Concepto 6736 de Octubre 10 de 2006

Asunto: Radicado 142812. Contratacin persona pensionada.

Damos respuesta al escrito radicado con el nmero de la referencia donde nos consulta de una
parte sobre la viabilidad legal de vinculacin de personal que ya est disfrutando de la pensin y de
otra si existe alguna sancin para el empleador que contrate personal que est pensionado,
respecto de lo cual le manifestamos:
Es importante sealar, que en el sector privado no encontramos una norma que regule o que
prohba a los pensionados reintegrarse al servicio de una entidad particular o estatal, ni tampoco
existen una sancin en cas de que tal contratacin ocurra.
Sin embargo, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado en Concepto 1480 del 8
de mayo de 2003, indic que no existe posibilidad legal de darse una relacin laboral con un
pensionado, en los siguientes trminos:
... ni la Ley 100/93 ni la 797/2003 contemplan expresamente la posibilidad de que pueda
efectuarse un ajuste o reliquidacin de la pensin para pensionados, ni se prev ni regula que una
vez pensionado un trabajador pueda vincularse nuevamente al sistema y pueda realizar nuevas
cotizaciones.
Obsrvese, de otra parte, que estando sealada la edad mnima para tener derecho a la pensin
en 57 aos para las mujeres y 62 para los hombres a partir del 1 de enero de 2014 y, teniendo en
cuenta que se acumulan todas las semanas cotizadas sin importar si el trabajo se desarrolla en el
sector pblico o en el privado y aun como independiente, la vida laboral posible de cualquier
persona permite completar con facilidad el nmero mximo de semanas cotizadas para tener
derecho a la pensin ms alta en porcentaje y, por lo mismo, no resulta viable pensar que la ley
permita la posibilidad de ajustar la pensin obtenida para aumentar el porcentaje aplicado al
ingreso base de liquidacin.
Sin embargo, se podra pensar que a pesar de no existir posibilidad de vinculacin de un
pensionado al sistema general de pensiones y por lo mismo, de no poderse realizar nuevas
cotizaciones al sistema para ajustar pensin, pues la persona entr a gozar del estatus de
pensionado por vejez, s podra darse una relacin laboral con tal pensionado.
En opinin de la Sala, no existe tal posibilidad legal por las siguientes razones:
De conformidad con los artculos 15 y 17 de la Ley 100, toda persona que est vinculada mediante
contrato de trabajo o como servidor pblico tiene que estar afiliada al sistema general de
pensiones; por lo mismo, dentro de la filosofa de la ley no es posible generar un tipo de
trabajadores o de servidores pblicos que no estn afiliados al mismo, lo cual conduce
necesariamente a la conclusin de que la ley no permite tal situacin.
No siendo posible realizar nuevas cotizaciones al sistema, de hecho resultara que la vinculacin
de pensionados al sector laboral de la economa, tendra una carga econmica inferior para el
empleador a la que significa la vinculacin de trabajadores que an no disfrutan de pensin. Esta
situacin resultara contraria al espritu de la ley, pues de aceptarse que un pensionado pueda
reincorporarse a la fuerza laboral dependiente, se estara favoreciendo este tipo de vinculaciones,
lo cual, a su turno, atenta contra el propsito legal de auspiciar la creacin de empleo para quienes
no tienen empleo y para los nuevos trabajadores que ingresan a la fuerza de trabajo del pas.
De aceptarse la posibilidad de esa nueva vinculacin de pensionados a la fuerza laboral se
generara la inaplicacin de muchas disposiciones de carcter laboral a tal pensionado-trabajador,
pues l no podr tener la proteccin de estabilidad en el empleado que dan las leyes laborales,
pues por definicin del pargrafo 30 del artculo 9 de la Ley 797 de 2003, modificatorio del mismo
pargrafo 30 del artculo 33 de la Ley 100, es justa causa de terminacin del contrato de trabajo el
haber sido reconocida la pensin de vejez. De tal suerte se creara una situacin laboral del
pensionado-trabajador a quien no se le podran aplicar las normas del Cdigo Sustantivo del
Trabajo, circunstancia que impone la conclusin contraria.
Vistos los argumentos sealados por la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado,
esta oficina los acoge en su integridad, lo que nos lleva a concluir que quien se halla pensionado
no puede vincularse mediante contrato laboral, pero no se encuentra impedido para celebrar
contrato de prestacin de servicios, evento en el cual debe cotizar nicamente para salud, aunque
de su mesada tambin se le efecte el descuento para la empresa promotora de salud que haya
elegido.
Este concepto tiene los alcances determinados en el artculo 25 del Cdigo Contencioso
Administrativo.