Ricardo Maurício - Noções de Direito

Curso Preparatrio para Auditores Fiscais, Tcnicos, Analistas e Carreiras Afins 2007.
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NOES DE DIREITO
PROF RICARDO MAURCIO

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CURSO DE NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

Prof. Ricardo Maurcio Freire Soares

Doutorando e Mestre em Direito (UFBA). Professor dos cursos de graduao e ps-graduao lato sensu em
Direito da UFBA, Faculdade Baiana de Direito, Faculdade de Direito da UNIFACS e da FTE. Professor do
Curso JUSPODIVM de preparao para carreira jurdica. Membro do Instituto dos Advogados Brasileiros e
do Instituto dos Advogados da Bahia.

- AULA 01 - O que o direito?
- AULA 02 - Direito e Sociedade.
- AULA 03 Direito e Moral
- AULA 04 - Atributos das normas jurdicas
- AULA 05- Relao jurdica
- AULA 06 - Ordenamento jurdico
- AULA 07- Fontes do direito
- AULA 08- Integrao do direito
- AULA 09 Antinomias jurdicas
- AULA 10 - Interpretao do direito

O QUE O DIREITO?

O termo direito comporta diversos sentidos: faculdade de realizar ou no realizar um
dado comportamento na zona social do permitido (direito subjetivo); realizao de uma
idia universal e absoluta de justia (direito natural); conjunto de normas ticas que
organizam as relaes fundamentais do Estado e da sociedade civil (direito positivo); e
forma de conhecimento do fenmeno jurdico (cincia do direito).

O presente Curso de Noes fundamentais de Direito se revela essencial para introduzir o
estudante na compreenso dos conceitos fundamentais da cincia jurdica. Essa a razo
pela qual o Curso de Noes fundamentais de Direito apresenta natureza propedutica,
Curso Preparatrio para Auditores Fiscais, Tcnicos, Analistas e Carreiras Afins 2007.1

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pois os instrumentos essenciais para a construo do pensamento jurdico, nos mais
diversos ramos do direito.

Assim como no se pode resolver uma equao matemtica sem conhecer previamente as
operaes bsicas (adio, subtrao, multiplicao e diviso), o conceito de Lei uma
premissa conceitual indispensvel para que o estudante do direito possa entender a Lei
fundamental (Direito Constitucional), a Lei tributria (Direito Tributrio), a Lei penal
(Direito Penal) ou a Lei civil (Direito Civil).

Eis a grande tarefa do Curso de Noes fundamentais de Direito: oportunizar o
conhecimento da linguagem prpria da cincia jurdica, que no corresponde muitas vezes
ao sentido da linguagem comum, podendo, inclusive, sofrer variaes no tempo e no
espao, j que a cincia jurdica relativa, espelhando as singularidades de cada cultura
humana.

Para fins didticos, deve-se, desde j, diferenciar as duas grandes ramificaes da rvore
jurdica: o Direito Pblico e o Direito Privado.

De um lado, o Direito Pblico engloba todos aqueles ramos jurdicos que normatizam as
relaes verticais entre o Estado e os particulares ou as relaes entre os rgos estatais,
tendo em vista a realizao obrigatria do princpio da supremacia do interesse coletivo
(por exemplo, Direito Constitucional, Direito Administrativo, Direito Tributrio).

Por outro lado, o Direito Privado engloba todos aqueles ramos jurdicos que normatizam as
relaes horizontais entre os particulares, resguardando-se um maior espao de liberdade
individual, tendo em vista a realizao do princpio da autonomia da vontade (por exemplo,
Direito Civil, Direito Comercial).

No Direito Pblico, prevalece o princpio da supremacia do interesse coletivo, pelo que,
nas relaes juspublicistas, o Estado figura como um sujeito de direito em posio de
destaque perante os particulares. J em relao do Direito Privado, prevalece o princpio
da autonomia da vontade, pelo que a relao no direito privado figura como uma relao
horizontal entre seres que ocupam o mesmo patamar jurdico.

DIREITO E SOCIEDADE

Como as sociedades humanas no so regidas por um rgido determinismo biolgico, torna-
se necessrio organizar um sistema de controle social capaz de harmonizar as diversas
esferas de liberdade individual e equilibrar as interaes da conduta humana.


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No mbito do sistema de controle social, so previstas normas ticas que estabelecem qual
deve ser o comportamento socialmente aceito e qual deve ser a punio aplicada na
hiptese de descumprimento dos preceitos normativos.

As normas ticas regulam o comportamento humano priorizando o uso de meios
socialmente legtimos para a realizao de determinados fins, comportando as normas de
etiqueta, as normas morais e as normas jurdicas.

As normas de etiqueta so regras que disciplinam certos hbitos de polidez ou decoro no
trato com as pessoa ou coisas, disciplinando aspectos ticos de menor relevncia para a
vida social, visto que a sociedade sobrevive sem elas, como, por exemplo, as normas para
uso de talheres no jantar.

O descumprimento de uma norma de etiqueta configura uma descortesia, gerando uma
sano social difusa. Esta recebe esse nome porque todo e qualquer ator social pode aplic-
la atravs do ostracismo (sorriso, olhar, silncio, gesto), no havendo, portanto, monoplio
ou exclusividade na aplicao desta sano. Outra caracterstica desta sano o fato dela
ser espontnea porque brota no seio das relaes concretas sem que seja possvel prever o
seu contedo.

As normas morais so regras que disciplinam aspectos ticos mais relevantes para o
convvio grupal. Os princpios e valores regulados pela moral j traduzem uma maior
importncia no sentido de assegurar o equilbrio e coeso da sociedade. A falta de
cumprimento de uma norma moral configura uma imoralidade, que oportuniza tambm a
aplicao de uma sano difusa. o que sucede quando um grupo de amigos exclui do
convvio grupal um indivduo acusado de ser um mentiroso contumaz.

As normas jurdicas so regras sociais que correspondem ao chamado mnimo tico, visto
que, ao disciplinar o comportamento humano, versam os padres de conduta e os valores
indispensveis para a sobrevivncia de uma sociedade. No existe sociedade sem direito
(ubi societas, ib jus), porque o direito est situado na ltima fronteira do controle social.

O descumprimento de uma norma jurdica gera uma ilicitude. A sano oriunda de uma
ilicitude organizada, pois j est previamente determinada na norma jurdica, ao contrrio
do que sucede com sano difusa. Ademais, o Estado (Poder Judicirio, Administrao
Pblica) detm o monoplio da aplicao da sano jurdica (indenizao por perdas e
danos, multas, privao de liberdade), ao contrrio da sano difusa que pode ser aplicada
por qualquer agente social.

DIREITO E MORAL

A cincia jurdica costuma diferenciar os dois principais tipos de normas ticas: as normas
morais e as normas jurdicas. Para tanto, so utilizados os seguintes critrios:


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MORAL DIREITO
Sano difusa
As sanes oriundas do descumprimento
das normas morais so aplicadas por todo e
qualquer indivduo, de forma espontnea e
concreta.

Sano organizada
O Estado detm o monoplio de aplicao
da sano prevista na norma jurdica,
podendo ser conhecida de antemo pela
sociedade.
Autonomia

As normas morais se revelam como
instncias autnomas de normatizao do
agir humano, porque o sujeito moral ostenta
a prerrogativa de orientar-se conforme soa
vontade. Nesse sentido, o sujeito moral
adere ou no ao preceito da moralidade, no
podendo ser obrigado por outrem para se
comportar em conformidade com os
padres morais.
Heterenomia
As normas jurdicas so heternomas, uma
vez que so impostas por um ente distinto
do indivduo (como no caso de uma Lei
produzida pelo Estado), independentemente
da vontade do sujeito de direito. Logo, a
norma jurdica deve ser acatada sem a
prvia concordncia dos agentes sociais.
Interioridade

As normas morais se dirigem para as
dimenses interiores da existncia humana,
porque regulam a conscincia individual.
Da porque o mau pensamento pode ser uma
imoralidade.
Exterioridade

As normas morais necessitam de
comportamentos exteriores para serem
aplicadas. Essa a razo pela qual os crimes
para serem punidos exigem a materializao
de certos comportamentos, no se podendo
sancionar a mera cogitao de um delito na
mente do criminoso.
Unilateralidade:

As normas morais esto destinadas
disciplina do comportamento de um
indivduo isolado. Logo, uma norma moral
pode ser descumprida de forma individual.
O dever moral no pode ser exigido
compulsoriamente por outro agente social.
Logo, no se pode obrigar algum a
conceder esmolas, para seguir um preceito
de moralidade crist.
Bilateralidade:
As normas jurdicas regulam sempre uma
relao intersubjetiva. Em toda relao
jurdica, possvel identificar um sujeito
ativo, titular da faculdade de exigir um
dever jurdico, e um sujeito passivo,
obrigado ao cumprimento deste mesmo
dever jurdico. O dever jurdico pode ser
exigido institucionalmente, atravs da
instaurao de um processo administrativo
ou jurisdicional, quando se prope uma
ao, o que ocorre quando o credor (sujeito
ativo) promove a execuo judicial de uma
dvida assumida pelo devedor (sujeito
passivo).

Menor grau de coercitividade Menor grau de coercitividade

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As normas morais so, geralmente, menos
coercitivas do que as normas jurdicas,
atuando no psiquismo do potencial infrator
de modo menos contundente, j que o temor
da aplicao de uma sano moral menor
que a aflio gerada pela possibilidade de
materializao de uma sano jurdica.

As normas jurdicas so, geralmente, mais
coercitivas do que as normas morais,
atuando no psiquismo do potencial infrator
de modo mais contundente, j que o temor
da aplicao de uma sano jurdica maior
que a aflio gerada pela possibilidade de
materializao de uma sano moral. Na
maioria das vezes, prefervel praticar um
pecado (imoralidade religiosa) a realizar
uma ilicitude, que pode acarretar um maior
constrangimento ao indivduo, seja de
natureza patrimonial (indenizao por
perdas e danos), seja de natureza pessoal
(privao da liberdade).

ATRIBUTOS DAS NORMAS JURDICAS

Validade
Vigncia
Vigor
Eficcia: tcnica (aplicabilidade)
social (efetividade)
Legitimidade

Validade A validade normativa verificada atravs da correspondncia vertical de uma
norma jurdica inferior com uma norma jurdica superior, seja porque o contedo
compatvel (validade material), seja porque foi produzida por um rgo competente, dentro
do procedimento previamente estabelecido pela normatividade jurdica superior (validade
formal).

Nesse sentido, a norma jurdica superior estabelece a matria da norma jurdica inferior (o
que deve ser prescrito), assim como prev o rgo habilitado para produzi-la (quem deve
prescrever) e o conjunto de ritos que devem ser seguido para a criao da normatividade
jurdica inferior (como deve ser prescrito).

O exame da validade requer o estudo da pirmide normativa proposta pelo jurista austraco
Hans Kelsen:


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Vigncia Entende-se por vigncia o tempo de validade da norma jurdica. A vigncia
pode ser determinada ou indeterminada.

A vigncia determinada quando o trmino da validade norma jurdica conhecido
antecipadamente, como na hiptese das leis oramentrias anuais ou das medidas
provisrias.

A vigncia indeterminada quando no se pode precisar o trmino da validade normativa.
Isso porque as normas jurdicas sero vlidas at que sejam revogadas, total ou
parcialmente, de forma tcita ou expressa, por outras normas jurdicas de igual ou superior
hierarquia.

No se pode confundir vigncia com incidncia, j que esse ltimo termo designa o nexo
entre publicao e incio da vigncia. Pode-se falar de normas jurdicas de incidncia
imediata, cujo incio da vigncia coincide com a data de publicao, ou normas jurdicas de
incidncia mediata, cujo incio da vigncia ocorre aps a data de publicao, prevendo-se
um lapso temporal de vacncia normativa (vacatio legis). o que sucedeu com o novo
Cdigo Civil, que fui publicado em 2002 e iniciou sua vigncia em 2003, prevendo-se um
prazo de vacatio legis de 01 (hum) ano.

Eficcia A eficcia normativa consiste na possibilidade concreta de produo dos
efeitos jurdicos. A eficcia pode ser:

Tcnica (aplicabilidade) uma norma aplicvel toda vez que estiverem
asseguradas as condies jurdicas para a produo dos seus efeitos, no
dependendo da elaborao de uma posterior norma jurdica para apresentar eficcia.
A falta de aplicabilidade pode ser encontrada no art. 153, VII, da Constituio
Federal de 1988, visto que a norma constitucional s poder produzir amplos efeitos
quando for elaborada a lei complementar acerca do imposto sobre grandes fortunas.

Social (efetividade) atribulo normativo que assinala a correspondncia da norma
jurdica com a realidade social no sentido de que os dispositivos normativos so
assimilados e cumpridos pelos cidados na realidade concreta. Por exemplo, o jogo

Leis
Atos
administrativos
Contatos, Testamentos,
Decises Judiciais
Constituio

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do bicho, apesar de proibido pela legislao penal, praticado livremente pela
sociedade sem que os atores sofram nenhuma sano. Neste caso, a efetividade da
norma jurdica resta comprometida.

Legitimidade A legitimidade o atributo normativo que designa a correlao da norma
jurdica com o valor socialmente aceito de justia. A norma jurdica considerada legtima,
quando a sociedade a considera justa, em dadas circunstncias histrico-culturais.
RELAO JURDICA
Entende-se por relao jurdica o vinculo intersubjetivo, surgido com a exteriorizao do
fato jurdico, polarizando no campo da licitude, direito subjetivo e dever jurdico e, no
campo da ilicitude, a no-prestao do dever jurdico e a respectiva sano.

So elementos da relao jurdica: fato jurdico, sujeitos de direito, direito subjetivo, dever
jurdico, ilcito e sano.
Fato Jurdico
As relaes jurdicas decorrem de certos acontecimentos que o Direito considera
importantes e que por isso lhes confere eficcia jurdica. Estes acontecimentos que
repercutem no universo do Direito so chamados fatos jurdicos. Logo, fato jurdico todo
evento natural ou ao/omisso humana que cria, modifica ou extingue direitos.
Se a norma constitui uma representao intelectual da conduta, h de haver um momento
no tempo, a partir do qual a conduta de determinada pessoa estar compreendida por
determinada norma, vale dizer, um fato exterior temporal que sirva de ponto de referncia
para marcar a incidncia normativa sobre o comportamento de algum. Pois bem; a
qualquer acontecimento temporal, natural ou humano (voluntrio) a que a norma jurdica
enlace conseqncias de direito, chama-se fato jurdico.
Somente atravs da realizao do suposto jurdico hiptese ou representao lgica e
ideal do acontecimento que a relao jurdica se desenvolve, dando como conseqncia
a atualizao do dever jurdico e do direito subjetivo.
So caracteres dos fatos jurdicos: a) podem ser naturais ou humanos; b) devem afetar duas
ou mais pessoas (bilateralidade); c) devem ser exteriores (intersubjetividade).
No tocante eficcia, os fatos jurdicos podem determinar a aquisio (v.g., compra), a
conservao (e.g., legtima defesa), a transferncia (v.g., herana), a modificao (e.g.,
transformao da obrigao de fazer em indenizao) e a extino de direitos subjetivos
(e.g., perecimento da coisa).

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Nem sempre a eficcia imediata, podendo ser diferida, porque referida a algum
acontecimento posterior termo, condio ou encargo. O termo o acontecimento futuro e
certo de que fica a depender a eficcia de um fato jurdico (v.g., vendas ou emprstimos a
prazo). A condio o acontecimento futuro e incerto de que fica a depender a eficcia de
um fato jurdico (e.g, venda a contento). O encargo uma determinao acessria que
restringe uma vantagem criada por ato jurdico (v.g., doao com encargo).
Em sentido amplo, fato jurdico lato sensu abrange tanto os acontecimentos naturais e, pois,
independentes da vontade humana (fatos jurdicos stricto sensu), bem como os
acontecimentos decorrentes da vontade humana (atos jurdicos).
Por sua vez, os fatos jurdicos stricto sensu podem ser ordinrios (v.g., nascimento, morte,
decurso do tempo) como extraordinrios (e.g. enchente - caso fortuito ou fora maior).
Os atos jurdicos podem ser lcitos atos jurdicos stricto sensu (manifestaes de vontade)
ou negcios jurdicos (declaraes de vontade) - ou ilcitos.
Ato Jurdico stricto sensu o ato praticado pelo homem, cujos efeitos no so determinados
pela vontade do agente, mas decorrem da lei, v.g, inveno de um tesouro.
Negcio Jurdico o ato praticado pelo homem com a inteno negocial, que estabelece
normas para auto-regular, nos limites da lei, seus prprios interesses, v. g. contrato.
Ato ilcito o ato humano que ocasiona efeitos contrrios lei, causando dano a outrem.
Sujeitos de Direito
A bilateralidade essencial do direito (conduta em interferncia intersubjetiva) implica que
toda relao se passe entre dois sujeitos, um dos quais estar obrigado prestao (sujeito
passivo) e outro facultado a exigir a prestao, porque titular de um direito subjetivo
(sujeito ativo).
Embora haja relaes jurdicas em que o sujeito passivo seja indeterminado porque figura
um direito subjetivo absoluto o certo em que no se pode conceber, sob pena de
comprometer a bilateralidade e humanidade do fenmeno jurdico um relao sujeito-
coisa.
Quem exera um papel em dada relao jurdica como sujeito ativo ou passivo , em
direito, uma pessoa. Possui, assim, personalidade jurdica.
Do ponto de vista lgico-jurdico, so pessoas todos os entes suscetveis de adquirir direitos
e contrair obrigaes, incluindo seres e associaes humanas.

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Do ponto de vista ontolgico, indaga-se sobre a natureza da personalidade em direito.
Evidentemente que, nesta perspectiva, no se pode conceber animais e coisas como pessoas
de direito, cabendo somente ao homem a condio de sujeito de direitos e deveres.
Distinguem-se, assim, as pessoas naturais ou fsicas indivduo humano atuando na esfera
jurdica das pessoas jurdicas entidades coletivas que titularizam direitos e deveres.
Do ponto de vista ontolgico, no se sustenta a tese normativista do ser humano no figurar
como sujeito de direito (escravo), ante a existncia do direito de inordinao e da licitude
da conduta subjetiva, embora a Moral possa conden-la no plano psicolgico, v.g., mau
pensamento.
A personalidade natural pode sofrer, ainda, algumas limitaes normativamente estipuladas
nos casos de incapacidade, visto que alguns seres humanos no podem exercer
pessoalmente certos atos da vida jurdica. A capacidade , pois, a medida da personalidade,
apresentando-se como um dos atributos da personalidade natural como o nome, o estado e o
domiclio.
No tocante natureza da pessoa jurdica, digladiam-se vrias correntes de pensamento.
As teorias negadoras concluem pela inexistncia das pessoas jurdicas, seja porque quem
atua so os indivduos humanos teoria da mera aparncia (Jhering), seja porque figura
como uma propriedade coletiva (Planiol), seja porque no existe direito subjetivo e, pois,
qualquer personalidade de direito, mas situaes jurdicas subjetivas teoria realista de
Duguit.
As teorias da realidade abarcam fundamentaes organicistas pessoa jurdica como
organismo similar aos seres humanos (Gierke), volitivas pessoa jurdica como expresso
de uma vontade coletiva (Zitelman) e objetivistas pessoa jurdica como criao do direito
objetivo (Ferrara).
Pela teoria da ficco (Windscheid), os entes coletivos so considerados pessoas por
ficco legal, visto que no possuiriam vontade ao menos no mesmo sentido dos seres
humanos.
Pela teoria lgico-formal de Hans Kelsen, pessoa designaria um feixe de obrigaes, de
responsabilidades e de direitos subjetivos, vale dizer, um conjunto de normas jurdicas.
Tanto a pessoa natural quanto a pessoa jurdica seriam centros de imputao, funcionando
como pequenas ordens jurdicas subordinadas ordem nacional, assim como esta se liga ao
ordenamento jurdico internacional. Como as normas jurdicas regulam os comportamentos
humanos, a imputao ser imediata , em face dos sujeitos individuais de direito, e , apenas,
mediata, no que se refere s pessoas jurdicas, estas ltimas, atravs de suas normas
constitutivas e organizatrias, incumbidas de especificar o ser humano obrigado a uma
prestao

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No tocante classificao, pode-se afirmar a existncia de pessoas de direito pblico
interno (v.g., entes federativos) e externo (e.g., Estados e organismos internacionais), bem
assim pessoas de direito privado (v.g, associaes civis, fundaes particulares e sociedades
comerciais).
Direito Subjetivo
Tradicionalmente a noo de direito subjetivo contraposta noo de direito objetivo.
na era moderna que esta distino ganha os contornos atuais. Para isso contribui uma
nova noo de liberdade. Para os antigos, a liberdade era um status (status libertatis),
qualificao publica do agir poltico, e no uma qualidade interna da vontade individual. O
cristianismo trouxe uma outra noo: a noo interna de livre arbtrio. Foi o lado pblico da
livre arbtrio que permitiu, assim, a compreenso da liberdade como no-impedimento. o
conceito negativo de liberdade o homem livre medida que pode expandir o que quer.
Esta noo se torna crucial para a liberdade de mercado do capitalismo nascente. Nesta
trajetria histrica, a burguesia cunhar ainda o conceito positivo de liberdade. a
liberdade como autonomia, a capacidade de dar-se as normas do seu comportamento, base
do contrato social. Assim sendo, a liberdade moderna intimista e pblica, funcionando
como um limite atividade legiferante do Estado. Configurou-se, assim, a oposio entre
direito subjetivo e direito objetivo.
Deve-se, no entanto, evitar esta dicotomia visto que se por direito entendemos a conduta
compartida, ela ser fatalmente conduta impedida ou proibida para um sujeito dever
jurdico e, correlativamente, conduta permitida ou faculdade de impedir conduta alheia
direito subjetivo.
O termo direito subjetivo plurvoco, abarcando diversos significados: faculdade de exigir
uma prestao pelo sujeito obrigado, movimento espontneo dentro do no-proibido pelo
ordenamento jurdico (liberdade jurdica), faculdade de criar normas individuais
(testamentos ou contratos) ou o direito de cumprir o prprio dever (direito de inordinao).
H uma unidade conceitual: a oponibilidade de um dever jurdico.
No tocante natureza do direito subjetivo, podem ser observadas as seguintes correntes de
pensamento.
De um lado, podem ser arroladas as teorias substancialistas, heranas do jusnaturalismo e
historicismo, as quais tratam o direito subjetivo como um conceito e uma realidade
substantes e opostos norma como direito objetivo, que viria ratificar estas faculdades
jurdicas anteriores.
Neste sentido, torna-se possvel vislumbrar:

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Teoria da vontade (B. Windscheid) o direito subjetivo um poder ou senhorio da
vontade, reconhecido pela ordem jurdica. Esta concepo de fundo psicolgico no explica
satisfatoriamente a incapacidade dos loucos de todo gnero, a indisponibilidade de certos
direitos, como no plano laboral, e as formalidades exigidas para que seja vlido o contedo
da vontade, como na elaborao de um testamento e a alienao de um imvel.
Teoria do interesse (R. Jhering) o direito subjetivo um interesse juridicamente
protegido. Esta concepo no logra explicar o direito de inordinao e certas liberalidades,
como o emprstimo de uma quantia a um amigo pobre.
Teoria ecltica (G. Jellinek) - o direito subjetivo o interesse tutelado pela ordem jurdica
mediante o reconhecimento da vontade individual. Esta concepo passvel das mesmas
crticas, visto que pressupe um direito subjetivo subsistente em si.
Teoria da garantia (Thon) o direito subjetivo seria a possibilidade de fazer a garantia da
ordem jurdica tornar efetiva a proteo do direito (o que implica em certa
dessubstancializao).
No segundo grupo, encontramos as teorias de prognie normativista, que fazem derivar da
norma ou da incidncia da norma sobre a conduta compartida as noes correlatas de
direito subjetivo e dever jurdico.
Teoria Pura do Direito (Hans Kelsen) Em coerncia com o normativismo puro, ocorre a
reduo do dever jurdico e, correlativamente, do direito subjetivo norma jurdica. Se o
dever jurdico a conduta que evita a imputao do ato coativo da sano, o direito
subjetivo se manifesta toda vez que a aplicao da sano pelo Estado depende da iniciativa
do particular.
Teoria Egolgica do Direito (Carlos Cossio) A noo de direito subjetivo recebe um
duplo tratamento. No plano lgico, o direito subjetivo a determinao do dever jurdico
pelo sujeito pretensor. No plano ontolgico, o direito subjetivo se identifica com a
liberdade, porquanto, originariamente, toda conduta liberdade metafsica fenomenizada.
Depois da meno normativa, se o comportamento recai sobre no contnuo de licitudes ser
faculdade (tudo que no est juridicamente proibido, est facultado), se recai sobre o
descontnuo de ilicitudes, ser ilcito. Esta restaurao lgico-ontolgica do conceito traz
uma repercusso humanstica notvel, qual seja, a impossibilidade de uma escravido
absoluta, em face do direito de inordinao e a zona no especificada da liberdade
ontolgica.
Frise, por oportuno, a existncia de teorias que negam a existncia de direitos subjetivos
como a teoria realista de L. Duguit, que o reconhece vinculado ao iderio jusnaturalista, e a
teoria transpersonalista de K. Larenz, que substitui a noo de direito subjetivo pela de
deveres ou funes comunitrios, em oposio ao individualismo liberal.

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Classificao egolgica dos direitos subjetivos:
Conforme a determinao heternoma ou autnoma do contedo da conduta, teremos as
faculdades de inordinao e senhorio.
Faculdade de
inordinao

Faculdade de
senhorio
Direitos
absolutos (o
sujeito obrigado
so todos os
membros da
comunidade
jurdica)
Privados (direitos pessoais nome e honra;
direitos reais (propriedade e servido); direitos
intelectuais (direitos autorais, marcas e
patentes)
Pblicos (Estado como sujeito obrigado ou
titular destes direitos)
Faculdade de
senhorio
Direitos
Relativos (o
sujeito obrigado
um sujeito
determinado)
Privados (direitos potestativos ptrio poder;
creditrios ou obrigacionais resultantes de
contratos)
Pblicos (Estado como sujeito obrigado
direito de ao ou como sujeito ativo
direito de instituir e cobrsar tributos perante o
contribuinte)
Dever Jurdico
Se admitimos a essncia intersubjetiva do fenmeno jurdico e, pois, a impossibilidade da
relao entre seres humanos e coisas, o objeto do direito no poder ser uma frao da
realidade natural, mas uma especial conduta do sujeito obrigado prestao ou dever
jurdico.
No se pode confundir objeto de direito prestao com a noo de bem a matria
mesma que serve para o cumprimento do dever jurdico. Pode-se, no entanto, atendendo a
fins didticos, conceber tanto um objeto imediato a prestao, quanto um objeto mediato
do direito o bem.
O objeto imediato pode consistir numa prestao dar (v.g., a entrega ou restituio de
coisa), fazer (e.g., realizao de um servio) ou de no fazer (v.g., absteno de uma
conduta).
Sendo bilateral o fenmeno jurdico, a conduta do sujeito obrigado - prestao figura
como o contedo mesmo do direito subjetivo, titularizado pelo sujeito pretensor. O sujeito
passivo est, assim, obrigado a no impedir o exerccio da faculdade jurdica.

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No tocante classificao dos deveres jurdicos, possvel diferenciar dever positivo
(comisso v.g., dbito) de dever negativo (omisso v.g., no matar ou furtar); dever
pblico (e.g, recolhimento de tributo) de dever privado (e.g, pagamento de aluguel); dever
permanente (v.g., respeitar a vida) de dever temporrio (v.g, pagamento de uma dvida).
Ilcito
Tradicionalmente, a viso imperativista da norma jurdica implicava em conceber a no-
prestao como o antijurdico ou o antidireito por excelncia. Tanto jusnaturalistas quanto
sociologistas vislumbravam a norma como um comando, expurgando a ilicitude do campo
da juridicidade.
Somente a partir a negao kelseniana ao imperativismo, foi possvel a colocao intra-
sistemtica do ilcito como elemento da relao jurdica, como condio imputativamente
enlaada sano, ressalvado o exagero da teoria pura de considerar a ilicitude como a
pedra de toque do direito.
Avanando neste entendimento, coube a Carlos Cossio (Teoria Egolgica do Direito) banir
a concepo tradicional do ilcito como violao da norma jurdica, sem recorrer ao
expediente de afastar a faculdade e a prestao, dentro da frmula disjuntiva do pensamento
normativo.
Sendo assim, dentro da perspectiva lgico-jurdica, ato ilcito designa a conduta humana
contrria ao dever jurdico ou prestao.
Do ponto de vista emprico, a Dogmtica Jurdica costuma contrapor a ilicitude civil e a
ilicitude penal, os quais assumem contedos ao sabor das circunstncias histrico-culturais,
tal como assevera E. Durkheim, ao estudar o fenmeno da solidariedade e a lei sociolgica
da evoluo jurdica dos povos.
O abuso do direito pode ser enquadrado, para alguns doutrinadores, dentro da categoria da
ilicitude.
Sano
Trata-se de elemento da relao jurdica que comporta diversas perspectivas de abordagem.
Dentro de uma viso sociolgica, as sanes jurdicas emergem como um dos mecanismos
do sistema de controle social, caracterizando-se pelo carter organizado e incondicionado
(imposio inexorvel Recasns Siches).
Na perspectiva filosfico-tica, o problema da sano jurdica ir confluir para a questo
mais substancial da liberdade e para o exame da proporcionalidade com o mal cometido
pelo sujeito.

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Do ponto de vista lgico-jurdico, a sano aparecer como a conseqncia jurdica
imputativamente enlaada no-prestao. Para Hans Kelsen, a sano figura, na norma
primria, como a conduta do funcionrio que a impe. Para Carlos Cossio, representa a
prpria vida do obrigado (conseqncia jurdica perinormativa), algo que lhe deve ocorrer
pela sua liberdade ter encaminhado-se para a no prestao, sendo a conduta do funcionrio
um dever jurdico endonormativo. A comunidade jurdica aparece assim como o sujeito
pretensor ao direito de sancionar, ainda que a provocao da ordem jurdica atravs da
ao judicial demande a iniciativa do particular ofendido.
No se deve confundi-la com os conceitos de coero (fenmeno psico-social decorrente da
antecipao dos efeitos aflitivos da sano) e de coao (imposio inexorvel /execuo da
sano, mediante o emprego da fora).
No tocante classificao das sanes, Jimenez de Arechaga faz a diferenciao entre
sanes no coativas, que dispensam o uso da fora (v.g., direito de reteno e exceo de
contrato no cumprido) e coativas, que reclamam a fora, podendo ser no
organizadas(fora aplicada pelo particular) ou organizada (fora aplicada pelo Estado), esta
ltima mais comum, desde que civilizao superou a fase primitiva da autodefesa e da
vingana privada.
Descrevendo esta derradeira modalidade de sano, destaca-se a contribuio de Eduardo
Garcia Maynez.
Se h coincidncia entre o dever da sano e o dever primrio de cuja no-prestao
resultou a sano, teremos a execuo forosa (v.g. pagamento de uma dada quantia).
Se no h coincidncia entre o dever da sano e o dever primrio de cuja no-prestao
resultou a sano, teremos a indenizao (e.g, inadimplemento de uma obrigao de fazer)
e o castigo (v.g, aplicao de uma pena diante do delito de homicdio), sempre que houver a
impossibilidade objetiva de restaurar a situao jurdica anterior no-prestao

ORDENAMENTO JURDICO

A teoria do ordenamento jurdico uma proposta de compreenso do Direito como um
sistema.

Entende-se por sistema toda ordenao racional de elementos naturais ou sociais, que
comporta duas dimenses : o repertrio (conjunto dos elementos sistmicos) e a
estrutura (padro de organizao dos elementos sistmicos).

Em se tratando da concepo do sistema jurdico, permanece ainda hegemnica a
contribuio do jurista austraco Hans Kelsen, autor da chamada Teoria Pura do Direito.

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Segundo ele, o repertrio seria composto por normas jurdicas, que formariam uma
estrutura hierarquizada e piramidal:

Quanto maior for a generalidade da norma jurdica, por sua abstrao e por sua larga
abrangncia, maior ser o escalo hierrquico, pelo que as normas jurdicas mais
individualizadas, por regularem uma situao concreta e alcanar destinatrios especficos,
esto situadas na base da pirmide normativa.

O ordenamento jurdico se dinamiza por laos de fundamentao e derivao entre as
normas de direito: a norma jurdica inferior se fundamenta na norma jurdica superior ou,
vice-versa, a norma jurdica inferior deriva da norma jurdica superior.

Esses laos de fundamentao e derivao so, ao mesmo tempo, materiais e formais.

O aspecto material significa que o contedo da norma jurdica inferior deve ser compatvel
com o contedo de uma norma jurdica inferior. Por exemplo, uma lei penal no pode
prever a pena de morte no Brasil, pois o art. 5 da Constituio Federal de 1988 veda a
adoo de pena de morte, salvo em caso de guerra declarada.

O aspecto formal significa que a norma jurdica inferior produzida pelo rgo
competente e pelo procedimento previstos na normatividade jurdica superior. Essa a
razo pela qual somente o Congresso Nacional (poder legislativo federal) tem competncia
para legislar sobre Direito Penal, por fora do art. 22, I, da Constituio Federal de 1988, e
no a Assemblia Legislativa de um Estado ou a Cmara de Municpio. Essa lei dever ser
criada em conformidade com o processo legislativo previsto nos arts. 59 a 69 da
Constituio Federal de 1988, que disciplina o fluxo procedimental das normas legislativas
(iniciativa, discusso, votao, sano, promulgao e publicao).

Leis
Atos
administrativos
Contatos, Testamentos,
Decises Judiciais
Constituio

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FONTES DO DIREITO
O estudo das espcies de normas jurdicas est estreitamente vinculado ao problema das
fontes do direito, existindo, por isso mesmo, a necessidade de investigar-se a origem ou
nascedouro do fenmeno jurdico.
As fontes do direito so os modos de surgimento e de manifestao da normatividade
jurdica, podendo ser compreendidas nas acepes material e formal.
As fontes materiais do direito so os elementos econmicos, polticos e ideolgicos que
perfazem uma dada realidade social, influenciando a produo da normatividade jurdica,
visto que a matria-prima para a confeco do sistema jurdico.
As fontes formais do direito correspondem aos canais de institucionalizao das normas
jurdicas, atravs da formalizao dos elementos econmicos, polticos e ideolgicos que
compem a estrutura social.
So fontes formais do direito: a legislao, a jurisprudncia, a doutrina, o costume jurdico,
o negcio jurdico e o poder normativo dos grupos sociais.
Legislao
Nas sociedades modernas, a lei a mais importante das espcies normativas de contedo
jurdico, como expresso formal do direito, nomeadamente nos ordenamentos jurdicos de
tradio romano-germnica (sistemas de civil law), como o Brasil, emanando do poder
estatal de legislar com a finalidade de regular a conduta humana.
A lei pode ser definida como uma regra de direito geral, proclamada obrigatria pela
vontade da autoridade competente (Poder Legislativo ou mesmo Poder Executivo) e
expressa em frmula escrita (jus scriptum).
As normas legislativas so normas gerais pela abstrao de contedo (previso abstrata de
hipteses) e impessoais por alcanarem toda a comunidade jurdica (indefinio dos
destinatrios). Podem ser elaboradas por um parlamento ou mesmo pelo Chefe do Poder
Executivo para disciplinar direitos e deveres.
Para sua criao, a lei pressupe a observncia do processo legislativo, que, em nosso
sistema jurdico, regulado pelos arts. 59 a 69 da Constituio de 1988, que compreende a
elaborao de emendas Constituio, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas,
medidas provisrias, decretos legislativos e resolues. Alm dessas espcies normativas,
devem ser includas as leis estaduais e as leis municipais como integrantes do conceito de
legislao no sistema jurdico brasileiro.


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Jurisprudncia
Como fonte do direito, entende-se por jurisprudncia o conjunto das decises reiteradas de
juzes e tribunais que formam um padro interpretativo capaz de inspirar futuros
julgamentos. A Jurisprudncia pode ser reunida em forma escrita atravs de enunciados
chamados de smulas. Ao lado dos costumes, a jurisprudncia considerada a principal
fonte do direito nos sistemas jurdicos anglo-saxnicos (common law), como na Inglaterra
e nos Estados Unidos, embora seja tambm largamente utilizada nos sistemas jurdicos
romano-germnicos (civil law), como no Brasil.
Tendo em vista que o juiz no o aplicador mecnico das regras legais, mas um verdadeiro
criador de direito concreto, as decises jurisprudenciais configuram o poder de decidir
prprio dos rgos judicirios, em simetria com o que se processa em relao aos Poderes
Executivo e Legislativo. A jurisdio , pois, o poder que tem o juiz de explicitar as normas
jurdicas, expressando seu sentido e alcance.
Nos pases que adotam o sistema judicirio desvinculado da norma legal, como na
Inglaterra e nos Estados Unidos, destaca-se a descoberta do Direito atravs de precedentes
judiciais, que consubstanciam as decises judiciais do passado sobre casos semelhantes.
Observa-se que o precedente judicial desempenha importante papel nos regimes anglo-
saxnicos de common law, equiparado lei nos sistemas romano-germnicos de civil law,
como o sistema jurdico brasileiro. No sistema do common law, a lei desempenha papel
secundrio, emprestando-se maior importncia norma singular e concreta, em face da
norma geral e abstrata, que s reconhecida como norma concreta aps passar pelo crivo
da deciso judicial. Cada vez que um juiz adota uma regra de direito formulada
anteriormente por outro colega, um novo precedente ajunta-se ao corpo de precedentes, no
mbito do sistema de common law.
No h como negar, portanto, jurisprudncia o valor de fonte jurdica, como suplemento
da prpria legislao, especialmente aps a adoo da smula vinculante no sistema
jurdico brasileiro, com a Emenda Constitucional N 45/2004, conferindo ao Supremo
Federal a prerrogativa de impor uma jurisprudncia obrigatria para toda estrutura do Poder
Judicirio e da Administrao Pblica.
Doutrina
A doutrina o estudo cientfico que os juristas realizam a respeito do direito, seja com o
propsito puramente especulativo de conhecimento e sistematizao, seja com a finalidade
prtica de interpretar as normas jurdicas para sua aplicao aos casos concretos. Trata-se,
pois, do conjunto de obras e pareceres que exprimem o conjunto da produo cientfica do
direito.

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Houve pocas e sistemas jurdicos que adotavam a doutrina como fonte formal do Direito.
Em Roma, no perodo de Adriano, o Imperador conferiu fora obrigatria opinio de
certos jurisconsultos, quando fossem concordantes durante certo tempo (communis opinio
doctorum). Tambm algumas legislaes medievais e at mesmo modernas admitiram
expressamente a doutrina como fonte subsidiria da lei, como so exemplo as Ordenaes
Afonsinas.
Embora alguns autores rejeitem sua condio de fonte jurdica, por carecer de valor
vinculante e obrigatrio, a doutrina cada vez mais contribui na formao do Direito, pois,
na obra dos grandes juristas, o legislador e o magistrado tm encontrado substrato,
respectivamente, para a feitura de leis e decises judiciais.
Costume jurdico
Entende-se por costume jurdico o conjunto de prticas sociais reiteradas, acrescidas da
convico de sua necessidade jurdica para a disciplina das relaes sociais.
Os costumes nascem no campo da moralidade, mas podem adquirir uma natureza jurdica,
ao estabelecer direitos e exigir o cumprimento obrigatrio de deveres.
O contraste entre o direito costumeiro e o direito estatal representado pelas codificaes
dos sculos XVIII e XIX, atravs das quais o chamado direito comum foi absorvido pelo
direito estatal. indiscutvel, no entanto, que inobstante a quase inteira absoro do direito
costumeiro pelo direito positivado estatal, manteve-se a tradio dos povos anglo-saxes,
nos quais o Direito se revela muito mais pelos usos e costumes e pela jurisprudncia do que
pelo trabalho abstrato e genrico dos parlamentos, constituindo, assim, o chamado direito
consuetudinrio.
Os autores definem o costume como a norma constante no-escrita obrigatria, s diversa
da lei no aspecto formal, pois a lei escrita, o costume, no. Tambm a lei
intencionalmente elaborada, enquanto o costume forma-se espontaneamente.
Comparados com as leis, os costumes podem ser: secundum legem, ou seja, servem de
suporte ou modelo da lei; praeter legem, os que convivem pacificamente com a lei, tendo
por funo sanar as lacunas do texto legal, complementando o direito escrito; e, por fim,
contra legem, que, como o prprio nome indica, so contrrios lei, opondo-se
frontalmente ela, da porque so inadmitidos nos sistemas legislativos modernos, dada a
necessidade de preservar a segurana jurdica.
Em que pese a pequena atuao do costume no direito moderno, no qual exacerbada a
importncia da lei escrita, essa espcie normativa ainda tem relativa influncia no Direito
Internacional Pblico e no Direito Comercial, despontando, nesse ltimo ramo jurdico, o
uso do cheque pr-datado como um exemplo inconteste.

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Negcio Jurdico
Entende-se por negcio jurdico todo acordo de vontades humanas que se revela capaz de
estabelecer direitos e deveres jurdicos para os sujeitos envolvidos.
O negcio jurdico consiste numa auto-regulamentao dos interesses particulares pelo
ordenamento jurdico, oriunda do reconhecimento da autonomia privada das partes.
O exemplo mais citado de negcio jurdico o contrato.
Discute-se muito se o contrato pode ser colocado como uma das fontes jurdicas, elevando-
o ao mesmo plano da lei e dando-lhe igual fora e significao, dada a diversidade de sua
posio no mundo jurdico, que se restringe a um dado caso concreto, enquanto a lei atua
sempre de forma abstrata.
Torna-se incontestvel, contudo, a importncia do poder negocial como fora geradora de
normas jurdicas individualizadas aos participantes da relao jurdica, j que se costuma
dizer que o contrato tem fora de lei entre as partes".
Poder normativo dos grupos sociais
O poder normativo dos grupos sociais a prerrogativa conferida aos agrupamentos
humanos de elaborar seus prprios ordenamentos jurdicos.
Para tanto, deve-se reconhecer que no somente o Estado produz Direito, mas todo o
conjunto de agrupamentos humanos que perfazem a sociedade (pluralismo jurdico).
Exemplos de manifestao do poder normativo dos grupos sociais so os regulamentos
elaborados dentro das empresas e as convenes criadas pelos moradores dos condomnios
residenciais.
INTEGRAO DO DIREITO

Entende-se por integrao do direito a atividade de preenchimento das lacunas jurdicas,
que so vazios ou imperfeies que comprometem a idia de completude do sistema
jurdico.

A integrao do direito um tema cuja compreenso exige a anlise da completude do
sistema jurdico. indispensvel saber se o sistema jurdico completo ou incompleto, vale
dizer, se ele pode alcanar todos os campos das interaes sociais ou se h condutas no
alcanadas pela ordem jurdica.


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Podemos visualizar duas grandes correntes: aqueles que defendem um sistema jurdico
fechado (completo) e, de outro lado, aqueles que visualizam um sistema jurdico aberto
(incompleto), e, conseqentemente, lacunoso.

O principal argumento em favor da completude do sistema jurdico consiste na utilitazao
do raciocnio lgico, segundo o qual tudo o que no est juridicamente proibido, est
juridicamente permitido.

H doutrinadores que, por sua vez, situam o problema das lacunas jurdicas no campo da
jurisdio, considerando a atuao do julgador. Os doutrinadores negam, assim, a
existncia de lacunas, visto que o magistrado nunca poder eximir-se de julgar, alegando a
falta ou a obscuridade da lei. Ao decidir um caso concreto, o juiz j estaria criando uma
norma individualizada para o conflito de interesses e, portanto, oferecendo a resposta
normativa capaz de assegurar a completude do sistema jurdico.

Salvo melhor juzo, defendemos a idia de que o sistema jurdico aberto, porque o
Direito um fenmeno histrico-cultural e submetido, portanto, s transformaes que
ocorrem no campo dinmico dos valores e dos fatos sociais. Decerto, o legislador no tem
como prever e regular a totalidade das relaes sociais.

Sendo aberto (incompleto) o sistema jurdico, poder-se-ia falar da existncia das seguintes
lacunas jurdicas: normativas, fticas e valorativas.

A lacuna normativa se configura toda vez que inexiste norma regulando expressamente
um dado campo da interao social, como sucede com o comrcio eletrnico no Brasil,
ainda carente de uma regulao normativa expressa.

A lacuna ftica ocorre quando as normas jurdicas deixam de ser cumpridas pelos agentes
da realidade social, evidenciando o fenmeno da revolta dos fatos contra o sistema jurdico,
o que ocorre com o descumprimento da legislao municipal que exige que o cliente no
aguarde mais do que 15 (quinze) minutos nas filas bancrias.

A lacuna valorativa se verifica quando a norma jurdica vigente no valorada como
justa, no estando em conformidade com os valores socialmente aceitos, o que sucede com
a legislao tributria em geral, por ser considerada excessivamente onerosa para o
contribuinte, no realizando justia fiscal.

Nesse sentido, pode-se afirmar que o sistema jurdico lacunoso, mas ele prprio oferece
mecanismos para preencher as referidas. So os chamados instrumentos de integrao do
direito: a analogia; os costumes; os princpios gerais do direito; e a eqidade.

A analogia a aplicao de uma norma jurdica que regula um determinado caso concreto
outra situao ftica semelhante, o que ocorre quando se aplicam as disposies do

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Cdigo Civil que regulam os contratos celebrados na realidade concreta para as avenas
firmadas no universo virtual da rede mundial de computadores.

Os costumes, alm de figurarem como fonte do direito, podem tambm apresentar-se como
elemento de integrao da lei, especialmente quando a norma legal expressamente autorize,
o que sucedia com a integrao consuetudinria do conceito de tapume, dentro do Cdigo
Civil anterior.

Os princpios gerais de direito so diretrizes ticas, implcitas ou expressas na legislao,
que apontam para a realizao dos valores e finalidades maiores da ordem jurdica,
potencializando a tomada de decises mais justas, mormente nas hipteses de lacunas
valorativas, como sucede com a aplicao dos princpios da insignificncia no Direito Penal
e da proibio do enriquecimento sem causa no Direito Civil.

A equidade consiste na aplicao prudente pelo julgador do seu sentimento de justia, ao
observar as singularidades de um dado caso concreto, como sucede com a lei da arbitragem
no Brasil, que autoriza o uso do juzo eqitativo na resoluo de conflitos de interesses.

ANTINOMIAS JURDICAS

A teoria das antinomias jurdicas est ligado ao problema da coerncia do sistema jurdico.
Para que um sistema seja coerente, necessrio que os seus elementos no entrem em
contradio entre si.

No Direito, os elementos que compem um sistema jurdico podem entrar em conflito,
surgindo, assim, as chamadas antinomias jurdicas. Geralmente isso ocorre quando
diferentes normas jurdicas permitem e probem um mesmo comportamento, o que suscita
uma situao de indecidibilidade que requer uma soluo.

No que se refere classificao das antinomias jurdicas, podemos falar de antinomias
prprias e de antinomias imprprias (teleolgica, valorativa, principiolgica e semntica)

As antinomias prprias se verificam toda vez que uma norma jurdica probe uma dada
conduta enquanto que outra norma jurdica faculta a mesma conduta, o que ocorre quando
um soldado recebe a ordem de um oficial para fuzilar um prisioneiro, sendo crime tanto
descumprir a ordem do superior hierrquico, quanto praticar o delito de homicdio.

As antinomias imprprias so aquelas contradies mais sutis entre as normas jurdicas,
envolvendo o conflito de valores, finalidades sentidos e terminologias do sistema jurdico.

A antinomia imprpria teleolgica ocorre quando uma norma jurdica estabelece os
meios para a aplicabilidade de outra norma jurdica, mas os meios oferecidos se revelam
incompatveis com o fim previsto na norma originria, como sucede com a lei que fixa o

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valor atual do salrio mnimo, no atendendo as necessidades vitais do trabalhador,
aludidas na norma constitucional do art. 7 da Constituio de 1988.

A antinomia imprpria valorativa sucede toda vez que ocorre uma discrepncia entre os
valores cristalizados por duas ou mais normas jurdicas, quando a ordem jurdica pune mais
severamente uma infrao social branda e mais levemente uma infrao social mais grave,
como ocorre com a punio mais severa dos crimes de furto e roubo, quando comparada
com a punio dos crimes contra a administrao pblica, no Cdigo Penal brasileiro.

A antinomia imprpria principiolgica se verifica toda vez que os princpios jurdicos
entram em coliso, sinalizando solues diversas para o intrprete/aplicador do direito,
como sucede com o conflito entre os princpios constitucionais da liberdade de informao
e da vida privada das autoridades pblicas.

A antinomia imprpria semntica surge toda vez que uma mesma palavra comporta
diferentes sentidos, a depender do ramo jurdico em que utilizada, como sucede com a
palavra posse no Direito Civil e no Direito Administrativo.

Diante da ocorrncia de antinomias jurdicas, devero ser utilizados os critrios de
soluo hierrquico, cronolgico e da especialidade. De todos estes critrios, o mais
importante o hierrquico, prevalecendo, inclusive, sobre todos os demais.

Pelo critrio hierrquico, havendo antinomia entre uma norma jurdica superior e uma
norma jurdica inferior, prevalece a norma jurdica superior, dentro da concepo piramidal
e hierarquizada do sistema jurdico. Por exemplo, havendo conflito entre a Constituio e
uma Lei Ordinria, prevalece a Constituio por ser um diploma normativo de hierarquia
superior.

Pelo critrio cronolgico, havendo antinomia entre a norma jurdica anterior e a norma
jurdica posterior que verse sobre a mesma matria, ambas de mesma hierarquia, prevalece
a norma jurdica posterior. Por exemplo, o conflito entre o Cdigo Civil de 1917 e o
Cdigo de Defesa de Consumidor de 1990 se resolve em favor da legislao consumerista.

Pelo critrio da especialidade, havendo contradio entre uma norma jurdica que regule
um tema genericamente e uma norma que regule o mesmo tema do modo especfico, sendo
ambas de mesma hierarquia, prevalece a norma jurdica especial. Por exemplo, o conflito
entre o Cdigo de Defesa de Consumidor e o Estatuto do Idoso se resolve em favor do
segundo diploma legal, que se revela mais especfica na tutela das relaes dos
consumidores de terceira idade.
INTERPRETAO DO DIREITO
A Hermenutica Jurdica um saber que se prope a estudar a interpretao do direito.
O termo provm da mitologia greco-latina, baseada na crena no Deus Hermes, que o

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mensageiro dos deuses e que criou a escrita. O objeto da hermenutica a interpretao
que serve como mediadora entre a obra e a realidade social.

A interpretao do direito uma atividade de mediao comunicativa, atravs da qual o
intrprete fixa o sentido e o alcance das expresses lingsticas que compem as normas
jurdicas, mediando a relao entre o sistema jurdico e a sociedade. O problema
fundamental da linguagem jurdica que ela est baseada na linguagem comum, que
comporta sempre diversos significados.
.
No que se refere aos tipos de interpretao jurdica, a classificao mais utilizada aquele
que diferencia 03 (trs) categorias: declarativa, que se processa quando o interprete utiliza
a expresso normativa em seu significado comum ou atual, sem aumentar ou reduzir o
sentido e o alcance das normas; extensiva, que busca ampliar o sentido e o alcance das
expresses normativas; e restritiva, que objetiva reduzir o sentido e o alcance das
expresses normativas.

O intrprete do direito utiliza tcnicas interpretativas que orientam o exerccio da
interpretao/aplicao do Direito, tendo em vista a delimitao do sentido da norma
jurdica. So os mtodos gramatical, sistemtico, histrico, sociolgico e teleolgico.

O mtodo gramatical busca mapear a origem dos vocbulos e, com base nas regras de
gramtica, definir o significado literal e mais superficial da expresso normativa.

O mtodo sistemtico procura comparar os dispositivos normativos de modo a evidenciar o
significado dos vocbulos utilizados pelas normas jurdicas, partindo da premissa de que o
sistema jurdico uno, no podendo interpret-lo de forma isolada e sim de uma forma
integrada, correlacionando com os demais preceitos do ordenamento jurdico.

Legislador lei Sociedade.
emissor Mensagem receptor
Interprete
(mediador)

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O mtodo histrico busca rastrear os antecedentes que influenciaram a elaborao das
normas jurdicas, de modo a determinar o sentido e o alcance das expresses normativas.

O mtodo sociolgico busca correlacionar os modelos normativos com as novas
circunstncias sociais, polticas, ideolgicas, culturais, ou seja, busca adequar a norma ao
fluxo ininterrupto da realidade social.

O mtodo teleolgico procura depreender a finalidade do discurso normativo, ou seja, a
interpretao teolgica se baseia na delimitao dos fins a serem atingidos pelo sistema
normativo.

Para alguns estudiosos do direito, a interpretao jurdica deve voltar-se para a
determinao da chamada vontade do legislador (voluntas legislatoris). A funo do
interprete a de buscar o sentido original da norma legal. Essa viso ultrapassada, j que
se entende, atualmente, que a interpretao jurdica deve voltar-se para a delimitao da
vontade da lei (voluntas legis), ou seja, a funo do interprete no outra se no a de
determinar o sentido objetivo da norma legal, que se destaca do legislador para adquirir
uma nova significao social.

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