pena enorme.
Si nose hanestipuladointereses enel contrato' pare el casode mo-
re del deudor, o si se hanfijado intereses sinflier su Giese, o si se han
fijado o estipulado intereses inferiores at legal desde el memento de la
more, se debenlos intereses legates, porque el articuto 1559, N° i?,
dice: "encaso contrario", iy cual es el case contrario?, todo aquel que
no quede contemplado enla primers regla que se formula.
Hay casos enque este regla sufre excepciones, segOnresulta del pro-
pi° texto del articulo 1559, N2 1 0 "...quedando, sinembargo, ensu
fuerza, las disposiclones especiales que auforicenel cobra de los inte-
reses corrientes enciertos casos". Asi sucede enel casodel articulo424
del C. Civil: "El tutor o curador pagers los intereses corrientes del sal-
do que resulte ensu contra desde el dia enque su cuenta quedare ce-
rrada o haya habido rnora enexhibirla" ...Igual case ocurre enel caso
del articulo2156, enque el mandatarlo"debe al mandante los intereses
corrientes de dineros de este que haya empleado enutilidad oracle—,
etc. Otra disposiciOnanaloga as la del articulo 737 del C. de Comercio
cue establece que una tetra de cambio, una vez protestada, comienza a
devengar intereses corrientes desde el die del protesto. Tampocose apli-
canlas reglas del N? 1 4 del articulo1559, enaquellos casos enque 'eyes
especiales hayanautorizado el cobra de intereses penales superiores al
maximum que !a by permite estipular, porque es una regla de herrneneu-
tica que las !eyes especiales prevalecensobre las generates. Asi be ley
de Ia Caja de Credit° Hlpotecarlo autorlza para cobrar el 18 per ciento,
interês que antes del decreto-ley que to fija era de un24 por clento; la
ley de asociaciones de canalistas, file ensu articulo 12, intereses pena-
les bastante fuertes; y est', muchas otras 'eyes. Todas estas !eyes, per
ser especiales, prevalecensobre las reglas de caracter general del CO-
digo Civil.
El articulo 1559 nos oblige a referirnos a to quo enel Derecho se
conoce conot nombre de anatocismo, patabre de origengriego, y que no
es otra case que la capitalizaciOnde los intereses, definiciOnmuy carte
y muy Moil de entender. Consiste enque puedancapitalizarse los in-
tereses; enlugar que el interês pass a manos del acreedor, quedanen
poder del deudor y se transformanenuncapital productor de intereses;
de modoque mediante el anatocismose produce Ia conversidnde los in-
tereses en otro capital que produce intereses, de tal manera que el deu-
dor ye aumentar su deuda enormemente, porque enlugar de pagarse In-
tereses sobre el capital, se paganintereses sobre este, y sobre los Inte-
roses que el capital produce. Es esta una de las instituciones mss peligro-
121
ARTURO ALESSANDRI ROJRIGUEZ
sas que hay enIa pràctica y por eso, el legislador la ha miradoconmuy ma-
los ojos, ya que a la larga puede conducir a Ia ruina del deudor por muy
soivente que este sea, porque segtincalculos matematicos puede encor-
toplazoduplicar el capital oconvertirloenuna sums fabulosa.
El articulo 1559 se ha referido at anatocismo y dice enel N° 3?
que "los intereses atrasados noproduceninteres", y que esta misma re-
gla "se aplica a toda especie de rentas, canones y pensiones periOdicas".
de acuerdo conel N° 49 . El que debe intereses atrasados no este obli-
gado a pagar intereses sobre esos intereses. sino cue nnicamente si-
gue debiendolos que produce el capital, y comola misma regla se aph-
ca a las rentas, canones y pensiones periOdicas, resulta que el individuo
que debe estas pensiones, canones orentas noesta tampocoobligadoa
pagar interes sobre esos precios, rentas, canones opensiones periOdicas
que debe.
iOuiere decir eeto que no puedanoactarse intereses de intereses:
zProhibe el articulo 1559 del C. Civil chileno el anatocismo? iNiega
enabsolutoa las partes el derechode cobrar intereses de intereses?
Enmi concepto, enChile, se podria estipular intereses de intereses;
toque
se prohibe es que los intereses atrasados produzcaninteres; pero
se ha dejadoa las partes enlibertad de pactar dichos intereses, ye que
el N9 3° qUiere decir clue los intereses atrasados nodevenganintereses
a felts de estipulacidnde las partes, porque el articulo1559 noes pro-
hibitivo.
Algunos se fundanenel articulo 2210 que dice: "se prohibe esti-
pular intereses de intereses", para deck que nose puede estipular el ana-
tocismo. El articulo2210 este contenidoen el titulo del mutuo; es una
disposlciOnde caracter prohibitivo, como tai, de aplicaciOnrestrictiva;
nopuede entonces, aplicarse a los casos que noreglamenta, que nocon-
templa, y como solo rige enel mundo no puede hacerse extensiva at
articulo
1559. De no ser asl, la ley no habria necesitado prohibir en
el mutuo, loque ya habria prohibidoenterminos generates enel articu-
lo1559.
Asi como la ley enel caso del articulo 2210 prohibe estipular in-
tereses de intereses enel mutuo, regla que no se aplica sino al caso a
que expresamente se retiere, hay otras disposiciones que autorizan el ana-
tocismo, como es una contenida ene1 contratode cuenta corriente que
reglamenta el C. de Comercio; este mismoCOdigoensu articulo804, au-
toriza tambienIa capitalizaciOnde intereses enel mutuocomercial. La
ley de la Cala de Credit° Hipotecario autoriza tambienla capitalizaciOn
de los intereses, porque es sabidoque el deudor que nopaga undividen-
doenque hay intereses, debe pagar el 18 por cientosobre el dividendo
riles sus respectivos intereses.
No es pues, la instituciandel anatocismo, alga que rechace el C.
Civil chileno enabsoluto; solo Ia repudia enel mutuo, pero Ia permite
enotros contratos, y cada vez que las partes la hayanestiputado.
122
TEORIA DE LAS OBIJGACIONES
zeuede el acreedor exigir otros perjuicios del deudor, aparte de los
intereses por la more, enlas obligaciones que consistenenel pagode una
cantidad de dinero? Parece que el articulo 1559 no rechaza la solu-
ciOnde que el acreedor pueda cobrar otros perjuicios ademAs del interes;
el N° 2 del articulo 1559 parece hacer Heger a esta conclusien, dada la
redacciOnque tiene: " el acreedor notiene necesidad de justificar perjui-
cios cuando seta cobra intereses; baste el hecho del retardo". De modo
que cuandoel acreedor limita su acciOnal cobrode intereses, nonecesita
justificar perjuicios; de donde parece que la ley ha querido decir que el
acreedor puede cobrar varios perjuicios, pero solo cuando los reduzca
al cobro de intereses no necesita probarlos; algo "quiere decir esta
presiOn"Ole", y como la indemnizaciOncompensatoria puede asimilar-
se a la moratoria, Unica a que se refiere el articulo 1559, no se ye por
que el acreedor no pueda cobrar otros perjuicios. Esta es la soluciOn
unânimemente aceptada por la doctrine francesa y fueronestos prece-
dentes los que el senor Bello tuvo envista al redactar el articulo en
cuestiOn. Y asi, tomando unejemplo fallado por los Tribunales france-
ses, si undeudor de una cantidad de dinero incurre endoinenel cum-
plimientode su oblfgaciOn, esta, no&Hoobligadoa indemnizar los per-
juicios previstos, sino eonlos imprevistos. Si el acreedor, conel dinero
que el deudor debi6 pagarle, pensaba comprar acciones y no lo pudo
hacer por la more del deudor, estarfa, el deudor obligado a indemnizar
los perjuicios sufridos por la no camera de las acciones. Mds todavia,
si a consecuencia del incumplimientoel acreedor fuera declared° enwile-
bra, tendria el deudor que indemnizar los perjuicios producidos por esa
declared& enquiebra.
C. —La Liquidation Conventional o Cliusula Penal
La liquidaciOnconvencional es la que hacenlas partes mismas en
el contrato. Ordinariamente Is determined& de los perjuicios, enel he-
cho presents clertas dificuitades: enprimer lugar, es casi imposible que
la determined& de los perjuicios por el juez, pueda corresponder exec-
temente, ni aim siqulera aproximadamente al darioque el acreedor ha ex-
perimentado; y enseguida, si hay algo dificil enlos Tribuneles de Justi•
cia, si hay algoque cueste establecer por los medlos que la ley franquea,
sonlos perjuicios que se cobran.
Todos estos inconvenientes se subsananal las partes enel rnisnio
contrato, de:erminananticipadamente el monto de lo quo el deudor
debe abone- al acreedor encaso de incumplimiento de la obligaciOn.
El pacto enque las partes fijanel monto de los perjuicios as lo que en
el Derecho se conoce conel nombre de chiusule penal. De manera que
la liquidaciOnconvencional o contractual se denomina cidusula penal.
y puede definirse como la avaluaclen anticipada que as partes bacon
en el contrato de los perjuicios qua puede experimenter el acreedor con
el incumplimiento de Is obligaci6n, o con el cumplimiento imperfecto
o tardio. Ejemplo tipico de clAusula penal, los intereses penales que se
estipulanpare el caso de more del deudor. Es frecuente que cuando un
123
ARTUROALESSANDRIROURIGUEZ
deudor contrae la obligaciOnde nohacer, se establezca una pena ouna
multa para el casode contravencidn. Muchas veces las casas comerciates
contratanempleados enel extranjeroy se les prohibe prestar sus servi-
clos enotras casas; casocontrario, pagardnuna cantidad de dinero.
El articulo 1535 define la clausula penal, diciendo que ''es aquella
enque una persona para asegurar el cumplimiento de una obligaciOn,
se sujeta a una pena que consiste endar ohacer algoencase de noeje-
cutar ode retarder la obligaciOnprincipal".
La definiciOndel articulo 1535 coincide enel fondo conla que se
acaba de dar de la clausula penal, sOloagrega una idea nueva, que la clau-
sula penal tiene tambienpor objeto asegurar el cumplimiento de una
obligaciOn, y efectivamente, comovamos a verlo, la clausula penal tiene
entre otros objetivos, servir de garantia al cumplimiento de una obli-
gaciOn.
Como se ve, la liquidaciOnconvencional o clausula penal, emana
de la voluntad de las partes, quienes enel ejerciciode la libertad de con-
tratar que el C. Civil reconoce a los individuos, fijanenel contrato of
monto de los perjuicios que el acreedor ha de experimenter conel in-
cumplimientode la obligaciOn. Nadie mejor que ellos, que tieneninterês
evidente en el cumplimiento de la obligacidn, estrincapacitados para
determiner cudles deben ser las consecuenclas que para las partes pueden
resultar del incumplimlento de Ia obligacidn. Se trata aqui de una esti-
pulaciOn emanada de la voluntad de las partes, que conarregloal articu-
lo 1545, es ley pare los contratantes; y de ahf que la liquidacidnconven-
cional deba prevalecer sobre toda otra liquidaciOn.
La ley noha dichoenque momentopuede pactarse Ia chlusula pe-
nal. Podemos decir, por eso, que Ia cléusula penal puede convenirse al
tiempo de hacer el contrato, cuya obliged& se quiere asegurar, o con
posterioridad a la celebraciOndel contrato. Pero entodo caso, parece
razonable que la clausula penal deba estipularse antes que Ia obliged&
se viole ose cumpla imperfecta otardiamente, ya que tlende a asegurar
su cumplimiento.
La clausula penal tiene cuatro objetivos perfectamente biendisefia-
dos que constituyenal mismotiempolas ventajas outilidades que enel
derechoof rece esta instituciOny que constituyenal mismotiempootras
tantas utilidades para el acreedor. Ellos son: 1?) Enprimer lugar, evita
la determinacidnde los perjuicios por el Juez; 2?) Enseguida, exonera del
peso de la prueba de los perjuicios al acreedor; 3?) Sirve de cauciOno
garantia del cumplimiento de una obligacidn; 49) Finalmente, le da al
acreedor acciones enciertas obligaclones que sinella nolas tendria.
Primer objetivo
Evita Ia determined& de los perjuicios por of jue2, determined&
esta Ultima comose ha dichoy repetido, nocorresponde enIa mayorfa
de los casos a Ia realidad, sinoque dlsta muchode los verdaderos perjul-
124
TEOR1A DE LAS OBL1GACIONES
clots experimentados por el acreedor. Este Inconvenient° unidoa las difi-
cultades prticticas que la prueba de Ia Indemnizacidnde perjuicios tiene
enla vide dlaria, hacenquo los juiclos de indemnizaciones de perjuiclos
seanlos mas diffciles, mas complicados y de resuitados mas inciertos. To
das estas difIcultades se subsananconIa clausula penal; no hay que pro-
ducir prueba, nohay que convencer al Juez, y ni siqulera va a tenor da-
te atribuciones para senalar el monto de los perjuiclos, salvo los casos
de excepciOndel articulo1544, de reducir la pens.
Segundo °Native
El acreedor queda exoneradodel peso de la prueba de los perjuicios
por el experimentados. Otra enorme ventaja de Ia clausula penal. El
acreedor que cobra perjuiclos debe probarlos, debe justificar por los me-
dies probatorios cuéles son los perjuicios experimentados, el monto de
esos perjuiclos. La chiusula penal ahorra todo esto; las patios convinle-
ron en el monto de los perjuiclos, y acreditada por el acreedor la existen-
cia de la obligacian, acreditado que el deudor no la ha cumplido, el Juez
debera condoner al deudor at pago de los perjuiclos estipulados, sin quo
puede alegar quo la inejecucien de la obligaclan no to ha inferido perjul-
clo al acreedor o le ha producido beneficio (articulo 1542). Se corn-
prende esta disposiclan del articulo 1542, porque de no ser asf, el acree-
dor tendria que haber probed() los perjuiclos, lo quo, como hemos visto,
habria dado campo al deudor pare burlarse de la clgusula penal.
Algunos sostienen quo hay en esto una manifiesta injusticia; los
quo esto croon pierden un poco de vista, cual es una de las princIpales
finalidades de Ia chiusula penal; olvidan quo es servir de garantfa at cum-
plimiento do la obligaciOn, con to cual el deudor, temeroso de incurrir en
la pens o sand& que el contrato sonata, tendra buen culdado de cum-
plirto oportunamente. De otro modo, la clausula penal habria sidouna
garantia quo nada habrfa garantizado.
Terser °Weave
La cleusula penal sirve de caución o garantia pare asegurar el cum-
plimiento do una obligaclan. Es una de las especles de caucian a quo se
refiere Is ley, porque medlante ella se arbitran los medlos necesarios pa-
re pacer efectivo el cumplimiento del vincula juridic°. For eso se llama
clausula penal, porque es una pens o castigo con que se amenaza at deu-
dor pare el caso de que nocumpla la obligacian; de aqui que el articulo
1535 diga quola clgusula penal sirve "pare asegurar el cumplimientode
una obligaclOn". Encierto modo, la cleusula penal se asimila a Ia flan-
za, a la prenda y a Ia hipoteca, porque como alias, tiene par objeto ase-
gurar el cumplimiento de Ia obligaclOnat blendifiere esencialmente en
la constituclOnJuridica de estas instItuclones.
125
ARTUROALESSANDR1 RODRIGUEZ
Cuarto objetivo
Por ultimo, Ia cldusula penal le da at acreedor enciertas obligacio-
nes una acciOnque sinla cldusula penal el acreedor noIa tendria. Sabe
mos que el acreedor de obliged& natural no puede exigir compulsive-
mente el pagode dicha obligaciOn: perosi cauciona el cumplimientode
la obliged& natural mediante una cldusula penal constituida por terce-
ros conarregloat articulo1472, esa cldusula penal vale, y ese acreedor
que no pudo exigir el cumplimiento de Ia obliged& por estar exento de
acciOn, puede, sinembargo, exigir la ejecuciOnde la clausula penal por
expresa disposiciOndel articulo1472.
Caracteres de Ia Cliusula Penal
La clausula penal presenta los siguientes caracteres enel Derecho:
es una obliged& accesoria, es una obliged& condicional y constituye
una liquidaciOncontractual oconvencional y anticipada de los perjuicios
encasode incumplimientode Ia obligaciOn.
Estudiaremos por separadocada una de estas tres caracteristicas que
presenta Ia cldusula penal.
A) Es una obliged& accesoria porque tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de otra obligacidn, y es este circunstancia precisamente,
la que caracteriza la obliged& accesoria, en virtud de la definiciOndel
articulo1442 del C .Civil que dice: ".. accesorio, cuando tiene por ob-
jetoasegurar el cumplimientode una obliged& principal, de manera que
no pueda subsistir sinella". SI es asi, no puede ells existir sinuna obli-
ged& principal, a Ia cual acceda.
Del hechode ser Ia cldusula penal, una obliged& accesoria derivan
estas dos circunstancias: 19 La nulidad de la obliged& principal, aca-
rrea la de Ia cldusula penal; y La pone sera divisible oIndivisible,
segtinlo sea la obliged& principal.
1 9 ) La primera consecuencia estd expresamente consignada enat
inciso1 9 del articulo 1536, que establece: "La nulidad de Ia obliged&
principal, acarrea Ia de la cldusula penal, peroIa nulidad de esta noaca-
rrea la de la obligaciOnprincipal". No hay aqui, sino una aplicaciOnde
aquel principio tanconocido, de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal. Es razonable que el legislador haya establecido la nulidad de
la clausula penal, cuandosea nula la obliged& a que accede, porque de
haber dispuesto lo contrario, implicitamente, Ia ley habria autorizado
su violaciOn, ya que se habria obtenido el cumplimiento o ejecuci& de
actos o contratos prohibidos por la ley o no reconocidos por ella.
AplicaciOnde estos principios sonentre otros, el articulo 99 del C.
Civil, que establece que "tampoco podrã pedirse la multa que por par-
te de uno de los esposos se hublere estipulado a favor del otro para el
126
 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
caso de nocumplirse loprometido", porque coma el contratode espon-
sales noesta reconocidopar la ley, notiene valor alguno, la cleusula pe-
nal tampoco la tiene. La mismo secede enel caso del articulo 1701 que
dispone que "la tette de instrumento ptiblico no puede suplirse par otra
prueba enlos actos y contratos enque la ley requiere esa solemnidad; y
se mirarencomonoejecutados ocelebrados auncuandoenellos se pro-
meta reducirlos a instrumento pane° dentro de cierto plezo, bajo una
cleusula penal; este clausula no tendre efecto alguno" (inciso 1 9 ) .La
ley no admits que unacto solemne que se perfecciona por instrumento
pCiblico, puede convenirse a pactarse enuna forma .completamente dis-
tinta a la estipulada por ella, y no le reconoce ningOnvalor, y junto con
desconocer valor al actoocontrato, niega todoefectoa la cleusula penal
que enellos se haya estipulado, lo que no es sine una aplicaciande la
regla contenida enel incise primero del articulo 1536.
A la inverse, fa nulidad de la cleusula penal, no acarrea la de la
obliged& principal.
Los incises 29 y 39 del articulo 1536, podrianhacer creer a prime-
ra vista, que ellos importanuna excepciana la regla consignada enel
incise 1°, porque podria creerse, dada el empleo que pace de la expre-
sian"contodo", sinenima de "sinembargo", que hay clausulas penates
enlas cuales, a poser de ser la obliged& principal ineficaz a nubs, ellos
no to son, este es, tienenvalor. No as asf, sinembargo; los incisos 29 y
39 , noconsignanestas excepciones, porque enambos cases, se estanre-
firlendo a las situaciones jurfdicas contempladas por los articulos 1449
y 1450, que tratande obligaciones perfectamente velidas entre las per-
sonas que las contrajeron. El incise 2° del articulo 1536, se refiere at
caso que contempla el articulo 1450, y el incise 39 , at case contempla-
do par at articulo 1449. Lo que dicers estos incisos, combinados conlos
dos articulos que acabode sefialar, as alga perfectamente claro: at articu-
lo1450, se coloca enel casode que par una persona se hays prometido
el hecho ajeno, coma si yo me comprometo pare conPedro a que Juan
le pinto uncuadro; fa obliged& se ha contratado; la obliged& se ha
contratado entre Pedro y yo; Juanno ha contrafdo haste este memento
ninguna obliged& ni tiene ninguna responsabilidad, porque pare que una
persona se obligue a otra por unacto o declared& de voluntad, es
menester que consienta endichoactoodeclaraciOn, y que su consenti-
miento no este viciado, y enconsecuencia, nada puede conseguirse de
Juan, mientras este no se adhiera expresamente a to pactado per mi.
Por eso dice at articulo 1450: "Siempre que uno de los contratantes se
compromete—a-que por una tercera persona, ha de darse, hacerse onoha-
cerse una cosa, este tercera persona nocontraerti obligacidn, sine envir-
tud de su ratification, y si ella no ratifica, el otro contratante tends ac-
tionde perjuicios contra el que hizo la promesa". Si comprometido yo
a obtener de Juanque pinte el cuadro a Pedro y no obtengo quo Juan
realice este hecho, yo he %doled° la obliged& que ccintrale, porque no
he realized° la prestaciOna que me obligue; no cumptiendo la oblige-
don, ml acreedor tiene derecho a exigirme indemnizaciende perjuicios.
127
ARTUROALE' SSANDR1 RCX)RIGUE2
i,Que dice entonces el art. 1536, inciso2°? "Contodo, cuandounopro-
mete por otra persona, imponiendose una pena para el casode nocum-
plirse por esta loprometido, valdra la pena, aunque Ia obligacienprincipal
no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona". Hay
evidentemente una impropiedad de lenguaje enla redacciOndel articu-
lo1536. Si yo, obliged° a obtener de JuanIa pintura del cuadropara Pe-
dro, estipulandoedemas, que si Juannopinta el cuadro, me obligoa pagar
una multa opena de cienpesos, y Juannopinta el cuadro, finacreedor
tiene derecho a exigirme la pena, la indemnizacienque a manera de
clausula penal se ha estipulado; y el hechode que Ia tercera persona no
haya ratificado la obligacien, no haya prestado su consentimiento, no
deja sinvalor el vinculo contraido entre mi acreedor y yo, porque el
consentimientode Juan, eneste caso, noes necesariopara el perfeccio-
namiento de Ia obliged& contrafda, sino para que este obliged& pue-
da darle una acciena Pedro, al acreedor, encontra de Juan, para que
Juantenga tambidnuna obliged& conrespecto a Pedro y puede este
exigirle su cumplimiento. Luego, enel caso del inciso 29 del articulo
1536, hay una obliged& perfectamente aide, asegurada por una cleu-
sula penal. 1,Cual es esa obligaciOn? La que contraje yoconPedro. No
podrfa entonces decirse que eneste casose este reconociendoeficacia a
una clausula penal destinada a asegurar una obligaciOnnula oIneficaz.
El caso del inciso 3° del articulo 1536, es el del artfculo 1449 que
autoriza a cualquier individuo para "estipular a favor de una tercera
persona, aunque notenga derechopara representarla; perosoloesta ter-
cera persona podre demander loestipulado; y mientras nointervenga su
aceptaciOnexpresa otecita, es revocable el contratopor la sole voluntad
de las partes que concurrierona 61". "Constltuyenaceptaclentecita,
agrega el articulo1449, los actos que self) hubieranpodIdoejecutarse en
virtud del contrato". Yo le compro a Pedro una casa para Juan; yo es-
toy estipulando conPedro a favor de Juan, es deck, a favor de unter-
cero. Entre Pedro y yo se ha celebrado un contratode compra-venta, y
por eso dice el articulo 1449: "...sell° esta tercera persona podre de-
mandar lo estipulado...", porque el derecho que este contrato ha crea-
do, cede enbeneficiodel tercero, se ha incorporadoa su patrimonlo, s6-
loel puede ejercerlo. Peromlentras noIntervenga su aceptaci6nexpresa
otecita, es revocable el contratopor la sofa voluntad de las partes que
concurrierona el, esto es, enel ejemplo propuesto, por Pedro y yo.
Ejemplo tfpico del articulo 1449 es el seguro de vide. Cuando yo voy a
una Compafifa de Seguros y me asegurola vide enfavor de mi mujer o
de mis hijos, yo he celebrado una obliged& destinada a crear undere-
choenbeneficiode una tercera persona. Mientras esta tercera persona, el
beneficiariodel seguronohaya aceptadoel contrato, este puede dejarse
sinefectopor la sole voluntad de la Compel-11a y del asegurado, que son
los Onicos que hanintervenidoensu celebraciOn. Perola Onica perso-
na que puede exigir el cumplimiento de la obliged& a la compel-lie de
Seguros es el beneficiario. iClue dice entonces, en presencia de esta sltua-
ciOn, el inciso 3? del articulo 1536? "Lo mismo sucedera cuando uno
estipula conotro a favor de untercero, y la persona conquiense esti-
128
TEORIADELASOBLIGACIONES
pule se sujeta a una pena pare el caso de no cumplir to prometido"
Cuando enel caso del seguro de vide se estipula una pena pare el caso
que Ia Compania aseguradora nocumpla su compromiso, el aseguradopo-
dre exigir la ejecucidnde Ia pena; y eneste esta la importancia de Ia clau-
sula penal, porque envirtud del articulo1449, la Cmica persona que puede
demander loestipulado, es la tercera persona encuyofavor se ha ceIe-
brado el contrato por otra. No cabe habiar tampoco, aquf, de una obli-
ged& inexistente, nula o ineficaz, porque hay envincula juridico oblige-
torio que oblige al deudor a cumplir le estipulado enfavor del tercero.
El beneficio que Ia clausula penal reports eneste caso, as quo si ells
no se estipula, el Cmico que puede demander Ia obliged& as la tercera
persona; pero habiendo una clausula penal, puede el que contrata, at
que contrajo Ia obligacidnpare el tercero, exigir el cumplimiento de la
pens, el cumplimientode la clausula penal, y enestosf que tiene interns
la persona que ha estipuladoenfavor de otra persona.
29) La segunda consecuencia que derive del hecho de ser la clau-
sula penal una obligacidnaccesoria, es la que dice relaciOnconla divi-
sibilidad o indivisibilidad de la pena, materia a la cual se refiere el ar-
ticulo 1540. La regla a este respecto es muy sencilla: la pena sera divi-
sible o indivisible, segilnlo sea la obliged& principal. Si la obligacidn
principal es de cons divisible, la pena es divisible entre todos los deudo-
res oentre todos los herederos del deudor, segdnque InconjunciOnde
personas sea originaria a derivative; de modoque si unode los deudores
infringe el compromiso, debe indemnizar o pager la parte que le co-
rresponde, y el acreedor no tiene el derecho, sino a exigir su cuota. Por
ejemplo: yo debo 30 sacos de trigo y he estipulado que si no entrego
oportunamente los treinta sacos de trigo, incurrird enuna multa de 300
pesos. Ye muero dejando tres hijos. Enconformidad a las regias que ri-
genla sucesidn, mis tres hijos estenobligados a cumplir el contrato de
entrega de los treinta sacos de trip. Como la obliged& es divisible ce-
de unode alias esttl obligadoa entregar inparte que le corresponde en
su cuota de herencia y cada unode ellos sere responsable de 10 sacos de
trigo. Perosi unode altos nocumple la obligacidn, si noentrega los diez
sacos que debe, incurre entonces enla pena, porque come Is obligacidn
principal es divisible, y Ia pena sigue la suerte de aquella, y come la pena
es de trescientos pesos, el acreedor solotiene derechoa exigir del deudor
morose los ci•.m pesos que le correspondenenIa filed& de Ia clausula
penal porqu9 el inciso 1 9 del edict& 1540 dispone que "cuando
obligacidncontrafda conclausula penal es de cosa divisible la pena del
mismo mode que la obliged& principal se divide entre los herederos
del deudor a prorrata de sue cuotas hereditarlas". "El herederoque con-
traviene a Inobligacidn, incurre, pues, enaquella parte de la pena que
corresponde a su cuota hereditarfa; y el acreedor notendra acciOnalguna
contra los coherederos que no hancontravenido a la obligaciOn".
Pero este principle cambia radicaimente cuando Ia obliged& prin-
cipal es de cosa indivisible, ocuandoIs clausula penal se ha puestocon!a
intend& expresa de que nopuede efectuarse parcialmente el page, casos
129
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
ambos que estenregidos por una misma regla, Ia del inciso2° y 39 del
articulo1540, que dice: "Except(lase el casoenque habiendose puestoIa
cleusula penal conla intend& expresa de que nopudiera ejecutarse par-
cialmente el pago, unode los herederos ha impedidoel pagototal: podra
entonces exigirse a este herederotoda Ia pena, oa cada unosu respective
cuota, quedândole a salvosu recursocontra el herederoinfractor". "Lo
mismo se observara, dice el inciso 3 9 , cuandoIa obligaciOncontraida
conclausula penal es de cosa indivisible".
Comoresulta de estas disposiciones, as menester que la cleusula pe-
nal se haya pactadoexpresamente, conla intend& de que nopuede eje-
cutarse el pagoparcialmente.La situaciOn. comodigo, se modifica radi-
calmente; asi, por ejemplo, si yo debo mil pesos a Pedro y estipulo en
el contratoque enningOncasose podra pagar por parcialidades los mil
pesos, aunque yofallezca, mis herederos tienenIa obligaciOnde pagar la
totalidad de Ia deuda de una sole vez. Si alguna de los herederos contra-
vlene la obligaciOn, el acreedor fiene dos derechos: oexige la totalidad
de Ia pena at deudor infractor, oexige de cada unode los deudores Ia cuo-
ta que a cada unode ellos corresponde, sinperjulcio, naturalmente, del de-
rechode 6stos para repetir contra el infractor por Ia cuota que cada uno
ha pagado. Enrealidad, el Onicoque debe Ia pena, eneste caso, es el deu-
dor infractor de Ia obligaciOn; los demas nosoncodeudores de Ia pena,
y de ahf que Ostos puedanobtener at reembolsode loque por aquel han
pagado. Pero, Se dire, ipor quê razOnla ley da derechoal acreedor pa-
re exigir a cada herederosu respective cuota? Porque Ia ley cree que to-
dos los deudores handebidotomar las precauciones necesarias para evi-
tar que unode ellos deje Ia obliged& incumplida, y es esta responsabi-
Had que afecta a cada uno, enpresencia del acreedor, la que Ia ley
quiere sancionar, autorizandoa este para exigir de cada unode ellos la cuo-
ta que enIa pena le corresponde.
Si Ia cleusula penal ha sido garantizada conuna hipoteca, rige lo
dispuestoenel articulo1541: "Si a Ia pena estuviere afectohipotecaria-
mente uninmueble, podr6 perseguirse toda la pena en61, salvoel recurso
de indemnizaci6ncontra quIenhubiere lugar". La acciOnhipotecaria as
indivisible; toda la finca hipotecada y cada una de sus partes, por pe-
queries que sean, quedantotalmente afectas al pagode Ia obligaciOnque
la hipoteca garantiza. Asi comosegOnel dogma catOlicoenla hostia con-
sagrada y encualquiera parte de ells, cualquiera que ella sea, se encuentra
el cuerpode Cristo, asi entofianza hipotecaria todoinmueble y cada una
de sus partes queda afectoal cumplimientode Ia obligaciOn; y por eso,
divididoel predioenciensecciones, por ejemplo, cada una de estas sec-
ciones responde a Ia obligaciOnasegurada por Ia hipoteca; perocomoel
poseedor del inmueble hipotecadoy divididoentre varios poseedores, no
esta obligadoa pagar el valor total de la obligaciOn, tiene derechoa pe-
dir a cada unode los propietarios de Ia finca, el reembolsode loque he
pagadopor ellos.
B) Otra caracterlstica que presenta La cleusula penal. es la de ser
una obligaciOncondicional, porque Ia pena solose debe encaso de no
130
'MORADELASOBLIGACIONES
cumplirse o retardarse el cumplimlento de la obliged& principal, es de-
air, en caso de que se produzca un acontecimiento futuro a incierto, que
as precisamente lo quo caracteriza a la condition. El cumplimiento o in-
cumplirniento de Ia obliged& por parte del deudor, esto que hace exigi-
ble la clausula penal, es un hecho futuro e incierto del cual depende el
derecho del acreedor de exigir la pena, y la obliged& cuya exigibilidad
depende de is realized& de un hecho futuro a incierto es una obliged&
conditional (articulo 1535).
C) Par Ultimo, la clausula penal constituye una liquidation conven-
cional, o contractual y anticipada de los perjulcios. Constituye una liqui-
dad& conventional, porque aqui, et monto de los perjuicios, esta fijada
par voluntad de las partes, quienes lo han determined° segfin su concien-
cia. Slendo convencional, emanando de las partes, Ia clausula penal impor-
ts, en realidad, la celebration de un verdadero contrato, y par lo mismo,
deben reunirse en su celebracian todos los requisitos que Ia ley se-
hale para el perfeccionamiento de los contratos. Es una liquidation antici-
pada, porque las partes avaldan el dano antes de que se haya producido.
Pero el hecho de ser la clausula penal una liquidation anticipada y
conventional de los perjulcios, no le quite au caracter de ser una indem-
nizaclan de perjulcios sul genet-Is, una indemnizatiOn de perjulcios que
en vex de ester fijada por la ley a par el juez, esti fijada y avaluada de
antemano por las partes, en el ejercicio de su libertad de contratar que
is ley reconoce; y este carecteristica de la clausula penal thine una enor-
me Importancla juridica, porque el hecho de ser Ia cldusula penal una
verdadera indemnizacian de perjulcios, se derivan las cuatro consecuen-
cies siguientes:
1') Cuando hay clausula penal, no puede exigirse conjuntamente Ia
pena con la Indemnizacian de perjuicios ordinaria, salvo el caso de excep-
clan del articulo 1543, a que mss adelante nos referiremos, porque de
otra manera los perjuicios se indemnizarian dos veces, par Ia pena y par
Ia indemnizacian de perjulcios ordinaria.
2') La exigibilidad de la pena queda sometida a las mismas reglas
que rigen la exigibilidad de toda indemnizacidn de perjuicios. En conse-
cuencia, los requisitos que sefialamos pare que un acreedor pueda exigir
perjuloios de su deudor, deben tamblen concurrir cuando se ha estipu-
lado una pena para qua el acreedor pueda exigirla del deudor. Rigen a
este respecto las reglas contenidas en el titulo XII del libro IV del C.
Civil en todo aquello que no aparezcan rnodificadas par las del titulo
XI. Por esto, pars que el acreedor pueda exigir la pena, es menester que
el deudor infrinja la obligaciOn, no cumpliendola, o cumplidndola Im-
perfects a tardfamente; as menesterque el incumolimiento de Is oblige-
d& provenga de la culpa data del deudor, qua le sea Imputable; y
es menester, por ultimo, qua el deudor este constituido en more si la
obliged& as positive, o la haya contravenido ejecutando of hecho prohl-
bldo, si la obliged& es negative. Las exigencies 19 y 3* qua acabo de se-
131
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
fialar, estanexpresamente indicadas enel articulo 1535 que senala Ia
exigencia de la infracciOnde Ia obliged& y que define Ia clausula penal,
y enel articulo 1538 que dispone: "Hayase o no estipulado untórmino
dentro del cual deba cumplirse Ia obliged& principal, el deudor no in•
curre enIa pena, sinocuandose ha constituidoenmora si Ia obliged&
es positive". "Si la obliged& es negative, se incurre enIa pena desde
que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse"
articuloque contempla Ia exigencia de Ia mora. Los articulos que acabo
de citar nohacensinorepetir las reglas consignadas enel tituloXII del
libro IV del C. Civil, ya estudiados.
El &leo de los requisitos necesario para que la indemnizaciOnde
perjuicios sea exigible, que noes menester que concurra tratandose de Ia
clausula penal, es Ia necesidad del acreedor de probar los perjuicios que
le ha acarreado el incumplimiento, porque conarreglo at articulo 1542.
"Habra lugar a exigir Ia pena entodos los casos enque se hubiere esti-
pulado, sinque pueda alegarse por el deudor que la inejecuciOnde lo pac-
tado, noha Inferidoperjuicioat acreedor, ole ha producidobeneficio".
3') La tercera consecuencia, no es sino el corolario de lo anterior-
mente dicho: para que el acreedor pueda exigir Ia clausula penal y para
que el deudor responda de Ia pena, es menester que el incumplimiento
de Ia obligaciOnprovenga de su culpa ode su dolo. SI el incumplimien-
toproviene de uncasofortuito, nohay lugar at pagode Ia pena.
Hay, sinembargo, algunos que creenque la pena se debe a pesar
de que el incumplimiento provenga de uncaso fortuito, y se fundan
para ello enel articulo 1542 que establece que habra lugar a exigir Ia
pena entodos los casos enque se hubiere estipulado. EnIa expresiOn
"entodos los casos", creenver algunos Ia inclusiOndel caso fortuito.
Enmi conceptoesta interpretaciOnpugna conIa ley, y conel art. 1542,
articulo que nos manifiesta que lo que Ia ley ha perseguido con61 no
ha sidoincluir el casofortuito, sinoque contempla Onicamente la situa-
ciOnenque se hallanlas partes conrespectoa Ia necesidad que tienende
probar los hechos enque fundansu obligaciOn; el articulo 1542 dice,
enotras palabras, que el deudor nopuede excusarse del pagode Ia pena
a pretextode que el incumplimientonoes perjudicial at acreedor.
La cl6usula penal at igual que Ia indemnizaciOnde perjuicios, es
compensatoria oes moratoria. Es compensatoria cuandotiene por obje-
to reparar el dano causado por el incumplimiento de la obligaciOn. Es
moratoria, oretardatoria comola Ilamanalgunos, cuandotiene por ob-
jeto indemnizar el (fano que resulta de Ia mora. No hay enlo anterior,
sinouna aplicaciande las reglas de Ia mora. Por regla general, Ia pena
es compensatoria, segOnresulta del articulo1537, porque este articulo
indica que Ia pena reemplaza at objetomismode la obligaciOnya que no
puede el acreedor exigir at mismotiempoy de una sofa vez, el cumpli-
miento de la obliged& y Ia pena, sino cualquiera de las dos cosas a su
arbitrio, peronolas dos conjuntamente.
132
TEORIADELASOBLIGACIONES
49 Finalmente, de ser la clâusula penal una verdadera indemniza-
ciOn de perjuiclos, resulta que no puede acumularse la obligaclan prin-
cipal y la pena, no puede exigirse las dos cosas, porque de ser fie, la °Oil-
gacldn se indemnizaria dos veces. SOlo por excepciOn puede acumularse
is pena con Is obligaciOn principal, y estas excepciones son las del ar-
ticulo 1537, esto es, cuando la pena es moratoria, o cuando la pena, sien-
do compensatoria, se ha estipulado asi expresamente, casos a los cuales
nos referiremos en un momento aids.
133
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Diferencias entre la Cliusula Penal y la Indemnizacidn
de Perjuicios Ordinaria
Sinembargo de todo lo dicho, hay entre la clñusula penal y la in-
demnizaciande perjuicios ordinaria, diferencias que conviene
es a saber:
Mientras enIa indemnizaciOnde perjuicios ordinaria su monto a
avaluaciOnlohace el juez oIa ley, enciertos casos, enla clausula penal
el monto de los perjuicios lo fijanlas partes enel contrato;
29) Los perjuicios se indemnizanendinero. La clausula penal cons-
tituye una exceptiona ese principio, porque la pena puede tambiencon-
sistir enotra cosa, y aunmãs, enla ejecuciOnde unhechopor parte del
deudor, comoexpresamente lodice el articulo1535;
39) EnIa IndemnizaciOnde perjuicios judicial, el acreedor necesita
probar los perjuicios que alega, so pena de que su actionsea recha-
zada; encambio, enla clausula penal, at igual que enIa indemnizaciOn
de perjuicios legal, el acreedor nonecesita de tal prueba, y el deudor no
puede exonerarse del pagode Is pena alegandoque su incumplimiento
ha beneficiadoal acreedor onole ha reportadoperjulclos, porque la pe-
na se debe enunoy otrocaso;
49 ) Y finalmente, enla liquidaciOnde perjuiclos judiclales, los per-
juicios se fijanoavaltiandesputis que se producen, estoes, a posteriori;
enla clausula penal, encamblo, la avaluaclOnde los perjuicios se hace
anticipadamente, antes que se ejecute el hechoque los va a causar, y an-
tes que se conozca su monto efectivo.
Exigibilidad de Ia Cliusula Penal
iDesde cuandose debe Ia pena? i,Desde quê momentoIa cldusula
penal es exigible?
Para ellotenemos que distinguir, segtinresulta de los articulos 1537
y 1538, entre el retardoy Ia mora, materia que ya hemos estudiadoy por
locual bastanpocas explicaciones.
134
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Si el deudor esta retarded° enel cumplimlento de Ia oaligacian, si
la obliged& es exigible Unicamente, peroel deudor nose ha constituido
enmora, todavia el acreedor no puede exigir sino Ia obliged& princi-
pal. "Antes de constituirse el deudor enmore, nopuede el acreedor de-
mander a su arbitrio la obliged& principal a Is pena, sino la oblige-
d& principal"... (articulo 1537, primers parte). /Por que? Porque la
clausula penal es una indemnizaciande perjuicios, y toda indemniza-
ciOnde perjuicios se debe desde que el deudor esta constituidoenmora,
conceptoque repitenvarios articulos, comoya lohemos visto. Por eso,
si la obliged& as simpiemente exigible, al estamos onpresencia de una
obliged& pure y simple, o si estamos enpresencia de one obliged&
condicional de condiciansuspensive, o si estamos enpresencia de una
obliged& de plaza vencido, enaquellos caste) que sato el vencimiento
del plaza noconstituye al deudor enmore, el acreedor solopuede exigir
el cumplimiento de Ia obliged& principal; y a este cases se refiere
el articulo1535; ejemplo, el articulo1949 que ye hemos cited°.
Pero constituido el deudor enmora,la obliged& cambia; una vez
que el deudor ha sido constituido enmora conarregio al articulo 1551,
entonces si que se hace exigible la pena; al la °bilged& es positive, la
pena se debe desde el momenta enquoel deudor incurre enmore; si la
obligack5nes negative, desde el moment() enque of deudor contraven-
ga Is obligaciOrt, porque tratandose de este clase de obligaciones nohay
more. El articulo 1538 no es sino la repetick5ndel prinelpio del articulo
1537 que dice a este respecto: h... ni constituida el deudor enmora, pue-
de el acreedor pedir a untiempoof cumplimlontode la obliged& princi-
pal y la pens, sino cualquiera de las dos cases a su arbitrio..."; (segun-
da parte). Este es el hecho, entonces, qua hace exigible la pens, y de
ahi que si le pena ea liquids y coasts de onMule) ejecutivo, podra ells
exigirse por Ia via ejecutiva, porque concurrentodos los requisitos ne-
ceserlos pars el mandamientode embargo.
Los principios expuestos nos permitenafirmar losiguiente: 1°) que
Is estipulaciande una clAusula penal enuncontrato, noprlva al acree-
dor del derecho de exigir la ejecucianforzada de la obligaciOn; por el
contrario, Ia ley loreconoce expresamente eneste articulo1537, cuando
dispone que el acreedor tiene el derechode exigir a su arbitriola pena o
la obligaciOnprincipal, y quienpuede exigir la obliged& principal, con
mayor rev% podri exigir Inpena; 2?) el deudor podria exonerarse de
la obliged& principal ofreciendo este o Ia pena; 3?) el acreedor puede
demander a su arbitrio Ia pena o la obligacianprincipal, sinnecesidad
que forzosamente tongs quo demander primer() la obliged& principal y
able enseguida Is pena, porque la ley le da underecho alternativo de
pedir la una ola otra; 4?) par Ultimo, el acreedor nopuede pedir a la vez
la pens y is obliged& principal, sino una de las dos corms a su arbitrio,
salvolos casos de excepclOnque veremos a continuacian, casos de ex-
cepciónque admitenIs acumulacidnde la pens conla obliged& princi-
pal; y para senalarlos, es preciso dIstinguir entre la pens compensate-
ria y la pena moratoria, porque no sonunas mismas las reglas que ri-
genat respecto.
1 35
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
estipulado Ia pena por falta de cumplimiento de la obliged& principal,
no se refiere at retardo; luego la rebaja de la pena procede cuando es
compensatoria y nocuandoes moratoria.
Desde el memento que la pena constituye una indemnizaciOnde
perjuicios que no puede acumularse por regla general, el articulo 1543
dispone que "no padre pedirse a Ia vez Ia pena y Ia indemnizaciende
perjuicios, a menos de haberse estipuladoasi expresamente, perosiem-
pre estare al arbitrio del acreedor pedir Ia indemnizacieno la pena".
Queda entonces al arbitrio del acreedor exigir la pena o la indemniza-
el& de perjuicios, aunque sea la pena enrealidad, inferior a los per-
juicios causados. Este facultad solola otorga la ley at acreedor; el deu-
dor nopodre ofrecer la una ola otra, porque esta facultad nose Ia re-
conoce la ley. Peroaunque se haya estipulado, enconformidad at articu-
lo1537, que el acreedor tenga derechoa exigir conjuntamente Ia pena
b
la indemnizaciOnde perjuicios ordinaria, siempre queda a su arbitrio
xigir la una oIa otra, porque el articulo1543 loestablece asi emplean-
dola expresien"siempre", que significa "entodocaso", "entoda circuns-
tancia, entodomomento".
Enresumen, el acreedor entodocaso, hayase onoestipuladosobre
is meter's, puede pedir Ia pens oIs IndemnizaciOnde perjuicios, y solo
podra pedir ambas cases a Ia vez, cuandoasi se haya estipuladoexpre-
samente (articulo1543).
La Clausula Penal Enorme
Y para terminar Ia materla de la clausula, tenemos que referirnos
a Is reducciende ella cuando es enorme.
Una de las ventajas que ofrece is clausula penal, tal vez Ia princi-
pal, es que le quits at juez toda intervencienenmaterla de perjuicios; la
cléusula penal sustrae de la apreciaclendel juez la avaluacieny monto do
los perjuicios que el acreedor ha experimentadoconel incumplimlento de
Ia obliged& o conel cumplimiento imperfect*o tardlo. El papel del
juez, enpresencia de una clausula penal, es meramente pasivo, se limita
a hacer ejecutar la voluntad de las partes. Enel Derechofrancês esta re-
gla no tiene excepciones; cada vet que los tribunales franceses se en-
cuentranenpresencia de una clausula penal, su papel noes otroque ha-
cer cumplir la voluntad de as partes. Entre nosotros nosucede lomismo,
y noobstante que la clausula penal emana de la voluntad de las partes
y comotal es ley pars los contratantes, la ley le ha dadoal juez, encier-
tos casos, unpapel activoy loha autorizadopara supeditar la voluntad
de aquellos y rebajar la cuantia de la pena, cuandoeste le parece enor-
me. Es loque dice el articulo1544 del C. Civil que constituye una modi-
ficaciOnfundamental al principle general consigned° enel articulo1545.
de que todo contrato legalmente celebrado es una by pare los contra-
tantes; y como precepto de exceed& que es el articulo 1544, es de in-
terpreted& restrictive y sus disposiciones no puedenaplicarse sino a
los casos taxativamente contemplados por el.
138
TEORIADELASCEILIGAC1ONES
Se dice que is pens es enorme cuando excede del limite fijado
la fey o por el juez, segOnlos casos, cuando entre la pena y la oblige-
clanprincipal hay una desproporcianconsiderable enconceptode la ley
en uncaso, o enconcepto del juez enotros cases.
Se comprende que determiner si la pena es a noes enorme, as algo
de apreciacien, y es per este quoIa ley ha preferidohacer una distinciOn
acerca de la naturaleza de la obligation, y estoes toque ha hechoenof
articulo1544, que pars este efectoha distinguidotres cases: el del mu.
tuo, el de las abligaclones de valor inapreciable oindeterminadoy of de
las obligaciones enque una de las partes se oblige a dar una cantidad
determinada quose mire come equivalente a le que par la otra parte debe
prestarse.
Veamos separadamente estos tres casos, conrespectoa la facultad
del juez de reducir Is pone cuando esta fuere enorme.
1 9) El inciso 1 0 del articulo 1544 dice: "Cuando por of pacto prin-
cipal una de las partes se oblige a pager una cantidad determinada, come
equivalente a loque por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste
asimlsmoenat pagode una cantidad determinada, podre pedirse que se
rebaje de la segunda todoloque excede al duplode la primera, incluyen-
dose esta enel"
Este articulose refiere al casoenque se trate de uncontratoconmu-
tativo y enque una de las partes se oblige a pager una cantidad deter-
minada que se mira come equivalente de loquo la otra parte debe der, y
la pens consista tambienenof page de una =Aided determinada. Ejem-
plotipico, Ia cornpra-venta: onindividuovends una case encienmil pe-
sos; at preciose mire come equivalente de la coca que of vendedor de-
be entregar; y se estipula una pens de doscientos a trescientos mil pe-
sos pare el case de qua of deudor no cumpla su obligación.
Para quo tenga lugar lo dispuesto enel articulo 1544, incise 1 9, as
necesario que concurranlos tres requisites siguientes: que una de las
partes se obligee a pager una cantidad determinada, que esa cantidad se
mire come equivalente a toque la otra parte debe prestar, y que la pena
consista tambienenuna cantidad determinada. Luego, si la pena noconsis-
toentins cant'dad determinada, sine encualquier otra case, oenla ejecu-
ciOnde unhecho, ya of articulo1544 incise 1° nose aplicaria, ni tempo-
cosi por unu de las partes se da una cantidad determinada y per otra uo
se da nada, coma enoncontratoa titulogratuito,
Concurriendo los tres requisites ante cliche, la by le otorga al deu-
dor el derecho de pedir que se rebaje la pena entodo lo que exceda al
duplo de is obligacienprincipal, inciuyendo esta, es decir, to obligacitin
principal, en41, estoes, enel duplo. Traduciendoestoa unlenguaje mss
sencillosignifica quoat deudor tiene derechoa pedir que Is pens se teba-
je a una cantidad igual of doble de la obligationprincipal, as deck, la
pens debe consistir enuna suma igual a la obligaciOnprincipal multiplica-
139
AFITUCIOALISSSANDRIRoDMUEZ
da por dos, o sea en una cantidad igual at doble de Ia obliged& principal.
Tod° lo que exceda del duplo, el deudor tiene derecho a pedir at Juez que
lo rebaje, y aunque el deudor exija Ia pena o exija la obliged& principal,
en nIngtin caso podr6 recibir mas del duplo de la obliged& principal.
La frase "Incluyendose eats en 61", es decir. Incluyendose Ia oblige-
ciOn principal en el duplo, ha dado origen a ciertas dificultades, Algunos
creep que lo que este articulo permits quo se estipute, es que el acreedor
tenga derecho a exigir edemas de la obliged& principal una cantidad a
titulo de pena 'gust at doble de la obligaclOn. principal, es decir, puede at
acreedor exigir a titulo de pena, tres veces la obliged& principal. Este
interpreted& no cuadra dentro de los terminos del articulo 1544, ni mu-
cho menos con to historia fidedigna de su establecimiento, porque este
articulo dice que se podre pedir que se rebaje de Ia pena todo to que ex-
cede at duplo de la obliged& principal, incluy6ndose esta en 61, es decir,
incluyendose Ia obliged& principal en el duplo; one quiere decir este
reducciOn? °tie la pena debe formarse por is obliged& principal y por
otra cantidad necesaria pare former otra cantidad que equivaiga at duplo
de In obliged& principal. o sea. el acreedor solo tiene derecho a una can-
tided en total at doble de la obligackm principal, pero no a Is obliged&
principal multiplicada por tree. La historia fidedigna corrobora
mente esta interpretaciOn, y de ella se desprende la tesis que se viene
sosteniendo en Ia ciase.
29 ) La regla del inciso 1° no se splice, en conformidad at inciso 2 4
at mutuo ni a las obligaciones de valor Inapreciable o indeterminado,
lee cuales se rigen respectivamente por las reglas de los incisoa y 4°
del articulo 1544.
En el caso del mutuo, si se estipulan intereses penales que excedan
at rmixlmum que Is ley permits (articulo 2206) se podra rebajar esos in-
tereses a dicho maxim% o sea, at interns corriente mas Ia mitad. Asi, si
at interns corriente es del 10 por dent°, el maxima que la ley permits es
at 15 por ciento, y al se °stipule un Wares superior a ese 15 por ciento
debera rebajarse at 15 por ciento que permite Is ley.
El inciso 39 del articulo 1544, debe entenderse de acuerdo con el
art. 2206. ya citado: "en el 1 9 (en el mutuo) se podui rebajar la pens en
to que exceda at maximum del interns que es permltido estipular". Hay
entonces. una materia que conviene tener presents en materia del mutuo,
entre el interns que se fija en el mutuo por el servicio que at mutuante
presta al mutuario, es decir. el interns vigente durante el mutuo, esto es,
los intereses ordinarios del mutuo, y los intereses penales que se fijan
pare el caso de more del mutuario. Estos dos intereses se hallan someti-
dos a reglas distintas, segtin resulta de los articulos 1544 y 2206. Si en
el mutuo, por Ia remuneraciOn del servicio, durante Is Agenda del mutuo,
se estipula un interns superior at maximum que la ley permite estipular,
rage el articulo 2206, esto es, se rebaja ese interns al interim corriente;
si se trata de intereses penales pare el caso de more del deudor, eato
es. del mutuarlo, rigs entonces el art. 1544, es decir, si se estipulan in-
140
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
tereses penales, superiores at maximum que es permitido estipular, se
rebajanenloque excedanat maximum de dichointeres. Por ejemplo: el
Banco de Chile, presta mil pesos at 20 per ciento de interes mientras
lure el contratoy at 30 por cientode intereses penales encasode more
del deudor; Inter- es corriente 12 por ciento. El primer interes se rebaja al
12 por ciento, y el segundoat 18 par ciento.
39 ) Finatmente, tratandose de obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado, no ha podido la ley filar unmaxima haste el cual pue-
de Ilegar la pena, y de ahi que haya dejadoentregadoa Ia prudencia del
juez rebajar Ia pena, cuando segtinlas circunstancias, Ia pena parezca
enorme. Aqui si que el juez tiene unpoder discrecional; Is ley le entrega
par exclusivola reducciOnque debe experimenter la pena eneste caso,
enconformidad al incisofinal del art. 1544 que dispone: "Enlas segundas
se deja a la prudencia del juez moderarla, cuandoatendidas las circuns-
tanclas pareciere enorme".
Pongamos unejemplo enque tiene aplicacionel inciso final del ar-
ticulo 1544: unempresariocontrata unactor pare que de representacio-
nes enunteatrodetermined°, conprohibiciem de representar enotro, y
en casode violin- la prohibiciOnincurrird enuna rnutta de clanmil pesos,
y el actor garter& segtinel contrato, mil pesos mensuales. Aqui el juez
rebajard la pena, porque unactor que gang mil pesos mensuales, nopo-
dria pager denmil pesos, es frecuente la aplicachindel inciso final del
art. 1544, enel casode haberse contratadounempieadoen
el extranjero,
conIa prohibiciOnde que se emplee enotra parte. Todas estas sonobli-
gaciones de unvalor inapreciable oindeterminado, cuyas penes quedan
entregadas at criteriodel juez, quientomarà encuenta, para rebajarlas,
la solvencia del deudor, los antecedentes que handetermined° la viola-
donde Is obligacian, etc.
Las disposiciones del articuto1544, nose aplicanenel casode pe-
nes senaladas por !eyes espectales, porque estas debenprevaiecer sobre
las reglas generates de acuerdoconlodispuestoenlos articulos 13 y 4°
del C. Civil; asI, la ley de patentes municipales, autoriza a la municipaii-
dad para clausurar negocios o establecimientos del contribuyente que
no pagarenIa patente profesional a industrial; la ley de asociaciOnde
Canalistas, autoriza al Directorio de AsociaciOn, pare cortar el agua de
aquet asociadoque nopagare las cuotas a que esta obliged°. Todas es-
tas disposicior.es no quedanregidas por el C. Civil, y no seria at caso,
rebajar las rmas.
C.—Los Derechos Auxiliares del Acreedor
Tanta la ejecuciOnforzada, corm la indemnizaciOnde perjuiclos, se
hacenefectivos sabre los bienes del deudor, ya sea obteniendoat cumpli-
mientode la obligaciOn, ya sea obteniendoIa reparaciOndel dahocau-
sed°. El acreedor tiene, por eso, uninteres evidente enque los bienes
del deudor se mantenganintactos, enque los elementos que componen
el patrimonto que constituyenpara el acreedor una especle de prenda,
141
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
nose alteren, nose menoscaben, porque si el deudor pudiera los destrui-
ria olos dilapidaria, y se alteraria enforma considerable para el acreedor, y
sus derechos se harianilusorios, porque de nada sirve tener el derechode
exigir el cumplimiento de Ia obligaciOn, o de exigir la indemnizaciOn
de perjuicios, si nohay sobre que hacer efectivos estos derechos.
A evitar estos inconvenientes tiendenlos derechos auxiliares que
la ley da at acreedor, cuyoobjetoprimordial es conserver el patrimonio
del deudor, evitar que este especie de prenda que la ley da al acreedor,
puede destruirse omenoscabarse, entdrminos que pueda hacer ilusorio
para el acreedor, el cumplimientode la obligacidn. ES por eso, que hemos
definidolos derechos auxiliares comoaquellos que tienenpor objetode-
jar afectoel patrimoniodel deudor al cumplimientode la obligacion, to-
mandomedidas para su conservacieny seguridad a finde hacer posible
el pagode Is deuda.
El objetode los derechos auxiliares es conserver intacto, mantener
inc6lume el patrimoniodel deudor, hacer que esta especie de prenda que
el acreedor tiene conrespectoa los bienes del deudor, nose altere, nosu-
fra menoscabo, que hays una materialidad sobre que pueda hacerse efec-
tivoel derechoprincipal y el derechosecundariode pedir Ia obligaciOn
principal y Ia indemnizaciOnde perjuicios.
Dentrode este objeto, persiguenlos derechos auxiliares una doble
finalidad perfectamente biendisenada: unos de estos derechos auxiliares
tienenpor objetoconservar intactoel patrimoniodel deudor, mantenerlo
enunser, evitar que salgande manos del deudor los bienes que locom-
ponen, que esos bienes nose destruyanni se menoscabenenforma alguna;
y otros tienenpor objetohacer ingresar a ese patrimoniobienes que de-
benformar parte de el, y que el deudor noquiere hacer incorporar para
perjudicar at acreedor, oque ha hechosalir del patrimonio, conel propesi-
totambien, de perjudicarlo. Enel primer caso, loque se persigue es man-
tener la integridad del patrimonio, evitar que los diversos elementos que
lo forman, puedanit saliendo y reducirlo a la nada; enel otro caso
tiendena aumentar el patrimoniodel deudor, a acrecentarlo. i,Cerno? Con
los bienes que debenentrar a el y que el deudor noquiere hacer entrar,
oconlos bienes que pertenecierona ese patrimonioy que el deudor hizo
salir.
Estos derechos auxiliares del acreedor soncuatro: 1 9 ) Medidas con-
servatives o de precaucien: 2°) Ejerciclo por el acreedor de ciertas ac-
ciones o derechos del deudor; 3°) La acciónPauliana o revocatorla: y
4°) El beneficiode separacidn.
El primeroy el cuartode los derechos que acabode sefialar, las me-
didas conservatives ode precaucieny el beneficiode separacidn, realizan
Ia primera de las finalidades que he serialado, mantener intactoel patri-
moniodel deudor, evitar que salgande el los elementos que locomponen
asegurandoenpoder del deudor su permanencla. El segundoy tercero
de estos derechos, el ejerciciopor el acreedor de ciertas acciones odere-
chos del deudor, y la accienPauliana orevocatoria, realizanIa segunda
142
TEORIA DE LAS OBIJGACIONES
de esas finalidades, que tiene por objetoaumentar el patrimonlodel deu-
dor, haciendoingresar bienes que debenformer parte de el y que el deu-
dor por negligencla, no quiere adquirle o hacienda voiver at patrimonlo
aquellos bienes que el deudor ha hecho salir enperjuicio de los acree-
dores.
Medidas Conservatives o de Precat;cidn
Sonaquetias que tienenpier objetornantener Intactoel patrimonlo
del deudor, evitandoque salgande su poder los bienes que toformana
finde [lacer posible el curnplimientode la obligacien; el nombre toeste
indicando, conserver intactoel patrimonlodel deudor, tomandolas pro-
videncias necesarias para que los bienes del deudor nose destruyan, nose
menoecaben, nosufrandetrimento.
Nuestro C. Civil no ha establecido at respecto unprincipio general
que consigne este derechodel acreedor a impetrar providencias conser-
vatives, ni consigna tampocouna regla general que senate los casos en
quoeste derechoprocede, Peroestonosignifica que of acreedor noloten-
ea, porque de diversas disposiciones del C. Civil, del C. de P. Civil y
del de Comerclo, aparece que el acreedor tiene 6l derechode ex/ear que el
patrimonlodel deudor se menoscabe, odestruya, a se dilapide. Podemos
titer comodisposiciones que ponende manifiestoIs existencia de este de-
rechoenel C. Civil los artfculos 1222 y 1223 que autorizana los acree-
dores del difunto pare solicitor y pare intervenir enla guards de los pa-
poles y en la aposiciende los seltos, porque dicenestas disposiciones: "To-
doel que tiene Interes enalto"; los acreedores tienenunInteres manifiesto
enque los bienes del difuntose guardenenlas debidas condiciones; el ar-
ticulo1255 reconoce tambieneste derechoal acreedor pare, enla con-
fecciendel inventariosolemne, intervenir conrespectoa los bienes del di-
funto; identicos derechos les reconoce a los acreedores de la sociedad con-
yugal y de los cenyuges el articulo1766; ei ecreedor condicional y el fi-
deicomisario tienenidenticos derechos que los reconocenlos articelos
1492, 1078 y 761; et derecho legal de retentionque la ley ha contem-
pladoenel arrendamiento, enel mandato, enof depersito, etc. es (era ma-
nifestaclande este derecho. Enel C. de P. Civil encontramos tainleen,
numerosfsimas disposiciones que le acuerdana los acreedores este de.
rechode impetrar providencias conservatives a de precauclem; el ejeniplo
tipico es el articulo 280 qua dice: "Para asegurar el resulted° de la ac-
dein, puede ei demandante encualquier estadodel juicio, suncuandono
estuviere coitestada (a demanda, pedir una omds de las sigulentes me-
didas: 1') El secuestrode la cosa quoes objetode la demanda: 2') El norn-
bramientode una omas Interventores; 39 La retenciende bienes deter-
minados; y 40) la prohibiciende celebrar actos ocontratos sabre bienes
determinados".
Todas estas medidas que el demandante puede solicitar encasodo
juicio y qua at juez este autorizadopars decretar cuandoconstituyanan-
tecedentes y presunciones graves de loque el demandante reclama tie.
nenpor objeto mantener el patrimonlo del deudor enunset-, evitando
1 43
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
qua salgande sus manos los bienes que loforman. El embargoque pro-
cede enel juicioejecutivoes otrocasotiplcode una medida conservati-
ve ode precaucien, ya que au objetoes sustreet4 at deudor la disposicien
y administraciOnde ciertos bienes. Enel casodel concursoy enel casode
la quiebra, la ley autoriza tamblena los acreedores pare que por inter-
machodel sindico, tomenuna aerie de medidas conservatives.
Todas estas disposlciones diseminadas enlos Cedigos. Clvil, de Pro-
cedimientoy de Comerclo, nos permitenentonces establecer, qua enla le-
gislacienchilena, los acreedores tienenel derechode Impetrar medidas
de conserved& ode precaucienconel objetode asegurar el ejerciclode
los derechos que toley les confiere.
2'--Ejercicio por el Acreedor de Ciertas Acciones o Derechos
del Deudor
De los preceptos contenidos enlos articulos 2465 y 2469 del C. Ci-
vil que ya conocemos, se desprende que todos los bienes del deudor seen
presentes ofuturos, raices omuebles, constituyenuna especie de prenda
para los acreedores, quienes tienenel derechode pedir que estos bienes
se vendanpara que conel producidode ellos, se les pague sus creditos
consus intereses y las costas de Ia cobranza; es deck, todos los bienes
que formanel patrimoniodel deudor, conlas excepciones que esos mis-
mos articulos determiner), estâo afectos at cumplimientode su obligaclen,
puedenser objetos de la persecucienpor parte de los acreedores.
Entre estos bienes que formanel patrimoniodel deudor, se encuen-
tranlos derechos y acciones, que aunque soncosas incorporates, porque
solo las concebimos por abstraccien, nopor esodejande ser bienes, y en-
por consIguiente, at patrimoniodel deudor, puestoque Ins articulos
2465 y 2469 hablande bienes sinentrar a distingulr si sonlos corpora-
tes olos incorporates, y es sabidoque donde la ley nodIstingue nole es II-
cito at hombre distinguir. Los derechos y las acciones sontainbien, en
consecuencia. objeto de las acciones quolos articulos 2465 y 2469 otor-
gana los acreedores; es deck, estos bienes incorporates tambienquedan
constituidos en prenda en favor de los acreedores, y a su respecto, tam-
Wen los acreedores puedenproceder enIa misma forma enque pueden
hacertoconrespectoa las cosas corporates.
Puede suceder que el deudor noquiera ejercer estas acciones oestos
derechos; puede suceder que el deudor comprenda que todo esfuerzo
qua hags sere InOtil, porque va a redundar enprovechode los acreedores,
toque pasare cuandoeste recargadode obligaciones, y las acciones olos
derechos que ejerza vana servir OnIcamente pare que los acreedores se
haganpagoy soloa ellos beneficien. Los acreedores, por su parte, tienen
interês evidente enque estonosuceda, porque cada cosa que el deudor
noadquiera disminuye las probabilidades de pagoque ellos tienen.
Enestas circunstancias, enpresencia de este Interes indiscutible de
los acreedores de que el deudor incorpore bienes ensu patrimonio, y en
1 44
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
presencia de la negligencia del deudor pare incorporar tales bienes, Ia ley
ha tenidoque adopter las medidas necesarias enresguardode los intereses
de los acreedores, y a estose debe que Ia ley les de el derechode ejercer
ciertas acciones y derechos del deudor que este noquiere ejercer. Por eso,
el articulo 2466 autoriza a los acreedores pare subrogarse o sustituirse
enciertos derechos y ciertas acciones que pertenecenal deudor, ya que
dispone:,"Sobre las especies identificabtes que pertenezcana otras perso-
nas por razem de dominio, y existanenpoder del deudor insolvente, con-
servaransus derechos los respectivos duetios, sinperjuiclo de los de-
rechos reales que sobre ellos competanal deudor, .comousufructuarioa
prendario, odel derechode retentionque le concedanlas !eyes; entodos
los cuales podransubrogarse los acreedores". "Podranasimismosubro-
garse enlos derechos del deudor comoarrendador oarrendatario, segCm
lodispuestoenlos articulos 1965 y 1968" (incisos 1 9 y 29).
De este dispositionlegal y de otras que mss adelante indicaremos,
se desprende la autorizaciOnque los acreedores tienende ejercer a nombre
del deudor, las acciones y derechos que a este corresponden; y mediante
este ejercictollegana lncorporar al patrimontodel deudor, los bienes qua
a este pertenecen.
El objetode este derechoauxiliar es entonces, conseguir u obtener
que el acreedor se subrogue ose sustituya enel lugar del deudor para ejer-
cltar a nombre de este, las acciones oderechos del deudor que le corres-
pondeny que el deudor per negligencia opar perjudicar a los acreedores,
no quiere incorporar ensu patrimonio. Por ejemplo, al deudor se le hace
una donaciOn, pet° el noqulere aceptarla, porque comprende que conello
solova a mejorar la situaciande los acreedores y enning(incase Ia suya.
Enpresencia de este circunstancia el deudor preflere renunciar orepudiar
la cloned& que se to ofrece. Esta renuncia perjudica a los acreedores
que vonuna posibilidad menos de poderse pager, ye que se les alejanes-
tos bienes que aumentarianlas posibilidades de pogo. Eneats situaciOn,
Is ley autoriza a los acreedores para que se sustituyanosubroguenal deu-
dor y para si aceptar la donation.
Puede suceder tamblenque el deudor sea lnstituido heredero o le-
gatarioenuntestamento, y por las mismas circunstancias apuntadas re-
pudle la herencia oel legadoque se le asigna: los acreedores del deudor
estanautorizados, entonces, para ennombre y enlugar del deudor, ejer-
cer los derechos que a este correspondeny pare it ennombre del deudor
a aceptar to Eerencia oel legadoque se le ha asignadoat deudor, e incor-
porarloensu patrimonio.
Este es el efectoOnicoque este derechoauxiliar produce: autorizar
3 los acreedores para subrogarse o sustitulrse al deudor y para ejercer en
nombre y representaclOnde este, ciertas acetones y derechos que at deu-
dor competes, y que este por negligencia u otra rag ., noqulere aceptar.
Pero no autoriza este derecho auxiliar pare nada mss a los acreedores.
Nopodrian, por lotanto, Los acreedores ejercer este derechosustituyen-
dose o subrogandose al deudor enIs administrationde sus bienes, ni
145
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
muchomenos despoOndolode esa administraci6n; por male odetestable
que parezca, ese resultado se obtiene mediante el ejercicio de otras
acciones, por otras medidas de precauclOn, la quiebra oel concurso, por-
que envirtud del articulo2466 enconcordancia conotras disposiciones,
no puedenlos acreedores sustituirse en Ia administraciOnde los bienes del
deudor, ni privarlode ells.
e,Enclue acciones o derechos puedensubrogarse o sustituirse los
acreedores? ,Conrespectoa clue accic5noa qu6 derechodel deudor pue-
denlos acreedores impetrar esta facultad que la ley les da?
Unica y exciusivamente respectode los derechos y acetones enque
Ia ley expresamente les ha concedidoesta facultad, porque nuestroC. Ci-
vil, a diferencia del COdigofranceis que ensu articulo1166 consagra co-
moprincipiogeneral que el acreedor podra ejercer los derechos y accio-
nes del deudor, notiene ningtinarticuloque tel principle establezca y se
ha limitadoel C6digochilenoa gel-later determinados casos enlos cuales
es posible el ejerciciopor el acreedor de determinadas acetones oderechos
del deudor. Nohay enIa legislaciOnchilena, entonces, unprincipioge-
neral como el consagrado enel articulo 1166 del C. frances que dice:
"Los acreedores podr6nejercer los derechos y acciones del deudor", sen-
tandoasf una regla general que la doctrine se ha encargadode desarrollar
ensus diversas aplicaciones. Entre nosotros nohay sinodisposiciones als-
ladas que establecenque los acreedores puedensubrogarse osustituirse
enciertas y determinadas acciones oderechos del deudor. Consecuencla
de elloes que entre nosotros este derechoauxiliar nopuede ejercerse sin°
conrespectoa los derechos y a las acciones enque Ia ley expresamente
establece Ia sustituciOnosubrogaciOn, InterpretaciOnesta ampllamente
corroborada por el articulo617 (616) N° 49 del C. de P. Civil at hablar
de las atribuciones que tiene el sindicoenlos concursos; y este regla se
apnea igualmente a las quiebras ya que establece que el sindicopuede
sustituirse por cuenta del concursoen los derechos y acetones del deudor
enlos casos enqua Ia ley permite esta sustituciOn. La redacchindel articu-
lo 617 N9 4° viene a confirmar Ia opinit5nque se acaba de manifestar
pues indica enIa frase "enlos casos enque Ia ley permite este susti-
tuciOn", que no siempre se permite la subrogaci6nosustituciOn.
Pero sinperjuicio de esto, podemos decir que la ley chilena solo
autoriza Ia sustituciOnosubrogaciOndel acreedor enciertos derechos y ac-
ciones del deudor, enaquellos derechos y enaquellas acetones que se re-
fierena los bienes embargables. Y la raz6nes obvia: desde el momento
que por el ejerciciode estas acciones y derechos loque se pretende es
mejorar la situaciOnde los acreedores aumentandoel patrimonlodel deu-
dor nose comprenderfa qu6 utilidad podrfa tener at ejerciciode acciones v
derechos para incorporar bienes que enningOncasovana ser objetode
la persecuciOnpor parte de los acreedores, ya que soninembargables.
Por Ia misma razOnnopuede tener lugar este derechoauxiliar con
respectoa aquellos derechos que nosonpatrimoniales, comolos dere-
chos de familia, de pedir el divorcio, por ejemplo, etc.; ni entododere-
146
TEORIADELASOBUGACIONES
choque nopuede ser objetode la persecuciOnpor parte del acreedor, o
que recaigansabre cosas que nosonsusceptibles de una avaluaciónpe-
cunlaria.
EnIa legislaciOnchliena solo precede is sustituciOno subrogaciOn
de los acreedores enciertos y determinados derechos y acciones, que
sonlos sIguientes: 1 9 Los acreedores puedensubrogarse osustituirse at
deudor, conarregloal articulo2466, enlos derechos reales de usufructo,
prenda, hipoteca y dern6s anaiogos. Escapande esta regla los derechos
de use y habitaciem, come lo dice el propio articulo 2466, incise final,
porque elios soninembargabies, sonderechos personalisimos, que sOlo
puedenser ejercidos per la persona encuyofavor se hanconstituido; y
lo mismo cabe decir de los usufructos legates.
2°— Puedentambiensubrogarse los acreedores enet derechode re-
tenciOnque al deudor puede corresponder enciertos cases come arren-
datario, depositario, etc., derechodel cual nos ocuparemos enel memen-
tooportuno.
39— Precede adernas Ia sustituciOnosubrogaciffinenel derechoquo
el deudor tiene come arrendador o arrendatario, conarreglo a los ar-
ticulos 1965 y 1968 del C. Civil.
49— Otro caso de subrogacidnto tenemos enel articulo 1677 del
C. Civil que dispone: "Aunque por haber perecido la cosa se extinga la
obligaciOndel deudor, podra exigir el acreedor que se le cedanlos dere-
chos o acciones quo tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o
culpa hays perecidola case".
59— Finalmente, tiene lugar esta sustituciOno subrogaciOnenlos
derechos oacciones del deudor por et acreedor, enel casode is repudia-
cidnde una herencia olegado, oenel casode una repudiaciOnde una do-
nacidn, contemplados enlos articulos 1238 y 1394 del C. Civil que dis-
ponenrespectivamente: "Los acreedores del quorepudia enperjulciode
los derechos de ellos, podranhacerse autorizar per el juez pare aceptar por
el deudor, Eneste case la repudiaciOnnose rescinde sinoenfavor de los
acreedores y haste concurrencia de sus creditos; y enel sobrante sub-
siste" (articulo 1238). "No done el que repudia una herencia, legado o
donaciOn, odeja de cumplir la condiciOna qua esta subordinadounde-
rechoeventual, aunque asi lohaga conel objetode beneficiar a unter-
core". ''Los acreedores, contodo, podr6nser autorizados per el juez pare
sustituirse a undeudor que as( lopace, haste concurrencia de sus creditos,
y del sobrante, si tohubiere, se aprovecharã el tercero". (articulo1394).
Los que acabode indicar sonlos iinicos casos onque precede tosus-
tituciOnde los acreedores enlas acciones y derechos del deudor, por-
que come ya se ha (fiche, nohay entre nosotros unprinciple general que
autorice a los acreedores pare sustituirse entodos los derechos y ac-
clones del deudor, sine tinicamente enlos casos taxativamente serialados
per la ley.
147
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
i,Cuales sonlas condiciones o requisitos necesarios para que los
acreedores puedansubrogarse osustituirse enlos derechos y acciones
del deudor enlos casos enque Ia ley acepta esta sustituciOn?
V) Enprimer lugar, que el crdditosea cierto, es decir, que realmen-
te se tenga Ia calidad de acreedor. Es sabidoque sininter-6s nohay acciOn,
y si este derechotiene por objetodarle al acreedor los medios necesarios
para hacer efectivos sus derechos, se comprende fâcilmente que nopuede
tener ningOnprovechoenello, quiennotiene interes enIa situationdel
deudor.
2•) Enseguida, es menester que el acreedor nosea condicional, por-
que este derechotiene por objetohacer posible el cumplimientode la obli-
gacien, y el acreedor condicional, mientras pende Ia condiciOn, nada pue-
de reclamar encalidad de tal; el Unicoderechoque tiene y que Ia ley le
reconoce es Impetrar providencias conservatives, y este derechodista mu-
chode Ia sustituciOnosubrogaciOn. Unacreedor a plazosi que podrfa
ejercitar este derecho, porque unacreedor a plazotiene interns evidente
enque Ia obligaciOnse cumpla.
Y, finalmente es necesario que el deudor no quiera ejercer las
acciones oderechos de que se trate, porque precisamente Ia ley autoriza
al acreedor a Ia sustituciOncuandoel deudor noquiere ejercer estos dere-
chos enperjuiciode los acreedores. La prueba de la negligencia del deu-
dor debe ser suministrada por of acreedor con arreglo a los principios ge-
nerates, porque no es necesario que el deudor constituya en mora al acree-
dor de ejercer estos derechos o acciones; Ia ley en ninguna parte lo dice,
ya que se trata lisa y Ilanamente de una subrogaciOn.
No es necesario tampoco que el acreedor, antes de ejercer este dere-
cho se hags autorizar por el juez, u obtener del juez una autorizaciOn
en clue lo declare subrogado o sustituldo al deudor, porque se trata de
underechoque Ia ley reconoce al acreedor; el papel del juez se limitary
entonces a reconocer que exists la disposiciOn legal que tat derecho con-
fiere al acreedor. Solo por excepciOn de los articulos 1238 y 139 4, es
necesaria previamente una autorizaci6n judicial en que se declare sub-
rogados a los deudores por los acreedores, en el ejercicio de las acclones
a que tales articulos se refieren.
Veamos ahora los efectos que se producen con el ejercicio de este
derecho.
Cuando los acreedores proceden a ejercer una accien o derecho de
propiedad del deudor, no lo ejercen, por consiguiente, en nombre pro-
pi°, sino en el nombre y representaciOn del deudor; por eso se dice que
este derecho es oblicuo o indirect°, porque no lo ejercen en su proplo
nombre ni ensu calidad de propIetarlos de tal derecho, sino, si se pu-
diera aceptar el termino, como mandatarios o representantes del deu-
dor. LCual es entonces Ia consecuencia lOgica que de esta premisa se des-
prende? (hie todo lo que adquieran los acreedores en ejercicio de estos
148
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
derechos enlos cuales se hansubrogado o sustituido, no ingresa al pa-
trimonio de los acreedores, sino que todo lo que asi se obtiene ingress
al patrimoniodel deudor, porque el resulted° de este derechodebe apro-
vechar a Ia persona encuyo favor el derecho se haya constituido. y
la persona esa no es el acreedor, sino el deudor. Cuando el mandata-
rio representante o apoderado de otra persona, obra ennombre de la
persona que representa, el derechoque ejercita beneficia al mandante o
represented°. Lo mismo pasa enla subrogaciOnpor los acreedores en
ciertos derechos y acciones del deudor. Luego, noes solamente el acree-
dor que se subroga enel derecho del deudor, el inico que se beneficia
o que lo aprovecha, sino todos los acreedores; enotras palabras, los
bienes adquiridos mediante el ejerciciode este sustituciOnentranal pa-
trimonio del deudor y una vez incorporados enel puedenser objeto de
las acciones de todos los acreedores del deudor, conerre& a los articu-
los 2465 y 2469 del C. Civil.
W—La Acci6n Pauliana o Revocatoria
Generalidades. — Otro de Ios derechos auxillares que is ley reco-
noce a los acreedores, es la acciOnpauliana orevocatoria que tiene mu-
cho mas importancia practice que el anterior.
El patrimonio del deudor puede debilitarse, no solo porque el deu-
dor deje de ejercer las acciones o derechos que traeriancoma cense-
cuencia la incorporaciOnal patrimonio de ciertos bienes, sino tambien
porque el deudor puede enajenar, ceder ograver sus bienes enbeneficio
de terceros. Si el primer procedimiento es peligroso y perjudicial pars
los acreedores, lo es dobiemente perjudicial este otro procedimiento,
primero, porque mediante el, el patrimonio del deudor disminuye efec-
tivamente, ya que sale de of algunode sus componentes; y enseguida,
porque enla practice hay infInitos y numerosisimos recursos de que se
valenlos deudores inescrupulosos, pare aparecer ante sus acreedores
coma incapaces de poder pager la obligaciOn; hacenyentas simuladas,
cedensus bienes olos reducers a valores odineromuchomas faciles de
ocultar qua unbienraiz. Este situaciOnperjudica evidentemente a los
acredores, porque cada bienque salga del patrimonio del deudor, as
una posibilidad menos que tienende pagarse. La ley no ha podido mi-
rar impasible este situacidn, y asi coma estableci6 enel casoanterior Is
subrogaciOnosustituciOnenclertos derechos y acetones del deudor par
los acreedores, los ha autorizado Igualmente para que puedanhacer
volver al patrimonlo del deudor los bienes que fraudulentamente este
hizo sail,- con el propOsito de perjudicar a los acreedores, colocado en
unaparente estadode negligencia.
A este tiende Ia acciOnpauliana, a la cual se refiere el articulo2468,
y que puede definirse comola que tienenLos acreedores pare obtener Is
revocaciOnde los actos realizados por el deudor enfrauds de sus derechos.
Se llama revocatoria porque mediante ells se obtiene to revocación
o invalidaciOnde los actos ejecutados por el deudor; y se llama paulia-
na porque fue el pretor Paulo el que Ia introdulo enel D. Romano.
149
ART1 JR0 ALESSANDRIRODRIGUEZ
Como se ye, el objeto de la acciOnpauliana es obtener la revoca-
ciOnde los actos que el deudor ha ejecutadopara empobrecerse, es de-
cir, para disminuir su patrimonio enperjuicio de los acreedores, a fin
de que, medlante esta revocaciOn, vuelvanal patrimoniodel deudor los
bienes que en6l se encontrabany que at deudor hizo salir fraudulen-
tamente.
Ilene Ia actionpauliana por fundamento at acto fraudulento eje-
cutadopor el deudor, y tiene por objetola revocaclOnodestrucciOnde
los actos que el deudor ha ejecutado enfraude de los acreedores, es
decir, conel propOsItode perjudicarlos. Resulta entonces que el funda-
mento juridico de Ia acciOnpauliana es at acto Melba cometido par el
deudor. Enefecto; el deudor al contraer Ia obligacIOnque debe ser
ejecutada de buena fe, le ha dado a los acreedores, como garantra de
ella, todo su patrimonio, todos sus bienes. El deudor que obra de bue-
na fe debe cuidar que esa garantla nodesaparezca, que los acreedores
tenganla seguridad de hacerse pagode la obligaciOnencasode mora
o incumplimiento; si el deudor no cuida esta garantia, si hate salir
fraudulentamente los elementos que la forman, comete unverdadero
acto Welt°, unverdadero delito civil, que enconformidad a los prin-
cipios estudiados, debe dar a los acreedores, Ia debida reparaciOndel
dar o.
De to dicho se desprende que Ia actionpauliana, a diferencia de
loquosucede contoanterior, corresponde a los acreedores personalmente,
as una actionque les es propla, no as una acciOn que vayan a ejercer en
nombre y en sugar del deudor, sino que In van a ejercer en su proplo
nombre, es una action directa, que les pertenece a ellos, qua est6 en su
patrimonio y no en el patrimonio del deudor, les pertenece en su ca-
tided de acreedores lesionados, en su calldad de victimas de un delito,
en su caltdad de sujetos pasivos de un hecho ilicito, y como todo he-
cho Welt° impone responsabilidad y da derecho a la reparaciOn del dafio
causado, los acreedores tienenuna action, y Inactionque conduce a ese
fin, es Ia actionpauliana.
Tanto Ia acci6n paullana como at ejercicto de las acetones o de-
rechos del deudor por los acreedores, conducen a un mismo fin: Is in-
corporaciOnde bienes enat patrimonio del deudor. Pero entre uno y
otroderechoauxiliar, hay diferencias que conviene sefialar y qua ponen
de manifiestoIndiferencia jut-Idles de Was dos instituciones. Las prin-
ciples diferencias que podemos sefialar son:
19 El ejercicio de las acciones y derechos del deudor por los
acreedores supone que el deudor ha sido negligente onat ejercicio de
ciertos derechos y de ciertas acciones, supone que ha habidode su parte
omisiOnonegligencia para entrar ciertos bienes que deberianester ensu
patrimonio. Encambio, enla actionpauliana, es unactosuyo, unhechode
su parte, el que ha hechosalir los bienes de su patrimonio. Enel primer
casoestamos enpresencia de una actitud pasiva del deudor; enel casode
la actionpauliana o revocatoria, estamos onpresencia de una actitud
active.
150
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
2°) En el caso del ejercicio de los derechos y acciones del deu-
dor por los acreedores, se trate generalmente de hater ingresar bienes
que nunca hanestado en el patrimonio del deudor, como una heren-
cia o una donaciónque el deudor no acepta; la accidinpauliana persi-
gue tambienla incorporaciónde bienes, pero ,que bienes? los que ya
forrnaban parte del patrimonlo del deudor, y que el deudor fraudulen-
temente hizosalir.
3?) La accidinpauliana orevocatoria es una acciOndirecta, que per-
tenece por derechopropioa los acreedores coma consecuencia del delito
civil que el deudor ha cometido, y que is ejercenensu proplonombre, en
su calidad de acreedores lesionados; encambia, enel casoanterior, los
acreedores estanejerciendouna acciOnque compete al deudor y por con-
siguiente, noobranensu proplonombre sinoque a nombre y enrepre-
sentaciOndel deudor, porque ese derechotiene par objetosustituir osu-
brogar al deudor enel ejerciciode ciertas acetones y de clertos derechos.
4?) Finalmente, enel caso del ejercicio de las acciones o derechos
del deudor por los acreedores, los bienes que eel se obtlenenentranal
patrimonlodel deudor y por estotodoacreedor puede hacerse pagocon
ellos, porque todos los acreedores tienenigual derecho conrespecto al
patrimonio del deudor; la acciOnpaullana, coma veremos, solo aprove-
cha a los acreedores que Ia hanejercitado, peronoaprovecha a los acree-
dares que no la hanintentado.
Oportunidad en que Ia Accian Pauliana puede Ejercitarse
tinpuntu muy interesante que se suscita conmotivo de la accidin
pauliana, es el que dice relaciOnconla oportunidad o circunstancia en
quo esta acclön puede ejercitarse. iEs necesario que el deudor este de-
claradoenconcursopare que puede ejercerse la acciOn pauliana, o puede
ejercerse este accidinsinnecesidad de que el deudor haya hecho cesiOn
de bienes, ohaya sidodeclaradoen quiebra?
Algunos creenque solo procede cuando el deudor se halla en con-
cursooenquiebra a ha hechocesiOnde bienes, porque el articulo 2468
habla de los actos ejecutados antes de Ia cesiOn de bienes o de la
aper-
ture del concurso. Sinembargo, no es este la opinion que ha triunf ado
enla doctrine y enla jurisprudencia; Ia mayorta cree, y esta es la opi-
niOn que me parece mds acertada, que pare el ejercicio de la acción pau-
liana no es necesario que el deudor est6 declarado en concurso o que
haya hecho cesiOn de bienes. El hecho de que el articulo 2468 se re-
fiera a los actos ejecutados antes del concurso o de la cesiOn de bienes,
no se ref lore at caso de que solo durante el concurso o de la cesiOn pue•
da ejercitarse la accifm pauliana, sino que esa disposiciOn tiene por ob-
jeto senalar o demostrar la diferente situation juridica que ante el De-
recho tienen los actos ejecutados por el deudor antes del concurso y
despuës del concurso. En el articulo 2467 dice at COdigo: "Son nulos
todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de
que ha hecho cesiOn, o de qua se ha ablerto concurso a los acreedores"
151
ARTUROALESSANDR1 RODRIGUEZ
Encambio, los actos ejecutados antes de Ia cesiOnde bienes o de Ia
apertura del concurso, no sonnulos, sino que respecto a ellos, coma
dice el articulo 2468, "se observaranlas disposiciones siguientes", etc.
Pero este articulo no ha pretendido decir que solo puede intentarse Ia
acciOnpauliana Onicamente cuandoel deudor este declaradoenconcurso
ohaya hechocesiOnde bienes.
Hay todavfa muchas otras razones: si hubieramos de aceptar Ia
doctrine que no ha triunfado enIa jurisprudencia ni enla opinionde
Ia mayoria de los autores, tendriamos que Ilegar a absurdos manifiestos,
tendriamos que aceptar que cuandoel deudor tiene varios acreedores no
podria ejecutar actos fraudulentos, porque ental caso seria declared°
enconcursoy los actos fraudulentos que hubiera ejecutadoconanterio-
ridad caerianmediante el ejercicio de la acciOnpauliana. Encambio,
cuando hubiera unsolo acreedor, el deudor podria ejercitar dichos ac-
tos y habria entonces que admitir que es mejor la situaci6nde los acree-
dores cuando hay muchos que cuando hay uno, y habrfa que Ilegar a
is conclusiiinde que cuando hay muchos acreedores, la ley no permite
que el deudor pueda ejecutar actos fraudulentos y que cuandohay po-
cos permite la ley la ejecuciOnde estos actos fraudulentos. Enseguida,
si se acepta que la acclOnpauliana soloprocede enel casode concurso
o de cest& de bienes, habrfa que Ilegar a la conclusiOnde que es me-
jor Ia situaciOndel deudor que no tiene bienes que Ia situaciOndel
deudor que tiene bienes, porque es manifiesto que el- deudor quo no
tiene bienes no sera declarado enconcurso ya que los acreedores no
tienenningUninterês endeclararloenconcurso, pues el deudor carece
de bienes.
Pero hay todavia otro argumento deducido del propio texto del ar-
ticulo 2468, Inciso 1 9 que parece apoyar la opiniOnque se viene in-
dicando, cuandodice: "Encuantoa los actos ejecutados antes la cesiOn
de bienes oIa apertura del concurso, se observaranlas disposiciones si-
guientes..." y la cesiOndo bienes, conarreglo al articulo 1614, "el
abandonovoluntarioque el deudor hace de todos los suyos a su acree-
dor o acreedores, cuando a consecuencia de accidentes inevitables, no
sohalla en estadode pagar sus deudas". LuegoIa cesiOnde bienes pue-
de hacerse a unacreedor o a varlos acreedores; y el articulo 2468 no
solamente contempla el casodel concurso, sinotambiênel de la cesiOn
de bienes, admitiendopar lotantola posibilidad de que pueda ejercitar-
se esta acciOncuandohay unsoloacreedor. Ahora bien; cuandohay un
soloacreedor nova a poder pedirse por este Ia formaciOndel concurso
necesario; luegotenemos que aceptar que el acreedor puede ejercer Ia
acciOnpauliana orevocatoria sinnecesidad de Hever a concursoal deu-
dor. De otra manera este derechoserfa completamente ilusorio, ya que el
acreedor nopodria obligar al deudor a hacer cesiOnde bienes; (,de que
medios se valdria entonces el acreedor para poder colocar al deudor enIa
situaciOnjuridica necesaria para ejercer Ia acciOnpauliana?
Por Codas estas rezones, la opinionque se viene sustentandoha
triunfado enla jurisprudencia, y enel Unico caso fallado por Ia Corte
al respecto, se ha resueltoque noes necesarioque el deudor sea decla-
152
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
rado enconcurso o haya hecho cesiOnde bienes pare que proceda
acciOnpauliana, la cual puede ejercitarse auncuandohaya unsoloacree-
dor. Este sentencia dictada por la Corte de Santiago, se encuentra enla
Gaceta de los Tribunales, ano1879, sentencia 519, pagina 345.
Comoconsecuencia de este conclusiOn, tenemos que Ia acciOnpau-
liana compete a todos los acreedores, oa cualquiera de ellos individual-
mente, puesto que a todos la otorga el articulo 2468. Si el deudor es-
te declarado enconcurso o enquiebra, la intentarantodos los acreedo-
res, obienaquellas que deseenhacerlo, otambien.el sindicoenrepre-
sentaciOnde los acreedores. Si es unode los acreedores quienpretende
el pago de Ia obligaciOn, sera el personalmente quienla ejerza.
Actos Juridicos Revocables por la AcciOn Pauliana
Para determiner cueles sonlos actos ejecutados por el deudor sus-
ceptibles de revocarse par la acciOnpauliana, es menester distinguir, Co-
mo resuita de los articulos 2467 y 2468, entre los actos ejecutados por
el deudor antes de la cesiOnde bienes ode Ia aperture del concurso, y
los ejecutados una vez que el deudor este concursado, porque los actos
ejecutados por el deudor enconcurso, relativamente a los bienes com-
prendidos enel concursooenla cesiOn, sonnulos de plenoderecho, por
disposiciOnexpresa del articulo 2467; de manera que respecto a ellos
los acreedores nonecesitanintentar la acciOnpauliana, sin° quo bastard
demostrar que el deudor se encuentra enconcurso o qua el deudor ha
hechocesiOnde bienes y que los actos qua se refierena aquellos blenes
quedancomprendidos enla cesiOno enel concurso, para gue por ese
solohechose declare su nulidad.
Los actos susceptibles de revocarse por el ejercicio de la acciOn
pauliana sonlos anteriores a la cesiOnoal concurso, es decir, los reali-
zados por el deudor que no se halla enconcurso y quo tiene la libre
administraciende' sus bienes, y a los cuales se refiere el articulo 2468,
estoes, los actos ejecutados mientras el deudor noha sidodeclaradoen
concursoni ha hechocesiOnde bienes.
La razOnde este distinciOnes perfectamente explicable: el deudor
quo ha sido declarado enconcurso ha perdido la administraciOnde sus
bienes, administraciOnque de derechopasa a los sindlcos nombrados par
el tribunal o por los acreedores enla forma que determine el C. de P.
Civil; el concursado queda inhibido de la administraclOnde sus bie-
nes, se produce coma dice el C. de Cornercio, "el desasimiento de los
bienes del fallido", y se comprende entonces que si el fallido notiene
la administrationde sus bienes, no puede ejecutar ningUnacto conre-
laciOna ellos, ya que si lo ejecuta su proposito es burlar a los acree-
dores.
Nosucede lomismoconel deudor quonoha sidodeclaradoencon-
curso por dificil o precaria que sea su situation. Este deudor conserve la
administraciOnde sus bienes, ya que no hay ningim antecedente para
153
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
presumir que el actoque ejecuta sea ejecutadoenfraude oenperjuicio
de los acreedores, y de ahi que Ia ley acepte que el individuoque se halla
enesta circunstancia, pueda ejecutar unactojuridico, peroat mismotiem-
po autoriza a los acreedores para pedir Ia revocaciOnde dicho acto si
el se ha celebradoconel propOsitode perjudicar a los acreedores.
Para qua los actos celebrados por el deudor con anterioridad a la
cesiOn de bienes o at concurso puedan revocarse, es decir, seen suscep-
tibles de ser atacados por Ia acci6n pauliana, as menester que concurran
a su respecto, las dos circunstancias siguientes: que el acto cause
un perjuicio al acreedor; y qua at acto haya sido celebrado con fraude.
Enotros terminos, enIa celebraciOndel actodebe haber perjuicioy frau-
de para el acreedor.
Enconformidad a las reglas generates de Ia prueba, incumbe pro-
bar Ia existencia del perjuicio y del fraude at acreedor que intents Ia
accienpauliana, porque sonestos los hechos enque funda su acciOny
de los cuales deriva la responsabilidad que imputa at deudor y at ter-
ceroque conel contrat6.
Primer requisito
El primero de los requisitos es Ia existencia del perjuicio, expre-
samente exigido enlos nOmeros 1° y 2? del articulo 2468, que auto-
rizanIa rescisiOnde los actos que allf se serialancuandose hayaneje-
cutado conla intenciOnde causer perjuicio a los acreedores. Dice el
N° 1° del articulo 2468: "Los acreedores tendranderecho para que
se rescindanlos contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis
que el deudor haya otorgadoenperjuiciode ellos, estandode male fe el
otorgante y el adquirente, estoes, conociendoambos el mat estadode
los negocios del primero". Y el N. 2? agrega: "Los actos y contratos
no comprendidos bajo el nOmero precedente incluso las remisiones y
pactos de liberaciOna Mut° gratuito, seranrescindlbles, probandose la
male fe del deudor y el perjuiciode los acreedores".
iCuando hay perjuicio, cuando se entiende que el acto es perju-
dicial a los acreedores?
Unacto cause perjuicio a los acreedores enel caso a que nos es-
tamos refiriendo, cuandoacarrea Ia insolvencia del deudor, oaumenta
una insolvencia preexistente. Enotras palabras, cuandoproduce una dis-
minuciendel patrimoniodel deudor.
El acto es entonces perjudicial at acreedor cuando a consecuencia
de el los demas bienes que quedanenpoder del deudor soninsuficientes
para hacer pago at acreedor o acreedores; cuando como resultado del
acto ejecutado por el deudor no va a quedar lo necesario para hacer
frente a sus compromisos, de tai manera que los bienes restantes novan
a ser bastantes pare pager sus obligaciones.
1 5 4
TEORIADELASOBLIGACIONES
Si a pesar del acto e)ecutado pot el deudor, conserve el bienes su-
ficientes pare que sus acreedores seanpagados, no se produce insol-
vencla del deudor, ni se aumenta una insolvencia preexistente, y no
hay enconsecuencia, perjuicio, porque los acreedores puedenser total-
mente satisfechos, y el acto que el deudor ha ejecutado queda sinin-
fluencia alguna conrespecto a los bienes que el deudor tiene ensu
der. Si undeudor debe 200 y tiene 400 enbienes y enajena 100 oena-
jena 200, nopuede decirse que el actosea perjudicial a los acreedores,
porque los bienes que quedanensu poder bastanpare responder a Co-
das sus obligaciones.
Seca esto, para que los acreedores puedanintentar la accienre-
vocatoria encontra del deudor, es menester que pruebenque los bienes
quo quedanensu poder soninsuficientes pare hacer frente a sus com-
promises, que los bienes que quedanno vana alcanzar a satisfacer el
month total de sus al-Mites. Per eso, los autores franceses dicenque la
accienpauliana as subsidiaria, que solo puede intentarse cuando los
acreedores nopuedenobtener el pagode sus creditos par los denies me-
dios que la ley les franquea. De aqui que solo seanrevocables o sus-
ceptibles de la accienpauliana los actos que producenuna disminucien
del patrimonio del deudor, los actos que producenunempobrecimien-
todel deudor, enterminos de nohacer posible el page total de sus obli-
gaciones cualesquiera que estos sean, ya consistanenenajenaciones, con-
tratos, cesiones, etc., porque la enumeraciendel articulo2468 noes ta-
xativa, sinoper via de ejemplo.
Por lo mismo, no sonsusceptibles de la accienpauliana los actos
que Onicamente dejende enriquecer al deudor y los actos que recaigan
sobre bienes Inembargables, porque estos actos no causanperjuicio a
los acreedores.
Los actos que dejande enriquecer al deudor no privana este de
algo que este tenga, sine de algo que este puede obtener; si el deader
no acepta una donacien, no *cute anacto sino que deja de ejecutar
unacto. Este pasividad del deudor no es susceptible de revocarse por
la accienpaullana, porque el articulo 2468 habla de actos ejecutados,
de actos que suponganaria actitud active de parte del deudor, y por-
que el objeto de Ia accienpauliana es reconstruir el patrimonlo al es-
tado que tenga enel momenta en que la obligaciense contrajo, hacer
entrar en01 bienes que pertenecianal deudor y que este hizosalir; pero
no tiene por objeto hacer entrar bienes que nunca hanformado parte
del patrimonlo, porque pare este efectola by concede otroderecho, otros
medlos, el segundo de los derechos auxiliares que ya conocemos.
Los actos que recaigansobre bienes inembargables tampoco pue-
denser revocados per la accienpauliana, per una razenfedi de corn-
prender, los bienes inembargables estânexpresamente exceptuados de
este derechode prenda que los acreedores tienensobre el deudor, es de-
ck, lee bienes inembargables nosonIa garantia de los acreedores; tanto
el articulo 2465 come el articulo 2469 establecenexpresamente que no
155
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
puedenser objetode Ia acciOnpauliana los bienes inembargables, "se
excepthanlos inembargables", dicenestos articulos. Si es asi, poco o
ningOninteres puedentener los acreedores enla conservaciOnde esos
bienes, o de hacer entrar dichos bienes, auncuando hayansalido del
patrimonio; Ia disposiciOnde estos bienes no redunda enperjuicio de
los acreedores, porque conservense onoconsdrvense enpoder del deu-
dor, noafectande ninguna manera a los acreedores y si es asi, lomismo
da que estos bienes inembargables quedenonoenmanos ael deudor.
Segundorequisito
El otro requisito necesario para que proceda Ia acciOnpauliana es
el fraude, o como dice el articulo 2468. "la male fe", que el acto haya
sidocelebradode mala fe.
El fraude o male fe a que este articulo se refiere, no tiene nada de
parecido conel dolo enlos contratos. El dolo enlos contratos sonlas
maquinaciones fraudulentas de que se vale una persona o untercero
pare arrancarle el consentimiento a Ia otra. Aqui no hay nada de eso;
aqui se ha celebrado unacto por el deudor conprescindencia absolute
de los acreedores, noha habidomaniobras de ninguna especie para con-
seguir el consentimiento; hay lisa y Ilanamente la ejecuclende unacto
juridico conel propOsito de perjudicar a los acreedores, que quedanal
margende Ia celebraciendel acto.
Se entiende por fraude, o por male fe, como dice at articulo 2468.
el hecho de quo el deudor celebre el acto juridico conoclendo el mal es-
tado de sus negocios. La ley presume que undeudor que celebra un
acto juridico enestas condiciones, lo hace conel propOsIto de perjudi-
car a sus acreedores. Enel N° 1 9 del articulo 2468, nuestro C. Civil
ha definidoloque se entiende por male fe para este efecto, cuandodice:
"...estandode male fe el otorgante y el adquirente, estoes, conociendo
ambos el mal estadode los negocios del primero".
No caben, enconsecuencia, enel C. Civil chileno, las discusiones
ni las veinte mil interpretaciones que los autores franceses dande to
que as male fe y de loque debe entenderse por male fe; ni es necesario
tampoco, probar que el actose ha celebradoconla IntenciOnde perju-
dicer a los acreedores, porque aqui estamos enpresencla de una palabra
definida por Ia ley, y cuandoestosucede, debe darsele a esa palabra su
significadolegal. Y enesta acepcidndebe entenderse en el articulo 803,
inciso29 , cuando Ia ley autoriza a los acreedores del usufructuario pa-
re pedir que se rescindanIa renuncla o ceslendel usufructo hecha en
fraude de sus derechos, aplicacidnesta de la acciOnpauliana a uncaso
particular.
Comoacabamos de ver, la acciOnpauliana supone Ia ejecuciOnpor
parte del deudor de actos destinados a empobrecerlo, a disminuir su pa-
trimonio; y supone por lomismo, la IntervenciOn de un tercero en cuyo
favor el deudor ha ejecutado el acto juridico destinado a perjudicar at
156
TEORIADELAS OBLIGACIONES
acreedor: una compraventa, una cesi6n, una antIcresis, Is constituclOn
de una hlpoteca ode una prenda, etc., que el deudor ha hechoenfavor
de una tercera persona.
Surge entonces este primera cuestiOn: el terceroque ha contratado
conel deudor, i,puede ser afectadoconIa acciOnpauliana?
Indudablemente si, porque el articulo2468 se refiere expresamente
al terceroconquiencontrata.
Perosurge tambieneste otra cuestiOn: Lenclue casos ocondiciones
procede la acciOnpauliana contra este tercero? LBasta para ell° Ia ma-
le fe del deudor, oes necesario, edemas, la male fe del terceroconquien
el deudor contrata?
Para contester a este pregunta, hay que hacer una distInciOnque vie-
ne desde los tiempos del DerechoRomano, entre los contratos onerosos
y los contratos gratuitos. En uno y otro caso, es necesario el perjuicio
de los acreedores y la male fe del deudor, porque son ambos requisites
generales que deben concurrir en todo acto juridic° para que a su res-
pecto puede intentarse is acciOn pauliana. SI falta alguno de ellos, ya
no se podrfa intentar Is acciOn revocatoria.
Si el acto celebrado por el deudor es un contrato memo, o con-
siste en la constituciOn de una prenda, de una anticresis o de una hipo-
teca es necesario edemas del perjulcio pare el acreedor y de la male fe
del deudor Is male fe del tercero con quien el deudor contrata, es decir,
debe ser perjudicial pare el acreedor y debe celebrarse estando ambos de
mala fe, tante el deudor como el tercero adquirente, esto es, conociendo
ambos at mel estado de los negocios del deudor. SI solo hay male fe de
parte del deudor, y at tercero con quien contrata est6 de buena fe; Ig-
nore el mai estado de los negocios del deudor, Ia fled& pauliana no
procede, porque faltarfa uno de los requisites necesarios pare que pro-
cede. (Art. 2468, W 1 9).
Tratfindose de los contratos gratuitos, las remisiones y pactos de
liberaci6n a titulo gratuito. la situacl6n se modifica; en tat case baste
el perjuiclo del acreedor y Is male fe del deudor y no es necesario que
at tercero co'i quien el deudor contrata conozca el mat estado de los
negocios del deudor; baste qua los conozca el deudor. (14 9 2 del ar-
ticulo 2468). A clue se debe este diversidad de crawl°, por qu6 la by
exige en el caso del N? 1? del articulo 2468 Ia male fe de ambos. y por
clue en caso del N? 2? exige el articulo 2468 Ia male fe del deudor?
Por una razOn de equidad y de sentido cormin y es este: cuando se ce-
rebra un contratooneroso, of terceroque contrata ha dado alga en cam-
hie, se ha desprendido de alga que le pertenece, de modo quo desde
este punto de vista, la situaciOn del tercero que contrata con el deudor
es equivalente a la de los acreedores en cuanto ambos son perjudica-
dos si el acto se revoca o se mantiene; sl se revoca, el tercero; si se
mantiene, los acreedores; Ia situaciOn de ambos es igual, el perjuicio
157
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
de uno y otro es el mismo. Enigualdad de condiciones entonces, Ia
ley aplica el aforismo romano de que es mejor Ia situaciOndel que
posee, siempre naturalmente, que est6 de buena fe, porque encasode
estar de mala fe, se hace indignode Ia protecciOnde Ia ley.
Encambio, enuncontrato gratuito, el deudor se ha desprendido
de algo sinque nada reciba; cambia entonces la situaciOndel tercero
que ha contratadoconel deudor, porque es muy distinta de la situaciOn
del acreedor. Si el acto se mantiene, los acreedores sufrenunperjui-
cio evidente, manifiesto. Si el acto se revoca, ique perjuicios sufre at
tercero, el donatario a quiense le hizo una donaciOn, por ejemplo?
Nada; pierde solouna ventaja oundeseo, y ante esta situaciOn, se pre-
fiere la del que pierde algoreal, positivo, y noampara Ia ley al que solo
pierde una expectativa. Enel primer caso hubo desembolso por parte
del tercero; enel segundo caso, no se ha desprendido de nada, y de
aquf que la ley no considere necesaria Ia buena ni Ia mala fe del ter-
cero conquienel deudor contrata.
Acreedores que Pueden Intentar Ia AcciOn Pauliana
1,0ue acreedores puedenintentar Ia actionpauliana? iLos que tie-
nenuntitulo anterior o posterior al acto perjudicial para ellos?
SOlolos acreedores cuyos crOditos seananteriores at acto, pueden
Intentar Ia acciOnpauliana; los acreedores cuyos cróditos seanposte-
riores a Ia ejecuci6n del acto, no pueden intentar este action, porque
pare que la acciOn pauliana proceda, as menester que el acto juridico
haya irrogado un perjuicio al acreedor, a irroga un perjuicio cuando el
acto del deudor disminuye los bienes que el acreedor tiene en vista at
contratar, de manera que sl el deudor procede a desprenderse de esos
bienes, le irroga unperjuicio. Peroel acreedor que contrata conposte-
riorldad at actoque el primer acreedor ha celebrado, se va a encontrar
conuna garantia que noexiste, conuna garantfa que si bientofue pare
el primer acreedor, ya noexistia cuandoel segundoacreedor contrato
conel deudor; tuego ningilnperjuicio puede resultar para 01 de tales
actos, ya que cuando el deudor contrato conel segundo acreedor, no
existianensu patrimonio los bienes que hizo salir con anteriorldad.
Naturaleza Juridica de la AcciOn Pauliana
LDe quê naturaleza es Ia actionpauliana, es personal o es real?
La acciOnpauliana esta asimilada por la ley a las acciones de nulidad.
y por esoes que at articulo2468 habla de rescindirse, que se rescindan,
que habra rescisiOn, etc. PeroIa acciOnrevocatoria noes propiamente
una acciOnde nulidad, porque la acciOnpauliana noproviene del hecho
de haberse celebrado uncontrato conomisiOnde ciertos requlsitos, o
conunconsentimiento viciado, sino que procede encontra de actos
perfectamente validos y eficaces, pero que han sido ejecutados en per-
juicio de los acreedores. El verdadero fundament() juridic° de la acciOn
pauliana es el hecho ilicito ejecutado por el deudor destinado a per-
158
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
judicar a los acreedores, y come todo hecho ilicito destinado a perju-
dicer a los acreedores da una accienpara obtener la correspondiente
indemnizacien, este hecho ilicito autoriza a los acreedores para inten-
tar la accienpauliana, destinada a obtener la reparaciendel dewcau-
sed° por el delito civil. Los efectos de la accidnpauliana sonidenticos
a los de Ia nuildad, y es per esto que la ley ha asimitado estas dos ac-
clones. Ahora bien; si este acciense funda enel hechoilicitocometido
por el deudor, si tiene per objetoreparar los defies causados, y si tiende
a dejar sinefecto uncontrato ca unacto juridic°, es una seder' emi-
nentemente personal, porque solopuede recIamarse de las personas quo
per unhecho suyo hencontraldo las obligaciones correlatives, y per-
que nohay mss acetones reales que las que nacende los derechos reales
y no hay mes derechos reales que los taxativamente sefialados por la
ley, y de ningunode ethos podriamos deriver la accienpauliana.
Efectos de la Accian Pauliana Respecto de los
Terceros Subadquirentes
Puede suceder que at intentarse is accienpauliana por los acree-
dares, Ia cosa se encuentre enmanes de unterceroa quienet que con-
tratoconet deudor se la haya enajenadootraspasado. Cabe entonces
preguntarse: lafectenlas consecuencias de la accienpauliana a este sub-
adquirente de Ia cosa? /Enque condiciones Ia accienpauliana afecta a
este subadquirente? Por ejemplo, A deudor, Is vende una cosa a B, con-
curriendolos requisites necesarios pars que puede revocarse este acto:
se Ia vende a C, y cuando Ia cosa se encuentra enmanes de C. los
acreedores de A intentanIa seder' pauliana. Hay que preguntarse en-
tonces: Irevocade el acto entre A y B, debe volver is cosa de C. al pa-
trimoniodel deudor, at patrimonlode A?
Hay quo descartar enprimer termino, Ia hipetesis de que el acto
celebrado entre A y B no sea susceptible de la accienpauliana.
Enel D. Romano, y esta es is misma doctrine que aceptanlos
autores franceses, porque el Cedigo Frances nada dice at respecto, la
accienpauliana afectaba a los terceros enlas mismas condiciones y en
los mismos cases enque afecta al primer adquirente. Si era uncontrato
°nem° era menester que el subadquirente estuviera de male fe, lomis-
moque el deudor y el primer adquirente: si era uncontratoa Mule gra-
tuitoera solonecesariotomate fe del adquirente, sintomer encuenta la
buena omale fe del subadquirente.
Peroenmi concepto, noes esta is opinionque debe prevalecer on
el C. Civil chileno, porque aqui estarnos enpresencia de una acciende
rescisieny la roadster' produce los efectos que la ley Is
atrlbuye a la
nutidad o a la rescisten, y el articulo 2468 dice que el efecto proplo
de la accienpauliana as la rescisiende los actos que se hallanenlos
cases quoese articulodetermine. La palabra rescisiOnha side definida
por Ia ley; is ley nos ha cliche enclue
consisten Is reaclaien y la acciOn
rescisoria y nos ha seflalado enel titule
pertinente de is nuildad y Ia
159
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
rescisiOn(Libro IV, titulo XX) de los actos o contratos, los casos en
que se produce y los efectos que de ella se derivan, y es ciertoque cuando
Ia ley ha definidouna palabra, debe darsele su significadolegal.
El articulo 2468 dice que mediante este acciOn, que no Ia nom-
bra, se podranrescindir los actos y contratos ejecutados por el deudor;
noha modificadolos efectos propios y generates de Ia rescisiOn, noha
establecido reglas distintas encuanto a los efectos que esta rescisiOn
produce, y habiêndose dadoreglas conuncarActer general enel articulo
1681 y siguientes, debemos recurrir a esos preceptos pare determiner
los efectos que eneste casoespecial produce la acciOnpauliana; luego
las mismas reglas que rlgenIa rescisiOnentodos los actos y contratos,
debenser aplicadas a los terceros subadquirentes, y es sabidoque Ia nu-
tided legalmente declarada da acciOncontra los terceros poseedores, sin
entrar a averiguar cuel es la naturateza del titulopor el cual el tercero
adquirie• la cosa, y sintomar encuenta si el actoocontratopor el cual
el terceroadquirici sea gratuitou oneroso. La acci8npauliana afecta a
los terceros poseedores enlos mismos tèrmlnos que enla acciOnde nu-
tided orescisiOnafecta a los terceros poseedores de Ia cosa objetodel
contratoque se anula oque se rescinde.
Revocado el acto o contrato que ha sido objeto de Ia acciOnpau-
liana, se producenlos efectos propios de lode rescisiOn, porque nohan
sidomodificados ni alterados por Is regla del articulo2468; de manera
que el efectoque se produce una vez revocadoel actoocontratocele-
bradopor el deudor enperjuiciode los acreedores, concurriendolos re-
quisitos legates, sere que se restituyanlas cosas al mismoestadoque te-
Wanantes de la celebraciOndel actoocontrato. porque los efectos pro-
pios de InacciOnpauliana, sonlos efectos de la rescisiOn.
Perocomose trate aqui de una acciOnpersonal que compete a los
acreedores por derechopropio, y comoes sabldoque las sentenclas ju-
diciales afectansOloa las personas que hanlitigado, se resuelve por Ia
doctrine que Is acciOnpauliana sOloaprovecha ensus resultados a los
acreedores que Ia hanintentado, de tal manera que las cosas que fueron
objetodel actoocontratoque se rescinde ose revoca, vuelvenal patri-
moniodel deudor pars el soloefectode constituirse enprenda ogaran-
tia del acreedor oacreedores que ejercitaronIa acciónpauliana; los que
noIa ejercitaronnopuedenaprovecharse de sus resultados.
Tiempo de Prescripcian de Ia AcciOn Pauliana
La accidnpeuliana prescribe enunario; lodice el articulo2468 en
su
No
"Las acetones concedidas en este articulo a los acreedores
expiranenunanocontadodesde Ia fecha del actoocontrato"; y como
estamos enpresencia de una prescripciOnde cortotiempoespecialmente
reglamentada por la ley, este prescripciOnnose suspende, enconform!.
dad al articulo2524 que dice: "Las prescripciones de cortotiempoa que
estensujetas las acciones especiales que nacende ciertos actos ocon-
tratos, se mencionanenlos titulos respectivos, y correntambidncontra
160
TEORIA DE LAS OBL1GACIONES
toda persona; salvoque expresamente se establezca otra regla"; y como
enel articulo2468 N° nose ha establecidosuspensionalguna, noca-
be alegarla, y enconsecuencia, corre contra toda clase de personas,
Eneste punto vuelve nuestro C. Civil a innovar sobre los princi-
pios aceptados por la doctrine francesa. Enel COdigofrances nose ha
reglamentadola acciOnpauliana sobre este particular; se Iimita a sefialar
sus efectos, y de ahi que Ia jurisprudencia francesa haya aceptadocoma
principios generales los mismos que conceptu6 el D. Romano.
Entre nosotros estas argumentaciones notienenbase ni seriantam-
pocoaceptadas por ningOntribunal chileno, ya que la acciOnpauliana ha
sidoexpresamente reglamentada por nuestroC. Civil, que establece que
elle expire enunarm. EnFrancia, sinembargo, Ia acciOnpauliana
extingue entreinta afios porque nose le ha serialaclounplazoespecial.
La acciOnpauliana procede tantoen materia civil como en materia
comercial, y enambos casos, sujeta a unas mismas reglas. Asi 10 establece
el articulo 1376 del C. de Comercio que enmaterias de quiebras hate
aplicable la acciOnpauliana y deja sometidosu ejercicioy procedimien-
to a las reglas del articulo 2468 del C. Civil. Dice el articulo 1376; "Los
actos y contratos, de cualqulera naturaleza que sean, anterlores a las
epocas que sonata el incisoprimerodel articulo1373, sontambidnres-
cindibles, siempre que se justifique la coexistencia de todos las circuns-
tancias que expresa el articulo2468 del COdigoCivil".
Conviene advertir que enmateria comercial hay reglas muchomas
severas adnque enmateria civil por loque respecta a las que determinan
la situactOndel deudor declared° enquiebra, porque alli se anulantodos
los actos y contratos ejecutados despues del die a que el juzgadoref iera
la cesacidnde pages y todos los actos ejecutados dentrode los diez dies
que la hanprecedido, period° que enmateria de quiebras se llama "sos-
pechoso" (articulo1373 a 1377 del COdigode Comerclo)1 .
4!--E1 beneficio de Separacidn
El ultimo de los derechos auxiliares que tienenlos acreedores, es
el beneficiode separaciOn, definidoenel articulo1378 del C. Civil, que
dispone: "Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios
podranpedir que nose confundanlos bienes del difuntoconlos bienes
del heredero; y envirtud de este beneficiode separaciOn, tendrendere-
choa que de los bienes del difuntose les cumplanlas obligaciones here-
ditarias otestamentarias conpreferencia a las deudas propias del here-
dero".
El beneficiode separaciOnes el que tienenlos acreedores heredita-
rios y testamentarios pare pedir que nose confundanlos bienes del di-
1. En la materia reg fan los articulos 69 y siguientes de Ia ley 4.558, y actualmente los
art lculos 72 y siguientes de laley 18.175, de 28 de octubre de 1982, con la diferencia quo
los actos y contratos quo Ia ley antigua declaraba nulos y de ningt:rn valor, son
declarados inoponibles a Ia masa por Ia nueva ley.
161
índice
 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Obligaciones Sujetas a Modalidades
Generaildades
Las obligaciones se dividenenpurse y simples, y en sujetas a mo-
dalidades, atendiendo a si las Ilevano no. La regla general es que las
obligaciones seenpuras y simples, que produzcansus efectos inmedia-
tamente de contrafdas y pare siempre, sinrestrIcciónalguna, porque de
ordinarioel propOsItoque tienenlas partes al celebrarias, es conseguir
inmediatamente Ia cosa oprestaciana que la obligacidnse refiere. Solo
por excepclonlas obligaciones sonsujetas a modalidades; ell° ocurre
cuandola ley olas partes subordinansus efectos a clertas circunstancias
ocláusulas particulares que enderechose denominanmodalidades. Cons-
tituyen, por eso, una excepcianal derechocomeln.
Puedendefinirse las modalidades como as cldusulas particularea
qua pueden Inserterse en una obligacidn pare modIfIcar sus efectos, sea
en cuando a su existencla, a su ejercicio o a su extinclôn.
El efecto propio de las modalidades as subordinar los efectos de la
obligacidn, yengeneral, de unacto juridic°, desde alguno de los pun-
tos de vista quoacabode indicar, ye sea retardandoel nacimientode un
derecho, oye subordlnandosu ejercicioosu extinciOna Ia realizaciOn
de algtinhecho; y es por estoquolas modalidades se dividen, comoye-
remos adelante, en suspensivas y resolutorias, segt-inquo tenganpar
objetosuspender Is adquisiciande underecho, oque tenganpar objeto
extingulr un derecho.
Las modalidades que puedenafectar a una obligaciansontres: la
condiclem, el plaza y el modo.
La condiciem es unacontecimiento futuro a Incierto del cual de-
pende Ia existencia oresotucidnde underecho.
El plaza o ttirmino (expresfones que sonsinanimas) es la tipoca
fijada pars el cumplimiento de la obligacian, o tambian, el hecho fu-
turoy clertodel cual depende el ejerciciooIa extinciOnde underecho.
Y finalmente, el modo tiene lugar cuando se da o se asigna algo
a una persona pars que lo tongs par suyo, conla obliged& de aplicarlo
a unfinespecial; es, enrealidad, la obligaciande aplicar la cosa objeto
del vinculo jurfdico a unfindetermined° y especial.
163
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
SegCm esto, las obligaciones se dividenencondicionales, a plazo
o termini), y modales.
Las tres modalidades antedichas se asemejanenque consistenen
hechos futuros y enque las tres le quitana la obligaciOnel carticter de
pura y simple. Perose diferencianfundamentalmente, porque mientras
el plazoes unhechocierto, Ia condiciOnes unhechoincierto; de donde
se desprende que la condiciOnafecta a Ia existencia misma de la oblige-
cion, ya sea para nacer, ya sea para morir. For estoes que Ia condiciOn
opera retroactivamente, entanto que el plazo solo afecta al ejerciclo
del derecho, al cumplimientode' la obligaclOn, y por esosus efectos no
sonretroactivos.
modoes la manera oforma comodebe cumplirse la obligaciOn:
y a diferencia de Ia condiciOnnosuspende Ia adquisiciOndel derecho,
porque no afecta ni a su existencia, ni a su extinciOn; a menos que el
modo Ileve una clausula resolutoria, porque entai caso, su incumpii-
mientoproduce Ia extinciende la obligaciOn.
1 ,--Obligaciones Condicionales
La palabra condiciOntiene tres acepciones enel Derecho: enpri-
mer lugar, se Ia emplea para referirse a los requisitos oelementos de un
contrato o de unacto jurfdico, y asf se dice: "las condiciones de exis-
tencia de los actos juridicos soncuatro, las condiciones de validez de un
acto juridico sontales"; se la emplea, ensegundo termino, como sin&
nima de estadoosituaclOnsocial de una persona, y eneste sentidodice
el articulo 55 del C. Civil: "Sonpersonas todos los individuos de la
especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe ocondiclOn".
Y finalmente, sirve pare designer unacontecimiento futuro e Inclerto
del cual depende Ia existencia ola resoluciOnde underecho. Es esta Ia
verdadera y propia acepciOnque palabra condiciOntiene enel Dere-
cho; es esta acepciOnla que le danlos articulos 1473 y 1070 del C.
Civil, al referirse respectivamente a las obligaciones condicionales y a
las asignaciones testamentarias condicionales; y sere esta la acepciOn
que le daremos ennuestroestudio. Eneste sentidoconsiste enel hecho
de subordinar el desaparecimiento o el nacimiento de unvinculo juri-
dic° o unsuceso futuro e incierto.
Dentrode esta acepciOn, el articulo1473 define la obligaci6ncon-
dicional diciendoque es "la que depende de una condiciOn, estoes, de
unacontecimientofuturoque puede suceder ono". La obligaciOncon-
dicional es aquella cuya existencia ocuya resoluciOndepende de unacon-
tecimientofuturoe incierto; es aquella cuya existencia es incierta mien-
tras nose sepa que el hechode que depende va a ocurrir ono; es aque-
lla que todavfa esta enIa nada, aquella que nose sabe si definitivamente
existire odefinitivamente noexistire
Las obligaciones condicionales se rigenpor el titulo IV del Iibro
IV del C. Civil, y por el parrafo II del Mule. IV del IibroIII del mismo
164
TEORIADELASOBLIGACIONES
Cedigoque ensu articulo1070 dispone que "las asignaciones testamen-
tarias condicionales se sujetana las reglas dadas enel tituloIV del libro
IV conlas excepciones y modificaciones que vana expresarse". Y per
su parte el articulo 1493 dice que "las disposiciones del titulo 4? del
libro sobre asignaciones testamentarias condicionales o modeles, se
aplicana las convenciones enlo que no pugne conlo dispuesto enlos
articulos anteriores".
De manera que sondos Ordenes de disposiciones las que se aplican
enesta materia: las del articulo 1473 a 1492 y las disposiciones de los
articulos 1070 y siguientes, aplicândose estas'times entodo aquello
que nopugne conlas del libroIV que sonde aplicaciOnpreferente,
La regla general enel D. Civil es que toda obligaciOn, asi comotodo
acto juridic°, pueda ser condicional, es decir, pueda terser sus efectos
subordinados a una condicien, porque enD. Civil el principio que rige
es la libertad de contratar. Selo por excepciOnhay cases enlos cuales
la ley, per rezones de diversa indole, no permite que puedanester su-
bordinados a condiciones; por ejemplo, las legitimas rigurosas (articulo
1192). Se comprende que la ley hubiera impedidosometer esta institu-
ciona condiciones: se trata de asignaciones forzosas que la ley da a los
asignatarios del difunto, y se trate de evitar que per medios de diversa
naturaleza, puedanburlarse los efectos de cliche instituciOn.
El matrimonio es otra institucienque no admits condiciOn, plazo
ni modo; el articulo 102 del C. Civil define el matrimonio diciendo que
"es uncontrato solemne por el cual unhombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente y por toda la vida, conel finde vivir juntas,
de procrear, y de auxiliarse mutuamente". La expresienactualmente sig-
nifica que el matrimonio produce sus efectos inmediatamente de ce-
lebrado, lo que excluye la posibilided de que marido y mujer puedan
convenir que sus obligaciones quedensubordinadas a una condlcien, a
un plazooa unmode.
La aceptaciOny Ia repudiation, envirtud de lodispuestoenel articu-
lo1227 del C. Civil, tampocosonsusceptibles de este modalidad.
Las condiciones puedentatter su origeneninley, come sucede en
el caso del fideicomiso: todo fideicomiso supone siempre la condition
expresa o Melte de existir el fideicomisario o su sustituto a la Orme de
la restitution(articulo 738); asi sucede tembienenlos contratos bile-
terales, entud del articulo 1489.
Puede tambienla condicienemanar de uncontrato o de untesta-
mento, y cabe aqui advertir que las fuentes mAs frecuentes de las condi-
clones sonlos contratos y los testamentos, porque por regla general la
ley nocrea obligaciones condicionales.
ComoIa condiciónconstituye una excepciOnal derechocomtln, por
ser la regla general que las obligaciones seanpuras y simples, resulta
que las condiciones nose subentiendenni se presumen. Toda condicien
debe expresarse, debe sefialarse expresamente, cualqulera que sea su
Puente, emane de Ia ley, del testamento, odel contrato. Por eso, enla du-
165
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
da sobre una obligacidnsi es onocondicional, el juez debe inclinarse en
el sentido de que ella es pura y simple, porque las condiciones consti-
tuyenuna anormalidad juridica, una excepciOna las regias generates.
Hay, sinembargo, casos enlos cuales las condlciones se subentien-
den, lo que sucede cuando Ia ley asi lo presume, como enel caso del
articulo1489, ocuandoasi se desprende de la naturaleza de Ia oblige-
cion, comosucede enlas yentas de cosa futura. Si una persona se obliga
a vender a otra los frutos de la prOxima cosecha, esa obligacidn, como
se desprende, queda subordinada a la condiciOnde que haya producciOn
de frutos en Ia dpoca convenida.
Las condiclones deben estIpularse o expresarse en tOrminos que In-
dlquen el prop:Salto de las partes de subordlnar is obligacIOn a un he-
cho de este naturaleza, y por eso las partes deberdn decir o emplear cual-
quiera expresiOn que sirva para demostrar esa subordinacIdn. Son (ra-
ses que tal cosa Indican: slempre qua, con tal que, en el caso de quo, o
los adverbios, cuando, sl, etc. No es necesario emplear palabras sacra-
mentales, porque ya hace mucho tiempo que eso ha desaparecido del
Derecho.
Elementos Constitutivos de la ConcliclOn
De is definiclOn del articulo 1473, se desprende qua la condiciOn
es un acontecimiento futuro -e Inclerto. Seg6n esto, los elementos cons-
titutIvos de toda condiciOn son dos: que sea un acontecimiento o su-
ceso futuro y que sea un acontecimiento o suceso Incierto.
Que sea futuro quiere decir que debe verIfIcarse o reatizarse con
posterlorldad a Ia estipulaclön de la oblIgacidn, es decir, en el tiempo que
esti por venlr. Un hecho pasado o presente no puede ser por eso, jut+
dicamente una condicidn, porque no puede haber incertidumbre acerca
de unhechoque ya se ha realizadoo'que se estfi realizando. De aqui que
digs el articulo1071: "La condiciOnque consiste en un hecho presente
o pasado, no suspende el cumplimiento de la disposiclOn. SI existe o
ha existido, se mira como no escrita; si no existe o no ha existido, no
vale la disposici6n" (Incise 11.
Dos situaciones pueden presentarse: el hecho existe o ha existido,
o el hecho. no existe o no ha existido. Si existe o ha existido, se mire
como no escrita y at acto es puro y simple, porque no hay nada que
detenga sus efectos; si el hechonoexiste a noha existido, nohay obli-
gacidn, porque desde el primer momenta hubo unhecho que impidi6
que el vincula juridic° se formara. Por ejemplo, yo le digo a Pedro, "le
doy mil pesos si su hijo se recibier ayer de abogado"; dos situaciones
puedenproducirse: oel hijode Pedrose recibid onose recibid de abo-
gado. Si se recibid el hechoexiste, y ental casola obligaciOnas pura y
simple, y nada hay que detenga sus efectos; si el hechonoexiste ono
ha existido, nohay obligacidn.
Juridicamente consideradas las cosas, nopuede haber condiciOnen
el casode unhechopresente opasadoporque loque caracteriza fund&
mentalmente la condicidnes su incertithimbre y nopuede haberla enalgo
1 66
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
que 'ya ocurrie oeste ocurriendo. El artIculo1071 seta ha podidohabiar
de candid& pare referirse a unhecho presente o pasado tomando en
cuenta Ia ignorancia odesconocimientoque lee partes tengande la rea-
lizaciOndel hechopresente opasado, y soloeneste faz de la situaciem
puede decirse. que hay condiciOn, ya que nose sabe si ese hechose ha
realized° o no. y hay, por lotanto, una Incertidurnbre ensu realizaclen.
Oue el hecho sea incierto signifIca que hay dudes sobre su reali-
zaciOn, que sea de problemetica ocurrencia y que dentrode los cAlculos
humanos puede acaecer ono. La incertidumbre que Ia ley tome encuenta
as to objetiva y no la subjetiva, as deck, que ells depends de Is natu-
raleza misma del hechoy node los conceptos que las partes puedanto-
ner de fa realizaciOnde unhecho. Voy a explicarlo. SI yo digo a Juan:
"Le doy mil pesos si tiembla manana" , estamos enpresencla de una in-
certidumbre objetiva, porque es algoque todos sabemos que el fenOme-
nodel temblor es algonatural que puede acontecer ono. Perosi yo di-
go a Pedro: "le doy mil pesos al Juanse muere", porque 8e que Pedro
cree que hay personas que nose mueren, estamos enpresencia de una In-
certidumbre subjetiva; oat yodigo; "Le doy mll pesos el Ud. vs a is tu-
na", porque el ignorant° cree que se puede Ire Is tuna conlos me-
diae que actuatmente existen, hay tamblenuna incertidumbre subjeti-
va, porque es actualmente ciertoque contos-recursos que hoy tiene la
ciencia, es imposible Ir a is tuna.
Es, por lase, la incertidumbre objetiva Is que Ia ley toma encuen-
ta, la que puede acontecer onopuede atontecer, y por esoIs muerte de
una persona no es condicinn, sine unplazo, undie Indeterminado que
necesarlamente ha de Heger, peroqua nose sabe cuando, porque den-
trode la materlalidad de las cases y de las previstones humanas tone clue
acontecer. El articulo 1081 del C. Civil dice at respecto que of die t es
ciertoperoIndetermlnado, si necesariamente ha de Heger, pen) quono
se sabe cuando; como of die de la muerte de una persona' (inciso V).
La muerte de una persona puede ser condiciOncuando a alias van
unidas clefts circunstancias de realizaciOninclerta; par ejemplo, que
Juanse muera depulmonia oque se muera de Waldo& oanunnaufraglo
oenla guerra, porque si es ciertoque Juantiene que morir, es tamblen
ciertoque nose sabe si ese indIvIduomorlrO onoenlas circunstanclas
apuntadas.
Para que hays condlciennoas necessrio qua at hecho futuro a in-
ciertosea deterninadoono. La determinacidndice relaciOnconla *so-
ca enqua el lir chodebe verificarse: si se sabe cuandounhechoha de
acontecer, es leterminado; st nose sabe, es indetermlnado.
La condicidn sera determinade cuando consists en en hecho future
incierto qua suponiendo qua as retinae se seise cuando; par ejarnplo: to
day mil pesos si su hijose casa antes de los 25 altos; Ia doy mil pesos at
WO se case antes de dos altos.
La condicidn as indaterrninada cuando consists an Is rsalizscian
de un hecho futuro a incierto quo suponiendo qua as mace no as salsa
cuando. Por ejempio: le doy mil pesos si Juan se calla.
167
ARTURO
ALESSANDRI RODRIGUEZ
Cuando Ia condiciOnes determinada, ella debe realizarse dentro
del periodode tiempofijadoal efecto; cuandoes indeterminada, puede
cumplirse eficazmente encualquiera 6poca siempre que nopase de trein-
ta atios. Peroenunoy otrocaso, sea determinada oindeterminada, es
condiciOn, porque loque constituye Ia condiciOnes Is incertidumbre y no
la determinacienoindeterminaciem. Los articulos 1083 y 1086 ponenen
evidencia las opiniones que acabo de manifestar ya que dicen: "El dfa
inciertoe indeterminadoes siempre una verdadera condiciOn, y se su-
Jeta a las reglas de las condiciones (articuto1083). "La asignaciOndes-
de el die incierto, sea determinado o no, es siempre condicional" (ar-
ticulo1086).
ClasificaciOn de las Condiciones
Las condiciones se clasificanenmuchas clases: enexpresas y taci-
tas, enpositives y negatives, enpotestativas, casuales y mixtas, enpo-
sibles e imposibles, enlicitas e ilicitas, ensuspensivas y resolutorias.
A. —Las Condiciones Expresas y Ticitas
La condiciem es expresa cuandolas partes Is estipulana el testador
Ia sefiala entèrminos explfcitos. Ejemplo: le vendo mi case en10 mil
pesos, perosi Ud. va a Europa, Ia vents se resuelve; legomi case a Juan
contal que se case antes de los 25 anos.
Es Melte la condicianque se subentiende enIa obligaclansinno-
cesldad que las partes Is estipuleno que el testador la softie. Ejemplo
tipico de candid& With subentendida, Ia del articulo 1489, segilnla
cual enlos contratos bilaterales va envuelta Ia condicianresolutorla de
nocumplirse por unode los contratantes lopactado.
Este clasIficaciOn de las condiciones enexpresas y McRae tiene una
enorme importancia enel Derecho. Mss adelante, cuandoestudiemos las
diferentes clases de condiciones resolutorias, veremos las distintas con-
secuencias que se derivande esta clasificaciOn.
B.—Condiciones Positives y Negatives
Conarreglo al articulo 1474 Ia condiciónpuede ser positive y ne-
gative.
La condiciOnpositive consiste enacontecer una cosa, es decir, en
Ia realizaciOno verificaciande un hecho: "le doy mil pesos si Ilueve
matiana; le doy mil pesos si Ud. se case".
La condiciem negative consiste enque una cosa no acontezca, es
decir, enIa no realizaciem de unhecho: "le doy mil pesos si no va a
Paris".
Esta clasificaciannotiene ninguna Importancia practice y puede ser
suprimida perfectamente ennuestroCOdigo.
168
 TEORIA DE LAS OBUGACIONES
C —Condiciones Potestativas, Casuates y Mixtas
Mayor importancia tiene Is clasificactOnde las condlciones enpo-
testativas , casuales y mixtas, a que se refiere el articulo 1477.
CondiciOnpotestativa es toque depende de Ia voluntad del deudor,
odel acreedor, ode la voluntad de ambos; le doy mil pesos si yovoy a
Paris": potestativa de parte del deudor.
Es casual cuandodepende de la voluntad de unterceroode unace-
so: le doy mil pesos si Juanva a Paris, osi Ilueve manana.
CondiciOnmixta es la que depende enparte de Ia voluntad del
acreedor y enparte de Ia voluntad de unterceroode unacaso: "le doy
mil pesos si se casa conMaria osi va a Ia cordillera y nole Ilueve ma-
liana". La definiciOndada par el COdigo Civil de la condiciOnmixta as
defectuosa. porque es tambiênmixta la que depende enparte de la vo-
luntad del deudor, enparte de unterceroode unacaso, y enparte de
la voluntad del acreedor: "le doy mll pesos si Ud., yo y Juanvamos a
Valparaiso"; eneste case hay una condiciOnmixta que depende enpar-
te de la voluntad del acreedor, del deudor y de untercero.
Es, per eso, que puede suplirse ventajosamente la definiclOnque da
el Código de condiclOnmixta per esta: condiciOnmixta es Ia que par-
ticipa a Ia vez de los caracteres de la condiciOnpotestativa y de tocon-
diciOncasual.
La condiciOnpotestativa puede consistir o enunhecho volunta-
rio del acreedor o del deudor, o enIa mere voluntad de cualqulera de
ells. Cuando la condiciOnpotestativa consiste enla mere voluntad de
cualquiera de las partes, la condiciOnse llama puramente omeramente
potestativa: y es simplemente potestativa opotestativa ordinaria cuando
consiste enunhecho voluntarlo del acreedor o del deudor, case este
Ultimocontempladoenel inciso25' del articulo1478; el incise primero
de este mismoarticulose refiere a is condiciOnpuramente a meramente
potestativa.
La condiciOnsimplemente potestativa, la que consiste enunhecho
voluntario del deudor o del acreedor, es %aide; la ley no ha declared°
su ineficacia, y no ha podido declararla, porque si bienes cierto que la
condiciendepende de unhechovoluntarlodel acreedor odel deudor, tat
hechonoes del tododependiente de esa voluntad, porque el deudor oel
acreedor puedenser compelidos a la ejecuciOndel hechoper factores o
circunstancias extraties a su propia voluntad, coma una enfermedad,
una ordenjudicial, etc.; edemas si bienla realizaciOndel hecho puede
ser voluntarla pare el acreedor opara el deudor, tambienes ciertoque
realized° el hechoper of deudor oper el acreedor, las consecuenclas ju-
ridicas que de ese hechoresultan, nopuedenser modificadas por esa vo-
luntad, porque verificadoel hechose verifica la condiciOny se producen
los efectos que le soninherentes. Por este razem la condiciOnsimplemen.
169
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
topotestativa es %/Okla, comoloestablece el articulo1478, al disponer
que Ia condiciOnpotestativa que consiste enunhechovoluntariode cual-
quiera de las partes, tiene valor legal. Asi, at yodigo: "le doy mil pesos
si voy a Valparaiso", la condiciOnconsiste enunhechovoluntarioInfo;
o si yo digo: "le doy mil pesos si Ud. va a Valparaiso maliana", la con-
did& consiste enunhechovoluntariodel acreedor; enambos casos as
vOlida, porque tantoel acreedor comoel deudor puedenser compelidos
a la ejecuciOndel hechoenque Ia condiclOnconsiste, por factores extra-
nos a su voluntad, comoser una condena judicial, la enfermedad de una
persona, u otra circunstancia; y una vez realizadoel viaje a Valparaiso,
ejecutadoel hechovoluntario, noesti ennits manos evltar los efectos que
de elloresultan, porque ya se ha cumplidola obligaciOn.
Si la condiciOnas puramente potestativa omeramente potestativa, si
consiste enla mera voluntad de cualquiera de las partes, para determi-
ner su eficacia juridica hay que distinguir si Ia condici6ndepende de la
mera voluntad del acreedor, osi depende de Is mera voluntad del deu-
dor, y enunoy enotrocaso, si es suspensive oresolutoria.
La condiciOnmeramente potestativa que depende de is voluntad
del acreedor es aide, sea suspensive o resolutoria, porque el hecho de
que el vinculojuridicodependa del meroarbitriodel acreedor, noobsta
para que pueda formarse, porque a pesar de elloexiste una persona, el
deudor, colocada enla necesidad juridica de dar, hacer onohacer algo,
ya que no depende de su voluntad ejecutar el hecho debido; la ley no
ve la razOnpara no hacer aide este condiciOn, y enel propio C. Civil
hay casos enlos cuales la ley reconoce la eficacia de las condlciones me-
ramente potestativas que dependende la mera voluntad del acreedor,
comosucede enel pactode retroventa que es el ejemplotipicode una
condici6nresolutoria meramente potestativa que depende de la mera vo-
luntad del acreedor; el ejercicio del pacto de retroventa queda al arbi-
triodel vendedor que pasa a ser el comprador de la cosa vendida; si el
vendedor se reserve la facultad de comprar Ia cosa y ejercita esa facul-
tad, el contrato se resuelve, porque el contrato de retroventa consiste
enuna condiciOnresolutoria.
Hay una condiciOnsuspensive meramente potestativa que depen-
de de Ia mera voluntad del acreedor, segUnalgunos, enlas yentas al al-
bur o a prueba, que sonaquellas yentas que ado se perfeccionansi el
acreedor declare que le gusta o que le agrada Ia cosa vendida, y as
condiciOnsuspensive puesto que esta ensuspenso la celebraciOndel
contrato, y depende de la mera voluntad del acreedor.
Si la candid& es meramente o puramente potestativa, dependiente
de la mera voluntad de la persona que se oblige, hay que distinguir si
es suspensive o si es resolutoria. Si as resolutoria es aide, porque la
obliged& ha podido formarse y producir todos sus efectos, ya que Ia
condiciOnresolutorla no afecta a la existencia de la obliged& sino
OnIcamente a su extinciOn. Hay tales casos de condiciones enel C. Civil
contrafdas bajouna condicl6nmeramente potestativa, que depende de
Ia mera voluntad del deudor, enlas donaciones entre cOnyuges que son
170
TE01:11ADELASOBLIGACIONES
esencialrnente revocables at arbitrodel donante; toley no acepta, a fin
de evitar los perjuicios a tercerns, quoentre marldoy
mujer puedanha-
cerse donaciones irrevocahles: toda donacidnentre cOnyuges es esen-
cialmente revocable, hagala at maridno la mujer; y Ia revocaciende
una donaciOnes una condicienresolutoria.
Encuanto a Ia condiciOnmeramente potestativa que depends de
la mere votuntad de la persona que se oblige, suspensive, es nula. El
articulo1478 establece expresamente que novale Ia obligaciOncontrol-
da bale una condlcidnmeramente potestativa que depende de la mere
voluntad de la persona que se oblige. Eneste case si que no hay obli-
gackfm, porque la condiciOnconsiste enla mere voluntad del deudor,
y para que haya obligaciOnes de rigor que indefectiblemente y necesaria-
mente haya una persona, el deudor, colocado enla necesided jurfdica
de dar, hacer o no hacer alguna cosa. El individuo que se oblige si
quiere, si le da la real gana, si le place, si le conviene, si le agrada. no
se oblige, porque unindivicluo que dice: "le doy mil pesos si yo quie-
ro", no ha manifested° todavia una voluntad seria enat sentidode obli-
garse. Esa es la razdinper la cuel la condicidnmeramente potestativa
suspensive que depende de la mera voluntad del deudor, es ineficaz,
Hay entonces una profunda diferencia entre as condiciones puramente
potestativas qua dependende la mera voluntad del acreedor y las con-
diciones ineramente opuramente potestativas que dependande la mera
voluntad del deudor.
Enresumen, las condiciones sirnplemente potestativas y que con-
sistenenunhecho voluntarlo del deudor o del acreedor, sonvalidas;
tambiensonvalidas las condiciones suspensivas y resolutorias mera-
mente potestativas que dependende Inmere voluntad del acreedor; son
validas edemas las condiciones resolutorias meramente potestativas que
dependende la mere voluntad del deudor: ias unicas condiciones me-
ramente potestativas que no sonvalidas sonlas que dependende la
mere voluntad del deudor, siernpre que sea suspensive: omss cortoto-
davia: sonvalidas todaS las condiciones potestativas, seensuspensivas
o resolutorias que consistenenunhecho voluntarlo del deudor o del
acreedor ode la mera votuntad del deudor odel acreedor, salvola con-
dicidnsuspensive potestativa que depende de la mera voluntad de la
persona que se oblige.
D.—Condiciones Licitas e Ilicitas, Posibles e imposibles
Se dividentambienlas condiciones, y esto as ya rues Midi, enIi-
cites e flicites, y enposibles e imposibles.
Es condicianposible la que fisicamente puede realizarse: "le doy
mil pesos at tiembla maiiana osi Ilueve de aqui a tres dies", es imposible
la que es contraria a las leyes de la naturaleza fisica: "le doy mil pesos
si toms una estrella conla mane" ejemplo que ponfanlos romans; es
condlch5nliens la que no es contrarla a las (eyes, ni at ordenpallco
ni a las buenas costumbres; es Melts la que consiste enunhechoprohi-
171
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
bido por las !eyes, o es opuesta al orden ptiblico o a las buenas costum-
bres: "le doy mil pesos si mats a Pedro, le EJoy mil pesos al sale des-
nudo a Ia calle".
La ley considera que hay ciertas condiciones que por coartar o
contrariar los derechos fundamentales, que pueden considerarse inalle-
nables en el individuo, son ilicitas, y las considers como no puestas o
no escritas cuando ellas se encuentran consignadas en algiln contrato
o en algdn testamento. Y asf, Ia condiciOn de no camerae, o Ia condiciOn
de mantenerse en estado de viudedad, Is ley las considera ilicitas y co-
mo no puestas o no escritas en los contratos o en los teatamentos.
La condiciOn de no enajenar una cosa presents tambidn estas caracte-
rfsticas, porque Is ley considera Ia libre enajenacidn de las propieda-
des como uno de los derechos inallenables del hombre, ya que as una
de las bases en que descansa Is actual organizaCiOn social.
Dice la ley en el articulo 1073 del C. Civil: "La condicidn de no im-
pugnar el testamento, impuesta a un asignatario, no se extiende a las
demandas de nulidad por algtin defecto en su forma", lo que equIvale a
decir que no se puede poner como condiciOn en un testament° Is no
impugnaciOn del testamento por defectos de forma, porque se trate de
evitar las violaciones de Is by que determinan la validez de los actor
jurfdicos.
El articulo 1074 dispone por su parte: "La condiciOn impuesta al he-
redero o Iegatario de no contraer matrimonio se tendrá por no escrita,
salvo que se limite a no contraerlo antes de Ia edad de 25 &los o menos".
El artfculo 1075 dice a continuacidn: "Se tendril asimiamo por no
puesta Ia condicidn de permanecer e nestado de viudedad; a menos qua el
asignatario tenga uno o mils hijos del anterior matrimonlo, al tiempo
de deferfraele Is asignacidn".
Por otro lado el artIculo 1126 establece: "Si se lega una cosa con
calidad de no enajenarla, y Ia enajenacidn no comprometiere ningtin de-
recho de tercero, Ia cldusula de no enajenar se tendril por no escrita".
Generalmente en la clasificaclOn de las condiclones en posibles
e imposibles quedan, incluidas las licitas e ilicitas, y este as el criterio
que ha seguido nuested C. Civil que no habla de condiciones licitas o
ilicitas, sino de condiciones posibles a imposibles fisica o moralmente.
Condlcidn posible o imposible fisicamente as Is que los tratadistas de-
nominan condiciOn posible e imposible, y Ia condiclOn posible o Imposi-
ble moralmente son las Ilcitas e ilicitas.
Fisicamente imposible es la opuesta a las !eyes de la naturaleza
fisica; moralmente imposible, is que consists en un hecho prohibido por
las !eyes, o es opuesta a las buenas costumbres, o at orden pdblico. Es
fisica y moralmente posible Ia que no es contraria ni a be naturaleza,
ni a las !eyes, ni at , orden pane°, ni a las buenas costumbres. Es fisica
172
 TEORIA DE LAS OBUGACIONES
y moralmente imposible, la contraria a las (eyes de la naturaleza fisica,
a las leyes, at ordenptiblicoy a las Buenas costumbres (artitulo1475).
Efectos de estas Condiciones
Veamos ahora el efectoque la posibilidad ola imposibilidad produ-
cenen una obligaciOn.
Para ello hay que distinguir si la condiciOnes positive o negative,
suspensive oresolutoria.
Condiciones positives
Si la condiciOnes positive, debe ser licita y posible, o como dice
el artfculo 1475 en su inciso 1 9 , "la condlci& positive debe ser ffsica
y moralmente posible". Debe ser edemas, inteligibie, as decir, conce-
bida enterminos que los que leanel testamentooel contratola entien-
dany sepanloque alli se dice, porque las condiciones ininteligibles se-
gilnel articulo1475, incisofinal: "se mirerantambiencomoimposibles".
Si (a condiciOnpositive es fisica o moralmente imposible, o inin-
teligibie, los efectos que ells produce enla obliged& varfansegdn sea
suspensive oresolutoria. SI la condiciOnpositive suspensive es o se hace
imposible fisicamente, osi esta concebida enterminos ininteligibles, oes
moralmente imposible por ser inductive a unhecho!legal oinmoral, se
tiene por fallida, y, enconsecuencia, no hay obligaciOn, puesto que el
efectopropio, cuandola condiciOnfella, es impedir la fortneclOndel vincu-
lojuridico, cuya existencia esta subordinada a la condiciOn.
Asi, si yo digo: "Le doy mil pesos a Ud. si va a Is tuna, 81 mate a
Pedro, si sale desnudo a la cane", o la condici& esta concebida enter-
minos tales que no se entienda, la ley repute fallida, es decir, yo no
tengo obliged& de entregar lo que enla obliged& se estipula que de-
be entregarse.
Las anteriores sonlas regtas contenidas enlos tres primeros incisos
del articulo 1480 que dice: "Si la obliged& suspensive as o se hace im-
posible se tendre por Wilda". "A la misma regla se sujetanlas condicio-
nes cuyosentidoy at modode cumplirtas sonenteramente inintellgibles".
"V las condiciones inductivas a hechos ilegales oinmorales".
Si la condiciOnpositive resolutoria se hace imposible, esta conce-
bide enterminos ininteliglbles, oes inductive a unhechoinmoral oHe-
gel, se la tiene por noescrita, conarregloat incisofinal del articulo1480
que dice: "La condicidnresolutoria que es imposible por su naturaleza,
oininteligible, oinductive a unhechoilegal oinmoral, se tendra por no
escrita". Eneste caso la obliged& se repute pura y simple y el que ad-
quiri6 la case bajo condici& resolutoria se hace definitive e irrevocable-
mente duerio de ells, sinqua tenga obliged& de restituir. Si yo le dono
uncaballoa Pedroconla condiciOnque me lodevuelva si va a la Iona, si
173
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
mata a Juan o si sale desnudo a la calla. o si Ia condiciOn este concebida
en terminos ininteligibles, no hay condiclen, se mira como
no escrita, y
Ia persona a quien dono el caballo no tiene obliged& de restituirlo, sino
que se hace duefio definitivo de el.
Condiclones negatives
La candid& negative debe tambien ser fisica y moralmente posi-
ble y concebida en termlnos inteligibles; si carece de alguna de estas ca-
racteristicas, hay que distinguir tambien entre Ia condici6n suspensive y
la resolutoria pare determiner los efectos que su imposibilidad produce.
Si la condiciOn negative as suspensive de cosa fis;camente impo-
sible, Ia obliged& es pura y simple, porque no hay ninguna dude, nIn-
guna incertldumbre de que el hecho negativo no se puede realizar. de ma-
nera que desde el principio las partes saben que el hecho en quo la con-
dick% consiste este cumplido. A este condicien se refiere la primers par-
te del articulo 1476 cuando dice: "Si Ia candid& es negative de una cosa
ffslcamente imposible, la obligaciOn es pura y simple", "le doy mil pe-
sos si no va a la tuna": la obliged& es pura y simple y el acreedor tiene
derecho a exigirme los mil pesos, porque desde que contrajimos Is obit-
gaclen sabemos que es absolutamente cierto que no se puede it a Is tuna,
de modo que no hay ningen inconveniente para que el acto produzca sus
efectos.
SI Ia condicien este concebida en terminos inintellgibies, al no se
entiende en que consiste, se la tiene por Wilda, en conformidad at inciso
29 del artfculo 1480, por que si yo digo: "Le day mil pesos at yo no"...
y el resto no se entiende porque viene en caracteres ininteligibles, o por-
que cay6 un borren de tints, etc., Ia candid& se tiene por fallida.
Si Ia condicien as moralmente imposible hay que distinguir si con-
slate on un hecho negativo de parte del deudor o en un hecho negativo
de parte del acreedor. Si la condictOn suspensive negative consiste en que
el acreedor se abstenga de un hecho prohibido por la ley, o de un hecho
inmoral, o contrario at orden pablico o a las buenas costumbres, no hay
obligacien, el vinculo juridic° as nulo, porque la ley considera que as In-
moral prometerle algo a una persona para que se abstenga de cometer un
hecho prohibido; y a este respecto la segunda parte del artfculo 1476 die-
pone: "at consists en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o
prohibido, vicia la disposiciOn". Si yo le digo a Pedro: "Le doy mil pesos
at Ud. no mata a Juan", la obligacien as nula, porque el acreedor pare ob-
tener los mil pesos debe abstenerse de ejecutar un hecho que Is ley repu-
dla, y la ley considera que es una inmoralidad recibir o pager dinero por
no hacer lo que ells prohibe.
SI la condicien negative consiste en que el deudor se abstenga de
ejecutar un hecho prohibido o contrario at orden pane° o a las buenas
costumbres, no hay tampoco obligacien, porque con arreglo at Inciso
39 del artIculo 1480, Ia candid& se repute fallida. Si yo le digo a Juan:
174
TEORIA DE LAS OBLiGACIONES
"Le doy mil pesos si yonomatoa Pedro", la condiciOnse considera fa-
Hide por la ley, porque estamos enpresencia de un hechoprohibidopor
las !eyes, por las misrnas rezones anteriares.
Si la condiciónnegative es resolutoria de una cosa fisicamente im-
posible, se aplica Ia misma regia del articulo1476 que nodistingue en-
tre la condiciansuspensive y la condiciOnresolutoria. La obliged& en
tal casoes pure y simple. Asi, si yovendoml case a Pedroy estipuloque
la yenta se resuelve si 41 no va a la luna, no hay obliged& de restituir,
porque la condicidnresolutoria se sabe de antemanoque nova a poderse
cumplir, y, enconsecuencia, la obliged& surte todos sus efectos desde
unprinciple sinque la persona que recibe este obligada a restituir la cosa.
SI la condicianes ininteligible, rige la reale del incise final del ar-
ticulo 1480, se repute no escrita; is obliged& tambienes pure y simple
y enconsecuencia, el que recibe la cosa bajo tal candid& no tiene la
obliged& de restituirla. Asi, si yo digo: "Le doy mil pesos a Lid. perch
si no"... y haste aqui liege la comprensiOnde la lecture, porque el resto
se ha borradoa par cualquiera otra cause, Ia obliged& es pure y simple
y surte la plenitud de sus efectos inmediatamente, sinque haya por par-
te del que recibe obliged& de restituir.
Si la condiciOnnegative resolutoria as moralmente imposible hay
que distinguir si la abstenciOnes de parte del acreedor osi as de parte
del deudor.
Si la condiciOnresolutoria negative consiste enque el acreedor se
abstenga de unhechoinmoral a prohibido, rigs la segunda parte del ar-
ticulo1476, que tampocodistingue pars este efectoentre condiciOnsus-
pensive y resolutoria: el que recibe bajocondiciOnresolutoria negative
de unhechoInmoral de parte del acreedor, notiene la obliged& de res-
tituir y hace definitivamente suya la cosa, porque la obligaciOncontrai-
da bajocondiciOnresolutoria esta viciada par disposiciOnde la ley. Si yo
Is entregouncaballoa Pedroy colococome condiciande que me devuel-
va el caballo, el 61 nomate a Juan, Pedrohace definitivamente suyoel
caballo, porque el actoes valido, y nohay obliged& de restituir, porque
la condiclOnestaba sujeta a unhechoque la ley noacepta.
Si la abstenciOnes de parte del deudor, sucede otrotanto, a virtud
de to dispuesto enel Inc's° final del articule 1480: "La candid& reso-
lutoria que es imposible par su naturaieza, o inintellgible, o Inductive a
unhechoinmoral olegal, se tendr6 par noescrita".
Cuandoyoentregouncaballoa Pedroconla condiciOnde que me
lodevuelva si yonosalgodesnudoa la calle, la condiciOnde la cual depen-
de to restituciendel caballo es inductive a unhecho inmora I y entat
casola ley la considera comonoescrita.
El sigulente cuadro grewhard ver conmucha mayor precisionlas
reglas que se aplicana cada casoy los efectos que producers.
175
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Efectos de Ia Posibilidad e Imposibilidad
a)—Fisicamente imposibles.
(El.. Le doy mit pesos si lid va a la
lune).
b)—K4oralmeette Imposiblive.
(El.: Le doy mil pesos al Ud. mate
Pedro).
c)—Ininteligibles.
al—FIsicamente imposibles.
(El.: Le dono can cabana.. pero me lo
devuelve si vs a I; tuna).
b)--Ailoralmente Impos(bles.
(El.: Le doy un caballo; pero me lo de-
vuelve at sale deanudo a la calls)
c)—InfateligIbles.
a)—Ftsleansents lasposibles.
(Ej.: Le doy mil pesos Si no va ■ la
tuna).
b)--Moralmentro Imposiblee.
(El.: 1 ) Le doy mil pesos al lld. no
mats a Juan) .
2).- Le doy mil pesos at yo no
mato a Pedro).
Regidas par los 3 primeros Inca. dal
art. 1 480. En los tree casos Is condl•
clOn se reputa Wide: no hay oblige.
den.
Regidas por el inc. 49 del art. 1 480
La condlcidn se tiene por no escrits.
El qua recibe la cosa con oblIgaclOn
de restituir bajo una de sodas condlcio-
nes, no tiene oblIgaclOn de restitulrla
Riga la primers parte del art. 1 47 5 '
IaobligacIdn as pura y simple.
Primero: abstention del acreedor. Ri-
gs la 29 parte del art. 1 47 6: la oblIga-
clOn es nula.
Segundo: abstenclOn del cleudor. RI.
ge el art. 1 480, Inc. 3.: la condlclOn
se nene por fallIda.
Rigs at Inc. 2e del art. 1 480: la con-
dlciOn se time por fallida.
1 ,--PosItIvas
susperwlvas
r—Positivas
resolutorlas.
3,—N4tgativas
suspensivas
4—Miasmata
Impeelbles.
(El.: Se resolvent la
vents at el oompra-
dor no va a la lune).
Rigs el inc. final del art. 1 480: Ia concliclOn as Ile-
ne por no escrIts.
b)—Moralmente
Iraposiblee.
c)—Inintetigiblss.
Primers; abatenello
&I weeder.
(El.: Dono can caballo a
Pedro; pero me lo
vasty. at 61 no mats a
Juan).
Segundo: abstencign
del louder.
(E).: Dono can caballo a
Pedro; pero 61 debe de-
volvarmelo at yo no sat-
o° desnudo a Is calla),
Riga la 2. part. del
art. 1 47 4: no hay obll-
gatIOn de restituir.
Rigs el Inc. 49 del
art. 1 480: no hay tam-
poco oblIgaclOn de res.
Muir porque la condi-
ciOn so sputa no es-
crita.
Rigs el art. 1 480, Inc. 49 : is obligaciOn as tiene por
no estr ^ ta. Tampoco hay obligation de restituir.
4t—NegatIvas
resolutorlas.
176
 "MORA DE LAS OBLIGACIONES
E.—Condiciones Suspensivas y Resolusorias
La clasificacienmas importante de Is condiciones es ensuspensivas
y resolutorias.
CondiciOnsuspensive es, segt.inel articuio1479, aquella que mien-
tras nose cumple, suspende la adquisiclende underecho; y es resoluto-
ria, cuandopor su cumplimientose extingue underecho.
La candid& suspensive es aquella de la cual depende la existen-
cia o el nacimientode underecho; la condicienresolutoria es aquella de
la cual depende la extinciena la resoluciOnde underecho. De ahi que pa-
damns definir la candid& suspensive como un suceso o un acontectmien-
to futuro e incierto del cual depende la existencia o el nacimiento de un
derecho; y Ia conclicianresolutoria como un suceso o acontecimiento futu-
ro e incierto del cual depende la extinct& o resolucidn de on derecho.
Ambas condiciones afectanla existencia misma de la obligacien
que queda subordinada a la condicien, sea para nacer osea para extin-
guirse: la suspensionafecta al nacimientode ells; Ia resolucidna la extin-
denoresoluciendel derecho: mientras enla condiciensuspensive el de•
rechononace endefinitive estandoella pendiente y nose sabe si nace-
re a no, enIncondicienresolutoria el derecho ha nacido, ha producido
todos sus efectos, perose ignore si ese derechoseguire subsistiendopare
siempre. Por eso, si is condiciensuspensive se cumple, nace el derecho, y
si la condicianresolutoria se cumple, se extingue el derecho.
Yendo al fondo de la cuestiense puede observer que enrealided
no hay slob una class de condiciOn, la suspensive, porque, sea la con-
did& suspensive o resolutoria, su efectoes siempre suspender, sea el na-
cimientosea Ia extinciendel derecho, y bienpuede definirse la condi-
dem resolutoria como una condlci6n suspensive de la extinct& de on de-
recho. Enrealidad, la condlcidnsuspensive y la condicienresolutoria,
nosonsinodiversos aspectos de una misma cosa, y bienpodemos decir,
sintemor de exagerar, que loque pare una persona es condicienresolu-
torla, as slempre pare Ia otra condiciensuspensive, porque eI dominlo
qua sabre las cosas tenemos debe ester slempre radicadoenuna persona,
de manera que sI hay alguienque este expuestoa perder underecho, es
porque hay otra persona que este enla posibilidad de adquirirlo. Enla
compra-venta puede verse contoda derided este fenemeno: cuandoel
vendedor vende una cosa at comprador bajola condicienresolutoria de
que el comprador pague el precioenel lugar y tiempoconvenido, el com-
prador adquiere la cosa bajocondicienresolutoria negative, y et vendedor
pasa a ser un acreedor condlcional de candid& suspensive; ,por due?
Porque cumpilda la condIcienresolutoria, resueltoel derecho del conipra-
dor, vuelve nuevamente la cosa a manos del vendedor, quientenia ensus-
pensosu adquisicien.
Podemos, entonces, decir que el derechoque pare una persona se
extingue bajocondicidnresolutoria, nace a se adquiere por la otra bajo
condiciansuspensiva; y es por esoenel fondo, que nohay sinouna so-
le condicien, la condiciensuspensive ensus dos diversos aspectos.
177
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Estados en que pueden Encontrarse estas Condiciones
Las condiciones suspensivas y resolutorias puedenencontrarse en
tres estados: pendientes, cumplidas y fallidas. CondiciOnpendiente as
aquella que airnno se ha realizado o verificado, aquella que se ignore
si se verificare ono. Cumplida es Ia que se ha realized° overificado. Y
fallida es Ia que a ciencia cierta, contoda seguridad se sabe que nose ha
de realizar.
El articulo1482 da regias precisas para determinar cuandola con-
dicienha fallado y cuando Ia condiciOnse ha cumplido, y dice a este
respecto: "Se reputa haber falladoIa condiciOnpositive ohaberse cum-
plidola negative, cuandoha Ilegadoa ser ciertoque nosucedera el acon-
tecimiento contemplado enella, o cuando ha expired° et tiempo den-
trodel cual el acontecimientoha debidoverificarse. y nose ha verificado".
Comose ye, este articulose refiere a Ia condiciOnpositive y a Iane-
gative, y da regias distintas para saber cuando ha fallado Ia positive y
cuandose ha cumplidola negative, segOnque el acontecimientoenque la
condiciOnconsiste deba o no realizarse dentro de cierto tiempo o de
clone epoca; hay &If dos regias, una para el casoenque nose haya fi-
jadotiempodentrodel cual deba verificarse Ia condiciOn, es decir, cuando
este es indeterminada; y otra cuandola condiciOndeba verificarse den-
trode ciertotiempooepoca, estoes, cuandoes determinada.
Si Ia condicidnes positive y nose ha serialadoplazooOnce dentro
del cual deba verificarse el sucesoen que la condiciOnconsiste, se reputara
haber falladocuandoIlegue a ser ciertoque el acontecimientonose verifi-
card, cualquiera que sea la epoca enque esta certidumbre se adquiera,
siempre que nopase de treinta anos, envirtud del articulo739, contenido
enel titulodel tidelcomiso. Asf, cuandoyodigoa Pedro: "le doy mil pesos
si Ud. se case", la condicidnse reputara fallida cuando Pedro muera o
cuandohayantranscurrldotreinta anos sinque Pedrose case, porque si
Pedrose muere, ya se sabe a ciencia cierta que Pedronose ha de casar,
y lomismosucede, si Pedrotarda mas de treinta afros encasarse, porque
Ia condiciOnse repute fallida si nose cumple dentrode treinta anos. La
by dioesta regla por las razones que se danenel Mensaje. Encambio,
si Pedroantes de los treinta anos se case, Ia condicidnse habra cumplido,
cualquiera que sea Ia epoca enque se realice el matrimonio, porque no
se ha sefialadoplazopara su verificaciOn.
Si la condiciánes positive y se ha senaladoepoca para su cumpli-
miereo, Ia condiciOnha falladosi dentrode esa epoca nose cumple; y a la
inverse, se habra cumplido, si dentrode esa epoca se realize. Por ejempio.
le doy mil pesos si Pedro se casa antes de los 25 anos: la candid& ha-
bra falladosi Pedronose casa antes de ese tiempoomuere antes de los
25 anos, o pasan etas de 25 anos y nose case.
Si Ia condiciOnes negative y nose ha serialadoplazodentrodel cue!
deba ells cumplirse, se tiene por cumplida dice el articulo1482, si liege a
178
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
ser ciertoque nose verificare el acontecimientoselialadoenells: "le doy
mil pesos a Pedrosi Juannose casa". Si Juanfallece, Pedrotiene derecho
a los mil pesos, porque ya ha ilegadoa ser ciertoque Juannose casard,
y enestoconsiste la condiciOn.
Si la conclicienes negative y se ha seiialadotiempodentrodel cual
deba verificarse, se reputarA cumplida si el hechonose verifica dentrodel
plaza sefialado: "Le day mil pesos si Juannose casa de la fecha endos
afios". La condiciense habra cumplido si Juanno se casa a si Juanse
muere, perosi Juanse casa dentrode los dos alias,' la candid& se repute-
re. fallida.
Pero, para que Ia candid& se repute fallida es menester que el in-
cumplimientode Ia condicienprovenga de circunstanclas fortuitas, oen
todocaso, extranas a Ia voluntad de la persona que se oblige, porque ci
el deudor que debe la prestacianse vale de medios Ilicitos pare impedir el
cumplimientode la condicien, la ley castiga su mala fe y considera ental
casola condiciancoma cumplida. Este regla este enunciada, refiriendose
a uncase particular, enel articulo1481 del C. Civil, peroque es de una
aplicaciengeneral, y noes sinola aplicaciende ague! aforismo"de que na-
die puede aprovecharse de su propia culpa". Dice este articulo: "La regla
del articuloprecedente inciso1 7 , se apnea aim a las disposiclones testa-
mentarias. Asi, cuandola condicienes unhechoque depende de la volun-
tad del asignatarloy de la voluntad de otra persona, y dela de cumplirse
par algunaccidente quola pace imposible, oporque Ia otra persona de
cuya voluntad depende no puede a no quiere cumplirla, se tendra par
fallida, sinembargode que el asignatarlohays estadopar su parte dis-
puesto a cumplirla". "Contodo, si la persona que debe prestar la asig-
naciense vale de medios ilicitos para quola candid& nopuede cumplir-
se, a para que la otra persona de cuya voluntad depende enparte su cum-
plimientonocoopere a el, se tendre par cumplida".
El articulo1481 se ref iere a las asignaciones testamentarias, peroel
princlpioas general. Unejemplode loque dispone este articuloseria este:
SI yole digoa Pedro: "Le doy mil pesos si Ud. se casa conMaria"; este-
mos enpresencia de una condicienmixta que depende enparte de Ia vo-
luntad del acreedor y enparte de la voluntad de untercero; la condicien
se cumplire cuandoPedroy Maria se casen. Peropuede suceder que Maria
muera antes de casarse oque Maria noconsienta encontraer matrimonio
conPedro, a que se case conotra persona, a que tarde rids de treinta
afros encasarse. Encualquiera de estos casos, tocandid& ha felled°, ya
sea por unaccidente inevitable, coma la muerte, ya sea porque la persona
de cuya voluntad depende noquiere onopuede cumplirla. Si el deudor,
el que debe prestar la asignacien, se vale de medios ilicitos pare evitar
que la condiciense cumpla, opare que la otra persona nocoopere a la
ejecuciendel hecho, la by entonces tiene la condicienpor cumplida. Ahu-
ra bien; qulendebe prestar la asignaciencondicional es at herederodel
testador. Suponlendoque este herederose vaiga de medios ilicitos pare
impedir que la condiciense cumpla, que disuada a Maria de casarse con
Pedro, que la mate, oque la secuestre, al deudor condiclonal nopuede
179
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
servirle la ejecuciOnde estos actos ilicitos para que le reportenbeneficio,
Ia ley castiga su mala fe y autoriza entonces al acreedor para obtener el
mismoIa ventaja que le habria reportadosi Ia condiciOnse hubiera cum-
plidorealmente.
Modo de Cumplir estas Condiciones
Los articulos 1483 y 1484 danas reglas enconformidad a las cuales
debencumplirse las condiciones, y aunque aparentemente pudiera esti-
marse que soncontradictorios, porque mientras el primerodice que habra
que estar a la voluntad de las partes para determinar la manera de cum-
plirse la condiciOn, el articulo1484 dispone que las condiciones se cum-
pliranliteralmente enIa forma convenida. Peroenrealidad nohay con-
tradicciOn. porque ambos articulos contemplanaspectos distintos de una
misma cuestiOn.
Cuando una persona. Ilegado el momento de interpretar uncon-
tratoountestamento, se encuentra enpresencia de una clausula con-
dicional, loprimeroque debe averiguar es cual ha sidoel hechoconstitu-
tivode Ia obligaciOny cudl es Ia manera comoese hechodebe veriflcar-
se y realizarse para que Ia condiciOnse tenga por cumplida; y para estos
efectos el articulo 1483 dispone: "La condiciOndebe ser cumplida del
modo que las partes hanprobablemente entendido que lo fuese, y se
presumira que el modomas racional de cumplirla es el que hanentendido
las partes". "Cuando, por ejemplo, Ia condiciOnconsiste enpagar una su-
ma de dineroa una persona que esta bajotutela ocuraduria, nose tendra
por cumplida la condiciOn, si se entrega a la misma persona, y esta lodi-
sipa". zPor clue? Porque si bienla condiciOnconsiste enel hechode en-
tregarle una cantidad de dineroa una persona que se halla bajoguarda, lo
racional es presumir que las partes hanentendidoque esta condiciOndebe
cumplirse enIa forma que ordinariamente debencumplirse las condiciones
conrespectoa las personas incapaces; y tocorriente, lolOgicoy lole-
gal es que Ia suma de dinerose entregue noat pupilo, sinoa su repro-
sentante legal.
La regla del articulo 1483 no es sino la aplicaciOna uncaso parti-
cular de una regla que el C. Civil consigna at tratar de la interpreta-
ciOnde los testamentos y de los contratos, regla que puede enunciarse asi:
"para conocer Ia voluntad de los contratantes odel testador debera estar-
se mas a Ia sustancia de las disposiciones que a las palabras de que el
testador olos contratantes se hayanservido". Por esoes que enel caso
del articulo1483 hay que averiguar Ia intend& de las partes, y para ave-
riguar esta intenciOn, se estara al modoalas racional de cumplirla, por-
que Ia ley presume que los contratantes sonhombres juiciosos que al
contratar estanconplena capacidad de raciocinio.
Averiguada eta es Ia manera comoIa condiciOndebe cumplirse, Ile-
ga el momentode aplicar entonces Ia regla del articulo1484: "Las con-
diciones debencumplirse literalmente, enla forma convenida".
180
TEORIADELASOBLIGACIONES
Enel antiguoderechose admitia que las condiciones se podriancum-
pfir equivalentes, nosoloejecutandoel hechomismoque las partes
hubierandispuesto, sinotambienunhechoanalog° de igual ode identi-
ca significaciOn. NuestroC. Civil, siguiendoenestoal C. de Napoleon, no
acept6 of cumplimientode las condiciones por equivalencia, sinoque exi-
ge, pare que tocondiciOnse repute cumplida, que se cumpla literalmen-
te, cuandose realice el hechomismoenque la condicienconsiste, y no
cuandose realice otro, por igual oidenticoque ese hechosea. Asi, si yo
digo: "Le doy mil pesos si Pedrose recibe de abogado", sOlose entendera
cumplida Is condiciOnsi Pedrose recibe de abogadoy nosi se recibe de
medicoode ingeniero. Otroejemplo: enuncontratooenuntestamento
se dice: "Se danmil pesos a Pedrosi va a Valparaiso". Pedroye a Valpa-
raisoentren, y las partes comienzana discutir, sosteniendouna de ellas
que no se ha cumplido la condicien, porque el viaje debie hacerse en
aeroplane, oa pie, a a caballooenautornevil. Loprimeroque tiene que
hacer of juez es aplicar el articulo1483; si Ia condicienconsiste en it a
Valparaiso, el juez debe presumir quola condiciOnse cumple yendoPe-
droa Valparaisopor cualquier medio, y lonormal y corriente es que se
viaje entren, y enpresencia de este hechose entiende ese of modoque
las partes hanentendidoque lofuere. Supongamos ahora que Pedrono
haya Ida a Valparaiso, sinoque se haya bajada en Vifa del Mar, enQul-
Ifota oenLimache. Noestaria cumplida la condiciOnenvirtud del articulo
1484.
Efectos de la Perdida de Ia Cosa, Pendiente la Condicidn
Se ocupa tamblenel COdigode determiner las reglas sobre el efecto
que se produce cuandola cosa materia de la obligaciencondicional se des-
truye o deterlora enel tiempo que media entre el contrato y el cumpli-
mientode la condiciOn. El articulo1486 reglamenta este situacien, y se
gen61, la case se entiende perderse odestruirse nosOlocuandomaterial-
mente se destruye oplerde, sinotambiencuandose destruye la aptitud
a que segim su naturaleza osegtinfa convenciense la destine. Asi, dentro
del articulo1486, oncabaliode carrera nosolamente se entiende destruir-
se operderse, nosOloperece, para emplear una expresiOnales legal toda-
via, cuandoel cabana se muere olomatan, sinocuandoel caballose in-
utilize, quebrendose una pate, por ejemplo, porque segiinIs aptitud del
caballo, su objetoes correr carreras, y uncaballoconuna pate male no
sirve pars eso. El caballo este vivo, pero enconcepto de la ley la coca
se ha destruidooha perecido. A este respecto, dispone el incisofinal del
articulo1486- "Todd toque destruye la aptitud de la cosa para el objeto
aque segtinsu naturaleza a segentoconvenciense destine, se entiende
destruir la cosa".
El articulo1486 da reglas distintas, segtInque la cosa perezca con
sinculpa del deudor. Si entre la celebraciendel contratoy el cumplimien-
de Ia condiciOnla cosa perece integramente sinculpa del deudor, se ex-
tingue la obligacien, el deudor a nada este obligadoy nada puede exigir-
le encambioel acreedor, porque el contratonoha podidoformarse por
faith de objeto, pues este nosolamente debe existir enel momenta de la
181
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
celebraciOndel contrato, sinotambianal tiempode cumplirse Ia condi-
ciOn. SI yo le vendo uncaballo a Pedro si va a Europa, y el caballo se
muere antes que Pedro vaya a Europa, no hay contrato y se extingue
toda obligaciOnpor defecto o por falta del objeto enel momenta de
cumplirse Ia condiciOn.
Si Ia cosa perece parcialmente, si solamente se deteriora omenos-
caba sin culpa del deudor, el deteriorodebe sufrirloel acreedor, quien
tiene obligaciOnde recibir Ia cosa enel estadoenque se encuentre, sin
aue pueda pedir rebaja de precio. ComocompensaciOnis ley da at acree-
dor todos los aumentos y mejoras que Ia cosa reciba, sinque por su parte
el deudor pueda exigirle nada par ello, y sinque el acreedor tenga obtiga-
ciOnde pagar mayor preciopor Ia cosa. Asf, si yovendouna vaca bajo
la condiciOnde que el comprador vaya a Valparaiso, y enel tiempoque
media entre at contratoy el cumplimientode la condiciOnla vaca ha te-
nidocrfas, peroal mismotiempoha perdidounojo, las crias que Ia vaca
ha tenido enel tiempo intermedio sonpara el comprador y nada esta
obligadoa dar por los terneros que hannacido, porque una vaca sinojo
sirve siempre para el objetoa que se la destina, ya que este es principal-
mente hacerla producir leche... A Ia inverse, nada puede pedir at com-
prador comorebaja de preciopor Ia p6rdida del ojoque la vaca ha su-
frido.
Si la cosa perece totalmente por culpa del deudor, cambia Ia regla:
Ia obligaci6nentonces nose extingue y el acreedor tiene derechoa exi-
gir el precioy Ia indemnizaciOnde perjuicios. Nohay enestosinouna
aplicaciOnde las reglas generates.
Si la perdida as parcial y proviene de Ia culpa del deudor, el acree-
dor tiene derechoa pedir a su arbltrioola resotuclOndel contrato, oIa
entrega de Ia cosa, y enambos casos conindemnizaciOnde perjuicios. El
C6digodice improplamente "rescisiOn"; yodigo"resoluciOn", porque en
este case la acclOnque procede as la resoluciOn, fundada enIa faith de
cumplimientode la obligaciOnque tlene el deudor de conserver la cosa
ya que por incumplimlentode esa obligaciOn' ha sobrevenldoel perjulcio,
y cuandouna de las partes deja de cumplir lopactado, hay resoluclOny
norescisiOn.
Si Ia obligaci6ncondicional consiste enentregar Glensacos de trigo,
zse apllca el articulo1486? No, porque se trata de una obligaciOnde ge-
nero, y es sabidoque el generonoperece; el articulo1486 se refiere Oni-
camente a las especies ocuerpos clertos.
Todas las reglas anteriores estancontenidas enlos dos primeros in-
cisos del articulo1486, que dice: "Si antes del cumplimientode Ia con-
diciOnla cosa prometida perece sinculpa del deudor, se extingue Ia obli-
gaciOn; y si por culpa del deudor, el deudor es obligadoal precio, y a la
indemnizaciOnde perjuicios". "SI Is cosa existe at tiempode cumplirse
Is condiciOn, se debe enel estadoenque se encuentre, aprovechtindose at
acreedor de los aumentos omejoras que haya recibidoIa cosa, sinester
182
TEORIADELASOBLIGACIONES
obliged° a dar mss por ella, y sufriendosus deterioros odisminucian, sin
derechoalgunoa que se le rebaje el preclo, salvoque el deterioroodis-
minuciOnproceda de culpa del deudor, encuyocasoel acreedor podra
pedir oque se resell-Ida el contrato, oque se le entregue la case, yede-
mas de touno, olootro, tendra derechoa indemnizaciande perjuicios".
Efectos de las Condiciones Suspensive y Resolutoria
Efectos de la condiciOn suspensive
Hemos definidoya la candid& suspensive como aquella que mien-
tras nose cumple suspende la adquisiciOnde underecho; "le doy mil pe-
sos si se recibe de abogado". Es la existencia misma del derecho, y en
consecuencia, de is obligacian, toque esta ensuspensomientras la condi-
donnose cumple; hay una incertidumbre en el actojuridicoque hace ig-
norar si el deudor sera deudor osi el acreedor sera onoacreedor.
Punta muy discutido entre los autores es el relativo a saber en mid
memento se forma le obligaciOn condicionai, si se forma elle al cumplir-
se la conclicidn, coma creenalgunos, osi se forma at momentode conve-
nirse el actojuridic° que la engendra; enotros terrninos, desde qua mo-
menta existe Ia obliged& condicional ante el Derecho entre el deudor
y el acreedor.
Algunos hancreido que la obliged& condicional sOlo existe ante
el Derechodesde que Ia condiciOnse cumple. Perola generatidad de las
opiniones, y a mi entender este doctrine es riles ajustada a Ia ley, estan
contestes ensostener que la obligacidn, y enconsecuencia el derechocon-
dicional, se formandesde el momenta de celebrarse el contratoque la en-
gendra, y es par esoque desde ese momenta, debenconcurrir todos los
requlsitos necesarlos pare la formed& del contrato.
Pero si bienel contrato y Ia obliged& condicional se formanen
et momenta enque las partes banconvenidoenIa obliged& de que se
trate, el derechodel acreedor condicional, existe solamente engermen,
hay unrudimentode derechoque existe enIa penumbra, enla incerti-
dumbre de si llegara a ser onocomotodos los demés derechos.
Hay muchas rezones para demostrar si el derecho existe enger-
menat tlempode convertirse el contrato: enprimer lugar, la retroactivi-
dad de las condiciones; icOmose explicarra el efectoretroactivode las
condiciones si el derechocondicional soloexistlera desde el momenta en
que la condiclOnse ha cumplido? zQue razOnhabria si la obliged& y at
derecho nacierany se formaranat cumptirse la condicien, pare retro-
traer sus efectos a una apoca anterior a ells? Enseguida,Omo se ex-
plicaria que el derechoy la obliged& condicional pudierantransmitirse a
los herederos del deudor y del acreedor, si el derecho y la obligación
condicional sOloexistierana partir del cumplimientode Ia condiciOn? Si
sdlose transmits loque se tiene y loque existe y si of acreedor nada tu-
viera desde el contratohaste el cumplimientode la condicidn, tcOrnopo-
183
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
dria transmitir loque notiene? Sinembargo, Ia ley declare expresamente
Ia transmisiOnde estos derechos condicionales y de estas obligaciones con-
dicionales.
Por otra parte, lcOmo se explicaria el derecho del acreedor condi-
cional a solicitar medidas conservatives si ningünderechotiene antes del
cumplimientode Ia condici6n?
Finalmente, entre el contratoy el cumplimientode Ia condiciOnno
puede el deudor desligarse por su sole voluntad del vinculo juridico, y
estoeste demostrandouna vez más que desde el momentomismode is
celebraciOndel contratose hanproducidoefectos, ya que si noexistieran,
podria el deudor libertarse encualquler momentode Ia obligaciOnquo
contrajo.
Todas estas razones hacenHeger a la conclusiOnirrefutable de que
Ia obligacidincondicional y el derechocondicional existendesde el mo-
mentoenque el contratose celebra, si bienes solounprincipiode dere-
choque queda subordinadoal eventode que la condiciOnse cumpla.
Si se pudiera comparar materialmente conalgo este que acabo de
explicar, podria compararse conIa existencia natural y legal de las per-
sonas. Enconceptode la ley una persona noes generalmente persona. sino
a partir del nacimiento; pero antes del nacimiento, Ihey o no unprin-
ciple de personalidad que Ia ley reconoce y protege? Evidentemente que
Ia hay; Ia ley protege la vida del que esta por nacer y protege sus dere-
chos. Lo mismosucede enmateria de obligaciones condicionales; mien-
tras dura el embarazohay ungermende derecho, y una vez que se pro-
duce el nacimiento, osea Ia realizaciOnde Is condiciOn, el germenoprin-
ciple de derechose transforma enunderecho.
La condiciOn suspensiva puede encontrarse en tres estados: pendien-
te, cumplida y fallida. Mientras Ia condiciOnpende, si bienexiste en
estadolatente Ia obligaciOn, si bienhay ungermenorudimentode dere-
cho, Si bien dste esta en estado embrionario, y es, por consiguiente, la
existencia misma del derechola que esta ensuspenso, nopuede por eso
dejar de reconocerse que existe underecho, peronocompletonl conto-
dos sus atributos, porque es Ia existencia, la vida del derechoIa que esta
peligrando, de manera que si Ia condiciOnnose cumple el derechocon-
dicional fella.
A) Mientras la condiciOnesta pendiente hay ungermende derecho,
peronohay underechocompleto, y noas underechoque otorgue, en
consecuencia, at acreedor, todos los atributos de tal. De este fluyenlas
siguientes consecuencias: 1°) El acreedor condicional, mientras pende Ia
condici6n, no puede exigir el cumplimiento de Ia obligaciOn, no puede
exigir at deudor que realice Ia prestaciOndebida. El articulo1485, incise
1 9 , dice expresamente: "No puede exigirse el cumplimientode Ia obli-
gaciOncondicional, sine verificada la condiciOntotalmente" Y el articu-
lo 1078, aplicable a las obligaciones condicionales a virtud del articulo
184
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
1493, dispone: "Las asignacjones testamentarias bajocandid& suspen-
sive noconfierenat asignatarioderecho&gun° mientras pende la con-
dicier), sino del de implorer las providencias conservatives necesarias"
(Inciso1 9 ).
No puede, pues, el acreedor condicional exigir at cumptimiento de
la obligaclan, porque este germende derechonotoautoriza para ello, ye
que el acreedor no sabe todavia si realmente y endefinitive sere o no
acreedor.
29 ) El deudor, consecuencialmente, noeste, obligadoa cumplir su obli-
ged& "pendente conditione"; es decir, pendiente la condicien, el deudor
no este obligado a pager el hecho debido, y por eso, si pendiente la
condiciOn, page, este autorizadopara repetir todoloque haya pagadoen
virtud de tal condicien, porque todo pago supone una cause, y el deu-
dor condicional nosabe si realmente este onoobligadoa pagar; su pago
noIlene una cause eficiente enconceptode la ley, y por estoel articulo
1485, inciso29 , establece que "Todoloque se hubiera pagado' antes de
efectuarse la condici& suspensive, podre repetirse mientras no se hie
biera cumplido".
39 ) Finalmente la prescripciende la acciendel acreedor nocorre mien-
tras este pendiente la condicien, porque segrinel articulo2514, la pres-
cripcienextintiva corre desde que la obliged& se hace exigible, y la obli-
ged& condiclonal nose hace exigible, conarregloat articulo1485, sino
una vez cumplida la condiciOn. La prescripciansupone necesariamente que
el acreedor haya podidoactuar, haya podidd obrar, porque se funda enla
negligencia de unIndlviduo; por esoes que la prescripciende la acciOn
condicional del acreedor nocorre sinoa partir desde el dia enque la con-
did& se cumple.
Puesto que la obliged& condicional existe engermendesde el mo-
menta de la celebraciOndel contratoque toengendra, enel mismoeste-
doexiste el derechodel acreedor condicional, si bieneste derechopuede
consolidarse oextinguirse definitivarnente, segim que la condicienPalle
a se cumpla. Peroel derechodel acreedor condicional entre la celebra-
clandel contratoy el cumplirrilentode la condiclan, es underechoque for-
ma onelementoactive) de su patrimonia, y constituye para el underecho
adquirido, porque ha entradoensu patrirnoniopor uncontrato, por tin
tituloque Ie'es propio, por mediode una facultad legalmente ejercitada;
el tenia el derechode ejercitar ese facultad de contratar, la pusoenmo-
vimiento, y ese movimlento le dio una materiaiidad. Por eso, si bienel
derechodel acreedor condiclonal puede calificarse de una expectativa enel
sentidovulgar y,corriente que eats palabra tiene, noes, sinembargo, una
expectativa enel sentidoque la ley Sobre EfectoRetroactivole da, sino
que es underechoadquirido, y par esonopuede modificarse por las !eyes
que se dictenconposterioridad a la celebraciendel contrato. El articulo22
de la ley Sobre EfectoRetroactivoestablece que entodocontratose en-
tenderanincorporadas las !eyes vigentes at tiempode su celebracien; lue
go, es la ley vigente at tiempode la celebraciendel contratocondicional
185
ARTURO ALMSANDRI RODRIGUEZ
la que va a regir este derecho, y nola ley posterior que senale otros efec
tos u otros requisitos para la existencia de esta condiciOnode ese con-
trato.
Del hecho de ser el derecho del acreedor condicional underecho
que existe enembriOnoengermen, fluyendos coosecuencias enunciadas
enel articulo1492: 1°) La primera de ellas es que este derechoes trans-
misible a los herederos del acreedor. El articulo1492 ensu inciso1° lo
dice bienclaro: ''El derechodel acreedor que fallece enel intervaloentre
el contratocondicional y el cumplimientode Ia condiciOn, se transmite a
sus herederos; y lomismosucede conla obligaciOndel deudor".
De modoque si entre la celebraciOndel contratoy el cumplimiento
de Ia condiciOnfallece el acreedor oel deudor condicional, su derechoen
el primer caso, y su obligaciOnenel segundo, se transmite a sus herederos,
quienes puedenejercitar el derechoy quienes deberancumplir la oblige-
diem, una vez que Ia condiciOnse haya cumplido.
Este es Ia aplicaciOnde las reglas generales de que quiencontrata
nolohace solopara si, sinotambienpara sus herederos, y sinconsidera-
ciena las personas.
Esta regla, enunciada enel articulo 1492, inciso primero, "no se
aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos",
por disposiciOnexpresa del inciso 2 9 del articulo 1492. La generalidad
de los terminos del inciso2° pudiera hacer creer que ni el derechoni Is
obligaciencondicional emanados de untestamento o de una cloned&
entre vivos, sontransmisibles a los herederos del acreedor odel deudor.
Perolos terminos de este incisosegundonosontanamplios y generales,
porque su alcance esta limited° por el articulo1078 aplicable enmateria
de obligaciones condicionales y segtinel cual "Las asignaciones testa-
mentarias bajocondiciOnsuspensiva noconfierenal asignatarioderecho
algunomientras pende Ia condici6n, sinoel de implorer las providencias
conservatives necesarias" (inciso 1?). Ya algoanalog° habfa consignado
el articulo762 enmateria de fideicomiso, cuandodispone quo"el fidelco-
misarioque fallece antes de Ia restituciOn, notransmite por testamentoo
abintestatoderechoalgunosobre el fideicomiso, ni aunla simple expecta-
tiva, que pasa, ipso-jure al sustitutoosustitutos designados por el consti-
tuyente si los hubiere". Por otro (ado, inciso 29 del articulo1078 dis-
pone que "si el asignatariomuere antes de cumplirse Ia condiciOn, notrans-
mite derechoalguno", porque las asignaciones testamentarias comoactos
gratuitos oactos de liberalidad que son, se ejecutanenconsideraciOna las
personas, sonde aquellos actos que los romanos Ilamaban"intuitoper-
sonae", es decir, realizados enconsideraciOna las personas; y edemas,
para suceder a una persona es menester existir natural y civilmente al
tiempode cumplirse la condiciOn, es decir, es menester set persona, por-
que soloêstas puedenser sujetos de derecho; de manera que si el asigna-
tariocondicional, al tiempode cumplirse Ia obligaciOn, notiene los carac-
teres de persona natural notiene personalidad, nopuede adquirir nada,
e nada incorpora a su patrimonioy nada puede, enconsecuencia, transmi-
tir a sus herederos, ya que se transmite loque se tiene, loque se he ad-
quirido.
186
TEORIA DE LAS OBL1GACIONES
Otro tanto cabe decir del donatario enlas donaciones entre vivos
que estanequiparadas por la ley a las asignaciones testamentarias y que
exigenque el donatarioexista natural ycivilmente at mismotiempode
cumplirse la condiciOn; por eso, el asignatariocondicional y el donatario
condicional que fallecenantes de cumplirse Ia condiciOn, notransmiten
derechoalgunoa sus herederos y enestoque hay una excepcióna las
reglas del articulo1492, porque el derechocondicional emanadode un
contratocualquiera que el sea, es transmisible a los herederos del acree-
dor.
Peroconrespectoa las obligaciones condicionales emanadas de un
testament° ode una donaciOnentre vivos, el articulo1492 nada dice, y
endefectode este disposicidnexpress, se sigue la regla general que toda
obliged& es transmisible a los herederos del deudor; y asf, 81 antes del
cumplimiento de la condiciOnfallece el deudor de una obliged& condi-
clonal emanada de untestament° ode tine donaciOnentre vivos, sus he-
rederos estanobligados a darle cumplimiento. Juandone a Pedrouna case
bajocondiciOnque se reciba de abogado; si el donatariofallece antes de
cumplirse Ia condiciOn, la obliged& se extingue porque el donatariode-
be existir natural y civilmente at momenta de cumplirse la condiciOn;
perosi el donante es el que fallece antes que Pedrose reciba de abogado,
los herederos del donante estanobligados a cumplir su obliged& cuan-
doPedrose reciba de abogado.
29) La otra consecuencia que fluye del principio de que el acree-
dor condicional, mientras pende la condiciOn, tiene underecho en germen,
es el que puede, pendente conditione, impetrar las providencias conser-
vatives necesarias pare evitar el deterioroomenoscabode la cosa obje-
to de la obliged& condicional, a finde que puede este cumplirse y eje-
cutarse una vez que Ia condiciOnse haya verificado. Tres disposiciones
del C. Civil reconoceneste derechodel acreedor, mientras pende la condi-
don, y ellas sonlas de los articulos 761, 1078 y 1492. El articulo 761
contenidoenel Owl° de la propiedad fiduciaria, autoriza expresamente
at fideicornisario, mientras pende la condicidn, pare impetrar las provi-
dencias conservatives necesarias si la propiedad pareciere peligrar odate-
riorarse enmanes del fiduciarlo; analog() precepto contlene el articulo
1078, inciso1 9, y por Ultimo el articulo 1492 ensu inciso final tamblen
reconoce este derecho. Nodice el Cddigoctelles sonestas medidas con-
servatives; quedard entonces a Ia prudencia del juez determiner e indicar
clue medidas debenejercitarse. Este es el tinicoderechoque la ley otorga
al acreedor condicional mientras pende la condicit5n, y nopodrd, encon-
secuencia, ejecutar ning& actoque se traduzca enel ejerciciode otros de-
rechos coma la ejecuciOnforzada de la obligaciOn, ni de los actos propios
del dominlocomoel use oel gore de la cowel articulo1078 es bastan-
te explicit° sabre el particular cuandodice que el asignatariocondicional
notiene "derechoalgurro" mientras pende la condiciOn, sine el de implo-
rer las providencias conservatives necesarias.
B) Si la condiciOnsuspensive fella, se extingue definitivamente la
obliged& y desaparece el derechocondicional, se barrenlos efectos del
actoenel presente, enel pasadoy enel future, !as cosas continCiancome
187
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ir atrás
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Ia condiciOnsoloprodujera efectos desde el dia enque se' cumpliera, el
acreedor notendria derechoa los aumentos y mejoras que reciba Ia cosa,
sinoa partir del dia en que Ia condiciOnse cumpla.
Y finaimente, si Ia condiciOnno operara retroactivamente,Omo
se explicaria el hechode que las enajenaciones y gravamenes consentidos
por el deudor condicional caduquen, y se validenlos constituidos por
el acreedor condicional, mientras Ia condiciOnestaba pendiente, una vez
que esta se cumpla? Solopor el efectoretroactivoque produce la con-
diciOn.
A mi juicio, enIa legislaciOnchilena Ia retroactividad de las con-
diciones es algoque este admitido. Las tendencies modernas de las legis-
laciones se dirigena suprimir Ia retroactividad por los inconvenientes eco-
nOmicos de todogeneroque ofrece, principalmente enloque respecta a
los terceros; por eso, el COdigoalemeny el COdigofederal suizo, establo-
cenque las condiciones noproducenefectoretroactivo; ambos COdigos
permitenestipular que una condiciOnproduzca efectoretroactivo, per:)
para elloes menester una declaraciOnformal de voluntad de as partes;
endefectode esta declaraciönde voluntad, las condiciones noproduce!,
dichoefecto.
Desde el moment() que la condiciOncumplida opera retroactivamen-
te, hay que suponer, una vez que ella se ha realized°, que los efectos del
actose hanproducidodesde el dia que el contratose celebrO; desde en-
tonces se reputa que el acreedor ha sidotal y que el deudor ha tenido
Ia calidad de deudor; las cosas pasan, enbuenas cuentas, como si el
actohubiera sidopuroy simple.
Aplicandorigurosamente of principiode la retroactividad de las con-
diciones, hay que Ilegar a la conclusiOnforzosa que los frutos perci-
bidos durante el tiempoenque la condiciOnestuvoensuspenso, deben
pertenecer al acreedor condicional. Noobstante esto, toley chilena ha es-
tablecidouna excepci6na esta regla, y el articulo1078, aplicable a las
obligaciones condicionales envirtud del articulo1493, ha establecidoque:
"Cumplida Ia condiciOn, el asignatarionotendre derechoa los frutos per-
cibidos enel tiempointermedio, si el testador nolos hubiera expresamen-
te coricedido". (inciso final). De manera que mientras pende la condi-
ciOn, los frutos nopertenecenat acreedor, a rnenos que se haya estable-
cidoexpresamente otra cosa; excepciOnesta que este corroborada por el
articulo 1338, NQ 1Q y por el articulo 1488, que se refiere a la condi-
ciOnresolutoria. Es pues, indiscutible entre nosotros, que el acreedor con-
dicional notiene derechoa los frutos producidos enel tiempointermedio,
es decir, pendente conditione, a menos que en el contratootestamentose
disponga expresamente otra cosa. cue! es Ia razOnde estas disposi-
ciones del C. Civil chileno? El legislador se encontrO enpresencia de dos
hechos: por unladoIa ficciOnde la retroactividad, y por el otroel he-
chode Ia propiedad yIa posesiOn. Ante esta situaciOn, Lcuel debia ser Ia
instituciOnmerecedora de su amparo? LOgicamente, la que se basa enIa
reaiidad, enla propiedad y enla posesiOn, y noalgoque se basa enuna
mera ficciOnlegal, comoes la retroactividad de las condiciones.
190
TEORIA DE LAS OBLIGAD1ONES
Consecuencia de la retroactividad de las condiciones as que una vez
cumplida overificada una condiciOnsuspensive, se presume que at acree-
dor ha side propietariode la cosa, nodesde el die enque la condiciOnse
cumple, sinodesde el dia en que se le hizola tradiciande la cosa bajocon-
diciOnsuspensive y que, per consiguiente, ha side propietariode ells du-
rante todo el tiempo corrido entre la tradiciOny el cumplimiento de la
condiciensuspensive; y a la inverse, que at tradente bajocondiciOnsus-
pensive, noha side propietariode la misma durante todo ese tiempo, y
que delO de set- propietarionoat dia enque la condiciense cumplid, sine
el dia enque la tradiciense efectud. Por ejemplo, si yovendouncaballo
bajocondiciOnsuspensive a Pedro, y le hagotradiciOndel caballo, Pedro,
at comprador, se reputare duefiode el, una vez cumplida la condicidn, el
dia enque yose loentregue y noel dia en que la condiciense realize, y
que ye he dejadode ser propietarioel dia enque lleve a cabola tradiciOn
y noel die del cumptimientode la condiciOn. Eneste situation, todos los
gravemenes y todas las enajenaciones que haya efectuadoel acreedor, se
validandefinitivamente, porque fueronhechas per una persona que tenia
dominiode Ia cosa; y a la inverse, todos los gravemenes consentidos por
el deudor bajocondiciOnsuspensive, durante ese tiempo, caducany se ex-
tinguenpor at cumplimientode la condicidn, porque envirtud de la fic-
clanjuridica, se considera que el dominioloperdid et dia enque la tra-
dicier) se hizo, y nosiendoduefiode la cosa que grave oenajena, noha po-
didovelidarnente enajenarta ogravarla.
Por eso, los articulos 1490 y 1491 que estudiaremos mss adelante
condebidodetenimlento, establecenlas reglas que enetlos se indican, y
que no sonsino una aplicaciendel principio de la retroactividad de las
condiciones; hay una actioncontra los terceros a quienes at dewier haya
enajenadoogravadola cosa, ya que cumplida la condicien, todos los gra-
vamenes oenajenaciones hechos por at deudor caducany at acreedor tie-
ne derechopare exigir Ia entrega de la cosa libre de todogravamen. Los
articulos 1490 y 1491 autorizanexpresamente para intent& este accien
contra los terceros; come estos articulos tienenmayor aplicaciOntratân-
dose de la condicienresolutoria, sera enese mementocuandolos ana-
lizaremes.
2') Efectos de is condiciOn resolutoria
Conarregloal articulo1479, la condiciOnresolutoria e's aquella que
por su cumplimiento extingue underecho. Nosotros la definimos como
unsucesofuture e inciertodel cual depende la extinciOnoresolutionde
underecho: "Le doy mil pesos a Pedrosi se recibe de abogado, Perosi va
a Europa me los devuelve". Aqui hay una condicienresolutoria, porque
verificada la condicien, debere Pedrorestituir toque haya recibidobajo
tal condiciOn.
La condicienresolutoria afecta a la resolutiondel derecho. Asi co-
me la condiciOnsuspensive se refiere al nacimientodel derecho, enla con-
dicienresolutoria, es Ia muerte, as el findel derecholoque este depen-
diendodel sucesofuturoe incierto.
191
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Enrealidad, nohay sinouna especie de condiciOn, Ia condiciOnsus-
pensive, porque aunIa condiciOnresolutoria es enel fondouna verdadern
condiciOnsuspensive, cuyoefectoenvez de suspender el nacimientodel
derecho, es suspender el finola extinciOndel derecho, mientras ella nose
cumple. Podemos definir por eso, perfectamente bienla condiciOnresolu-
toria, como Ia condiciOn suspensive de In resolucien o extincien de un de-
recho. Por esto, toda condiciOnconstituye una condiciOnresolutoria y una
condiciOnsuspensive; loque para una persona es condiciOnresolutoria,
es para la otra condiciOnsuspensive. Cuandounindividuoadquiere una
cosa bajo condiciOnresolutoria, pasa a ser propietario de ella bajo tal
condiciOn, peroel que se Ia entrega pasa a ser propietariode la misma
bajocondiciOnsuspensiva, porque mientras el primeroesta expuesto
dejar de ser propietario, el segundotiene por su parte una expectativa de
Ilegar a serlo, si Ia condiciOnresolutoria se cumple.
La condiciOnresolutoria tiene una importancia mucho mayor que
la suspensive, por dos razones: 11 porque es de una aplicaciOnmucho
riles frecuente; y 2° porque puede revestir tres formes distintas que pro-
ducentambienefectos enteramente distintos, y ellas son: condicien reso-
lutoria ordinaria, condicien resolutoria tacita o subentendida, y el pacto
comisorio.
La condicien resolutoria ordinaria es la estipulada por las partes en
el contrato, y consiste en un hecho cualquiera que no sea el incumplimien-
to de Ia obligacien contraida: "Le donouncaballoa Pedro, peroPedrome
lodevolvera si nose recibe de abogadoendos anos". A esta condiciOnse
refierenlos artfculos 1479, 1487 y 1488 del C. Civil; debe estipularse por
las partes, porque notiene otra fuente que su voluntad, y esta condiciOn
es Ia que algunos autores franceses suelenIlamar "condiciOnresolutoria
expresa"; pero es preferible Ilamarla ordinaria, para noconfundirla con
el pactocomisorio.
La condicien resolutoria tecita o subentendida es la que por el mi-
nisterio de la ley, sin necesidad de estipularse, va envuelta en todo con-
trato bilateral, y consiste en no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado. De ella se ocupa el articulo1489; y nonecesita estipularse, por-
que la ley Ia presume entodocontratobilateral.
Finalmente el pacto comisorio es la condicien resolutoria ticita o
subentendida por la ley en todo contrato bilateral, expresada por las par-
tes en el contrato; enotros terminos, es la estipulaciOnexpresa de la re-
gla contenida enel articulo 1489, como si enuncontrato de yenta se
dijera: "La yenta se resolvers si el comprador nopaga el precioenel tiem-
poconvenido". Ma's graficamente, aun, es la inclusiOnenel contratodel
preceptodel articulo1489. Del pactocomisoriose ocupanlos articulos
1877 a 1880 del C. Civil, y comovamos a verlo, puede revestir dos for-
mas distintas, segOnque Ileve onola clausula de Ia resolucienipsofacto.
La Condicidn Resolutoria Ordinaria
La condiciOnresolutoria ordinaria es toda condiciOnresolutoria es-
tipulada por las partes enuncontrato, slempre que el hechoconstitutivo
192
TEORIADELASOBLIGACIONES
de la misma, nosea la infractionde aiguna de as obligaciones contraidas:
"Le doy mil pesos, perosi se casa me los devuelve; le doy uncaballo, pe-
rosi va a Valparaisome lorestituye, etc".
La condiciOnresolutoria ordinaria puede encontrarse entres esta-
dos; pendiente, Wide y cumplida. Mientras la col-Oldenresolutoria es-
te pendiente, mientras nose ha realized° aim el hechoenque coneiste y
nose sabe si se realizare ono, come ells noafecta at nacimientode Ia
obligaciOn, sine a su resolutionoextincien, la obligationcondicional de
condicienresolutoria, pendiente esta, se considera tome si fuera pura y
simple, produce todos sus efectos desde que se contrae, el deudor este en
consecuencia, obligadoa cumplirla, el acreedor tiene derechoa exigir su
cumplimiento, y las cosas pasanentre el deudor y el acreedor de la misma
manera que si Ia obligationnoestuviera subordinada a ninguna condicidn.
Si la condicienfella, se consolidandefinitivamente los efectos del
contratoy de la obligacien, la condiciOnse considera come noescrita, v
todose presenta come si de unprinciple odesde el mementoenque las
partes contrajeranla obligacien, esta hubiera side pure y simple, y no
condicional; el derechodel acreedor se consolida endefinitive y, conse-
cuencialmente, todos los derechos emanados del acreedor; las enajena-
clones y gravemenes que el haya consentidoquedanconsolidados. Asi,
cuandoye le doy mil pesos a Juanbajois condlcidnde restituirmelos si
se casa dentro de dos aflos, y transcurrenestos sinque Juancontraiga
matrimonio, es decir, si. la condiciOnfella, la obligaciOnse consolida
definitivamente, y su efectoes el de laobliged& pure y simple.
Si Ia condiciOnse cumple, la obligacióndesaparece, la obliged& se
extingue, porque unode los modes de extinguir obligaciones segtinla ley,
es el evento de la conditionresolutoria; cumplida ells, desaparece el
vincula juridic°, y come la condicienresolutoria, at igual que la suspen-
sive, opera retroactivamente, estoes, sus efectos se retrotraenat dia en
que las partes contrajeranla obligacien, el efectoque produce la condi-
tionresolutoria cumplida es hacer voiver a las partes al estadoque tenian
el tiempode cetebrarse fa obligacienque se ha resuelto. De ahi por qua
el articula 1487 dispone que "cumplida la condiciónresolutoria debera
restituirse loquose hubiere recibidobajotat condiciOn, a menos que esta
haya lido puesta a favor del acreedor exclusivamente, encuyocasopo-
dial este, si quiere, renunciarla; perosere obliged° a declarer su deterrni-
naciOn, si el deudor toexigiere".
La regla general es que cumplida la condicienresolutoria, a virtud
del efectoretroactivo, las cosas se restituyana su estadoanterior, y en
consecuencia, quienrecibe algobajocondiciOnresolutoria, cumplida esta,
debere restituirlo.
Hace excepciena este regla lodispuestoenel articulo1488 enorden
a que los frutos percibidos enel tiempointermedioque va entre Ia cele-
braciendel contrato y el cumplimientode la condiciOn, nodebenresti-
tuirse; hanside percibidos por quienera propietario, y Ia ley, entre el
193
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
principiode Ia retroactividad y el hechomaterial de la posesiOn, ha sa-
crificado aquel enaras de esta y por eso autoriza enel art. 1488 para
no restituir los frutos percibidos durante el tiempo comprendido entre
Ia celebraclOndel contratoy el cumplimientode Ia obligaciOn: a menos
que Ia ley, el donante, el testador o los contratantes, segim los casos,
hayanpactadootra cosa.
Peropuede senalarse comoexcepcienat principiodel articulo1488,
dIsposiciendel articulo1875 que, at determinar los efectos que produce
Ia resoluclende una compra-venta por at hechode nopagarse el precio
por el comprador, establece que el vendedor tendra derechopara "retener
las arras, oexigirlas dobladas, y ademes para que se restituyanlos fru-
tos, ya ensu totalidad si ninguna parte del preciose le hubiere paged°,
ya enla proporciOnque corresponda a Ia parte del precloque nohubiere
sldopagada". (Inciso
Encuanto a las enajenaciones o gravemenes consentidos por el
acreedor opor el deudor enel tiempointermedio, ellos caducarenosub-
sistiren, segOnlos casos. Si el que ha reclbidouna cosa bajocondiciOn
resolutoria la ha enajenadoogravado, esa enajenaciOnoese gravamen
caducard segenlas reglas generates.
teem° opera la condlciOn resolutoria ordinaria?
PuestoquoIa condicienresolutoria ordinaria noas enat fondoslno
una condiciensuspensive, podemos decir que Ia condiciOnresolutoria, at
Igual que la suspensive, opera de plenoderecho, por el soloministerlode
Ia ley, es decir, basta at solocumplimientode la condicien, la realized&
del hecho enqua la condici& consiste, sinnecesidad de declared& Ju-
dicial alguna, para que se opera el efectoproplode Ia condiclOn, cual
es Ia extinct& del derechoa que se ref iere. Corrobora esta interpretactOn
el texto del articulo1479, que, al deflnir la condicienresolutoria, dice
que to es "cuandopor su cumplimientose extIngue un derecho". Bas-
ta et cumplimiento de Ia condlcienresolutoria, la reallzaciendel hecho
enque la condicienconsiste, para que se resuelva el derechoy se pro-
duzca el efectopropiode tat condiciOn. Posiblemente se suscitaránJu-
das entre las partes, se negare por una de ellas la restituciende loque
bajotat condiciOnrecibi6, se provocara unconflictode Intereses entre
los que celebraronel acto, sere necesaria la intervenciendel juez, pero
el Juez Ilamado a pronunciarse sobre esto tiene unpapel meramente
pasivo; noprocederä a declarer 61 Ia resoluciOn, ni sere la sentencia ju-
dicial Ia quo venga a conceder oa producir este estadojuridicodenomi-
nadoresoluciOn; el Juez se limitar6 slempre a comprobar que se ha pro-
ducidoel hechoconstitutivode la condicien, que Ia obligaciOnse ha re-
sueltoy que se hanproducidolos efectos inherentes a esta. El papel del
juez es analog() at que le puede caber at medicoenpresencia de unCa-
clever; constare la muerte del individuo y declararA que se hanprodu-
cidolos efectos propios de ella y ordenar6 loconsiguiente at caso. !den-
ticoes el papel del Juez enpresencia de una condici6nde esta especie.
194
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Consecuencia de lomismoes que la resoluciOnque proviene de una
condiciOnresolutoria ordinaria puede ser alegada por toda persona que
tenga interes enells, porque el contratose resuelve para todos onose
resuelve para nadie, y enconsecuencia, podrA opener la resotucidincual-
quiera persona que tenga interós enelle, y cualquiera persona a quien
se le pretenda exigir el cumplimientode uncontratoresuelto. La condi-
Glenresolutoria ordinaria es entonces universal ensus efectos; baste
que se produzca el hechoenque consiste, para que cualquiera puede in-
vocarla porque noes eneste case el juez quienda origena este estado
juridico, sine el hechomismode su cumplimiento.
La Condician Resolutorla Ticita
Este materia as de sum importancia prActica, porque la generalidad
de los contratos que se celebransonbilaterales y porque diarlamente se
presentanlitigios enque hay que aplicar el artfculo 1489. Es por es()
que hay una abundantisima jurisprudencia sobre este articulo.
La condiciOnresolutoria tacita o subentendida es Ia que va en-
vuelta entodo contrato bilateral por eI solo minIsterio de Ia ley, sin
necesidad de que las partes la estipulen, y es precisamente este caracte-
ristica la que ha hecho que enciencia jurfdica se la denomine "condi-
ciOnresolutoria Melte", porque as una condiciOnque nonecesita men-
cionarse, ni las partes estOnobligadas a pactarla.
El artfculo 1489 que establece la condiciOnresolutoria tacita, dis-
pone: "Enlos contratos bilaterales va envuelta la condiciOnresolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes to pactado". "Pero ental
case podrfi el otro contratante pedir a su arbitrio o la resoluciOno el
cumplimientodel contrato, conindemnizaciOnde perjulcios".
Juanle vends a Pedro uncabalio, pagadero a un ano plazo. Nose
dice más enel contrato; pero la ley presume que se ha estipulado una
condicl6nresolutoria.
LCufil es of fundamento de la condiciOnresolutoria tdcita del ar-
tfculo1489? I,Envirtud de que princlpio, de que razonamiento, de que
motive, la by subentiende entodocontratobilateral una estipulaciOnde
este naturaleza?
Algunos autores hanpretendido encontrar el fundamento del ar-
ticulo 1489 enla teorfa de la cause, dicenque enlos contratos bila-
terales la cause de cada una de las obligaciones de las partes, es la
obliged& de la otra; si enestos contratos is cause de cada una de las
obligaciones de los contratantes as la obligaciOnque cada cual contrae,
es evidente que si una de las partes no cumple su obilgaciOn, la otra
obligacidncarece de cause, y no hablendo cause deja de existir y no
existiendonohay oblIgaciOn.
195
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Basta enunciar este razonamlentopara convencerse de lofalsoque
es. Si fuera asf, habria que aceptar que el incumplimientode cualquiera
de las partes acarrearia Ia inexistencia inmediata del contrato, y i,c6mo
se concebiria esta explicaciOnconel derechoque otorga a los contratan-
tes el articulo1489 para exigir el cumplfrnientooIa resoluciOndel con-
trato? Es inconcebible, entonces, esta explicaci6nde la causa conel mis-
moderechoque confiere el articulo1489, porque si el contratoha des-
aparecidopor Ia inexIstencia de las obligaciones que toforman, mal se
puede exigir su cumpllmlento o su resoluciOn. La sane razOnnos esta
dlciendoque nocabe tal cosa.
Esta aplicaciOnde Ia teorfa de Ia causa, se debe al prop6sitode al-
gunos autores de explicar los preceptor legales enlas teorfas Jurfdicas
envez de hacerlo enla convivencia social, enlas necesidades de los
hombres que vivenensocledad. La mayor parte de los fundamentos de
las dIsposlciones legales se encontrarânenla necesidad social, y hay mu-
chas disposiciones que no tienenotra explicaciOnque la conveniencia
del momento.
Algo analog° sucede enel caso del articulo 1489; no sonrazones
de Indole jurfdica, de ordenlegal ometaffsicolas que justificanla exis-
tencia del articulo1489. El fundamentode esta disposiclOn, al igual que
el fundamento del articulo 1552, debe buscarse enla equidad y volun-
tad presunta de las partes. Cuandodos personas se obliganreciprocamen-
te, se obliganen Ia inteligencia de que Ia otra parte cumpla aquello a
que se ha obligado. Enlos contratos bilaterales cada contratante va tras
unfinrecfproco. Estoque las partes hanentendldo, que las partes han
queridoque suceda cuandose obliganmutuamente, la ley losubentien-
de; la ley examine toque sucede enla prâctica y presumiendoenvuelta
su voluntad enel contratodice: "YopresumoIa voluntad de las partes.
Uds. contratantes, no necesltanexpresar lo que Uds. sienten, porque
yo subentiendo enel contrato lo que Uds. piensan" La ley coloca a las
partes enuna equivalencla exacta de condlciones; a cada una la defiende
enla misma forma antes del cumplimientodel contratoy despu6s de ese
cumplImlento. Antes que el contratose cumpla, la ley protege a las par-
tes conel derechodel articulo1552: Ia more purge Ia mora. Cumplido
el contratopor una de las partes, Ia ley protege a la parte que ha cum-
plidoconel articulo1489, enel propOsitode colocar a los contratantes
enunperfectopie de igualdad.
Ha sidouna razOnde conveniencia, Ia necesidad de evitar unper-
julcio para una parte y evitar unbeneficio inmerecido pare Ia otra, to
que ha obligado at legislador chileno a consigner el articulo 1489, dis-
posiciOnque equivale al articulo1184 del COdigoFrances, articuloeste
ultimoque noes sin() Ia resultante de unprocesohlstOrico, que se rea-
IIz6 durante todoel perfododel derechoconsuetudinariofrances, porque
es sabido que los romanos no tuvieroneste condici6nresolutoria que
contempla el articulo1489, sinoacciones parecidas a êsta.
La condiciOnresolutoria tacIta sOlotiene cabida enlos contratos bi-
laterales, es declr, Ia ley sOlosubentiende la condiclOnresolutoria tacite
196
TEORIADELASOBLIGACIONES
enlos contratos bilaterales, pero no la presume enlos unilaterales. El
articulo 1489 habla de contratos bilaterales, y no hay ningiinotro pre-
cepto del C. Civil que haga extensive este condiciOna los autos o con-
tratos unilaterales. Me fundopara. decir esto, enlas siguientes rezones:
19 Enque el articulo 1489 es unprecepto de interpretaciOnrestric-
tive, unprecepto que no puede aplicarse par analogia o por extension,
porque es doblernente condicional: enprimer lugar consigna una excep-
y enseguida rompe este articulola regla general enel Derechode
que las obligaciones seanpuras y simples, y de que la ley noestablece
condiciones, sino autos puros y simples; y si as ,asi, no admite aplica-
ciem por analogia. 29 Enseguida, hay algunos articulos del C. Civil en
el titulo del comodato, del depOsito, de la prenda y de la renta vita-
licia, que vienena confirmar este opiniön, generaimente aceptada por
la jurisprudencia de nuestros Tribuneles; el articulo 2177 contenido en
el titulo del comodato, el articulo 2277 que se refiere at deprisito, y
at articulo2396, referente a Ia prenda, autorizanderechos analogos at
del articulo1489, loque viene a prober que entales contratos nocabe
la condiciOnresolutoria tacita, ya que de noser asi, nohabriannecesi-
tado del texto expreso de la ley. La prueba mss convincente nos la su-
ministra el articulo 2271 contenido enel titulo de la renta vitalicia,
que establece que las partes nopacker) pedir Ia rescisiOndel contratoa
menus que se haya estipulado otra cosa. Y yo pregunto: si las partes
necesitanestipular el derechode pedir la resoluciem /sere, porque este de-
rechose subentiende per el sell° ministertode la fey? Evidenternente que
no, salvoenlos contratos bilaterales que es a los Unicos a que se ref tern
el articulo 1489. (La palabra rescisienempleada por el articulo 2271
as impropia; debiodecirse resolucien).
/Enquè consiste la condiciOnresolutoria Melte tCual as el hecho
futuroe inciertodel cual depende la resoluelOnde underechoenel ca-
sodel articulo1489?
La condiciOnresolutoria tacita consiste enla infracciem de las obli-
gaciones contraidas; el hechofuturoa inciertodel cual depende la rose-
luciendel derechoas at incumplimientode las obligaciones contraidas. Es
como at enuncontrato se dijera lo siguiente: "Le vendo mi case, per°
me Ia devolvera si lid. no page of precio entat tiempo". La falta de
page, eso es la condicianresolutoria tacita del articulo 1489. Luego, el
suceso futuro e incierto as que una de las partes no cumpla la oblige-
ciancontrafda.
/De qua clase es este condician, negative opositive?
Es negative, porque consiste ennocumplir; es potestativa negative,
porque consiste enla norealizaciande unhechoque depende de Ia vo-
runtad de una de las partes.
Como el articulo 1489 no distingue de qua naturaleza debe ser at
incumplimiento, cuatquiera de las obligaciones contraidas, una vez in-
fringida imports el cumplimlento de tai condician. Aplicando at cono-
197
ARTUROALESSANDR1 RODRIGUEZ
cido aforismo juridic° de que donde la ley no distingue no Is es licito
al hombre distinguir, hay que Ilegar a Is conclusionde que cualquiera
que sea la obligaciOnInfringida importa Ia realizaciOnde Is condiciOn
resolutoria; sea que se Infrinja una obligaciOnprincipal, sea que se In-
frinja una oblIgaciOnsecundarla, sea que se infrinja totalmente una obliga-
ci6n, o sea que se infrinja parcialmente una obligaclOn, se verificarii is
condiciOnresolutoria del articulo1489.
EnIa jurisprudencia francesa, se present6 uncasoque vale la pena
citar para demostrar el alcance de esta disposiciOnlegal. Se vend16 una
máquina, y Ia m6quina no Ilevaba la chimenea; at comprador pidie la
resoluciendel contratoalegandoque nose le habfa entregadocomplete
Is cosa comprada; los tribunales declararonla resoluci6ndel contrato
por el incumplimientodel vendedor de entregar la cosa que habla ven-
dido.
EnIa jurisprudencia nuestra se hanpresentado casos como este:
el vendedor ha vendidouna cosa mediante unprecloque se paga enanua-
lidades; at hecho de qua el comprador deje de pagar una de las anua-
lidades, la Oltima, digamos, da derechoat vendedor para exigir la reso-
luciOndel contrato, porque el articulo1489 nodistingue entre el incum-
plImlentototal y unoparcial.
Efectos de Ia condiciOn resolutoria Molt&
Determined° at hechoconstitutivode Ia condiciOnresolutoria tacita,
sefialados los contratos enque la ley presume esta condicl6n, debemos
entrar a Ia parte m6s interesante de este estudio, cual es, los efectos que
esta condiciOnproduce.
Supongamos que una de las partes ha Infringidoel contrato, supon-
gamos que se ha realized° at hechoconstitutivode Ia condiciOn, estoes,
uno de los contratantes no cumple lo pactado. zCu61 as at efecto que
el incumplimiento de las obligaciones contraidas, que Is realized& o
cumplimientode Is condiciOnresolutoria Melte produce?
Si fuOramos a apltcar las reglas generates de la condiciOnresoluto-
ria ordinaria, el efectodeberia ser toresoluciOnIpsojure. Sinembargo
noas este at efectoque produce at cumplimientode la condiciOnresolu-
toria tacita del articulo 1489. Cumplida esta condiciOn, as declr, infrin-
gidoel contratopor una de las partes, violada is oblIgaciOncontractual,
el efectoque produce tat hecho—que noes sinoel cumplimientode la
condiciOnresolutoria— noes la resoluciOndel contrato, sinoque es Ia
creaciOna la otra parte del derechode pedir a su arbitrloat incumplimien-
to o la resoluciOndel contrato, conIndemnizacidnde perjuicios. Pode-
mos decir que el efectodel cumplimientode la condiclOnresolutoria t6-
cite noes Ia resoluciOndel contrato, sinoIa creaciOnenfavor de Is otra.
2°) Por otra parte, el articulo 1489, despues de expresar ensu in-
ciso primero que entodo contrato bilateral va envuelta la condiciOn
198
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
que estudiamos, comienza su incisosegundoconla expresiOn"peroen
tal caso"; la expresien"pero", segOnsu sentido natural y obvio, signi-
fica contraposiciónconla idea anteriormente expresada, es decir, con
las disposiciones anteriores que rigenel efectode la conditionresoluto-
ria ordinaria. Ya at articulo 1479 habia dicho que conditionresolute-
ria era aquella que per su cumptimiento extingula underecho, y enel
mismo articulo se serialaronlos efectos que producia, que eran, segtin
vimos, resolver ipso jure el contrato; pero enel case del articulo 1489
a virtud de su inciso29 , los efectos sonotros; el derecho de pedir
resoluciOno at cumplimiento de contrato, y si puede pedirse el cum-
plimiento, es porque todavia nose ha resuelto, porque solopuede pedir-
se el cumplimientode uncontratoque existe. SI el articulo1489 notu-
viera su incise 2?, no habria cuestiOn, y la conditionresolutoria tecita
produciria los mismos efectos que Ia ordinaria; peroel legisfador quiso
modificar estos efectos, y dijo"peroental caso", es decir, a pesar de lo
dispuesto anteriormente, enel caso del articulo 1489 los efectos seren
distintos; a pesar de que aqui hay una condicidnresolutoria, no obra
come toda condiciOnresolutoria, sine enla forma especial que aqui se
expresa.
3?) Ea historia fidedigna del establecimientodel articulo1489 corro-
bora ampliamente la doctrine sustentada; este articulo as una repro-
ducciencast literal del articulo 1184 del C. trances, y enof se dispone
expresamente que Ia resolutionnose produce de pianoderecho, sinoen
virtud de una sentencia judicial; Coimicoque ha hechoel legislador chi-
leno es dar a esta dispositionuna forma mes elegante, peroenel tondo
es igual.
Tenemos entonces que la conditionresolutoria tacita noresuelve el
contrato por la sole infracciende las obligaciones contraidas. sine des-
de el mementoenque una sentencia judicial todeclare resuelto, si bien
la resoluciOn, una vez declarada opera retroactivamente envirtud del
efectopropiode toda conditioncumplida.
La Jurisprudencia de los tribunates es uniforms eneste sentido, y
podriancitarse tugs de ciensentencias que esi lohandeclared°.
De este conclusiona que hen-los ilegadomediante el estudlodel ar-
ticulo1489 emanandiversas consecuencias de mucha importancia enla
prectica, enprimer lugar, si la resoluciOnsolo se produce envirtud de
una sentencia judicial, resulta que es menester solicitar la resolutiondel
juez, pare cuyoefectodebera entablarse la correspondiente demanda re-
solutoria.
Ensegundolugar, puestoque at cardiac) subsiste haste at momen-
ta enque la resolutionse produce, y ya que esta solose produce envir-
tud de sentencia judicial, hay que convenir que las obligaciones que el
contratoengendra puedencumplirse haste el mementode la resoluciOn;
y la parte contra quienla demanda resolutoria va dirigida puede ener-
varla cumptiendosus obligaciones durante la secuela del juicio. La cause
de la demanda es el incumplimientode las obligaciones, y estas subsis-
199
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
tenhaste que Ia sentencia declara resueltoel contrato, de manera que
puedencumplirse haste ese momento, y cumplidas, desaparece la causa
de la demanda.
De estose deduce que el demandadoenunjuiciode resolucienpue-
de cumplir sus obligaciones durante la secuela del juicio, para lo cual
debe ajustarse a la ley procesal. El articulo 300 del C. de P. Civil dis-
pone que Ia excepci6nde pago, que es la que procede eneste case, puede
oponerse enprimera instancia antes de la citadel-1 para sentencia, y en
segunda, antes de Ia vista de Ia causa. Es evidente que el pagodebe ha-
cerse conarregloa Ia ley, de tal manera que si el demandante rehusa el
pago, este debe hacerse por consignation; se cree generalmente, que bas-
te depositar el dineroa la ordendel juez; peroesa noes una forma de
pago establecida por Ia ley, de manera que no es eficaz para enervar
Ia acciOnresolutoria. La Jurisprudencia de los tribunales as bienuni-
forme a ese respect°,
Entercer lugar, comoel contratonose resuelve de plenoderecho,
el otro contratante puede pedir el cumplimiento del mismo, segünex-
presamente lodeclara el articulo1489, y ental casose ejercitare la res-
pective accienordinaria oejecutiva, segensea Ia naturaleza del titulo.
Finalmente, encuarto lugar, como el articulo 1489 es una medida
de equidad destinada a amparar at contratante, lo autoriza para pedir
juntoconla resolucienoel cumplimientodel contrato, la correspondien-
te indemnizaciOnde perjuicios.
Diferencias entre Ia CondiciOn Resolutoria Ticita y Ia
CondiciOn Resolutoria Ordinaria
De todolodichoresultanlas diferencias que puedenanotarse entre
la condiciOnresolutoria tecita osubentendida y Ia condiciOnresolutoria
ordinaria, y que conviene poner enrelieve para poder apreciar endebida
forma ambas instituciones.
•1 1 La condiciOnresolutoria ordinaria opera de pleno derecho enel
momentomismoenque se verifica el hechoenque consiste; la condi-
cienresolutoria tacita no produce sus efectos sino envirtud de una
sentencia judicial.
2' Enel caso de Ia condiciOnresolutoria ordinaria no hay necesi-
dad de pedir la resoluciOnat juez, porque ella se produce de plenode-
recho, y si hay discrepancia entre las partes, at juez solole cabe cons-
tatar que Ia condiciOnse ha cumplido; enel caso de la condiciOnre-
solutoria tecita es el juez el que declara la resoluciOn, de manera que hay
necesidad de pedirla.
39 Enel casode Ia condiciOnresolutoria ordinaria nose puede pedir
el cumplimiento del contrato, porque este deja de existir desde el mo-
mento enque se cumple Ia condicienpor la voluntad misma de las
200
TEORIADELASOBLIGACIONES
partes; encambio, tratandose de la condicienresolutoria tacita, puede
pedirse el cumplimiento del contrato, conforrne at inciso 2° del articu-
lo1489.
4' Cumplida la condiciOnresolutoria ordinaria nopuedenlas partes
evitar que sus efectos se produzcancumpliendolas obligaciones que el
contratoimpone; asi, si Juanvende una casa a Pedroconla condiciOn
que si Pedrose casa se la devuelva, nopuede, una vez curnplida la con-
dicien, evitar que la resoluciense produzca, ofreciendopager el precio.
En cambio, enla candid& resolutoria tacita puede enervarse la action
resolutoria cumpliendolas obligaciones que el contratoimpone.
5' La resoluciOnproducida a consecuencia de una concliciem reso-
lutoria ordinaria puede ser alegada por cualquiera que tenga interes en
elk); la resoiucienque se produce a consecuencia de una condicienreso-
lutoria tEicita, solopuede ser pedida por el contratante ditigente, ya quo
as una medida de equidad destinada a ampararlo.
61 Por Ultimo, enel caso de la condicidnresolutoria ordinaria no
hay lugar a indemnizaciende perjuiclos, mientras que enel caso de la
condiciOnresolutoria tacita puede pedirse la indemnizacien.
Este materia relacionada conla condicienresolutoria tacita del ar-
ticulo 1489 da origena interesantes probtemas; pero nosotros no po-
demos extendernos mss sobre ells; quienquiera profundizar esta ma-
teria puede consulter a Baudry-Lacantinerie, Plante!, Aubry et Rau, Ricci,
etc. V encuantoa Jurisprudencla chilena puede verse is que se cite en
is obra "La Compraventa" de donArturoAlessandri R.
El Pacto Comisorlo
La tercera forma que puede revestir la condicienresolutoria es el
pactocomisorio, de que se ocupa at C. Civil enlos articulos 1877 a 1881)
inclusive, qua formanel perrefo 10 del titulo 23 del libro IV, relativo
a Is compraventa.
El articulo 1877, que define el pacto comisorio, dice: "Por el pac-
to comisorio se estiputa expresamente que, nopagendose at precioal
tiempoconvenido, se resolvers el contratode vents". "Entiêndese slem-
pre este estipulaciOnenel contratode yenta; y cuandose expresa, tome
el nombre de pactocomisorio, y produce los efectos que vana indicarse".
El inciso 21 de este articuloas dos veces redundante: loes, enpri-
mer lugar, porque repite innecesariamente loqua ya habla dicho el ar-
ticulo1489 enla parte enque dispone que se subentiende siempre esta
estipulachinenel contratode vents; y el restodel mismoincisoes redun-
dente conel inciso primero, porque repite la misma idea. Tal vez esta
redundancia se deba al deseodel legislador de definfr conabsolute pre
cislenel pactocomisorio, sobre cuya naturaleza se habia discutidoy se
discute minenel Derechotrances. Algunos autores franceses Hamanpac-
201
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
to comisorio tãcito lo que nosotros Ilamamos condicienresolutoria ta-
cita; y loque aqui liamamos sencillamente pactocomisorio, ellos loIla-
manpactocomlsorioexpreso.
De los terminos del articulo 1877, se desprende que at pacto co-
misorionoes otra cosa que la condiciOnresolutoria que el artfculo1489
subentiende entodo contrato bilateral. expresada por las partes enat
contrato. Enel momentomismoque las partes estipulanenel contratoto
que dice el articulo1489, dejamos de ester enpresencia de una condi-
eft resolutoria tdcita y nos encontramos conunpacto comisorio. El
pacto comisorio no tiene entonces otro origenque la voluntad de las
partes.
Surge aqui is cuestiende si el pactocomlsoriopuede estipularse en
todo contrato, o si sOlo puede serlo enla compraventa, ya que el le-
gislador toreglamenta entre las normas de este Ultimocontrato. Algunos
sostlenenque sOlotiene cabida enla compraventa, fundandose enesta
sofa circunstancia.
Encierta ocasiOnhubo unjulcio muy famoso enque Ia sentencia
de primera instancia fue casada tres veces por defectos de forma, y las
tres veces los jueces de primera instancia declararonque el pactocomi-
sorionotenia cabida sinoenla compraventa; Ilevada Inds tarde Ia cues-
tiOna Ia Corte Suprema. esta se pronuncie por la tests contrarla.
Hay personas que interpretanel Cedigo por Ia materialidad y de
ahi deducenconsecuencias juridicas, muchas veces err6neas; tal sucede
conlos que creenque el pactocomlsoriosOloprocede enla compraventa.
Si el legislador lo reglament6 ahi, fue por una razenhisterica: enat
Derecho Romano no existia la condiciOnresolutorla tdcita y los preto-
res, por razones de equidad, fueronintroduciendopocoa pocola "lex-
comisoria", que era la estipulacienenel contratode compraventa de que
el se resolveria si el comprador no pagaba el precio; de ahi que el le-
gislador chileno lo haya reglamentado enlas disposiclones de Ia com-
praventa.
Por otra parte, el pacto comisorio no es otra cosa que la estipula-
ciOnexpresa de loque el articuto1489 subentiende entodocontratobi-
lateral; y si Ia ley loha subentendido, nose ve inconveniente aigunopara
que las partes puedanestipufarlo. Todavfa mds, es sabido que enDe-
recho privado puede hacerse todo aquello que Ia ley no prohibe y no
hay disposicienaiguna que prohiba estipular at pacto comisorio enlos
demas contratos. EnIa Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XI
seccienprimera, pagina 481, aparece una sentencia enque Ia Corte Su-
prema declare que el pactocomisoriopodia estipularse encuatquier con-
trato.
Llegamos, pues, a Ia conclusionde que el pacto comisorio puede
estipularse encualquier contrato, sea unilateral o bilateral. Pero surge
aqui otra cuestiOnmuy importante: zpor que reglas se rige el pactoco-
202
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
misorioestipuladoenuncontratoque nosea el de compraventa? i,Se le
aplicanlas disposiciones que rigenof pacto comisorio, o se le aplican
las reglas generates de la condicidnresolutoria ordinaria? La Corte Su-
prema enla sentencia encuestiOn, dijoque nopodria aplicdrsele las re-
glas del pactocomisorio, porque ellas solose referlana la compraventa,
y que enof silencio de la ley, habla que considerarlo como condiciOn
resolutoria ordinaria y aplicarle los principlos generates, segdnlos cua-
les, la resoluciOnse produce de plenoderechouna vez cumplida la con-
dicidn.
Ennuestroconcepto, la opinionde Is Corte Suprema noguards re-
laciOnconla lOgica: aceptar Is estipulaciOndel pactocomisorioentodos
los contratos y negarle enseguida los efectos de tat, es ilOgico: si se
acepta el principio, lOgicamente hay que aceptar tambiánlas consecuen-
cias.
Por otra parte, si la ley no ha reglamentado at pacto comisorio si-
noenla compraventa, las reglas de hermendutica nos dicenque donde
existe la misma razendebe existir tomisma disposiciOn, y por totanto,
debemos aplicar las mismas reglas, argumentandoa part opor anatogia.
Pero hay una razOnmucho mss convincente: at estudio de todas
las reglas que se refierenat pactocomisorioy a la condiciOnresolutoria
tacita, nos permitenver qua enningtincasode infracciOnde las oblige-
clones qua at contratoimpone, at legislador ha aceptadoque se resuelva
de pleno derecho, porque, como lo hemos dicho, la ley no ha querido
dejar entregada la suerte del contratoenmanos del contratante negligen-
te o de male fe qua falta a su obligaciOn. Enninguna parte Is ley ha
equiparadoat pactocomisorioa la condiciOnresolutoria ordinaria, y pen-
sar de otra manors aerie contrariar los propOsitos del legislador.
iCudritas clases de pactocomisorioreglamenta nuestroC. Civil?
Pudiera encontrarse a primers vista, dados los tdrminos del articulo
1877, quonohay sinouna clase de pactocomisorio, puestoqua alit se
le define comola estipulaciOnexpress de Ia condiciOnresolutoria tacita
del articulo 1489; pero de unexamenatento y comparativo de las di-
verses disposiciones que reglamentaneste materia enlos articulos 1877
y sigulentes, se desprende enforma clara que entre nosotros el pacto
comisoriopuede revestir dos formes distintas, loque permite decir que
hay enIa legislaclOnchilena dos clases de pactocomisorio, porque des-
puds de definir el articulo 1877 lo que se entiende por pactocomisorio,
enel articulo1879 se reglamentanlas efectos que produce ague! pacto
comisorioal cual se le agrega la cláusula de resoluciOnipsofacto. Luego
hay unpactocomisorioque produce efectos especiales, y dse as el que
se reglamenta enel articulo 1879, o sea, aquel a que se le agrega la
cldusula de resolucidinipsofacto.
Es forzoso Heger a este conclusiön, porque si se admitiera que no
hay sino una sole clase de pacto comisorio, nos encontrariamos conel
203
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
absurdode que despues de haber definidoel articulo1877 el pactoco-
misorio, solotendria tal caracter el que Ilevara la clausula de resoluciOn
ipsofacto, requisitoque nose exige enla definiciOn; si se admitiera que
solo fuera pacto comisorio el que reglamenta el articulo 1879, nos en-
contrariamos enpugna conel articulo1877.
Para el legislador chileno hay pacto comisorio, segOnel articulo
1877, enel instante mismoenque las partes estipulanexpresamente Ia
condiciOnresolutoria tacita del articulo 1489; viene, enseguida, el ar-
ticulo1879 y reglamenta uncasoespecial de pactocomisorio, aquel en
que se estipula que el contratode yenta se resolvers ipsofactosi el corn-
prador no paga el precio enel tiempo convenido. Aceptar como Unica
clase de pacto comisorio el del articulo 1879, seria dejar sinaplicacien
el articulo1877.
Luego, hay dos clases de pactocomisorio: unoque Ileva Ia clausula
de resoluciOnipso facto, y otra que no Ileva dicha clausula; y ambos
sonpactos comisorios, porque enambos se ha estipuladoexpresamente
Ia condiciOnresolutoria tacita del articulo1489, que es loque enesen-
cia constituye el pactocomisorio.
Tenemos entonces, que enel C. Civil chilenohay dos pactos comi-
sorios, el pacto comisorio simple, tal cual lo define el articulo 1877, y
el pactocomisorioque Ileva clfiusula de resoluciOnipsofacto, a que se
refiere el articulo 1879. El pacto comisorio simple puede definirse co-
mo la condiciOnresolutoria tacita expresada por las partes enel con-
trato; unejemplo habria enel caso de estipularse enel contrato de
compraventa que la yenta se resuelva si el comprador no paga el pre-
cioenel tiempoestipulado.
La otra forma del pacto comisorio, aquel que Ileva la clausula de
resoluciOnipsofacto, es la estipulaciOndel pactocomisorio, conel agre-
gadode que el contratose resuelva ipsofacto, si nose cumple Ia obliga-
ciOnenel terrain° convenido; tal seria: este contratose resolvers ipso
factosi el comprador nopaga el precioenel tiempoestipulado.
Pero sea el pacto comisorio simple, o sea el pacto comisorio con
la clausula de resoluciOnipso facto, ambos sonpactos comisorios, por-
que se ha estipulado expresamente lo que la by subentiende entodo
contratobilateral.
Efectos del pactocomisorio.
i,Cuales sonlos efectos de estas dos clases de pactocomisorioque
reglamentanlos articulos 1877 y 1879?
El pacto comisorio simple, aquel que consiste sencillarnente enIa
estipulaciOnexpresa de la condiciOnresolutoria tacita del articulo1489,
sinningdnotroaditamento, noproduce otros efectos que los que la ley
sefiala entoda condlciOnresolutoria tacita. Si hay dos clases de pactoco-
204
TEOR1ADELASOSLIGACIONES
misorio, si el articulo1879 solodetermine los efectos del pactocomiso-
rio que Ileva la clausula de resoluciOnipso facto hay que Ilegar a la
conclusiOnde que noquedanregidos por este articulolos efectos del pac-
tocomisoriosimple; y nohabiendose-naiad° el legislador a este pacto
comisorlo efectos especiales ni distintos de los que atribuye a la condi-
cidnresolutoria tacita, y no siendo el pacto comisorlo otra cosa que la
estipulaciOnexpresa de la condiciOnresolutoria tecita del articulo1489,
hay que Heger a la forzosa conclusionde que los efectos de este pacto
comisorlo sonlos mismos de la condiciOnresolutoria tacita. Se corn-
prueba este conclusion, primero, conla disposiciOndel articulo1878 que
establece: "Por el pacto comisorlo no se priva at vendedor de Ia elec-
ciOnde acciones que toconcede el articulo1873". Y el articulo1873 no
hace otra cosa que establecer para el contratode compraventa, la con-
diciOnresolutoria tacita que el articulo 1489 subentiende entodo con-
trato bilateral, porque el articulo 1873 se limits a decir: "Si el corn-
prador estuviera constituido enmore de pagar el preclo enel lugar y
tiempodichos, el vendedor tendra derechopars exigir et preciooIa re-
soluciOnde la yenta, conresarcimlentode perjuicios". Y si el vendedor
puede tener este derecho, as porque el efectodel pactocomisoriosimple
es el mismoefectoque produce Is condiciOnresolutoria tacita.
Enseguida, al nosefialarle la ley a este pactocomisorlootros efec-
tos distintos de los de la condicidnresolutoria tAcita, noha queridoha-
cer del pactocomisorlouna instituciOndiferente de ella y sabemos que
la condiciOnresolutoria acne es una medida de equidad, destinada a
proteger at contratante diligent°, y si el contratose resolviera de pleno
derechopor el soloefectode is more de unode los contratantes, Inley
habria dejadoentregadoal contratante negligente, de male fe, el cum-
plimientodel contrato.
Por estas consideraciones, hay que concluir quo el pacto comiso-
rlosimple produce exactamente los mismos efectos que la condiciOnre-
solutoria tâcita subentendida entodo contrato bilateral. Enconsecuen-
cia, el contrato se resolverd envirtud de una sentencia judicial que asi
lodeclare. Sera menester entablar una demanda resolutoria para resol-
ver el contrato; y el demanded° podra enervar Ia acciOndel demandan-
te, cumpliendo su obligaciOn. La (mica diferencla entre estas dos insti-
tuciones as Is ilpoca enque prescriben: el pactocomisorioprescribe en
cuatro arms; mientras que la condiciOnresolutoria tecIta prescribe en
20 afios.
Ahora, Lcueles sonlos efectos del pactocomisorloque neva la clau-
sula de resolucienipsofacto, a que se refiere el articulo1879?
Peroantes de setialar sus efectos, debemos decir que noes necesa-
rioque se emplee siempre la expresiOn"ipsofacto". Pasaronlos tiempos
de las MI-mules sacramentales, y toque hoy quiere Is ley es que las par-
tes empleenexpresiones que consignenla misma Idea. AO ipso facto,
puede ser reemplazada por otra expresiOnsinOnima que revele enellas
la intenciOnde resolver el contrato, ''enel acto", que es to que signifi-
205
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
ca ipsofacto. De manera que habra pactocomisoriode Ia especie del que
reglamenta el articulo1879, cuandolas partes empleanexpresiones co-
mo "de pleno derecho", "ipso jure", "enel acto", etc.; los tribunales
hancalif icadode pactocomisoriode esta especie algunos que ilevaban
estas expresiones: "el contratose resolver-6 de plenoderecho", "se resol-
vera inmediatamente si el comprador no paga el precio enel tiempo
convenido", etc.
Pues bien, icuales sonlos efectos de este pactocomisorio?
Se ha sostenido por algunos que el pacto comisorio de esta close
del articulo 1879, produce los efectos de resolver at contrato de pleno
derecho, enel momento mismo enque el comprador deja de pager el
precioenla dpoca estipulada; es decir, por algunos se toatribuye a este
pactocomisorio, efectos andlogos, idanticos a los que produce Ia condi-
clanresolutoria ordinaria que resuelve el contratode plenoderecho.
Enmi concepto, esta opiniones inaceptabie dentrode los tarminos
del articulo1879, y a ml Juicio, el pactocomisorioa que se refiere esta
disposicidnlegal, noproduce sus efectos por el soloincumplimientode
las obligaciores, sinoenvirtud de sentencia judicial; de manera que aun
eneste caso, el contratonose resuelve, sinouna vez que se haya dictado
una sentencia judicial que dd lugar a Ia demanda. La materia es discu-
tible; puede sostenerse conbuenas rezones el proy el contra; peroon
mi opiniOnsonde mas pesolas rezones que se invocana favor de la teo-
Ha que aqui se sustenta. El testa del articulo1879 y la naturaleza de Ia
condicianresolutoria tacita nos Ilevana toconclusidnde que aim onel
casodel articulo1879, noes at soloincumplimientode las obligaciones
del contratoel que produce su resolucidn, porque este subsist° auncon
este incumplimiento, y deja de existir cuandose ha declaradosu reso-
lucianpor ese incumplimientoenuna sentencia judicial. Las rezones que
abonanesta doctrine sonvaries.
Enprimer lugar, el articulo 1878 del C. Civil dispone expresamen-
te que por el pactocomisorionose priva al vendedor de la elecciande
acciones que le concede el articulo1873". Este articulo1878 se refiere
a todopactocomisorio, porque habiendodos closes de pactocomisorio,
y aludlendo este articulo at pacto comisorio sinhacer distingo, as *li-
ce aceptar que se ref fere a las dos chases de pactocomisorio. Luegoha-
brfa que aceptar que enel casodel pactocomisorioque Ileva Ia clausula
de resolucianipsofacto, at el comprador nopage el precioenel tiempo
convenido, podrfa exigirse at cumplimiento del contrato; Is ley habrfa
sidocontradictoria consus disposiclones, porque habrfa dispuestoque
a Ia vez que el contratose resuelve de plenoderecho, dispondrfa tam-
bidnque puede exigirse el cumplimientode ese contrato.
Enseguida, iqud dice at articulo 1879? "Si se estipula qua por no
pagarse at precioenel tiempoconvenidose resuelve ipsofactoel con-
trato de yenta, el comprador podra, sinembargo hacerle subsistir, pa-
gandoel precio, lomas tarde, enlas 24 horas subsiguientes a Ia notifi-
206
TEORIADELAS OBLIGACIONES
caciOnjudicial de fa demanda". El articulo 1879 autoriza al compra-
dor que esta enmora, al comprador que ha dejado de pagar el precio
enei tiempoconvenidoenel contrato, y cuyoincumplimiento, segOnla
voluntad de las partes, resuelve ipsofactoel contratode yenta, pare que
puede pagar el oracle conposterioridad a Ia dpoca enque, segdnof con-
trato, debe pagarfo. Si el comprador puede pagar el preclo conposte-
rioridad a la dpoca enque se constituyd enmora, as porque of contrato
aunno se ha resuelto, es porque et contrato aunsubsiste, as porque
todavia hay obligacidn; y se pagany se cumplenlas obligaciones que
existen, nolas que noexisten. Si el contratose resuelve de plenoderecho,
desaparecenlas obligaciones que engendra, porque el eventode la con-
dicidnresolutoria, segtinel Cddigo, as unmode de extinguir obligacio-
nes, quofigura entre los once modes de extinguirse las obligaciones se-
naiades enel articulo 1567 en sus incises primero y segundo, porque
of incise primerotembidnsenate unmode de extincidn. ,,Puede, enton-
ces el comprador, pagar una obligachinque noexiste? El sentidocomtin
nos contests negativamente.
Entercer lugar, el articulo 1879 nos dice que mediante el page
que el comprador puede hacer del preclo dentro de las 24 floras subsi-
guientes a Is notificacidnjudicial de Ia demanda, subsiste el contrato.
Las palabras de fa ley deben°Menders° ensu sentido natural y obvio,
y segeneste sentido, "subsistir" significa permanecer, durar, mantener
convide una con, prolongar la existencla de algo; y al of articulo 1879
emplea Is palabra subsistir, as porque el contratotiene vide, as porque
el contratoaunse mantiene; de noser eel, el contratonosubsistiria, si-
no que volverfa a nacer.
Encuarto lugar, el articulo 1879 le da of comprador el derecho de
pagar el preclo, pare hacer subsistir of contratode yenta, dentrode las
24 horse subsiguientes a Is notificaclenjudicial de is demands; de ma-
nera que pare el articulo 1879, as de absolute necesidad que se inter-
ponga una demanda, porque sdlo a partir de la notificaciOnjudicial de
elle, comienza a correr el plazo perentorio que tiene el comprador para
hacer subsistir el contrato; y sabemos que las palabras de is ley deben
entenderse ensu sentidonatural y obvio, y tambldnsabemos que segdn
el articulo 251 del C. de P. Civil, Is demands es unescrito que se pre•
senta al tribunal competente, qua debe reunir les requisites que dicho
articulosefiala. LY cual Beni la acciOnque enesa demanda intentard el
actor? No ha de ser la reivindicatoria ni la de restitucidn, porque el
contrato todavia no se ha resuelto; Ia acciOnno as otra que Is acciOn
resolutorla por nohaber pagadoof comprador el precloenel tiempocon-
venido; y deberd ser el juez, eneste case, come enat case de la candid&
resolutorla tdcita, quiendeberd decir si el contrato se ha resuelto o no
se ha resuelto, y quiendeberd determiner todoloconcerniente a este es-
tadojuridic° que se llama la rest:Alden.
Por ultimo, enquinto Lugar, el pacto comisorio, aunenof case del
articulo 1879, no es otra case que una condicidnresolutorla Melte ex-
presada por las partes enel contrato, y of legistador chilenoenningdn
207
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
casoha admitidoque una condiciOnresolutoria de esta especie pueda pro
ducir el efectode resolver el contratode plenoderecho, porque elloseri
dejar entregada la subsistencia del contratoa aquel contratante de mild
fe que no ha querido cumplir sus obligaciones, y es unprincipio gene-
ral de derechode que nadie puede aprovecharse de su propia culpa. El
pacto comisorio, aunenel caso del articulo 1879, no es sino una con-
diciOnresolutoria tâcita expresada por las partes enel contrato, y noes
sinouna estipulaciOnrelative at tempoenque el comprador debe pager
el precio; si es asi, tenemos que Ilegar a Ia conclusiOnde que todos los
efectos de Ia condicidnresolutoria tkita, sonlos mismos del pacto co-
misorioque reglamenta el artfculo1879.
Entre el pacto del articulo 1879 y Ia condiciOnresolutoria tkita
nohay sinodos diferencias; una encuantoa la prescripcidn, ya que Ia
accidnresolutoria del artfculo1489 prescribe en20 arios, y el pactoco-
misorio encuatro ailos, segtinlo dispone el articulo 1880; y Ia otra en
cuanto a que enel caso del articulo 1489 el demandante tiene toda la
secuela del juicio para pager su obligaciOny enervar asi Ia resoluciOn
mientras que enel casodel pactocomisorioconcldusula de resoluciOn
ipsofacto, el demandadotiene sblolas velnticuatrohoras subsiguientes
a Ia notificaciOnjudicial de Ia demanda. Fuera de estas dos diferencias,
que sonlas Onicas que puedenserialarse entre Ia condiciOnresolutoria
tacita y el pactocomisoriodel articulo1879, los efectos que producers
ambas instituciones sonlos mismos.
De lo dicho resultanalgunas consecuencias que conviene senalar.
Enprimer lugar, aunenel caso del articulo 1879, y como conse-
cuencia de que el contratonose resuelve de plenoderechopor el incum-
plimientode Ia obligaciOncontrafda, el vendedor noqueda privadodel
ejerciciode las acciones a que se refiere el artfculo1878, ya citado.
Enseguida, y esta es otra consecuencla, pare que el comprador pue-
de enervar Ia accidnresolutoria intentada por el vendedor, enel caso
del artfculo1879, es menester que pague el preciodentrode las 24 ho-
ras subsiguientes a Ia notificacidnJudicial de Ia demanda.
Tres requisitos debe reunir entonces el pagoque el comprador ha-
ga para enervar Ia accidnque el vendedor intente enel casodel articulo
1879: 1 9 ) que el pagose haga dentrode las 24 horas subsiguientes a Ia
notificaciOnjudicial de la demanda; 2°) que el comprador pague inte-
gramente loque adeuda; y 39 ) que el pago se haga anconformidad a
Ia ley.
Primer requisite
El pagodebe hacerse dentrode las 24 horas subsiguientes a Ia no-
tificaciOnjudicial de Ia demanda. Estamos aqui, enpresencia de unode
los pocos casos, tai vez el &leo, enque el C. Civil senate unplaza node
dias, sinode horas; y aunque el dfa tiene 24 horas, noes indiferente en
208
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
nuestra legislacienhablar de dies que de horas, porque si e1 legislador
hubiera dichoque el comprador tiene el plazode undie, habrIa tenidoen
reafidad, mas de 24 horas, ya que el dia se entiende completo y corre
haste las doce de la noche del dia siguiente. Perocome Ia ley habla de
horas, norige este regla de los dies; y asi, si la notificaciOnse hace a las
dos de Ia tarde, el plazovence al dia siguiente, noa las doce de la noche,
sino a las dos de la tarde. Este plazo que sefiala el articulo 1879 es un
plaza fatal. porque es de aquellos plazas que la ley setiala pare el ejer-
ciciode underecho, y as sabidoque el derechoque nose ejercita dentro
del plazosealed° por la ley caduca irrernesibleme,nte. El plazoque de-
signa el articulo 1879 es tambienunplazo final porque el comprador
puede pagar antes que se notifique la demanda; tiene todoel tiempoque
media entre la morny la notificaclande ella, porque si Inley le prohi-
be pagar despu6s de las 24 horas, nole prohibe que pague antes de di-
chas 24 hares.
Segundo requisito
El pagodebe ser integro, es decir, el comprador debe pagar todo!la
que adeuda; noes necesarloque pague la totalidad del precio, sinola to-
talidad de aquella parte del preciopor la cual estaba constituidoenmore, si el
pagohasidoparcial.
Tercer requisite
Finalmente, el comprador debe pagar conerre& a Is ley, es decir,
haciendounpagoefectivo, entregandole la prestaciOnadeudada al acree-
dor; y si este nola quiere aceptar, que es lomas probable, el comprador
debera pagar por consignaciOn.
Hay aqui una aberraciiinde la ley, una disposiciOninicua, porque
si at vendedor rehusa at pago, el comprador debera pagar par consigna-
chin, y este pago es casi imposible hacerlo dentro de 24 horas. Basta
pensar enlos tramites que requiere, pare ver que as materialmente impo-
sible pagar eneste forma; perola ley es ley, aunque sea Injusta. tin de-
pósito hecho par el comprador enunBanco a la ordendel Juez seria
completamente ineficaz. La Jurisprudencia eneste sentido es uniforms
at respecto; merece citarse la sentencia de la Corte Suprema que figura
enIs Revista de Derecho y Jurisprudencia, tom° XVII, secciOnprime-
ra, pagina 117. Hay varies sentencias analogas a esta, de manera quo
puede decirse coma una verdad inconmovible, qua enel casodel articulo
1879 el pagodebe hacerse dentrode las 24 horas subsiguientes a la no-
tificaciónjudicial de la demanda, y par consignaciansi el vendedor re-
husa el pago.
El articulo 1879 liable de unplaza que corre desde la notificacien
judicial de la demanda. Comodemanda es la presentaciOnque conerre-
glo al articulo 251 del C. de P. Civil debe hacerse at tribunal, for-
mulando peticiones precisas y concretes, tenemos que concluir que el
plaza de 24 horas de este articulocorre nodesde at moment() que se no-
209
ARTUROALESSANDRI R' GUEZ
tifique al comprador cualquiera presentaciOnque haga el vendedor, si-
nouna vez que se notifique Ia demanda que el vendedor entable al corn-
prador. Sinembargo, se sostuvoper algunos tribunales enepocas pasa-
das, que la notificaciOnde cualquiera presentaciOndel vendedor al corn
prador, hecha por intermediode Ia justicia, es \fall& dentrode Ins ter.
minos del articulo1879, loque es absurdo.
Por Ultimo, hay que observar que el efecto que el articulo 1879
atribuye al pactocomisorioque Ileva la clausula de resoluciOnipsofacto,
as irrenunciable, enel sentidode que las partes nopuedenconvenir que
el comprador notenga ese plazode 24 horas para pagar. Es ciertoque la
ley nolodice, perodel textodel articulo1879 se desprende, porque dice
que aunque las partes estipulenque el contratose resuelva ipsofacto, !a
misma ley se encarga de decir que esa estipulaciOn, por mucha voluntad
que las partes tengande hacer destruir el contratoipsofacto, ella modi.
fica sus efectos, pues, a pesar de eso, el contratopuede subsistir durante
24 horas mas, porque el efectoque produce Ia estipulaciOnde las partes
enese caso, es el que senaia el articulo1879, y el efectoque produce
este articuloes darle siempre entodos los casos, ese plazode 24 horas
que- en61 se sefiala.
La AcciOn Resolutoria
La action resolutoria es Ia que nace de Is condiciOn resolutoria tb-
cita, o del pacto comisorio pare pedir la destrucciOn o resoluciOn de un
contrato, por el incumplimiento de las obligaciones contraidas.
La condici6nresolutoria ordinaria produce como efecto inmediato
y directo, la resoluciOndel contratouna vez que Ia condici6nse ha cum-
plido; y hemos dichoque la resoluciOnse produce de plenoderecho, ipso
jure, enel momentomismode Ia realizaciOndel hechoconstitutivode
tal condiciOn. Y asi, cuando yo digo a Pedro: "Le day mil pesos, pero
si se recibe de abogadodebe restituIrmelos"; enel momenta mismoen
que Pedrose recibe de abogado, por el hechosolode verificarse la con-
diciOn, se resuelve el contrato, y Pedrodebera restituirme los mil pesos.
Tratandose del pacto comisorio y de la condiciOnresolutoria taci-
t& el efectodirectoe inmediatoque se produce conel cumplimientode
Ia condiciOn, estoes, el nocumplimientode Ia obligaciOncontralda, no
es Ia resoluciOndel contrato. El efectodirectoe inmediatoes otorgar al
contratante diligente el derechode pedir la resoluciOndel contrato, oel
cumplimiento del mismo, conindemnizaciOnde perjuicios; de manera
que Ia acciOnresolutoria, destinada a obtener Ia resoluciOndel contrato
por incumplimientode las obligaciones contraidas, viene a ser el efecto
inmediatoy directoque produce el cumplimientode la condiciOnreso-
lutoria tacita del articulo1489, condiclOnque una vez cumplida nopro-
duce Ia resoluciOnde plenoderecho, sinoque otorga al contratante dill-
gente el recursopara obtener de los tribunales de justicia Ia destrucciOn
del contrato, coma consecuencia de haberse verificadola condiciOn, el
hechonegative enque consiste.
210
ARTUROALESSANDRI R' GUEZ
tifique al comprador cualquiera presentaciOnque haga el vendedor, si-
nouna vez que se notifique Ia demanda que el vendedor entable al corn-
prador. Sinembargo, se sostuvoper algunos tribunales enepocas pasa-
das, que la notificaciOnde cualquiera presentaciOndel vendedor al corn
prador, hecha por intermediode Ia justicia, es \fall& dentrode Ins ter.
minos del articulo1879, loque es absurdo.
Por Ultimo, hay que observar que el efecto que el articulo 1879
atribuye al pactocomisorioque Ileva la clausula de resoluciOnipsofacto,
as irrenunciable, enel sentidode que las partes nopuedenconvenir que
el comprador notenga ese plazode 24 horas para pagar. Es ciertoque la
ley nolodice, perodel textodel articulo1879 se desprende, porque dice
que aunque las partes estipulenque el contratose resuelva ipsofacto, !a
misma ley se encarga de decir que esa estipulaciOn, por mucha voluntad
que las partes tengande hacer destruir el contratoipsofacto, ella modi.
fica sus efectos, pues, a pesar de eso, el contratopuede subsistir durante
24 horas mas, porque el efectoque produce Ia estipulaciOnde las partes
enese caso, es el que senaia el articulo1879, y el efectoque produce
este articuloes darle siempre entodos los casos, ese plazode 24 horas
que- en61 se sefiala.
La AcciOn Resolutoria
La action resolutoria es Ia que nace de Is condiciOn resolutoria tb-
cita, o del pacto comisorio pare pedir la destrucciOn o resoluciOn de un
contrato, por el incumplimiento de las obligaciones contraidas.
La condici6nresolutoria ordinaria produce como efecto inmediato
y directo, la resoluciOndel contratouna vez que Ia condici6nse ha cum-
plido; y hemos dichoque la resoluciOnse produce de plenoderecho, ipso
jure, enel momentomismode Ia realizaciOndel hechoconstitutivode
tal condiciOn. Y asi, cuando yo digo a Pedro: "Le day mil pesos, pero
si se recibe de abogadodebe restituIrmelos"; enel momenta mismoen
que Pedrose recibe de abogado, por el hechosolode verificarse la con-
diciOn, se resuelve el contrato, y Pedrodebera restituirme los mil pesos.
Tratandose del pacto comisorio y de la condiciOnresolutoria taci-
t& el efectodirectoe inmediatoque se produce conel cumplimientode
Ia condiciOn, estoes, el nocumplimientode Ia obligaciOncontralda, no
es Ia resoluciOndel contrato. El efectodirectoe inmediatoes otorgar al
contratante diligente el derechode pedir la resoluciOndel contrato, oel
cumplimiento del mismo, conindemnizaciOnde perjuicios; de manera
que Ia acciOnresolutoria, destinada a obtener Ia resoluciOndel contrato
por incumplimientode las obligaciones contraidas, viene a ser el efecto
inmediatoy directoque produce el cumplimientode la condiciOnreso-
lutoria tacita del articulo1489, condiclOnque una vez cumplida nopro-
duce Ia resoluciOnde plenoderecho, sinoque otorga al contratante dill-
gente el recursopara obtener de los tribunales de justicia Ia destrucciOn
del contrato, coma consecuencia de haberse verificadola condiciOn, el
hechonegative enque consiste.
210
TEORIADELASOBLIGACIONES
La acci& resolutoria tiene, segim esto, por objeto la resoluciOna
destrucciandel contrato, que se le deje sinefecto, que se destruya el
vincula juridico, desligandoa las partes que los contrajerondel compro-
misoa que el contratolas obligó. La cause de este accianes, entonces, el
cumplimientode la condiciOn.
No debe confundirse la accienresolutoria, destinada a dejar sin
efectoat contratopar incumplimientodola obligaciOncontrafda, conlas
acciones de nulidad y rescisian, porque auncuando astas tambiantie-
nenpor objetodejar sinefectouncontrato, unas y otras presentanCa-
racteres muy distintas y se fundanenantecedentes de muy diverse indole.
Hay sinembargo. que reconocer que tanto el C. Civil y el de Comercio
confundenenmuchos de sus articulos las expresiones resoluciony res-
cisinn, expresiones que, juridicamente hablando, expresanideas entera-
mente distintas, nopudiendoconfundirse la resolucienconla rescisian,
ni la acciónresolutoria, conla acciOnrescisoria oconla acciande null-
dad. La resolucidnas la destrucciOnde uncontratopar, el eventode una
candid& resolutoria; noes otra cosa que el efectoque produce una con-
dial& resolutoria cumplida; la resolucienes entonces unvocablo que
comprende toda destrucciende uncontratopor el eventode una candi-
d& resolutoria cumplida; uncontrato se resuelve cuando ha sido vali-
damente celebrado, perose verifica el hechoconstitutivode una candi-
d& resolutoria; enuna acepciOnInas restringida, coma as el casocon-
creto a que nos venimos refiriendo, la resoluci& no es otra cosa que la
destrucciem de uncontratopor incumplimientode las obligaciones con-
traidas, enunsentidoamplio, general, es resolucianla destrucci& de un
contrato por el evento de una candid& resolutoria, cualquiera que ella
sea; ensu acepci& restringida, podemos decir, enotros términos, que as
at efectoproducidopor at incumplimientode las obligaciones contraidas,
opor el cumplimientode la condiciónresolutoria tacita de que habia el
articulo1489.
La palabra resoluciensuele emplearse enat lenguaje corriente y vul-
gar, pare denominar ague! ado juridico envirtud del cual los contra-
tantes deshacenvoluntariamente el contrato que hancelebrado; y asi,
es frecuente ver enlas escrituras respectivas, la palabra resolucian; hay
enellouna impropiedad de lenguaje: cuandodos omas personas que han
celebradouncontrato, todejansinefectode comtinacuerdo, anvirtud de
aquel principiode que las cosas se deshacende la misma manera que se
hacen, no came hablar de resolucidn, porque este es at efecto que se
produce por cumplimientode una candid& resolutoria. Cuandodos per-
sonas dejansinefectoel contratoque hancelebrado, hay una destruc-
GI& del contratopor el mutuodisenso, a come se llama enDerecho, hay
una resciliaciOn, a la cual se refiere el C. Civil enel inciso 1 4 del articu-
lo1567 que enumera los modes de extinguir las obligaciones.
La nulidad y la resold& soncosas enteramente distintas; as el
efectoque se produce cuandoenuncontratose hanomitidoalgunos de
los requisitos senalados por la ley para que ese actoocontratotenga va-
lidez. Si los requisitos omitidos sonde aquellos que la ley sefiala encon-
211
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
sideraciOnal actoensi mismo, y noa Ia calidad de las personas que lo
celebran, hay nulidad absoluta. Si faltanlos requisitos que Ia ley exige
enconsideraciOna las personas que locelebran, hay nulidad relative o
rescisiOn.
SegUnesto, la nulidad propiamente tal, estoes, Ia nulidad absolute,
procede enaquellos casos enque falta algunode los requisitos esenciales
de unactojuridico; Ia rescisiOn, osea Ia acciOnde nulidad relative, tie-
ne por objetodejar sinefectounactoocontrato, que reunlendotodos
los requisitos esenciales, presenta alguno de ellos viciado (articulo
1 681 ). Entonces, Ia acciOnde nulidad, es la acciOndestinada a obtener
Ia nulidad absolute, Ia acciOnrescisoria es la destinada a obtener la nu-
lidad relative. Insisto enesto, primero, porque el C. Civil y el de Co-
mercioconfundenestas expresiones; enseguida, porque es frecuente que
los estudiantes tambienconfundanestos terminos diversos; y finalmen-
te, porque es ma's frecuente aim que los abogados y los tribunales nose-
pandistinguir bienestas dos cosas.
Entre Ia nulidad, sea absolute o relative, y Ia resoluciOn, hay dos
difefencias fundamentales derivadas de la diversidad de hechos que ge-
neranuna y que generanotra.
1 1 La nulidad, sea ella absolute o relative, como que significa en
conceptode Ia ley que nose ha celebradonunca el actopor adolecer de
viclos o defectos que lo !nyelidan, tiene la virtud de producir siempre
acciencontra terceros poseedores; el artIculo1689 dispone expresamen.
te, a este respecto, que "Ia nulidad judicialmente pronunciada da acciOn
reivindicatoria contra terceros poseedores; sinperjuiciode las excepcio-
nes legates". Nohay que entrar a averiguar si el terceroesta de buena o
male fe, salvolas pequefias excepciones legates que indicaremos enel
momento oportuno. Y esto, porque el contrato de donde emananlos
derechos de los terceros era ineficaz, era Invalido; luegoIa ley nopuede
reconocerle a los terceros untituloque para ella notiene nIngOnvalor.
Encambio, Ia resoluciOnsupone la existencia de uncontrato vali-
damente celebrado, y, precisamente, porque esta velidamente celebrado,
y porque una de las partes noloha cumplido, es que el contratose resuel-
ve. Eneste caso, los terceros hancontratadoconunindividuoque tiene un
derechoperfecto, si bieneventual; y de ahi por clue Ia resoluciOnsoloda
acciOncontra terceros poseedores, cuandoestos terceros estabande male
fe, es decir, cuandocontratarona sabiendas de la calidad del derechode
su autor; peronoda derechola resoluciOncontra los terceros poseedores
de buena fe, comolodisponenclaramente los articulos 1490 y 1491.
2' Las restituciones mutuas a que sonobliqados los contratantes
enel casode Ia nulidad y rescisiOn, soncompletes y absolutes, abarcando
toda Ia cosa y sus frutos; tratendose de Ia resoluciOn, debe restituirse Ia
cosa, peronolos frutos, a menos que Ia ley, el testamento, el donante o
los contratantes, hayandispuestootra cosa.
212
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ir atrás
TEORIADELASOBLIGACIONES
porque el tercer poseedor este de male fe, declarare haber lugar a ells.
La Jurisprudencia de nuestros tribunales es uniforme sabre esta mate-
ria, pues enlos casos enque se ha discutido, se ha liegadoa la conclusion,
de la procedencia conjunta de ambas acciones. Enlas actas de la Comi-
sift Revisora del C. de P. Civil, formada por diputados y senadores. v
presidida por el propio Presidente de Ia Republica, entonces donGer-
manRiesco, se (ley) expresa constancia de que el articulo19 del C. de
P. Civil, tiene por objeto facilitar is interposickm enunmismo juiclo,
de aquellas acciones reales y personales, comotas de nuestroestudio; y
asf se dijo: coma enel casode la nulidad, comoenel casode la acci6n
resolutoria, etc. DonLeopoldo Urrutia puso enuna sesiOn, el ejemplo
que se acaba de proponer anteriormente.
La acciOnresolutoria sera mueble o inmueble, para determiner Ia
competencia del Tribunal, seg6nsea la naturaleza de la cosa a que el con-
tratose refiere.
La acciOnresolutoria es una acciOnpatrimonial, esto es. suscepti-
ble de una avaluacienpecuniaria; està enconsecuencia, enel comerciohu-
mano; puede transferirse, puede cederse, puede transmitirse, ya que no
hay ninguna disposiciOnlegal encontraria; puede renunciarse, perola
Jurisprudencia de los tribunales de justicia, conraz6n, a mi juicio, ha re-
sueltoque nohay renuncia enel hechode interponer una de las accio-
nes alternatives a que se refiere el articulo1489; de manors que pedir el
cumplirnientodel contrato, nosignifies que mss tarde nopuede interpo-
nerse la accidinresolutoria, aunque se abandone Ia primers.
i,Encantotiempoprescribe toaccidnresolutoria?
Nohabiendola ley sertaladounplazoespecial de prescripciOn, hay
que aplicar las reglas que rigenIs prescripciOnextintiva, y comoconse-
cuencia, prescribe en20 arms, desde que la obligacidnse hizoexigible,
enconformidad a los articulos 2514 y 2515 del C. Civil, porque Is ac-
deinresolutoria es una acciOnordinaria. La Jurisprudencia de nuestros
Tribunales es uniforme eneste sentido; merece citarse una sentencia de
Is Corte Suprema que aparece enel tomoXli, secciOnprimera, pagina
143. de la Revista de Derechoy Jurisprudencia. Perola acciOnque pres-
cribe en20 afios, es la acciOnresolutoria, porque la acciOnderivada de
unpactocomisorloprescribe encuatrosilos, cuaiquiera que sea la clase
de pactocomisoriode que se trate. El articulo1880 dice a este respect();
"El pactocomisorioprescribe al plazoprefijadopor las partes, si nopa-
sere de 4 Mos, contados desde la fecha del contrato". "Transcurridos es-
tos cuatroethos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipuladoun
plaza mac largooninguno".
Aqui, enel articulo 1880, hay alga digno de flamer Is atencidre el
pactocomisorloprescribe encuatroalias que se cuentannodesde que Ia
obligaciOnse ha hechoexigible, sinodesde que se celebra el contrato, por
Iv que puede darse el case curiosode que Is acciOnse extinga antes de
que haya nacido; por ejemplo, si se estipula enuncontrato de yenta
215
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
celebradoel 1' de Enerode 1929, que el comprador pagara el precio
1° de Enerode 1940, y el comprador nopaga enesa fecha, el vendedor
nopuede hacer valer at pactocomisorlo, porque hanpasadomas de cua-
troanos. PeroIa prescripciOnque seriala el articulo1880 es Onicamente
para el pactocomisorio, nopara Ia prescripciOnque nace de Ia condici6n
resolutoria tacita del articulo 1489; y como el articulo 1878 dice que
por el pactocomisorionose priva al vendedor de Ia elecciOnde acciones
que le concede el articulo1873, siempre le quedaria at vendedor la ac-
ciOnresolutoria derivada del articulo1489.
Efecto de la Condicidn Resolutoria Cumplida
Pasamos a ocuparnos ahora de los efectos que produce Ia condlciem
resolutoria una vez cumplida, omejor dicho, de los efectos que se produ-
cenuna vez que se ha resueltoel contratopor el incumplimientode las
obligaclones contraidas.
Los efectos de Ia resoluciOnpronunciada por sentencia judicial en
el casode Ia condlciönresolutoria tacita y del pactocomisorlo, sonlos
de toda condlciOnresolutoria; nohay a este respectodiferencia alguna en-
tre Ia condlciOnresolutoria ordinaria y Ia condiciOnresolutoria tacita.
Enconsecuencia, opera retroactivamente, y sl Wenesta resolucidnse pro-
duce por sentencia judicial, sus efectos operanretroactivamente y se re-
montan, por lomismo, a la epoca enque el contratose celebrO.
Y estos efectos se producentantoentre las partes contratantes co-
moconrespectode los terceros que derivenderechos del contratoque se
resuelve. Entre las partes Ia resoluciOnsigue las reglas generales que ya
se conocen: debe restituirse todoloque se haya entregadobajotal con-
diciOn; el vendedor debera entregar at comprador el precloque haya re-
cibido; el comprador debera restituir Ia cosa; y enestas restituciones se
observaranlas reglas legates; nohabra lugar a la restitutionde los fru-
tos, salvoque la ley, el testador, el donante olos contratantes hayandis-
puestolocontrario; igual cosa ocurre conIa indemnizaclOnde perjuicios
derivada de la resolucian.
11 los terceros, zenqua situaciOnquedan? Puede suceder que mien-
tras el contratoestaba vigente, Ia cosa haya sidoenajenada ohaya sido
gravada; /enqua situaciOnquedanlos terceros que derivenderechos del
contratoque se resuelve? La situationes curiosa; por una parte ellos de-
rivensu derechode uncontratoresuelto, de una persona que tenia un
derechoeventual, y as sabidoque nadie puede adquirir mas derechos que
los de su causante, y que nadie puede transferir mas derechos que los que
enrealidad tiene. Pero, por otra parte, nohay que olvidar que el contra-
toes valid°, que ha producidoefectos juridicos; soloesta afectadopor
una condiciem resolutoria. La situationde esos terceros merece entonces,
la protecciOny amparode Ia ley, amparoy protecciOntantomas necesa-
rios, cuanto que los intereses sociales reclamanconimperiosa necesidad
Ia permanencia y mantenimientode los contratos. Se ha encontradoen-
tonces, el legislador eneste dilema: por unlado, la necesidad de proteger
216
"MORA DE LAS OBUGACIONES
los intereses del contratante que estaba llanoa cumplir su obligaciOn; por
otrolado, el tercerode buena fe, terceroque tamblenexige y necesita el
amparo y protectionde la ley. El legislador necesit6 conciliar estos in-
tereses opuestos y necesitO consigner onprecept° que a la vez qua prote-
ja al contratante diligente, proteja y asegure los intereses de los terceros.
El resultadode la necesidad de proteger dos intereses contradictorios han
sido los articulos 1490 y 1491 del C. Civil que bannacido conel pro-
p6sitode conciliar este oposiciOnde intereses, consignandoel principio
general de que la resoluciOnnoproduce acci6ncontra terceros poseedo-
res. Por que*? Porque los terceros hancontratado conquientenia fa-
cultad de enajenar ode graver la cosa; enseguida, el contratoera per-
fectamente valid°, y siendoass, la ley ampere y protege at interes de los
terceros, y enprinciple, coma regla general, niega toda acciOncontra
terceros poseedores. Peroel amparoy protecciOnde Ia ley nopuede con-
vertirse enuna injusticia pare conel contratante; la ley, entonces, es-
tablecIO una excepciena aquel principiogeneral, y se concret6, por esto,
a proteger el interês de los terceros, mientras estos ester) de buena fe; ne-
g6ndoles este protecciOncuandodejende ester de buena fe y se convier-
tanenposeedores de male fe. Par eso, el iegislador establece la regla del
articulo1490, del cual se desprende a contrariocensu, que habra lugar
a Ia reivindicaciOncontra terceros poseedores que eatende male fe.
mismodice enotros tOrminos y refiriendose a otra situationque la con-
templada en el articulo1490, el articulo1491, que dispone, tratandose
de inmuebles, que habra Fugal- a la resoluciOncuandoIa condiciOncons-
taba enel titulorespective, inscritcv u otorgado por escritura palica; y
esto, porque los registros del Conservador de Bienes Raices sonpUbli-
cos y todoel mundotiene derechoa conocerlos; y la acciOnpara obtener
la cosa del tercer poseedor de male fe, noes la resofutoria, sinoIa ac-
ciOnreivindicatoria. Como los contratos posteriores at primero subsis-
ten, es deck, quedanafectados conla acciOnresolutoria, InacciOnque
va contra los terceros es la acciOnreivindicatoria; par eso, es impropia
la expresiOndel articulo1491 cuandodice que "nopodr6 resolverse...";
y par lomismoes rmis correcta la expresiOndel articulo1490, cuando
dice que "no habra derecho a reivindicarla...''. Por *mein, A le vende
una case a B baja condiciOnresolutoria. B se la vende a C, C a D, D a
E., etc.; B nopaga el preclo; A lodemanda y se resuelve el contrato; is
acciOnque A tiene contra C a D noes Ia amid!) resolutoria, sinoIa ac-
ciOnreivindicatorla que nace de la vuelta de la cosa a manos de A par el
efectoretroactivode la condiciOnresolutoria, perolos dernas contratos
siempre subsisten.
Para determiner las condiciones enque Ia resoluciOnafecta a los
terceros, cuandoestos se hallande male fe, segCinse desprende de los ar-
ticulos 1490 y 1491, hay que distinguir, coma to hacenlos citados ar-
ticulos, entre las cosas muebies y las cosas inmuebles, porque mientras el
artfculo 1490 se refiere a aquelias, el articulo 1491 se refiere a las se-
gundas.
Conrespecto a las cosas muebles, dice el articulo 1490 que "si el
que debe una cosa muebie a plaza, obajocondiciOnsuspensive oreso-
lutoria, Ia enajena, nohabrd derechoa reivindicarla contra terceros pa-
217
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
seedores de buena fe". A contrariocensu, habre derechopare reivindi-
carla contra terceros poseedores de male fe; de manera que si se ha cele-
bradouncontratosujetoa condicienresolutoria, sobre una cosa mueble,
que mientras pendia la condicienha pasadoa manos de untercero, el
contratante que pide Is resoluciOndel contrato, tiene accienreivindi-
catoria contra el terceroque Ia ha adqulrido, siempre que este, al tiem-
pode adquirirla, haya estadode male fe, es decir, si conocia el derecho
resolutoriode su autor, o, enotros termlnos, si conocia la existencia de
la condiciOnque afectaba al contrato que dio origenal nacimlento del
derechoeventual del primer contratante.
Por ejemplo, Juanle vende su automOvil a Pedro, y Pedro le que-
da debiendo parte del precio; este contrato este subordinado a extin-
guirse por el eventode Ia condiciOnresolutoria de nopagarse el precio.
Pendiente Ia condici6n, el comprador transfiere el automOvil a unter-
cero. Comoel comprador nopaga el preciooportunamente, el vendedor
inicia la accienresolutoria, y el contratose resuelve. LI-labra onodere-
choa relvindicar el automOvil del terceroque tocompre at comprador
que qued6 debiendo una parte del precio? Lo dice el articulo 1490: si
este de buena fe, nohay derecho; si este de male fe, hay derechopara
reivindicarlo. Y comopare determiner 81 el poseedor es de buena oma-
les fe se atiende at momentode adquirir la posesiOn, para determinar en
el casodel articulo1490, si el tercer adquirente es poseedor de buena fe,
o de male fe, se atiende al hecho de que haya ignorado o conocido la
existencia de la condiciOnenel momentode adquirir Is cosa de que se
trate.
Si at tiempo de comprar el automOvil el tercer adquirente ignora-
ba is existencia de Ia condicien, sere unposeedor de buena fe, aunque con
posterioridad haya Ilegadoa conocer Ia existencia de Ia condition; y a
Ia inverse, si tuvoconocimientode ella, sera poseedor de male fe, y pro-
cedere Ia Emdenreivindlcatoria a que se refiere el articulo1490.
La mala fe debere ser probada por at demandante, estoes, por el
que intents la actionreivindicatoria contra el tercero.
El articulo 1491 se refiere a los inmuebles y sienta el mismo prin-
cipio del articulo 1490 ya que dice: "Si at que debe uninmueble bajo
condicienloenajena, olograve conhipoteca, censooservidumbre, no
podre resolverse Is enajenaciOnogravamen, sinocuandola condicien
constaba enel titulorespectivoinscritou otorgadopor escritura pObli-
Ca". El articulo1491 establece, comose ye, la misma regla del articulo
1490, a saber, que Ia resolution, una vez producida, soloda acciOncon-
tra los terceros poseedores de male fe, y nocontra los terceros poseedo-
res de buena fe. Nolodice el articulo, perolas exigencies que pone de-
jande manifiestoque ellas tiendena que el tercerotenga conocimiento
de is condicienat tiempode contratar.
,A que obedecenestas exigencias de Ia ley de que Ia condiciencons-
te enel tftulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura miblica?
218
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Elias se debenal deseode que los terceros que contratancanof indivi-
duo que debe el inmueble bajocondiciem resolutoria, tenganconocimien-
tode tal condician, coma que los titulos de inmuebles estanenregistros
que sonpOblicos, y la ley presume que constandoenel titulorespectivo
esta condiciOn, tiene suficiente publicidad pare que nadie puede alegar
su ignorancia y se presume de derechoque of terceroconocia la existen-
cia de la condician, y es-0, par lotanto, de male fe. De modoque aunque
of tercero no haya tenido conocimiento real y efectivo de la condician
resolutorla concurriendolas dos circunstancias del art. 1491, Ia ley pre-
sume de derechoque esta de male fe. Nose necesita, entonces, cornoen
el casodel articulo1490, que of tercerotenga onconocimientoreal, efec-
tivo, material, positivo de la existencia de la condician, pare que la ley
To considere sinrnas tramite poseedor de mala fe: la ley se conten-
ta conunconocimiento presunto, porque ella cree que cuando onin-
dlviduo contrata, gasta la debida diligencia que gasta unhombre pru-
dente enof manejo de sus negocios; y como los registros sonpalicos,
nopuede haber, enrealidad onconocimientoque Hague conmas faciti-
dad a todos los individuos.
Pero si no concurrenlos requisitos del art. 1491, no hay lugar a Is
accianreivindicatoria contra los terceros, ni auncuando6stos hayante-
nidoconocimientode la condician, porque estamos aqui, enpresencia de
requisitos sefialados par at legislador. Par *mei°, se celebra oncontrato
de yenta de uninmueble enque of preciodebe pagarse a plaza, y se que-
da debiendo una parte del precio; enel tiempo intermedio se vende la
propiedad a untercero. Resuelto el contrato habra accianreivindicato-
Ha contra of tercero, porque Is cons:Helenconstaba enla escritura palica
de yenta.
A la inverse, si enuncontrato de yenta de uninmueble hecha par
mi a Juan, se da par pagadoel precioenla escritura respective, enforma
que of comprador nada me queda adeudando, y asta as una declaraciOn
false, y Juan, enseguida vende la propiedad a ontercero, aunque yo
lograra obtener la resoluchindel contrato par falta de pago del precio,
ya no podria reivindicar la cosa de manos del tercero, porque aunque
ese tercero hays conocido la existencia de la condiciany sepa que era
false ml deciaraciOn, la ley presume que ese terceroestaba de buena fe
enel momenta de comprar of inmueble, porque Ia condiciOnnoconstaba
enof titulo.
Dos son'os requisitos que exige of art. 1491, pare que la resolu-
donproduzco, conrespect° de uncontratode cosa inmueble, efectos en
contra de terceros que hayan utquirido esa cosa, o que hayan constituido
underecho real sobre ella: que se deba un inrnuebte bajo condi-
clan; y que la corrcliclanconste enel titulo respectivo, inscrito, u
otorgado por escritura pablica. La concurrencia simultáneo de ambos
requisitos es de absolute necesidad pare asi presumir de derechola ma-
Iafe.
Veamos enqui) consistenestos requisitos, porque hay que observer
que si existenennuestroCddigodos articulos ma! redactados que nodi-
conloque quisierondecir, sonlos arts. 1490 y 1491.
219
ARTURO ALESSANDRI ROORIGUE2
Primer requisito
"Oue se deba un inmueble bajocondiciOn", porque comienza por
decir el articulo 1491. "Si el que debe uninmueble bajo condiciOn"
1,0u6 quiere decir que se deba uninmueble bajocondiciOn; a que casos
se estenrefiriendo los articulos 1490 y 1491 del C. Civil?
Si hemos de entender estos articulos tal comoestänescritos, tendre-
mos que decir, sinlugar a vacilaciOn, que cuandounindividuopor un con-
tratou obligaciOnse ha constituidoendeudor personal de otrobajocon-
dicidn, el acreedor condicional, una vez cumplida is condicidn, tiene
derechopara reivindicar esa cosa del terceroa quiensu deudor se la ha-
ys enajenado pendente conditione. esto posible, es esto admisible
dentro de los principios del D. Civil chilenoque una persona a quienno
se le ha entregadotodavfa una cosa,que noha constituidoningundere-
choreal conrespectode ella, pueda reivindicarla respeCtode untercero"
Eso es inadmisible ennuestro Derecho. Las expreslones que emplean
los arts. 1490 y 1491, "si el que debe una cosa mueble"... "si el que de-
be uninmueble..." sonimpropias, porque sabemos que el dominioentre
nosotros no se adquiere sino par unmode de adquirir, y tambitinsa-
bemos que los contratos nosonmodus de adquirir el don-iinioni de trans-
ferirlo, y que los contratos soloengendranderechos personales. Aceptar
locontrariosignificaria reconocer que una persona que tiene simplemen-
te underechopersonal ode crêditopara exigir la entrega de una cosa,
que mientras no se haga nose puede convertir endueriode Ia misma,
tiene, sinembargo, derechopare reivindicarla, y ya sabemos que la rei-
vindicaclOncompete at dueliode la cosa, de donde resultaria uncontra-
sentidoponer enmanos del que noes propietario, la acciOnreivindica-
toria.
Enseguida, si el acreedor hubiera sidoacreedor puroy simple y no
condicional, no tendria derecho para reclamar por la aceidnreivindi-
catoria Ia cosa que debe entregttrsele y que nose le entrega, porque 61
tiene underecho personal o de crklito, y no underecho real como es
Ia accidnreivindicatoria. —Por el contrario. nuestro C. Civil, lejos de
aceptar la acciOnreivindicatoria, la rechaza expresamente enel art. 1817
del C. Civil enque se contempla el mismo caso de que una cosa ha-
ya sido vendida a dos o mas personas por distintos contratos y da
reglas pare saber cual de los compradores debe ser preferido—. Dice es-
te articulos "Si alguienvende separadamente una misma cosa a dos omas
personas, el comprador que haya entrado enposesiOnsera preferido
at otro; si ha hecho Ia entrega a los dos, aquel a quiense haya hecho
primero sera preferido; si no se ha entregadoa ninguno, el titulomas
antiguoprevalecera".
Encambio, si aplicamos el art. 1491 enel sentidoa que me vengo
refiriendo, Ilegariamos at absurdoque unacreedor condicional, que solo
tiene ungermende derechocuyoderechoes muchomenos potente que
el del acreedor puro y simple, tiene, sinembargo, el derecho de re-
clamar la restituciOndel acreedor que posee underechopuroy simple
mas poderosoque el suyo.
220
 TEORIA DE LAS OBUGACIONES
Finalmente, aceptar este interpretaciOnde los arts. 1490 y 1491
Ilse y Ilanamente, constituir las obligaciones enlimitaciones del do-
mini° querria deck que cuando uno vende condicionalmente uncaba-
Itoouna case, me habria impuestovoluntariamente una limitaciOna ml
derechode propiedad, loque es unabsurdo; las obligaciones limitaran
mis actividades personales, pero enningtincaso mi derecho de domi.
nio.— No es pues, la interpretaciOnque vengo rechazando, el alcance
de los arts. 1490 y 1491, articulos que no sonsino la aplicaciOnde un
principlode derechoque viene desde los tiempos del derechoRomano:
"Resuelto el derecho del causante, se resuelve tambienel derecho
del causahabiente". i,Por qua? Porque es sabidoque nadie puede adqui-
rir mas derechos que los de su causante, ni nadie puede transferir mas
derechos quo los que tiene, Los arts. citados sonaplicaciOnde este
maxima que resuelto el derecho del causante, se resuelve el derecho
del causahabiente; y entonces, pare que puede tener aplicaciOneste
principlo, enel caso de los arts. 1490 y 1491, es necesarlo que at in-
dividuoque enajena la cosa deba tener sobre ella underechoeventual,
underecho Ilmitado, y que de ese derecho limited° o eventual, nazca
pare otra persona at derechode reclamar la cosa del que la tiene ensu
poder. Luego, las expresiones I's1 el que debe uninmueble", "al el que
debe unmueble", quierendecir, "si at que tiene una cosa mueble", "si el
que tiene una cosa inmueble", etc., porque ese individuotiene undere-
choeventual, resoluble, que at enajenarloa otro, le va a entregar unde-
rechotambianeventual oresoluble, y come consecuencia de extinguirse
su derecho se va a extinguir el derecho del tercero.
La historia fidedigna del establecimiento de Ia ley nos hace Ilegar
a la conclusiOnque vengo exponiendo: los articulos 1490 y 1491 su-
frieroninfinitas redacciones y ellas revelanque el animo del iegisiador
fue referirse al casode tenerse underechoeventual oresoluble; hubiera
sido, pues, preferible que at senor Bello hubiera conserved° la primera
redacciOnque tenfanestos articulos, ensu proyecto de C. Civil enat
cual figurabanenesta forma: "Si el que posee una cosa mueble, si el
que posee uninmueble".
Para quo proceda to aplicaclOnde estos dos articulos as necesario
que at que enajena Incosa sea propietarioeventual, y que de ese domi-
nioeventual, arranque su calidad de deudor de Ia misma cosa enfavor
de untercero; pero no se aplicanestos articulos, at que es propletarlo
absoluto de le cosa y procede a constituir, respecto de untercero, una
simple obligaciOnpersonal derivada de uncontrato. Los 3 (micas ca-
ses enque recibenaplicaciOnlos articulos 1490 y 1491, son: la corn-
pra yenta, que se resuelve par at nopagodel precio, la permute, que se
resuelve per Incumplimiento de las obligaciones contraldas, y el pacto
de retroventa; at caso mss frecuente as aquel enque se resuelve un
contrato de compraventa per falta de page del precio. Neese enIa Re-
vista de Derechoy Jurisprudencia. TomoXVII, alio1920, 1' parte, peg.
69, untrabajo del senor Jorge Gonzalez, enque se estudia minuciosa-
mente este materla).
221
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Segundorequisito
"Que Ia condicionconste enel titulo respectivo inscrito
u otorgado
por escritura pUblica".
Esta exigencia tiene por objeto que la condiciOnIlegue a conoci-
mientode los terceros.
i,Que quiere decir que Ia condicienconste enel tituto respectivo;
cuandouna condiciOnconsta? Del estudioque se ha hechode las con-
diciones, hemos vistoque la condiclOnpuede serexpresa otacita. Aho-
ra Eden, articulo 1491 se refiere a toda condlcien, tanto a Ia ex-
presa como a Ia tâcita, o solo da actionrelvindlcatoria contra terce-
ros poseedores, cuandoenel contratode donde arranca el derechode
terceros, se ha expresadoIa condiciOn?
Las palabras de la ley debenentenderse ensu sentidonatural y ob-
vio, y segOneste sentido, "constar" significa "ser cierta una cosa",
"aparecer de manifiesto", y una cosa consta, segim esto, cada vez que
es manifiesta, sinnecesidad de ser expresa. Comoel articulo1491 exi-
ge que Ia condiciOnconste, tantocuandoas partes Ia expresan, como
cuando la ley Ia subentiende, es *Jim pensar que este articulo se
refiera a las condiciones, expresas y tecitas; de modoentonces, que
Ia condicienconsta enel tftulo tanto cuando ella se expresa envirtud
de una estipulaciOnde las partes, comocuandoella es tacita, comoIa
que aparece enel articulo1489. La Jurisprudencia de los Tribuneles de
Justicia es uniforme sobre esta materia; podrfancitarse numerosas sen-
tencias que handeclarado conuniformidad absolute que la condiciOn
consta, sea ells expresa, sea ella tâcita. Hay tamblenotras rezones lega-
tes que apoyanesta conclusiOn. El art. 1432, contenido enel tituto de
las donaciones entre vivos, establece enque casos, la resoluci6nde una
cloned& afecta a terceros poseedores, ya que dispone: "La resoluclen,
rescisiOny revocationde que hablanlos artfculos anteriores, no dare
acciencontra terceros poseedores, ni pare Ia extinct& de las hipotecas,
servidumbres u otros derechos constituldos sobre las cosas donadas,
sinoenas casos siguientes: 1°) Cuandoenescritura pUblica de Ia clo-
ned& (inscrita enel competente Registro, al Ia calidad de las cosas do-
nadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o
se ha expresado Ia condiciOn"; etc. Tratandose de las donaciones, Ia
resoluciOnno afecta a los terceros poseedores, sino cuando enla es-
critura de donaciOnse ha expresadola condiciOn. La disposiciOnde este
articulo, prueba, enmi concepto, que Ia expresiOn"consta" del articulo
1491, noexige que la condiciensea expresa, porque de tocontrariono
habria tenido necesidad el legIslador de consigner la disposiciendel
articulo1432.
Por otra parte, el articulo 1436 dice: "Ento demes, las donacio-
nes remuneratorias quedansujetas a las reglas de este titulo". SI el ar-
ticulo 1436 no se hubiera puesto enese lugar, se habria aplIcado el
articulo1491, loque prueba que la ley quisomodificar Ia regla general.
222
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Exige el articulo 1491 que la candid& conste en el titulo respec-
tivo. ICual es el titulo respectivo? La expresidn"respectivo" este mo-
dificando a titulo y ha sido empleada pare relacionar las dos ideas que
envuelve el articulo1491, la de titulo, conIs de "se debe uninmueble"
De modo que la expresienrespectivo es el titulo del que compra el in-
mueble baja condicienresolutoria, o sea, del primer adquirente. En
los proyectos del C. Civil queda todavia roes de maniflesto este inter-
pretaciendel art. 1491, porque alli el senior Bello habia del contrato
condiclonal, y el contratocondicional, enel easel enestudio, es el con-
tratocelebradoentre A y B; luegolos derechos que de alli emanantie-
nenque ser condicionales, de manera que aunque todos los contratos
sucesivos, y todos los titulos de los poseedores posteriores al poseedor
condiclonal, noseancondicionales, seanpuros y simples, baste que ha-
ya habido uncontrato condicional enIs historia de los poseedores en-
tre los primeros contratantes, pare que todos los contratos posterlo-
res lievenese carecter, estoes, seenlos contratantes, poseedores con-
dicionales.
Finalmente, Ia condiciendebe constar enel titulo respectivo, ins-
crito u otorgado por escritura pUblica. No es la condiciOnla que debe
constar enla escritura publics, o enel titulo inscrito, sino que es el
contrato condicional, porque dice el articulo... ''inscrito" (masculino)...
"Otorgado" (masculino); lo que prueba que no as la obligaciencondi-
clonal, sinoel contrato.
El objeto de Is disposicidndel articulo 1491 es darle Is debida
publicidad a la condiclen, hacer que los terceros que contratantengan
conocimiento de la calidad de propietario condicional del primer ad-
quirente.
Las exigencies de que el contrato este inscrito, u otorgado por es-
critura priblica, no soncopulatives, sino disyuntivas; baste una, pero
no sonnecesarias las dos. Enmended, este disposiciende Is ley es
redundante, inutil y contradictoria, porque el articulo1491 notiene apli-
caciOnsino enlos contratos de compra vents y de permute de bienes
rafces y enel pacto de retroventa. Enuncontrato de compra yenta
o de permute de blenes rafces otorgada por escritura privada, enque
necesariamente hande concurrir las circunstanclas que serials el articu-
lo 1491, estamos enpresencla de uncontrato de inmuebles; y, Lama
se adqulere inposesiende los inmuebles? Por la inscripcienenel Re-
gistro del Conservador, de manera que pars ser poseedor es menester
comenzar por Ia inscripcien, y pars que puede hater inscripcien, es me-
nester que hays escritura publics, porque es sabido que no se inscribe
sinoesta clase de instrumentos enet case de Ia compra yenta de blenes
rafces. Pudo, per eso, haberse suprimido la exigencia final del articulo
1491, y haberse dicho: "Si el que posee unInmueble.. sino cuando la
condicienconstaba enel titulorespectivo.
El articulo1491 nosolotiene su aplicaciencuandoIa cosa se ena-
jena por el que posee uninmuebie bajocondicien, sinotambiencuando
223
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
constituye algungravamensobre ella, como censo, hipoteca o servi-
dumbre; y resueltoel contratohabra derechopara pedir la cancelaciOn
del correspondiente gravamenque constaba enel titulorespectivo.
2°—Las Obligaciones a Matzo
Generalidades
SegCm el articulo 1494, "el plaza es la epoca que se fija para el
cumplimiento de Ia obligaciOn". Y podemos agregar "y para el ejerci-
ciode underecho".
El plaza consiste enunespaciode tiempomas omenos largo, den-
trodel cual puede ejecutarse underecho, otrancurridoel cual puede co-
menzarse el ejercicio de underecho. Comparandolo conIa condici6n,
podemos decir que es unhechofuturoy ciertodel cual depende el ejer-
ciciooextinciende underecho.
Los elementos constitutivos del plazo sondos: que sea unaconte-
cimientofuturo, y que sea unacontecimiento cierto.
Que sea unacontecimientofuture significa que debe realizarse en
el tiempoque este por venir, estoes, con posterioridad a Ia celebraciOn
del contrato; que sea cierto, qulere decir que necesariamente haya de
Ilegar, que no exista dudes acerca de Ia realized& del hecho en que
consiste, porque esa es su principal diferencia con Ia condiciOn. Mientras
lo que caracteriza la condicl6n es su incertidumbre, el plazo es un hecho
que necesariamente ha de acaecer, un hecho cierto que al tiempo de con-
tratarse, se sabe que forzosa e inevitablemente debe ratizarse; de ahi
por que Ia muerte de una persona es necesariamente unplazoy nouna
condiciOn; y de ahi por que el articulo1081 seriala a Iamuerte comoejem-
plo, porque es unhechoque necesariamente ha de Ilegar. La muerte de
una persona puede ser condiciOn, cuando va unida a otras circunstancias,
comoser el fallecimientode una persona de tal o cual enfermedad, por-
que si bien es cierto que todos tenemos que morir, es algo incierto de
que enfermedad o por que acontecimientoIa muerte tiene que sobreve-
nirnos.
Las fechas, cualesquiera que ellas sean, son, por lomismo, unplazo,
porque inevitablemente hande acaecer: el 20 de enerode 1931, el cente.-
nariode tat acontecimiento, etc.
Loque constituye en su esencia el plazo es su certidumbre, es de-
cir, que necesariamente, inevitablemente haya de realizarse el hechoen
que consiste. Poco importa que se conozca o no to epoca enque el acon-
tecimientose haya de verificar; de ahi por clue Ia determinaciOnoinde-
terminaciOndel plaza notiene influencia enel, at igual que noIa tiene
enIa condiciOn, porque Ia determinaciOnoindeterminaciendel plazono
dice relacienconto realizaciOndel hecho en que consiste, sinoconIa
epoca u oportunidad enque ese hecho debe verificarse.
224
'MORA DE LAS OBLIGACIONES
El plazo es determinado cuando se sabe la epoca enque ha de
Ilegar. coma el dia tat, del mes cual de unario determinado; es inde-
terminadosi nose sabe cuando ha de Ilegar, o si se sabe cuandoy se ig-
nore el dia: ejemplo tipico es el articulo 1081, esto es, el die de la
muerte de una persona.
No hay, pues, que confundir la certidumbre conla determinacian;
Ia primera dice relationconlas probabilidades de realizationque tenga
unhecho; si el hechonecesariamente ha de Ilegar, si nohay dudes acer-
ca de su realizaciOn, el hechoes cierto; si hay dudes acerca de su rea-
lizaclan, si nose sabe si acaecerri a noacaecera, ef hechoes incierto. En
cambia, la determinacióndice relaciOnconat conocimientoque los con-
tratantes tenganconrelaciOna la epaca enque at acontecimientodebe
realizarse: si se sabe conexactitud el dia enque deba verificarse, es
determined(); si no se sabe cuando as indeterminado; pero este factor
de la determinaciena indeterminaciOnno tiene influencia alguna enel
plaza, por la razOnque ya se ha dada anteriormente. El articulo 1081
del C. Civil seiiala coma ejemplos de plaza determinado e indetermi-
nado, une fecha dada y Ia muerte de una persona; enambos casos se
trate de dies ciertos: enel primer case de (Ha ciertoy determinado; en
el segundode dia ciertoa indeterminado.
El plaza presenta muchos pantos de contact() conla condiciOn,
tanto que enla prtictlea, enmuchas ocasiones, es dificil distinguir uno
de otra; y aim el propiolegislador ha empleadociertas expresiones que
denotanuna confusion. porque enel articulo 1495, inciso 2?, dice que
la regla del incise) anterior "no se aplica a los plazas que tienenel
valor de condiciones", cam° al pudiera haber plazas que fuerancondi-
clones, y condiciones que fueranplazas. Y este confusiOnpuede ser ma-
yor todavia enla prActica, si se considera que las obligaciones oasigna-
clones testamentaries puedenser a dia, y que el die puede ser clerto
o Incierto, determinado o indeterminado, Todavia mas, las oblfgacio-
nes oasignaciones puedenser desde tai dia a haste tat dia; si as "desde".
at plaza es suspensivo, si as "haste", as extintivo, i,Cdmoconocer, enton-
ces, enla practice, si una asignaciOnd una abligacidnes a plazo o es
bajo condlción? La regla para distinguirlas es la certidumbre o la in-
certidumbre de que puede ester revestido el hecho enque consisten.
SI el hecho es incierto, si hay dudes acerca de su realizaciOn, estamos
enpresencia de una condition, porque to qua caracteriza la condiciOn
es lo incierto to realizacidnclef hecho. Si el hecho es cierto, sl nece-
sariamente h. de Heger, estamos enpresencia de unplaza, porque to
que caracteriza al plazo es to cierto de la realizaciOndel hecho enque
consiste.
Cuando estudiemos las asignaciones o plazo, veremos coma lo di
ce el articulo 1498, "que lo dicho enat titulo IV del tibia III sabre las
asignaciones testamentarlas a dia se aplica a las convenciones". De esas
disposiciones legates puedendeducirse estas dos reglas: que las oblige-
clones o asignaciones desde tai dia, sonpar regla general condicionales,
salvo cuando seen desde un cierto y determinado, porque at dia
225
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
ciertoy determinadoes siempre unplazo; y a Ia inversa, que las asig-
nacfones y obligaciones testamentarias "hasta undie", importanun
plazo, salvoque seenhaste undfa inciertoe indeterminado, porque en-
tonces envuelvenuna condlciOn. Por of momentonoentraremos enma-
yores explicaciones, porque esta materia nos corresponde
tratarla al es
tudiar las asignaciones testamentarlas.
A pesar de todo, entre el plazo y la condlciOnexistenprofundas
diferencias que hacenque, jurfdicamente, nopuedanconfundirse. Ellas
son: 1°) El plazo es unhecho cierto; Ia condlciOnes unhecho in-
cierto. 2°) Enseguida, la condlciOnpor lomismoque es incierta, afec-
ta a la existencia del derechoode Ia obligaciOn, de tal manera que es
la vide misma del derecho la qua esti enIa penumbra, ya que, mien-
tras Ia condfclOnesta pendiente, hay soloungermende derecho, como
lodijimos oportunamente; el plazoencambio, noafecta a la existencia
del derecho, sinoque afecta 6nicamente a su ejercicio. 3?) Consecuen-
cia de esta diferencia es que la condiciOn, una vez cumplida, opera re-
troactivamente, y que loque se haya pagadoantes de cumplirse Ia con-
diciOn, estó sujetoa restituclOn; encambio, comoenla obligaclOna pla-
zo ella existe desde unprinciplo, el deudor que page, renunciandoal
beneficio del plazo, page una obligaciOnque existe, y de ahl que el
articulo 1495 diga: "Lo que se paga antes de cumplirse of plazo no
estã sujeto a restituclOn". (inciso 1 9 ); por lo mismo, of plazo no ope-
ra retroactivamente, obra solo pare el futuro, sus efectos solo datan
desde of dia enque se haya verifIcadoof hechoenque consiste, enlo
que encontramos otra diferencia fundamental conIa condlciOn.
Las obligaciones a plazo quedanregidas tanto por las reglas de
los articulos 1494 y sigulentes del tftulo V del Ilbro IV, como por las
reglas del parrafo3° del tftuloIV del libroIII del C. Civil (articulos 1080
a 1088), por disponerloasf of articulo1498.
La regla general enof Derecho es que toda obligaclOn, que todo
actojurfdico, puede ser sometidoa unplazo, porque enIa fijacidinde
unplazonohay nada contrarioal ordenp0blico, a las Buenas costum-
br6s ni a las !eyes, y porque enel D. Civil puede hacerse todo aquello
que la ley noprohfbe. Peroesta regla sufre excepclones: el contratode
matrimonio; nadie puede casarse a plazoni subordinar a dicha modali-
dad el ejerciciode los derechos que del contratode matrimonlonacen.
Las legftimas rigorosas tampocopuedenser objetodel plazo; Ia acepta-
ciOnorepudiaciOnde una herencla tampocoloadmite.
Clasificacidn de los Ptazos
Los plazos puedenser de diversas clases; aparte de la divisiOnde
los plazos endeterminados e indetermlnados, se dividenenexpresos y
tacitos, enlegales, convencionales y judiciales, ensuspensivos y extin-
tivos y en fatale' y no fatales.
226
TEORIA DE LAS OBLIGACIONE S
Pero cualquiera que sea la naturaleza del plaza, emane de la ley,
de la voluntad de las partes o de la resoluciOndel juez; sea expreso o
tacit°. fatal o no fatal, suspensivo o extintivo, los plazos se computan
siempre de una misma manera onconformidad a las mismas reglas, es-
to es, a las reglas contenidas enlos articulos 48 y 50 del C. Civil. En
conformidad a esas disposiciones, los plazas soncompletos y corren
hasta las dote de la noche del Ultimodia del plaza, y nose descuentan
durante los dies feriados, a menos que la ley disponga que el plaza de
dies es de dias Utiles o expresamente establezca que se descuenten
los dias feriados; puede setialarse comouncasoenque se descuentenlos
dias feriados, los plazas que sefiala el C. de P. Civil.
Se dividenlos plazos enlegates. convencionales y judiciales. Plaza
legal as el sefialadopor la ley; as muy pocofrecuente; soloenunoque
otrocasosuele la by selialar plaza pare el ejerciciode ciertos derechos
opare la extinciOnde determinados derechos, Puedencitarse coma ejem-
plos: el articulo 2200, contenido enel tftulo del mutuo, que dispone
que "si no se hubiere fijado termino para el pago, no habra derecho
de exigirlo dentro de los diez dias subsiguientes a Ia entrega''; el ar-
ticulo1879, que at habtar del pactocomisorio, establece que "si se es-
tipula que por no pagers° el preclo al tiempo convenido, se resuelva
Ipso facto el contrato do yenta, el comprador podra, sinembargo, ha-
cerlo subsistir, pagando el preclo, Ia mss tarde enlas 24 horas subsi-
guientes a Ia notificaciOnjudicial de la demanda"; el art, 1304 que les
senate a los albaceas el plaza de unaria contadodesde el dia enque co-
menzarona ejercer su cargo, si el testador nohubiere prefijadotiempo
pare Is duraciOndel albaceazgo; el articulo 1332, que setiala at parti-
dor, pare efectuar Ia particiOn, el terminode dos atios contados desde
la aceptaclOnde su cargo, etc.
El plaza convencional, como su nombre to dice, es el estipulado o
convenido por las partes enel contrato. Cuando el plaza arranca su
origende en- testament°, toma el nombre de testamentario.
El plaza convenclonal puede ser expresootâclto. Es expresocuan-
do results de una estipuiaciOnexplicita y format de los contratantes:
"el comprador debera pager et preclo el 1? de Enero de 1931"; y es-
tacit°, segOnat articulo 1494, el Indispensable pare cumplir la obliga-
tion, y que ernana de la naturaleza de ells ode las circunstancias de la
misma. Hay, per ejemplo, obligaciones que par su naturaleza, por las
clrcunstancias que las rodean, originannecesaria a imperiosamente
period° de tiempo Inas o menos largo pare poder cumplirlas, enese
caso, aunque nose haya estipuladounplaza, el deudar dispone de un
tOrmino Indispensable pare poder cumplir su obligaciOn, y ese plaza
a que elude el articulo 1494, es el plaza tacit°. Asf, cuando yo celebro
uncontratode comers yenta de mercaderias que se encuentranenEu-
ropa, aunque entre el vendedor y yo no se haya estipulado unplazo
pare la entrega, as evidente que el vendedor tiene coma plaza todo el
tiempoque las mercaderfas tardenenHeger de Europa.
227
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Plazo judicial es of sefialado por el juez. El principio general que
rige a este respectoenla legislaciOnchilena, y que conviene tener muy
presente, es este: "Los jueces no puedensecialar plazos, salvo los ca-
sos enque la ley expresamente los autorice para sefialarlos”. Sinun
texto expreso de la ley, los jueces no puedenselialar plazos, para el
cumplimientode las obligaciones, su misión, a este respecto, se reduce,
como to dice el articulo 1494 a "interpretar el concebido enterminos
vagos u obscuros, sobre cuya inteligencia y aplicaciOndiscuerdenlas
partes". Hasta ahi Ilega su misien: interpretar o explicar los terminos
vagos u obscuros que se prestena dudas; peroa falta de una estipulacien
de las partes, no podrã el juez fijar unplaza, porque enChile, a di-
ferencia de to que sucede enFrancia, el juez no esta autorizado para
ello. Puedensefialarse como ejemplos de plazos judiciales, of articulo
904 que dispone que la cosa reivindicada sera restituida por el posee-
dor vencido, enel plazo que el juez sefialare; el articulo 1094 que es-
tablece: "Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o Ia
forma especial enque ha de cumplirse of modo, podre el juez determi-
narlos, consultando enlo posible la voluntad de aquel, y dejando at
asignatario modal unbeneficio que ascienda por lo menos a la quinta
parte del valor de la cosa asignada"; of articulo 378, inciso 2 9 ; el ar-
ticulo2201, el articulo1276, y los articulos 1305, 2291, 1232 y el articulo
1530. Enestos articulos se autoriza at juez para que pueda fijar unpla-
zo para el cumplimiento de una obliged& o para is .ejecucidnde un
acto. Enesta parte el C. Civil chileno se separ6 enabsoluto de su
modelo el Ccidigo frances. EnFrancia existe lo que se llama "plazo de
gracia", que es el que voluntariamente el juez concede al deudor para
que pueda cumplir su obliged& conposterioridad at vencimiento del
plazo contractual; enotros terminos, es el plazo que el juez da a un
deudor para que pueda cumplir sus obligaciones a pesar de hallarse ya
vencidoel terminoestipuladoenel contrato.
Esta facultad de conceder plazos de gracia que Ia ley francesa reco-
noce expresamente, y del cual los Tribunales franceses hacenuse con
excesiva prodigalidad, porque loconsideranuna medida equitativa y justa,
no existe enChile; Ia institutiondel plazo de gracia no se conoce
entre 'nosotros enIa forma que existe enel Derecho frances; y todo
cuanto los autores franceses digansobre of plazo de gracia, es abso-
lute y totalmente inaplicable enla legislationchilena. Nuestro 05c:fig°
habla del plazode gracia enel articulo1656, para deck que noes unobs-
teculoa Ia compenseciOn; peroel plazode gracia a que elude el C. Civil
chilenonoes el plazode gracia a que se refiere el CadigoCivil frances.
No es enChile el plazo de gracia el que el juez concede a undeudor
para que pueda cumplir su obligationmas ally de la epee fijada por
las partes. El plazo de gracia a que se refiere el articulo 1656, no es
otroque el que voluntariamente, graciosamente le da el acreedor a su
deudor, pero que no constituye underecho para el deudor, sino una
simple concesianque el acreedor hace at deudor, plazo de gracia que
por lo mismo que constituye unfavor, no importa para el acreedor Ia
renuncia de ninguno de sus derechos, y por eso, a pesar del plazo de
228
TEORIADELASOBUGACIONES
grade, la obliged& continua siendo exigible, puede cornpensarse y
puede el acreedor ejercitar acciones judiciales.
El plazo fatal
as aquel que una vez transcurrido extingue el dere-
cho por el solo ministerio de la ley. Cuando el plazo as fital, el acto
debe ejecutarse enel, oel derechoque dentrode el debe hacerse valer
no puede ejercitarse Line vez que el plazo hays vencido; eneso con-
siste precisamente Ia fatalided del plazo. Puede sefialarse come ejemplo
de este plazoIa dispositiondel articulo1879 estudiada anteriormente.
Encambio, el plazo no fatal es aquel a cuyo vencimiento no se
extingue el derecho; el que no obstante haber vencido el plazo, puede
ejercitarse Citilmente el derechoconposterioridad a el. Asi, vemos que
enel case de la conditionresoiutoria tecita, el plaza que el comprador
tiene pare pager, suponiendo que se trate de uncontrato de compra-
yenta, noes unplazofatal, porque a pesar de nopager at precioel corn-
prador enla epoca serialada enel contrato, el comprador puede pagarlo
despues de dichovencimiento.
Enel C. de P. Civil tiene una importancia enorme esta distinciOn
entre los plazas fatales y nofatales; asi, ei plaza para apelar es unpia-
zo fatal de cinco dies contados desde la notificaciende la sentencia,
encambia, el plaza para contester una demands, de quince dias que
seflala la ley procesal, no as un plaza fatal, porque at demanded° no pier-
de el derecho de hacerlo mientras el demandante no le acuse rebeldia
y esta nose haya dada por acusada y declarada.
Sonplazas fatales los que la ley designa Ilemendolos tales, o bier
aquellos que se dana conocer por el empleode las expresiones "en"
"dentro de'". A este respecto, el articulo 49 del C. Civil dispone que
"cuando se dice que unacto debe ejecutarse "en" o "dentro de" cleft°
plazose entendere que vale si se ejecuta antes de Ia media noche enqua
termina el Ultimodia del plaza; y cuandose exige que haya transcurrido
unespaclo de tiempo para que nazcano expirenclertos derechos, se
entendera que estos derechos no naceno expiransine despues de la
media noche enque termina el ultimo die de dicho espado de tiempo" .
Y en absolute concordancla coneste articulo hay uno en el C. de P.
Civil qua dice, articulo 67: "Los derechos pare cuyo ejercicio se con-
cediere unte.mino"fatal" oque suponganunactoque deba ejecutarse
"en" o "dentro de cierto termino", se entenderänirrevocabiemente ex-
tinguidos por el ministeriosolode Ia ley, si nose hubierenejercidoantes
del vencimientode dichos terminos".
Los plazos puedenser tambiensuspensivos y extintivos, seganre-
suite de Ia disposiciendel articulo 1080 del C. Civil, y segenque del
plaza dependa el goce actual ola extinciende onderecho. Segtinesto,
plazo suspensivo
es ague! que mientras pende, suspende el ejerciciode
onderecho a el cumplimiento de una obligacidn. Este plazo no afecta
a la existencia de la obliged& ni del derecho, seta suspende su ejercicio,
229
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
el acreedor tiene su derecho, peronopuede hacerlovaler; ese es el efec-
toque el plazosuspensivoproduce. Los plazos suspensivos se serialan
valiendose de Ia expresi6n"desde".
Plaza extintivo es aquel que por su vencimiento extingue unde-
recho. Eneste plazo, desde que el actose ha formadoy es su extinciOn
la que este subordinada a el por el cumplimiento del plazo, el derecho
existe y puede ejercitarse dentro del plazo. Este plazo se designa em-
pleandoIa expresiOn"haste".
Enel titulo V del libro IV del C. Civil solose reglamenta el plazo
suspensivo, puesto que alli se define at plazo como "la apoca que se
fija para el cumplimientode la obligaciOn"; noha regfamentadoaqui el
legislador, el terminoextintivo, y ha hechoWen, porque el tarminoextin-
tivo es una manera de extinguir las obligaciones oponer fina los contra-
tos. Por eso, nosotros loestudiaremos cuandotratemos de la extinciOn
de las obligaciones.
No hay ennuestro C. Civil unconjunto de disposiciones que re-
glamentaneste plazo, pero hay diversas disposiciones aisladas qua lo
sefialancomouna manera de extinguir las obligaciones oponer fina un
contrato, tales son, por ejemplo, los articulos 1950, inciso 2°, 2098 y
2163, N° 29 .
CuandoIa obligacidinesti subordinada a untarminoextintivo, ella
produce sus efectos desde unprinclpiotat comosi el actofuera puroy
simple, porque loque esta subordinadoa una modalidad es Ia extinciOn
del derecho. Para acortar, los efectos del plazoextintivosonlos mismos
de la condiciOnresolutoria, perocondos diferencias: el plazoopera de
plenoderechosinnecesidad de sentencia judicial, y el derechose extingue
solopara el futuro, pues el plazonoopera nunca conefectoretroactivo.
En Favor de Quión se Entiende Estipulado at Plazo
-Este punto presenta mucha importancia practice, porque segtin
sea aquel o aquellos de los contratantes encuyo favor se estipula el
plazo, sera la persona o las personas que puedanrenunciarlo, ya que
es sabido que es titular del derecho, la persona a quienle pertenece,
que puede renunciarlo, siempre que mire a su interes individual. Podemos
decir que, por regla general, Ia ley presume que el plazose entiende es-
tipuladoenbeneficiodel deudor; as( parece desprenderse de los textos
legates: enprimer lugar, del articulo 1496, N° 2°, que dice: "...Pero
eneste casoel deudor podra reclamar el beneficiodel plazorenovando
o mejorando las cauciones"; asf resulta tamblendel articulo 1497 quo
dispone: "El deudor puede renunciar el plazo a menos que el testador
haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que Ia anticipa-
ciOndel pagoacarree al acreedor unperjuicioque por medlodel plaza,
se propusomanifiestamente evitar", (inciso1°).
230
 TEORIA DE LAS OBUGACION ES
Pero esto no obsta pare que el plazo pueda estipularse enbenefi-
ciode ambos contratantes, opueda estipularse anicamente enbeneficio
del acreedor, lo que sucedere cuando asi se haya convenido, o se des-
prenda de Ia naturaleza de fa obligation, ode las circunstancias que Ia
hayanrodeado. El plaza se entiende estipulado enbeneficio del acree-
dor, cuando el testador o los contratantes asi lo hayandispuesto, o
cuando la anticipaciOndel plaza acarree unperjuiclo que manifiesta-
mente se quiso evitar conla fijaciandel plazo. Ejemplo tipico de la dis-
posiciOndel articulo 1497, es el depesito, contratoque beneficia Unica-
mente at acreedor; enel mutuo coninteres el plazo se entiende esti-
pulado enbeneficio de ambos contratantes porque el deudor necesita
disponer de unplaza mas omenos largopare poder pagarle at acreedor:
y et acreedor se beneficia conel plazo, porque este durante todoese tiem-
pa recibiendo intereses. Enel comodato, encamblo, el plaza beneficia
exclusivamente at deudor.
IQuienpuede, entonces, renunciar el plaza?
Podre renunciarto aquel o aquellos de los contratantes que to ha-
yanestipulado; y como el articulo 12 del C. Civil dIspone que "podren
renunciarse los derechos conferidos par las leyes, contal que solomiren
al inter& individual del renunciante, y que no este prohibida su re-
nuncio", renunclare el plaza el deudor, si es ensu favor quo se ha es-
tipulado; el acreedor, at es enel suyo; y ambos, si enfavor de ambos
se ha estipuladoel plaza. Asi, si el plazose ha establecidoenbeneficio
del deudor, este padre renunciartoencualquier momenta, salvotodis-
puestoenel articulo1497, y eneste caso el acreedor nopodre negarse
a recibir la cosa, porque el plaza este estipulado enel exclusivo bene-
ficiodel deudor; encamblo, at el plazoeste estipuladoenfavor exclusivo
del acreedor, come enel caso del depesito, el anico quo puede renun-
clarioes el acreedor, quienpuede pedir toentrega de Incosa antes del
vencimiento del plaza, y el deudor no podra negarse a entregarla; por
Ultimo, el plazo podre ser renunciado de consuno por el deudor y el
acreedor cuandoa ambos beneficia, coma enel casodel articulo2204,
contenidoenel titulodel mutuoconInteres. que dice: "Podra el mutua-
riopager toda la suma prestada, aunantes del terminoestipulado, salvo
que se hayanpactadointereses".
El New Suspensive
El plaza suspensivo es aquel del cual depende el ejercicio de un
derecho. El plaza suspensivo no afecta a la existencia de Ia obligation.
El acreedor a plaza adquiere el derecho desde el momenta mismo que
el contratose perfecciona por el acuerdode voluntades; desde ese mo-
menta of acreedor adquiere underechoeficaz y clerto, y que nopresenta
ninguna contingencla encuanto a su existencia; lo Onico que este en
suspenso es el ejercicio del derecho, y por esto, el acreedor no puede
hacerlo valor ni lievarlo a los Tribuneles mientras el plaza penda. La
ley nodice esto, perode diversas disposiciones legates se desprende que
231
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
el plazosOlosuspende el ejerciciodel derechoy noafecta a la existen-
cia del mismo, porque el derechoexiste desde el instante enque el con-
tratose ha formado.
dOnde se deduce que el plazo afecta al ejercicio y no la exis-
tencia del derecho? ique disposiciones legales puedenservirnos para de.
rnostrar Ia doctrina que estamos sustentando?
El articulo 1495 dispone: "Lo que se paga antes de cumplirse el
plazo, no esta sujeto a restituciOn", lo que manifiestamente nos dice
que el derechoexiste, ya que nopuede restituirse la cosa; por su parte
el articulo 1496 establece: "El pago de Ia obliged& no puede exigirse
antes de expirar el plazo, sino es: 1 9 ) al deudor constituido enquie-
bra o que se halla ennotoria insolvencla; 21 al deudor cuyas caucio-
nes por hecho o culpa suya, se banextinguldo, o handisminuido con-
siderablemente de valor. Peroeneste casoel deudor podra reclamar el
beneficiodel plazo, renovandoomejorandolas cauciones". Finalmente,
puede hallarse otroargumentoenlodispuestoenel articulo1498: ''Lo
dicho enel titulo IV del libroIII sobre las asignaciones testamentarias
a dia se aplica a las convenciones", y el articulo 1084 del titulo a que
se refiere el articulo 1498, dice que "la asignaci6ndesde dia cierto y
determlnadoda al asignatarlo, desde el mementode la muerte del tes-
tador, Ia propiedad de Ia cosa asignada y el derecho de enajenarla y
transmitirla; pero no el derecho de reclamarla antes que Ilegue el dia"
(incisoV).
El efecto que produce el plazo suspensivo es suspender el ejerci-
cio del derecho; enconsecuencia, mientras el plazo esta pendiente el
acreedor nopuede exigir el cumplimientode Ia obligación, su derecho
carece de uno de los requisitos indispensables para poder compeler al
deudor a que cumpla la prestaclOndebida, no puede iniciar procedi-
miento judicial alguno destinado a ello, si enjulcio ordinario ni mucho
menos enjuicioejecutivo, porque unode los requisitos esenciales para
que proceda la ejecuciOn, es la exigibilidad de la obligaciOn, y una obliga-
diem a plazoesta pendiente, peroestonoobsta para que el deudor pa-
gue antes del vencimientodel plazo, encuyocaso, comolodispone el art.
1495, el deudor nopuede exlgir mas tarde, la restituciOnde Ia cosa,
Mientras el plazo esta pendiente no es posible la compensaciOn,
porque para que las obligaciones puedancompensarse, es menester que
seanactualmente exigibles; mientras esta pendiente nocorre prescrip-
ciOnalguna, porque es sabido que la prescripciOnsegim el articulo
2514, sOlo comienza a correr desde que Ia obligaciOnse hace exigi-
ble; y finalmente, ,puede el acreedor a plazo, mientras el plazopende,
impetrar providencias conservatives para evitar que Ia cosa se destru-
ya o deteriore enmanos del deudor? Es innegable que el acreedor a
plazo puede impetrar providencias conservatives porque si el acreedor
condicional, que sOlotiene la esperanza de tener underechopuede ha-
cerlo, conmuchomayor razOnpodra impetrarlas el acreedor a plazoque
tiene underechoalas poderosoque el anterior.
232
TEORIA DE LAS OBLIGAC1ONES
La llegada del plazo se llama vencimiento; y cuando liege el pla-
zo, cuando el piazo se vence, se producentodos los efectos que esta-
bansuspendidos mientras el plazo pendia; y asi, vencido el plazo, Ia
obliged& se hace exigible., el acreedor puede demandar al deudor su
cumplimiento; comienza a correr la prescripcien, es posible la compen-
sacidn, y enciertos casos el solo vencimiento del plazo constituye en
more al deudor, conarregloal articulo1551, N° 1°. Pero, entodos estos
casos, los efectos se producenpara el futuro, porque el plaza no opera
retroactivamente.
La obliged& a plaza se hace exigible entres casos: et en otros
termlnos, hay tres casos enlos cuales el acreedor puede demandar el
cumplimiento de la obligaciena plazo. Ellos son: 19 cuando el plazo
ha vencido, que es el case normal y ordinario; 29 ) cuando el plazo
ha sido renunciado par el deudor, a par el acreedor, a por ambos a
Ia vez, segOnIs persona opersonas a cuyofavor se hays estipulado: y
39 ) cuando se opera la caducidad del plaza enlas circunstancias se-
naiades enel articulo1496.
Se llama caducidad del plaza, su extinct& anticipada enlos casos
sefialados par la ley.
Cuando se produce Is caducidad, cuando el plaza caduca, el deu-
dor queda pi-Ned° del beneficlo del plaza antes de su vencimiento, y,
enconsecuencia, el acreedor puede exigirle el pagode la oblIgacien, aun
estandopendlente el plazo, sinque el deudor puede rehusarlo, alegando
que el piazo este todavia pendiente. Se trate, par consiguiepte, de una
situaclfiri exceptional enel Derecho, puestoque la regla general es que
la obliged& a plaza puede no ser cumplida y no puede ser exigida
mientras el plaza no haya vencido, (articulo 1496, inciso 19. Como pre-
ceptos de exceptionque sonlos nUmeros 1 9 y 29 del articulo1496, que
sonlos que establecenla caducidad del plaza, no admiteninterpreted&
por analogia, sinoque debeninterpretarse restrictivamente.
La caducidad del plazo es una medida establecida par el legislador
enbeneficio del acreedor, porque si no se aceptara enlos casos espe-
cialmente contemplados por la ley, que el acreedor pudiera reclamar la
obliged& antes de vencido el plaza. se perjudicaria manifiestamente, y
la ley desea avitar ese perjuicio at acreedor; de ahi quo tohaya auto-
rizado, cuando concurrenciertas circunstancias, para exigir el pago de
la obligacien, auncuandoof plaza este pendiente.
Dos sonlas causales que enconcepto del legislador producenla
caducidad del plaza, es decir, dos sonlos casos enque el acreedor puede
exigir 81 cumplimiento de la obliged& antes del vencimiento del pia-
zo sefialado pare cumplirla: cuando el deudor se halla en quiebra
oennotorla insolvencia; y 29 ) cuandolas cauciones dadas por el deudor
se hark extinguidoa hendisminuldoconsiderablemente de valor por he-
chooculpa del deudor.
233
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
A). El primero de los casos enque se produce Ia caducidad es el
sealed° en el N° 1 9 del articulo1496: "El pagode Ia obliged& nopuede
exigirse, antes de expirar el plazo, si no es: 1°) al deudor constituido
enquiebra oque se halla ennotoria insolvencia". La razenque ha tenido
el legislador para consigner este precepto, es el propOsitode evitarle un
perjuicioal acreedor, porque si este tuviera que esperar el vencimiento
del plazopara obtener el cumplimientode Ia obligacidn, nada obtendria,
ya que habiendootros acreedores, pueden&tea ilevarse todos los bienes
del deudor y dejar sinbienes suficientes al acreedor a plazo.
El estadode quiebra, segtinel C. de Comercio, es el estadodel co-
merclante que cesa enel pagode sus obligaciones mercantiles; solopue-
denser declarados enquiebra enIa legislacidnchilena, los comercian-
tes ' El articulo 1367 del C. de Comercio, guarda perfecta concordan-
cla conel N° 1 9 del articulo 1496 del C. Civil, porque dice: "Envirtud
de la declared& de quiebra quedanvencidas y exigibies respecto del
fallido todas sus deudas pasivas, para el solo efecto de que los acree-
dores puedanintervenir enlas operaclones de la quiebra, y percibir los
dividendos correspondientes al valor actual de sus creditos" (inciso19) 2 .
La declared& de quiebras produce de pleno derecho, sinnecesidad de
declared& judicial, por el soloministeriode Ia ley, is caducidad de todos
los plazas que el deudor tiene para pager; todas las obligaciones del fa-
!lidose hacendesde ese instants exigibles.
Lo mismo sucede conel concurso, analogo a la quiebra, pero que
se produce conrespectode unindividuonocomerciante; este estadotam-
Wenproduce el mismoefectode Ia quiebra encuantoa Ia exigibilidad
de las obligaciones. El articulo 574 del C. de P. Civil dice a este res-
pecto: "El concurso produce para el fallido y sus acreedores unestado
indivisible. Comprendera todos los bienes de aquel y todas sus oblige-
clones, auncuando no seende plazo vencido, salvo aquellos bienes y
obligaciones que Ia ley expresamente exceptOa"3 . De manera entonces,
que Ia declaratoria del concursopronunciada por el tribunal respectivo,
produce de plenoderecho, sinnecesidad de ninguna otra circunstancia,
Ia caducidad de todos los plazos conferidos al concursado o al fallido
para el pago de sus obligaciones, porque este es otro de los casos en
que, segUnIa ley se opera Ia caducidad de los plazas conel finde favo-
recer a los acreedores.
A Ia inverse, Ia quiebra o el concurso del acreedor no produce la
caducidad de los plazos, por cuantonoexistena este respectolas rezones
1. La ley 4.558 (art. 1 2
), se aplicaba a toda persona "natural o juridica,
sea o no
comerclante",
frase esta Ultima que se suprimi6 por innecesaria en el actual art. la de la
by 18.175.
2. Actual art. 67, inc. 1 9 de la ley 18.175, agregando los reajustes e intereses que les
correspondan, desde Ia fecha de la declaratoria.
3. El Titulo IIIdel Libro IIIdel C. de Proc. Civil (arts. 572 a 696), fue derogado por el
art. 228 de Ia ley 4.558.
234
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
que el legislador ha tenidopare pacer caducar los plazas enel casocon-
trario, porque este onoenquiebra oconcursadoof acreedor, noexiste
ningenpeligro pars pager, puesto que el patrirnonto del deudor se ha-
(la intact°. De ahl par que la ley noautorice la caducidad del plaza inel
casode que sea el acreedor quienhaya cafdoenquiebra a haya sidode-
clare& enconcurso; el articulo1496, N9 1°, habla solamente de la quie-
bra del deudor.
Se produce tamblenla caducidad del plaza cuandoel deudor se ha-
Ila en notoria insolvencia.
La insolvencla, segUnof sentido natural y obvlo de eats palabra,
es la incapacidad de una persona para pager sus deudas. Noes tomismo
insolvencia que quiebra, ya que una persona puede ser insolvente y no
hallarse enquiebra, obier), puede haber sIdodeclarada enquiebra y no
ser Insolvents. La quiebra es la cesacidnde los pagos de uncomerciante,
y se produce por la declaratoria de quiebra que hace el tribunal; la in-
solvencia no es esto, sino la situaciOnde imposibilidad material enquo
se encuentra una persona de poder pager sus deudas; de ahf par que of
articulo1496 haya consideradoseparadamente la quiebra y of concurso
y la insolvencia, porque no soncosas sindnImas, sino dos sltuaclones
jurfdicas distintas. SI se no fuera, habrfa bastado que el legislador hu-
blera babied° de Is quiebra y del concurso, pare referirse tambien, teal-
temente a la insolvencia.
Enel casode Is insolvencia, coma que es unestadoque se produce
endeterminadas circunstancias, para locual noes necesarloque el Tri-
bunal haga una declaracien, sera menester prober las circunstanclas que
hanproducidoel estadoenque el deudor se encuentra, y que of juez ha-
ga una declared& de que of deudor està eninsolvencla par concurrir
esas mismas circunstancias: y sera el acreedor quiendebera prober el he-
cho enque se funds su peticiein. Una vez cleclarada is insolvencla par
el Juez, se opera entonces. la caducidad del plazo que el deudor tenia
pars of cumplimientode su obligaciOn.
B). El otro caso enque se produce la caducidad del plaza as of se-
tialado enel N? 2° del articulo 1496: "El pago de la obliged& no puede
exigirse antes de expirar of dam, sino es... 2?) at deudor cuyas cauclo-
nes, par hechooculpa suya, se hanextinguidoa handIsminutdoconsi-
derablemente , ,e valor. Pero eneste caso el deudor padre reclaniar of
beneficlodel plazo, renovandoomejorandolas cauclones".
Enmuchas ocasiones, tat vez siempre, of acreedor se &lane a dar
unplaza a su deudor enconsideracidna las cauciones, a las segurtda-
des, a las garantlas de pagoque el deudor le °trace; el acreedor acepta
unplaza mss a menos largoa trueque de que se le de una hipoteca ouna
fianza endebidas condiciones que le asegurenel pago. El motivo que
el acreedor ha tenido, entat caso, pars prolongar el plazo, ha sldola ga-
rantia que se le ha dadoconrespectoal cumplimienta de la obligaciOn,
ha sido la seguridad de que vencido el plaza, el sere satisfecho ensu
235
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
credit°. Luego, si las garantias desaparecen, si el mOvil omotivopor el
cual el acreedor otorge el plaza deja de existir, justoes que el acreedor
reclame Ia caducidad del plazoenvirtud de todispuestoenel N° 2
1 del
articulo1496, que para que tenga aplicacien, debe reunir estas- dos re-
quisitos: 1°) que el deudor haya dadocauciOna su acreedor; y 2°) que
estas cauciones se extingano disminuyanconsiderabiemente de valor
por hechooculpa suya, es decir, del deudor.
Para que pueda tener jugar Ia disposiciOndel articulo 1496, N° 2?
se requiere, enprimer termino, que el deudor haya dado caucien, es
decir, quo su Obliged& la haya garantizado concualquiera de aquellas
obligaciones accesorias destinadas a asegurar el cumplimiento de una
obilgaclOnprincipal, como ser una hipoteca, una prenda, una fianza,
etc. De ahi se desprende que si el deudor noha dada cauciOnat acreedor,
este no pueda reclamar el beneficio de Ia caducidad del plazo, ni aun
cuando el deudor estuviera dilapidando o maibaratando sus bienes, o
arriesgándolos ennegocios aventurados; porque at bienendoctrine se
habla del derechode prenda general que tienenlos acreedores sabre los
bienes del deudor, nohay que olvidar que esta clasificaciOnes de unor-
dennetamente teOrico, y que las palabras de la ley, cuandohansidode-
finidas por el legislador debentomarse ensu significado legal, y la pa-
labra cauciOnha sido definida por nuestro C. Civil cuando dice enel
articulo 46: "Cauciensignifica generalmente cualquiera obliged& que
se contrae para Ia seguridad de otra obligacienpropia oajena. Sones-
pecles de caucienIa fianza, Ia hipoteca y la prenda". Y el derecho de
prenda general de los acreedores sabre todos los bienes del deudor, noes
una caucienenel sentido que el articulo 46 da a esta palabra, porquc
Ia cauciOrr es una obligacidncontrafda para la seguridad de otra obli-
gacienpropia oajena, circunstancias estas que noconcurreneneste dere-
chode prenda general. Debiendolas palabras tomarse ensu significado
legal, cuando hansido definidas por el legislador, coma enel caso en
estudio, y nodebiendo, entonces, tener que darle enel articulo1496 a
Ia palabra caucienla significacidnde derecho de prenda general, hay
que Heger a Ia conclusionde que si el deudor no ha dada caucien, no
puede el acreedor a plazo invocar la caducidad de este a pretexto de
que su deudor esta comprometiendosu patrimonio, oloest6 dilapidando,
oesta haciendoenajenaciones de cualquiera naturaleza que sean.
Se requiere, enseguida, que las cauciones se hayanextinguido o
hayandisminuidoconsiderablemente de valor por hechooculpa del deu-
dor. Serd el juez quien, encada caso concreto, determinare si las cau-
ciones se hanextinguidoodisminuidoconsiderablemente de valor. Es es-
ta una cuestiOnde hecho que el tribunal pero tanto la extin-
e'enoIa disminuciOnde valor debenprovenir del hechooculpa del deu-
dor; de donde se deduce que si provienende uncasofortuito, noestarla-
mos ya dentrode los terminos del art. 1496 y nopodria el acreedor exigir
el cumplimiento de Ia obligacienalegando la caducidad del plazo. Con
todo, el deudor tiene, enel caso del N? 2° del art. 1496, la manera de
236
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
evitar Ia caducidad del plazomejorandoorenovandolas cauciones, coma
lodispose la segunda parte de la disposiciOnenestudio, porque desapa-
reciendoIs cause desaparece el efecto.
Envaries otras disposiciones de nuestro C. Civil encontramos pre-
ceptos enteramente concordantes conet que consigna el N? 2° del articulo
1496. Puedencitarse los articulos 1826 enel contrato de compraventa,
2427 en el titulo de la hipoteca, y 2348, I■1?-2
4 contenido enel titulo de
la fianza.
3'—Las Obligaciories Modeles
La tiltima de las modalidades que puedentener cabida enuna obli-
gaciOrt, es el mode.
Sonobligaciones modales aquellas que se hatlansujetas a unmo-
do, que consiste enla aplicaci45nde la cosa objeto de la obliged& a un
finespecial, come el de sujetarse a ciertas cargas o el de ejecutar cier-
tas obras.
El modo viene a ser, enbuenas cuentas, el hechode toner que apli-
carse la coca rnateria de la obligaciOna unfinespecial, finque puede
consistir enciertas cargas o enciertas obras que el deudor debe cum-
plir oque at -deudor debe ejecutar.
El C. Civil chileno no ha definido el modo, sine que enel articulo
1089 se ha concreted° a decir: "Si se asigna algoa una persona pare quo
io tenga por suyo conIa obliged& de aplicarlo a unfinespecial, come
el de hacer ciertas obras o el de sujetarse a ciertas cargas, esta aplica-
ciones on"modo", y no una condici& suspensive. El mode, por consi-
guiente, nosuspende Ia adquisiciOnde la coca asignada".
De la disposiclOnanterior se desprende claramente que el modono
suspende la adquisiciOn del derecho. Ejemplo de mode, serla el case de
una asignaciOnque se hace a una persona conla obliged& de que toslos
los efts, el die del aniversarlode la muerte del causante, le amide a decir
una mica.
is ley chilena no ha reglamentado las obligaciones modales; no
hay a este respecto mes disposiciOnque la ley del articulo 1493: "Las
disposiciones del titulo IV del libro Ill sabre las asignaciones testamen-
tarias o modales, se aplicana las convenclones en lo que
pugne con to dispuesto en los articulos precedentes". Las disposiciones
a que elude el cited° articulo 149 3 son las del pdrrafo IV del titulo IV
del fibre III del C. Civil, porque en ese perrefo 4? del titulo IV se re-
glamentan las asignaclones modales. No hay, pues, en at COdigo chileno
disposiciones especiales sobre las obligaciones modales; ellas quedan re-
237
ARTURO ALESSANDRIRODRIGUEZ
gidas por las reglas de las asignaciones testamentarias modales, ento-
do aquello que no pugnenconlas disposiciones de los articulos 1473
y siguientes del C. Civil, por establecerlo asi el articulo 1493. La ley no
ha reglamentadolas obligaciones modales, porque enrealidad ellas nose
presentanenla practice, es raroencontrar uncontratoconuna oblige-
clOnmodal, que es una modalldad proofs de las asignaciones testamen-
tarlas enlas cuales el modotiene una aplicacionmas frecuente, corno
asimismo enel contrato de donaciOnentre vivos; pero enlos demits
contratos carece de aplicaci6npractice.
El modo no suspende Ia adquisiciOndel derecho, de manera que
inmediatamente de perfeccionadoel contrato, el acreedor adqulere su
derecho al igual que el acreedor puro y simple, si bienenel ejercicio
de ese derechodebe someterse a los hechos constitutivos del mode, es de-
clr, debe sujetarse a ciertas cargas, odebe ejecutarse ocumplir determl-
nadas obras.
Entre el modo y Ia condicienexist°, entonces, una diferencia fun-
damental. La condici6nsuspensive suspende la adquisiclendel derecho
mientras ella nose cumple; el modoencambio, comolodice of articu-
lo 1089, no suspende Ia adquisiclOndel derecho, sino que el derecho
existe; desde el primer momento, el acreedor puede ejercltarlo, s6lo
que esta obligadoa cumplir of hechoenque consiste el modo. Conse-
cuencia lOgica es, entonces, que si el acreedor nocumple of modo, el de-
rechonose extigue: solamente of interesadoenque el modose realice,
puede exigir.su cumplimientooIa correspondiente IndemnizaciOnde per-
juicios; a menos que se haya estipuladouna clausula resolutorla.
El modo debera cumplirse de Ia manera que los contratantes ha-
yanentendido; perosi ellonofuere posible sin. hechooculpa de is per-
sona que debe ejecutarlo, el mododel:Pent cumplirse por equivalencia de
Ia manera que el juez indique oyendo a los interesados, enlo que en-
contramos una nueva diferencia conIa condici6n, ya que asta nopuede
cumplirse por equivalencia (artfculo1093, inciso29).
"Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho
ilegal oinmoral, oconcebidoenterminus inintellgibles, novaldri Is dle-
posiclin", dice el articulo 1093 enstt inciso it.
El Unico caso enque el derecho modal se extingue por Incumplf-
mientodel modo, es cuandose estipula una clgusula resolutorla. Se lla-
ma cliusula resolutoris Is que impone is obligaclin de restituir is coca
y sus frutos si el modo no se cumple. Ella no se subentlende jamas: es
menester que se exprese; lo exige asi, term1nantemente Is ley en el ar-
ticulo 109 0. Cuando se ha estipulado una clausula resolutor1a Ia persona
a quIen favorece, esti investida de dos derechos: o bien exige of cum-
plimlento del modo, 0 bien, Ia resoluciOn del derecho en cumplimlento
de lo dispuesto en of articulo 109 0; el of modo no se cumple, el derecho
se resuelve a consecuencia de ello; y los efectos que se producen son
238
índice
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y Obligaciones de Ginero
GENERALIDADES
La clasificaciOnde las obligaciones enobligaciones de especie o
cuerpociertoy obligaciones de genero, se hace, comoya tohemos vis-
to, atendiendoa Ia determined& de su objeto.
Es unprinciple de derechoque toda obliged& debe tener unobjeto
determinado; los articulos 1460 y 1461 del C. Civil asi lo exigen; toda
obliged& debe tener unobjeto que sea senalado o precisado por las
partes conmas o menos exactitud, enter- mines que no quede al puro
arbitrioocaprichodel deudor cumplir de cualquiera manera su obligaciOn.
a qua razdnobedece este exigencia de is ley de que toda obliged&
tenga unobjetodeterminado; por qua Ia ley noadmite una obliged& si-
noa condiciOnque.su objetosea determinado?
Las obligaciones se contraeny se realizanpara satisfacer las ne-
cesidades humanas; de manera, entonces, que si el objeto es indeter-
minado, el deudor podra cumplir su obliged& entregando cualquiera
cosa y no to que el acreedor necesita y por la cual ha contratado. La
determined& del objeto enlas obligaciones obedece, enconsecuencia,
at deseo del legislador de que cada deudor cumpla su obliged& enlos
terminos convenidos, a finde que pueda satisfacer at acreedor enla
utilidad que este anda buscandoal contraer Ia obligaciOn:
Si bienel legislador exige que toda obliged& debe tener unob-
jetodeterminado, noexige, sinembargo, que esa determined& se hags
entarminos absolutes, precisos y matematicos; le basta al legislador una
determined& mas o menos generica, le basta conque se determine el
Oiler° y Ia cantidad; y de ahi que Ia determinationdel objeto de las
obligaciones pueda hacerse oenatenciOna las cosas mismas, oenaten-
clanat gêneroy cantidad.
Las cosas del mundoexterior presentanciertos caracteres que per-
mitenagruparlas engrupos o generos determinados. Asi, por ejemplo,
los caballos tienenciertos caracteres generates y comunes que nos per-
mitendiferenciarlos de los otros animales; todos esos caracteres gene-
rates y comunes del caballo, hacenquo agrupemos a este animal enel
240
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
grupo de la raza cabaltar; y io mismo puede hacerse contodas las de-
nies cosas que nos reclean, observando sus caracteres generates y co-
mimes.
Enseguida, dentrode cads una de estas clases que par sus rasgos
generates y comunes puedenser agrupados engeneros oclases determi-
nadas, hay ciertos individuos que presentancaracteristicas orasgos pro-
pies y peculiares que permitendiferenciarios de los dernes individuos
de la clase ogenera a que pertenecen, y asi dentrodel genera oerase de
Los caballos habra algunos que seenesbettos y otros' quonotoseen, etc.
De estoresuita que la determinacidndel objetode las obligaciones
puede hacerse, entonces, oenconsidered& a esos caracteres generates y
comunes que presentantodos los individuos de una misma clase o ge-
nero, que permitendiferenciarlos de los denies individuos de una mis-
ma erase ogenero; obienpuede hacerse tomandoencuenta Cmicamente
los caracteres propios y peculiares de los individuos del prapiogeneroa
que pertenecen. Enel primer caso to obliged& seria de genera; enel
segundo la obliged& serla de especie a cuerpo cierto. por que? Porque
en el primer case solose ha determined° el genera, la clase a que perte-
nece el individuo; y enel segundose ha determined° el genera y dentro
del genera se ha determined° at individuo.
Finalmente, el genera es el conjunto de individuos, o una clase de-
terminada de individuos, que reenenciertos caracteres generates y comu-
nes; uncabaito, por ejemplo, estaria individualized° por el genera. En
cambio, la especie es una clime determinada dentrode ungenera deter-
mined°, es una cosa individuallzada dentrodel generoa quopertenece:
el cabaltotat, el sombrerotat, fa mesa tat.
Las palabras especie a cuerpo cierto sonsinenimas. La especie no
es enel Derecholoque es enCienclas Maturates, enlas cuales la especie
corresponde a loque enDerechoIlememos genero; asi, se habta de in
especie humane pars referirse at conjunto de individuos que presentan
ciertas caracteristicas propias y peculiares dentrodel rein° animal, que
permitendiferenciarlos de los monos y denies animates; to que enDe-
rechovendria a corresponder al genero. i-lechas estas explicaciones, pee
demos definir las obligaciones de especie a cuerpociertoy las obligaclo-
nes de genern.
Obligaciones de especie ocuerpociertosonaquetlas enque se de
be unindividuo determinado de ungenera determinado; sonaquetlas
enque se debe una cosa individualizada dentrode su genera: el tintero
que este sobre is mesa de fulanode tal.
Obiigaciones de genera sonaquelias enque se debe indeterminada-
mente unindividuode ungeneroa Giese determinada; uncabalto, veinto
novillos, etc. El articula 1508 del C. Civil define las obligaciones de
genera comp "aquellas enque se debe indeterminadamente unindivi-
duode una clase a generodeterminado".
241
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ  
1 .—Obtigaciones de Especie o Cuerpo Cierto
Las obligaciones de especie o cuerpo cierto y las obligaciones de
Otter° presentancaracterfsticas muy distintas, de las cuales se desprende
las muy distintas situaciones jurfdicas enque unas y otras se encuentran
enel Derecho.
Las obligaciones de especie ocuerpociertopresentandos caracte-
risticas de mucha importancia: enprimer termino, el deudor nois cum-
pie sino entregando la cosa que as objeto de ella; y enseguida, esta
obliged& se extingue por la perdida fortuita de la cosa debida.
Enla obliged& de especie o cuerpo cierto el consentimiento de las
partes ha reef:tidosobre una cosa determlnada, porque el acreedor nece-
sita de esa cosa y no otra pare satisfacer la necesidad que to !ley° a
contratar; luego el deudor no satisface su obligaciOn, nopaga al acree-
dor, sino entregando Is misma cosa a que se obligb. Por esto, el deu-
dor debe conserver la cosa, debe hacer todotonecesariopara que ells
se mantenga Intacta haste at momentode cumplir su obilgaciOn; y por
eso dice el articulo 1548: "La obligaciOnde dar, contlene Is de entre-
gar la cosa; y si 6sta es una especie o cuerpo clerto, contlene edemas
la de conservarlohaste Ia entrega, sopone de pager los perjuicios at acree-
dor quonose ha constituidoenmora de recibir"; agregandoel articulo
1549: "La obligaciOnde conserver Ia cosa exige que se emplee ensu
custodia el debidocuidado".
De estas dos disposiciones legates de los artfeulos 1548 y 1549, se
desprende que is obliged& de dar una especie o cuerpo comprende
para el deudor tres obligaciones distintas: 1°) conserver Is especie o
cuerpo cierto hasta su entrega; 29) emplear enla custodia de la cosa
at cuidadodebido, y 3?) entregar el cuerpociertoenel momentoopor-
tuno. El articulo 1548 del C. Civil le exige at deudor de cuerpo cierto
que loconserve haste su entrega; of deudor debe entonces, hacer todo
lonecesariopara que el cuerpoclertonoperezca, se deteriore ose des-
truya, y deber6 abstenerse de hacer todoaquelloque puede perjudlcar
a la especie ocuerpocierto. Peronotobaste al deudor conserver la es-
pecie ocuerpociertohaste su entrega; debe emplear, come dice el ar-
ticulo 1549, ensu custodia of debido cuidado. qu6 qufere decir esto
que at deudor debe emplear entocustodia de la cosa at cuidadodebido?
El deudor debe emplear enla custodia de la cosa el cuidado a que es-
ti obligado segiinIa naturaleza del contrato, es decir, debe emplear en
is conservaciOnde Ia cosa at grado de dlligencia a cuidado quo debe
gastar Began at articulo 1547 del C. Civil que deja a cargo del deudor
la maxima diligencia, o una diligencia medians, o una dillgencia mi-
nima, segiinsea que el contrato reporte utilidad s6lo at acreedor, a
ambos, os6loat deudor. SI at deudor nocumple esta obligaciOn, si no
emplea enla custodia de la cosa el cuidado debido, si el cuerpo cierto
perece, ose destruye, odeteriora a consecuencia del incumpllmientode
242
TEORIADELASOBLIGACIONES
estas obligaciones, el deudor las ha violado, y debe, por consiguiento.
indemnizar perjuicios al acreedor que no se ha constituido enmore de
recibir.
Finalmente. el deudor de una especie ocuerpociertodebe entregar
loenel lugar y Opoca convenidos; y sOlomediante este entrega, coati-
do el contrato es traslaticio de dominio, adquiere el acreedor la propie-
dad de Ia cosa. porque entre nosotros los contratos no sonmodos de
adquirir el dominio, no se adquiere el dominio por el solo efecto del
consentimiento de las partes; enChile no hay otros modos de adquirir
el dominio que los que taxativamente senala la ley. Insisto enesto,
porque entre nuestro C. Civil y el C. trances existe una diferencia fun-
damental a este respecto. EnFrancia las obligaciones de especie ocuer
po cierto sonmodos de adquirir el dominio; el contrato de compraven-
ta es, enFrancia, unmodo de adquirir, sinque ni siquiera sea necesa-
rio, enel casode uninmueble, que el contra() se ()torque por escritura
Nuestro C. Civil no acepta el criterio de la ley francesa; si-
quid la doctrina romana, segtInla cuel la adquisiolendel dominio no
resuita sino de dos circunstancias, el titulo y el modo de adquirir; y
por esto, el contrato de compraventa sOlo es enChile untitulo trasla-
ticlo de dominio que to da el derecho at acreedor de exigir la entrega
de la cosa objetode la obligaciOn.
Las obligaciones de especie ocuerpociertose extinguenpor la per-
dida de la cosa debida, edemas de los otros modos de extinguir comunes
a todas las obligaciones. Puesto qua el deudor no cumple su obligación
sino entregandola cosa misma debida, y puestoque nadie esta obligado
a lo imposible, y no pudiendo el acreedor exigir otra distinta. es kW-
coque destruida la cosa per uncase fortuitoquede'imposibilitadoel deu
dor pare cumplir su obligacien. Si yo he vendido a Pedro el cabana A
y el caballo A se muere entre la celebraciOndel contrato y el cumpli-
mlento de la obligaciOn, per uncase fortuito, la obligaciOnse extin-
gue, y el acreedor nopuede exigirme la entrega del caballo.
Esto nos lieva a hablar de la teoria de los riesgos, materia de mo-
cha importancia e Interes, que tiene por objetoaveriguar quiëndebe so-
porter la perdida de la cosa por case fortuito.
Teoria de los Riesgos
La pale Ira riesgos enel Derecho tiene
dos acepciones. Enunsen-
tido, puede decirse que el riesgoes el peligroespecial quopuede comer
una cosa a consecuencia de uncase fortuito o fuerza mayor y que co-
ioca a una persona enIa necesidad de soportar la parclida o deterioro
que de el provenga; enotra acepciOnpuede definirse el riesgo enun
contrato, comoel peligrode perder el derechoque del contratoresulta
Perocuaiquiera que sea la definiciOnque se adopte, pare quopuede
hablarse de riesgoenel Derecho, es menester que la pe'rdida odeterioro
243
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
que Ia cosa experimenta, provenga de un caso fortuito o fuerza mayor:
sOlo entonces puede hablarse de riesgos y puede tenor interes averiguar
quien debe soportar esa p6rdida o deterioro, porque si Ia una o el otro
provienen de culpa del deudor, ya estariamos fuera de la teoria de los
riesgos. No hay, entonces, riesgo en Derecho, sino bajo la condiciOn
indispensable de que la perdida o deterioro provenga de un caso for-
tulto o de fuerza mayor.
Las dos definiciones que se acaban de dar coinciden en realidad en
el fondo; solo difieren en cuanto a los elementos que la una y la otra
toman pare definir el riesgo. La primera definiciOn se hace tomando en
consideraciOn lo que el riesgo es materialmente, ya que nos dice que es
el peligro especial que puede correr una cosa a consecuencia de un caso
fortulto o fuerza mayor, y que coloca a una persona en la necesidad de
soportar Ia p6rdida o deterioro que de 61 provenga; Ia otra de as defi-
niciones no nos dice en qu6 consisten los riesgos, pero nos senate el
efecto que el riesgo produce y que consiste en hacer perder el derecho quo
resulta de un contrato; mas no indica tampoco este definiciOn cu6I es
la persona Ilamada a soportarlo, sino que da los antecedentes necesarios
para poder determinarla, y para hacer esa determinaclOn sere menester
averiguar qui6n de los contratantes ejerce derechos con respecto at con-
trato. Y decimos que en Ia segunda definiciOn se dan los medios para
determiner Ia persona que debe soportar el riesgo, porque se indica Ia
cause o motivo por el cual esa persona debe soportarlo; y esa cause es
el hecho de toner derecho sobre la cosa que perece o se deteriora, y co-
ma no puede haber derecho sin objeto, is pérdida o deterioro del ob-
jeto redunda en Is pOrdida o dIsminuclOn del derecho sobre Ia cosa.
En realidad, coma deciamos anteriormente, ambas definiciones
coinciden y se complementan, y tomandolas en conjunto podriamos de-
finir el riesgo en un contrato, como la perdida o deterioro que experi-
menta la cosa materia de 61, a consecuencia de un caso fortulto o de
fuerza mayor, y que tiene por resuitado is extinciOn total o parcial del
derecho que con respecto a la cosa se ejerce, extinciOn que coloca a la
persona a quien ese derecho pertenece, en Ia necesidad de soportar esa
pOrdida o deterioro que del caso fortuito o de fuerza mayor provenga.
Do los antecedentes que se acaban de exponer, resulta que el pro-
blems de los riesgos no se presenta cuando Ia cosa no es objeto de un
contrato. Cuando Ia cosa no es objeto de un contrato, cuando no es ma-
teria de una obligaciOn, no hay cuestiOn alguna acerca de este particular.
Desde el momento que no hay sino un derecho que se ejerce en la cosa,
el del propietario, no cabe hablar, por consigulente, ni menos averiguar
a cargo de quien corre el riesgo de la cosa, ya quo es de toda eviden-
cla que sere 61 quien sufrir6 la p6rdida o deterioro de Ia cosa, asi coma
seran pare 61 los aumentos o mejoras que la cosa reciba por producciOn
de frutos o por cualquiera otra cause.
Pero cuando Ia cosa as objeto de una obligaciOre de un acuerdo
de voluntades, is situaclOn cambia de aspecto, y entonces si que se pre-
senta Ia dude. En los contratos unilaterales, por ejemplo, no tiene ca-
244
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
bide este teoria de los riesgos, porque enel contrato unilateral no hay
sinouna obligaciOn, y, enconsecuencia, si la cosa perece per casofor-
tuito o fuerza mayor, la obligacidndel deudor se extingue, per to cual
habria perecidopare el acreedor, a la vez, propietarlode la misma. Asi,
si yo he dada encomodato uncaballo a Pedro, se ha formed° uncon-
trato unilateral enque yo soy propietario del caballo y acreedor del
mismo; si el caballo perece por caso fortuito, se habrd extinguIdo la
obliged& de Pedro de restituir el cabana, a virtud del articulo 1550 y
del articulo 1547; luego el caballo lo pierdo ye, enmi calidad de acree-
dor y de propletario del mismo caballo; porque si 'el riesgo es Ia per-
dida del derecho que se ejerce conrespecto a la cosa materia del con-
trato, nohabiendosinounsoloderecho, ese derechoes at tinicoque se
pierde a consecuencia de la destrucciOnde la cosa.
Pero cuando el contrato as bilateral, cuando at acuerdo de las vo-
tuntades de las partes es generar obligaciones recfprocas pare ambos con-
tratantes, entonces Si que tiene interès determiner pare qui& as el riesgo,
porque entonces hay dos derechos que se ejercenconrespectoa la ar-
se materia del contrato, uno, el del=rio de la cosa, que pasa a
ser deudor de Ia mime. y otro, el del acreedor pare exigir la
entrege de Is cosa. Aar, en el contratode compraventa hay dos derechos
que se ejercensobre la cosa materia del contrato: at derechodel vendedor,
underechoad rem, y el derechodel comprador, underechoinrem. En
estos contratos bliaterales se plantea la cuestiOndel riesgoenestos ter-
mines: si hay dos obligaciones reciprocal emanadas de unmist= con-
trato, y una de ellas se extingue per la përdida fortuita de la cosa, de
tat manera quo esa obligaciOnes imposible de cumplir, extingue to
otra obligaciOncorrelative de Is otra parte, o subsiste esta obligaciOn?
Lievando este asunto at contrato de vents, que enrealidad es el Oleo
enque tiene cabida este problems, se enunciara all': extingulda la obli-
gaciOndel vendedor de entregar la case debida per la perdida fortuita
de la cosa, ise extingue osubsiste Is obligaciOndel comprador de pager
el precio? Si se resuelve que el comprador debe pager el preclo, auncuan-
do se hays extinguido la obligaciOndel vendedor de entregar la cosa
per la perdida fortuita de esta, habre que deducir que el comprador es-
-0 obligado a soportar el riesgo de la cosa objeto de la obligaciOn; y a
la Inverse, si se resuelve que Is obligaciOndel comprador se extingue y
que no este obliged° a pager el preclo enpresencia de la extinciOnde
la obligaciOnJet vendedor de entregar is cosa vendida, los riesgos se-
Flande cargodel vendedor.
Pero. por otra parte, no entodo contrato bilateral se presenta at
problems de los riesgos; as menester que el contratorecaiga sobre una
especie ocuerpoclerto, porque sololas obligaciones de este naturaleza
sonlas &fleas que se extinguenpor Ia perdida de Ia cosa debida. Si
las obligaciones que el contratoengendra sonde genera, notendria lu-
gar el °studiode este materia, porque as sabidoque el gêneronoperece,
y que aunque se destruya Ia cosa materia de is obligación, Is obliged&
subsiste slempre.
245
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Y por ultimo, para que pueda hablarse de Ia teoria de los riesgos,
es necesarioque Ia cosa perezca fortuitamente, y que perezca entre la
celebraciOndel contratoy el cumplimientode la obligaciOn, porque si no
hay contrato, no debe hablarse de los riesgos por Ia razOnindicada
denantes; y si Ia cosa ha sidoentregada al acreedor, tampoco puede pre-
sentarse este problema, porque nohay sinonoderecho, el del actr.ecio
que se ha convertidoenpropietario.
Podemos, pues, decir que para que tenga cabida la cuestiOnde los
riesgos, es menester que concurranlas circunstancias siguientes:
que Ia cosa sea objetode una obligaci6n; 2°) que el contratode donde
esa obligaciOnemane sea bilateral; 3°) que la cosa debida sea una es-
pecie o cuerpo cierto; y 4?) finalmente, que la especie o cuerpo cierto
perezca fortuitamente entre Ia celebraciOndel contrato y el cumpli
mientode Ia obligaciOn. EjemploVole° de contratoenque se presente
el problema de los riesgos tal cual acaba de enunciarse, es el contratode
permuta y el contrato de compra-venta. Y fue precisamente enel con-
trato de compra-venta que se enunciO esta teoria enel Derecho Ro-
mano.
Supuestas estas cuatro condiciones que se acabande indicar, que
concurrande lien° enel contratode compraventa, cabe preguntar, en-
tonces, quiet.) debe soportar los riesgos, si el deudor, osi el acreedor. El
articulo 1550 contesta la pregunta: "El riesgo del cuerpo cierto cuya
entrega se deba, es siempre a cargodel acreedor"..., etc., disposiciOnde
caracter enfkico, redactada enterminos categOricos y absolutos que pa-
recenindicar que nocabe otra respuesta, a pesar de que comolovamos
a ver, nohay nada que corresponda menos a la realidad que esta disposi-
clOndel articulo1550.
El articulo 1550 del C. Civil dice: "que el riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor"..., de manera
que si nos encontramos enpresencia de una obligaciOnde dar una espe-
cie ocuerpo, y este perece por uncasofortuitoofuerza mayor, la obli-
gaciOndel deudor se extingue a virtud de lo dispuesto enel articulo
1670, puestoque nadie este obligadoal imposible, ni del imposible na-
die responde; y extinguida la obligaciOn, se extingue correlativamente
el derecho del acreedor para exigirla. El deudor no debe sufrir las con-
secuencias de Ia destrucciOnde Ia cosa, sinoque es el acreedor quiende-
be soportarlas; de donde se deduce, entonces, que enuncontratobila-
teral, la obligaciOnde la otra parte subsiste, puesto que el articulo
1550 dice que el riesgodel cuerpociertoes siempre a cargodel acree-
dor, y para que el acreedor pueda soportarlo, es menester que pierda al-
go, y Ia perdida que experimenta es el hecho de tener que cumplir su
obligaciOn, no obstante que Ia otra parte no esta obligada a cumplir.
El contrato de compraventa nos surninistra unejemplo claro de lo que
venimos diciendo. Cuando yo le vendo uncaballo a Pedro, nacende
ese contratodos obligaciones correlatives, la mia de entregar Ia cosa, y
Ia de Pedrode pager el precio; si enel tiempointermedioentre Ia cele-
246
"MORA DE LAS OBLIGACIONES
braciOndel contrato y el cumplimiento de la obligaciOn, el caballo pe-
rece por uncase fortuitoode fuerza mayor, mi obligaciOnse extingue;
pero Pedro, que no puede exigirme a ml la entrega del cabana, por-
que per haberse extinguido mi obligaciOn, se ha extinguido su derecho
correlative de exigir el cumplimiento de la obligaclem qua me corres-
ponde, queda, sinembargo, obligado a pagarme el precio, porque of
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba as slempre a cargo del
acreedor, porque Pedrotiene la necesidad de soportar la pardida del ca
bail% y tiene, enconsecuencia, la obligaciOnde pagar el precio, pues-
toque si at comprador tiene que pagar of preciosinrecibir Ia cosa quo
compra, experimenta una perdida.
Enconsecuencia, podemos decir que enlos contratos bilaterales, el
quo of riesgo sea de cargo del acreedor significa que si bienis oblige-
cistal del deudor de especie o cuerpo cierto se extingue por la perdida
de la cosa debida, este extinciOnno es obstdculo pare que el acreedor
est& por su parte, obliged° a cumplir su obligacielnque of contrato le
Impone. Enel contrato de compraventa, la perdida fortulta de Ia cosa
debida entre la celebraciendel contratoy la entrega, noexime of compra-
dor de Ia obligaciOnde pagar at precio, porque la perdida del cuerpocier-
tocuya entrega se debe, as de cargodel acreedor.
LCuill as el origeno fundamento de este disposiciOnmanifiesta-
mente injusta y manifiestamente absurda que se rebela ante la razOn
natural? La historia, nada mss que la historia. Enat D. Romanode los
primitivos tiempos no se concibi6 la nociOndel contrato bilateral; era
ella una nod& demasiadoabstracta y compleja pars las inciplentes men-
talidades juridical de los romanos primitives. Per eso enlos primeros
tiempos de su historia, no existieronsine los contratos reales; la com-
praventa se formaba mediante dos actos sucesivos, independiente uno
de otro, y de ahi el nombre de "compra" y "yenta", la "emptio" y la
"venditio"; per unode altos, el vendedor entregaba la cosa, y venia, en
seguida, la segunda operaclOn, Is entrega del precio, actoqua era total-
mente diferente a independiente del anterior. Conel tiempo estos dos
actos se juntaronenunosolo, naciendoasi, of contratode compraventa;
peronoabandonaronlos romanos las reglas que habianestabtecidopare
el antlguocontratode yenta ensus dos operaciones diferentes, que des-
pues se juntaronpare former una sofa, y de aqui result° qua at riesgode
la cosa es a cargodel comprador. 4Por quê? Porque cuandose efectua-
banlas dos operaciones, cuandose entregaba la cosa, el comprador ad-
quiria su dominio; era una regla de Derecho, come loes boy die, que la
perdIda de Is cosa tosoporta su duerio. De ahi por quê el comprador ad-
quirlendoel dominioenel gismomementode la entrega, corria a cargo
del riesgode la cosa.
Se juntaronmss tarde estas dos operaciones, y las reglas que se
habianapnea& a ellas, quedarontat cual se habiananunciado pare at
primitive contrato real y unilateral, que pasd a ser mss tarde uncon-
trato consensual y bilateral. Este fue el origende este regla nacida
247
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
ca y exclusivamente para el contrato de compraventa; los romanos no
Ia extendieronnunca mss ells, de acuerdo consu aforismo de que la
cosa perece para su dueno. Fueronlos autores de Derecho, los que ex-
tendieronesta regla a todos los contratos bilaterales, y de ahf que nues-
tro C. Civil la haya tornado y consigned° enel articulo 1550. iCOmo
se trata de explicar hoy die, entonces, esta regla del articulo 1550? Se
dice: el contratobilateral engendra obligaciones recfprocas, una vez que
ha nacidoa Ia vide del Derecho; estas obligaciones que ennendra y ge-
nera sonindependientes, sonenteramente desligadas entre si, cads una
de ellas vive y muere independientemente de la otra, de manera que el
accidente que puede afectar a una de estas obligaciones, noafecta a la
otra; y por eso, si la obligaciOndel vendedor se extingue por la perdida
fortuita de la cosa debida, esa perdida ennada afecta a la obligacian
del comprador que siempre subsists porque Ilene todos los requisites
pare exiglr su cumplimiento, puestoque su obligacianas independiente.
Asi se justifica y se trata de explicar esta teorfa enel Derecho mo-
derno, y todavfa se agrega que si el comprador goza de todos los aumen-
tos y .mejoras que la cosa experimenta enel tiempointermedio, louno
se compensa contootro.
Todas estas explicaciones, podranser lo juridicas que se quiera,
perotendrenque estrellarse contra la nocidnactual del contratobilate-
ral, que no es hoy dia, lo que era enlos tiempos del D. Romano. En
el contratobilateral, las dos obligaciones estenintimamente ligadas en-
tre si; la logica y el sentido natural nos dice que cada parte se oblige,
porque la otra parte esta tambiênobligada, y tantoas asf, que enel De-
rechomodernola cause de la obligaciande una de las partes, en at con-
trato bilateral, es Ia obliged& de to otra, y el incumplimiento de una
de ellas da derechopara pedir la resoluciandel contrato, toque prueba
la relacidnintima que existe entre ambas obligaciones; de AI por què
el articulo 1552 diga que "en los contratos bilaterales ninguno de los
contratantes este enmore dejando de cumplir lo pactado, mientras el
otro no to cumpte por su parte, o no se allana a cumplirlo enla forma
y tiempo debidos". Olvidandose de todos estos principios y preceptos,
se viene a consigner enlos COdigos una injusticia manifiesta, cual es
suponer que el comprador tiene que pagar el preciode la cosa, aunque
esta perezca fortuitamente antes de que se la entregue. Si cada parte
se obliga en el sentidode que la otra parte debe cumplir su obligacian,
nadie puede desconocer la manifiesta injusticia del articulo1550, y que
aplica el articulo1820, cuandodice "la perdida, deterioroomejora de la
especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde
el momenta de perfeccionarse el contrato, aunque nose haya entregado
Is cosa; salvoque se venda bajocondiciansuspensive, y que se cumpla
la condicidn, pues entonces, pereciendototalmente la especie mientras
pende la condician, la perdida sere del vendedor, y Ia mejora y deterioro
pertenecera at comprador", loque enmi conceptoes monstruoso.
Los COdigos modernos hanevolucionado a este respecto, y tanto
at COdigo alemeny el Cadigo Federal Suizo, insplrados enlas verde-
248
TEOR1A DE LAS OBLIGAC1ONES
deras doctrines, hanestablecido que la perdida de la cosa debida per
caso fortuito extingue la obligacien, y que, enlos contratos bilaterales,
sl una de las partes no cumpte su obliged& por haberse perdido Ia co-
sa fortuitamente, la otra parte noeste obtigada tampocoa cumplir la suya.
El origenhisterico que he encontrado de la dispositiondel articulo
1550, puede sintetizarse enesta forma: los romanos consignaroneste
regla exclusivamente a propOsito del contrato de compraventa; nunca
generatizaronenel Derecho el alcance del articulo 1550 de nuestro C.
Civil. Vino enseguida el COdigo frances. EnFrancla el dominio de las
cosas se adquiere por el soloefectodel contrato; era, entonces, perfec-
temente lOgicoque los franceses establecleranuna dispositionqua dijera
que el riesgodel cuerpociertoes a cargodel acreedor, puestoque el con-
trato de compraventa se perfecciona por el solo consentimiento de las
partes, y enese mismomomenta se adquiere el dominioper at compra-
dor; justoes, por consiguiente, que los riesgos seana su cargo. Y agre-
garon: la obliged& de dar una especie ocuerpociertotransf lore at do-
minioal acreedor y pone los riesgos a cargode 61. Comose ve, fueron
los franceses los primeros que gerteralizaroneste regla, perola genera-
lizaronconperfecta legice y buensentido, por ser at acreedor dueflode
la cosa que perece, Ia que as bastante justo, porque se pane el riesgoa
su cargo, par no ser acreedor, sine por ser propietario de Ia cosa qua
perece.
Vino, enseguida, at COdigo chileno, y copie enel articulo 1550 la
regla del C. Civil trances, pero olvidandose que at dominio no se ad-
quiere enChile por medic, del contrato, sinopar unmodode adquirir, y
se liege) aneste forma, entre nosotros, a generalizer enabsoluto, una
regla que solo se explica enel Derecho trances par las rezones apun-
fades.
El articulo 1550 del C. Civil dice que "el riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se debe, es siempre a cargodel acreedor"... loque parece
indicar que altoconstituye la regla general enat Derechochileno. Sinem-
bargo, unexamenatento de las diversas disposiciones de nuestro C.
Civil nos permite Ilegar a la conclusionde que la regla general enel
C. Civil chilenoas de que la cosa perece pare su duetio, y que enel con-
trato bilateral la perdida as pare el acreedor solopor excepclOn, y qua
la regla del articulo1550, constituye unprinclpiode carecter excepcio-
nal aplicable Unicamente a los contratos de yenta y permute. Veamos
las disposiciones del COdigo pars ver que el alcance del articulo 1550
noes tanampliocoma 8111 parece indicarse.
Enel contrato de arrendamlento Lpara qulenes at riesgo? Para el
arrendador. El articulo 1950 dispone at respecto: "El arrendamlento de
cosas expire de los mismos modos que los otros contratos, y especial-
mente: 1 9 ) par la destrucciOntotal de la cosa arrendada".
Enel contratode contecciOnde obra material, la perdida de la ma-
teria es pare at dueflo; at articulo1996 establece, consignandoeste prin-
cipto: "Si el artifice suministra la materia pare is contecciOnde una
249
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
obra material, el contrato es de yenta". "Por consiguiente, dice el in-
ciso2°, el peligrode Ia cosa nopertenece al que ordend Ia obra sinodes-
de su aprobacidn,salvoqua se haya constituidoenmora de declarar si
Ia aprueba o no"... El articulo 2000 agrega, por otra parte: "La per-
dida de Ia materia recae sobre su duefio". "Por consiguiente, Ia perdida
de la materia suministrada por el que ordend la obra, pertenece a es-
te; y noes responsabie el artifice sinocuandola materia perece por su
culpa o por culpa de las personas que le sirvan". Aunque materia no
perezca por su culpa, ni por Ia de dichas personas, nopodrii el artifice
reclamar el precio o salario, sino enlos casos siguientes"..., etc.
Enel contratode sociedad, dice el articulo2101: "Si cualquiera de
los socios falta por su hechooculpa a su promesa de poner encomOn
las cosas o Ia industria a que se ha obligado enel contrato, los otros
tendranderecho para dar la sociedad por disuelta". De manera que si
uno de los socios, no cumple su obligaciOn, los otros puedenpedir, la
disolucidnde la sociedad, la resoluciOndel contrato.
Tenemos, pues, tres contratos bilaterales enlos cuales la destruc-
ciOnde Ia cosa debida pone fina las obligaciones de las partes, sinque
la otra este obligada a prestacidnalguna.
Enlas obligaciones de gdnero, Lpara quidnas el riesgo? Para el
deudor, porque el generonoperece; enlas obligaciones condiclonales,
La cargode quiert es el riesgo? Para el deudor, a virtud de lodispuesto
enel articulo1486.
De manera que si pasamos revista a todas las disposiciones del C.
Civil encontraremos que Ia perdida es para el deudor, que las cosas pe-
recenpara su due°, y que sOlopor excepciOnlas cosas perecenpare el
acreedor. Puedencitarse casi comotinicos ejemplos de estas excepcio-
nes, la yenta y la permuta.
La regla del articulo 1550 del C. Civil tiene, tambien, excepcio-
nes. Hay varios casos enlos cuales el riesgo del cuerpo cierto que se
debe es a cargodel deudor. Asi sucede, enprimer lugar, cuandoel deu-
dor ha tornado sobre si el riesgo del cuerpo cleft°, estipuldndose asi
expresamente, enconformidad al articulo1547, incisofinal, y al articulo
1673; 29 ) cuandoel deudor estd enmore, a menus que el casofortuitohu-
biese danadoIa cosa debida, si hubiese sidoentregada al acreedor, en
conformidad a los articulos 1547; inciso29 ; 1590, inciso1 9 ; 1672 y 1550;
cuandoel casofortuitosobreviene por culpa del deudor, a virtud de
lodispuestoenlos articulos 1547, inciso2 9 ; 1590, inciso1? y 1672; 4?)
cuandola ley ha puestoel riesgoa cargodel deudor de acuerdoconlo
dispuesto enel articulo 1547, inciso final, como enel caso del articulo
1676; y 5?) cuandoel deudor se ha comprometidoentregar una misma
cosa a dos personas por obligaciones distintas, enconformidad a lotits-
puestoenel articulo1550.
Para terminar este capitulo diremos algo sobre las obligaciones de
genero.
250
 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
2'—Las Obligaciones de Genera
Es obligationde genera coma dice el articulo 1508, "aquella en
que se debe indeterminadamente unindividuode una clase ogenera deter-
minado". De este dispositionse desprende que of genera puede ser de-
terminado e indeterminado.
Es determinado cuando se refiere a una clase de individuos que
reOnenciertos caracteres comunes a todos ellos; asi, la obligationde
entregar uncaballo, es una obliged& de genero determined°, porque
dentrodel genera de los animates, sonciertos y determinados caracte-
res los que se hantornadoencuenta pare individualizar la cosa materia
de la obligation.
Es indeterminado cuando se refiere a varies chases o gêrteros y la
determinachinse hate tomandoencuenta los caracteres mes generates,
riles comunes y tries amplios; como eerie la obliged& de entregar un
animal.
Asi coma las obligaciones de especie o cuerpo cierto se clasifican
atendiendo a los caracteres de cada una de las ogees quo se toman en
cuenta para hacer su determinacien, de la misma manera, estodel genera
determinadooindeterminadodice relacienconIa mayor omenor deter-
mined& que se tame para los efectos del vincula juridico; si solo se
tome enconsideracienlos caracteres comunes, amplios y generales apli-
cables a distintos grupos, se habla de genera indeterminado; si se to-
manencambia, los caracteres propios de una clase de individuos, se
habla de genera .determinado.
La ley no acepta las obligaciones de genero indeterminado; la ley
soloacepta las obligaciones de genera determinado, coma se desprende
del articulo 1508, que, at definir las obligaciones de genero, dice que
"sonaquellas enque se debe indeterminadamente unindividuo de una
clase ogeneric) determinado". Lomenos que admite Is ley es Is deter-
minaciendel genera y la cantidad.
Enlas obligaciones de genera no se debe una cosa determinada.
coma sucede enlas de especie a cuerpocleft°, sinoque se debe indeter-
minadamente una cosa oindividuode una clase ogenera determinado.
De este principiofluyenlas siguientes consecuenclas:
1') El acreedor no puede pedir determinadamente una cosa del ge-
nero determinado; el acreedor solo tiene derecho de exigir del deudor
el cumplimiento de Ia obligaciende entregar unindividuo del genera
determinado.
2' Enseguida, of deudor cumple su obliged& entregando cual-
quier individuodel generodeterminado, a lomenos de calidad methane;
el cumple su obligacidntomando cuaiquier individuo del genera que
se le ha sehalado en el contrato, slempre que sea de calidad mediana.
251
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
3'Por lo mismo. la obligacion de gênero no se extingue por la per-
dida de Ia cosa debida, porque es sabido que el Oiler°no perece. Es-
te es un aforismo que viene desde los tiempos del DerechoRomano:
por eso. destruida una o muchas cosas del genero a que el contratose
refiere, no se extingue la obligacion del deudor, que subsiste mientras
subsistan otras del misma genera. El riesgo de Ia cosa debida en las obli-
gaciones de genero es de cargo del deudor.
4' Finalmente. el acreedor, por la misma razOn de que notiene de-
recho de exigir del deudor Ia entrega de unindividuodeterminado, no
puede oponerse a que el deudor destruya oenajene las cosas compren-
didas dentro del gênero a que el contrato se refiere, ni puede tomar
ninguna medida en su contra.
Las anteriores, sonlas consecuencias que se desprendende los ar-
ticulos 1509 y 1510 del C. Civil. El articulo 1509 dispone: "EnIs obll-
gaciende gêneroel acreedor nopuede pedir determinadamente nIng(in
individuo, y el deudor queda libre de ella, entregandocualquier individuo
del genero, contai que sea de una calidad a lo menos medlana". El ar-
ticulo 1510 agrega: "La pêrdida de alguna cosa del gènero no extingue
la obligaciOn, y el acreedor nopuede oponerse a que el deudor las ena-
jene o destruya mientras subsistanotras para el cumplimiento de lo
que debe".
Diferencias entre las Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y
las Obligaciones de Ginero
Despues de lo did)°, se pueden senalar con toda precisionlas di-
ferencias entre las obligaciones de ()Crier° y las obligaciones de especie
o cuerpo cierto. Ellas son: 1°) Las obligaciones de especie o cuerpo
ciertose extinguenpor Ia pêrdida de Ia cosa que se debe; las obligacio-
nes de genera no se extinguenpor Ia perdida de los individuos del ge-
neroa que el contratose refiere, loque equivale a decir: los riesgos de
la cosa debida enel casode las obligaciones de especie ocuerpocierto,
sonde cargodel acreedor; los riesgos de Ia cosa debida, enlas obliga-
ciones de genero, son de cargodel deudor.
2En las obligaciones de especie o cuerpo cierto el acreedor no
puede pedir sino Ia cosa debida: el deudor, por su parte, nopuede cum•
plir su obligaciOnsino entregando Ia misma cosa a que el contrato lo
obligO; enlas obligaciones de genero, encambio, el acreedor nopuede
pe:dir determinadamente ningdn individuo del genero a que el contrato
e refiere, y el deudor por su parte. cumple so obligaciOn entregando
cualquier individuo del genera determinado, a lo rnenos que sea de me,
(liana calidad
3' Finalmente, en la obligacion de especie o cuerpo cierto, ademas
de su obligacidnde entregar la cosa debida, el deudor debe conservarla,
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
porque es la Unica manera que tiene de librarse del vinculojuridico; en
cambio, enla obliged& de gênero, el deudor no tiene la obliged& de
conserver le cosa.
Obligaciones con Pluralidad de Objetos
Haste aqui hemos estudiado las obligaciones enque concurrenun
solo deudor, unsolo acreedor y una sole cosa debida. Estes obligacio-
nes constituyenel tipo normal y ordinarlo de las obligaciones; sonel
tipo mes simple del vinculo juridic°.
Pero hay ocasiones enlas cuales esa normalidad se rompe y pue-
denpresentarse casos de pluralidad de objetoenlas obligaciones, ode
pluralidad de sujetos; es decir, puede haber casos enlos cuales seenva-
ries las cosas debidos, oseenvaries las personas que intervienenenIa
obliged& encalidad de deudores odo acreedores. Debemos, entonces,
estudiar estas anormalidades que puedenpresentarse enlas obligacio-
nes, sea desde el punto de vista de los objetos, sea desde el punto de
vista de los sujetos. Comenzaremos por las obligaciones conpluralidad
de objetos. Debo, si, advertir que tienenmuy coca lmportancla prac-
tice, porque sonraras en el terrenode los hechos, noasi las obligaciones
de pluralidad de sujetos.
Las obligaciones, atendiendo a la pluralidad de objetos, se dividers
enobligaciones de simple objeto multiple, obligaciones alternatives y
obligaciones facultativas.
A) Obligaciones de Simple Objeto Whiple
Las obligaciones de simple objeto multiple sonaquellas enque el
deudor debe varies cosas, de manera quo el deudor no se libera de ellas
sino entregando todas las cosas que la obligaclen comprende.
Eneste caso puedenhaber varies obligaciones conunobjeto dis-
tinto cada una de ellas, o puede haber una sole obliged& convarios
objetos. Enel primer caso habra tantas obligaciones cuantos seenlos
objetos debidos; asi, cuando yo me oblige a entregar uncaballo, un
reloj y unsombrero, hay enrealidad tres obligaciones distintes, una
por uncaballo, otra par unreloj, y una tercera por el sombrero. En
el otro caso hay una sole obliged& conobjeto multiple, como cuando
se vende una colecci& de cuadros, o unamoblado de sal& o de come-
dor. Enestas obligaciones si que se puede hablar de obligaciones de
simple objeto multiple, porque aqui si que hay una sole obliged&
conunsolo objeto, pero que comprende una pluralidad de cosas; y
el deudor no se libera de su responsabilidad o de su obligaci6n, sino
entregandotodas las cosas del objetomultiple.
Estes obligaciones simplemente conjuntas siguen las reglas gene-
rales del Derecho, y por eso el legislador no las ha reglarnentado.
253
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Nosucede lomismoconas obligaciones facultativas y alternativas
que por presenter ciertos caracteres especiates, hanobligado al legis•
lador a dictar reglas particutares conrespectoa ellas.
B) Obligaciones Alternativas
Las obligaciones alternativas estandefinidas enel at ticulo 1499:
"ObligaciOnalternative es aquella por Ia cual se debenvaries cosas, de
tal manera que Ia ejecuciOnde una de ellas, exonera de la ejecucionde
las otras".
Se caracterizanestas obligaciones por el empleo de la conjunción
disyuntiva "o", porque el deudor esta obligado a lo uno o a lo otro.
La expresien"cosas" de que habla el articulo 1499, esta tomada
enel sentido de objeto debido; se refiere, por lo tanto, no solo a las
cosas propiamente tales, sinotambiena los hechos, y engeneral, a to-
doloque puede ser objetode una obligaciOn. Por eso, esta obligaciOn
puede consistir endeber varies cosas, varios hechos, ocosas y hechos.
Lo que caracteriza ensu esencia a Ia obligaciOnalternative es la
circunstancia de que se debanvaries cosas, de que todas ellas constitu-
yenel objeto de la obligaciOn, pero enterminos tales que el deudor
quede liberadode ells por Ia sole entrega de una de esas cosas. Toman-
do enconsidered& el vinculo juridic°, hay pluralidad de objetos, por-
que el deudor debe varies cosas; tomandoenconsidered& el pago, hay,
enrealidad, unidad de objeto, porque cada deudor satisface a su acree-
dor y extingue su obliged& sinnecesidad de entregar todos los obje-
tos debidos, pues le baste conentregar uno de ellos. Asi, cuando yo
me obligo a entregar unreloj o unsombrero, yo debo el reloj y el
sombrero, ambos constituyenel objetode mi oblIgaciOn; peroyopuedo
entregar uno u otro, y coneso satisfago a mi acreedor; y basta que
entregue el sombrerooque entregue el reloj, para que quede exonerado
de la obligaciOn.
De esto resulta que los caracteres constitutivos de una obliged&
alternative sondos: 1°) pluralidad de objetos enla obliged& desde un
principio; y 2°) el derecho del deudor para extinguir su obliged& me-
diante el pago de una de las cosas debidas, sinnecesidad de tener
qua pagarlas todas.
Enla obligaciOnalternative hay varies cosas debidas desde unprin-
cipio, el concursode las voluntades del acreedor y del deudor ha recaido
sobre pluralidad de objetos; todos ellos sonmotivo del acuerdo de vo-
luntades de las partes; por eso, decianlos romanos que enlas oblige-
clones alternatives todas las cosas son"inobligatione", si biencada una
de estas cosas es debida bajo la condiciOnde que ella sea elegida por
el deudor opor el acreedor para extinguir la obligaciOn. Es, por eso, que
254
TEORIA DE LAS CH3LIGACIONES
si una de las cases debidas alternativamente perece, se extingue odeja
de servir de objetovalid° de la obligacien, la obligaciOnnose extingue,
porque Ia obligaciOncontiene todos los objetos.
La otra caracteristica que la obligacienalternative presenta es Ea
facultad concedida al deudor de poderse librar y extinguir su obliga-
ciOn, par la entrega de una sole de las cosas debidas; y enesoconsiste
precisamente la particularidad de estas obligaciones alternatives, por-
que si existen varios objetos en la obligacien, sera el modo Iogi-
co de liberarse de esa obligaciän?, entregando todos los objetos; pero
su particularidad este aqui, precisamente, enque solose libera pagando
una sole de las cosas.
Cueles sonlos efectos que producenlas obligaciones alternatives?
Todos ellos son Ia consecuencia necesaria y forzosa de la natu-
raleza que presentenestas obligaciones alternatives de deberse varies
cases enterminos tales que al deudor le baste la entrega de una de &las
pare extinguir su obligaciOn.
1?) De ahi resulta enprimer lugar, que la naturaleza mueble o
inmueble de la obligaciOnse determine por la naturaleza de la cosa
que se entrega. Cuando uno debe unfundo o unauto, mi obligaciOn
sera mueble o inmueble, seglinsea la cosa conque yo pague; si entre-
go el fundo, sere inmueble; si entrego el auto sera mueble. Pero esta
calidad de mueble oinmueble la tiene la obligaciOn, nosolamente des-
de el die enque se pague, sino desde el dia que se contrajo, porque si
todas las cosas sondebidas, ellas losonbajola condiciOnde que el deu-
dor oel acreedor las elija pars el pago, y, por eso, se dice que enlas obli-
gaciones alternatives las cosas sondebidas bajoIa condiciOnde que se
las elija pare el pago. Elegida la cosa pare el pago, se ha cumplido la
condiciOnde la cual dependia el pago de la obligaciOn, y coma la con-
diciOnopera retroactivamente, par to ficcienjuridica se repute que la
obligacienalternative ha producidoafectos desde el dia que se control()
29 ) Enseguida, la obligaciOnalternative no se extingue sinouna
vez que se extingantodas las cosas debidas alternativamente, por clue
mientras una subsista, hay materia sobre is cue! puede recaer el acuer.
do de voluntades. El art. 1504, inciso 1 9 , Ia dice asi expresarnente: "Si
perecentodas las cosas camprendidas enIa obliged& alternative, sin
culpa del deudor, se extingue la obligacien". Par lo mismo, si una o
mas de las cosas debidas alternativamente perece a nopuede constituir
el objeto valid° de la obligacion, por ser Weft() a por otro motivo, no
pot eso deja de existir la obligacien; subsiste alternativamente si varies
cosas quedan, y encalidad de pura y simple si queda una sofa. -rambler,
este regla esta consignada enel C. Civil enel art. 1503: "Si una de
las cosas alternativamente prometidas no podia ser objeto de is obli-
gaciOnoliege a destruirse subsiste la obligacienalternative de las otras;
si una sole resta el deudor es obligadoa ells".
255
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
3) En tercer lugar, el deudor solo se libera de su obligacion
alternative, entregando totalmente cualquiera de las cosas debidas al-
ternativamente, sinque pueda obligar al acreedor a que reciba parte
de una y parte de otra, porque si bientodas las cosas sondebidas,
sonensu totalidad, y es sabidoque Ia Unica manera que el deudor
ne para liberarse, es cumpliendo la totalidad de su obligacion. Pur eS(I
dice el legislador enel art. 1500 del C. Civil: "Para que el deudor que-
de libre, debe pagar oejecutar ensu totalidad una de las cos..; que alter-
nativamente debe; y no puede obligar al acreedor a que icepte parte
de una y parte de otra". "La elecciOnes del deudor, a menos que se ha-
ya pactadolocontrario".
Puesto que todas las cosas sondebidas alternativamente, y
puesto que todas ellas constituyenel objeto de la obligacion, el acree-
dor no puede pedir determinadamente ninguna de ellas, a menos que
Ia elecciOnfuera suya, y solotendre derechode pedirlas bajola alter-
native de que le sondebidas. De aqui que el art. 1501 disponga:
doIa elecciOndel deudor, nopuede el acreedor demander determine-
damente una de las cosas debidas, sinobajola alternative enque se le
deben". La disposicidndel art. 1501 puede hacer facilmente que el de-
mandante pierda el pleito, porque si el demandante pide ensu deman-
da unobjeto determinado, el deudor, conla sole aplicaciandel art.
1501, le destruira su peticiOn.
59 ) Finalmente, cuando hay varios deudores o varios acreedores
enuna obligaciOnalternative, todos ellos debenhacer la elecciOnde
consuno, es decir, si sonvarios los deudores y a ellos les incumbe
elegir, todos debenponerse de acuerdo; y a Ia inverse, si sonvarios los
acreedores, debenelegir la cosa, si a ellos corresponde la elecciOn, de
comOnacuerdo; porque de locontrariohabria una disconformidad que
haria dificil el cumplimiento de Ia obligacidn. El art. 1526. N° 6? con-
signa esta regla: "CuandoIa obligaciOnes alternative, si Ia eleccianes
de los acreedores, debenhacerla todos de consuno; y si de los deu-
dores, debenhacerla de consunotodos estos".
4Y a quidncorresponde la elecciOnde las cosas que debendarse
en pago! La regla general es que la elecciOncorresponde al deudor;
lo dice expresamente el art. 1500 ya citado, ensu inciso 29 . No hay
eneilo sino la aplicaciOndel principio de que las disposiciones ambi-
guas siempre se interpretarena favor del deudor. Peroellonoobsta pa-
ra que pueda convenirse to contrario; el mismo art. 1500 se refiere a
este caso, ya que dice ensu inciso2° "La elecciOnes del deudor, a me-
nos que se haya pactadolocontrario". Y noes esta una cuestiOnsinim-
portancia, porque no es indiferente para los contratantes que la elec
clansea de cargodel deudor odel acreedor.
Los efectos que se producensondistintos. Si la elecciOnes del
deudor, edemas de los senalados, producenestos otros: puede destruir
o enajenar todas las cosas debidas alternativamente, contal que deje
una, sinque el acreedor pueda °panel- Se a ello, porque como la elec-
256
TEORIADELASOBLIGACIONES
ciOnes del deudor el sabre' conque pagara su obligation, y eneste ca-
so, el acreedor tampocopuede pedir determinadamente ninguna de las
cosas debidas, porque es entonces una facultad del deudor la de poder
pager concualquiera de ellas. El articulo 1502, inc. 1°, dice at respec-
to: "Si la elecciOnes del deudor, este a su arbitrio enajenar o destruii-
cualquiera de las cosas que alternativamente debe mientras subsista una
de ellas"
En cambio, si la elecciOnes del acreedor, la cuestiOncambia de
aspecto, porque, eneste caso, el deudor no podre destruir o enajenar
ninguna de las cosas, ya que el acreedor puede elegir cualquiera de ellas
y el deudor no sabe cual va a elegir su acreedor: este puede pedir,
entonces, el cumplimientode la obligacidn, cuandola elecciOnes suya,
conla case que el designe. Cuandola elecciOnes del acreedor, las reglas
consignadas enel art. 1501. inciso1 9 , notienenaplicaciOny noIa tienen
porque ambas se refierenat caso de que Ia elecciOnsea del deudor.
Entre, enseguida, el C. Civil, a imitationdel COdigo frances,
der reglas muy minuciosas pare saber quiensoporta los riesgos de las
cosas debidas enlas obligaciones alternatives, reglas incitiles y redun-
dantes, porque pare saberto baste apticar las reglas generates que ri•
genlas obligaciones.
Para determiner quiónsoporta los riesgos enestas obligaciones
hay que distinguir entre fa perdide total y parcial, y enambos casos.
si es fortuita o culpable, y a la vez, si la eleccieines del deudor o si es
del acreedor.
is) Perdida total y fortuita.
Perecentotalmente por caso fortuito todas las cosas debidas al-
ternativamente. Eneste caso se extingue is obilgaciOn, sea la elecciOn
del acreedor o del deudor, regla qua consigna at art. 1504 incise 1 7 "Si
perecentodas las cosas comprendidas enla obligacicinalternative, sin
culpa del deudor, se extingue la obligaciOn".
2.) Perdida total y culpable.
Perecentodas las cosas debidas por hecho o culpa del deudor.
Aqui hay que distinguir si Ia elecciOnes del deudor osi es del acree-
dor. Si la elecciOnas del deudor, debera pagarle al acreedor el precio
de Ia cosa que el elija, y la indemnizaciónde perjuicios, porque si bien
el art. 1504, inciso29 no to dice, es la aplicaciOnde las reglas genera-
tes consignadas enel art. 1672, que dispone ensu inciso1 9 "Si el cuer-
po cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, Ia obligacien
del deudor subsiste, perovaria de objeto; el deudor es obligadoat pre-
cio de la cosa y a indemnizar at acreedor". El art. 1504, inciso2? so-
toestablece. "St conculpa del deudor, estard obligadoal preciode cual-
257
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
quiera de las cosas que elija, cuandoIa elecciOnes suya; oal preciode
cualquiera de las cosas que el acreedor elija, cuandoes del acreedor la
elecciOn".
3.) Perdida parcial.
Hay, tamblen, que distinguir entre Ia perdida fortuit, y la culpa-
ble. Si algunas de las cosas perecen por caso fortuito, la obli-
ged& alternative de las otras, y si una sole resta el deudor es obli-
gadoa ella.
Si algunas de las cosas debidas alternativamente perecenpor culpa
del deudor, y Ia elecciOnes del deudor, el deudor pagara conIa que
resta, el inciso1° del art. 1502 se refiere a este caso. Si Ia elecciOnes
del acreedor rige el art. 1502, inciso que dice: "Pero si Ia eleccieli
es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente se le deben
perece por culpa de deudor, podre el acreedor, a su arbitrio, pedir el
preclode esta cosa y Ia indemnizaciOnde perjuicios, ocualquiera de las
cosas restantes".
C) Obligaciones Facultativas
Obliged& facultative es aquella enque se debe una cosa deter-
minada, pero concediendose al deudor Ia facultad de pagar coneste
o conotra que se designa. Asf, mãs o menos, las define el C. Civil en
su art. 1505.
Enlas obligaciones facultativas no hay sino una cosa debida, de
tal manera que desde el punto de vista de su objeto la obliged& fa-
cultative no presenta ninguna anomalfa; el deudor se oblige a unsolo
objeto. La pluralidad de Ia obliged& existe enel momento de la solu-
ciOno pago, porque enella se produce una situaciancuriosa: a Ia in-
verse de loque pasa enlas obligaciones alternatives, el acuerdode las
voluntades de las partes ha recafdo sobre una sole cosa; pero enel
momento del pago el deudor puede elegir pare pager, Ia cosa que se
debe, u otra que se ha designadoenel contratocomomedic) de solu-
dollar Ia obligacidn.
En Ia obliged& facultative se debe una cosa; no hay sino un
acreedor, undeudor y unobjetodebido: perola manera de extinguir la
obligaciOn, la manera de entregar el pago, queda entregada al arbitrio
del deudor, que puede elegir entre Ia cosa misma materia de Ia oblige-
u otra respecto de la dual se le ha dado la facultad de poder
cumplir su obligaclOnconIa entrega de ella. Asi, Juandebe 100 pesos
a Pedro y se estipula enel contrato que enel caso de no pagarse los
100 pesos, se pagara conuna mesa oconuntintero.
De esta circunstancia especialisima que se presenta enlas oblige-
clones facultativas, resultan las consecuencias inherentes a ells: enpri-
mer lugar, el acreedor no puede pedir sino determinadamente Ia cosa
258
continuer
ir atrás
TEORIADELASOBLIGACIONES
dor esta obligado al pago de su cuota Onicamente, y cada acreedor no
puede exigir sino la suya.
A esta obligaciOnsimplemente conjunta se refierenlos aiticulos
1511, inciso y 1526, inciso 1'. Dice el articulo 1511, inciso 1• "Enge
neral, cuandose ha contraido par muchas personas o pare conmuchas
!a obligaciónde una cosa divisible, cada unode los deudores, enel pri-
mer caso, es obligadosolamente a su parte ocuota de la deuda, y cada
unode los acreedores, enel segundo, solotiene derechopare demandar
su parte o cuota enei credito". Y el art. 1526, repitiendo este mismo
concepto, artade ensu inciso1 - "Si la obligaciOnno es solidaria ni in-
divisible, cada tine de los acreedores puede solo exigir su cuota, y cada
uno de los codeudores es obliged° soiarnente al pago de la suya; y la
cuota del deudor insolvente nograver6 a sus codeudores.
Eneste consiste precisamente la obligaciOnsimplemente conjunta,
enel hecho de existir varies deudores o varies acreedores enterminos
de que cada deudor no este obligado sino at pago de su cuota, y cada
acreedor nopuede demandar sine la suya, peronoel total de la deuda.
Enconsecuencia, los caracteres de la obligacionsimplemente con-
junta son, enprimer termino, Ia pluralidad de sujetos, esto es, que ha-
ya varias personas enla obligacidn, nunca menos de dos, y enseguida,
debe haber unidad de prestaciOn, es decir, debe ser una sofa la cosa de-
bida. Podemos, por eso, decir que enlas obligaciones simplemente con-
juntas, si bienhay pluralidad de sujetos, hay unidad de prestacidn.
La regla general enmateria de obligaciones que presentanplurali-
dad de sujetos, es la de la obligaciOnsimplemente conjunta, como se
desprende de los terminos de las disposiciones legales que acabande ci-
torso. La obligacionsolidaria y la obligaciOnindivisible constituyenuna
excepciOnal DerechocomOn; y, por esocada vez que nos encontremos
enpresencia de una obligacionconpluralidad de sujetos, y no se haya
establecido la solidaridad por la ley o por las partes, o el objeto de la
obligaciOnno sea indivisible, estaremos enpresencia de una obligacion
simplemente conjunta. Puede decirse contoda propiedad que este
gacidnconstituye el derechocomtinenmateria de obligaciones contrai-
das entre varias personas y que ella no introduce, enrealidad, ninguna
modificationa los principles generates del Derecho, ni ofrece ninguna
particularidad, como lo ha heck) conlas otras dos especies de oblige-
clones que constituyenuna excepciena las reglas y a los principios
generates del Derecho,
Como dicenlos articulos 1511 y 1526 ensus incisos primeros, cuan-
do hay una obligacionsimpiemente conjunta, cada deudor no se oblige
sino at page de su parte o cuota enla deuda, y cada acreedor no pue-
de exigir sine la parte o cuota que le corresponde enel credito. Enrea-
tided, la obligacionsimplemente conjunta se entiende dividida entantas
partes, cuantos sears los sujetos que en ella intervienen; y habra tantas
261
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
deudas, cuantos seanlos deudores, y habra tantos creditos cuantos
seanlos acreedores; de manera que cada deuda ocada craditosonin-
dependientes de Ia vide de las dernes deudas y creditos. Por ejemplo,
Juandebe tres mil pesos a Pedro y muere dejando tres hijos que son
sus herederos. La obliged& se convierte enobliged& simplemente con-
junta envirtud de Ia pluralidad de sujetos derivative, puestoque Ia plu-
ralidad proviene de unhecho posterior a Ia formed& de Ia obligaciOn.
iCual es el fenOmenojuridic° que se opera enesta obligaci6 , 1 de confor-
midad conas disposiciones legales citadas?
La obligaciOn, por el lado de los deudores, se considera dividida
entantas partes cuantos ellos sean, y, enconsecuencia, Ia obligaciOnen
el ejemplopropuesto, se habra divididoentres cuotas de mil pesos ce-
de una, y paserana corresponder cada una de ellas, por separado, a ca-
da uno de los tres hijos del deudor, y el acreedor no podra exigir a
cada heredero, sino mil pesos; pero enningOncaso los tres mil pesos
de Is deuda total, porque envirtud de los articulos 1511 y 1526, incisos
primeros, cada acreedor solo tiene derecho de exigir de los deudores
Ia cuota que a estos corresponde, y porque Ia cuota del deudor insolvents
nograve a sus codeudores.
A Ia inverse, si el acreedor es el que muere dejando tres hijos, Ia
obligacianse convierte ensimplemente conjunta, y el credit° de tres
mil pesos se convierte entres creditos diferentes de mil pesos cada uno.
Por eso, podemos decir que enIa obliged& simplemente conjunta
hay tantas obligaciones, seandeudas ocreditos, cuantas seanas perso-
nas que enella Intervienenencalidad de deudores ode acreedores. De
ahl por qua dicenlos tratadistas de Derechoque es casi unabsurdoIla-
mar a estas obligaciones simplemente conjuntas, porque, enlugar de una
conjunciOn, hay una separaclOn, y de ahI por qua debleranIlamarse dis-
yuntivas.
La regla general es que la deuda o el credit° se divide por partes
iguales, que recibenIa denomlnaciOnde cuotas opartes viriles.
Pero la obligaciOn, sea Ia deuda o el credit°, puede dividirse en
otras formes distintas, cuandoasi lohayanacordadolas partes, ocuan-
dohay una sucesiOnhereditaria, porque eneste ultimocasola deuda se
divide, y el credit° lomismo, a prorrata de las respectivas cuotas here-
ditarias, ya que solo enesa parte o cuota se es heredero, y porque en
esa parte ocuota se representanlas obligaciones del testador para suce-
derle. El articulo 1354 del C. Civil consigna el principiode que las deu-
das del difuntose dividenentre los herederos a prorrata de sus cuotas.
Salvo estos casos de excepci& enque las partes hayanconvenido
una divisiondistinta de la deuda, o que la divisionde Ia deuda o cre-
dit° provenga de una sucesiOnhereditaria, la deuda se entiende dividida
enpartes iguales, partes que tomanel nombre de cuotas opartes viriles.
262
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Dividida Ia obligacian, desaparece todo vestigio de unidad primi-
tive y pasana existir tantas deudas o creditos, cuantos seanlos deu-
dares olos acreedores, enforma de que cada una de estas partes tiene
una vida separada, propia e independiente de las demas. De este prin-
cipioque ripe todas las obligaciones conjuntas, se derivanlas siguientes
consecuencias juridicas, que no sonsino la aplicaciOnde las reglas de
los arts. 1511 y 1526.
1f) El deudor no esta obliged° sino al pago de su cuota, y a la
inverse, cada acreedor nopuede demander sinola parte ocuota que en
el credit° le corresponde; y de Ai resulta que si uno de los deudores al
cual corresponde pagar tanto envirtud de la divisiOnque enla deuda
se ha operado, paga mas de loque en ella le corresponde, el pagoque
ese deudor ha efectuado, enexceso, seria considered°, segtinfueran
las circunstancias enque el pago se ha hecho, o coma pago hecho par
unextralio que paga par otro deudor, o coma pago par subrogaciOn,
o coma unpago indebido; y segilnfueranesas circunstancias, el deu-
dor tendria derecho de pedir el reembolso de lo pagado, segtinlas re-
gins que rigenel pagode lonodebidooque rigenat pagoconexceso.
Par lo mismo, el acreedor que recibe mds de lo que le corresponde, ha
recibido unpago sincause, sinmotivo, y comp est6 mat hecho, no ex-
tingue Ia obligaclöny autoriza pare que los otros acreedores que nose
pagaron, pudieranexigir del deudor que les pague sus creditos, porque
el que paga mai paga dos veces.
21 ) La extinciOnde la obligaciOnque se opera respect° de undeu-
dor a de unacreedor por algCm modolegal de extinguir las obligaciones,
noafecta a los demas deudores oacreedores.
3') La cuota del deudor insolvente no grave a los demas codeudo-
res. Asi lo establece el art. 1526, inciso 1° cuando dice: .."y la cuota
del deudor insolvente, nogravard a sus codeudores", regla que ya habia
consigned° el art. 1355. Y todo esto. porque cada deuda es indepen-
diente de las demas; tiene vida propia y personal y no puede, par con-
siguiente graver a las otras.
49 La interrupciOnde InprescripciOnque obra enbeneficiode uno
de los acreedores, noaprovecha a los demas; ni la interrupciOnque obra
enperjuiciode unode los deudores, perjudica tampocoa los dames deu-
dores, porque cada una de las deudas a creditos enque la obligaciOn
se entiende dividida, es independiente de las otras deudas ode los otros
creditos. Este regla la cansigna expresamente el art. 2519, cuandodice:
"La interrupciOnque obra enfavor de uno de varios coacreedores, no
aprovecha a los otros, ni la que obra enperjuicio de uno de varios co-
deudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se
haya esta renunciadoenlos têrminos del art. 1516".
51 ) La nulidad a resciciOnde la obligaciOnpronunciada conres-
pecto a uno de los codeudores o a uno de los acreedores conjuntos no
aprovecha operjudica a los otros acreedores odeudores.
263
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
6') La constituciOnenmora de unode los deudores noafecta a los
denies, y si el acreedor quiere constituir enmora a los otros deudores,
tendre que hacerlo especialmente sin que baste que constituya a uno
para que se reputenconstituidos los dernds;y a Ia vez, la mora de un
solo deudor conrespecto a unacreedor, no aprovecha a los dernes
acreedores.
7') Por Ultimo, la culpa de uno de los deudores ,m .rjudica
los otros ni da acciOna los demes para reclamar perjuiciu encontra
de los otros, sino Unicamente encontra del culpable. Por eso dice el
art. 1540: ''Cuando Ia obligaciOncontraida conclausula penal es de
cosa divisible, la pena, del mismo modo que Ia obligaciOnprincipal,
se divide entre los herederos, del deudor a prorrata de sus cuotas here-
ditarias. El heredero que contraviene a fa obligaciOn, incurre, pues, en
aquella parte de Ia pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el
acreedor notendra accienalguna contra los coherederos que nohancon-
travenidoa la obligaciOn" (inciso1°).
U. Obligaciones Solidarias
Nociones generates
Si bienla regla general enpresencia de obtigaciones que tienen
pluralidad de sujetos, es que estas seansimplemente conjuntas y que
se entiendandivididas entantas partes ocuotas, cuantos seanlos deu-
dores olos acreedores que enella intervienen, conarregloa los articulos
1511 y 1256, incisos primeros, hay casos. sinembargo, enlos cuales
Ia obligaciOnno se divide, y enque cada deudor esta obliged° al pago
total de ella, y enque cada acreedor puede exigir totalmente la obliga-
ciOn; est sucede cuandoIa obligaciOnes solidaria y cuandoIa obligaciOn
es indivisible, categories ambas de obligaciones que constituyenuna
excepciOnal derecho comtln, y que por provenir de causes muy dis-
tintas, producentambienconsecuencias y efectos juridicos de muy di-
versa indole.
, La solidaridad no proviene de Ia naturaleza del objeto debido, por-
que precisamente el objeto debido, enuna obligaciOnsolidaria, es di-
visible, es susceptible de ser pagado por partes; a pesar de Oro cada
deudor se obliga at total y cada acreedor puede tambiëndemandar el
total, porque asi lo ha querido el legislador o asi lo hanconvenido las
partes que no aceptanunpago parcial. Pero, entodo caso, la solidari-
dad no proviene de la naturaleza de fa cosa que se debe„ sino de la
ley o de la voluntad de as partes. Por eso, Ia solidaridad no pasa a los
herederos, como lo veremos enel momento oportuno.
La indivisibilidad encambio, proviene de Ia naturaleza objeto
debido. Hay cosas que por su naturaleza intrinseca no sonsusceptibles
de unpagofraccionado; se pagantodas ensu totalidad, onose pagan.
Es este fenOmeno conque se tropieza •por Ia naturaleza misma de la
264
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
cosa, el que ha obligado al Derecho a considerar el carecter indivisible
de clertas obligaciones, y de ahi que diga que la indivisibilidad provie-
ne de la naturaleza rnisma de la cosa debida que no admite unpago
parcial de la misma. Por eso, cada deudor puede pagar ensu totalidad
y cada acreedor puede exigir la obliged& total, come asimismo este
obliged& pasa a los herederos.
Hay, sinembargo, que reconocer que existenalgunos cases enque
la indivisibitidad no proviene de la naturaleza del objeto debido, sine.
de la voluntad de las partes o de la clisposiciande la ley, y esto es lo
que se llama enDerecho indivisibilidad de pago.
Definicidn
Hechas estas explicaciones, podemos definir la obliged& solidaria.
La obligaciOn solidaria es aquella en que hay varios deudores o va-
rios acreedores, y que tiene por obteto una prestaciOn, que a pesar de
ser divisible, puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores
o a cada uno de los deudores, por disponerlo asi to ley o la volumed
de las partes, en términos clue el pago efectuado a uno de aquellos o
por uno de estas, extingue toda la obligación respecto de los denis.
Este definiciOnpuede tacharse de large, pero as muy comprensiva y
fedi de retener.
Asi, A y B deben mil pesos solidariamente a C. Si la obliged&
fuera simplemente conjunta, C no podria exigirle a Asine quinientos
pesos, y los otros 500 a B; y si per cualquier motive A o B fueranin-
solventes, C perderia la cuota de A a la cuota de B, segim cual fuera
el deudor que no pagara. Pero cuando la obliged& as solidaria, ells
no as divisible entre los deudores o los acreedores, y eneso consiste
precisamente la modalidad especial de esta clase de obligaciones. y el)
eso, las particularidades que se introducena las reglas enmateria de
obligaciones conpluralidad de sujetos. Cuando la obliged& es soli-
daria cada uno de los deudores este obliged° al page total de la deuda.
y A enel ejemplo anterior, este obligado al page de los mil pesos, y
B tambieneste obligado a pagar dichos mil pesos; C por su parte, pa-
dre dirigirse contra cualquiera de ellos pare exigirles at total de la deu-
da, esto es, los mil pesos. Eso si que pagados los mil pesos per A o pa-
gados por B, la obliged& de B, en el primer caso, y la obliged& de
A enel segundo, se extinguen; por consiguiente. no podria C exigir
los mil pesos a A cuando B ye los hubiera pagado, o exigirlos de 13
cuandolos hubiera pagadoA.
Caracteres de as Obligaciones Solidarias
De lo dicho se desprende que los caracteres de Is obliged& soli -
daria soncuatro: 1°) pluralidad de sujetos; 2°) unidad de prestacien
y que esta sea de case divisible; 3°) disposicitinde Is fey o declared&
265
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
de las partes creandoIa solidariedad; y que la obliged& se extinga
por el pagototal efectuadopor unode los deudores a unode los acree-
dores.
a) Se requiere, enprimer lugar, que haya pluridad de sujetos, por-
que nose concibe enforma alguna la existencia de Ia obligaciOnsolida-
ria sinque haya pluralidad de sujetos; nose puede hablar solidarie-
dad cuando hay deudor y unacreedor, porque la solidarieuad consiste
precisamente enel hecho de que habiendo varios deudores o varios
acreedores, cada uno de ellos sea obligado al pago total o puedanexi-
gir el pagototal; segUnesto, se requiere por lomenos dos deudores o
dos acreedores.
b) Es necesario, enseguida, que Ia obliged& tenga unidad de
prestaciOn, es decir, que seanuna Ia cosa debida, porque si hay varies,
habre tantas obligaciones como seanlos objetos debidos; y es menes-
ter edemas, que Ia cosa sea divisible, porque de lo contrario Ia oblige-
d& seria indivisible, pues el cat-deter de solidaria de una obliged& no
proviene de Ia naturaleza del objetodebido, sinode Ia voluntad de las
partes ode Ia disposiciOnde Ia ley.
Pero no obsta a la solidariedad el hecho de que Ia obliged& pue-
da deberse de diversos modos, y nohay obstaculopara que enuna obli-
ged& solidaria uno de los deudores sea puro y simple, otro a plazo y
otro bajo condiciOn. El articulci 1512 del C. Civil establece al respec-
to que "Ia cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos,
ha de ser una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo,
pura y simplemente respectode unos, bajocondlciónoa plazorespec-
to de otros"; porque si bienla obliged& solidaria es una respecto de
la cosa que se deba, enterminos que tododeudor estarfa obligadoa la
totalidad de la cosa debida, en.consideraci& a las personas que enells
intervienenhay tantas obligaciones cuantos seanlos sujetos que la han
contrafdo, y hay tantos vfnculos diferentes cuantos seanesos sujetos.
Podrfa decirse por esto, que la obliged& solidaria est6 formada por un
ramillete de obligaciones, todas las cuales tienenpor objetouna misma
y Cinica prestaciOn, y si las personas sondistintas, los vinculos que a
ellas liganconel objeto de Ia obliged& puedentambienser distintos,
y la prueba de elloes que el acreedor puede remitir oextingulr Ia deu-
da respectode cualquiera de los codeudores solidarios, sinque por eso
se repute extinguida is obliged& de los dem6s.
c) Entercer lugar, Ia solidariedad debe provenir de Ia ley o de
la voluntad de las partes, porque vuelvo a repetir, Ia solidariedad no
proviene de la naturaleza de Ia cosa debida, que admite unpago par-
cial, esa es Ia raz& por la cual el articulo 1525 establece que "el ser
solidaria una obliged& no le da el caracter de indivisible", porque Is
solidariedad supone una obliged& divisible que puede cumplirse por
partes, pero que, porque la ley lo ha dispuesto o las partes to hanor-
denado, nopuede cumplirse parcialmente.
266
TEORIADELASOBLIGACIONES
d) Por Ultimo, enla obligationsolidaria el pago total hecho por
uno de los deudores o a uno de los acreedores, extingue totalmente Ia
obliged& respecto de todos los demas deudores o acreedores, enfor-
ma que no oblige a los otros deudores que no hanefectuado el page,
a que To efectaen, porque si alguno de los otros codeudores le hiclera,
habria unpago de ago que no tiene cause y auterizarfa at deudor pa-
ra repetirlo. Por eso se dice que enlas obligaciones solidarlas baste el
page total hecho per uno de los deudores a a uno de los acreedores,
para que la abligaciOnse extinga respecto de los demas.
ClasificaciOn de la Solidariedad en Cuanto a la Pluratidad de Sujetos
Enlas obligaciones enque existe la solidariedad, Inpluralidad de
sujetos puede consistir enhaber varies deudores, o varies acreedores,
varies deudores y acreedores a Ia vez, segiinse desprende de los
articulos 1511 incise 29 ,4 1512. Segall Osto, la solidariedad puede ser
active o pasiva, y actin y pasiva a la vez. Es active cuando hay varies
acreedores solidarlos y unsolodeudor; es pasiva cuandohay varies deu-
dares solidaries y unsale acreedor; y es pasiva y active a la vez, cuan-
do hay varies deudores y varies acreedores solidaries.
La solidariedad active es muy powaplicada enla practice, casi po-
drfames decir que ells no se presenta enInvide practice de les nego-
cies; no es as! confa solidariedad pasiva qua es una de las Institucle-
nes que mss servicios presto enel comercio.
Fuentes de la Solidariedad
La solidariedad, a virtud del articuto 1511, incise 2°, puede prove-
nir de la ley, de untestamentoode is convencien. Seganeste, puede ser
legal, enel primer case, testamentaria, enel segundo, y convencional en
el Ultimo.
Cuando Insolidariedad as testamentaria o convencional, ells es
voluntaria, puesto que proviene de involuntad de las partes. Cuando
proviene de Inley, as ferzosa, porque exists Elancontra la vaunted de
las partes, por disponerlo asi la ley que este per encima de
Si)
vaunted.
Para el legislador las palabras "solidaria" o "insolidum" sonsin&
nimas, correspondena una misma idea, y, enre:Aided, ester) blenem-
pleadas, porque Inexpresian"InsOlidum" significa "per entere", "cosa
no divisible", "por el Ride", etc.
El incise 2? del artfculo1511 establece que "envirtud de Inconven-
cian, del testamento o de Inley puede exigirse a cads uno de les deu-
dores o por cada uno de los acreedores el total de Ia deuda, y enten-
ces la obligacian es "solidaria o in salidum"; y el incise 3? agrega
que "la solidariedad debe ser expresamente declarada entodos los ca-
sos enqua no la establece Inley".
267
ARTUROALESSANDR1 RODRIGUEZ
De esta JisposiciOn se desprende que Ia solidariedad sea activa o
pasiva, puede ser legal; sinembargo, no hay enel C. Civil chileno nin.
casode solidariedad activa establecida por Ia ley, al igual que sucede
onel Cadigo trances. Nosotros encontramos enlos demas COdigos de
nuestra legislacionnumerosisimos casos de solidariedad pasiva: perono
encontramos ninguno, por mucho esfuerzo que gastemos enbuscarlo,
de solidariedad activa establecida por Ia ley; no ha estable,:tdo casos
enquolos coacreedores seansolidarios, sinoque se ha establecidoca-
sos enque los codeudores sonsolidarios.
La solidariedad convencional es Ia establecida por las partes enua
contrato, es la que proviene de unacuerdo de voluntaries, porque es
sabidoque las regias que rigenlos contratos y obligaciones enel Dere-
chosonsupletorias de la voluntad de los contratantes. Nose trata aqui
de disposiciones que miranal simple interês privadode los particulares.
La solidariedad es testamentaria cuando ella emana de untesta-
ment°, cuando el testador impone a todos o algunos de sus herederos
la obligaciOnde pager sus deudas ode pager ciertos legados.
Finalmente, Ia solidariedad es legal cuando ella emana de la ley
cuando es untexto legal expreso enque Ia establece; y, como ya se
dijo, no hay casos en que la legislaciOnchilena haya establecido Is so-
lidariedad activa, sino que los hay de solidariedad pasiva. Puedenci-
terse como ejemplo de solidariedad pasiva los de los articulos 201, 419
511, 927, 1281, 2058, 2189 y 2317 del C. Civil.
El articulo 2317, por ejemplo, contenido enel titulo de los de-
litos y cuasidelitos, dice: "Si undelito o cuasidelito ha sido cometido
por dos o mas personas, cads una de ellas sera solidariamente respon-
sable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, sal-
ve las excepciones de los articulos 2323 y 2328". "Todo fraude o do-
lo cometido por dos o mas personas produce la acciOnsolidaria del
precedente inciso". El articulo 2058, contenido enel tftulo de la So-
ciedad se refiere al caso de una sociedad nula que no haya sido bier
constituida, encuyo case todos los socios sonsolidariamente respon-
sables ante los terceros de buena fe por las operaclones de Ia sociedad,
si existiere de hecho. Enel C. de Comercio puedencitarse como casos
de obligaciones solidarias la letra de cambio, enque todos los firman-
tes de una letra sonsolidariamente responsables: y las sociedades co-
lectivas; enel C. de P. Civil puede sefialarse como caso de solidariedad
pasiva, Ia responsabilidad del abogado y del procurador enunrecurso
de casaciOn, por las costas a que el tribunal condene a una de las partes.
Entodos aquelios casos enque la solidariedad no es establecida
por Ia ley, es decir, cuando es voluntaria, ella debe ser expresamente
declarada por las partes, enconformidad al inciso final del art. 1511.
"La solidariedad debe ser expresamente declarada entodos los casos en
que no In establece la ley" De modo que sea Ia solidariedad conven-
263
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
clonal o testamentaria, ella no existe sino envirtud de una declaracidn
expresa de las partes a del testador. Esto no quiere decir que pare que
exista la solidariedad se empleenterminos o förrnulas sacramentales,
ni abn, siquiera, es necesarioque se emplee la palabra solidariedad, por-
que puede representarse por otras que expresenla misma idea, tanto
porque enChile noexistenesas fermulas, comoporque el articulo1511
no las exige, y pueden, par eso, decir los contratantes que et pago no
podra exigirse por partes o que podre exigirse Ia totalidad del pago a
cada deudor, etc. Lo que enrealidad quiere decir el artfculo 1511 es
que no hay enla legislaciOnchilena solidariedad tecita, sino que todo
pactode solidariedad debe ser expreso.
Del hechoque la solidariedad debe ser expresamente declarada por
las partes o establecida par la ley, fluye is consecuencia de que Ia so-
lidariedad no se presume, o enotras palabras, que no hay solidarie-
dad presunta; y as natural que as1 sea, enprimer lugar, porque Ia so-
lidariedad constituye una excepciena las reglas generales, al derechoco-
münque establecenlos articulos 1511 y 1526 ensus incisos primeros,
enseguida, porque la solidariedad, cuandoas activa, constituye unpe-
ligro para los acreedores, y cuando as pasiva, constituye ungravamen
oneroso pare los deudores, puesto que todos y cada uno estenoblige-
dos al pago total de la deuda; y finalmente, porque rompe el criteria
esencialmente individualista que informa o todo el C. Civil, criteria
segiinel cual cada unoresponde de sus propios actos y node los ajenos.
De este principio de que la solidaridad no se presume, se despren-
dentres importantes conclusiones: enprimer termino, el juez nopuede
dar por establecida la solidaridad cuando la ley a las partes no la hen
consigned(); ensegundoLugar, encasode dude acerca de si una oblige-
e'enes o no as solidaria, el tribunal debe inclinarse eneste Ultimo sen-
tido; y par Ultimo, los textos regales que establecencasos de obligacio-
nes solidarias, como aquellos ya sefialados, por ser disposiciones ex-
cepcionales al derecho corn& no admitenuna interpretaciOnextensi-
ve a par analogia, ya que todopreceptode excepciendebe interpretarse
restrictivamente, y, enconsecuencia, no podrfanlos tribunales aplicar
esos preceptos, sinoa los casos expresamente serialados por Ia ley.
Estudiados estos principios generales, aplicables a toda solidarie-
dad entramos ahora, al estudio de cada una de las clases de solidarie-
dad que Ia ley establece, activa y pasiva.
Solidarieciad Activa
Existe Ia solidariedad activa cuando hay varios acreedores, y cada
uno de ellos puede demander la totalldad del credit°, enterminos qua
el pago efectuado a cuaiqulera de ellos, extingue la obligacienrespec-
to de todos los denies. "Pedro debe mil pesos a A, B y C, que sonco-
acreedores sotidarios; cada uno de estos tres acreedores solldarios,
—que de noserlopodrfanexigir Is tercera parte de los mil pesos—, pue-
269
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
de exigir a su deudor el pago total de los mil pesos; pero efectuando
el pago con respecto a cualquiera de los coacreedores, no pueden exigir
los dernas el cumplimiento de la obligaciOn.
Los caracteres de Is solidaridad active son, en consecuencia, dos:
1?) pluralidad de acreedores, todos ellos con derecho a e> fir el cum-
plimiento total de la obligaciOn; y 2?) of hecho de que efectuado el pago
a uno solo de los acreedores, se extinga la obligaciOn con respecto a
todos los demos.
Este solidariedad active es una instituciOn enteramente inOtil. Pla-
niol dice de ella que es una instituciOn muerta; Giorgi se complace en
decir que coda autor to dedica a ella unas cuantas palabras. La solida-
ridad active es, pues, una Institucian inatil, y lo es. porque es perjudl-
cial y peligrosa, ya quo cads acreedor tiene is facultad de exigir el cum-
plimiento total de Ia obligaclOn, y eats facultad no termina con la muer-
te del acreedor. Siendo asf baste que cualquiera de los acreedores sea
un poco listo, sea insolvente do male fe, para que burle facilmente
sus acreedores, apresurandose a exigir el cumplimiento de Ia oblIgaci6n.
o condone Ia deuda. El mismo resultado de Ia solidaridad active se pue-
de obtener por medio del mandato que no presenta los Inconvenlentes
de esta especle de solidaridad, puesto qua el mandato termina con la
muerte del mandante o del mandatarlo, y as una InstituclOn esenclal-
mente revocable. Por estas rezones Is solidaridad active no tiene aplica-
clan en la practice; sin embargo, estamos obllgados a estudiarla, en pri-
mer lugar, porque el articulo 1513 del C. Civil se reflere a ells espe-
cialmente, y en seguida, porque las explicaciones que demos sobre el
fundamento de este solidaridad nos va a servir para explicar los fun-
damentos de la solidariedad pasiva.
Efectos de la Solidariedad Active
,E1 artfculo 1513 del C. Civil reglamenta los efectos qua se producen
en of caso de la solidariedad active, efectos que debemos estudlar desde
dos puntos de vista: 1 9 ) los efectos que se producen entre el deudor y
los acreedores solidarios; y 2°) los efectos que se producenentre los
coacreedores solidarios una vez que of deudor ha extinguldo su obli-
gaciOn.
Acabamos de decir que lo que caracteriza a Ia solidaridad active
es at hechode haber varios acreedores, todos ellos conel derecho de exi-
gir el pago total de la obligaciOn, entermlnos que el pago efectuado
a unode ellos, extingue la obligaclan respecto de los demos. Cabe, en-
tonces, preguntarse Len virtud de qua principle juridic° cads uno de
los acreedores solidarios tiene esta facultad pare exigir el cumplimiento
total de la oblIgacidn, y por qua razOnel cumplimiento a uno extingue
Ia obligacidnconrespectoa los demos?
270
TEORIA DE ..AS OBLIGACIONES
Dos teorias hay a este respecto; estas teorias son: una, la susten-
tada per el Derecho Romano, y otra, Ia sustentada per los tratadistas
y per la Jurisprudencia francesa.
SegLinla doctrina romarte cada uno de los acreedores solidarios.
es considered° propietario de todo el credit°, cada uno de los acree-
dores es reputed° duerso enla totalidad del credit° que tiene contra el
deudor; consecuencia de eiloes que cada acreedor, envirtud del derecho
de dominio que se supone tiene conrespecto a la totalidad del credit°,
puede ejecutar conrespecto a cliche totalidad, todos los actos que ese
dominio autoriza, y puede, per consiguiente, no solo recibir el page de
la obligation, sinocompensarla, novarla, remitirla, etc.; actos todos que
no sonsino la manifestackindel derecho de dominio que la ley supone
que los acreedores tienenno sale enla cuota que les corresponds,
sine enla totalidad del credito.
Segfinla doctrina francesa, cada uno de los acreedores es propie-
tario de las partes o cuotas que el credit° le corresponden, pero no !o
es de las cuotas restantes, que a su vez pertenecen a sus otros coacreedo-
res; enconsecuencia, dentro de este doctrina, el acreedor no podria
ejecutar actos que significaranel ejercicio del derecho de dominio, sine
con respecto a su parte o cuota, parte o cuota que puede compensarla,
condonarla, novarla; y si bienesta autorizado cada uno de los acree-
dores para recibir el page total de la obligaciOn, ello es porque la doc-
trina francesa supone que entre todos los coacreedores solidarios existe
un mandato tacit° y recfproco que autoriza a todos los coacreedores pa-
re *cuter aquellos actos destinados a proteger los intereses de los de-
mas, pero no pare ejecutar aquellos actos que vayan en perjuicio de los
derruls coacreedores; par eso, puede cada uno exigir el pago total de
la obligacien, puede tomer las providencias conservatives destinadas
proteger los intereses de los restantes, perono podria compensar la deu-
da, rernitirla o condonarla, porque todos estos actos no tienen per objeto
proteger los intereses de los demes acreedores, sine, per el contrario,
perjudicarlos.
Hay, entonces, entre la doctrina romana y la doctrina francesa and
profunda diferencia de la cual arrancanconsecuencias tambiOnmuy
distintes. Enel D. }Romanocada acreedor solidarioes propietariode to-
do el credit° y come tai puede ejecutar con respecto a la totalidad del
credit°, todos los actos de dominio, no solo los que vayan en interes
de los demas acreedores, sino los que vayan a perjudicarlos; puede no
sOlo exigir el page, sine ejecutar los actos perniciosos pare ellos, tales
come Ia compensacien, la vocationy aunla remisión del credit°. En la
doctrina francesa, en camblo, cada acreedor es sOlo dueilo de su cuo-
ta en el creclito; per eso, no puede ejecutar actos de dominio sine con
respecto a su cuota, no con respecto a las denies cuotas; supone Ia doc-
trine francesa que existe un mandato tacit° y reciproco entre todos los
coacreedores solidarios, que autoriza a cada uno de ellos pare !lever
a
cabo aquellos actos destinados a proteger los intereses de los demOs,
271
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
pero no para ejecutar los actos que vayan en su perjulcio. De ahi que
cada acreedor pueda Onicamente exigir el pago total del credlto, inten-
tar providencias conservativas, pero no podria compensar, novar ni me-
nos remitir Ia deuda, porque para eso no es su mandato.
LCual de estas doctrines es Ia aceptada por el C. Civil chileno?
Se sostiene y se repite que ennuestroDerechocomoenel Derecho
trances, existe un mandato tticito y reciproco que solo autoriza para eje-
cutar aquellos actos que, segim Ia doctrina francesa, puede cada co-
acreedor realizar.
Conat debido respeto que tales opiniones merecen. auncuando
Ilansido sustentadas por la Corte Suprema (Gaceta de los Tribuneles,
ano 1919, tomo I, sentencla 4377, pegina 152), sostengo que nuestro
COdigo, apartandose del Derechotrances, ha seguidola doctrina roma-
na; y para decir esto, tangodos razones: la historia fidedigna del esta-
blecimientode la ley, y enseguida, el articulo1513 del C. Civil.
Enel proyecto del C. Civil elaborado por donAndres Bello enlos
aiios 1841 a 1845, al principio del articulo 6° del titulo 8° contenido
en el capitulo de los Contratos y Obligaciones Convencionales, que
es mes o menos igual at articulo 1513 del Codigo actual, se encuentra
una nota escrita por el senor Bello que dice lo siguiente: "Eneste
punto hay diferencia entre el Derecho romano y el adoptadopor los
" franceses. Entre los romanos, cada acreedor solldarioera mirado, res-
" pecto al deudor, como propietario Calico de Ia deuda. Entre los fran-
" ceses, cada acreedor no es, ni aim respecto del deudor, propietario
" del credito, sino relativamente a su parte, y enlo demas no se le
" mira sinocomomeromandatariode sus coacreedores".
Esto escribia el redactor del C. Civil para explicar el alcance de la
disposiciOnobjetode nuestroestudio.
Enel proyectoinedito, enel articulo1690, que es el actual articulo
1513 hay otra nota que dice: "El proyecto se separa aqui del COdigo
trances y sigue el Derecho Romano...".
Me parece que mayor claridad para expresar unconcepto no pue-
de pedirse... Y agrega esa misma nota: "%tease Devincourt, note 7 a
la peg. 140"; y enesa nota Devincourt hace ver la diferencia que exis-
te entre Ia doctrina romana y la doctrina francesa, enterminos mes u
menos identicos a Ia nota consignada enel proyecto de los atios 41 .)
45. (Andres Bello: "Obras Completes", tomoXI y XIII).
Enpresencia de estas declaraciones explicitas y formates del autor
de nuestro Codigo Civil no puedo sino terminar concluyendo de que
61 no siguie la doctrina francesa, sino Ia doctrina sustentada por el D.
Romano; y esto se corrobora en forma indiscutible en presencia de los
272
TEOR1ADELASOBUGACIONES
terminos del articulo 1513 que dice: "La condoned& de la deuda, Ia
compensation, la novacicinque intervenge entre el deudor y uno cual-
quiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda conrespecto a
los otros, de Ia misma manera que el pago lo haria; contai que uno
de estos no haya demandado al deudor" (inciso V), dispositionque,
comose ye, autoriza a cualquiera de los acreedores para condoner, no-
var o compensar la deuda, actos que no sonadmisibles dentro de la
doctrine francesa, enque cede coacreedor soloes mandatarioencuando
a ejecutar actos que beneficiena los demes, pero no que los perjudi-
quen.
Llegamos, pues, a la conclusionde que enChile cada acreedor so-
Marionoes mandatariode sus (ferias acreedores; que noexiste of man-
dato tacit° y recfproco, y que cada uno es duefio de la totalidad del
credit° y puede ejecutar todos los actos a que le de derechoel dominio.
A. —Efectos entre el deudor y los acreedores
De estos principles que acabo de exponer fluyendiversas conse-
cuencias que no sonsine los efectos que fa soIldariedad produce entre
las relaclones de los acreedores solidarios y el deudor. Ellas son:
1' Cada acreedor puede exigir el total de Is obligacitinal deudor
sinque este puede exonerarse de ella, alegando que cada acreedor
puede exigirie la cuota oparte que enIndeuda le corresponde;
2' Cada acreedor este facuitado para recibir el pago total de Is
obligacien, y el deudor puede efectuar ese page a aquel de los coacreedo-
res que elija; goza a este respecto el deudor de libertad absolute pare
elegir a aquel de los acreedores que crea convenlente pare hacerle el
page; y of page hechoa cualqulera de los acreedores extingue la oblige-
cien, salvo uncase: cuando uno de los acreedores ha demandado ya
al deudor, porque entonces cesa la facultad que la ley otorga at deudor
solidarlode elegir entre los coacreedores.
Como las palabras de la ley debenentenderse ensu sentido na-
tural y obvio, y demander significa deducir mei& enjuicio, hay que
Heger a Is conclusionde que of deudor pierde el derecho de elegir at
coacreedor a quiendebe pager cuando haya sido demandado per otro
de los acreedores. El incise 1 9 del articulo 1513 lo dispone asf: "El
deudor puede hacer of page a cualquiera de los acreedores solidarios que
elija, a menos que haya sidodemandadopar unode ellos, pues enton-
ces debera hacer el page al demandante".
3? El pago efectuado per el deudor a cualquiera de los acreedores
solidarios, mientras no hays side demandada por uno de ellos, a efec-
tuandoa unode los acreedores que toha demandado, extingue Is obit-
gacianconrespecto a los denies; satisfecho el acreedor ensu credit°,
desaparece la obligaciOn, y consecuencialmente el derecho correlative
de los denies acreedores de exigir el pagoal deudor, porque eerie Heverlo
a unpagoindebidoque este podrfa repetir.
273
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
4' Lo dicho respecto at pago es igualmente aplicable a los demas
modos de extinguir las oblIgaciones, tales comoIa compensaciOn, Ia no-
vaciäny la remisiOntotal de la deuda. La compensaci6n, Ia remisiOn
oIa novaciOnacordada por unode los acreedores solidarios del deudor,
extingue Ia obligaciOn, conrespectoa todos los demas, salvocuandouno
de los acreedores haya demandado ya judicialmente at deudor; o lo
que es lo mismo, se aplicanlas reglas que rigenenel ad:, del pago.
El inciso 2° del articulo 1513 del C. Civil lo dispone asi tApresamenta
"La condonaciOnde la deuda, la compensaciOn, Ia novaciOnque inter-
venga entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios.
extingue Ia deuda conrespecto a los otros, de la misma manera que
el pago lo haria; contal que uno de estos no haya demandado ya al
deudor". Lodichoes tambienenaplicable a Ia confusiOn, seguntodis-
puesto enel articulo 1668, inciso 2°: "Si por el contrariohay confusi6n
entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, sera obligado el
primeroa cada unode sus acreedores por Ia parte ocuota que respec-
tivamente les corresponde enel credito".
5' La interrupciOnque obra enfavor de unacreedor solidario, apro-
vecha a todos los demds; de manera que basta que unacreedor soli-
dariohaya interrumpidoIa prescripciOnpara que esta interrupciOnapro-
veche a todos los demas, a pesar de que estos nohayanejecutadoac-
tos de interrupciOn. El art. 2519 as( loestablece. "La interrupciOnque,
obra enfavor de unoode varios acreedores, noaprovecha a los otros,
ni Ia que obra enperjuicio de uno o de varios codeudores, perjudica a
los otros, a menos que haya solidariedad, y nose haya esta renunciado
enlos terminos del articulo 1516". 6Y Ia suspensianque obra enfa-
vor de uncoacreedor solidario, aprovechara a los demOs? No, porque Ia
suspensiOnes unbeneficioque Ia ley establece enfavor de ciertas y de-
terminadas personas.
6' La constituciOnenmora del deudor por unsoloacreedor, apro-
vecha a todos los der-rids.
7' Por Ultimo, las providencias conservatives acordadas a solicita-
das por cualquier acreedor solidario, redundanenbeneficiode todos los
otros coacreedores.
— Efectos de la solidariedad active entre los coacreedores
solidarios cuando In obligaclan ha sido extinguida por at pan°
efectuado a uno de ellos.
Dentro de la doctrina del Derecho frances enque cada uno de los
coacreedores se considera comomandatariotacit() y reciprocode los de-
mas, los autores franceses, aplicandolos principios del mandatode que
cada mandatario debe dar cuenta de su mandato, admitensegim est°,
que el acreedor que ha recibidoel pago, debe dar a los demas Ia parte
que enel clear:lit° les corresponde.
274
TEORA DE LAS OBLIGACIONES
Nuestro COdigo no ha reglamentado estas obligaciones; pero los
principlos generates del Derecho nos lievanpor otro camino a las rnis-
mas conclusiones a que liege el Derecho frances. Si Biencada uno es
reputado acreedor enel total, no tiene, enrealidad, sino una parte o
cuota enel cradito; su derechoesta limited° por el deudor de los otros,
y de ahi que el acreedor al cual se ha hechoel pagodeba responder de
la parte o cuota que le corresponde a los dermas, o deba pager la co-
rrespondiente indemnizaciOnde perjuicios si ha novado, remitido, o
compensadola obligaciOn, y tenganderecholos coacreedores a ejercitar
la acciOncorrespondiente pare demander su cuota. Pero la acciOnde
cada uno de los coacreedores solidarios, solo se ejercita por la parte o
cuota que a cada acreedor corresponde, porque nohay que olvidar que
la obliged& es solo solidaria entre los coacreedores y el deudor, pero
no entre los coacreedores tinicamente: podriarnos decir que la solida-
riedad existe enlas relaciones exteriores, peronodentrode la case de
los acreedores, puestoque una vez que el deudor ha pagadosu oblige-
ciOn, la solidariedad desaparece, y las cases se ventilanenconformidad
a las reglas de las obligaciones simplemente conjuntas.
Solidariedad Pasiva
Existe esta solidariedad cuando hay varios deudores y cada uno
de ellos esta obligado al pago total de la deuda, entarminos que of
pago efectuado por cualquiera de ellos extingue la obliged& conres-
pecto a los demas. A. B y C debentres mil pesos a Pedro. Si no exis-
tiera Ia solidariedad, Pedro solo podria reclamar de A, B y C mil pesos
a cada uno; pero envirtud de la solidariedad puede reclamar de cual-
quiera de silos, la totalidad de los tres mil pesos y nopodra el acreedor
exigir tres mil pesos de A, tres mil pesos de B y otros tres mil pesos de C.
Los caracteres de la solidariedad pasiva son, entonces, los siguien-
tes: pluralidad de deudores, todos ellos obligados al pago total de la
obligaciOn; y enseguida, extinciOnde la obliged& respecto de todos
ellos, cuando uno de los deudores haya pagado o extinguido la obli-
ged& por algunode los modos de extInguirlas.
Si Ia solidariedad active es una institucit5ninstil enel derecho, una
instituclOnque soloofrece peligros e inconvenientes, la solidariedad pa-
siva, per el contrario, es una de las instituciones que mss utilidad presta
enla vide de los negocios, por las enormes ventajas y beneficios que ella
reports; en realidad, hay paces instituciones juridicas de mayor impor-
tancia practice, y que satisfaganmayores necesidades enIa vlda mer-
cantil que la solidariedad pasiva, porque mediante ella aumenta las
garantias que el acreedor tiene de ser pagado, puestoque envez de es-
tar afectoal cumplimientode la obliged& de unsolodeudor, esta afec-
to al pago de la obligaciOn, el patrimonlo de todos los deudores que
solidariamente se hen obligado. Pocoimporta, entonces, la Insoivencia
de uno o de otro, si hay untercero, o uncuarto que puedencumplir
su obiigacian.
275
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
No presenta la solidariedad pasiva los inconvenientes que presen-
ta la fianza, que a pesar de ser una instituciOntitil, no da los mismos
frutos y ventajas que Ia solidariedad pasiva. Cuando unindividuo se
obliga comofiador de otro, se obliga subsidiariamente al cumplimiento
de Ia obligaciOn, y seta cuando el deudor directo no puede pagar, en-
tra entonces el acreedor a exigir del fiador, el cumplimiento de la obli-
gacien, y si el acreedor pretende dirigirse previamente contra este, el
fiador puede oponerle el beneficiode excusien, que comosu nombre lo
indica, es una excusa que el fiador opone al acreedor para que cobre
primero al deudor principal, inconveniente este que no presenta la so-
lidariedad pasiva, ya que se evita undoble procedimiento, porque en
esto, el acreedor notiene mas que averiguar el estadoeconemicode sus
deudores, y dejarse Geer sobre el que tiene bienes. Por eso, enIa practice
mercantil, y especialmente los Bancos, exigenIa fianza de una persona
para hacer una operacienencalidad de solidaria, y el fiador queda en-
tonces como codeudor solidario, como unfiador que ha renunciadoel
beneficiode excusien.
El articulo 2358 del C. Civil que seriala las condiciones que de-
benconcurrir para que el fiador goce del beneficio de excusien, dice
en el N°29 : "Que el fiador no se haya obligado como codeudor solida-
rio". EnFrancia, sinembargo, se presume que las partes se obliganso-
lidariamente enel casode Ia fianza.
EnIa vida mercantil tiene la solidariedad mucho mayor importan-
cia que enla vida civil, ya que el comercio reposa enel cumplimlento
seguro de las obligaciones. El C. de Comercio es, par eso, mucho tries
fecundo encasos de solidariedad pasiva que el C. Civil; Of existe, por
ejemplo, Ia solidariedad enlas sociedades colectivas comerciaies, enlas
letras de cambio, es decir, los avalistas y los endosantes quedanoblige-
dos solidariamente; enlos prestamos a Ia gruesa venture. etc. La soli-
dariedad favorece la adquisiciende capitales, las obligaciones destinadas
a procurerselos, y por lomismo, Ia producciOn, ya que el capital es ba-
se de esta. Por eso, las legisiaciones modernas tiendena darle mayor
cabida a Ia solidariedad, y asl, el Cedigo alemany el Cedigo Suizo es-
tabiecencomo principio que enlas obligaciones contraldas por varies
personas, se presume Ia solidariedad; esta regia constituye el derecho
comtinenestos dos COdigos, y Ia excepcienes que esas obligaciones no
scansolidarias. EnChile, a Ia inverse, la regia general es Ia excepciOn
del COdigoalemeny del COdigoSuizo, y Ia excepciOn, la regla general
de los COdigos citados, estoes, enotros terminos, que las obligaciones
seensimplemente conjuntas y que soloexcepcionalmente seansolidarias
oindivisibles.
Efectos de Ia Solidariedad Pasiva
Para estudiar la solidariedad pasiva, tenemos que hacerlo, al igual
que enIa solidariedad
active desde dos puntos de vista: 19) en cuanto
a los efectos que se producenentre los acreedores y los deudores soli-
darios; y 29) encuanto a los efectos que entre los codeudores solida-
276
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
rios se producenuna vez que la obligaciart ha sido extinguida por al-
gunode ellos.
Al estudiar la solidariedad active y senalar el principio fundamen-
tal sobre el cual repose esta instituciOn, dijimos que nuestro Cedigo se
habia separadodel COdigofrances a este respecto; que nohabia acep-
tadola teoria del mandatotacit° y reciproco, sinoque suponia que cada
unode los acreedores era duetiode la totalidad del credit°, y de ahi que
podianejecutar los actos de dominioconrespectoa esa totalidad.
Lo mismo ha pasado conla solidariedad pasiva, enIa cual el CO-
digo chileno ha seguido nuevamente el criterio romano; para el C. Ci-
vil chileno cada uno de los acreedores y cada uno de los codeudores
lo es por el total de la deuda o del credit°, y si es asi, cada uno de los
codeudores solidarios puede ejecutar todos los actos propios del domi-
nio, auncuandovayanendesmedrooperjuiciode los codeudores. Hay,
pues, diferencia fundamental entre el derecho frances y el derecho ro-
mono, y este diferencia se observe tambienentre el derechofrances y el
derechochileno, a pesar de la sentencia de fa Corte Suprema, ya citada,
enIa cual se siesta el principio de que los codeudores solidarios estOn
investidos de las mismas facultades y obligaciones de que estaninvesti-
dos los acreedores y codeudores enel Derechofrances.
A.—Efectos entre los Codeudores y el Acreedor
Veamos cuâles sonlos efectos que la solidariedad pasiva produce
entre los deudores solidarios y el
acreedor, efectos que hansidominu-
ciosamente reglamentados por el C. Civil, enrazOnde la enorme im-
portancia prOctica que Ia solidariedad tiene, enlos articulos 1514, 1515,
1518, 1519, 1520 y
1521. Estos efectos de la solidariedad pasiva que
se producenentre el acreedor y los deudores solidarios, no sonsino la
aplicaciOnde este doble principio que envuelve la solidariedad, y al
coal me referi anteriormente, de que enla obligaciensolidaria hay
unidad de prestacido y hay pluralidad de vinculo juridico, es decir, qua
hay tantas obligaciones, cuantos seanlos deudores que la hancontrai-
do, obligaciones que recaensobre unmismoobjeto.
1? Enprimer lugar, puestoque calla unode los deudores este obli-
gado al pago total de la obligacien, el
acreedor puede dirigirse contra
todos ellos, o a su arbitriocontra cualquiera ocualesquiera de los deu-
dores solidarios. Dice el articulo 1514: "El acreedor puede dirigirse con-
tra todos los deudores solidarios conjuntamente ocontra cualquiera de
ellos a su arbitrio, sinque por este puede oponersele
el beneficio de
divisiOn".
El hecho de que el acreedor se dirija contra uno de los deudores
solidarios, ilo priva enseguida, del derecho de dirigirse contra otro?
No, porque el articulo 1515 dice expresamente: "La demanda inten-
tada pot el acreedor contra alguno de los deudores solidarios, noex-
lingua la obligacidnsolidaria de ninguno de ellos, sino enIa parte en
277
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
que hubiere sidosatisfecha por el demandado". Puede suceder que los
bienes del demandadoseeninsuficientes para hacer el pago; el acree-
dor puede dirigirse, entonces, contra otrou otros de los deudores solida-
rios, esosi que por Ia parte que noha sidosatisfecha. El acreedor pa-
dre, por consiguiente, entablar demandas sucesivas encontra de to-
dos los deudores. Nohay, comose ve, renuncia de parte del acreedor a
perseguir a los denies deudores, por el hecho de haber diriqido su de-
manda contra tal ocual de ellos.
2? El pago total de la obliged& efectuado por cualquiera de los
deudores solidarios, extingue Ia obligaciOnrespectoa todos los dernes,
porque enestoconsiste precisamente Ia modalidad especial de esta clase
de obligaciones. De manera que no podria el acreedor que ha sido pa-
gado integramente de su acreencia, exigirla nuevamente de otro deu-
dor, porque si tal cosa ocurriera. el acreedor serfa pagadotantas veces
cuantos fueranlos deudores, y ya hemos vista que enla obligaciOnso.
lidaria hay una sole prestaciOny la obligaciOnse extingue cuando esto
es pagada por uno de ellos. Si hecho el pago total al acreedor por uno
de los deudores, y mas tarde otro deudor paga totalmente la oblige-
den, habria unpagosincause, enel segundocaso.
3? Lo dicho respecto del pago as igualmente aplicable a Ia extin-
of& de Ia obligaciOnpor remisiOn, compensaciOn, novacieny confu-
siOn: la obligaciOnse extingue totalmente entre los acreedores y deudo-
res solidarios por haber intervenido entre ellos, o alguno de ellos, una
novacien, una confusiOn, una compensaci6nouna remisi6n. El articulo
1519 establece expresamente que "Ia novacienentre el acreedor y uno
cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que
estos accedena Ia obliged& nuevamente constituida", disposiciOnque
guarda perfecta armonia conel articulo1645, que enel titulo de la no-
vacienreitera el mismo precepto del artfculo 1519, porque dice: "La
novacienliberta a los codeudores solldarlos o subsidiarios que no han
accedido a ella". Siendo la noveclenunmodo de extinguir las oblige-
clones, y siendo unprinciplo de derecho de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, es claro que extinguida la obliged& por medlo
de ja novacien, que equivale al pago, desaparecentodas las responsa-
bilidades consecuenciales de esa obligaciOn. Claroeste que si los deudo-
res solidarios accedena la nueva obligaciOnque viene a reemplazar
la anterior, no se extinguirfa su responsabilidad puesto que ellos han
consentido expresamente enaceptar la nueva obliged& y de la misma
manera, si los deudores se oponena Ia novaciende unode los codeu-
dores, esta no se operarfa porque as candid& para que ella se opere
que los otros codeudores no se opongana Ia nueva obligaciOnEl ar-
tfculo1651 contempla especialmente este caso: "Si el acreedor ha con-
sentidoenIa nueva obligaciOnbajocondiciende que accediesena ella
los codeudores solidarios osubsidiarios, y si los codeudores solidarios a
subsidiarios noaccedieren, Ia novaciense tendre por nohecha".
Conrespecto a la compensaclOn, cabe observer que es la que se
produce entre el acreedor y unode los deudores solidarios por ser este
a Ia vez acreedor directo y reciproco del acreedor de todos ellos; esta
278
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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Excepciones que los Deudores Soliderlos pueden Oponer at Acreedor
El deudor solidarlo demanded° por el acreedor pare el pago to-
tal de la deuda, nopuede oponer el beneficlode divisiOn; expresamen-
te se lo niega el articulo 1514. Se comprende que si el deudor deman-
dado pudiera oponer este beneficlo, la solidariedad perderfa toda su
importancla practice, que es, precisamente, darie at acreedor el derecho
de exigir la totalidad de la obligaciOn.
Pero si el deudor solidarlo no puede oponer a su acreedor el be-
neficlo
de division, esto no quiere decir que no puede oponerle nin-
mediode defense a la acciOnintentada ensu contra; par el contra-
il°, puede oponer ciertos medios de defense que enDerechose denomi-
nanexcepclones, y a ellas se refiere el articulo 1520, para determiner
males excepciones puede oponer a Is demands.
La excepciOnes toda defense que se opone a una acciOnpara re-
chazarta. Uniltigio judicial es una verdadera tucha quo se entabla en-
tre el demandante y el demanded°, enque cada uno esgrime sus ar-
mac, unoatacando, el otrodefendiandose. La acciOnes el arma; las ex-
cepclones sonlos medios de defense que la ley da at demandado pare
rechazar los ataques del demandante.
Las excepciones enel Derecho sonde dos clases: dilatorias y pa-
rentorias. La excepcicindilatoria es aquelta que, retardando la entrada
enjuicio, tiene por objeto subsanar o corregir los vicios de procedi-
miento, peroque novanal fondode la acciOndeducida ;y por eso, son
excepciones dilatorias Is faita de personerla del demandante, la inep-
titud del libel°, y todos aquellos recursos que la ley da conel objeto
de corregir la accianprocesal.
La excepciOnperentoria es la que va al fondode la acciOndeducida
y que tiene por objetodestruirla oenervarla. Sonexcepclones perentorias,
el pago, Is novaciOn, la compensaciOn, la prescripciOn, y todas aquellas
acciones destinadas a meter la acciOn, a demostrar at demandante que
noesta investidodel derechoque pretende. El articulo1520 del C. Civil
se reffere exclusivamente a las excepclones perentorias cuandoreglamenta
coal de las excepciones puede oponerse encontra del acreedor solidario.
Enconformidad at articulo 1520 y a lo dispuesto enel articulo
2354, las excepclones perentorias se dividenendos grandes grupos:
excepclones reales o comunes y excepciones personales. Sonexcepclones
reales ocomunes las inherentes a is obligacidnmisma, es decir, las que
reaultande su naturaleza. Una excepciOnes real o cormincuandoelle
dice relaciOnexclusivamente conel vinculo juridico mismo, conores-
cindencia absolute de las personas que lohancontraldoode las cirouns-
tanclas enque Is obligaciOnse ha celebrado; la excepciOnreal ocomOn
mira exclusivamente a Is obligaciOn, a la materlalidad del vincula ju-
ridico, conornisiOnde las circunstancias que hanrodeadola celebraciOn
de la obligacidn. Por eso se llamanreales, porque dicenrelaciOnconla
281
ARTURO ALESSANDRI ROORIGUF2
cosa, es decir, eneste caso, conIa obligacidn; de ahi que diga Ia ley que
sonlas inherentes a Ia obligacidnmisma, sonlas que resultande su na-
turaleza; y se Ilamancomunes. porque por lo mismo que dicenrela-
ciOnensi, puedenser opuestas por cuaiquiera persona, por cuatquier
deudor solidarioy aim por el fiador.
Sonexcepciones reales ocomunes: 1°) la nulidad absoluta, puesto
que Is nulidad absoluta vicia Ia obligacidnrespecto de todos, y pue-
de ser invocada por todo el que tenga Inter-6s enells; 29 ) las modali-
dades comunes a todos los deudores, las modalidades que dicenrelacido
contoda la obligacidn, si toda la obligacidnsolidaria ha sido contrafda
a plazo o bajo condiciOn, y las causes de extinciOnque afectana
todos los deudores, que afectana toda la oblIgaciOn, tales comoel pa-
go, la novaciOntotal de Ia deuda, Ia confusidn, el evento de la condi-
ciOnresolutorla, la prescripcidn, la transaccidn.
, Sonexcepclones personales las que competena unoomds deudores
enatenciOna ciertas y determinadas clrcunstanclas ola situaciem espe-
cial enque ellos se hallan. Estas excepciones, comosu nombre loindica,
ya no dicenrelaciOnconla obligacidnmisma, sino encuanto ha sido
el resultado de ciertas y determinadas circunstancias anque esas per-
sonas se encontraronenel momento de contraer la obligacidn, y con-
secuencla de este principioes que nopuedanser opuestas ni deducidas
sinopar Ia persona a quienellas favorecen; los demds que nose hallan
enel casocontemplado, nopodrianoponerla enforma. • Enesoconsis-
ts precisamente, at cardcter personal de la excepclOn.
Sonexcepciones personales: 1°) las causes de rescisidn, como
cuandose hanomitidociertos requisitos enatenciOna las personas que
hancontrefdola obligacidn, y noat actoensi mismo. Algunos autores,
y winel artfculo 2354 del C. Civil, considerancomo excepciones reales
las causes de rescisiOnque afectana todos los deudores; por ejemplo,
si todos hubierancontrafdo is obligacidnconerror, o que hubleransi-
do victims de Is fuerza, del dolo 0 de Is lesIdn; pero, enrealidad, no
hay aqui una excepciOnreal, sinoque hay una excepciOnpersonal que
compete a todos y cads unode los deudores, y el hechode que seanal-
gunos de los deudores los que hayan sufrido el dolo, la fuerza o Ia lesiOn,
no le tja el caracter de real, porque nopuede ser deducida sinorespecto
de las personas enque ha existido el vicio; 2°) Las modalidades este-
blecidas enbeneficiode ciertos deudores, comoIa condiciOnoel plazo;
31 las causes de extinciOnde las obligaciones que afectana determi-
nados deudores, por ejemplo, la remislano condonacidnparcial de la
deuda que el acreedor haya hecho a undeudor solidario; 4°) los privi-
legios que Ia ley concede a ciertos deudores, tales comola cesiOnde bie-
nes y el beneficio de competencla; 5° finalmente, aquellas excepcio-
nes que requierenciertas calidades especiales enque las alega, como
la compensacidn, qua nopuede ser opuesta sinopor la persona que ten-
ga Ia calidad de acreedor direct° y personal de su acreedor.
Ahora biers. i,cudl de estas excepciones puedenser opuestas por el
deudor solitarlo demandado? El articulo 1520 del C. Civil resuelve Ia
cuestiOnconuna claridad admirable: el deudor solidario demandado
282
TEORIA DE LAS 013LIGACIONES
puede opener a su acreedor todas las excepciones reales ocomunes, y
edemas las personales suyas; luego no puede opener las excepciones
personales de los dernes deudores que no hayansido demandados. Y
asi, si A, B y C se hanobliged° solidariamente a entregar tent°, y el
acreedor demanda a A. A puede oponer todas las excepciones reales a
la demanda del acreedor, y las personales suyas. Si A, per ejemplo, ha
contraido la obligacianconalgUnvicio de nulidad relative, 61 podra
alegar este excepciOnpersonal suya; per° si B o C tienenensu favor
alguna excepciOnpersonal, porque B ha sidovictima de error, oporque
C puede opener la compensaciOn, A no padre alegar ni la excepciOn
de nulidad relative que puede invocar B, ni Ia compensaciOnque puede
invocar C., porque se trate de excepciones personales de B y C que A
nopuede oponer puestoque nosonexcepciones personales que a el com-
petan. El articulo 1520 ensu incise 1? dice come sigue: "El deudor
solidariodemandadopuede oponer a la demanda todas las excepciones
que resultende la naturaleza de Ia obligaciOn; y ademes todas las perso-
nales suyas".
Se acaba de deck que las excepciones personales sonequellas que
competenexclusivamente a ciertos deudores y que, por lo mismo, no
puedenser opuestas sinoOnicamente por aquellos a quienes amparan. Es-
te regla noes absolute; hay ciertas excepciones personales que noobs-
tante su carecter, puedenser opuestas per los demes deudores, y que
encierto mode tambienlos aprovechan. Estes sonlas excepciones que
algunos autores llamanmixtas a saber: is remisiOnparole] de la deuda
y Ia compensacidn.
La remisiOnparolel de Ia deuda es una excepciOnpersonal, porque
endefinitive solo aprovecha a aquel de los codeudores encuyo favor
el acreedor ha consentido la remisiOn; pero as una excepciOnpersonal
que puede tamblenser invocada por los otros codeudores, enforma de
que cuando el acreedor se dirija ensu contra cobrendoles la totalidad
de la obligaciOn, los deudores demandados puedenalegar la excepcien
de remisiOnparcial para no ser condenados a pagaile at acreedor, sino
haste concurrencia de loque deben, deducida la cuota del deudor remi-
tido o condoned°. Asi, A, B y C se hanobliged° solidariamente a pager
al acreedor tres mil pesos; se remite ocondone la deuda de A; ensegui-
da, el acreedor demanda a B cobrandole los tres mil pesos. B puede
oponer como excepciOnla remisiOnparcial de la deuda, y solo pager
dos mil pesos. El articulo 1508 dispone expresamente que si el acree-
dor condone o remite la deuda a cualquiera de los codeudores soli-
darios, nopodra despues ejercer Ia acciOnque se le concede por el ar-
ticulo 1514, sino conrebaja de la cuota que correspondia al primero
enla deuda.
por qué razOnlos otros codeudores solidarios demandados pue-
denopener al acreedor Ia excepciOnde remisiOnparcial de la deuda?
Se ha dispuesto asi porque si los otros codeudores solidarios no pudie-
ranoponer este excepcienel beneficlo de la condonationo remisiOn
de Ia deuda seria ilusorio pare los deudores favorecidos, porque si los
283
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
otros tienenderecho para repetir contra cada uno de los demas por Ia
parte o cuota que a cada uno le corresponde, Ilegaria a presencia del
deudor remitidoa exigirle parte ocuota, convirtiendose asi Ia remisiOe
enlugar de unbeneficio, enunperjuiciopara el deudor favorecidocon
IacondonaciOn.
Enel mismocasose halla la excepciOnde compensaciónLa excep-
di& de compensaciOnes personal, porque para poder °pop, . 1a es me-
nester que concurranenel demandadociertas calidades: la compensaciOn
no se produce sino a condiciOnde que los deudores seanreciproca y
personalmente acreedores de su acreedor; de ahi porque esta excep-
ciOnsOlopuede oponerla aquel de los deudores que sea a Ia vez acree-
dor del acreedor de todos ellos, porque sOloentre el acreedor y ese deu-
dor solidario concurrenreciprocamente las calidades de deudores y de
acreedores. Supongamos tres deudores solidarios de tres mil pesos; A
es a su vez acreedor del acreedor de ellos tres por todos estos tres mil
pesos. El acreedor demanda a C: C no puede oponer la compensaciOn
invocando el credit° que A tiene contra el deudor, porque la excep-
ciOnde compensaciOnes personal, a menos que A le hubiere cedido
personalmente su derecho, ya que entonces habranconcurrido enC
Is calidad de acreedor de su acreedor. El articulo 1520, inciso 2', es-
tablece expresamente la regla que acabo de formular: "Pero no puede
oponer por via de compensaciOnel credit° de uncodeudor solidario
contra el demandante, si el codeudor solidarionole ha cedidosu dere-
cho", disposiciOn6sta que guards perfecta armonia conIa del articu-
lo 1657: "Para que haya lugar a la compensaciOnes preciso que las
dos partes seanreciprocamente deudoras". "Asi, el deudor principal
nopuede oponer a su acreedor por via de compensaciOnloque el acree-
dor deba at fiador". "Ni requerido el deudor de unpupilo por el tu-
tor o curador, puede oponerle por via de compensaciOnlo que el tu-
tor o curador le deba a 61". "Ni requerido uno de varios deudores so-
lidarios, puedencompensar su deuda conlos creditos de sus codeudores
contra el mismoacreedor, salvoque estos se los hayancedido".
Pero si Ia excepciOnde compensaciOnes personal y no puede ser
opuesta sinopor aquel deudor que a su vez sea acreedor de su acreedor
o por aquel de los deudores solidarios a quienel deudor solidario,
acreedor de su acreedor le haya cedido su derecho, ella, una vez pro-
ducida, respecto de uno, extingue la obligaciOnrespecto de todos y se
convierte enuna excepci6nreal ocorn& que a todos los deudores apro-
vecha.
Tenemos, entonces, que salvo estas dos excepciones de remisiOn
parcial y de compensaciOn, las restantes excepciones personales nopue-
denser deducidas o formuladas sino por los deudores encuyo favor
la ley las haya establecido; solo a ellos aprovecha; a los demas no O-
le no les aprovecha, sino que los perjudica, y los perjudica, porque Ia
excepciOnpersonal sOlo aprovecha a aquel de los codeudores encuyo
favor existe, y por consiguiente, como sondeudores solidarios, tie-
nenque soportar el pagototal de Ia obligaciOn, loque quiere decir que
284
TEORIADELASOBLIGACIONES
sera menor el nOmerode deudores y mayor la cuota que le corresponda
a cada uno. El articulo 1623 del C. Civil que se ref iere a la cesiónde
bienes, establece este principio que acabo de exponer: "La cesiOnde
bienes no aprovecha a los codeudores solidarios a subsidiarios, ni al
que acepte la herencia del deudor sinbene-ficiode inventarlo". Por ejem-
plo, tres deudores solidarios; uno de ellos conel beneficio de cesien
de bienes; mai es el efecto que produce la excepciOnpersonal alegada
par este deudor? Excluirto de is obligaciOny exonerarlo del pago to
tal. los otros? Los otros son obligados at pago total, cada una de
cites debe tres mil pesos, y como enlugar de ser tres deudores, han
quedado solo dos, enrealidad cada uno de ellos, enlugar de soportar
mil pesos, tendra que soportar mil quinientos pesos.
De estose desprende, entonces, que las excepciones personales se
diva:lenendos grupos: excepciones personales propiamente tales y las
excepciones personales mixtas. Las primeras sonaquellas que solopue-
denalegarse per las personas encuyo favor se hanestablecido, que
solo a ellas aprovechany que perjudicana los demds codeudores; las
excepciones personales mixtas sonaquellas que comola compensaciOn
y la remisienparcial, edemas de poder ser opuestas per los favoreci-
dos, puedenser opuestas y alegadas per los otros codeudores enlas con-
diciones que se acabande estudiar.
B —Efectos que Ia Solidariedad Pasiva Produce entre los Codeudores
Homes estudiado ya los efectos entre los deudores solidarios y
acreedores. Veremos ahora clue sucede entre los deudores solidarios
cuando one de ellos ha extinguido la obligaciónpar el page o par otro
mode equivalente.
La obligacionse extingue conrespecto a todos y enese mismo
moment° desaparece la solidariedad, porque la obligaciónera solidaria
encuantoa las relaciones, encuantoat vinculoentre deudores y acree-
dores. Pagado el acreedor se extingue la obligacióny se extingue la
solidaridad que era Incaracteristica que revestia este obligacion.
Pero endefinitive el peso de la obligaciOndebensoportarlo todos
los deudores, y pagada Is deuda, liege entonces el memento de ajustar
cuentas del estado de la deuda, previo el balance de Ia situaciön. Y el
principio que rige la materia es que entre los codeudores el aluste de
cuentas se hace como si la obligacionfuera simplemente conjunta; la
obligaciOnse divide a prorrata de la cuota, o parte que cada uno tiene
enIa abligaciOn, porque la solidariedad noexiste entre los codeudores,
sinoentre estos y los acreedores, y muerta la obligaciOnentre Los dete
dares y los acreedores, ella tiene que perder la calidad que tenia, Ia so-
lidariedad nopasa a los deudores.
La deuda se divide, entonces, a prorrata de la parte o cuota que
cada uno tiene enla obligacion. El articulo 1522 del C. Civil establece
expresamente lo que acabo de decir, ensu inciso isa "El deudor soli-
285
ARTUROALESSANDR1 RODRIGUEZ
dario que ha pagado Ia deuda, o Ia ha extinguido por alguno de los
medios equivalentes al pago, queda subrogadoen Ia accidndel acree-
dor contodos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de
cada unode los codeudores a Ia parte ocuota que tenga este codeudor
enIa deuda", regla que es analoga a Is que consigna el articulo 1668
pars el casode que la obligaciOnse extinga por confusiOnoperada ento3
undeudor y unacreedor: "Si hay confusionentre uno de varios deu-
dores solidarios y el acreedor, podra el primerorepetir contra cada uno
de sus codeudores por la parte ocuota que respectivamente les corres-
ponda enla deuda", (inciso1 9 ).
1Y cOmo se divide la deuda entre todos los codeudores solidarios
una vez que ella ha sido extinguida? qu6 proporciOnvana soportar
la deuda todos los codeudores solidarios? Hay que distinguir dos ca-
sos: 1 9) Si el negocio para el cual se contrajo Ia obligaciOnsolidari3
interesaba a todos los deudores; y 2°) si el negocio para el cual se
contrajo Ia obligaciOnsolidaria solo interesaba a uno o alguno de los
deudores; segtinse desprende del articulo 1522, inciso 22 , que regla-
menta esta materia.
Si el negociopara el cual se contrajola obligaciOninteresa a todoa
los codeudores solidarios, todos ellos debenconcurrir a soportar el pago
definitivo de Ia obligaciOn. y, enconsecuencia, la obligaciOnse pro-
rratearti entre todos ellos enIa proporciOnque corresponda, y el deu-
dor que haya pagado, tiene accidncontra cada uno de ellos, y enes-
ta forma, Ia obliged& se divide entre todos los deudores enla forma
senalada enel contrato, osi nohay convenciOn, Ia deuda se divide en-
tre todos ellos por partes iguales, porque se presume que cuando hay
varlas personas obligadas enuna misma obligaciOn, todas ellas repot--
tanel mismointeres.
Pero si el negocio para el cual se contrajo Ia obligaciOnsolo in-
teresaba a unooalgunos de los deudores solidarios, soloese oesos deu-
dores deberansoportar endefinitiva el pago total de Ia obligaciOny
los demas seranconsiderados como fiadores y no tendran, enconse-
cuencia, que soportar parte alguna enIa obligaciOn; y si de hechohu-
bierensido obligados a pager la deuda, tendranderecho para repetir
de los demas deudores Ia cantidad pagada, noteniendopor su parte el
deudor interesado enel negocio que fue obligado al pago, el derecho
de repetir del fiador lo que hays pagado al acreedor encumplimiento
de su obligaciOn. El articulo 1522, inciso 29, consigna estas dos re-
glas: "Si el negocio para el cual ha sido contraida Ia obligacitinsoli-
daria, concernfa solamente a alguno o algunos de los deudores solida-
rios, seranêstos responsables entre si, segOnlas partes ocuotas que les
correspondanenIa deuda, y los otros codeudores seranconsiderados co-
mofiadores".
El articulo 1522, inciso 1°, establece que "el deudor solidario que
ha pagadoIa deuda, oIa ha extinguidopor •algunode los medios equiva-
lentes al pago, queda subrogado enIa accleondel acreedor contodos
286
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cede uno de
los codeudores a Ia parte ocuota que tenga este deudor enla deuda".
Si bientodos los codeudores solidarios estanobtigados al pago total
de toobligaciOnenpresencia del acreedor, enrealidad cada unode ellos
no es deudor sino en la parte o cuota que enla deuda tiene, y es per
eso que si uncodeudor paga o extingue totalmente la abligaciOn, tie-
ne acciOncontra sus codeudores para que le reembolsenloque ha pa-
gadopor ellos, y pare este efectotiene los mismos derechos que el acree-
dor tiene contra los deudores solidarios, pero limitados a Ia parte o
cuota que los codeudores tenganenla deuda, por establecerlo asi el
inciso 1° del articulo 1522 ya citado, y el articulo 1610, N9 39 , que dis-
pone que hay subrogaciOnlegal enfavor del deudor que paga una deuda
a que estaba obligadosolidaria osubsidiariamente.
Enrealidad el deudor solidario que ha pagado, envirtud de la su-
brogaciOndeberia poder cobrar a cada uno de sus codeudores la obli-
gackintotal, menos Ia cuota que a 61 be corresponde; pero, zque su-
cederia? Cue si procediera eneste forma, el deudor contra quiense di-
rigiera tendria el mismo derecho, y asi se segulrfa dando Is vuelta has-
te que todos los deudores quedaranpagados. Era mss corto entonces,
que la ley estableciera la disposiciónde que baste conque el deudor qua
ha pagado la deuda o que is ha extinguido par alguno de los medios
equivatentes al pago quede subrogado enIa acciOndel acreedor, limi-
tada a is parte ocuota que cada deudor tenga enis deuda.
Y la cuota del deudor insolvente, zenque situationqueda? Enlas
obligaciones simplemente conjuntas hemos visto que la cuota del deu-
dor insolvente no grave a las demas. Enlas obligaciones solidarias la
regla es diferente: Ia cuota del deudor insolvente grays a todas las do-
mes a prorrata de las cuotas que le corresponden, porque si unode los
deudores solidarios ha pagado totalmente la obllgaciOny la cuota del
deudor insolvents no gravara a las dermas, resultaria que el Cinicoper-
judicado serla el deudor que ha pagado la obligaclOn, ya que solo le
quedaria el derechode repetir de los codeudores solventes sus respectivas
cuotas. Pugna ese principio conlas reglas fundamentales que rigenla
solidariedad, y a finde que todos soportenpor iguales partes el peso
de la obliged& la ley ha establecido en el articulo 1522, inciso f
que "la parte ocuota del codeudor insolvente se reparte, entre todos
los otros a prorrata de las suyas, comprendidos atinaquellos a quienes
el acreedor haya exonerado de Ia solidariedad". Como La renuncia ds
la solidariedad, es aigoque se ha pactadoentre el deudor yel acreedor,
no tiene por que ser tomada encuenta par los codeudores, y per eso
dispone el articulo 1522, inciso final, que aunque el acreedor haya
exonerado de la solidarledad a alguno de los codeudores, is cuota del
deudor insolvente grave tambiêna estos codeudores a quienel acreedor
ha exoneradode la solidarledad.
LY el deudor remitido estara tambienobligado a contribuir at pa-
go total de la misma obligaciOn? iTiene acciOnel codeudor que ha pa-
gado la obliged& contra el deudor remitido pare que le devuelva la
287
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
parte ocuota que a el le corresponde enIa deuda? Por ejemplo, se de-
bencinco mil pesos por cinco deudores solidarios; el acreedor ha con-
donadola deuda a unode ellos quedandoreducida Ia obligaciOna cuatro
mil pesos; este deudor, itiene obligaciOnpara contribuir al pagototal de
la obligaciOn? SegOnel articulo1518 "si el acreedor condona la deuda
a cualquiera de los deudores solidarios, no podre despues ejercer la
acciOnque se le concede por el articulo 1514, sino conrebaja de la
cuota que corresponde at primero en la deuda". La deuda redu-
cida entonces, a las cuotas restantes, porque respectoa ella notiene la
calidad de deudor; de ser de otro modo, la remisiOnhabria sido una
instituciOnilusoria. La remisiOnparcial, por otra parte, equivale al pa-
goparcial, y si el deudor remitidohubiera pagadosu cuota Lhabria es-
tado obligado al pago total? No, porque ya pag6 su obligaciOn. Pero
a mi juicio, debe, si, soportar la cuota del deudor insolvente que le
corresponde, porque la ley noloha exonerado.
Extincian de la Solidariedad
La solidariedad puede terminar de dos maneras, sinque por ello
desaparezca la obligaciOn. Los dos casos enque Ia solidariedad extin-
gue, sinque desaparezca Ia obligaclen, sonla muerte de unode los co-
deudores que deja varios herederos, y Ia renuncia de la. solidariedad por
el acreedor.
A). Si muere uno de los codeudores solidarios dejando varios he-
rederos, todos ellos le sucedenensus derechos y obligaciones transmi-
sibles, conarreglo a los principios que rigenIa sucesiOnpor causa de
muerte. Perocomola solidariedad noproviene de Ia naturaleza del ob-
jeto debido. sino de Ia by o de Ia voluntad de las partes, no pasa a
los herederos del deudor difunto; la solidariedad terming con el fable-
cimiento del deudor, y los herederos no estanobligados sino a prorra-
ta de sus respectivos derechos hereditarios. Este es el principloque rigs
Ia materia sobre Ia cual el articulo1523 contempla dos situaciones dis-
tintas, segim que se considers a los herederos del causante enconjunto
oseparadamente.
Dice el articulo 1523: "Los herederos de cada uno de los deudo-
res solidarios son, entre todos, obligados al total de Ia deuda, peroca-
da heredero sera solamente responsable de aquella cuota de Ia deuda
que corresponda a su porciOnhereditaria". Dos situaciones preve el
articulo 1523 del C. Civil: 1 1 ) los herederos del codeudor difunto son
considerados enconjunto; 2°) los herederos del deudor difuntosoncon-
siderados aislada oseparadamente.
PRIMER CASO: Si los herederos del codeudor difunto sonconsi-
derados enconjunto y como Ia sucesi6ndel deudor que fallece es la
persona del difunto que vive ensus herederos, sonentre todos ellos
obligados solidariamente a Ia obligack5n.
288
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
SEGUNDO CASO: Si los herederos sonconsiderados aislada o se-
paradamente, no ya enconjunto formando unsolo todo, la solidarie-
dad nopasa a los herederos y cada unode ellos noes deudor solidario,
sinoque sOlodeudor de Is parte ocuota de la deuda que le corresponda
a su porciOnhereditaria.
Consecuencia de lo anterior as que si el acreedor se dingo contra
todos los herederos, les puede exigir toda la obligaciem puestoque todos
Juntos sondeudores solidarios; pero si el acreedor los demands saps-
radamente a cada unode ellos, ya la obligacieinnoes solidaria para los
herederos del deudor fallecido, y a cada uno no le podra exigir sino fa
parte ocuota que a cada unocorresponda.
Y surge este cuestiOn: i,de que cuota de Ia deuda es responsable
cads uno de los herederos? zDe la que le corresponde a prorrata de su
cuota hereditaria enIs totalidad de la deuda, o solamente de la parte
que al difunto le correspondia endefinitive? Supongamos que hay tres
codeudores solidarios por seis mil pesos; uno de ellos muere dejando
dos herederos. Supongamos que los tres codeudores tienenel mismoin-
teras enla obligaciOn, y que cada unodebe soportar el pagode los seis
mil pesos; y supongamos, finalmente, que cada uno de los herederos
del difunto tiene el mismo interês enla sucesiOn. Se trate entonces de
saber a cuartoasciende Ia responsabilidad de cada unode estos herede-
ros; a la mitad de la deuda ola 'mitad de la cuota que enla deuda tiene
el muerto, o enotros tdrminos, si asciende, a tres mil pesos o si sOlo
asclende a mil, =Aided esta Mime que as !pal a la mitad de la cuo-
ta del difunto, ya que siendo la obligaclem de seis mil pesos dividida
entre tree deudores solidarios, cada deudor responde endefinitive de
dos mil pesos. El articulo 1523 resuelve Ia cuestldn, porque dice:
cada herederosera solamente responsable de aquella cuota de
la deuda que corresponda a su porcleinhereditarla". IV cu61 es la deu-
da? Sets mil pesos. De manera que al herederoTocorresponde una res-
ponsabilidad enat total de la deuda proporcional a su cuota heredi-
tarla, o sea, enel ejemplo propuesto, de tres mil pesos. De modo que
el articulo 1523 lo que establece es que cada uno de los herederos del
deudor difunto responde de una parte del total de la deuda proporcio-
nal a su cuota hereditarla, y segtInesto, Ia deuda total se divide entre
los herederos enproporciOna sus derechos hereditarios; el heredero
del medio, la mitad; el del tercio, la tercera parte, y el del cuarto, la
cuarta parte. No es, como se ve, la cuota de la deuda del difunto la
que se divide, sino que es el total de la deuda a prorrata de las cuotas
hereditarlas.
Conrespectoa los der-rids codeudores solidarios, la soildariedad sub-
slate entre los qua hanquedadovlvos y el acreedor podra dirlgirse con-
tra cualquiera de ellos par el total de la obligaciOn.
Podemos decir, por eso, que cuando uno de los codeudores soli-
darios muere dejando varies herederos, puedenpresentarse tree casos
perfectamente dIstintos: 11 el acreedor demanda a uno de los codeu-
289
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
dores vivos, a quienpuede exigirle la totalidad de Ia obligacion, y la
solidariedad subsiste contodas sus consecuencias; 2°) el acreedor de-
manda a todos los herederos del difunto, enconjunto, y les puede exi-
gir Ia totalidad de la obligacidn, porque todos ellos, considerados con-
juntamente, sonsolidarlamente responsables, y las cosas pasaranenlos
mismos tOrminos, como si todos los deudores estuvieranvivos; 3 9 ) fi-
nalmente, el acreedor demanda separadamente a unode los herederos
del deudor, encuyocasocesa Ia solidariedad y nopodra exigir el acree-
dor sino la cuota que a cada heredero corresponde a prerrata de sus
cuotas hereditarias.
B). La otra manera de extinguirse Ia solidariedad es por la renuncia.
La solidariedad es unbeneficioque mira al interds individual del acree-
dor y es sabido que conarreglo al articulo 12 del C. Civil puedenre-
nunciarse los derechos conferidos por las leyes contal que solomiren
interds individual del renunciante y que noestd prohibida su renuncia; y
Ia ley lejos de haber prohibido la renuncia de Ia solidariedad, Ia ha
autorizadoy reglamentadoenel articulo1516.
Renunciar la solidariedad es consentir enla divisionde Ia deuda;
renuncia Ia solidariedad el acreedor cuandorenuncia al derechode co-
brarle a cada unode los deudores el conjuntototal de Ia obligacidn.
La renuncia de la solidariedad produce el efecto de transformar la
obliged& solidaria ensimplemente conjunta y la obligacidn, por con-
siguiente, solo podré exigirse por la parte o cuota que a cada deudor
corresponde.
No es lo mismo renunclar o remitir la solidariedad que remitir la
deuda. Renuncia a Ia solidariedad el acreedor que consiente enque la
deuda se divide; remite la deuda el acreedor que renuncia a cobraria,
que Ia da por cancelada sinhaber reclbidola prestaciOndebida. La re-
misiOnde Ia deuda es modode extinguir Is obligacidn; Ia renuncia de
la solidariedad es una manera de poner fina la solidariedad y de trans-
formar la obligacidnensimplemente conjunta. La remisiOnde Is deu-
da acarrea la extinciOnde la solidariedad, porque Ia solidariedad es un
atributo de la obligacidn: si la obligacidnse muere, se pierde el atri-
buto; pero Ia renuncia de la solidariedad no extingue la obligaciOn, si-
noque la transforma solamente enobligacidnsimplemente conjunta.
La renuncia de Ia solidariedad puede ser general e individual, y en
ambos casos express y tecita. Es general cuando se refiere a todos los
codeudores, de manera que Ia deuda se divide entre todos ellos; es in-
dividual cuando solo se refiere a alguno de los deudores, de manera
que los restantes quedansolidariamente obligados at pago. Es expresa
cuandoel acreedor Is hace enterminos formales, cuandodice "renuncio
a la solidariedad enfavor de todos o enfavor de tales o cuales deu-
dores"; es tacita cuando se deduce de ciertos actos ejecutados por el
acreedor que revelenen61 el dnimode renunciarla.
290
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
La renuncia es general cuando se refiere a todos los codeudores,
cuando, como dice el incise final del articulo 151&, el acreedor con-
siente enIa divisiende Ia deuda; la obliged& se ha transformed° en
simplemente conjunta, y renunciada la solidariedad respecto de todos,
se acaba este beneficio del acreedor y ento sucesivo no podre exigir
a cads deudor sinola parte ocuota que le corresponda come enel caso
de to obliged& simplemente conjunta.
La renuncia es individual cuando el acreedor remite la solidariedad
respectode unooma's de los deudores, quedandolos restantes solida-
riamente obligados. La renuncia individual puede, como la general, ser
expresa y tacita. Es expresa cuandoel acreedor la hace formalmente res-
pecto de tat o tales deudores; y es tâcita enel caso del incise 2° del
articulo 1516, que dice que el acreedor renuncia tâcitamente la solida-
riedad enfavor de uno de ellos cuando le ha exigido o reconocido el
pagode su parte ocuota de la deuda, expresandoloasi enla demanda
o enfa carte de pago si la reserve especial de la solidariedad, o sinla
reserve general de sus derechos".
Tres requisitos debenconcurrir simultãnea y copulativamente pa-
re que el acreedor renuncie tOcitemente Ia solidariedad enfavor de al-
guno de los deudores solidarios; altos son: 19) que el acreedor haya
exigido, o haya recibido reconocido a uno de los deudores su parte
o cuota enla deuda; 2°) que enla demanda o enIa carte de pago el
acreedor haya declared° que procede a exigir enla demanda, o a es-
cribir enla carte de pago, esa cantidad a tituto de la parte o cuota
que enla deuda le corresponde; y 39) que el acreedor no haya hecho
reserve especial de la solidaridad oreserve general de sus derechos, co-
me si declare que limita su acciOn, eneI caso de una demanda, per
ejemplo, a la parte ocuota que le corresponde enla deuda at deudor de-
manded°.
Los efectos que la renuncia individual de Is solidariedad produce,
sonnegarle al acreedor ei derechode cobrar el total de la deuda at co-
deudor encuyo favor se hizo la renuncia. porque to renuncia es indi-
vidual: peroconrespectoa todos los demOs codeudores la solidariedad
subsists, y puede, por consigulente, el acreedor, cobrarie a los deudores
restantes el total de la deuda. El articulo 1516 ensu incise 39, lo dis-
pone expresamente asi: "Peroeste renuncia express otacita noextingue
la acciOnsolidaria del acreedor contra los otros deudores, por toda la
parte del credit° que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo bene-
ficio se renunr 16 la solidariedad". Si hay cinco codeudores solidarios
y el acreedor renuncia a la solidariedad enfavor de unode ellos, puede
cobrar el total de la obliged& a los otros cuatro. Si el deudor encuyo
favor se hizo la renuncia, page parte de la deuda, la acciOndel acree-
dor se dirigirit contra los otros por el saldo que queda; pare si nada
ha pagado, el acreedor tiene expedita su acciOn contra cualquiera de los otros
r.uatro por el total de la deuda.
El anterior es el &goo efecto que produce la renuncia individual y,
per eso, el codeudor encuyo favor se hizo la renuncia, estO obliged°
a contribuir endefinitive at pago de to deuda por la parte o cuota que
291
ARTUROALESSANDRIRODRIGUE_Z
enla obligacionle corresponde, y esta obligadoa soportar la cuota del
deudor insolvente por expresa disposIciOndel articulo 1522, inciso fi
nal por las razones que dimos at estudiar esta disposiciOn
La Solidariedad imperfecta
Algunos autores franceses hanpretendidodividir la soliddliedad en
perfecta e imperfecta. Seria perfecta la que produce todos !Qs efectos
que acabamos de estudiar, Ia que da at acreedor el derechode exigir el
total de Ia obligaciOny que produce todas las demos consecuencias ju-
ridicas enunciadas at travós de nuestroestudio.
Seria imperfecta Ia solidariedad que solole darfa at acreedor el de-
recho de exigir el total de la obligaciOnde cada uno de los deudores,
peroque noproduciria ningunode los otros efectos que la solidariedad
perfecta produce enel derecho.
propOsito de que se ha formulado esta teoria? Enla necesi-
dad que hantenido los autores franceses de buscar una explicaciOna
ciertos casos de solidariedad legal enque es imposible explicarlos por Ia
teoria del mandato tacit° y reciproco que en Ia solidariedad aceptanes-
tos mismos autores. Por ejemplo, enel casode varias personas que co-
metenundelito encomOn, enel caso de los arrendatarios de distintos
pisos de una casa que se incendia, caso que establece el COdigo fran-
cês, puestoque establece que todos los locatarios sonsolidariamente res-
ponsabies de los perjuicios que provengandel incendio; icOmo bus-
car unmandatoentre estos individuos que ni siquiera se conocen? LCO-
mo buscar unmandato enuna letra de cambio entre individuos que
residenendistintos paises y a veces endistintos continentes?
Entodos esos casos evidentemente que Ia teoria del mandatotact-
toy reciproconotiene expiicaciOnracional, notiene base enla lOgica ni
enlos principios jurfdicos. 1,COmoexplicar, entonces, enestos casos, Ia
solidariedad? A propOsitode elloSurgiO Ia teoria de Ia solidariedad im-
perfecta, y se dijo: "Enotros casos que noes posible reconocer la existen-
cia de unmandatoentre los deudores, Ia solidariedad se reduce a darle al
acreedor el derechode exigir Ia totalidad de la obligaciOna cada unode
los deudores, peronoproduce ningim otroefecto". SegCm esto, la soli-
dariedad convencional serfa siempre perfecta y Ia legal seria perfecta o
imperfecta, segOnque pudiera onopudiera presumirse la existencia de
unmandato.
Nose puede negar que comoteoria juridica, tiene el métodode Ia
originalidad y de la inteligencia: perotampocose puede negar que des-
de el punto de la ley, no tiene valor alguno, y por eso que los trata-
distas y los Tribunales franceses Ia hanrechazado abiertarnente, qui•
tandolr: todo exit°. Dentro de nuestro COdigo, por otra parte, es tarn-
hientotal y absolutamente inadmisible, enprimer Lugar, porque nos
pace descansar la solidariedad sobre la base del mandato, y enseguida,
porque el texto de Ia ley Ia rechaza abiertamente; el articulo 1511 del
292
 TEORIA DE LAS OBLIGAC
C Civil nos dice que la solidariedad puede emanar de la ley, der tes-
tament° ode la convencien, y despuês de sefialar estas tres Fuentes de la
solidariedad, entre a reglamenter esta instituciOnsindistinguir cuai
de
ones reglamenta, y donde la ley no distingue, no le es licito al hom
bre distinguir Enconsecuencia, enChile. toda solidariedad, sea legal.
testamentaria oconvencional, es siempre perfecta y cualquiera que sea
la fuente de donde elle emane, produce todos los efectos que
se,fialadoa menos que las partes hayanacordadootra case.
III. Las Obligaciones Indivisib es
GENERALIDADES
La otra modalidad que se opone a la divisibilidad de una obligacion,
cuando hay pluralidad de sujetos, es la indivisibilidad, que, al igual quo
la solidariedad, coloca a cada uno de los deudores enla necesidad do
efectuar el pago total y autoriza a cada acreedor pare exigir la oblige-
contambienensu totalidad, si bienesto proviene de causes muy di-
verses de las que engendranla solidariedad.
La materia de la divisibilidad de las obligaciones, es sin dude al-
guna, una de las mas complejas, obscures y dificiles del Derecho Civil,
no tanto desde el punto de vista teifirico, sino desde el panto de vista
de su aplicaciOnpractice. Por eso, desde tiempos inmemoriales, los iu-
risconsultos hanpretendido esclarecer este materia. Ya del siglo XVI
Dumoulin, jurisconsulto trances, escribie untratado que denomin6 "Del
Intrincado Laberinto de lo Divisible y de lo Indivisible", a finde con-
ducir a el al lector, idee diez Haves y tres hilos que servirianpara es
clarecer este materia. No obstante sus esfuerzos y los de los jurisuoa-
sultos que vinierondespues de el, la obscuridad ha continuadopasta
die de hoy.
La materia de la indivisibilidad de las obligaciones no presentan
enrealidad, enel Derecho, ninguna importancia ni utilidad practii.a
poxque los fines que (as obligaciones indivisibles esten!lunacies a 11,J
alp, se cumplensobradamente conla existencia de las obligaciones
irdarias, pues la indivisibilidad como fa solidariedad imponena cada ono
de los deudores la obligaciOnde efectuar el page total de la obligacion
clanel derecko a cada acreedor para exigir tarnbiensu totalidad
Unica ventaji que tiene la indivisibilidad y que enesto obvia la desven
taja de la solidariedad, es que evita la divisibilidad de la deuda cuando
uno de los deudores ha fallecido dejando varies herederos; sin enibar
go, este inconveniente de las obligaciones solidarias puede evitarse paw
tiindose que ace cuando uno de los deudores fallezca, no podra
tuarse unpago parcial, estipulaciOnesta que esta expresamente won
templada enel N` 4 del articulo 1526. Se evita con elle que poi Li
muerte de uno de los deudores solidarias, se produzca la divisibilidad
de la deuda y se deja al acreedor el derecho de exigir de cualquiera
los herederos del deudor la ejecuciónensu totalidad
29 i
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Esta es Ia Unica ventaja prâctica, Ia Unica utilidad real y positive
que presentanlas obligaciones Indivisibles y Ia Unica ventaja que no
satisfacenenel hecholas obligaciones solidarias. Por eso, el dia que las
obligaciones solidarias produzcaneste mismo efecto, el dia que el ar-
ticulo 1523 del C. Civil haya desaparecido, las obligaciones indivisibles
habrandejadode tener importancia practice.
Las legislaciones modernas, comprendiendoeste situation, tienden
a excluir este distingo entre las obligaciones solidarias y as obliga-
ciones indivisibles, tiendena hater de estas dos especies de obligacio-
nes, una sola. Es loque ha hechoel COdigoFederal Suizo. Convendria
por eso, que enIa revisionque algdndia ha de hacerse de nuestroCO-
digo, se siga el criterioadoptadopor el COdigoSuizo.
La clasificaciOnde las obligaciones endivisibles e indivisibles de-
pende de la naturaleza del objetodebido, por cuyomotivoes menester
empezar por advertir cuando el objeto de una obliged& es susceptible
de una divIsiOny cuandonoloes, ya que de este antecedente depende
la clasificaci6na que me vengorefiriendo, porque hay que advertir que
las cosas enel Derecho, lo mismo que entoffsica, admitendivisiOn; y
si el objeto es divisible, Ia obliged& es divisible, y si el objeto es in-
divisible Ia obliged& es tambidnindivisible.
Sinembargo, no entoda obliged& influye Is naturaleza del ob-
jetodebido, nosiempre hay que atender a su naturaleza pare averiguar
si una obliged& es divisible o es indivisible, porque el problema de la
indivisibilidad no se presenta slempre, sino que tiene lugar cuando en
la obliged& existe pluralidad de sujetos. No cabe hablar de obligacio-
nes divisibles o indivisibles, cuando hay unidad del acreedor y de deu-
dor, esto es, enlas obligaciones quo constituyenel tipo normal de las
obligaciones. El problems notiene, puss, importancia eneste caso, por
que conarreglo at articulo 1591, "el deudor no puede obligar al acree-
dor a que reciba por partes loque se le deba, salvoel casode conven-
el& contraria, y sinperjuicio de lo que disponganlas leyes encasos
especiales" (inciso1°).
Pero cuando enIa obliged& hay pluralidad de sujetos, cuando hay
varies acreedores ovarios deudores, entonces si que se presenta el pro-
blema de Ia indivisibilidad o divisibilidad de las obligaciones, y enton--
ces tiene interes averiguar at Ia cosa admite onodivisiOn, porque tosi-
tuaciOnenque el deudor oel acreedor se encuentra es distinta cuandoIa
cosa admite divisiony cuandonoIs admite, porque cuandola cosa debida
es susceptible de divisiOn, la obligacianes divisible conarregloat prin-
cipiogeneral del articulo1526, inciso1°, y, enconsecuencia, cada deu-
dor estd obligadosolamente al pagode Is parte ocuota que enla deu-
da le corresponds, y cada acreedor puede exigir dnicamente toparte o
cuota que tenga enel cradito; perocuandola obliged& recae sobre un
objeto indivisible, entonces cads deudor estd obligado a satisfacer en
el total al acreedor y cada acreedor tiene el derecho de exigir el pago
total de Is oblIgaciOn, si Wenel pagoefectuadoa unode los acreedores,
por unode los deudores extingue Ia obliged& ensu totalidad.
294
 MORA DE LAS OBLIGACIONES
Siendo el fundamento de la clasificaciónde las obligaciones divisi-
bles e indivisibles, la naturaleza del objeto debido; dependiendo el ca-
rEicter de estas obligaciones de Ia naturaleza misma de la cosa sabre que
ellas recaen, debemos empezar par averiguar y establecer que cosas ad-
mitendivisiony cuales nola admiten, teniendopresente para este efec-
toque la divisibilidad e indivisibilidad de las cosas nopresentanuna
ma caracteristica enel Decretoque enla Fisica.
Cosas Divisibles y Cosas indivisibles
Enlas Clencias fisicas es divisible toda cosa que admite unfrac-
cionamiento material; podemos decir que sonfisicamente divisibles to-
das las cosas que puedenfraccionarse odividirse envaries partes ofrac-
clones, iguales odesiguales.
Fisicamente indivisible sonlas cosas que no admitenunsegrega-
mientomaterial endiversas secciones ofracciones.
Dentro del punto de vista de Ia fisica, todas las cosas sondivl-
sibles, porque no hay cosa que no pueda fraccionarse; y dentro de la
fisica, Ia Cmicoque hay qua considerar as si las cosas puedenonoser
segregadas odivididas endiversas seccfones.
Enel Derecho hay que distinguir dos casos de divisibilidad: Is fi-
sica o material y la divisibilidad intelectual o de cuota; y hay que tener
presente, pare este efecto, que Ia divisionfisica omaterial en el Derecho,
nocorresponde a la divisiOnfisica de las Cienclas fisicas. Enel Derecho
una cosa es fisica a materialmente divisible cuandoella es susceptible de
dividirse ofraccionarse sinque deje de ser loque es, sinque pierda su
esencia, sinque pierda su individualidad, sinque se desmejore conside-
rablemente; es decir, cuandoa pesar de La divisiOnodel fraccionamien-
to, las diversas secciones opartes enque la cosa ha sidodividida, corres-
pondeno representanel mismo valor de la cosa ensu conjunto. Asi,
den sacos de trigosonmaterial ofisicamente divisibles ante el Derecho,
porque cincuenta sacos de trigoy otros cincuenta sacos de trigoenque
los ciensacos puedendividirse, representanenconjunto el valor total
de la cosa, sinque se haya perdido la esencia o individualidad de Ia
mismocabe decir de unpedazode terrenoode una cantidad
de dinero.
Encam' io, sonffsica omaterialmente indivisibles ante el Derecho,
las cosas que no admitenfraccionamiento material sinque dejende
ser lo que son, aquellas cosas que aunque puedendividirse material-
mente, par el hecho solo de la divisiónpierdensu esencia o so indivi-
dualidad, y se transformanenotras cosas distintas, dejando de ser lo
que haste ese momenta erany el fraccionamiento produce una depre-
ciaciOnenel valor de la cosa, porque aunque reunidas todas las fraccio-
nes despues de la divisiOn, nopresentanel mismovalor de la cosa cuan-
do este aCinno habia sido dividida. Par ejempto, uncaballo as una co-
sa fisicamente indivisible enel Derecho, porque despues de is divisiOn.
295
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
deja de ser lo que era y en ningOn caso continua siendo un caballo; y
aunque despues de Ia division se junten todos los pedazos del caballo,
estos pedazos no representan el valor del caballo vivo. Lo mismo puede
decirse de un automOvil o de una nave.
Hay, entonces, que terser presente que desde el punto de vista ju-
ridico, Ia divisibilidad o Ia indivisibilidad de una cosa no depende del
hecho material, como en Ia fisica, de si puede o no puede dividirse o
fraccionarse en su materialidad; para determiner si una cosa, juridi-
camente hablando, es indivisible o divisible, hay que atender a las con-
secuencias o a los efectos que se producen con Ia divisibilidad o fraccio-
namiento material de Ia cosa, o si la cosa subsiste o no como tai cosa
despuas de la divisi6n.
Laud es, ahora, la divisiOn intelectual o de cuota? La division de
cuota o intelectual consiste en suponer o en imaginarse fraccionada una
cosa fisicamente indivisible.
En realidad, una cosa es intelectualmente divisible cuando es sus-
ceptible de dividirse en su utilidad, es decir, en la utilidad que ella es-
ta Ilamada a producir en el mundo en que la cosa existe, y se dice que
esta divisiOn es intelectual, porque ella se Ia hace con ayuda de Ia in-
teligencla, ya que consiste en que el hombre, dentro de su cerebro, se
imagine que esta dividida una cosa que en el hecho no lo esta. Asi,
cuando Pedro, Juan y Diego se han obligado a entregar un automOvil
en virtud de una obligaciOn de dar, esta obligaciOn que recae sobre una
cosa fisicamente indivisible, es, sin embargo, intelectualmente divisible
ya que esta obligaciOn admite Ia divisiOn de cuota o intelectual, porque
podemos concebir o imaginar que tres personas pueden ser a la vez deu-
doras de un automOvil y cada una de ellas sera deudora por Ia cuota
que en 01 le corresponda.
Lo mismo cabe decir de cada uno de los acreedores: tres acreedo-
res podran serlo de unautomOvil y cada uno de ellos tendra la parte
o cuota que en 61 les corresponda, a pesar de que Ia obligaciOnrecae so-
bre un objeto fisicamente indivisible, y cada acreedor sera comunero
respecto del auto sobre que Ia obligaciOn se ejerce.
Cuando se habla de Ia divisibilidad o indivisibilidad de cuota o in-
telectual, en el Derecho, no se atiende a Ia materialidad de la cosa debt ,
da, ni a Ia materialidad del objeto de Ia obligaciOn o del derecho, si-
no que se atiende a que el derecho que en la cosa o con respecto a Ia
cosa se ejerce, sea susceptible de divisiOn o de poseerse por varies
personas.
Por eso cuando se habla de esta divisiOn, no es la cosa la que se
divide, sino que es el ejercicio del derecho o de la prestaciOn debida lo
que es divisible. En el caso del automOvil, varies personas pueden ex-
traer utilidad de 61, Len virtud de qua? En virtud de Ia cuota que en el
derecho de dominio les corresponde. De alit que haya dicho hace un
momento, que esta divisiOn intelectual o de cuota se refiere a la utilidad
que de Ia cosa puede extraerse.
296
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Asi come hay cease fisicamente indivisibles que admitenper dis-
posiciOnde la ley divisionintelectual o de cuota, que puedenser con-
cebidas comodivisibles encuantoat derechoque conrespectoa ellas se
ejercita entre diversas personas, hay otras que a pesar de ser fisica-
mente divisibles, is ley, per consideraciones de ordensuperior, las con-
sidera fisicamente indivisibles. Se hallaneneste caso los lagos de do-
minio privado, las servidumbres y la propiedad fiducfaria, per expresa
disposiciendel articulo 1317, incise final, y de los articulos 751, B26
827. Se encuentranedemas, eneats situaciOnla acciOnde saneamiento
de is evicciOny de los vides redhibitorios, la denuncia de obra nueva y
la denuncia de obra ruinosa, seg►in el articulo 946; y las minas, segtin
lo dispuesto enel articulo 12 del C. de Minerla, que no admitendivi-
sidnfisica, peroque sonintelectualmente divisibles, porque puedenser
poseidas por varies personas.
Senalados los principles qua rigen la divisibilidad y indivisibl-
tided enel Derecho, debemos averiguar cuandouna obligaciOnes divisi-
ble y cuandoes indivisible.
El art. 1524 resuelve Ia cuestiOn. Dice este art.: "La obligaciOnas
divisible oindivisible segOntenga onopar objetouna cosa susceptible
do divisidn, sea fisica, sea intelectual ode cuota". Y pare aclarer los con-
ceptos, se6ala algunos ejemplos ensu incise 2*: "AM, la obligaciónde
conceder una servidumbre de transit° o la de hacer construir una case
sonindivisibles; Is de pager una sums de dinero, divisible".
De este articulo results que la obligacienes divisible cuando tie-
ne por objetouna cosa susceptible de divisidn, sea fisica, sea intelectual
o de cuota; y que una obligacidnes Indivisible cuandotiene per objeto
una cosa que no es susceptible ni de divisionfisica ni de divisidninte-
!actual.
Para que una obligaciOnsea divisible, segtinel texto del articulo
1524, es menester que recaiga sobre una cosa que admita divisiOn, ofisi-
ca ointelectual. Noes necesariopars que Is obligaciOnsea divisible quo
el objetodebidoadmita copulativamente ambas divisiones, baste que Ia
cosa sea susceptible de divisiOnfisica a intelectual; de cualqulera de las
dps maneras que la cosa puede dividirse, la obligaciOnes divisible. Y lo
es porque el art. 1524 emplea fa expresiOnsea, y eats expresiOnequivale
a o; es una es presiOnque indica ideas dlsyuntivas, ouna u otra; noIndica
conjunciOn, romohabria sucedidosi el COdigohubiera dicho: "ofisica e
intelectual". Enconsecuencia, si Incosa as susceptible de ambas divisio-
nes, nohay cuestiOn; perotambienla obligaciOntiene el caracter de divi-
sible cuandorecae sobre una cosa fisicamente indivisible, peroque ad-
mite una divisiOnde cuota ointelectual. Asi, la obligaciOnde pager una
cantidad de dineroes divisible, porque el dineroadmite divisiOnfisica y
divisiOnintelectual o de cuota; la obligaciOnde entregar uncaballo es
temblendivisible porque aunque el caballoes fisicamente indivisible, la
obligaciOnes divisible porque se puede pager per varies personas.
297
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Envista de esto podemos definir Ia obliged& divisible como agile
lla que tiene por objetouna cosa ounhechoque ensu ejecuciones sus-
ceptible de divisiOnfisica ode cuota.
Segtinel art. 1524, Ia obliged& es indivisible cuandotiene por ob.
jetouna cosa que noes susceptible de una divisiOnfisica ni intelectual.
Para que la obligacicinsea indivisible es menester que la cosa debida no
admita ninguna de las divisiones, ni fisica, ni intelectual, porque baste
que admits una de ellas pars que Inobligacidnse transforme endivisi-
ble. Asf, la obliged& de conceder una servidumbre de transit°, dice el
Art. 1524. es indivisible. porque si hay varies personas que deben conce-
der una servidumbre de trOnsito, cualqulera de alias puede ser obligada a
Ia totalidad de Ia obligaci6n, porque se concede onose concede el permiso
de transitar por una heredad ajena. Igualmente, cuandovaries personas
se hanobligado a construir una casa, la obliged& no queda cumplida
sinocuandolacase hasilototalmente construida.
Enrealidad y miracles as cosas conabsolute imparcialidad, nose
ye la razOnpor qui!) estas cosas nose puedendividir. PeroIs ley dijoque
eras obligaclones Indivisibles y enpresencia de un texto de la ley no
cabe divisibilidad posible: loCalicoque va quedandoenclaroes que es-
tas cosas nolas entiende nadie.
Podria, por eso, definirse to obliged& indivisible como aquella que
tiene por objeto una cosa que enso entrega y ejercicio no puede divi-
dirse ni fisica, ni inteiectuaimente.
El concept° que conviene es este: si Ia cosa es divisible intelectual
o ffsicamente, la obliged& as divisible, porque la ley no exige la concu-
rrencla copulative de ambas divisiones; y a Ia inverse, la cosa es indivisi-
ble cuandoninguna de las dos divisiones cabe enIa cosa iQue resulta
de todoesto?
Que enrealidad no hay enel Derecho chileno ninguna obligaciOn
indivisible. Si fueramos a aplicar el art. 1524 conprescindencia de los
ejemplos, tenetnos que alirmar, sinterror que se nos contradiga, que to-
das las cosas admitendivisiOnintelectual, porque nose ye, enrealidad,
ninguna razOnlOgica, juridica ni legal pare hacer undistingosobre este
materia. Desde el puntode vista intelectual, todas las cosas que existen
enel mundo, sondivisibles aunque Ia obliged& recaiga sobre un obje
toindivisible, habria sidomuchomejor que el legislador chilenohubiera
suprimido las Oltimas palabras del art. 1524 y lo hubiera dejado haste
el termitic) "fisica"; de este modo el articulo habria quedado Iasi: "La
obliged& es divisible o indivisible, sec& tenga o no por objeto una
cosa susceptible de divisiOnfisica". Conellohubiera obviadotodas las di-
ficultades y obsenridades de este materia y le habria dada tincaracter
mss lOgico, porque las (micas cosas que, enrealidad, puedenconsiderar-
se coma indivisibles odivisibles sonlas que noadmitenoadmitendivi.
siert fisica, Y enla necesidad de armonizar estas routes conla prâctica, la
ley nos ha dicho enel art. 1526: "Si la obliged& no as solidaria ni in-
298
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TEORIADELASOBLIGACIONES
Como se ye, es la mime cosa condistintos nambres, porque la
clasificaciende este autor que quisorefuter al otro, es exactemente igual
a la de Dumoulin, y coincidenabsoluternente. La indivisibilidad absolu-
te onecesaria de Dumoulin, es la que Planiol llama real a natural; Ia in-
divisibilidad de obligaciana que se refiere Dumoulin, es la que Planiol
llama indivisibilidad real relative; y la indivisibilidad de pago del prime-,
rode estos autores es la que el segundollama convencional.
NuestroCOdigoCivil aventajO enestoal Cddigofrances, porque no
acepte ninguna de estas clasificaciones, ni ninguna de estas nomenclatu-
res destinadas a hacer mas oscura este materia. Enel articulo 1524 de
nuestro Cedigo se dijo que "la obligaclenes divisible o indivisible segtin
tenga onopor objetouna case susceptible de divisiOn, sea fisica, sea in-
telectual ode cuota"; de manera que pare el COdigochilenonohay sino
dos clases de obligaciones: divisibles e indivisibles, yenlas obligacio-
nes indivisibles se comprendentodas las obligaciones enque la indivIsi-
bilidad provenga de la naturaleza del objeto debido, cualquiera que sea
el nombre de la indivisibilidad y la cause que la genera. Por eso, si le ebli-
gacientiene par objetouna case que noes susceptible de dividirse fisica
ni intelectualmente, sea que la indivisibilidad provenga de la naturaleza
del objetodebidoodel finque las partes se propusleronenconsideraclan
al contrato, Ilãmesele indivisibilidad absolute a necesaria como la llama
Dumoulin, o real o natural, coma la llama Planiol: ilarnesele indivisibill-
dad real onatural, absolute orelative, enel COdigochilenose llama indi-
visibilidad, simplemente. La que prueba quolos ejemplos puestos enel
art. 1524, una, el de conceder una servidumbre de trensito, caso de in-
divisibilidad real onatural absolute onecesaria; otro, el de construlr una
case, casode indivisibilidad real onatural relative, segOnla clasificacien
de Planiol, y de indivisibilidad de obligacidn, segtinDumoulin.
La obligaciOnes divisible, encambia, cuando recae sobre una cosa
que admite divisionfisica a intelectual; y de estas obligaciones solo se
exceptijanaquellos casos a que se refiere el articulo1526, que contempla
loque algunos autores Hamanindivisibilidad convencional a de pago.
Si necesitaramos hacer una clasificaciOnde las obligaciones encuan-
to a su divisibilidad o indivisibilidad, podriamos clasificarlas endos gru-
pos: 19 Obligaciones divisibles, que sonaqueilas que tienenpor obje-
touna cosa fisica ointelectualmente divisible, juntoconlas excepcioners
a Ia divisibili Aid que sehala el articulo 1526; y 2 9 ) Obligaciones indivi-
sibles que sunaquellas que tienenpor objetouna case que noadmits di-
visiOnfisica ni intelectual; enatlas quedancomprendidas todas las obli-
gaciones indivisibles enque la indivisibilidad pi-avenge de la naturaleza
del objetodebido, cualquiera que sea su cause oel nombre que se le de.
Mirada to cuestiOndesde otro aspect°, podemos decir que enel C.
Civil chileno hay dos clases de indivisibilidad, la propiamente tal, la que
proviene de Ia naturaleza del objetodebidoy que es la que engendra las
obligaciones indivisibles propiamente tales; y segundo, las excepclones a
la divisibilidad de que trate el art. 1526, enlas wales la indivisibilidad
301
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
existe noenla obligacien, sinoensu ejecucionopagoy que, por eso, po-
drfamos Ilamar perfectamente bienindivisibilidad de pago, para optar la
nomenclature de los autores que se citaron. —Estas Ultimas nosonpropia-
mente obligaciones indivisibles, sonobligaciones divisibles, coma dice of
articulo1526, y la indivisibilidad soloexiste para el efectodel pago, porque
por disposiciOnde la ley, que interpreta Ia voluntad de as partes, opor
convencitinde estas, el acreedor noobtendria el fintras el cual va sino
mediante el pago total de la obligaciOn, y para realizar ese fin, es que
se les ha dado el cat- deter de indivisibles, a pesar de recaer sobre una
cosa perfectamente divisible.
Conestos antecedentes, debemos entrar a estudiar separadamente
las obligaciones divisibles y las obligaciones indivisibles conlos efectos
que unas y otras producers; y al referirnos a las primeras, tenemos que
estudiar detalladamente las excepciones a la divisibilidad de que trata el
articulo 1526, porque asf como las obligaciones indivisibles no sonde
aplicaciOnprâctica frecuente, las excepciones a la divisibilidad sf que pre-
sentanaplicaciOny mucha importancia enel terreno de los hechos.
Las Obligaciones Divisibles
Excepciones a la divisibilidad
Las obligaciones divisibles, como ya se dijo, sonaquellas que tie-
nenpor objetouna cosa que es susceptible de una divisiOnffsica ointe-
lectual. Ella constituye la regla general enel Derecho, cuandohay plura-
lidad de sujetos, segOnresulta del articulo 1526, inciso 19. De manera
que cuando una misma cosa es debida por varies personas o a varios
acreedores, siendoella susceptible de divisiOnFisica ointelectual, cada
deudor estO obligadoa su parte ocuota y cada acreedor sOlopuede exi-
gir la parte ocuota que le corresponde enel credito; y lomismosucede
si muere el deudor o el acreedor dejando varios herederos, pues ca-
da herederodel deudor responde de su cuota y cada herederodel acree-
dor sOlo puede exigir Ia suya. Enotros terminos, la obligaciOnse con-
sidera comosimplemente conjunta y produce todos los efectos que he-
mos sefialadoal estudlarlas.
Noobstante ser regla general consignada enel inciso1 9 del articulo
1526, hay casos enlos cuales las obligaciones, a pesar de ser divisibles
por su objeto, a pesar de recaer sabre cosas que puedendividirse, son
consideradas coma indivisibles por razones de diverse Indole, enforma
que cada unode los deudores puede ser obligadoal cumplimientototal
de ells. Se dice, entonces, que hay una exceed& a Ia divisibilidad, mate-
ria de la cual se ocupa el articulo 1526, que reglamenta aquellos casos
de Indivisibilidad que los autores y Ia doctrine denominanindivisibilidaci
de pagooconvencional.
El articulo1526, del C. Civil, despuès de decir que nosiendola obli-
geoi6nsolidaria ni indivisible, cada unode los acreedores puede soloexi-
302
TEOIRIA DE LAS OBLIGACIONES
gir su cuota, y cede unode los cocieudores es solamente obliged° al pago
de la suya, y que la cuota del deudor insoivente nogravara a sus codeudo-
res, agrega: "Excepttianse los casos siguientes"
De manera que los casos que enurnera el articulo1526, soncasos de
obligaciones divisibles. pero que pot disposiciónde Ia ley constituyen
una exceptiona la divisihilidacl, y constituyen, pare ciertos efectos, cases
de obligaciones indivisibles. Este es lo que Planiol llama indivisibilidad
conventional, y Pothier, indivisibilidad de pago. \I se llama asi, porque !a
indivisibilidad, noproviene, ni de la naturaleza del objetodebido, ni de la
naturaleza misma de la obligacien. El objetodebidoes divisible, Ia oblige
donadmite uncumplimientoparcial; sinembargo, para los efectos de sit
ejecuciOn, pare los efectos de la realizationde la prestaciOndebida, la
obligaciense considera come indivisible, enterminos quoel acreedor no
puede ser satisfechopor partes, sinoonla totalidad de la obligacidn. Fue-
ra de este efecto, este indivisibilidad no produce ningtinotro, y es, por
eso, que pare todos los dernes respectos legales, estos casos de indivisi-
bilidad debenser considerados otratados comocasos de excepciOna la
divisibilidad. Y se la llama indivisibilidad convenclonal por que ells emana
enrealidad de una convencicinexpresa otacita de las partes, envirtud de
Ia cual los contratantes hanqueridoque la obligacit5nnopuede cumplirse
por partes sinoensu totalidad.
La lecture del articulo 1526, ensus diversos nOmeros pone enevi-
dencia loque vengodiciendo. El N° 4, por ejemplo, pone de relieve esta
materia y contempla uncase de indivisibilldad que arranca de una conven-
ca5nformal, expresa entre et acreedor y los deudores; enlos casos de los
ntimeres 2°, 5° y 69 , la Indlvisibilidad proviene de una convencldntecita:
el finque las partes hanperseguldoconIa °bill:lactel, esta Indicandoque
nopuede ells cumplirse por partes, porque noquedaria plenamente sa-
tisfechoel acreedor si la obligaciOnpudlera cumplirse parclalmente, y la
ley, interpretando este presunta voluntad de las partes, le da a estas
obligaciones el cat-doter de indivisibles para los fines que estanIlamadas
a desemPeliar.
La indivisibilidad de pago o convencional, las excepciones a la di-
visibilidad, comp la llama la ley chilena, solo es una indivisibilidad past-
va, esto es, io existe sine de parte de los deudores, porque ells no
tiene otrool.rjetoque evitar unpagoparcial, que asegurarle al acreedor
la ejecuciOr total de la prestaciOndebida. De ahi que el articulo1526 to
prohiha a los deudores la ejecucienparcial; peroeste obligaciOnnoaxis-
to por el lade de los acreedores. Esto lo prueba el proplo articulo 1526,
que al referirse al derecho del acreedor, lo limita a su exigibilidad par-
cial, peronoacepta !a exigibilidad total. Asi, el N? 4 del articulo1526, en
su incise final, dice: "Perolos herederos del acreedor, si noentablancon
juntarnente su accieln, nopodrEinexigir et pagode la deuda, sine a pro-
rrata de sus cuotas". El N° 5 del articulo 1526, establece, por otro lado
que los herederos del acreedor nopodranexigir of pagode la cosa entera
sine intentandoconjuntarnente su action(incise final).
3OR
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
El precepto del articulo 1526, contiene una enumeracien taxativa,
porque dice al final de su inciso 1 9 : "Excepteanse los casos siguientes:
y los enumera; por consiguiente, no hay otros casos de IndivIsibilidad de
pago que los alli senalados. Como precepto de excepcien, es de derecho
estricto, y en consecuencia, no admite aplicacien por analogia o por ex-
tensiOn.
Analizaremos separadamente los diversos casos de excepciOn a la
divisibilidad contemplados en el articulo 1526.
Primera excepcien
El primer caso se refiere a Ia accien hipotecaria o prendaria; y pa-
re el cabal conocimiento de las reglas que este caso contempla, es indis-
pensable tener presente lo que sobre esta materia disponen los articulos
2405 y 2408, del C. Civil. El articulo 2405, del COdigo, contenido en el
titulo de la prenda, dice: "La prenda es Indivisible. En consecuencia,
el heredero que ha pagado su cuota de la deuda, no podre pedir la resti-
tuciOn de una parte de la prenda, mientras exista una parte cualquiera
en Ia deuda; y reciprocamente, el heredero que ha recibido su cuota del
credit° no puede remitir Ia prenda, ni aun en parte, mientras sus cohere-
deros no hayan sido pagados.
El articulo 2408, dispone: "La hipoteca es indivisible". "En conse-
cuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda is deuda y de cada parte de ella".
Por su parte, el articulo 1526, on su N° 1 establece: "La accien hi-
potecarla o prendaria se dingo contra aquel de los codeudores que po-
sea, en todo o parte, Ia cosa hipotecada o empenada". "El codeudor que
ha pagado su parte de Ia deuda, no puede recobrar is prenda u obtenar
la cancelacien de la hipoteca, ni aim en parte, mientras no se extinga
el total de Ia deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del
credit°, no puede remitir la prenda o canceler Ia hipoteca, ni aun en
parte, mientras no hayen sido enteramente satIsfechos sus coacreedores".
Estos tres articulos estAn intimamente relacionados y contienen en
el fondo, un mismo principlo expresado de diversas maneras o condicio-
nes desde distintos puntos de vista.
La indivisibilidad de In prenda y la hipoteca comprende dos fa-
ces: 11 Ia prenda y Ia hipoteca son en si mismas indivisibles, de ma-
nera que la totalidad de Ia cosa hipotecada a empenada y cada una de sus
partes, ester, afectas al cumplimiento de toda Ia obliged& y de cada una
de sus diversas partes, por lo que Ia accien prendaria o hipotecaria no se
extingue mientras subsista un saldo afecto al cumplimiento de Ia oblige-
ciOn; 29) la accien hipotecaria y Ia acciOn prendaria son tambien indi-
visibles, porque puede exigirse el pago total de la deuda a cualquiera de los
codeudores que posea Ia cosa empenada o hipotecada, on todo o en parte.
304
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
En su primer aspecto, la hipoteca y la prenda sonindivisibles en
el sentidode que toda la finca hipotecada y toda la cosa empehada, y ce-
de una de sus diversas partes, queda afecta a la totalidad de Ia obliged&
y a cada una de las partes que la obliged& tenga; de donde resulta que
toda Ia finca hipotecada y toda Ia cosa empenada y las diversas partes o
secciones enque la case empehada ohipotecada puede dividirse, quedan
responsables del total de la obligaciOn, comoquedanresponsables de coda
una de las'partes enque la acciem se divide.
El acreedor, por consiguiente, puede cobrar Ia totalidad de Is obli-
ged& o cualquiera parte de Ia obliged& conrespecto a toda la cosa hi-
potecada oempeflada, oconrespectoa cualquiera de las fracciones en
que sea dividida.
La consecuencia Idgica de ese principioes que Ia hipoteca y la pren-
da nose extinguenmientras nose haya extInguidototalmente la deuda
que garantizan. De ahf que diga enel N° 1?, del articulo 1526, ensu
inciso V: "El codeudor quo ha pagoda su parte de la deuda, no puede
recobrar is prenda u obtener la canceled& de la hipoteca, ni atInenparte,
rnientras nose extinga el total de Ia deuda; y el acreedor a quiense ha
satisfechosu parte del crddito, nopuede rernitir la prenda ocanceler la
hipoteca, ni atinenparte, mientras nohayansidoenteramente satisfechos
sus coacreedores".
Enel segundo aspecto de Ia indivisibilidad de la prenda y de la hi-
poteca, estoes, que is acciem prendaria y la acciOnhipotecaria sontam-
bier) indivisibles, para determiner la indivisibilidad de la acciOnqua el
acreedor tiene contra el deudor prendario a hipotecario, hay quo distin-
guir entre inacciOnpersonal y la acciOnreal.
Del contrato principal nace una actionpersonal; de la hipoteca y
de la prenda, quo soncontratos accesorios, nacenlas acciones reales
pare perseguir la masa de cualquiera manoenque se halle. Si at acreedor
intents la acclOnpersonal, nohay cuestiOnde ninguna class: la obliged&
accesoria seguira la suerte de la principal; y si enel caso de unmutue,
por ejemplo, el acreedor ejercita su acciOnpersonal, Ia deuda se divide a
prorrata de las cuotas que correspondena los deudores. Perosi es la ac-
ciOnhipotecaria o prendaria la que se ejercita par el acreedor, ells as
indivisible, ci- mo consecuencia de ser indivisibles Ia prenda y Ia hipote-
ca; siendoentonces indivisibles el derechode prenda y el de hipoteca por
expresa disposiciOnde la ley, indivisible tendril que ser la acciOnque de
ese derechonace. De manors que cuandose ejercita la acciOnprendaria o
hipotecarla, el acreedor nopersigue Ia responsabilidad personal del deu-
dor, sinoque persigue la responsabilidad de la cosa, porque comoel de-
recho real es el que se ejerce sabre la cosa sinrespecto a determinada
persona, y comoIa cosa esttl afecta ensu totalidad al pagointegrode la
obliged& y a cualquiera de las partes de la misma, resulta que la acciOn
prendaria o hipotecaria puede dirigirse ensu totalidad contra aquel
equellos de los codeudores que poseanIs cosa enparte oensu totalidad.
305
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Por eso dice el inciso 1° del articulo 1526, que "La acciOnhipotecaria
oprendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, entodo
oenparte, la cosa hipotecada oempefiada".
A este respecto, se ha presentado a los Tribunales de Justicia un
casomuy interesante, en que las opiniones de Ia Corte Suprema, Ilamada
a resolver Ia cuestiOn, se dividieronenforma que Ia sentencia fue acorda-
da por cincovotos contra cuatro. La sentencia se halla enIa Gaceta de
los Tribunales, ano1916, tomoII, sentencia 75, pagina 219; fue redac.
tada por el Ministro senor Castillo, y enella se hace unestudio muy
interesante sobre esta materia, enuna forma digna de todo elogio. El
casoera este: unindividuodurante el matrimonio, y, enconsecuencia,
durante Ia vigencia de Ia sociedad conyugal, hipotec6 uninmueble de la
sociedad conyugal a Ia Caja de Credit° Hipotecario, engarantia de una
deuda que a favor de Ia Caja contrajo. Conposterioridad a la constitu-
ciem de la hipoteca fallecid Ia mujer y, envirtud del principioque rigs;
Ia sucesiOnpor causa de muerte, la herencia de Ia mujer se defiriO a sus
hijos legitimos por el solo minlsterio de la ley, quienes adquirieronpor
el hechode Ia delaciem, la posesiOnlegal de Ia herencia y quedaronobli-
gados encalidad de poseedores del inmueble, enIa cuota que les corres-
pondia. Se produjo, por consiguiente, una especie de comunidad entre los
herederos de Ia mujer y el maridode esta. HabiOndose hechoexigible el
cumpllmientode la obligaciOn, Ia Caja de CI-kilt° dirigiO una ejecuciOn
exclusivamente encontra del marido. Enesa ejecuciOh fue sacada a re-
mate Ia finca hipotecada y subastada por un tercero. Terminada esta pri-
mera parte, los herederos de Ia mujer, que nohabiansidoparte eneste
litigio, que nohabiansidoejecutados por la Caja de Cr&lit° Hipotecario,
se presentarona los Tribunales de Justicia reivindicando la cuota que
enel inmueble les correspondia, y pidieronse declarara que a ellos noles
afectaba Ia yenta hecha por Ia justicia y que habia formada una comu-
nidad entre ellos y el comprador. La Corte de Apelaciones de Santia-
godesech6 Ia demanda por estimar que la acciem hipotecaria era indi-
visible y que habiêndose dirigidoIa acciem encontra de unode los deu-
dores, el marido, estaba bienfallada la cuestiem. La Corte Suprema, en
una sentencia enque estudia esta materia, anulO la sentencia de la Corte
de Apelaciones de Santiagoy diolugar a Ia demanda, porque dijoque la
indivisibilidad de Ia accIOnhipotecaria o prendaria no provenia de la
naturaleza del objeto, puesto que el objeto debido, la cantidad de di-
nero, era esencialmente divisible, y que esta indivisibilidad soloprovenia
de Ia disposiciOnde la ley, que interpreta la voluntad de las partes y
que ha querido que el acreedor sea pagado ensu totalidad, La acciem
hipotecaria se dirige contra el que posee cosa hipotecada; siendovarios
los que poseenIa cosa hipotecada, todos ellos debenser demandados, por-
que Ia acciOnva contra el actual poseedor, y el hechode que seanvarios
los poseedores noautoriza para que la acciOnse dirija contra unoy no
contra todos.
De esta sentencia, resulta entonces, que cuandosonvarios los po-
seedores, Ia accidnhipotecaria debe dirigirse contra todos ellos.
306
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
Como la indivisibilidad de la acciOnprendaria o hipotecaria soak
existe pasivamente, resulta que cada acreedor par separado, nopuede de
mandar sinosu parte cocuota que enel credit° le correponda; si todos
quierencobrar, deberanproceder de consuno, comoUnica manera de oh
tener el total del credit°.
Segunda excepcidin
El nOrnero 2° del articulo 1526 se refiere a las obligaciones de es-
pecie ocuerpocierto, y dice: "Si la deuda es de especie ocuerpocierto,
aquel de los codeudores que loposee es obligadoa entregarlo". Se este-
blece aqui la indivisibilidad enel pago de las obligaciones de especie n
cuerpocierto. La especie ocuerpociertoes par su naturaleza indivisible,
puestoque forma untodo, que de separarloosegregarlo, desaparece o
deja de ser lo que es; por eso, la ley ha establecidoIa indivisibilidad en
el page de las obligaciones enque se debe uncuerpocierto.
El preceptodel N19 2° del articulo 1526 se refiere a la materialidad
de to entrega del cuerpo cierto que se debe, no a los efectos juridicos
que Ia obligaciOnproduce.
Hemos vista que las obligaciones de dar puedeno no transferir el
dominio; que algunos autores liamana estas ultlmas obligaciones de
entregar, y akinlas asimilana las obligaciones de hater; peroadvertimos.
al mismotiempo, que nuestroC. Civil nohace este distinción, de manera
que las obligaciones de dar puedentransferir el dominio, y bienpueden
no transferirlo. Cuando la obligaciOnde dar tiene por objeto transferir
el dominio, es indivisible, porque el objeto de la obligaciOnes ental
casoel derechode dominio, y el derechode dominloes divisible intelec-
tualmente, y vimos que para que una obligacicinsea divisible baste que
el objetosea susceptible de divisiOnfisica ointelectual. De manera que
dentro de nuestro C. Civil, Ia obligaciOnde transferir el dominio es
indivisible, y cada uno de los copropietarios puede transferir su parte
ocuota enel dominio. Enla doctrina hay perfecta uniformidad de pare-
ceres a este respecto.
Pero cuando el legislador liege al terreno de la realidad vie que en
la practice erta doctrina era absurda, porque habria tenidoque aceptar
que la oblige ;iOnde especie ocuerpociertopudiera cumplirse por frac-
clones, lo q ie a más de it contra la *Ica, ve contra las finalidades que
persigue el acreedor al contratar conundeudor sabre una especie a cuerpo
cierto; de aquf que se viera obligadoa consigner una excepciOnenel N'
29 del articulo1526.
Por eso, si bienIa obligacidnde dar una especie ocuerpociertoes
divisible encuantoal objetode ells, es indudable encuantoa su ejecu-
ciOn; se trate entonces de una excepciOna la divisibilidad; toque la ley
declare aqui indivisible es el hecho material de la entrega, no el acto
juridicode la transferencia del dominlo.
307
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ  
Tercera excepciem
El nUmero 3P del articulo 1526 contempla el caso de Ia respon-
sabilidad que incumbe al deudor por el incumplimiento o el cumpli-
miento imperfecto o tardfo de la obligaciOn, y dice: "Ague! de los co-
deudores por cuyohechooculpa se ha hechoimposible el cumplimiento
de la obligación, es exclusive y solidariamente responsable de todoper-
juicioal acreedor".
Esto significa, que tratandose de una obliged& divisible o indivi-
sible y por el hechooculpa de unode los deudores se ha hechoimposi-
ble el cumplimientode Ia obliged& enforma que nose puede satisfacer
al acreedor, la obliged& de pagar los perjuicios recae solamente sobre
aquel de los deudores por cuyohechooculpa se hizoimposible el cum-
plimientode la obligaciOn.
Todos los deudores sonobligados at cuidado de Ia cosa, y esta es
una obliged& indivisible, porque pesa por igual sobre todos ellos; de
manera que si unode los deudores falta a esta obligaciOn, es responsable
de todos los perjuicios que se ocasionanat deudor. La expresidnsolidaria-
mente que se empiea enesta disposici& es impropia y este mal emplea-
da, porque nocabe hablar de solidaridad cuandohay unsolodeudor; y
por otra parte, la idea de solidaridad es contradictoria conla idea de
exciusividad que se consigna enel mismoprecepto.
De este articulo resulta que si hay varios deudores que hancontri-
buidoat incumplImlentode Ia obligaciOn, todos ellos sonresponsables de
los perjuicios; peronosolidariamente, sinoque cada unoresponde de su
cuota.
Cuarta excepciton
El !noisy 4P del articulo 1526 contempla uno de aquellos casos en
que Ia indivisibilidad de Ia obliged& proviene de Ia voluntad de los
contratantes, enque las partes hanconvenido que la obliged& debe
cumplirse como si fuera indivisible. Este precepto contempla separada-
mente dos casos muy distintos: el primer casose refiere at testador que
ha dispuesto o cuando los herederos hanacordado enla partici& o en
una convenciOnque unode ellos pague la totalidad de una deuda here-
ditaria otestamentaria; y el segundocasoes aguel enque se ha conve-
nidoentre acreedor y deudor, que el pagonopodr6 hacerse parclalmente
ni a& por los herederos de este ultimo.
Primer caso.
Puede ocurrir que enel testamento se haya dispuesto que uno de
los herederos cargue conIa totalidad de una deuda hereditaria otesta-
mentaria; o que los herederos, enIa partici& de los bienes o encon-
vend& separada, hayanconvenidoenque unode ellos tome a su cargo
una deuda hereditaria otestamentaria por su totafidad,
308
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Vimos que conarreglo at articulo 1354 la regla general es que las
deudas hereditarias y testamentarias se dividenentre los herederos a pro-
rrata de sus respectivas cuotas hereditarias; dice el inciso1 9 del articulo
1354: "Las deudas hereditarias se dividenentre los herederos del deudor
a prorrata de sus cuotas".
Perola ley nove inconveniente pare que este precept° se altere por
testament° a par la voluntad de los herederos; y los efectos de este acuer-
doestanespecialrnente sefialados enel inciso1° del N° 4° del articulo
1526; enellos no hay sine aplicaciendel principle consagrado enel
articulo1445, Ns' 2?, de que pare que una persona se oblique a otra per
unacto o declared& de voluntad es menester que consienta endicho
actoa declaracian.
Enefecto, el acuerdode los herederos a la dtsposiciantestamentaria
no oblige al acreedor, porque no ha tornado parte alguna enellos, y
par eso, el articulo 1526, N° 4, to autoriza para dernandar el total de
la obliged& al herederoa quienel testador osus coherederos hanhe'cho
cargoconla deuda, obienpare demander a cede unode los coherede-
ros la cuota que le corresponde enla deuda; en, otras palabras, el acree-
dor puede o no respetar el acuerdo de los herederos o la voluntad del
testador.
Si procede enla primera forma, e'stoes, si respeta el acuerdode los
herederos ola disposicientestamentaria, y se dirige contra el herederoa
cuyocargose ha colocadola obligacien, este notendre accienalguna para
pedir reembolsode los demas coherederos. Perosi el acreedor se dirige
contra cada herederopor la cuota que le corresponde, los demes pueden
repetir su cuota del que se hizocargode la deuda.
Es eso lo que dispone el W 4° del articulo 1526 ensu inciso 1°:
"Cuandopor testarnentoopor convencienentre los herederos, a par la
partici& de la herencia se ha impuesto a uno de los herederos la obli-
ged& de pager el total de una deuda, el acreedor padre dirigirse contra
este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los here-
deros por la parte que le corresponda a prorrata".
La mismo establecenlos articulos 1358, 1359 y 1360. Dice of ar.
ticulo 1358: "3i el testador dividiero entre los herederos las deudas lie
reditarias de diferente modoque el quoenlos articulos precedentes se
prescribe, Ins acreedores hereditarlos podrânejercer sus acciones o
conformidad condichos articulos, o enconformidad conlas disposicio
nes del testador, segtinmejor les pareciere. Mas, enet primer case, los
herederos que sufrierenmayor gravamenque el que por el testador
les ha impuesto. tendranderechoa ser indemnizados por sus cohere&
ros". El articulo 1359 agrega: "La regla del articulo anterior se aphci
al casoenque par la particiOnopar convenia de los herederos se distri•
buyanentre eilos las deudas de diferente mode que coma se expresa en
los referidos articulos". Y el articulo 1360 dice: "Las cargas testamen-
tarias nose mirarencoma cargas de los herederos encorniin, sinocuando
309
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
el testador no hubiere gravado conellas a alguno o a algunos de los
herederos olegatarios enparticular. "Las que tocarena los herederos en
comtin, se dividirenentre ellos comoel testador lohubiere dispuesto, y
si nada ha dichosobre Ia divisien, a prorrata de sus cuotas oenla forma
prescrita por los referidos articulos".
Segundo caso.
Enel inciso2° del N° 4? del articulo1526 se contempla una situa-
dendiverse: aquel enque expresamente se hubiera estipuladoentre el
acreedor y el deudor que nopodra hacerse el pagoparolel ni aunpor los
herederos del deudor. Es este el Onicocasoenque la indivisibilidad de
pagoproduce beneficios precticos, porque vimos que la solidaridad no
pasa a los herederos, de manera que muertounode los deudores soli-
darios, el acreedor nopadre dirigirse contra los herederos; perosi se ha
pactadoexpresamente entre el acreedor y el deudor que el pagonopodre
hacerse por parcialidades ni aim por los herederos del deudor, se obtiene
ese resultadoque la solidaridad noproporciona, y nos encontramos en
presencia de uncasode indivisibilidad de pagoque emana exclusivamente
de Ia voluntad de las partes; una estipulaciende esta naturaleza es muy
frecuente, sobre todoenlos contratos que celebranlos Bancos.
Ahora estamos enpresencia de una estipulacidnque ha mediadoen-
tre el acreedor y el deudor, de manera que es uncasodistintodel que exa-
minamos denantes, enque el acuerdoemanaba de Ia simple voluntad de
los deudores; por eso, Ia estipulaciende que nos ocupamos es obligatoria
para el acreedor; y por eso, el inciso 2° del N9 49 del articulo 1526 lo
autoriza para demandar la totalidad de Ia obliged& de cualquiera de los
herederos, o para obligar a uno de ellos a entenderse conlos denies
para que efecttienel pagototal; peroya notiene derechode demandar
a cada unosu cuota comoenel casoanterior.
Dice el inciso 2? del N? 4? del articulo 1526: "Si expresamente se
hubiere estipulado por el difunto que el pago no pudiere hacerse por
partes, ni aim por los herederos del deudor, cada unode estos podra ser
obligadoa entenderse consus coherederos para pagar el total de Ia deuda,
opagarla el mismo, salve su actionde saneamiento".
De Ia compared& entre los dos primeros incisos del N° 4° de este
articuloresultancuatrodiferencias que conviene anotar para formarse un
conceptoclaroy precisosobre la situacienque rage cada unode estos pre-
ceptos: 1') Enel caso del inciso 1? se pone una deuda a cargo de un
soloheredero, de manera que alli hay unherederoperfectamente In&
vidualizadoque debe soportar el pagode toda Ia obligacidn; encambio,
enel casoque reglamenta el inciso2? nose individualize a ningunode
los herederos enespecial.
2' Enel primer caso Ia indivisibilidad proviene de unacuerdo de
voluntades entre los deudores, ode una manifested& de Ia voluntad del
testador; peronointervienenenmanera alguna la voluntad del acreedor;
enel segundocaso, la indivisibilidad proviene de unacuerdode volun-
tades entre el acreedor y el deudor.
310
TEORIA DE LAS OBUGAC1ONES
3' Enel primer caso el acreedor no puede dirigirse por el total de
la deuda sinocontra el herederoa cuyocargose coloce la obligacion; y
contra los demes solotiene acciOnper la cuota que a cada unode ellos le
corresponde. Encambio, enel segundocaso, puede dirigirse por el total
de la obliged& contra cualquiera de los herederos.
4' Per Ultimo, enel primer caso, el heredero que paga el total de
la deuda, porque se habia colocadoa su cargo, notiene derechode reem-
bolsocontra los dernes, porque de acuerdoconlas disposiciones del tes-
tador oconla conventionque medi6 entre ellos, es el el (mica que debe
soportar la deuda; y enel segundocase, el que ha pagadototalmente la
obligaciOn, tiene acciOnde reembolsocontra los dernas por la cuota que
respectivamente le corresponde a cada uno.
QuintaexcepciOrs
El raimero quinto del articulo 1526 dice: "Si se debe unterreno o
cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisiOnocaslonare grave per-
juicioal acreedor, cada unode los codeudores podre ser obligadoa en-
tenderse conlos otros pare el pago de Ia cosa entera, o a pagarla el
mismo, salvosu acciOnpare ser indemnizadoper los otros", (Incise pri-
mero).
Comovemos, se refiere este preceptoa uncasoenque la indivisi-
bilidad proviene de la presunta voluntad de las partes, que la ley tree
interpreter deduciendola del finopropOsitoque los contratantes persi-
guenconla obligaciOn; tiene lugar esta disposiciOncuandose debe un
terreno o cualquiera otra cosa indeterminada de cuya divisionresulte
grave perjuicioal acreedor.
De manera que eneste casoel primer puntoque hay que resolver
es si la divisiOnde la cosa acarrea onoperjuicioal acreedor; si de esta
divisiOnno resulta perjudicado el acreedor, Ia obliged& es divisible, y
sigue todas las reglas de las obligaciones divisibles, cada deudor este °bil-
ged°, por lotanto, solamente al pagode su parte ocuota enla deuda.
Perosi la divisiOndel terrenoode la case indeterminada de que s,,
trate resulta , ,ngrave perjuiciopare el acreedor, porque nopuede ohtener
la utilidad perseguia at contratar sine mediante la entrega total de la
cosa, estamos en el caso de aplicar Ia disposición del 1■I? 5° de este ar-
ticulo, y el codeudor demandado por el acreedor para la entrega total
de la cosa, debera entenderse conlos demas para al pagototal, opap'
el mismoIa totalidad qued6ndole a salvosu derechopara pedir indem
nizacidna los otros.
Serra uncasode aplicaciOnde este articuloel de una compraventa
de onterrenopara construir unteatro; si nose entrega la totalidad del
terreno, nopuede Ilevarse a la prActica el propOsitoque las partes tuvieron
at contratar.
311
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Limoel case euntempladoenel N' 5' de este articulo, comoel que
se reglamentzl enel N 4 soncasos de indivisibilidad de pago, que im-
pidenal deudor ejecutar por parcialidades la prestaciOndebida; peroen
todos sus dim,is Pfectos, estas sonobligaciones perfectamente divisibles.
Ast, los incises finales de los nOmeros 4' y 5' se retierenal aspecto
activode estas obligaciones, y noreconocenlos herederos de cadaacree-
dor sinoel der echode demander su parte ocuota enla deuda; y si quie-
rendemandar la totalidad, debenobrar todos enconjunto, pues Ia indivi-
sibilidad de pagoes solamente pasiva. rige sOlopara los deudores, pero
no pare los acreedores; enefecto, el inciso final del N° tlY del articulo
1526 dice: "Perolos herederos del acreedor, si noentablanconjuntamen-
te su accien, nopodranexigir el pagode Ia deuda sinoa prorrata de sus
cuotas". Y el incisofinal del N° 59 agrega: "Perolos herederos del acree-
dor nopodrenexigir el pagode la cosa entera sinointentandoconjunta-
mente su accien".
Sexta excepciOn
El N9 6' se refiere al casode las obligaciones alternatives: Ia oblige-
ciOnalternation, aunque recaiga sobre cosas determinadas, es indetermi-
nada encuantoal hechode la eleccien, que coma sabemos puede depender
del deudor odel acreedor; si hay varios acreedores ovarios deudores, y
segt:inque InelecciOncorresponda a aquellos oestos, se comprende que
el deseo de la ley de que el acreedor sea satisfecho Integramente no
se Ilenaria si una de los acreedores odeudores eligiera parte de una cosa,
y otrooptara pot una freed& de otra especie distinta. Por eso, el articulo
1526, ensu N° 6°, dispuso: "Cuando Ia obligaciOnes alternative, si la
elecciOnes de los acreedores, debenhacerla todos de consuno; y si de
los deudores, debenhacerla de consunotodos estos". De tal manera que
enestos casos no es la obligacian, sino Ia elecciOndel objeto conque
Ia obligacienha de satisfacerse loindivisible.
Los efectos senalados y a los que se refiere el articulo1526 sonlos
Unicos que se producenenel casode la indivisibilidad de pagooconven-
cional; nohay ninguna disposicidnde nuestroCOdigoque reglamente efec-
tos especiales para esta clase de obligaciones; de manera que las disposi-
clones de los articulos 1527 y siguientes, que reglamentenlas obligaclo-
nes indivisibles, nole sonaplicables; y nopuedentampocoaplicarse por
analogia, porque enel articulo1526 se trate de obligaciones divisibles,
mientras que enlos siguientes comienza a reglamentarse el efectode las
obligaciones indivisibles propiamente tales, aquellas enque su calidad re-
sulta de Ia naturaleza del objetodebido, y que seria contradictorioaplicar
a las obligaciones divisibles las reglas de las obligaciones indivisibles; la
indivisibilidad sOloexiste para las obligaciones que hemos estudiadoen
el momento del pago, y entodo lo demas se rigenpor las reglas gene-
rales de las obligaciones divisibles senalados enel inciso1" del articulo
1526. Este es, por lodemas, Ia doctrina sancionada por Ia Corte Suprema
enla sentencia que citamos al hablar de la indivisibilidad de Ia acciOn
hipotecaria.
312
TEORIA DE LAS OBL1GACIONES
De las Obligaciones Indivisibles
Vamos ahora a referirnos a las obligaciones indivisibles, aquellas cu-
yoobjetoconsiste enuna cosa que ensu entrega, ounhechoque ensu
ejecucian, no admitendivisionni fisica ni intelectual a de cuota; aque-
lies enque la indivisibilidad proviene de la naturaleza del objetodebido,
y que rechazantoda ejecuciOnparcial de parte de' los deudores; es loque
algunos autores hanllamadoindivisibilidad natural oreal, para oponerla
a la indivisibilidad convencional ode pago.
Ennuestra legislaciOnhay una sole clase de obligaciones Indivisi-
bles, que sonestas enque la indivisibilidad resulta de la naturaleza del
objetodebido, porque aquellas enque se presenta loque los autores Ha-
manindivisibilidad de pago, sondentrode nuestrosistema juridic° obli-
gaciones divisibles, segCm acabamos de ver, si biendentrode las oblige-
clones divisibles estansujetas a reglas especiales.
La indivisibilidad queproviene de Is naturaleza del objeto debido
puede ser active opasiva, segiinque enla obligaciOnhaya verbs acree-
dores a varlos deudores; y aunpuede ser active y pasiva cuandohay a
la vez pluralidad de acreedores y deudores.
Estudiaremos separadamente los efectos que producenla indivisi-
bilidad active y pasiva; pero antes vamos a explicar los principlos fun-
damentales sabre que reposantodos los efectos de la indivisibilidad, tanto
active comopasiva. Estos principios sondos: primer°, cada uno delos
acreedores de una obligaciOnindivisible es acreedor del todoperonodel
total; y cads unode los deudores es deudor del todoperonodel total;
estoquiere deck que a diferencia de la solidariedad, enque cada unode
los deudores as deudor de toda la cosa debida y cada acreedor as acreedor
de toda Is cosa debida, enlas obligaciones indivisibtes, cada acreedor o
deudor lo as solamente de su cuota o parte de la deuda; pero si cada
acreedor puede exigir el todo y cada deudor est6 obligado al todo, es
porque la naturaleza del objetodebidoque noadmite elecuclenpayolal
por esola ley, ante este obstaculofisico, ha impuestoa cada deudor la
obligaciande entregar el total de la cowy da derecho a cada acreedor
para exigir el total.
2? Al lgupl que enla solidariedad, si bienhay unidad de presta
clan, porque r.ohay sino una sole cosa debida, hay pluralidad de vincu
los, as deck, hay tantos vinculos cuantos sonlos acreedores o los deu-
dares.
Efectos de is Indivisibiliciad Pasiva
Veremos primeramente los efectos que producenlas obligaciones in
divisibles cuando hay pluralidad de deudores; ya dijimos que la indivi-
sibilidad proplamente tal es la que proviene de la naturaleza del objeto
debido, que noadmite ejecucianfraccfonada, y as de este hechode donde
derivantodas las consecuencias juridicas que vamos a analizar.
313
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
1° Como lo dispone el articulo 1527, cada uno de los deudores es
obligadoa satisfacer totalmente Ia obligacidn, y el acreedor puede dirt-
girse por el todo contra cualquiera de ellos, aunque no se haya este-
blecidosolidariedad, peromientras enêsta cada deudor es obligadoal
pago total, porque es deudor del total, enla obliged& indivisible cada
deudor lo es solo de su cuota y es obligado al total por Ia naturaleza
del objetodebido, que noadmite otra forma de ejecucidn.
Dice el articulo 1527: "Cada uno de los que hancontraido unl-
damente una obliged& indivisible, es obligadoa satisfacerla enel todo,
aunque nose haya estipuladosolidariedad, y cada unode los acreedo-
res de una obliged& indivisible tiene igualmente derecho a exigir of
total".
2° Consecuencia de loexpuestoes que la indivisibilidad pasa a los
herederos del deudor, porque proviene de Ia naturaleza del objetodebido,
y cualquiera que seanlas personas que lodeban, los obstticulos mate-
riales siempre existen, y en presencia de unmismoobstaculo, debe ser
una mIsma Ia consecuencia. Lodice el articulo1528: "Cada unode los
herederos del qua ha contraido una obliged& indivisible es obligado a
satisfacerla enel todo, y cads unode los herederos del acreedor puede
exigir su eJecuciOntotal".
39 Lo que Interrumpe Ia prescripciOnconrespecto a uno de los
deudores, perjudica tamblèna todos los demos. Lo dispone el articulo
1529: "La prescripcidninterrumpida respecto de uno de los deudores
de is obliged& indivisible, loes igualmente respectode los otros".
49 El pagoefectuadopor cualquiera de los codeudores de una obli-
ged& indivisible la extingue totalmente respecto de todos los dames,
porque slendouna sole la cosa debida, y estandoya satisfechoel acree-
dor, case Ia obligacidn. Lo dice el articulo 1531: "El cumplimiento de
Ia obliged& indivisible por cualquiera de los obligados, is extingue res-
pectode todos".
5? El acreedor, segdnhemos dicho, puede exigir el cumplimientoto-
tal de la obliged& de cualquiera de los deudores; pero a diferencia de
loque ocurre enIa solidariedad, enque el codeudor demandadonopuede
oponer ninguna excepcidndestinada a hacer que concurranal juiciolos
dernds codeudores, porque cada unoes deudor del total, enla obliged&
Indivisible, comocalla deudor loes solamente de su cuota, puede segdnel
articulo1530, pedir unplazopara entenderse consus codeudores.
El articulo1530 contempla dos casos: 1°) si Ia obliged& puede ser
cumplida desde luegopor el deudor demandado, debe cumplirla sinper-
juiciode su derechopara exigir de cada unode los codeudores Is cuota
que le corresponde; y 2°) si Ia obliged& es de aquellas que no puede
ser cumplida sinopor todos los codeudores, el demandadopuede oponer
al acreedor una excepciOndilatoria, destinada a hacer que concurran
al juicio todos los codeudores, a finde que procedanenconjunto al
314
TEORIADELAS OBLIGACtON ES
curnplimientode is obligacien; estonoes sinouna consecuencia del prin-
cipioque expusimos hace unmomentode que cada deudor sololoes de
su cuota.
Dice el articulo1530: "Demanded° unode los deudores de la oblige-
clonindivisible; padre pedir un plazo pare entenderse conlos denies
deudores a finde cumplirla entre todos; a menoe que la obligacidnsea
de tal naturaleza quo el set° puede cumplirla. pues entai casopodra ser
condenado desde luego at total cumplimiento, queciandole a salvo su
accidncontra los denies deudores pare is indemnitecitinque le deban".
6? Por Ultimo, comoof carecter de indivisible de Is obligaciOnpro-
viene de la naturaleza del objeto debido, desaparecido desaparece el
obsteculo que se °porde a la divisionde la obligacitfin, de tal manera
que is obligaciende pager perjuicios as divisible; de donde results que
cada acreedor eel° puede exigir su cuota enlos perjuicios, y coda deudor
We este obligadoal pagode la suya.
Si la obligaciense ha hecho imposible por hecho o culpa de todos
los deudores, a todos ellos puede exigirse su respective cuota enel cum-
plimientode la obligacidn; los principios expuestos sonigualmente apli-
cables a las obligaciones de ham, Si solounooalgunos de los deudores
banimpedidoof cumplimientode Is obligaciOn, erie o&tog sonrespon-
sables de los perjuicios.
Es toque disponenlos articulos 1533 y 1534. Dice at articulo1533:
"Ea indivisible la acciende perjuicios qua, results de nohaberse cumelido
ode haberse retarded° la obligaciert Indivisible: ningunode los acreedo-
res puede intentarla, y ningunode ios deudores este sujetoa ells sinoen
la parte que toquepa". "Si pot of hechooculpa de unode los deudores
de la obligacienindivisible se ha hechoimposible el cumplimientode elle,
ese self) sere responsable de todos los perjuicios". Y of artfculo 1534
agrega: "Si de dos codeudores de unhechoque deba efectuarse encomtin,
el unoeste prontoa cumplirloy el otrolorehusa oretarda, este self) sera
responsable de los perjuicios que de Is inejecucienoretardodel hecho
resuitaren al acreedor".
Debemos estudiar ahora la situacienque se produce una vez quo
uncodeudor de una obligaciOnindivisible ha satisfechoensu totalidad
al acreedor.
Si biencede uno de los codeudores de obligaciOnindivisible este
obligado al todo, no este, sinembargo, obligado al total, coma lo dill-
mos anteriormente, y pot esoselodebe soportar la obligaciOnenla parte
o cuota que enells le corresponda; pero envirtud del obstéculo mate-
rial que se opone al pago parcial, cualqulera de los codeudores puede
set obliged° a sastisfacer enel total la obligacidn, como lo dispone el
artfculo 1527.
tins vez satisfecho el pago, liege el momento, at Iguel de to quo
sucede enla solidariedad, de liquifier cuentas entre todos ellos, y por
eso el articulo1530 estabiece que el codeudor quo page is obligacienen
of total, tlene a salvosu acciOncontra los domes deudores, y comoIs
315
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
indivisibilidad desaparece enel momentomismode extinguirse la obli-
gacien, Ia accienque el codeudor que paga tiene contra sus codeudores,
no as derivada de una obligacienindivisible, sino que ella es divisible,
como la indemnizaciOnque todos los codeudores debandarle. De ahi
que el articulo1530 diga: "Demandadounode los deudores de la obli-
gacienindivisible, podra pedir unplazopara entenderse conlos demds
deudores a finde cumplirla entre todos; a menos que Ia obligaciensea
de tal naturaleza que el selo pueda cumplirla, pues ental caso podrã
ser condenadodesde luegoal total cumplimiento, queddndole a salvosu
aceiencontra los demas deudores para la indemnizacidnque le deban"
Enotros terminos, se produce una situacienexactamente identica a la
que se presenta enel casode la solidariedad: una vez que la obligacidn
ha sido extinguida por el pago o por otro medio, cada codeudor debe
soportar Ia parte que le corresponde, y cada codeudor tiene accIencon-
tra sus codeudores enla forma que determine el contrato, y si no hay
contratoni sucesienhereditaria, cada unode los codeudores soportard la
deuda por partes iguales.
Efectos de la Indivisibilidad Active
La indivisibilidad activa se presenta cuando enIa obligaciencon-
currenvarios acreedores, y como se ha dicho, esta indivisibilidad set°
tiene cabida enaquellas obligaciones indivisibles enatenclena la natu-
raleza de la cosa debida. No hay indivisibilidad activa enel caso del
articulo 1526; las excepciones a Inindivisibilidad que ese articulo con-
temple se refierenexclusivamente a la indivisibilidad pasiva; se toniega
al deudor el derechode pagar parcialmente, peronose le niega al acree-
dor el derechode exigir at pagoparcial de la oblIgacien.
Los efectos de la indivisibilidad activa sonestos:
1°) Conarreglo at articulo 1527, cada uno de los acreedores de
la obligacienindivisible tiene at derecho de exigir el total de Ia obliga-
cien; 2°) a virtud del articulo 1528, la Indivisibilidad active, at igual
que la pasiva, pasa a los herederos del acreedor, por loque cada unode
los herederos del acreedor puede demandar el pago total; 3 9 ) El pago
efectuadoa cualquiera de los acreedores de Ia obligacIenindivisible, ex-
tingue el pagode la obligacienconrespectoa todos los demds, porque
cada unode los acreedores esta autorizadopara recibir y exigir la tota-
lidad del pago; pero como cada acreedor no es propletario de todo el
credit°, set° puede ejecutar actos de dorninioconrespectoa la parte o
cuota que enel credit° le corresponda. Par eso, si bienpuede demander
la totalidad de la obligacien, porque obsta a la ejecucienparcial la na-
turaleza de la cosa debida y as esa circunstancla material la que ha obli-
ged° al legislador a darle este caracter a Ia obligacien, nopuede ningim
acreedor, sinel consentimientode los demds, ejecutar actos que signifi-
quenla disposicidndel credit°, como serfa la remisiende la deuda, o
que recibiera el preciode Ia cosa, u otra cosa distinta de la que se debe.
Si enIa obligaciensolidaria noexiste el mandatoque cree ver la Juris-
prudencia francesa, muchomenos existe enla obligacienindivisible en
316
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
que la necesided de efectuar unpagototal emana exclusivamente de la
circunstancia de nopoderse dividir la cosa debida enatenciOna su natu-
raleza misma. El articulo1532 del C. Civil dice al respecto: "Siendodos
omes los acreedores de Ia obliged& indivisible, ningunode eilos puede,
sinel consentimiento de los otros, remitir Ia deuda o recibir el precio
de la cosa debida. Si aigunode los acreedores remite Ia deuda orecibe
el preciode la cosa, sus coacreedores podrentodavia demander Ia case
misma abonandoal deudor la parte ocuota del acreedor que haya remi-
tidola deuda orecibidoel preciode Ia cosa"; 4?) Finaimente, el acree-
dor que ha recibidoel pagototal de Ia cosa, debera entregar a cada unode
sus coacreedores Inparte ocuota que a altos corresponda enIa obliga-
don, porque el credit° se divide entre todos ebbs por partes iguales, si
nohay contratooenla forma que determine el contrato.
Semejanzas y Diferencias entre la Solidariedad y la Indivisibilidad
Para terminar este materia de Ia solidariedad y de la indivisibilidad,
es conveniente establecer unparaleloentre ambas instituciones, a finde
ver contoda ciaridad las diferencias fundamentales que existenentre alias.
Ambas instituciones coincidenenalgunos puntos:
1?) Enprimer terrain°, la solidariedad como Ia indivisibilidad su-
ponennecesarlamente Ia piuralidad de sujetos enla obligacien, porque
nose concibe ni la una ni la otra sine enuna obligaclOnenque haya plu-
ralidad de sujetos, seendeudores oacreedores.
2?) Ensegundo lugar, tanto enIa solidariedad como enla indivisi-
bilidad, coda unode los deudores puede ser obliged° a satisfacer la obli-
ged& ensu totalidad.
3?) Y por Ultimo, tanto enuna como enotra, el pago total ale-
cutadopor unode los deudores, extingue la obliged& respectode todos
los dery s; comoel pagoefectuadoa unacreedor, es suficiente pare ex-
tinguirla conrespectoa los otros.
No obstante estos puntos de contacto, no sonuna misma cosa la
solidariedad y la indivisibilidad, y por eso el articulo 1525 dispone qua
"el ser SOH& inuna obliged& no le da el carecter de indivisible"; y
podria decirs,t, igualmente, que el ser indivisible una obliged& nole da
el carecter de solidaria. El ser solidaria una obliged& no le da el ca-
recter de indivisible, porque la obliged& solidaria recae sobre cosa di-
visible y ordinarlamente sere divisible la cosa que se deba. PeroIa obli-
ged& puede recaer sobre cosa indivisible y entai caso habre solidarie-
dad si las partes o la ley la hanestablecido, y is obliged& sere indivi-
sible, porque la naturaleza de Indivisibilidad o indivisibilidad de la
obliged& proviene de la materialidad de la cosa que se deba.
A la inverse, si la cosa debida as indivisible y no se ha pactado is
solidariedad oInley nois he establecido, estaremos enpresencia de una
317
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
obligaciOnindivisible, pero no enpresencia de una obliged& solidaria.
Estas diferencias emanande las diferentes causas que generana ambas
obligaciones, y siendoasi, distintos hande ser los efectos que producer
ambas instRuciones.
La solidariedad emana de la voluntad de las partes o de las dispo-
siciones de la ley, que Ia hanpactadooque Ia hanestablecidoconel pro-
pOsitode afianzar oasegurar el derechodel acreedor; la indivisibilidad,
en cambio, noobedece a ninguna razOnde utilidad o de conveniencia so-
cial, y el legislador, al establecer Ia indivisibilidad, at establecer las obli-
gaciones indivisibles, noloha hechoguiadodel propOsitode prestar un
servicioa Ia sociedad. La obligaciOnindivisible notiene otrofundamento
que el obstaculoenque el legislador se ha encontradoenpresencia de esta
clase de obligaciones, porque hay ciertas cosas que nopuede ejecutarse o
cumplirse parcialmente. Enpresencia de este obsteculo, superior a is vo-
luntad de las partes o a la voluntad del legislador, ha necesitado Este
establecer Ia indivisibilidad, enIa Imposibilidad de rebelarse contra lo
que la naturaleza habia ya establecido.
Es cierto que hay algunos casos de obligaciones indivisibles que
emanande Ia ley ode Ia voluntad de las partes; peroes cierto, tambien,
que ante la ley chilena noson6stos casos de obligaciones indivisibles, sino
que soncasos de excepciones a la divisibilidad, por to que de ninguna
manera puede encontrarse enestas excepciones unfundamentopara sos-
tenor una tesis contraria a Ia expuesta.
De esta diversidad de principios que informanuna y otra institu-
ciOn, derivanlas diferencias que puedenanotarse entre la solidariedad
por una parte, y la indivisibilidad por otra. Podemos serialar las siguien-
tes diferencias:
1t EnIa obligaciOnsolidaria cads deudor toes del total, es deudor
de toda la obligee'6n, y cada acreedor es acreedor del total; enIs obliga-
ciOnindivisible, encambio, cada deudor lo es solamente de su cuota, y
cads acreedor toes de Ia suya, y si cada deudor estd obligadoa su cuota,
y si cada acreedor puede elegir la suya, y, sinembargo, of deudor estã
obligadoa pagar el total, ellose debe a que la naturaleza asi loha esta-
blecido.
2' Por lo mismo, cada vez que la obligaciOnindivisible deje de ser
indivisible y desaparezca el obstâculo que se opone a Ia divisibilidad,
Is obligaciOnse transforma endivisible, y por eso, si la cosa debida pe-
rece, se transforma Ia obligaci6nenla de pagar perjuicios y cada acreedor
nopuede demander sinosu cuota, y cada deudor noqueda obligadosino
a Is soya; porque si desaparece Is cause, desaparece tambi6nel efecto; en
cambio, en•la solidariedad nosucede lomismo, porque aunque desapa-
rezca of objeto debido y obligaciOnse transforms enIa de pagar of
preclode la misma, Is solidariedad slempre subslste.
318
índice
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Trasmisibilidad de as Obligaciones
Toda obligaciOn, segim hemos manifested° enrats de una oportu-
nidad, engendra uncredit° pare el acreedor, es decir, underechoactivo
en sty favor, y engendra, a la vez, pare el deudor, una carga o deuda,
estoes, unelementopasivode su patrimonlo.
Al iniciar nuestro estudio, dijimos que la obliged& comprende a
todoel vinculojuridic° considerado en conjunto; peroconsideradodesde
el puntode vista del acreedor, constituye underechoactive o cródito, y
considerado desde el punto de vista del deudor, importa una carga
deuda.
Tantoel crêditocomoIa deuda que Ia obligaciOnengendran, segOn
sea el aspectoque de este vinculose considere, sonelementos del patri-
monio, porque sonsusceptibles de una apreclaciOnpecuniaria enla gene-
ralidad de los casos.
Enlos primitivos tiempos del D. Romano, Ia obliged& era un
vinculoque se contraia entre personas determinadas, que nopodia existir
sinoentre las personas que loengendraban. Y se explica esto, porque en
los primitivos tiempos de Roma, Ia inejecuciOnde Ia obligacidnimpor-
taba sancIones civiles y anpenales. Noera, entonces, indiferente pare
el acreedor la persona del deudor y a êste nopodia serle indiferente la
persona del acreedor, ya que uno podia ser més ber5volo que otro y
otro menos ben6volo que aquel. Por eso, cualquiera varlachInenlos
sujetos, cualquler cambioque enla obligaciOnse Introdujera encuanto
a las personas que active opasivamente figurabanenella, Importaba Ia
transformaciOnmisma de Ia obligach5n, porque comonopodia conce-
birse ese vinculosinoentre las personas que loengendraban, el cambio
del deudor odel acreedor acarreaba la extinciOndel vinculomismo; nace-
ria otroigual, loidenticoque se quiera, peronoel mismo, sinodIstinto.
Esta primera nociOnenel conceptode la obligaciOnfue pocoa poco
transformandose y luego las necesidades de la vide hicleronadmisible
aOnenel DerechoRomanoIa posibilidad de que pudierantransmitirse
los derechos y aCinlas obligaciones, y reconociOse la transmislOnpor
cause de muerte coma consecuencia del principiode que el difuntocon-
tinuaba viviendoenlas personas de sus herederos. Si juridicamente los
320
TEORIADELASOBLIGACIONES
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
herederos eranIa persona del difunto, nose vela ningtininconveniente
pare que los derechos y las obligaciones se transmitierana los herederos,
fuerandel acreedor, fuerandel deudor.
Mas tarde se fue mas lejos enla evoluciOnde estas nociones y se
concibi6 la cesiOnde creditos mediante unsubterfugio, mediante una fic-
clandel D. Romano, mediante la "procurationinrem suam", esto es,
una mandatode beneficiopropio. enque el mandatario, cobraba a nom-
bre del cedente, peropare si, relevadode la obligaci6nde rendirle cuen-
tas a este.
Pero haste alli IlegO la evoluciOndel D. Romano; aceptO el D. Ro-
manola transmisibilidad de creditos y deudas por cause de muerte; acept6
Ia cesiOnde cradito, es decir, la obligaciOnconsiderada desde su aspecto
activo; peronoaceptO mince la transmisiOnde las deudas, a major, la
cesidinde deudas.
Comose ve, eneste materia de la transmisibilidad de las obligacio-
nes quedancomprendidos tantolos creditos coma las obligaciones, es de-
cir, tantoel derechoactivocoma el aspect° pasivode la obligacian.
Nos referiremos separadamente a cada una de ellas. Enseguida, hay
que anotar que tantola transmisibilidad de los derechos coma de las obli-
gaciones, puedenverificarse por actos entre vivos o par sucesiOnpar
causa de muerte, y, par eso, debemos tambianconsiderar este materia en
este doble aspecto. Comenzarernos por la transmisibilidad de las oblige-
clones par sucesiOnpor cause de muerte.
A). A este respecto, el principiogeneral que puede decirse que cons-
tituye undogma de derecho, as que las obligaciones de una persona nose
extinguenpor cause de muerte. No es, par regla general, la muerte de
tina persona la manera de extinguir las obligaciones, si bienhay ciertos
casos enque el fallecimientode una persona extingue las obligaciones. En
el D. Civil el principio general es la transmisibilidad de los derechos y
obligaciones a los herederos del causante, Y segiinsea la sucesiOna ti-
tulo universal o a titulo singular, ella se denamina herencia enel pri-
mer caso y legado enel segundo; porque conerre& of articulo 951 del
C. Civil, "se sucede a una persona difunta a titulo universal a a titulo
singular". "E' tituloas universal cuandose sucede al difuntoentodos sus
bienes, derechos y obligaciones transmisibles, a enuna cuota de ellos
comoIa mitad, tercloa quinto". "El tituloas singular, cuandose sucede
enuna a mas especles ocuerpos ciertos, coma tat caballo, tal cosa, oen
una o mas especles indeterminadas de cierto genera, como oncaballo,
tres vacas, seisclentos pesos fuertes, cuarenta fanegadas de trigo".
Enconformidad a este principiogeneral que acabode exponer, to-
dos los derechos del difunto pasan, par el ministerio de la ley, a los
herederos, quienes los adquierenpor el modo de adquirir denominado
sucesiOnpor cause de muerte, salvoaquelfos derechos que la ley declare
intransmisibles, coma el derecho de alimentos, los derechos de use y
habitaciOn, etc.
321
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
Lo mismo sucede conlas deudas y obligaciones que una persona
tiene: pasana sus herederos. se transmitena ellos y los herederos estan
obligados a cumplirlas enIa misma forma que debia cumplirlas el cau-
sante. "Los asignatarios a titulo universal, dice el articulo 1097, con
cualesquiera palabras que se les flame, y aunque enel testamentose les
califique de legatarios, sonherederos: representanla persona del testador
para sucederle entodos sus derechos y obligaciones transmisibles". "Los
herederos sontambienobligados a las cargas testamentarias. estoes, a
las que se constituyenpor el testamentomismo, y que nose imponen
determinadas personas".
De manera que el herederodel deudor debera cumplir las obligacio-
nes de este enlos mismos terminos y condiciones enque este dobia satis
facerlas; solose excepthanaquellas obligaciones clue por su naturaleza
estabanintimamente ligadas a la persona del deudor, aquellas que como
ciertas obligaciones de hater, suponenenel deudor una aptitud personal
rate f tie la causa deterrninante de la obligaciOn. Salvoestas obligaciones
quola ley declare intransmisihles oque por su naturaleza nopuedenser
ejectitadas sinopor el deudor, las demas siguenla regla general y pasana
los herederos enproporci6na sus respectivas cuotas hereditarias, de con-
formidad conel articulo 1354 del C. Civil, todo ello, naturalmente, sin
perjuiciode loque puede disponerse enel testamentooestipularse por
los herederos oacordarse enIa particiOn, a virtud de lodispuestoenlos
articulos 1358 y 1359 del mismoCOdigo.
,Tambienpuede sucederse enlos derechos y obligaciones del difun-
toa titulosingular: puede asignarse el credit° a una determinada perso-
na, casoa que se refiere especialmente el C. Civil, comopuede presentar-
se el casode legadode una obligaciOn. Enel primer casoel legatariose-
lo tiene derecho a exigir el credit° que le corresponde, y enel se-
gundo, queda obligadoal pago(mica de la obligaciOnque ha sucedido,
todoello, de acuerdoconlos articulos que ya se citaron. Asi, el articulo
1104 del C. Civil dice: "Los asignatarios a titulo singular; concuales-
quiera palabras que se les (lame, y aunque enel testamentose les califi-
que de herederos, sonlegatarios: norepresentanal testador; notienen
mas derechos y cargas que los que expresamente se le confieranoimpon-
gan".' "Locual, sinembargo, se entenderd sinperjuiciode su responsa-
bilidad ensubsidiode los herederos, y de la que pueda sobrevenirles enel
casode la actionde reforma".
Estos sonlos principios generates que rigenIa transmisibilidad de
los creditos y de las deudas, que sigue la sucesiOnpor causa de muerte.
Pero, sinperjuiciode estas reglas de carecter general, hay algunas
de caracter particular, comolas consignadas at estudiar cada una de es-
tas clases de obligaciones. Asi, acabamos de ver las reglas especiales que
rigenIa transmisibilidad de las obligaciones solidarias e indivisibles, y
comopreceptos especiales que son, prevalecensobre las de cardcter ge-
neral.
322
 TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
B) Veremos ahora Ia transmisibilidad de las obligaciones pot acto
entre vivos.
La cesiOnde los derechos del acreedor, o mejor dicho, el cambio
de acreedor enuna obligacion, es algoque ha side fäcilmente aceptado
por las legislaciones modernas; todos los COdigos modernos reconocen
come una instituciOnespecial (a cesiOnde credito, este es, Ia transferen-
cia por actos entre vivos de los derechos de unacreedor a untercero.
NuestroCOdigo, ensus articulos 1901 y siguientes, reglamentO contoda
minuciosidad esta instituclem y los efectos que ella produce; peroells es
siempre a tituloparticular, porque ya sabemos que nohay transferencias
a -Mule universal.
Si is cesidnde credits) ha sido fécilmente aceptada por las legisla-
clones modernas, aunpor el DerechoRomano, si nose ve ningÜnincon-
veniente juridicopare que este instituciOnse desarrolle, noha sucedido
lomismoconla cesiem de deudas, es deck, conla trascendencla a titulo
singular de la calidad de deudor que una persona inviste enla obligacion.•
El C. Civil no acepte, por eso, to cesiOnde deudas, siguiendo en
este at criterio del COdigo de Napoleone inspirandose enlas doctrines
del DerechoRomano. La cesiOnde deudas, enel sentidode que otra per-
sona entre a ocupar la calidad de deudor, sinque per eso se modifique
la obligaciOn. es algo que el Codigo chileno no acepta come principle
general, leer clue? Porque el principle quo informa la legislaciem chi-
lena es el mismodel DerechoRomano, es el criterio subjetivode la obli-
gaciOn; la obligaciónes en Chile, come to fue en Roma, unvinculo
juridicoentre personas determinadas, enque la rnaterialidad rnisma de
la obligaciOnesta intimamente relacionada conlos sujetos que la han
contrafdo. Por eso, entolegislaciem chilena, si la persona del deudor varia,
la obligaciOntambientiene que varier; y si nuestro C. Civil acepta que
el deudor puede cambiarse por otro, y el actose verifica conel consen-
timiento del acreedor, se produce to que eneI derecho se llama una
novaciOn. Acepta, pues, el COdigochileno, la substituciónde los deudo.
res, pero una vez operada este substituckincome consentimiento del.
acreedor, producido uncambio enel sujeto pasivo, conla aceptacidn
del sujetoactivo, la primitive obligacionse extingue y se transforma en
otra nueva, dtstante e independiente de la anterior. Podra ser Ia misma,
pero juridicamente es otra obligaciOn, es una nueva obligaciónqua ha
venido a reemplazar a la anterior. Enconsecuencia, los privilegios que
garantizabana primitive obligacion, se extinguenenvirtud del prin-
cipiode que toaccesorlosigue Ia suerte de Inprincipal.
Asi, si yo debo at Banco de Chile diez mil pesos y quiero que mi
deuda sea sustituida y que venga otra persona a deberle al Banco los
diez mil pesos, puede elle hacerse y puedocolocar enml Iugar a Pedro;
si el Banco consiente enla sustitticiOndel deudor, ml obligaciOnse ha
extinguido, desaparece el vinculojuridico qua existia entre el Banco de
Chile y yo. y desaparecenconjuntarnente las garantias o condones, y
nace una_ nueva obligaciOndistinta de la anterior, entre el Banco de
Chile y Pedro, que viene a reemplazar a la primitive obligacionque vo
contraje conel Banco; se produce, enconsecuencia, una novae's:n-1.
323
ARTUROALESSANDFif RCORIGUE2
Podrian, sinembargo, senalarse algunas excepciones a este princi-
No; y hay dos casos ennuestro Cddigo que podrianservirnos para
decir quo el principio general tiene excepclones: sonlos articulos 1962
y 1968. El articulo 1962 se refiere at caso de que una casa arrendada
sea transferida a otra persona que le impone at arrendador que ha su-
cedido enel dominlo de is case, la obliged& de respetar el arrenda-
miento. Aqui hay una cesiOnde deuda, porque el indivIduoque sucede
at arrendador, le sucede ensus derechos y obligaciones, y comotai, es-
tá obliged° a respetar las obligaciones del arrendador. El contrato de
arrendamiento no se ha modificado; el contrato y las obligaciones son
los mismos; soloha variadola persona del deudor.
Podria, tambien, encontrarse otro cambio del deudor enel ar-
ticulo 1969, que contempla el caso del arrendatario que cae eninsol-
vencia oque es declaradoenquiebra, casos enlos cuales puedensusti-
tuirse los acreedores enel lugar del arrendatario y ocupar el lugar; y
si los acreedores puedensustituirse at arrendatario, tienenque soportar
las obligaciones de este.
El COdigo alemdn, que es el mas moderno de los COdigos y el
mds avanzado endoctrinas juridicas, ha innovado sobre este criterio
y dedica untituloespecial a reglamentar la cesiOnde deudas; enel CO
digo alemanse admite que undeudor puede ceder su calidad de deu-
dor y coloque ensu lugar a otro, sinque por eso la obligaciendeje de
ser Ia obligaciOnque es.
Esto puede hacerse enel COdigo aleman, porque este COdigo ha
reemplazado Ia antigua doctrine subjetiva de Ia obligaciOndel Dere-
cho Romano, por concepto objetivo de la obligacidn, a la inverse de
lo que sucede ennuestro COdigo y enel COdigo trances. El COdigo
alemanye enlas obligaciones una materialidad separada de las perso-
nas que enella intervienen, considera las obligaciones comoalgomate-
rial, independiente, de las personas. Por eso, dentrode este criterio, es
perfectamente posible la sustituciOndel deudor odel acreedor, puesto
que la persona es indiferente para Is existencia del vfnculo juridico;
pars el deudor as indiferente la persona del acreedor, y para este es In-
diferente la persona de aquel; loque ambos persiguenes el cumplimiento
de la exigibilidad de una obligacidn, de una materialidad ajena a las
personas que enIa obligaciOnhanintervenido. Enconsecuencia, enel
COdigo alemdn, Ia cesiOnde deuda no produce el cambio o la trans-
formaciende la obligaciOn, noproduce una novacien, sinoque la obliga-
ciOnsubsiste ensu integridad, lomismoque todas las garantfas ocau-
ciones dadas para asegurar dicha obligaciOn, auncuandoel deudor haya
sidoreemplazadopor otro.
Nose puede negar que Ia cesiOnde deudas es una institucienvon-
tajosa y que, por eso, dia a die progresa enel Derecho; de ahi que Ia
ciencia juridica moderna abandone el conceptosubjetivopara reempia-
zarlo por el concepto objetivo. LCOrno ha de ser justo, por ejemplo,
que cuando unindlviduo vende una propiedad que esta hipotecada,
324
índice
ARTUROALESSANDRIRODRIGUEZ
Los modos de extinguirse las Obligaciones
GENERALIDADES
Las obligaciones de Ia misma manera que los seres orgdnicos en
el mundo biolegico, tienenuna existencia o una vida enel mundo del
Derecho: las obligaciones nacen, viveny muerenNacenenlas fuen-
tes que las generany a las cuales nos hemos referidoal iniciar este es-
tudio; envida producenlos efectos que oportunamente serialarnos; y,
finalmente, dejande existir por algunos de los medios que Ia ley deno-
mina "modos de extinguirse las obligaciones", Niue sonlos hechos que
las hacenperecer.
Puedendefinirse los modos de extinguirse las obligaciones como
los hechos a los cuales la ley atribuye Ia virtud de hacer caducar las
obligaciones. El articulo 1567 del C. Civil enurnera los modos d'e ex-
tinguirse las obligaciones, y auncuandoa prirnera vista parece que esos
modos sondiez, enrealidad sononce, porque enel inciso 1 9 del ar-
ticulo 1567 se senala otro, sI bienno esta enunierado; 61 es el mutuo
consentimiento o convenciOn. Dice el inciso 1 9 del articulo 1567: "To-
da obligaciOnpuede extinguirse por una convenclOnenque las par-
tes interesadas, siendocapaces de disponer libremente de losuyo, con-
sientanendarla por nula"... lo que esta indicando que los modos que
vienena continued& no excluyenel del inciso 1 9 .
•La enumeraciOndel articulo 1567 no as taxativa, porque disemi-
nados enel resto del COdigo Civil, hay varios otros modos de extin-
guir las obligaciones y que producenefectos an6logos a los del articulo
1567. Tenemos asi el Fermin° extintivo, que es el modogeneral y corriente
de poner fina las obligaciones derivadas de los contratos de tracto su-
cesivo, comoci arrendamiento, por ejemplo; la muerte del deudor o del
acreedor es unmodo de extinguir las obligaciones enaquellos contra-
tos, "In tuito personae", el mandato, por ejemplo; algoanalog() ocurre
enlas sociedades colectivas; Ia daciOn en pago, que consiste enentregar
una cosa distinta de Ia que se debe y que es una especie de pago; y, fi-
nalmente, la imposibilidad de ejecucien, a que se ref iere el articulo
561 (560) del C. de P. Civil; las obligaciones de hacer se extinguen
por la imposibilidad absoluta de ejecuciOnque consiste enla imposibi-
lidad de dar at acreedor Ia cosa que se debe.
326
- MORA DE LAS OBLIGACIONES
Tomando enconsiderationlo que se acaba de deck, puedensena-
larse los siguientes modos de extinguir las obligaciones, a saber: la eon-
venclOn o mutuo consentimiento de las partes, is sofueiOn o pago dee--
tiyo, la novaciOn, Ia compensaciOn, Ia confusiOn, la remisien, la per-
dida de la cosa que se debe, el evento de la condickin resolutorla, la decla-
raciOn de nulidad o de rescisiOn, Ia transaction, Ia prescripciOn, la imposi-
bilidad absoluta de ejecueiOn, la muerte del deudor o del acreedor, el
termlno extintivo y Ia daciOn en page, Es decir, ademâs de los once
modos de extinguirse las obligaclones que senate el artfculo 1567, los
cuatro modos siguientes: el tOrmino extintivo, la muerte del deudor o
del acreedor, is daciOnenpage, y Ia imposibilidad de ejecuci6n.
A virtud de lo dispuesto en el inciso 29 del articulo 1567, estos
modos de extinguirse las obligaciones, puedenextinguirlas entodo o
enparte; es deck, la generalidad de ellos puedenreferirse a la extin-
ct& total obiensoloa la extinct& parcial Cinicamente.
No todos estos modes de extinguir las obligaciones producenla
extinct& de ellas de la misma manera, omejor dicho, operanen!den-
tica forma, porque mientras hay algunos que come el peg°, suponen
Ia realized& de la prestaci& debida, hay otros que importanla ine-
jecucilfinde la obligaciOn, comosucede enla remisi& enque el acreedor
norecibe loque se le debe y, sinembargo, ye extinguirse su derecho.
Atendiendo a la forma coma estos modos de extinguir las obli-
gaciones producensus efectos, puedenclasificarse entres categories, a
saber: 11 Modos que extinguenlas obligaclones porque el acreedor
se satisface ensu derecho, sea recibiendoel page oaigoque equivalga al
pago. Enlos modos de extinguirse las obligaciones de este primera ca-
tegoria, el acreedor obtiene la satisfactioncorrespondiente al viuculo
juridico. Pertenecena este categoria, enprimer termino. el page, y en
seguida, la dacien, la compensaciOn, Is novaciOn, Ia confusidny el ter-
mino extintivo. Entodos estos modos el acreedor recibe Ia cosa debi-
da, ya sea mediante el pagooya sea mediante otroprocedimientoque
equivalga al pago:
21 La segunda categoria este formada per aquellos modos de extin-
guir las obligaciones enlos cuales of acreedor nose satisface ensu de-
recho, enlos cuales el acreedor no recibe nada y no obstante eso, se
extingue Ia coligactOrt, comoconsecuencla de la pdrdida de su derecho,
enla imposibilidad de ejercitar oreclamar el derechoque le corresponde
y que es materia de Ia obligaclen. Pertenecena este categoria: la
prescripciOn, la remislOn, la pêrdida de la cosa, la imposibilidad de eje-
cuciOny la muerte de una de las partes;
31 Por Ultimo, la tercera categoria este formada por aquellos modos
de extinguir las obligaciones atendiendoal actode donde la obligaciOn
emana. Eneste categoria se clasificantodos aquellos modes quo no
destruyenel vincutojuridicoensi, sinoque destruyenla cause ofuente
de donde la obliged& nace; destruida la causaofuente, esa destrucción
327
ARTUROALESSANDRIRODFUGUEZ
Ileva consigoIa destrucciende Ia obliged& que de ella emana, porque
desapareciendola causa tiene que desaparecer el efecto. Pertenecena
esta categoria: Ia resolucieno evento de Ia condicienresolutoria, la
declared& de nulidad orescisiOny la convencienomutuoconsentimiento
de las partes.
La transaccienpresenta caracteres propios que no permitenagru-
parla enninguna de las caracteristicas anteriormente nombradas.
Siguese de lodichoque aigunos de estos modos de extinguirse las
obligaciones, tales comola transaccidn, el eventode incondicienreso-
lutoria, is declared& de nulidad o rescisien, por referirse a is fuente
de donde la obliged& emana, sontries bienpropios de los contratos.
Por eso, el estudio de la transaccieny el estudio de Ia nulidad y res-
cisien, to haremos cuando nos refiramos a los contratos. Encuanto at
evento de la condicienresolutoria ya ha sido tratado al estudiar las
obligaciones condicionales: de manera que por ahora nos limitaremos
a referirnos de los siguientes modos: el pago, la dad& enpago, la nova-
don, Is compensacien, la confusion, la remisien, la perdida de Ia cosa que
se debe, la imposibilidad de ejecucien. Ia prescripcienliberatoria y el mu-
tuoconsentimientoo convenciOn.
El Mutuo Consentimiento, o Convencidn, o Mutuo Disenso
El primero de los modos de extinguirse las obligaciones a que se
refiere el articulo 1567, es el que contempla su inciso primero cuando
dice: "Toda obligaclOnpuede extinguirse por una convenclenenque
las partes interesadas, siendocapaces de disponer libremente de losu-
yo, consientanendarla por nula".
Mediante este modo de extinguir las obligaciones que no es otra
cosa que el acuerdode las partes, puedenextinguirse tantolas oblige-
clones convencionales como legates, es deck, tanto las que nacendel
contrato, comolas que nacende cualquiera de las otras fuentes creadoras
de obligaciones.
Encuanto a las obligaciones convencionales, este modo de extin-
guir no es sino Ia aplicaciendel conocido aforismo de derecho de que
las cosas se deshacende Ia misma manera que se hacen. Si fue por la
voluntad de las partes que nacie la obligacidn, las partes hande tener el
mismoderechopare dejar sinefectoloque sus mismas voluntades crea-
ron. Encuanto a las obligaciones legates, el mutuo consentimiento o
convencienno es sino la aplicacidndel articulo 12 del C. Civil que
podrenrenunciarse los derechos conferidos por las !eyes, contal que
solo mirenal interes individual del renunclante, y que no este prohibi-
da su renuncia.
Pero, entodo caso, Ia disposicidnde este inciso 1° no es sino
Ia spliced& de aquel granprincipioque domina enlos contratos y las
obligaciones: "las partes, siempre que no vayancontra Ia ley, el orden
328
TEORJA DE LAS OBLIGACIONES
ptiblicoy las Buenas costumbres, puedenconvenir loque estirnende ra-
zOn"; y no es sino el mismo principio que informa at articulo '1545 de
que todo contrato legalmente celebrado es ley parei los contratantes y
nopuede ser invalided° sinopor su consentimientomutuoopor causes
regales.
Este modo de extinguir las obligaciones es una verdadera conven-
den, unverdadero acuerdo de voluntades y corno tat debenconcurrir
enof todos los elernentos orequisitos serialados par la ley para que ten-
ganeficacia juridica, y, especiatmente, que contribuyana deshacertolas
mismas personas que tocrearon.
Puesto que este modo de extinguir obligaciones tiene por objeto
extinguir una obliged& que tiene vida juridica, solo puede referirse
a aquellas obligaciones que aunexisten, a aquellas obligaciones que to-
davia no hensido ejecutadas, porque si la obliged& ha sidopagada o
ejecutada, la obliged& ya se ha extinguido, ya ha dejado de existir;
y asf coma nopuede matarse a unmuerto, porque se matanlos vivos,
peronolos muertos, nose puede matar tampocouna obliged& que ya
ha dejado de existir. Si la obliged& ya ha sido extinguida, sl ya ha
side pagada o si ha muerto per alguno de los otros modos de extin-
guirta, podrenlas partes former una convenciOnensentidocontrarioa
la anterior, pero ye no estarfamos enpresencia del inciso 1° del ar-
ticulo 1567, sine que estariamos enpresencia de unnuevocontrato
que crearia una nueva obligacien. Por ejemplo, si ye tovendouncaba-
Itoa Pedro. contraigola obligaciende entregerseloy mientras yonole
entregue el cabatlo podemos dejar sinefecto este obliged& por este
primer mode de extinguir; podemos convenir endeciararla per mita,
comodice el articulo1567; perosi yohe entregadoel cabatloa Pedro,
si yohe pagadomi obligaciOn, este desaparece, el contratotermina, to-
dos sus efectos se hanproducido y no hay ye obliged& alguna. Si ales
tarde convenimos enponer fina este contrato, nose extingue obliged&
alguna, sinoque anularemos uncontratopare crear nuevas obligaciones
conel objetode dejar sinefectoel anterior convenloentre las partes.
Este modode extinguir obligaciones soloproduce efectos para el fu-
turo, no afecta al pagado; de tar manera que todas sus consecuencias
juridicas producidas antes del acuerdo de las partes destined° a poner
fina la °Wiped& subsisten, lo mismo que los derechos que de alli
emanenoha' anpodidoemanar.
que acabo de manifestar pone enevidencia cuanimpropia es
la expresiOndel articulo 1567 cuando dice: "...consientanendarla por
nula". No es este unmode de extinguir obligaciones que se parezcan
siqulera a la nulidad que es otro de los modes de extinct& de que ha-
bla el articulo 1567. El consentimiento mutuo no puede ser este modo
de extinguir las obligaciones llamado nulidad, porque de set asf habria
sido una redundancia intitil del iegisladorque vuelve a incluir este mis-
momodorats abajodel incise 1 9 ; enseguida, la nulidad produce efectos
enterantente distintos de los que la ley atribuye a la declaraciOnhecha
por las partes. Eneste case, la extincidnde fa obligaciOnemana de un
329
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
acuerdode voluntades de las partes que consientenendeshacer loque
anteriormente habianhecho, acuerdo que no produce efecto retroac-
tivo. Encambio, Ia nulidad orescisiOnes una pens osand& establecida
por la ley para los que ejecutano celebranuncontratocontraviniendo
ciertas disposiciones; toda nulidad y toda rescisiondebenproducirse de
causas sefialadas taxativamente por la ley. Declarada la nulidad, ella ope-
ra retroactivamente y produce los efectos que Ia ley le atribuye, perono
los que las partes le sefialan, porque estas disposiciones sonde orden
pUblicoy noest6 enla voluntad de las partes el derogarlas o modificar-
las; ni puedentampoco las partes, por su sole voluntad, modificar las
causas que generanla nulidad, ni atribuirle unefectodistintodel que el
legislador le ha senalado; nopodrianlas partes decir que el objetoilicito
produce nulidad relative y que el doloproduce nulidad absolute. Nada de
estopuede decirse del mutuoconsentimiento; aqui loque hay, lisa y Ila-
namente, es unacuerdode las partes pare destruir odelar sinefectoal-
goque ellas habfanconstruido. Loque Ia ley quiere decir es que las par-
tes pongantina una obligaciOn, de manera que la expresiOn"darla por
nula ' quiere decir "dejarla sinefecto". Por eso, habria sidomajor que el
legislador hubiera empleadoesta Ultima expresiOnenel articulo1567,
inciso1°
El .Pago Efectivo
Concepto del pago efectivo
'El pagoes el modoordinarioy normal de extingulr las obligaciones,
porque Ostas se contraenpara que el acreedor obtenga aquelloque es
materia de Ia obligaciOn, ya que las obligaciones no se contraenpara
dar satisfacciOna los jurisconsultos en la aplicaciOnde los preceptos de
Ia ley, sinopare satisfacer las necesidades humanas.
El articulo 1568 del C. Civil define el pago efectivo corn° "Ia cres-
ted& de loque se debe", es decir, es el cumplimientode Ia obligaciOn,
es Ia realized& de Ia crested& o abstencidndebida.
No tiene, enel Derecho, Ia palabra pago la acepciOnenque or-
dinariamente se Ia emplea enel lenguaje corriente. Enel lenguaje co-
rriente la expresiOnpago se la emplea generalmente para referirse al
cumplimientode una obligaciOnde dar; y aunrestringiendoriles su al-
cance, y esta es la acepciOngeneralmente admitida, se entiende por pago
enel lenguaje vulgar, Ia entrega de una cantidad de dinero.
Noes esta Ia acepci& que Is palabra pagotiene enel Derecho; Ia
palabra pago se refiere at cumplimiento de toda obllgaciOn. Cada vez
que el deudor satisfaga al acreedor entregàndole la cosa debida oabs-
tenièndose de ejecutar el hecho prohibido, ejecuta el pago, porque en
Derecho el page es el cumplimiento de toda obligaciffm, y en Derecho
paga tantoel deudor que entrega la cosa que debe, comoel que ejecuta
el hecho debido, o el que se abstlene de ejecutar el hecho prohibido.
330
TEORIA DE LAS OBUGACIONES
Lapalabra prestacin il gm, omplea ut artiGulo1568, este tomada en
su rues atnplia acepcion, esio es, conk) el objeto, debido, el objeto de
Ia obligacien, omejor aUn, cornocosa debida.
La ley habla de pago efectivo, porque este modo de extinguir las
obligaciones no produce sus efectos slim mediante la realized& ma-
terial de aquello sabre que la obliged& recce; es menester que el deu-
dor. efectiva, real omaterialmente, cumpla aquelloa que se oblige.
Para la ley clillena las palabras pago y soluciensonsinenimas. El
titulo que estamos estudiando este encabezado asi: "De los modos de
extinguirse las obligaciones y primeramente de Ia solutionopagoefec-
tivo". Luego los terminos solucieno pago sonsinenirnos. Enrealidad,
Inpalabra soluciense aviene bienconlo que se quiere expresar: del
latin"solvere", "desligar". De manera que solucienquiere decir el efec-
to de desligar, el efecto de separar, y mediante el pago, of deudor se
desliga del vinculojuridicoque habla contraidopare conel acreedor.
Desde el momenta que el pagotiene par objetoextinguir una
gaciOn, supone necesariamente la existencia de una obliged& previa
destinada a extinguirse mediante el pago; quienhabla de pagosupone
previamente unvincula existente destinado a perecer mediante este
modode extinguir las obligaciones. Por eso, el pagonoes vididomien-
tras no exista una obliged& civil o natural destinada a extinguir por
media de el, porque ya hemos vista que loque se page envirtud de una
obliged& natural no este sujeto a repetirse. Pero si no existe una obli-
ged& civil o natural destimida a extinguirse por of pago, el deudor que
page loque nodebe, pace unpagoque carece de cause, porque la cause
que legitirna el pago, (Is la existencia de una obliged& natural o civil; y
coma es unaforismojuridid) el que nadie puede enriquecerse sincause,
of que page enesta sittiaciOn, tiene perfectoderechopara pedir la rope-
ticiende loque ha paged°. Nohahiendoningtma de estas dos especles
de obligaciones el at- lir:ill° 2295 atitoriza expwsamente para repetir el
pago.
El pago puede estudiarse desde ei punto de vista subjetivo y del
punto de vista objetivo; es decir, conrolaciena las personas que enel
pago intervienen, o conrelational paw) ensi mismo. Ambos aspectos
serancomprendidos enel estiidio que vamus a iniclar y dentro de este
ordende id, as, estudiareinos los sigtilentes pintos rela(;innados conel
pago: enprimer termino, per quienpuede pagarse; enseguida a qui&
debe pagarse, entercer Lugar, dande y cuandodebe pagarse; encuarto
termino, come debe pagarse y que debe comprenderse enel pago; y quin-
to, la imputed& y prueba del page.
Cabe advertir quo las disposiciones de los articulos 1568 y sigulen-
tes que reglarnentanel pago, se aplicana Coda clase de obligaciones
cualquiera que sea su naturaleza y cualquiera que sea Infuente de don-
de emane.
Comenzaremos par el estudiode cuel es la persona que puede pagar
331
ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ
1 .—Por quien puede hacerse el Pago
Conarregloat articulo1572, puede pagar el deudor, cualquiera per-
sona qua tenga Interes en extinguir Ia obligation y finalmente, cualquie-
ra persona aunque no tenga Interes alguno en Ia deuda, es decir, un
extrano.
Lonatural y lonormal es que el pagosea hechopor el deudor. Nadie
antes que 61, tiene mes interes enextinguir la obligation, puestoque es
61 quienpor dispositionde Ia ley opor su voluntad, se encuentra colo-
cadoenIa necesidad jurfdlca de dar, hacer onohacer una cosa.
Por deudor se entiende, pare este efecto no solamente Ia persona
que contrajo la obligacien, no solamente la persona natural que se co-
loc6 enIa necesidad de dar, hacer onohacer algo, sinotodas aquellas
personas que enconceptode Ia ley sean, jurfdicamente hablando, la per-
sona del deudor; por consiguiente quedancomprendidos enesta expresiOn
"el deudor", enprimer terrain°, sus herederos, ya que es sabidoque es-
tos representanla persona del difuntopare sucederle entodos sus de-
rechos y obligaciones trasmisibles; enseguida, el legatario a quien
el testador ha puesto Ia obligationde pagar una deuda; y finalmente,
sus mandatarlos orepresentantes legates, puestoque conarregloat ar-
ticulo 1448 "lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando fa-
cultada por ella o par Ia ley para representarla, produce respecto del
representadoiguales efectos que si hubiera contratadoel mismo".
El
pago que es efectuado por cualquiera de estas personas, por el
deudor, opor sus representantes legates omandatarios, por sus herede-
ros opor el legatarioa quiendeterminadamente se ha impuestola obli-
gaclende pager Ia deuda, extingue Ia obligacien.
Puedenpagar, ensegundotett-min°, aquellas personas que tienenun
interns evldente y manifiestoenextinguir Ia obligaciOn, para verse libre
de las persecuclones que el acreedor pueda iniciar ensu contra; tales
son los codeudores solidarios, el fiador y el poseedor de uninmueble
hipotecado.
Todas estas personas tieneninterns endesligarse de Ia obligacien,
enhacer cesar el vfnculopara librarse de las consiguientes responsabili-
dades. La ley los autoriza por eso, endiversas disposiciones del C. Ci-
vil, pare que puedanefectuar el pago de la obligacien. Pero pagada Is
obligacienpor cualquiera de estas tres personas, si biendesaparece el
vfnculo juridic° que existfa entre el deudor primitivo y el acreedor, la
obligacienqueda subsistente entre el deudor primitivoy el codeudor so-
lidario, o fiador, o poseedor del inmueble hipotecario, quienes quedan
subrogados por el ministeriode Ia ley enlos derechos, prendas, privile-
glos, hipotecas, etc. del acreedor, para poder obtener del deudor princi-
pal el reembolsode loque pagaronenla totalidad oenIa cuota que les
correspondfa, segenel caso. El codeudor solidario que extingue total-
mente la obligacien, se subroga, envirtud del articulo1522 y del articulo
332
TEOR1 A DE LAS OBLIGACIONE'S
1610, N 3', enlos derechos del acreedor pare obtener de cede uno de
sus codeudores la parte que le corresponde. El fiador, a virtud de lodis-
puesto enel articulo 2370, tambiónqueda subrogado enlos derechos
del acreedor: a igual case ocurre conel poseedor del inmueble hipote-
cario, en conformidad con in riispuesto en el articulo 1610, 1■19 29.
Finalmente, puede pagar una persona enteramente extraiia a la obli-
gacien: antercero, opare hablar mas greficamente, el que va pasando
por la calie, contaI que lo haga a nombre del deudor. Nuestro COdigo
reconoce expresamente que cualquiera persona puede pagar al acreedor
y puede efectuar el pagoauncontra la voluntad del acreedor, El acree-
dor nopodria negarse a recibir el pagoa pretextode que quienloesta
haciendonoes la persona del deudor. El articulo1572, inciso1 9, asi lo
establece expresarnente; por que? Porque el hecho de que cualquiera
persona pague una obliged& ajena no irroga perjuicios a nadie: por
el contrario, acarrea beneficio a todo el rnundo: al acreedor le es indi-
ferente Ia persona del derider, ya que lo que le interesa es que se le
pagile; al deudor tambienle beneficia, porque puede suceder qua nose
encuentre ensituationde pagar, o que su acreedor sea muy exigente
y to ponga enaprietos pare que efectile el page. Per eso, el acreedor
nopuede negarse a recibir el page, y por es() puede pagarse por anter-
ceroauncontra la voluntad del acreedor, y puede recurrirse a Ia consig-
ned& cuando el acreedor no quiera recibir el page.
Una excepcientiene este regla, y ells cae de su propio peso: es
la consignada enel incise 2? del articulo 1572, y tiene lugar enla obli-
gaciOnde hacer cuandola aptitud otalentodel deudor ha sidotornado
enconsidered& pare generar el vincula juridico. Enestas obligaciones
desaparece el motive que Ilevd al legislador a establecer el precepto
del incise 1?, porque si se autoriza el pagopor unterceroaria enestas
obligaciones de hacer, ya nose obtendria el finque Ia ley persigue, por-
que ese pagopuede ser perjudicial Para el acreedor si se torna encoon-
ta que ha side la aptitud, el talento personal del deudor el que se ha
tornadoenconsidered& pare generar la obligacien, y si el page lohace
ontercero, bienpuede este no terser las mismas aptitudes que las del
deudor que contrajola obligacian. Salopodria anterceroefectuar el pa-
gosi el acreedor consintiera enelle. Par ejemplo, se ha contratadocon
anpintor famoso que pinto uncuadro; no podria unsimple aficionado
pintar el cuadro enft:gar del pintor y decide al acreedor: "Aqui esta el
cuadroque lid. contratO". Perocomodicta one es dueriodoadministrar
sus intereses come major le parezca, el terceropodria efectuar el page,
si el acreedor consintiera enrecibirlo; pero no se le podria obligar a
que lo aceptara, si el acreedor se opusiera,
Salvo este case de exceed& al incise l' del articulo 1572 que con-
temple el inciso 2? de este mismo articulo, entodas las demés oblige-
clones inclusive enlas de hacer, puede hacerse el pagopor otra perso-
na y el acreedor este obliged° a recibirio. El propio articulo 1553 del C.
Civil, come se recorder& da al acreedor de una obliged& de hacer, en-
tre otros derechos, el de hacer ejecutar el hechodebidopor untercero
a expenses del deudor.
333
ARTURO ALESSANDR1 RODRIGUEZ  
El pago hecho por el tercero a nombre del deudor, en los casos en
que Ia ley lo admite, no este sornetido,a ninguna formalidad y debera ha-
cerse en las mismas condiciones en que (lobe efectuarlo el deudor. Asi,
en un juicio ejecutivo iniciado contra el deudor, este esta autorizado por
el C. de P Civil para detener Ia eiecticien consignando a la orden del Tri-
bunal que de elle conoce, el diner°suficiente para responder al credit°,
con capital, intereses y costas. El tercero que pretenda pagar a nombre
del deudor, no necesita cumplir más formalidades que las mismas quo
el deudor debe cumplir. Asi lo ha failed°Ia Corte Suprema en una sea-
tencia que se public°en Ia Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo
VI, seccien primera, pagina 55.
El tercero que paga a nombre del deudor, puede encontrarse en tres
situaciones juriclicas; a saber: te) puede pagar con el consentimiento del
deudor; 2') puede pagar sin conocimiento del deudor; y puede pagar
contra Ia voluntad del deudor.
Primer caso
El tercero paga con el consentimiento del deudor.
Este consentimientopuede ser expresoo tacit°. Es expresocuando
el deudor manifiesta enterminos explicitos o formales su voluntad de
aceptar que otropague por el.
Es tacit° cuandoel deudor conconocimientodel pagoque va a efec-
tuarse, nomanifiesta ninguna voluntad contraria a el, ni rechaza loque el
tercerova a hacer.
lOue efectos produce el pagoefectuadopor unterceroconel con-
sentimientoexpresoo tacit° del deudor?
Ental caso, hay enrealidad, unverdaderomandatoque ha mechado
entre el deudor comomandante y el tercerocomomandatariode aquel
para que pague loque ague( debe. El pagoefectuadoenestas condicio-
nes extingue Ia obligacienrespectodel acreedor, es deck, el deudor deja
de ser deudor de su acreedor; pero a virtud del articulo 1610, N° 5', este
tercero que ha pagado por el deudor con su consentimiento expreso o ta-
cit°, queda subrogado en los derechos del acreedor y pasa a convertirse
por el ministerio de Ia ley, en acreedor de su deudor. El articulo 1610 del
C. Civil dice que la subrogacien legal se opera,