Se sabe que cada Estado es libre para dictar las normas que estime conveniente en el ejercicio de su soberana, entonces, los ordenamientos jurdicos son mltiples y variados en el mundo, es por ello que es necesario un ordenamiento jurdico internacional privado, sobre todo en esta poca por la explosin demogrfica y los medios de comunicacin masivos pues existen ms medios de conectividad y los sujetos celebren contratos de distintos tipos, como por ejemplo, un matrimonio.
El derecho internacional privado se refiere al plano entre particulares y tambin se le conoce como conflicto de leyes.
I.- Concepto.
El derecho internacional privado:
Segn Andrs Bello, es el conjunto de reglas que sirven para dirimir los conflictos de leyes, esta es la definicin restringida.
Segn Albonico, es aquella rama de las ciencias jurdicas que, en los casos en que existan varias legislaciones concurrentes o divergentes aplicables, determina la ley competente para resolver el conflicto y el tribunal que va a conocer de l.
Por lo tanto derecho internacional privado es la rama del derecho que se preocupa de las relaciones jurdicas entre particulares, cuando stas contienen elementos internacionales relevantes.
Mtodos de solucin de conflicto.
Eleccin de ley (choice of law) Normas atributivas.
1.- Eleccin de ley (choice of law), o de conflicto de leyes, consiste en regularla en forma indirecta y ms que solucionar el conflicto de normativas, lo que hace este es elegir una de las legislaciones en conflicto (para que resuelva el conflicto), para que sea sta la que se aplique a la relacin jurdica en cuestin.
Se caracteriza porque utiliza normas atributivas, o sea, no resuelven el conflicto sino que atribuyen competencia a una legislacin determinada, por ejemplo, un chileno fallece teniendo su ltimo domicilio en Espaa, habra que ver si aplicamos legislacin Chilena o Espaola, y as tenemos que el mismo CC chileno, que contempla este mtodo en el art 955 CC elige a la ltima, dice que se aplicara la legislacin espaola, por que seala el ultimo domicilio. Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales. 2
Esta norma seria atributiva pues no resuelve quienes son los herederos, no seala los derechos de cada uno como si lo hace el derecho sustantivo, o las normas directas o materiales: sino que solo se limita a escoger la legislacin que regir la sucesin. Se dice que este mtodo es el ms prctico, puesto que plante3a la pluralidad de legislaciones eventualmente aplicables, pero es el menos til. Defectos o problemas de este mtodo. El primer defecto de este mtodo es de entregar las relaciones transnacionales a la regulacin de los ordenamientos estatales, que son concebidos para las situaciones internas, de acuerdo con los conceptos e intereses de cada pas. Por tanto radican en su aspiracin de llevar a cabo una tarea supranacional, con medios predominantemente internos, estatales. Por lo tanto somete a otro a la legislacin de otro pas un asunto que est creado para personas que tienen un ordenamiento distinto, porque las leyes se crean conforme a la realidad de cada pas a cmo funciona su sociedad y su economa. El segundo defecto lo constituyen las dificultades que presenta la aplicacin de una ley extranjera, hecho que inclina a los jueces a preferir su propia ley, es decir, la ley del foro del pas donde se encuentra y no la de otro lugar. Como tercer defecto produce una gran incertidumbre sobre la eventual aplicacin de la ley escogida, ya que cuando opera el orden publico de la ley de foro, crea esta incertidumbre por ser impreciso y localista. 2.- Mtodo Directo: Normas Materiales o Sustantivas Este mtodo va a solucionar directamente la relacin jurdica que tenga elementos internacionales; para ello utiliza normas sustantivas o materiales. Sin embargo, la supresin del mtodo de eleccin de ley es imposible en la prctica, porque los localismos jurdicos constituyen una barrera demasiado alta para llegar a un derecho uniforme general y uniforme. Las normas sustantivas de derecho internacional privado se clasifican en tres grupos: A.- Reglas Nacionales: Cada Estado puede establecer en su legislacin interna reglas sustantivas de DIP considerando el carcter internacional de la materia regulada y as se evita el problema del mtodo atributivo, pero se nos origina otro problema el localismo y esto choca con el principio de armona internacional de las soluciones, un ejemplo de esta norma: Art.135 inc. 2 CC. Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin. 3
Este artculo soluciona el problema de que rgimen de bienes regir a aquellos que se casan en el extranjero. Cul es la primera seccin de la comuna de Santiago? Recoleta. 1
La regla general es que los casados en el extranjero se entendern en chile como casados en sociedad conyugal, salvo que inscriban en la primera seccin de la comuna de Santiago que es Recoleta. B.- Reglas Convencionales: La otra clasificacin sera las normas convencionales, las que regula relaciones transfronterizas, es decir entre, fronteras a travs de un derecho nico y vigente en toda la comunidad Internacional, este mtodo tropieza con la diversidad legislativa, la que a su vez se basa en diferencias culturales que existen entre los diversos pases del mundo. Sin embargo en el plano comercial no es extraa la idea de un derecho uniforme: histricamente la actividad mercantil, que no tiene fronteras, ha encontrado una regulacin comn en sus prcticas y costumbres. Por esta razn se ha podido celebrar tratados que contienen las llamadas reglas convencionales sustantivas del derecho internacional privado. El ms importante fue en la compraventa internacional de mercaderas, que es el contrato bsico para el comercio transfronterizo. A modo de ejemplo tenemos la convencin de las naciones unidas sobre los contrato de compraventa internacional de mercaderas en el ao 1990. C.- Derecho Espontaneo o Lex Mercatoria: Como se sabe, en el derecho comercial tiene como principal fuente la costumbre y es por eso se llama espontanea porque a medida que avanza el transporte y las comunicaciones se van generando nuevas costumbres para transar bienes, entonces, estos usos y costumbres constituyen un derecho espontaneo internacional, que se conoce como lex mercatoria cuya importancia, en los contratos internacionales. El derecho espontaneo tiende naturalmente a alejarse de las regulaciones estatales estableciendo normas sustantivas, a nacionales, de derecho internacional privado. Las principales expresiones del derecho espontaneo se dan en los contratos-tipo y en los trminos de contratacin, y su desarrollo se ve favorecido con el arbitraje, que tiende a resolverse con las normas propias del comercio internacional.
1 Cmo se inscribe un matrimonio practicado en el extranjero? Los matrimonios entre chilenos o entre un chileno y un extranjero deben inscribirse en el registro correspondiente (denominado registro X) de la circunscripcin de Santiago, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 4 N 3 de la Ley N 4808, sobre registro civil.
Dicha inscripcin no afecta la validez del matrimonio celebrado en el extranjero. Sin embargo, si dicho matrimonio no se inscribe en Chile no podr ser vlido en juicio, segn el artculo 8 de la citada ley.
Ahora bien, para registrar el matrimonio en Chile existen dos vas, la primera directamente en el Consulado de Chile del pas donde ocurri el hecho vital, o bien directamente en Chile. En este ltimo caso, necesita el certificado de matrimonio extranjero legalizado por el Consulado de Chile en el pas donde se cas, y legalizado en el Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, ubicado en calle Agustinas N 1320, luego debe presentar los documentos en la oficina Santiago , Unidad de extranjera 2piso (telfono directo 2782 23 80 - 2782 23 81).
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3. Normas de Aplicacin Inmediata o necesaria: En cada sistema legal interno existen normas que se refieren a la organizacin fundamental del estado y que, por este motivo, se aplican en forma obligatoria, aunque eventualmente puedan afectar La relaciones jurdicas que contengan elementos internacionales relevantes. Entre ellas se encuentran las normas de derecho pblico, las que se refieren a la familia y a la infancia, las que rigen la vida econmica y, en general, las que regulan el orden interno del pas. II.- Fuentes del Derecho Internacional Privado. 1. La Ley Positiva 2. Los Tratados Internacionales 3. La Costumbre 4. La Jurisprudencia 5. La Doctrina 6. La Voluntad de Las Partes, que pueden convenir, en el contrato que celebren, una clusula sobre legislacin aplicable o Pacto Electio Iuri. La ltima se agrega porque cuando se celebra un contrato que va a tener efecto internacional, lo normal ser que se ponga una clausula en ese contrato sobre que norma regulara el conflicto, llamada clausula de electio juri. Si se ha visto alguna vez un contrato internacional, al final se le pone, se determina que para efectos del contrato tal norma ser preferible, se celebra en ingls, se celebra en espaol y para el caso de discordancia se prefiere el ingls y se prefiere tal o cual legislacin. Hay una clasificacin en cuanto a estas fuentes y es la que distingue entre fuentes internas, cuya principal expresin son la ley y fuentes internacionales, cuya principal expresin son los tratados. Hay autores particulares, los cuales plantean que los problemas que debe resolver el DIP, en su gran mayora son propios de cada pas, por lo que su solucin normal se debe encontrar en las fuentes internas. Y los universitarios, por el contrario piensan que esos problemas, por afectar a la comunidad internacional, y por ser de naturaleza internacional, deben tener soluciones universales. En consecuencia, el orden internacional debera primar sobre el interno. 1.- La Ley Positiva. Los diversos sistemas jurdicos contienen muy pocas disposiciones de DIP. Adems, stas se encuentran dispersas a lo largo de las respectivas legislaciones. Sin embargo, la interrelacin del mundo actual ha obligado a modernizar el sistema de DIP, empezando con sus normas atributivas. Por lo tanto la tendencia actual es la de ordenar las normas de conflicto en un sistema coherente, y la de dar mayor espacio a la autonoma de la voluntad, especialmente en cuanto a la eleccin de ley y de tribunal en el plano internacional. La caracterstica de exigibilidad y dispersin que encontramos en el derecho comparado, se dan tambin en el sistema atributivo chileno, a pesar de ello no se ha hecho ningn esfuerzo de sistematizacin semejante al que ha efectuado otros pases. Como ejemplo podemos encontrar la ley 18.802 de 1989 que modifico el art. 135 inc. 2 cdigo civil en lo relativo a los regmenes matrimoniales de los matrimonios celebrados en el extranjero. 5
Qu es la ley? Art.1 CC La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite. Planiol enuncia que la ley "es la regla social obligatoria de carcter permanente, establecida por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza".- 2.- Los Tratados Internacionales. Son las fuentes ms importantes, ya que por los tratados, ya sean bilaterales o multilaterales, los estados contratantes pueden conseguir dos objetivos que interesan a nuestro ramo: convenir en un derecho uniforme por medio de normas sustantivas por la cual van a comerciar, u obtener soluciones atributivas iguales para los distintos ordenamientos jurdicos. La tarea de uniformar las normas de conflicto la tienen principalmente dos organizaciones: la conferencia de la haya de Derecho Internacional Privado y la organizacin de estados americanos OEA. La conferencia de la haya fue por primera vez en 1893 y el mayor avance que ha tenido es la compra venta de objetos muebles, forma de testamentos y accidentes de circulacin por carreteras, responsabilidad de los fabricantes, obligaciones alimenticias, tutela de menores, comisiones rogatorias, reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras, etc. Cdigo De Bustamante Este cdigo derecho internacional tiene 437 Artculos, un ttulo preliminar, cuatro libros que tratan sobre derecho civil, mercantil, penal y procesal respectivamente. Est vigente y ratificado por Chile hacindole una reserva, es decir, una objecin o una forma de decir que lo que se estipula en cierta parte no proceder, por ejemplo, en este caso del Cdigo de Bustamante donde dice que en caso de conflicto entre las leyes extranjera, primar la ley Chilena. La Reserva slo procede en los tratados Bilaterales. La reserva seala que ante el derecho Chileno con relacin a los conflictos que se produzcan en la legislacin Chilena y alguna legislacin extranjera, los preceptos de la legislacin actual o futura de Chile, prevalecern sobre dicho cdigo en el caso de desacuerdo entre uno y otro. Por lo tanto, respecto de los pases, que han ido ratificando su aplicacin en Chile opera de la siguiente manera: Respecto de los pases que lo han ratificado, se aplica como tratado: 1. Cuando la ley interna se remita a los tratados internacionales en los casos de exequtur y extradicin.
2. Cuando no se oponga a la legislacin actual o futura en Chile, y
3. Cuando regule alguna materia no contemplada en la legislacin Chilena como ocurre en los conflictos de nacionalidad. Respecto de los pases que no lo han ratificado, constituye fuente de principios de derecho internacional; y los principios tienen especial validez en nuestro ramo. 6
3.- Convenciones CIDIP. Con estas convenciones se est desarrollando un verdadero proceso de codificacin en razn de que se realiza por materias y se adecua a las exigencias de la realidad, entre las cuales resaltan las derivadas del proceso de integracin 4.-La Costumbre. Algunos tratadistas consideran que las fuentes u rganos de formacin y de expresin del derecho positivo, pueden clasificarse en dos: la costumbre y la ley. La dualidad indicada se proyecta a la distincin que se ha hecho, entre derecho consuetudinario y derecho escrito. Al primero se considera no escrito, en el sentido de que no ha sido oficialmente redactado por los poderes pblicos. Por lo tanto el derecho consuetudinario es aquel que se basa en la costumbre, entendindose por tal ..Toda fuente de derecho distinta a la ley; y la jurisprudencia no es ms que un aspecto de la costumbre, no es otra cosa que el derecho consuetudinario moderno. Sin embargo, hemos considerado que la costumbre y la jurisprudencia constituye fuentes distintas, por cuanto esta ltima emana de los tribunales y no directamente de la conciencia colectiva. En Chile no constituye derecho, salvo cuando la ley se remite a ella. En su art. 2 cdigo civil. Por su parte el CCOM en parte del art.4 le otorga un poder a la costumbre, supliendo el silencio de la ley, sin embargo en el derecho internacional privado la costumbre tiene mayor importancia, debido a la exiguidad de las normas legales. En el comercio internacional, las costumbres constituyen la base de la lex mercatoria. 5.- La Jurisprudencia: En cuanto a la Jurisprudencia se ha discutido entre doctrina si constituye o no fuente del derecho, se sabe que el Art.3 CC dice que, solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio, las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. Esta discusin no alcanza a los pases regidos por el common law, en donde el derecho sta constituida por los preceptos judiciales: el derecho lo hace el juez. Y la jurisprudencia tiene un alcance o efecto limitado y particular y no erga omnes. Adems las sentencias judiciales slo tienen fuerza obligatoria respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. Esto no es as en los pases del common law donde la Jurisprudencia tiene otra forma, como EE.UU e Inglaterra, pues ellos piensan que los textos son insuficientes por que las relaciones humanas van avanzando muy rpidamente. En cuanto a la jurisprudencia en materia internacional se tiene a la Corte Internacional de Justicia, la Convencin de la Haya, por citar las ms importantes. 7
Estas son fuentes mediatas y no directas, pero pese a ello es la ms importante porque es la opinin de los entendidos porque es la que va formando Derecho Internacional y se dice que la doctrina es la fuente ms importante del DIP. 6.- La Doctrina: Las ideas y opiniones de los juristas slo intervienen, por lo general, en forma mediata o indirecta, en la labor formativa del derecho. Sin embargo, constituyen la base terica de la estructura legislativa. En efecto, si se construye una norma jurdica por la va de la ley formal, del tratado o de la jurisprudencia, con olvido de los principios tericos necesarios, esa norma ser inadecuada para cumplir con las finalidades propias del derecho. Desde este punto de vista, podemos decir que la doctrina es, aunque en forma indirecta, la fuente ms importante de nuestra disciplina. Principios Doctrinarios del Derecho Internacional Privado. Sin perjuicio de aceptar plenamente la idea que el derecho debe ser guiado por los valores de la justicia y de la seguridad jurdica, la doctrina de nuestro ramo postula principios especficos del derecho internacional privado.
1.- Orden Pblico Internacional:
Conforme a este, el juez debe dejar de aplicar la ley que determine su norma atributiva, cuando vulnere los principios bsicos de su propia legislacin. (Esto lo vamos a ver cuando veamos limitaciones a la aplicacin de la ley extranjera). Por lo tanto es el ms evidente de nuestra ciencia pero, es el ms difcil de analizar.
2.- La Armona Internacional de lasSoluciones:
Este principio obedece a la idea de conseguir la unidad de las soluciones que den, para un mismo asunto, los distintos ordenamientos que se consideran competentes. Esto porque es necesario buscar la certeza jurdica, por ello es necesario que se vayan dando soluciones similares para casos ms o menos similares, por ejemplo, determinar el estado civil de una persona o la nacionalidad.
La armona podra alcanzarse unificando el DIP por medio de tratados, o utilizando los factores de conexin que sean ms habituales.
Una persona puede tener ms de una nacionalidad dependiendo de los tratados internacionales que se tengan en nuestro pas. Existe la nacionalidad por gracia. En todo caso la nacionalidad que es un factor de conexin determina algunas situaciones pero si no es posible determinar una situacin por un factor de conexin se recurre a otro, entonces no siempre se va a determinar la legislacin aplicable por la nacionalidad de la persona.
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3.- El Respeto Internacional de los Derechos Adquiridos (Teora de los derechos adquiridos y las meras expectativas):
La mera expectativa se refiere en el fondo al germen de derecho. Este principio seala que internacionalmente tambin se debe respetar un derecho vlidamente adquirido bajo una legislacin competente debe ser, en principio, universalmente respetado; este proceso sera independiente del mecanismo atributivo, que eventualmente obliga al juez a aplicar una ley extranjera vigente an cuando se vaya a aplicar bajo otra o la de otro pas, por ejemplo, si yo adquir el derecho en Chile la ley internacional no me puede vulnerar un derecho adquirido pero si pueden pasar por las meras expectativas.
4.- Principio de la Proximidad:
Seala que una relacin jurdica o un asunto jurdico o el asunto que se est sometiendo a solucin tienen que ser regulado con la legislacin que tenga ms cercana relacin con l o mas proximidad, as, por ejemplo, el convenio de Roma de 1980 aplicable a relaciones contractuales seala en su art. 4 que, a falta de eleccin de las partes el contrato se regir por la ley del pas con el que presente los vnculos ms estrechos. As igual el art. 9 de la convencin interamericana de derecho aplicable a los contratos internacionales, de 1994, se remite al derecho del estado con el cual el contrato tenga los vnculos ms estrechos.
5.- Principio de la Armona Interna:
El derecho trata de impedir las antinomias, esto es, las reglas que dan soluciones contradictorias para un mismo asunto. Este fenmeno se puede producir con mayor frecuencia en el DIP, si se someten distintos aspectos de un mismo asunto, a leyes diferentes.
Este principio seala que las normas que van a dar solucin no deben ser contradictorias entre ellas y para regular esto es necesario que las normas sean de carcter amplio, es decir, que no den tanto detalles del asunto o no digan relacin con situaciones muy especficas, porque sino algo especifico chocara con algo especifico de la otra legislacin. Este principio tiene importancia para analizar, entre otras materias, el problema de la legislacin aplicable a la cuestin preliminar.
6.- la Finalidad de las Leyes Internas:
Pillet sostena que si la finalidad social perseguida por la ley sustantiva del foro requiere su aplicacin a un caso dado, debe atenderse a ella y no a alguna extranjera que tambin puede ser aplicable.
En la doctrina norteamericana actual, Currie introdujo una variante a este principio, centrndolo en el inters que tenga el estado para aplicar su propia ley.
Es posible que los principios indicados se contrapongan entre s. Si esto ocurre, la limitacin del orden pblico opera con preferencia sobre los otros principios, en beneficio de los conceptos bsicos de la lex fori. Pero el principio rector del DIP es el de la conexin ms estrecha. 9
Por ltimo, y en general, se debe aplicar el principio que cumpla en mejor forma, para el caso concreto, los requerimientos de la justicia y de la seguridad social.
III.- Las Normas de Conflicto.
El DIP es la rama del derecho que se refiere a las relaciones jurdicas entre particulares cuando intervienen, en ellas, elementos internacionales relevantes. Los mtodos que utiliza son los siguientes:
a.- Mtodo Directo, que consiste en regular las relaciones jurdicas a travs de normas sustantivas, o
b.- Mtodo Indirecto, que consiste no en regular, sino en determinar las legislaciones que va a regir la materia. En este ltimo caso interviene la norma atributiva o de conflicto.
Concepto: La norma de conflicto de leyes es, entonces, aquella que determina la legislacin aplicable a una relacin jurdica de derecho internacional privado.
Su funcin es escoger la legislacin, nacional o extranjera, que va a regir la relacin jurdica.
Estas normas de conflicto pueden ser unilaterales o bilaterales.
1.- Normas Unilaterales, Imperfectas o incompletas:
Es aquella que se limitan a ordenar cuando se aplica el derecho material nacional, por ejemplo el art.16 CC referida a que los bienes situados en Chile se regirn por la norma de Chile.
Art.16 inc.1 CC. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Esta norma es unilateral porque se limita a ordenar la aplicacin de la ley chilena.
Esta norma unilateral tambin llamada imperfecta o incompleta, porque no determina la legislacin aplicable a los bienes en general, sino solo a los que se encuentran en Chile. No se refiere a todos los bienes sino solo a los bienes situados en Chile, y es a estos que se aplicar la ley nacional.
2.- Normas Bilaterales, Perfectas o Completas:
Son aquellas que determinan la legislacin aplicable, sea nacional o extranjera, tambin llamadas perfectas o completas, por ejemplo, la norma que habla de la sucesin, regla general que la rige es la del ltimo domicilio. Por lo tanto es perfecta porque siempre se sabr que legislacin va a regir la sucesin, una vez determinado el ltimo domicilio.
La tesis que habla sobre aplicar el criterio unilateral es defendida por los autores alemanes e italianos, estos sealan que de aplicar el criterio bilateral sera atacar la 10
soberana de los estados extranjeros si se pretendiera fijar, con normas bilaterales de la lex fori, la aplicacin de la ley de alguno de los estados. Por ejemplo si el causante tuvo su ltimo domicilio en Alemania, la ley chilena estara determinando la competencia de la ley alemana, sin facultad para ello.
Este razonamiento va muy lejos por cuanto se trata slo de utilizar disposiciones extranjeras en un asunto entre particulares, y no de mediar los poderes del Estado extranjero que las ha dictado. No hay envuelto en ello, ningn problema de soberanas.
Por lo tanto la norma bilateral da nfasis al aspecto internacional de la relacin jurdica, y es por eso que puede establecerse no slo en el derecho interno sino tambin en los tratados internacionales.
La unilateralidad, en cambio, da nfasis a la coherencia del derecho interno; por tal motivo, slo puede contemplarse en las legislaciones internas de cada pas.
Factores de Conexin
La norma de conflicto contiene un elemento esencial que engarza o anuda la relacin de derecho internacional privado con una legislacin determinada.
Este elemento se denomina factor de conexin o localizador, que vara segn la categora jurdica de que se trate.
Los principales factores de conexin son los siguientes:
1. La Nacionalidad de las personas naturales o jurdicas. O de algunos bienes a quienes se asigne tambin este atributo, como las naves o aeronaves. 2. El Domicilio, en cuanto vincule a las personas, o a algunos bienes, al territorio de un estado determinado. 3. La Situacin o El Lugar en que:
a.- se encuentre una persona (residencia, morada, etc.). b.-se encuentra un bien mueble o inmueble, o c.- se realice un acto.
4. La Autonoma de la Voluntad. Las personas, dentro de la parte facultativa del derecho, pueden determinar la ley que va a regir al acto jurdico que realicen )un contrato que legislacin van a aplicar en el caso concreto).
Disposiciones de Derecho Internacional Privado contenidas en la legislacin positiva, que utilizan los factores enumerados:
Art.15 CC A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. 1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; 2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. 11
Esto es lo que respecta a las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, al estado de las personas y a su capacidad para celebrar actos y contratos, entonces, el Chileno est sujeto a las leyes patrias, aunque viva en otro lado pero no respecto de todo, sino que respecto de las relaciones de familia y no respecto de cualquier persona, sino que del cnyuge y de los parientes chilenos, y en lo que respecta a las obligacin y contratos que tengan efecto en Chile.
Art.955 CC La sucesin en los bienes de una personas se abren al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
De acuerdo con esta disposicin, el juez debe aplicar la ley chilena o una extranjera, segn sea el pas donde el causante haya tenido su ultimo domicilio, esto se entiende sin perjuicio de las excepciones legales que veremos en su oportunidad.
Art. 14 CC La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros.
Este artculo consagra el principio de la territorialidad de la ley chilena, en virtud del cual esta es obligatoria para todas las personas que se encuentren en chile, sean chilenas o extranjeras.
Art.16 inc. 1 CC Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
En este caso como factor de conexin se us el localizador de situacin de los bienes, hacindose aplicable a ellos la ley chilena en su carcter de lex rei siteae.
Art. 17 inc.1 CC Las forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.
Este artculo, que aplica el principio de que la ley del lugar rige al acto, es decir, lex locus regit actum, contempla como factor de conexin el lugar donde el instrumento pblico se otorgue
D.L. 2.349 de 1.978 Considerando N1: Que constituye una prctica comercial generalizada, cuya aplicacin alcanza a nuestro pas, que en los contratos internacionales relativos a negocios y operaciones de carcter patrimonial que el Estado o sus organismos, instituciones y empresas, celebran con organismos, instituciones o empresas internacionales o extranjeras, cuyo centro principal de negocios se encuentra en el exterior, se inserten estipulaciones en virtud de las cuales se les sujeta a determinada legislacin extranjera, se sometan las controversias que de ellos pudieran derivarse al conocimiento de tribunales extranjeros, sean ordinarios o arbitrales, se pacte domicilio especial fuera del pas y se establezcan mecanismos para configurar la relacin procesal Este D.L. regula contratos internacionales de organismos del Estado o alguno de sus integrantes, en que es parte el Estado de Chile, bajo la perspectiva, en que el Estado 12
puede convenir el derecho y tribunal con su contraparte, en que el Estado renuncia a la Inmunidad de Jurisdiccin, este D.L. es el nico precepto que se refiere a los contratos internacionales.
Relaciones de los Sistemas de Solucin
Se entiende que en Chile se tiene un sistema de solucin de conflicto al igual que los otros Estados y las categoras que se utilizan son las mismas: personas, bienes, territorio, domicilio, formas de los actos, sucesin por causa de muerte, delitos, cuasidelitos, etc. As por ejemplo una cosa puede ser considerada delito aqu (Chile) y en otro pas no, entonces estas discrepancias en cuanto a los sistemas dan origen a los Conflictos de calificaciones. Por otra parte, los factores de conexin que utilice un estado para cada categora jurdica pueden ser distintos a los que use otro estado. Por ejemplo el estatuto personal se conecta en algunos pases a la ley nacional, y en otros a la ley del domicilio.
Las diferencias que se producen entre los factores de conexin ocasionan los problemas de reenvo, y de la llamada cuestin preliminar.
IV.- Conflictos de Calificacin, la Calificacin.
Entonces, Calificar una relacin de derecho es determinar su naturaleza jurdica, para ubicarla dentro de alguna de las categoras del sistema legal. Como resultado de la operacin indicada el juez que conoce de un asunto sabr, por ejemplo si ste debe ser resuelto con las normas propias de los contratos, del derecho de familia o del rgimen sucesorio. La calificacin es previa a la solucin del problema de fondo que se plantee, por ejemplo, si estamos hablando de un delito va a caer dentro de las normas penales, si estamos hablando de una particin estaremos en una sucesin o del derecho sucesorio. Normalmente, la calificacin se efecta en forma casi autnoma debido a que, en la generalidad de los casos, la naturaleza de los vnculos jurdicos sometidos a juicio puede ser determinada con toda facilidad.
Conflictos de Calificacin:
El conflicto se plantea en el DIP cuando las calificaciones que dos legislaciones en juego hacen de una misma relacin jurdica son tan distintas, que de aceptar a una u otra, vara la legislacin aplicable. Se habla entonces de conflictos de calificacin.
Sin embargo algunas veces no va a hacer fcil determinar a cual grupo pertenece uno u otro, y aqu entramos derechamente a un conflicto de calificaciones, por ejemplo, el testamento olgrafo en Francia otorgado por un holands y Holanda lo prohbe el testamento olgrafo, entonces no forma parte de la ley del testador, sin embargo, Francia permite el testamento olgrafo. Francia y Holanda concuerdan que la ley se rige por la ley nacional, y que la forma de los actos se rige por la ley del lugar en que se celebre.
Las normas de conflicto sern iguales, pero van a llegar a una distinta solucin porque si es en Francia ser vlido y si es en Holanda es nulo. 13
Entonces tenemos que aplicar una calificacin jurdica que es una ley personal, derecho sucesorio pero llegar a un distinto resultado.
Hay distintas doctrinas que se han formulado para solucionar estos conflictos de calificacin:
1. Calificacin por lex fori (ley del foro, ley nacional), 2. Calificacin por lex causae 3. Utilizando una sntesis de Derecho comparado, 4. Calificacin primaria y secundaria, y 5. Calificacin po la lex fori, pero con criterio internacional.
1.- Calificacin por Lex Fori:
Este criterio es bastante aceptado porque la ley del foro o ley nacional es la que conoce finalmente el juez que va a resolver el conflicto, adems, esta ley naci donde se origina el conflicto, conforme a la costumbre o a la idiosincrasia de ese pas y entonces debiera ser la ms aceptada para resolver ese conflicto.
Argumentos:
1.- La calificacin es inseparable de la norma de conflicto, puesto que esta se ha dictado de acuerdo con los conceptos jurdicos del sistema legislativo a que pertenece. Por consiguiente, el derecho internacional privado de la lex fori se desnaturalizara si fuese calificado por una legislacin extranjera: el juez debe interpretar su norma de conflicto, segn las reglas de interpretacin de su propio sistema jurdico.
2.- La determinacin de la ley aplicable es el efecto de una calificacin previa; mal podra efectuarse entonces esta ltima operacin, mediante la lex causae que aun no se conoce.
En chile la legislacin no se pronuncia acerca de la lex fori, pero hay dos sentencias de la Corte suprema que van a favor de este criterio.
Art. 6 del C de Bustamante aplica derechamente lex fori: En todos los casos no previstos por este cdigo, cada uno de los estados contratantes aplicar su propia calificacin a las instituciones o relaciones jurdicas que hayan de corresponder a los grupos de leyes mencionadas en el Art.3.