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ISBN 978-85-387-2787-3
Estrutura e Desenvolvimento
dos Clculos
Estrutura e Desenvolvimento
dos Clculos
Estrutura e Desenvolvimento
dos Clculos
7.a edio
2005-2011 IESDE Brasil S.A. proibida a reproduo, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorizao por escrito dos autores e do detentor dos direitos autorais.
CIP-BRASIL. CATALOGAO-NA-FONTE
SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ
_________________________________________________________________________________
S235e
7.ed.
Santos, Jos Aparecido dos
Estrutura e desenvolvimento dos clculos / Jos Aparecido dos Santos. - 7.ed. - Curitiba,
PR : IESDE Brasil, 2012.
180p. : 21 cm
Inclui bibliografia
ISBN 978-85-387-2787-3
1. Salrios - Brasil - Tabelas. 2. Direito do trabalho - Brasil I. Ttulo.
12-2812.
CDU: 349.2(81)
02.05.12 09.05.12
035153
_________________________________________________________________________________
Atualizado at abril de 2012.
04/12
Sumrio
Conceitos bsicos de clculo ..................................................9
Objetivo da disciplina..................................................................................................................9
Acessrio e principal....................................................................................................................9
Verba principal e verba acessria......................................................................................... 10
Base de clculo............................................................................................................................ 11
Reflexos.......................................................................................................................................... 13
Concepes de base de clculo............................................................................................ 15
Base de clculo e bis in idem................................................................................................... 17
Ordem dos clculos................................................................................................................... 18
Remunerao e salrio............................................................ 37
Salrio e remunerao.............................................................................................................. 37
Salrio fixo, varivel e misto................................................................................................... 38
Elementos integrantes do salrio......................................................................................... 38
Formas de estipulao do salrio......................................................................................... 42
Salrio em utilidades
e equiparao salarial.............................................................. 55
Salrio-utilidade.......................................................................................................................... 55
Equiparao salarial................................................................................................................... 59
Horas extras...............................................................................121
Excesso da 44. hora
semanal e trabalho no domingo........................................................................................121
Horas extras noturnas.............................................................................................................123
TST, Smula 85, Item IV..........................................................................................................124
Excluso dos minutos.............................................................................................................127
Anotaes..................................................................................177
Acessrio e principal
O que acessrio e o que principal?
Esses so conceitos que os senhores j conhecem do Direito Civil e no
Direito do Trabalho no diferente. Podemos dizer que acessrio tudo
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
aquilo que pode ser acrescido a alguma coisa (dita principal), sem que dela passe
a constituir parte integrante.
Vamos dar um exemplo para que os senhores melhor compreendam. Se uma
dvida vence em determinado dia, a partir do dia seguinte comeam a fluir juros
de mora. Os juros de mora no se confundem com a dvida e no faz parte integrante dela. Mas os juros de mora constituem um mero acessrio da dvida, de
sorte que se a dvida desaparece os juros de mora tambm desaparecem.
Por isso ns dizemos que os juros de mora so meros acessrios da dvida principal. Se reconhecer a inexistncia ou a prescrio da dvida, tambm os juros de
mora sero indevidos.
E o que principal? aquilo que existe sobre si mesmo, independente da
existncia de outro ser. A palavra principal tambm gera a ideia de algo mais importante do que os demais, daquilo que vem primeiro em relao a tudo o mais.
dessa diferena entre principal e acessrio que surgem, no Direito do Trabalho, os conceitos de verba principal e verba acessria.
Verba principal
FGTS
Verba acessria
Base de clculo
Ns costumamos denominar base de clculo a grandeza que utilizamos para
apurar o valor ou quantidade de uma verba a cargo do empregador.
Voltemos ao exemplo anterior: a sentena deferiu adicional de periculosidade
e FGTS incidente sobre o adicional de periculosidade. Qual a base de clculo da
verba principal (adicional de periculosidade)?
Nesse ponto, eu chamo a ateno dos senhores para um aspecto extremamente importante.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
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R$1.000,00
R$300,00
R$300,00
Alquota do FGTS
Valor do FGTS
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30%
8%
R$24,00
Para uma base de clculo de R$1.000,00 e como a alquota de 30%, o adicional de periculosidade de R$300,00. Sobre esse valor incide 8% de FGTS, o que
resulta em R$24,00 a esse ttulo.
O FGTS, nesse exemplo, acessrio porque s devido em razo do deferimento do adicional de periculosidade. Isso s possvel porque em nosso ordenamento jurdico, o FGTS incide sobre todas as verbas remuneratrias, inclusive
sobre o adicional de periculosidade.
O nosso ordenamento jurdico (Lei 8.036/90, art. 15) prescreve que sempre
que for paga remunerao ao trabalhador, inclusive o adicional de periculosidade, sobre ela incidir FGTS. Por isso, o deferimento de adicional de periculosidade torna devido tambm o FGTS.
Em outras palavras: o adicional de periculosidade e todas as parcelas remuneratrias fazem parte da base de clculo do FGTS. Dessa constatao que surge
o conceito de reflexo.
Reflexos
Denominamos reflexos a um conjunto de verbas acessrias de outra verba.
Criamos essa denominao na tentativa de simplificar as mltiplas consequncias que uma verba pleiteada pode ter em relao a outras. Para melhor compreenso, voltemos ao exemplo do adicional de periculosidade.
Demonstramos que o adicional de periculosidade faz parte da base de clculo
do FGTS. Por isso, uma eventual alterao no valor do adicional de periculosidade ou o deferimento dessa parcela acarreta mudana no valor do FGTS. Por
isso, dizemos que o adicional de periculosidade gera reflexos no FGTS.
Adicional de periculosidade
Verba principal
Base de clculo
FGTS
Verba acessria
Reflexos
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Isso merece destaque: uma parcela principal gera reflexos em outra parcela
(dita acessria) justamente porque a parcela principal base de clculo da acessria.
Acontece que o adicional de periculosidade no base de clculo apenas do
FGTS. A interpretao que os tribunais fazem da legislao trabalhista conduz
concluso de que vrias outras verbas incluem o adicional de periculosidade na
respectiva base de clculo.
Os tribunais tm entendido, por exemplo, que o empregador ao calcular as
horas extras, o dcimo terceiro salrio, a remunerao das frias e o aviso prvio,
deve incluir o adicional de periculosidade nas respectivas bases de clculo.
por isso que ns dizemos que o adicional de periculosidade incide sobre as
horas extras, o dcimo terceiro salrio, a remunerao das frias e o aviso prvio.
A mesma coisa pode ser dita com outras palavras, e por isso comum ns falarmos que o adicional de periculosidade gera reflexos nas horas extras, no dcimo
terceiro salrio, na remunerao das frias e no aviso prvio.
Concluso: quando o autor pleiteia o recebimento de adicional de periculosidade e reflexos em horas extras, dcimo terceiro salrio, remunerao das frias e
aviso prvio pretende em realidade receber cinco parcelas distintas:
Verba
Tipo de verba
Adicional de periculosidade
Principal
Acessria
Acessria
Diferenas de frias
Acessria
Acessria
Observem que a causa de pedir da verba principal (o adicional de periculosidade) o trabalho em ambiente perigoso. A causa de pedir das verbas acessrias,
por sua vez, sempre alterao da base de clculo pela incluso do adicional de
periculosidade.
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Salrio contratual
Horas extras
Periculosidade
Adicional noturno
Adicional de transferncia
Por meio desse grfico observa-se que essa corrente entende que o adicional
de periculosidade, o adicional noturno e o adicional de transferncia no devem
fazer parte da base das horas extras. Por isso dissemos que todos os adicionais de
remunerao esto no mesmo plano horizontal e todos incidem apenas sobre o
salrio contratual.
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Tipo de verba
Salrio-base
Adicional periculosidade
Salrio-base
Horas extras
Salrio-base + periculosidade
Aviso prvio
FGTS
Base de clculo
Adicional periculosidade
Horas extras
Salrio-base + periculosidade
Segunda opo
Salrio-base
Salrio-base
Adicional periculosidade
HE
Hora extra
Adicional periculosidade
Aviso prvio
Aviso prvio
FGTS
FGTS
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Se eu optar por incluir as horas extras na base de clculo do adicional de periculosidade, caso da segunda opo, eu no posso incluir o adicional de periculosidade na base de clculo das horas extras.
Por isso, o sentido de obteno das bases de clculo vai da verba mais independente (salrio-base) at a verba mais dependente (o FGTS) sem retornar em
crculos.
Resilio
Ajuizamento
01/02/1985
30/04/2004
01/08/2005
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Resilio
Ajuizamento
01/02/1985
30/04/2004
01/08/2005
Antes da data prevista em lei para pagamento dos salrios, por exemplo, no
possvel ao empregado pleitear que lhe sejam pagas as horas extras. Por isso
que somente a partir da data em que o direito violado que nasce o correspondente direito de ao. Desse momento que comea a fluir o prazo prescricional.
Com base no exemplo anterior, imaginemos que a sentena fixou o marco
prescricional em 1. de agosto de 2000.
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junho de 2000
julho de 2000
agosto de 2000
01/08/2000
julho de 2000
vencimento:
07/07/2000
vencimento:
05/08/2000
agosto de 2000
01/08/2000
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Data de admisso
01/02/1985
01/02/1985 a 31/01/1986
01/02/1986 a 31/01/1987
Um empregado admitido em 1. de fevereiro de 1985 teve o seu primeiro perodo aquisitivo terminado em 31 de janeiro de 1986. Essas frias do perodo aquisitivo 1985/86 deveriam ser inteiramente usufrudas at 31 de janeiro de 1987.
A partir de quando a remunerao das frias desse perodo aquisitivo 1985/86
estaria prescrita? Para responder a essa pergunta necessrio distinguir duas
hipteses: aquela em que as frias no foram usufrudas daquela em que as frias
foram usufrudas, mas incorretamente remuneradas.
Esse dispositivo legal pressupe que as frias no tenham sido gozadas. O trabalhador que no gozou frias tem o direito de pleitear a respectiva concesso
(caso o vnculo de emprego ainda persista) ou a respectiva remunerao (caso o
vnculo de emprego esteja extinto).
Assim, no nosso exemplo:
Primeiro perodo aquisitivo
01/02/1985 a 31/01/1986
01/02/1986 a 31/01/1987
01/02/1992
01/02/1985 a 31/01/1986
01/02/1986 a 31/01/1987
01/10/1987 a 30/10/1987
01/02/1985 a 31/01/1986
01/02/1986 a 31/01/1987
01/10/1987 a 30/10/1987
29/09/1987
29/09/1992
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01/09/1990
Data do ajuizamento
20/10/2005
Marco prescricional
20/10/2000
4/12
12/12
Nesse exemplo o trabalhador foi admitido em 1. de setembro de 1990 e ajuizou a petio inicial em 20 de outubro de 2005. Atendendo ao que foi pleiteado
na contestao, o juiz decidiu que esto prescritas as verbas exigveis anteriormente a 20 de outubro de 2000.
Se entre as parcelas deferidas est o dcimo terceiro salrio de 2000, como
essa parcela ser calculada? Seria ela devida apenas em relao ao perodo de
outubro a dezembro de 2000 (2/12, pois o ms de outubro ficou com menos
de 15 dias) ou seria devida integralmente para os 12 meses de 2000 (12/12)?
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Prescrio do FGTS
O prazo de prescrio do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS)
ainda objeto de muita controvrsia. Podem ser apontadas trs correntes:
Prescrio trintenria Lei 8.036/90, artigo 23, pargrafo 5..
Para essa corrente o FGTS contribuio de natureza especial e sua prescrio a trintenria prevista na Lei 8.036/90.
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Decadncia e prescrio
das contribuies para a seguridade social
A partir da Emenda Constitucional 20, de 15 de dezembro 1998, a Justia do
Trabalho passou a ser competente para executar as contribuies para a seguridade social decorrentes da sentena que proferir.
Em virtude da importncia que o crdito previdencirio tem representado
nas execues trabalhistas, vrias controvrsias tm se estabelecido em relao
forma de clculo e prpria competncia da Justia do Trabalho.
Vamos analisar as principais controvrsias.
Primeira controvrsia:
extenso da competncia da Justia do Trabalho
No h muita controvrsia acerca da competncia da Justia do Trabalho para
executar as contribuies para a seguridade social devidas por trabalhadores e
pelas empresas que incidam sobre os crditos tributveis deferidos ou recebidos
nas demandas trabalhistas.
H, entretanto, dois pontos de divergncia em relao extenso dessa competncia.
A primeira : a Justia do Trabalho competente para executar contribuies
incidentes sobre os salrios pagos durante o vnculo de emprego?
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Segunda controvrsia:
prazo de prescrio e decadncia
Predomina na doutrina de forma muito ampla o entendimento de que as contribuies para a seguridade social possuem natureza tributria. At h pouco
havia muita divergncia acerca dos prazos de prescrio e decadncia.
A primeira corrente afirmava que a decadncia e a prescrio das contribuies para a seguridade social de dez anos, em vista do disposto nos artigos 45 e
46 da Lei 8.213/91. Afirmavam que essas contribuies so de natureza especial e
que no se aplicam a elas as regras do Cdigo Tributrio Nacional (CTN).
A segunda corrente sustentava que as contribuies para a seguridade social
possuem natureza tributria e por essa razo os prazos de prescrio e de decadncia so de cinco anos, conforme artigos 173 e 174 do CTN. Entendia-se que,
em virtude do disposto nos artigos 149, 146, inciso III, alnea b e artigo 195, pargrafo 6., da CF, s por meio de lei complementar podem ser fixados os prazos de
decadncia e de prescrio.
Penso que o prazo de decadncia das contribuies para a seguridade social
o previsto em lei complementar (cinco anos), ou seja, o previsto no Cdigo Tributrio Nacional, o nico a regulamentar esse prazo e ao mesmo tempo gozar
do status de lei complementar. Esse entendimento acabou por se consolidar no
Supremo Tribunal Federal (STF), o qual editou a seguinte smula vinculante:
N. 8. So inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5. do Decreto-Lei 1.569/77 e os artigos
45 e 46 da Lei 8.212/91, que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio.
Qualquer que seja o prazo de decadncia, ele contado desde o primeiro dia
do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado. Isso
decorre do previsto no artigo 173 do CTN:
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco)
anos, contados:
I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado;
fato
gerador
primeiro dia
do exerccio
subsequente
prescrio
lanamento
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Creio que a redao desse dispositivo indica que apenas os rendimentos pagos
ou crditos esto sujeitos incidncia das contribuies. O tema, contudo, ainda
muito controvertido.
Nessa perspectiva, o lanamento e o prprio crdito tributrio s nascem com
o pagamento das verbas salariais tributveis. O fato de se fazer o clculo prvio
dos valores devidos ao INSS constitui mera preparao, pois se presume que o
fato gerador ocorrer, assim como o pagamento das verbas ao trabalhador.
Lei 11.941, de 27 de maio de 2009, que ratificou em parte a Medida Provisria 449,
de 15 de dezembro de 2008, e alterou a redao do artigo 43 da Lei 8.212/91, o
qual passou a ficar assim redigido:
Art. 43. Nas aes trabalhistas de que resultar o pagamento de direitos sujeitos incidncia de
contribuio previdenciria, o juiz, sob pena de responsabilidade, determinar o imediato recolhimento das importncias devidas Seguridade Social.
[...]
2. Considera-se ocorrido o fato gerador das contribuies sociais na data da prestao do
servio.
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Remunerao e salrio
Salrio e remunerao
Salrio a retribuio pelo trabalho prestado paga diretamente pelo
empregador.
E o que remunerao? Remunerao, no ordenamento jurdico brasileiro, corresponde totalidade dos bens fornecidos ou devidos ao empregado pelo trabalho prestado (retribuio), inclusive as parcelas a cargo de
terceiros (gorjetas).
No nosso sistema jurdico, portanto:
Remunerao = salrio + gorjeta
Em nosso sistema jurdico, h um tratamento diferenciado entre remunerao e salrio. Algumas parcelas tm por base de clculo apenas o salrio e
outras tm por base a remunerao.
Gorjeta a parcela recebida em decorrncia do contrato de emprego,
mas paga diretamente por terceiros, e no pelo empregador. O artigo 457 da
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) tambm considera gorjeta o valor
includo nas contas dos clientes, mas repassado pelo empregador (gorjeta
imprpria).
O aluno deve, contudo, ficar atento, pois embora o artigo 457 da CLT indique que a remunerao a soma dos salrios com as gorjetas, comum
referir-se a remunerao como o conjunto de todas as verbas salariais pagas
ao trabalhador. Isso muito comum para tentar diferenciar o salrio contratual, ou salrio-base, das demais verbas que tambm possuem natureza
salarial, como gratificaes, horas extras etc.
Vejamos na sequncia alguns outros conceitos muito utilizados nos clculos trabalhistas.
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Remunerao e salrio
Remunerao e salrio
O primeiro aspecto que me parece relevante, entretanto, registrar que o conceito de salrio encontra-se em permanente evoluo. O salrio visto hoje de
forma muito diversa da que foi no passado. O conceito de salrio tambm pode
ser mais amplo ou mais restrito a depender do ordenamento jurdico do qual
possa ser extrado, e se sujeita cultura jurdica e ndole do respectivo povo. Por
isso, os conceitos de salrio no Brasil, na Itlia e na Frana so diferentes, ainda
que alguns traos comuns se verifiquem.
Para efeito de clculos, entretanto, o que nos parece mais relevante desfazer
alguns equvocos que existem acerca de habitualidade e salrio e acerca de salrio e indenizao.
Habitualidade e salrio
A habitualidade, contrariamente ao que alguns afirmam, no elemento
essencial do salrio. Nem a lei (CLT, art. 457) impe tal requisito, nem h motivos
lgicos para que a doutrina ou a jurisprudncia o faam.
Para demonstrar isso, pensem no caso de o empregado ter recebido apenas
duas horas extras em todo um ano de trabalho. Essas horas extras so habituais?
Evidentemente que no. Essas horas extras correspondem a salrio? Penso ser
evidente que sim.
Em vista do que dispe a legislao, ser sempre salrio aquilo pago ou fornecido pelo empregador como retribuio pelo trabalho prestado, pouco importando se o pagamento ou o fornecimento seja realizado em carter habitual ou no.
Ento, por que a habitualidade to importante?
A habitualidade o termmetro que avalia os efeitos (consequncias jurdicas)
que esses pagamentos podero gerar no contrato de trabalho. Entre esses efeitos
esto:
a possibilidade de supresso do respectivo pagamento a necessidade de
o trabalhador contar com certa estabilidade econmica faz com que as verbas habitualmente pagas acabem por se incorporar ao salrio, de sorte que
no podem ser suprimidas;
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Remunerao e salrio
a incluso ou no na base de clculo de outras parcelas a lei ou a interpretao jurisprudencial em vrios casos exige que apenas verbas pagas com
habitualidade possam ser includas na base de clculo de outras. Assim, por
exemplo, apenas as horas extras habituais integram o salrio para efeito de
repercusso em repouso remunerado, frias e dcimo terceiro salrio.
A habitualidade afeta o contrato, mas no afeta a natureza do que foi pago.
Por isso, todas as horas extras pagas possuem natureza salarial, pois remuneram trabalho prestado, mas apenas as habituais integram o restante do salrio
para gerar os reflexos previstos na lei, na norma coletiva ou no prprio contrato.
Esse raciocnio aplica-se de igual modo a todas as demais parcelas pagas ou fornecidas durante o contrato.
Parcela respeitvel da doutrina concorda com esse raciocnio no que diz respeito ao salrio pago em espcie, mas discorda quanto s utilidades salariais,
afirmando que quanto a estas, h expressa disposio no caput do artigo 458
da CLT.
Parece-me que no h motivo jurdico ou prtico a justificar a distino dos
efeitos salariais em razo da respectiva modalidade de pagamento. De fato, seria
um contrassenso admitir que o salrio pago em dinheiro e o pagamento em utilidades possuem elementos integrantes diversos.
A habitualidade deve ser requisito indispensvel de ambas as modalidades de
salrio ou de nenhuma delas, pois do contrrio incidiria inequvoca contradio.
Por que ento existe essa percepo da habitualidade como elemento do conceito de salrio?
Vejam o que contm o artigo 458 da CLT:
Art. 458. Alm do pagamento em dinheiro, compreende-se no salrio, para todos os efeitos legais,
a alimentao, habitao, vesturio ou outras prestaes in natura que a empresa, por fora do
contrato ou costume, fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum ser permitido o
pagamento com bebidas alcolicas ou drogas nocivas. (grifos nossos).
Remunerao e salrio
O que esse dispositivo legal prescreve que as utilidades pagas com habitualidade integram o salrio contratual para todo e qualquer efeito. A utilidade salarial
paga com habitualidade integra o salrio tal como o salrio pago em dinheiro.
Salrio e indenizao
H uma tendncia doutrinria e jurisprudencial no Brasil de contrapor salrio
indenizao, como se apenas essas duas hipteses fossem possveis nas relaes
de trabalho. Imagina-se, por exemplo, que a alimentao fornecida ao trabalhador ou salrio ou indenizao.
Essa tendncia bipolaridade, com evidente origem na ontologia essencialista
(ser/no ser) encontra dificuldades em amoldar-se realidade. Por essa razo
comum afirmar-se que algo parcela indenizatria quando a hiptese enquadra-se perfeitamente no conceito de salrio. Outras vezes h referncia a salrio,
quando a ideia geral (para o prprio trabalhador) seria de compensao, esta por
sua vez associada ideia de indenizao.
O conceito de indenizao em matria trabalhista at hoje no foi bem definido pela doutrina. Se for tomado o conceito mais utilizado no Direito Civil, h
que se afirmar que indenizao aquilo a que algum faz jus por imposio legal,
pelo fato de ter sofrido um dano praticado por outrem.
A indenizao est ligada a uma basilar noo de justia, em que se busca dar a
cada um o que seu, no lesar ningum. Contudo, diante da pluralidade de indenizaes previstas na legislao trabalhista e do controvertido conceito de salrio,
costuma-se contrapor salrio com indenizao.
Quem elabora clculos de liquidao frequentemente encontra sentenas
que se referem ao carter salarial ou indenizatrio de determinada parcela fornecida ao trabalhador. Contudo, quando assim se referem, as decises visam mais
s consequncias (reflexos) que essa parcela possa acarretar em outras, do que
propriamente verificar a essncia (natureza) da parcela fornecida pelo empregador e se ela efetivamente corresponde a salrio ou indenizao, juridicamente
considerados.
Dizer, por exemplo, que a alimentao fornecida possui natureza indenizatria, quer muito mais significar que ela no integrar o salrio para efeito de clculo do dcimo terceiro salrio, da remunerao das frias e do FGTS.
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Remunerao e salrio
R$300,00
Comisses
R$145,60
10 horas extras
4 dirias
R$20,45
R$320,00
Observem que a remunerao desse trabalhador foi estipulada, ou seja, contratada, de quatro formas diferentes. H um salrio mensal de R$300,00, ou seja,
valor fixo, contratado por tempo e mensal. As comisses constituem salrio varivel, calculado com base na produo do trabalhador. As horas extras correspondem a um salrio de valor fixo, mas em quantidade varivel, calculado por tempo
e de base horria. As dirias, nessa hiptese, tambm correspondem a salrio
porque ultrapassam 50% do restante do salrio e so de valor fixo, mas quantidade varivel, com base diria.
Isso importante para os clculos, pois esse trabalhador apontado no nosso
exemplo pode ser denominado de mensalista para alguns efeitos, mas para outros
comissionista, diarista ou horista. Nos exemplos que se seguirem, os senhores
percebero melhor do que estamos a falar.
Remunerao e salrio
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Remunerao e salrio
Jornada
Dias
Divisor
Salrio-hora
R$360,00
4 horas
30
120
R$3,00
R$360,00
6 horas
30
180
R$2,00
Remunerao e salrio
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Remunerao e salrio
Remunerao e salrio
Para o diarista que trabalha oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, o
divisor seria 7,33, equivalente a 7 horas e 20 minutos, para obter-se o salrio-hora.
Para encontrar o salrio mensal, basta multiplicar o salrio dirio por 30.
Todo esse raciocnio deve ser aplicado com cuidado, tendo em conta o caso
concreto. Se o trabalhador diarista, trabalha oito horas por dia, de segunda a
sexta-feira, e recebe apenas um dia de repouso remunerado por semana, evidente que o divisor para obter o salrio-hora normal 8 e no 7,33, pois a sua
jornada sempre de oito horas. importante atentar para a premissa do nosso
raciocnio. O que sempre importa a jornada normal.
Horista:
Salrio-hora x 7,33 = salrio-dia
Salrio-hora x 220 = salrio mensal
Aqui, a lgica do raciocnio a mesma, apenas no sentido contrrio. Se a jornada mdia de 7 horas e 20 minutos, para saber o salrio dirio basta multiplicar
o salrio-hora por 7,33. Para obter o salrio mensal basta multiplicar o salrio-hora por 220.
Mais uma vez, devemos ficar atentos s premissas. Se a jornada normal do
horista de seis horas, evidente que o salrio dirio obtido pegando-se o
salrio-hora e multiplicando-o por 6. O salrio mensal, por sua vez, seria obtido
multiplicando o salrio-hora por 180.
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Remunerao e salrio
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Remunerao e salrio
Se esse trabalhador em oito horas fez oito metros quadrados de reboco (mdia
de um metro por hora trabalhada), em dez horas, provavelmente, fez dez metros
quadrados. Como ele recebe por metro quadrado, nos R$50,00 que receber est
includa a remunerao das duas horas extras que fez. evidente, entretanto, que
essas horas extras foram remuneradas de forma simples.
por isso que o TST firmou os seguintes entendimentos jurisprudenciais (TST,
Smula 340 e TST/SDI-1, OJ 235):
N. 340. COMISSIONISTA. HORAS EXTRAS.
O empregado, sujeito a controle de horrio, remunerado base de comisses, tem direito ao
adicional de, no mnimo, 50% (cinquenta por cento) pelo trabalho em horas extras, calculado
sobre o valor-hora das comisses recebidas no ms, considerando-se como divisor o nmero de
horas efetivamente trabalhadas.
N. 235. HORAS EXTRAS. SALRIO POR PRODUO.
O empregado que recebe salrio por produo e trabalha em sobrejornada tem direito percepo apenas do adicional de horas extras, exceto no caso do empregado cortador de cana, a
quem devido o pagamento das horas extras e do adicional respectivo.
De fato, se o trabalhador j recebeu pelo trabalho extraordinrio de forma simples, inclina-se a jurisprudncia por admitir que ele faz jus apenas ao respectivo
adicional. necessrio, contudo, apontar para dois aspectos.
49
Remunerao e salrio
evidente que esse trabalhador deve receber R$330,00 pelas 183,25 horas
trabalhadas, includo o respectivo repouso remunerado. Alm disso, esse trabalhador deve receber mais 37,75 horas extras. Contudo, se a remunerao total
recebida por esse trabalhador fica prximo de R$330,00, evidente que ele nada
recebeu a ttulo de horas extras, mas foi remunerado apenas pelas 183,25 horas
normais.
Quando a produo do empregado fica prxima do mnimo, ele dever receber integralmente as horas extras, pois de outra forma estar-se-ia retirando do
empregado o direito a vantagens mnimas previstas na Constituio, visto que a
forma de pagamento impingiria ao empregado uma maior carga de trabalho para
que pudesse obter o salrio mnimo.
50
Remunerao e salrio
Nos dias em que esse trabalhador laborou 10 horas e recebeu R$50,00, o salrio-hora tambm foi de R$5,00, valor que representa a diviso da produo de
R$50,00 pelo nmero total de horas trabalhadas, ou seja, dez horas.
importante observar que para encontrar o salrio-hora normal de quem
recebe por produo, deve ser dividido o valor da produo pelo total de horas
trabalhadas, nelas includas as horas extras.
De outra parte, evidente que nesse clculo no devem ser includas as horas
relativas ao repouso remunerado, pelo bvio motivo de que o empregado nada
produz durante o perodo de repouso.
51
Remunerao e salrio
52
Salrio em utilidades
e equiparao salarial
Salrio-utilidade
O salrio pode ser pago em dinheiro como tambm ser pago em utilidades.
Os casos mais comuns de fornecimento de utilidades salariais so a moradia, a alimentao, a concesso de veculo e de combustvel, o pagamento de
despesas escolares dos filhos e o pagamento de planos de sade.
comum a dificuldade de quem faz clculos de liquidao em lidar com
as utilidades salariais. Para bem entender essa forma de pagamento, deve-se
imaginar o salrio em utilidades como se fosse um pagamento em dinheiro.
Por isso, as utilidades salariais podem ser:
Mensais a habitao fornecida ao trabalhador, por exemplo.
Dirias a alimentao fornecida em dias de trabalho, por exemplo.
Embora no sejam comuns, nada impede que as utilidades salariais sejam
calculadas como comisses ou por hora trabalhada. A forma como a utilidade
salarial calculada (por ms, por dia, como comisses etc.) acarreta diversas
consequncias, principalmente na forma de obter o equivalente salrio-hora.
As utilidades salariais provocam vrias controvrsias na liquidao trabalhista. Ns analisaremos as duas principais controvrsias, quais sejam:
os descontos no salrio do empregado;
a delimitao do valor da utilidade salarial.
Desconto da utilidade
Uma anlise atenta da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) demonstra
que em nenhum momento o legislador aventou a possibilidade de descontar-se o valor das utilidades fornecidas pelo empregador do salrio do respectivo empregado.
55
Valor
Dbito
Dinheiro
R$600,00
(-) INSS
Moradia
R$150,00
(-) Moradia
Total
R$750,00
Valor
R$57,37
R$150,00
R$207,37
56
Crdito
Salrio
Valor
R$750,00
Dbito
(-) INSS
(-) Moradia
Total
R$750,00
Valor
R$57,37
R$150,00
R$207,37
Vejam que esse recibo seria igual ao anterior. A nica diferena que em vez
de separar o salrio contratual, que de R$750,00 em duas parcelas (em dinheiro
e em utilidade), o recibo indica apenas o total.
Por esse motivo, quando consta do recibo a deduo de um valor a ttulo de
utilidade salarial, em realidade no se trata de um desconto do salrio. Esse procedimento indica apenas que o respectivo valor faz parte do salrio bruto contratual. Constitui, portanto, uma forma de integrar a utilidade ao salrio, de indicar
que ela faz parte do salrio contratual.
evidente que essa integrao pode estar certa ou errada, ser apenas parcial
ou ser integral, atender ou no lei. Contudo, sempre uma forma de integrao.
57
Essa previso legal, entretanto, no tem mais sentido. Ela s tinha sentido em
uma poca em que o salrio mnimo era calculado com base em pesquisas de
mercado acerca das despesas que o trabalhador tinha com alimentao, moradia,
vesturio e demais necessidades bsicas. Contudo, o Tribunal Superior do Trabalho (TST) ainda continua a entender que esse dispositivo tem validade, embora
limitada aos trabalhadores que recebem salrio mnimo. Nesse sentido a Smula
258 do TST:
N. 258. SALRIO-UTILIDADE. PERCENTUAIS.
Os percentuais fixados em lei relativos ao salrio in natura apenas se referem s hipteses em
que o empregado percebe salrio mnimo, apurando-se, nas demais, o real valor da utilidade.
Embora o pargrafo 3. do artigo 81 da CLT diga que os porcentuais das parcelas que compem o salrio mnimo sero periodicamente revistos pelo Ministrio
do Trabalho, a ltima reviso efetuada por esse rgo foi a propugnada na Portaria 19, de 31de janeiro de 1952.
Por isso, ainda tm sido utilizados os porcentuais da Portaria 19, de 31 de
janeiro de 1952 para fins de clculo do valor da utilidade para quem recebe salrio mnimo. E qual o valor da utilidade para quem recebe salrio superior ao
mnimo?
Em princpio, o valor da utilidade sempre o valor da vantagem econmica
em favor do trabalhador. Contudo, a legislao preocupa-se em obrigar o empregador a pagar um salrio em dinheiro proporcionalmente superior ao salrio em
utilidades. Por isso, foi acrescido o seguinte pargrafo ao artigo 458 da CLT:
Art. 458. [...]
3. A habitao e a alimentao fornecidas como salrio-utilidade devero atender aos fins a
que se destinam e no podero exceder, respectivamente, a 25% (vinte e cinco por cento) e 20%
(vinte por cento) do salrio contratual.
Os porcentuais de 25% para a habitao e 20% para a alimentao correspondem ao mximo que pode ser atribudo utilidade. O objetivo forar o empregador a pagar mais em dinheiro. Nada impede que a habitao seja inferior a 25%
do salrio contratual ou que a alimentao seja inferior a 20% do salrio. Muitos
juzes, entretanto, adotam esses porcentuais como padres para fixao da utilidade salarial.
58
Equiparao salarial
A equiparao consiste em dar ao trabalhador o direito de receber a mesma
remunerao de outro que exerce na mesma empresa a mesma funo. O clculo
da equiparao salarial deferida em sentena em princpio simples: basta pegar
o salrio do paradigma e deduzir o valor pago ao demandante.
H alguns pontos, entretanto, que merecem destaque, como o da base de clculo da equiparao.
59
Paradigma
Autor
Salrio dinheiro
R$1.000,00
R$800,00
Salrio-utilidade
R$100,00
R$1.000,00
R$900,00
Total
Diferena
R$100,00
A gratificao de funo deve ser computada na base de clculo da equiparao? Penso ser evidente que sim. Qualquer gratificao habitual, em
princpio, faz parte do salrio-base, em virtude do artigo 457, pargrafo
1. da CLT. As gratificaes de funo devem ser includas no clculo por
mais um motivo: o que o objetivo das gratificaes de funo remunerar a funo exercida. Desse modo, se o trabalhador tem direito a receber
remunerao dos que exercem determinada funo, com maior razo as
gratificaes do cargo devem ser computadas.
Paradigma
Autor
Diferena
Maro de 2004
R$1.000,00
R$900,00
R$100,00
Abril de 2004
R$1.200,00
R$900,00
R$300,00
Basta deduzir do salrio mensal do paradigma o salrio do autor para encontrarem-se as diferenas salariais. Se o paradigma recebia R$1.000,00 e o autor
R$900,00, a diferena de R$100,00 nesse ms.
Observem que os clculos sempre so realizados por ms trabalhado, ainda
que a remunerao do autor seja diria, horria ou quinzenal. O motivo dessa
prtica que dessa forma os clculos ficam mais simples, alm de serem mais
facilmente atualizados monetariamente.
No haver diferena substancial se ambos forem horistas. Vejam esse exemplo:
poca
Paradigma
Autor
Diferena
Hora normal
Maro de 2004
R$4,60
R$4,00
R$0,60
R$227,33
Abril de 2004
R$5,00
R$4,00
R$1,00
R$220,00
61
poca
Hora
Autor
Ms
Maro de 2004
R$4,60
R$1.012,00
R$900,00
Abril de 2004
R$5,00
R$1.100,00
R$900,00
Se o paradigma recebe salrio-hora de R$4,60, basta multiplicar esse salrio por 220 que se obtm o equivalente em salrio mensal. O multiplicador 220
supe que a jornada mdia desse trabalhador seja de 7 horas e 20 minutos (oito
horas dirias e 44 semanais). necessrio esse procedimento porque o autor
mensalista e recebe o equivalente a 220 horas por ms, j includo o repouso
remunerado.
E se ocorrer o contrrio, ou seja, se o autor for horista e o paradigma for mensalista?
O procedimento o mesmo. Transforma-se o salrio do paradigma (mensal)
para o equivalente em horas. Vejam esse exemplo:
poca
Maro de 2004
Paradigma
Ms
R$1.012,00
Hora
R$4,60
Autor
R$4,00
Diferena
R$0,60
62
R$0,60 ser multiplicada pelo nmero de horas normais de maro de 2004 (geralmente 227,33 horas) e dessa forma que se obtm a diferena salarial em favor
do demandante.
Perodos de trabalho
Problema comum nos clculo delimitar o perodo em que as diferenas
salariais sero calculadas. que nem sempre o autor e o paradigma trabalharam
juntos em todo o perodo dos clculos. Alm disso, pode ter ocorrido uma promoo ou alterao das condies de trabalho que tornem indevidas a equiparao
a partir de uma determinada poca. Nesse caso, preciso verificar o perodo em
relao ao qual os clculos sero realizados.
Vejam uma hiptese:
Empregado
Admisso
Sada
Autor
julho de 1990
agosto de 2004
Paradigma
outubro de 2000
janeiro de 2005
Neste caso fcil apontar o perodo para o qual sero realizados os clculos.
O autor foi admitido antes do paradigma. Se a sentena no faz nenhuma ressalva, de supor que as diferenas por equiparao s comeam em outubro de
2000, quando o paradigma foi admitido. O termo final dos clculos tambm
facilmente encontrado. Como o autor saiu em agosto de 2004 e o paradigma continuou a trabalhar, evidente que os clculos tm por limite agosto de 2004, pois
no h sentido em se fazerem clculos depois dessa data.
Vejam agora um outro exemplo:
Empregado
Admisso
Sada
Autor
outubro de 2000
janeiro de 2005
Paradigma
julho de 1990
agosto de 2004
63
64
Reflexos
Como as diferenas salariais por equiparao nada mais so do que salrio em
sentido estrito, ou seja, salrio-base, geram em geral reflexos em todas as parcelas que tenham por base o salrio ou a remunerao. Por isso, geram reflexos em
horas extras, adicional noturno, remunerao das frias, dcimo terceiro salrio,
aviso prvio e FGTS, alm de outras verbas que tenham sido calculadas com base
no salrio.
65
67
H apenas um equvoco nessa Smula. dbia a afirmao de que as gratificaes pagas mensalmente no repercutem no clculo do repouso remunerado,
pois mais correta seria a expresso estipuladas mensalmente. Com efeito, nada
obsta que, ainda que pagas mensalmente, as gratificaes sejam estipuladas por
hora ou dia, e nesse caso devido o respectivo repouso semanal.
Em realidade, qualquer verba salarial estipulada para um ms, quinzena ou
semana embute o repouso remunerado, e no gera direito a nova repercusso,
ainda que outras verbas sejam pagas de outra forma.
Por isso, s impem o pagamento de repouso remunerado, de forma destacada, as verbas calculadas com base em:
salrio por dia;
salrio-hora;
unidade de obra, inclusive comisses.
As parcelas pagas com base em dia, hora ou unidade de obra no embutem
remunerao dos dias de repouso. Por isso necessrio calcular separadamente
a remunerao do repouso. Pouco importa se o salrio-base ou alguma outra parcela seja paga por semana, quinzena ou ms.
Veja-se o seguinte exemplo:
Verba
Valor
Salrio mensal
R$400,00
Comisses
R$331,00
5 dirias
R$500,00
20 horas extras
R$54,40
rao dos dias de repouso e por isso geram reflexos em repouso remunerado,
desde que sejam consideradas salariais. A lei ou a jurisprudncia podem eventualmente exigir algum requisito para que essa repercusso exista. Assim, por
exemplo, para que as horas extras repercutam no clculo do repouso remunerado, a lei (Lei 605/49, art. 7., a e b) exige habitualidade.
O critrio, portanto, que verbas estipuladas por ms, quinzena ou semana
no gerem reflexos em repouso remunerado. As verbas estipuladas por hora, dia
ou unidade de obra geram reflexos em repouso remunerado, parcela a ser calculada separadamente.
69
Ms
Comisses
Dias
teis
Repouso
Repouso
remunerado
Janeiro de 2000
R$500,00
25
R$120,00
Fevereiro de 2000
R$600,00
25
R$96,00
Em janeiro de 2000, o salrio dirio era de R$25,00, esse valor seria multiplicado pelo nmero de dias de repouso (6), o que daria direito a R$150,00 a ttulo
de repouso remunerado.
Procedimento semelhante adotado no clculo do repouso remunerado do
horista. A diferena apenas que o clculo obtido mediante multiplicao
do salrio-hora pelo nmero de horas de descanso.
O clculo de quem recebe comisses ou salrio por unidade de obra segue
uma lgica semelhante. Primeiro, se obtm a mdia salarial diria e depois se multiplica o salrio mdio dirio pelo nmero de dias de repouso.
Vejam um exemplo:
71
Ms
Comisses
Dias
teis
Repouso
Repouso
remunerado
Janeiro de 2000
R$500,00
21
10
R$238,09
Fevereiro de 2000
R$600,00
21
R$228,57
Ms
72
Comisses
Dias
teis
Repouso
Repouso
remunerado
Janeiro de 2000
R$500,00
21
R$142,86
Fevereiro de 2000
R$600,00
21
R$114,29
Base de clculo
R$800,00
Adicional
30%
R$240,00
Nesse caso, o ms de janeiro de 2000 fica com apenas 27 dias, devido excluso dos sbados. Os sbados no so computados para obter a mdia diria,
pois os R$500,00 de comisses devem ser divididos pelo nmero de dias teis
efetivamente trabalhados, que foram apenas 21, o que produz a mdia diria de
R$23,81. De outra parte, os sbados tambm no entram no dia de repouso. Por
isso a mdia diria de R$23,81 multiplicada por seis dias de repouso e resulta
em R$142,86.
73
Periculosidade e insalubridade
O adicional de periculosidade e o adicional de insalubridade possuem sistemas de clculo semelhantes. Ambos correspondem ao trabalho em condies
ambientais de risco. Por isso, a lei prev que esses dois adicionais no se acumulam.
As peculiaridades dos adicionais de periculosidade e de insalubridade esto
nas respectivas bases de clculo.
74
75
Clculo do adicional
Empregado mensalista
O adicional de periculosidade de um mensalista calculado de forma muito
simples. Vejam o seguinte exemplo:
Ms
Base de clculo
Setembro de 1998
R$800,00
Adicional
30%
R$240,00
Empregado horista
A lgica de clculo do adicional de periculosidade ou do adicional de insalubridade de um horista praticamente a mesma de um mensalista. O que se modifica apenas o modo de apurar a base de incidncia. Vejam o seguinte exemplo:
Ms
Salrio-hora
Maio de 2004
R$2,00
Adicional
30%
R$0,60
76
Adicional
R$0,60
Repouso
Trabalhadas
remunerado
183,2
44,4
Total
227,6
Valor
devido
R$136,56
77
79
Remunerao de dezembro
Delimitadas quais parcelas compem a base de clculo do dcimo terceiro
salrio, necessrio apurar o valor da remunerao sobre a qual haver a incidncia.
A lei determina que a gratificao incida sobre a remunerao de dezembro.
Isso significa que o valor real percebido pelo trabalhador nesse ms o que varia
segundo o tipo de estipulao de salrio.
Por isso, para os trabalhadores que recebem por unidade de tempo, penso que
deve ser observado o seguinte critrio para clculo do dcimo terceiro salrio:
1
TST, Smula, N. 354. GORJETAS. NATUREZA JURDICA. REPERCUSSES.
As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de aviso prvio, adicional noturno, horas extras e repouso
semanal remunerado.
80
Tipo
Remunerao de dezembro
Horista
Salrio-hora x 227,33
Diarista
Salrio-dia x 31
Semanalista
Salrio semanal 7 x 31
Quinzenalista
Salrio quinzenal 15 x 31
Contagem de meses
Contagem de meses incompletos
Se o empregado trabalhou durante todo o ano, receber o dcimo terceiro
salrio integral em dezembro. Se trabalhou apenas alguns meses, recebe o
dcimo terceiro salrio de forma proporcional. Por exemplo: se trabalhou apenas
trs meses, receber 3/12.
importante, portanto, saber quantos meses o trabalhador laborou no respectivo ano. E para isso, como se conta o ms para efeito de dcimo terceiro
salrio?
Em primeiro lugar, importante destacar que o artigo 1., pargrafo 2., da Lei
4.090/62 prescreve que:
Art. 1. [...]
2. A frao igual ou superior a 15 (quinze) dias de trabalho ser havida como ms integral para
os efeitos do pargrafo anterior.
O que importa, portanto, verificar quantos meses ou fraes iguais ou superiores a 15 dias foram trabalhados. Vejam o seguinte exemplo:
81
Dias
Fevereiro de 2005
14
Maro de 2005
14
Dias
Meses
Fevereiro de 2005
14
Maro de 2005
14
Como o trabalhador em nenhum ms completou pelo menos 15 dias de trabalho, nada seria devido a ttulo de dcimo terceiro salrio.
Penso que esse raciocnio equivocado. A rigor, o ms deve ser contado a
partir da data de admisso e at completar o perodo de um ms. Se o perodo
de um ms ficar incompleto, a que se verifica se foi completado pelo menos 15
dias.
82
01/09/1990
Data do ajuizamento
20/09/2005
Marco prescricional
20/09/2000
12/12
O dcimo terceiro salrio de 2000 deve ser calculado integralmente, caso deferido na sentena, pois a verba era exigvel em 20 de dezembro de 2000 e no
foi atingida pela prescrio reconhecida na sentena. A forma de clculo de uma
parcela no se confunde com a sua prescrio.
Por isso, equivocado o procedimento de vrios calculistas de calcular o
dcimo terceiro salrio de modo proporcional ao perodo no atingido pela prescrio, o que no nosso exemplo significa o direito proporo 3/12.
83
Vejam um exemplo para uma mensalista que trabalhou por seis meses:
Ms
Remunerao
Dezembro de 2005
R$1.200,00
Proporcional
Devido
6/12
R$600,00
Salrio-hora
R$2,00
Horas
227,33
Remunerao Proporcional
R$454,66
8/12
Devido
R$303,11
Tem prevalecido na jurisprudncia o entendimento de que o salrio por unidade de obra deve ser atualizado antes de obteno da respectiva mdia (TST/
SDI, OJ 181).
N. 181. COMISSES. CORREO MONETRIA. CLCULO.
O valor das comisses deve ser corrigido monetariamente para em seguida obter-se a mdia
para efeito de clculo de frias, dcimo terceiro salrio e verbas rescisrias.
Janeiro/
Novembro
R$9.680,00
Proporcional
11
Devido
R$880,00
Janeiro/
Dezembro
R$12.000,00
Proporcional
12
Devido
R$1.000,00
O valor de R$12.000,00 corresponde ao total devido ou pago a ttulo de salrio varivel de janeiro e dezembro. Esse total dividido por 12 para obteno da
mdia mensal e, do valor obtido (R$1.000,00), ser deduzida a importncia adiantada (R$880,00).
85
Gratificao semestral
A rigor, gratificao corresponde a uma parcela estranha ao contrato. Seria
algo fornecido pelo empregador por causa estranha ao contrato e sem vinculao
com o servio prestado.
Sucede que a legislao preocupa-se em incluir no conceito de salrio todas
as vantagens decorrentes do contrato, inclusive as gratificaes. Por isso, assim
dispe o artigo 457, pargrafo 1., da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT):
86
Embora essa Smula tenha sido revogada por meio da Resoluo 121/2003
(DJ 21/11/2003), seus fundamentos continuam vlidos. A gratificao habitual
nada mais do que salrio em sentido estrito.
Contudo, existem gratificaes de carter excepcional que tm merecido um
tratamento jurisprudencial diferenciado. O clssico exemplo dessas gratificaes
excepcionais a gratificao semestral paga aos bancrios.
O que diferencia a gratificao semestral sua forma diferenciada de clculo.
Por fora de costume, de regulamentos internos ou de normas coletivas, vrias
instituies bancrias passaram em janeiro e julho a denominada gratificao de
balano, depois denominada gratificao semestral. Por fora dessas normas ou
do contrato, em regra, a gratificao semestral correspondia a um sexto de toda a
remunerao paga no semestre ou critrio semelhante.
Por isso, todas as verbas salariais, inclusive as horas extras, passaram a fazer
parte da base de clculo da gratificao semestral. Esse procedimento ficou ainda
mais consolidado com a Smula 115 do TST, assim redigida:
N. 115. HORAS EXTRAS. GRATIFICAES SEMESTRAIS.
O valor das horas extras habituais integra a remunerao do trabalhador para o clculo das
gratificaes semestrais.
87
Verba
Base de clculo
Salrio-base
SB
SB + AP
SB + AP + HE
FGTS
SB + AP + HE + GS
A gratificao semestral tem por base todas as parcelas salariais pagas, inclusive as horas extras. por isso que ela no pode ser includa no salrio-base para
efeito de clculo de horas extras, pois haveria bis in idem.
89
90
Frias usufrudas
Tendo em vista que as frias constituem tpica interrupo contratual, a
sua remunerao possui natureza de salrio e constitui salrio em sentido
estrito, segundo entendimento amplamente dominante. O que distingue
esse salrio dos demais o fato de o artigo 7., XVII, da Constituio Federal
(CF) determinar que o salrio das frias deve ser pago com o acrscimo de
pelo menos um tero.
Frias no usufrudas
De outra parte, predomina tambm na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que a remunerao das frias constitui salrio apenas quando
usufrudas. Em caso de pagamento de frias no usufrudas, entende-se que
93
95
tambm importante nos clculos saber se o calculista deve incluir o acrscimo de um tero, mesmo quando a sentena a ele no se refira. Com efeito,
sucede com alguma frequncia de a sentena deferir o pagamento de frias ou
de reflexos em frias, sem mencionar ser devido ou no o acrscimo constitucional
(ou o acrscimo contratual ou normativo superior a um tero). Parece, como foi
referido, que a CF apenas determina que o salrio das frias seja superior em pelo
menos um tero ao salrio dos demais meses. Assim, evidente que ao referir-se
s frias o julgador tenha em mente a totalidade do devido ao empregado por
conta dessa interrupo contratual, razo pela qual se acredita que no apenas o
acrscimo de um tero, mas tambm o abono de frias faam parte integrante da
condenao. No se trata aqui de deferimento implcito, o que seria inadmissvel,
mas sim de parcelas com a mesma natureza (origem) jurdica, ambas integrantes
do conceito de remunerao das frias.
97
Frias proporcionais
A cessao do contrato de trabalho enseja o pagamento de frias mesmo para
o perodo aquisitivo no completo. Em princpio, no tm direito s frias proporcionais apenas os empregados dispensados por justa causa (TST, Smula 171).
Cessado o contrato de emprego, o empregado receber, portanto, frias proporcionais (CLT, art. 146, pargrafo nico, e art. 147) ao que houver sido trabalhado no perodo aquisitivo, computando-se para esse efeito o aviso prvio, ainda
que indenizado (CLT, art. 487, 1.).
O valor da remunerao das frias proporcionais corresponde a 1/12 (um
duodcimo) por ms de trabalho no respectivo perodo aquisitivo incompleto.
Essa proporo ser aplicada ao salrio que o empregado receberia caso usufrusse as frias integralmente. Assim, o clculo das frias proporcionais envolve
trs providncias:
primeiro calcula-se o valor que o empregado receberia caso usufrusse as
frias integralmente, observando-se a respeito o disposto no artigo 130 da
CLT, ou seja, considerando-se o nmero de dias corridos a que tem direito;
verifica-se quantos meses de servio existem no perodo aquisitivo incompleto (CLT, art. 146, pargrafo nico), para obter a correta proporo
(n 12);
multiplica-se a remunerao das frias integrais (item a) pela proporo
encontrada (item b), o que equivale a dizer que a remunerao das frias
integrais deve ser dividida por 12 e multiplicada pelo nmero de meses
trabalhados, incluindo-se o tempo do aviso prvio.
99
Ms
Salrio
Dias
Frias
Maro de 2005
R$500,00
15
R$250,00
Abril de 2005
R$520,00
15
R$260,00
Soma
30
R$510,00
1/3
R$170,00
Total
R$680,00
Salrio
Dias
Frias
Maro de 2005
R$500,00
15
R$250,00
Abril de 2005
R$520,00
R$86,67
Soma
20
R$336,67
1/3
R$112,22
Fruio
Abono
R$448,89
10
Total
R$224,44
R$673,33
Como se pode ver, a converso de dez dias em abono faz com que as frias
de 20 dias representem, aproximadamente, o mesmo valor que se receberia caso
houvesse fruio de 30 dias. evidente que a remunerao total cresce, pois o
trabalhador ainda receber o salrio dos dez dias trabalhados.
101
acarretar confuses. Uma dessas imprecises reside no fato de designar-se tarefeiro quem recebe por unidade de obra. com essa cautela que deve ser visto o
disposto no pargrafo 2. do artigo 142 da CLT. Essa norma assim prescreve:
Art. 142. [...]
2. Quando o salrio for pago por tarefa tomar-se- por base a mdia da produo no perodo
aquisitivo do direito a frias, aplicando-se o valor da remunerao da tarefa na data da concesso das frias.
Essa norma claramente se aplica a todos aqueles que recebam por unidade de
obra, sendo evidente o intuito de fixar a mdia real de salrio (TST, Smula 149).
Diante da variedade de formas de pagamento do salrio por unidade de obra,
podem-se impor adaptaes s regras de clculo agora sugeridas. Contudo, basicamente deve ser seguida a seguinte forma de clculo:
somam-se todas as peas produzidas no perodo aquisitivo (contagem
fsica), separando-as por categoria caso exista uma tarifa diferenciada para
cada uma delas;
divide-se o total de peas produzidas pelo nmero de dias efetivamente
trabalhados (excluindo-se repousos, frias e demais interrupes). Essa
diviso deve ser realizada categoria por categoria, apurando-se assim a
mdia diria de cada uma delas;
multiplica-se a mdia diria de peas pelo valor da tarifa paga por pea,
valor esse que deve corresponder ao preo vigente na data da fruio das
frias. Dessa forma, obtm-se o salrio-dia mdio;
multiplica-se o salrio dirio obtido pelo nmero de dias de fruio das
frias.
Aviso prvio
A lei determina que quem deseje resilir o contrato (empregado ou empregador) deve avisar a parte contrria com antecedncia mnima de 30 dias. A parte
que deixa de cumprir essa obrigao fica obrigada ao pagamento dos salrios dos
respectivos dias, os quais podero inclusive ser retidos e descontados do montante das verbas rescisrias, caso seja o trabalhador quem deixe de dar o prvio
aviso.
No incio, formou-se a ideia de que s haveria salrio quando aquilo que fosse
fornecido ao empregado correspondesse a um efetivo trabalho prestado. Por isso
se fala ainda hoje de aviso prvio indenizado, quando o empregado deixa de trabalhar no respectivo perodo. Contudo, hoje predomina amplamente (TST, Smula
305) que os valores correspondentes ao perodo de aviso constituem salrio.
Sucede com alguma frequncia de as sentenas determinarem apenas o
pagamento de aviso prvio, sem especificar o respectivo nmero de dias. Evidentemente, ao determinar o pagamento de aviso prvio, em realidade est-se
determinando que sejam pagos os salrios do perodo legal do aviso, por no
ter sido regularmente concedido. Nesse caso, deve-se presumir sempre que esse
aviso prvio indenizado corresponde a 30 dias de salrio, raciocnio a ser afastado
apenas se outra concluso puder ser extrada da sentena.
103
N. 5. REAJUSTAMENTO SALARIAL.
O reajustamento salarial coletivo, determinado no curso do aviso prvio, beneficia o empregado
pr-avisado da despedida, mesmo que tenha recebido antecipadamente os salrios correspondentes ao perodo do aviso, que integra o seu tempo de servio para todos os efeitos legais. (RA
28/1969 DO-GB 21/08/1969).1
104
Forma de clculo
O clculo do aviso prvio trabalhado no suscita dvida, pois o respectivo
valor corresponder s parcelas salariais devidas no perodo trabalhado. Quando
o empregado opta pela faculdade prevista no pargrafo nico do artigo 488 da
105
CLT (faltar nos ltimos sete dias do perodo em vez de usufruir a reduo de duas
horas dirias), o interregno em que ausente o trabalho ser calculado exatamente
como o perodo do aviso prvio indenizado.
Conquanto no seja o usual para o clculo do valor do aviso prvio indenizado, o correto seria apurar antes de tudo qual seria o perodo atingido por sua
projeo, observando-se para tanto o que dispe o artigo 132 do CC, conforme
referido. Observa-se, entretanto, que os empregadores e os calculistas em regra
computam apenas os 30 dias (ou mais quando previsto em norma coletiva e
determinado na sentena), sem atentarem que, em realidade, o perodo total do
aviso prvio poder redundar em mais de 30 dias de salrio.
Verificado o perodo correspondente ao aviso prvio, basta calcular quanto o
empregado receberia no respectivo interregno. Quando se trata de salrio fixo,
calculado por unidade de tempo, esse clculo no oferece dificuldade, bastando
apurar quais verbas devem ser includas na base de clculo e utilizar as regras de
equivalncia das formas de salrio, para obter o salrio respectivo. O clculo do
aviso prvio indenizado fica mais complexo, entretanto, quando se trata de parcelas salariais variveis. O pargrafo 3. do artigo 487 da CLT prescreve que:
Art. 487. [...]
3. Em se tratando de salrio pago na base de tarefa, o clculo, para os efeitos dos pargrafos
anteriores, ser feito de acordo com a mdia dos ltimos doze meses de servio.
106
No FGTS
Como foi mencionado, predominava anteriormente a ideia de que, se o empregador no permitisse o trabalho durante o perodo do aviso prvio, o respectivo valor pago (salrios do perodo) corresponderia a uma indenizao. Calcado
nesse raciocnio, predominava na jurisprudncia o entendimento de que o aviso
prvio no geraria reflexos em FGTS, pois os respectivos depsitos no incidem
sobre parcelas indenizatrias. Contudo, tal entendimento ficou superado com
o advento da Smula 305 do TST, que passou a reconhecer que o aviso prvio,
mesmo quando indenizado, faz parte da base de clculo do FGTS.
107
Sistema decimal
8 horas e 15 minutos
8,25
8 horas e 30 minutos
8,50
Dec.
Sex.
Dec.
Sex.
Dec.
Sex.
Dec.
Sex.
Dec.
Sex.
Dec.
:01
,01
:11
,18
:21
,35
:31
,51
:41
,68
:51
,85
:02
,03
:12
,20
:22
,36
:32
,53
:42
,70
:52
,86
:03
,05
:13
,21
:23
,38
:33
,55
:43
,71
:53
,88
:04
,06
:14
,23
:24
,40
:34
,56
:44
,73
:54
,90
:05
,08
:15
,25
:25
,41
:35
,58
:45
,75
:55
,91
:06
,10
:16
,26
:26
,43
:36
,60
:46
,76
:56
,93
109
Sex.
Dec.
Sex.
Dec.
Sex.
Dec.
Sex.
Dec.
Sex.
Dec.
Sex.
Dec.
:07
,11
:17
,28
:27
,45
:37
,61
:47
,78
:57
,95
:08
,13
:18
,30
:28
,46
:38
,63
:48
,80
:58
,96
:09
,15
:19
,31
:29
,48
:39
,65
:49
,81
:59
,98
:10
,16
:20
,33
:30
,50
:40
,66
:50
,83
:60
1,00
Adicional noturno
Para onerar o trabalho noturno, a legislao criou dois mecanismos de proteo:
pagamento de adicional noturno, ou seja, estipulou que o valor da hora
noturna deve ser superior ao da diurna;
reduo da hora noturna, de modo que uma hora trabalhada durante a
noite represente mais tempo de trabalho se comparado com o trabalho
diurno.
Este ltimo mecanismo conhecido como hora noturna reduzida ou hora ficta
noturna e significa que, para o trabalhador urbano, a hora noturna contada
como se correspondesse a 52 minutos e 30 segundos (CLT, art. 73, 1.).
Isso significa que, a cada 52 minutos e 30 segundos trabalhados, considera-se
que o trabalhador laborou por uma hora.
Esses mecanismos podem ser resumidos na seguinte tabela:
Tipo
Horrio noturno
Adicional mnimo
Contagem
Urbano
22 s 5 horas
20%
52:30
Rural agricultura
21 s 5 horas
25%
60:00
Rural pecuria
20 s 4 horas
25%
60:00
Porturios
19 s 7 horas
20%
60:00
Veja-se que apenas o trabalhador urbano tem direito hora noturna reduzida.
Os demais trabalhadores, inclusive os porturios, tem a hora noturna computada
de forma normal, ou seja, como de 60 minutos. Em compensao, o trabalhador
urbano tem um perodo mais reduzido de horrio noturno.
110
111
Tipo
Horrio noturno
Horrio diurno
Horas trabalhadas
Smula 60
22 s 7 horas
10:15
Sem a Smula
22 s 5 horas
5 s 7
10:00
Salrio
Salrio-hora
R$440,00
R$2,00
Horas
noturnas
80
Devido
R$32,00
Veja-se que o adicional noturno foi de 20%, pois incidiu sobre R$2,00 e resultou em R$0,40. esse ltimo valor que isoladamente deve ser multiplicado
pelo nmero de horas noturnas (80) para se chegar ao valor devido (R$32,00).
113
Horas extras
O clculo do valor devido ao trabalhador a titulo de horas extras envolve basicamente trs operaes:
calcular o nmero de horas extras devidas em cada ms trabalhado;
apurar o valor de cada hora extra;
multiplicar o nmero de horas extras devidas pelo valor da hora extra.
Horas
Segunda
Tera
Quarta
Quinta
Sexta
Sbado
Total
7:20
7:20
7:20
7:20
7:20
7:20
44:00
Dia
Horas trabalhadas
27/11/2005
Domingo
28/11/2005
Segunda-feira
8 horas
29/11/2005
Tera-feira
8 horas
30/11/2005
Quarta-feira
8 horas
115
Data
Dia
Horas trabalhadas
01/12/2005
Quinta-feira
8 horas
02/12/2005
Sexta-feira
8 horas
03/12/2005
Sbado
8 horas
Trabalhadas
Segunda-feira
9:00
1:00
Tera-feira
9:00
1:00
Quarta-feira
9:00
1:00
Quinta-feira
9:00
1:00
Sexta-feira
9:00
1:00
Sbado
5:00
1:00
Totais
50:00
5:00
Domingo
Esse raciocnio estaria incorreto porque nas 6 horas extras excedentes da 44.
hora semanal estariam embutidas as 5 horas extras excedentes da oitava hora
diria.
No soluciona esse problema o clculo apenas do excedente de 44 horas
semanais, pois em vrios casos pode ocorrer de o limite de oito horas ter sido
violado, sem que o seja o limite semanal de 44 horas.
O mecanismo prtico para resolver esse problema, geralmente, a utilizao
de um sistema de acumulao das horas normais, depois de deduzidas as horas
extras excedentes da oitava diria. O clculo seria da seguinte forma:
Trabalhadas
Acumuladas
Horas
extras 44.
Segunda-feira
9:00
1:00
8:00
Tera-feira
9:00
1:00
16:00
Quarta-feira
9:00
1:00
24:00
Quinta-feira
9:00
1:00
32:00
Sexta-feira
9:00
1:00
40:00
Sbado
5:00
1:00
45:00
1:00
5:00
1:00
Dia
Domingo
Totais
117
Tome-se o seguinte exemplo do total diariamente trabalhado por um trabalhador urbano durante uma semana:
Dia
Segunda
Tera
Quarta
Quinta
Sexta
Sbado
Total
8:00
8:00
8:00
8:00
8:00
5:00
45:00
Horas
Esse trabalhador tem direito a uma hora extra porque foi ultrapassado o limite
de 44 horas semanais. Curiosamente, veja como ficaria essa totalizao caso houvesse feriado na segunda-feira:
Dia
Segunda
Tera
Quarta
Quinta
Sexta
Sbado
Total
8:00
8:00
8:00
8:00
5:00
37:00
Horas
Acumuladas
Horas
extras 44.
Domingo
Segunda-feira
8:00
Tera-feira
9:00
1:00
16:00
Quarta-feira
9:00
1:00
24:00
Quinta-feira
9:00
1:00
32:00
Sexta-feira
9:00
1:00
40:00
Sbado
5:00
45:00
1:00
4:00
1:00
Dia
Totais
118
119
Horas extras
Excesso da 44. hora
semanal e trabalho no domingo
Podem ser apontadas duas correntes doutrinrias em relao aos dias que
devem ser considerados para o clculo do excedente da 44. hora semanal.
Primeira corrente: o que excede 44. hora semanal computado
apenas em relao a seis dias da semana, pois o stimo necessariamente o destinado ao descanso semanal.
Segunda corrente: o excedente da 44. hora semanal computado
tendo em conta a soma de todas as horas trabalhadas na semana,
ainda que se verifique labor em domingos sem folga compensatria,
pois o trabalho prestado em domingos constitui hora extra comum,
cumulada com o repouso remunerado em dobro, parcelas essas que
no se confundem.
Vem predominando nos tribunais o primeiro entendimento, pois embora
no se faa expressa referncia forma de clculo do excedente da 44. hora
semanal, o Tribunal Superior do Trabalho (TST) inclina-se por admitir que o
trabalho em domingos sem folga compensatria labor extraordinrio de
natureza especial, que deve ser remunerado em dobro (hora extra com acrscimo de 100%).
Essa a posio do TST:
N. 146. TRABALHO EM DOMINGOS E FERIADOS. NO COMPENSADO. Nova redao Res.
121/2003, DJ 21/11/2003.
O trabalho prestado em domingos e feriados, no compensado, deve ser pago em dobro,
sem prejuzo da remunerao relativa ao repouso semanal.
121
Horas extras
Hora extra
oitava
Horas
acumuladas
Horas
extras 44.
Horas extras
100%
Domingo
9:00
9:00
Segunda-feira
9:00
1:00
8:00
Tera-feira
9:00
1:00
16:00
Quarta-feira
9:00
1:00
24:00
Quinta-feira
9:00
1:00
32:00
Sexta-feira
9:00
1:00
40:00
Sbado
5:00
45:00
Totais
50:00
5:00
1:00
9:00
Dia
Hora extra
oitava
Horas
acumuladas
Horas
extras 44.
Horas extras
100%
Domingo
9:00
8:00
Segunda-feira
9:00
1:00
16:00
Tera-feira
Folga
Quarta-feira
9:00
1:00
24:00
Quinta-feira
9:00
1:00
32:00
Dia
122
Horas extras
Trabalhadas
Hora extra
oitava
Horas
acumuladas
Horas
extras 44.
Horas extras
100%
Sexta-feira
9:00
1:00
40:00
Sbado
5:00
45:00
Totais
50:00
5:00
1:00
0:00
Dia
As regras para clculo das horas extras excedentes da 44. hora semanal podem
ser sintetizadas da seguinte forma, segundo a corrente jurisprudencial predominante:
todos os dias da semana so computados para efeito de clculo da 44.
hora semanal, exceto o dia destinado ao repouso semanal (domingo ou dia
destinado folga compensatria do domingo trabalhado);
as horas excedentes da oitava diariamente trabalhada no devem ser computadas para efeito de clculo do que ultrapassa a 44. hora semanal;
se houver feriado no trabalhado durante a semana ou dia abonado pelo
empregador (exceto a folga compensatria pelo domingo trabalhado, pois
essa folga corresponder ao repouso semanal), o respectivo dia deve ser
computado como se o empregado houvesse trabalhado em jornada normal, mas apenas para efeito de clculo do excedente da 44. hora semanal;
se houver feriado trabalhado durante a semana, todas as horas nele trabalhadas sero computadas para o clculo do que ultrapassa a 44. hora se
tiver sido concedida folga compensatria em outro dia da semana. Caso
no tenha sido concedida folga compensatria, mas se trata de dia com
remunerao em dobro, o feriado deve ser computado como se o empregado houvesse trabalhado em jornada normal.
123
Horas extras
Horas
Segunda
Tera
Quarta
Quinta
Sexta
Sbado
Total
9:00
9:00
9:00
9:00
8:00
44:00
124
Horas extras
Segunda
Tera
Quarta
Quinta
Sexta
Sbado
Total
Horas
9:00
9:00
9:00
9:00
8:00
44:00
Horas
extras
1:00
1:00
1:00
1:00
4:00
125
Horas extras
Trabalhadas
Smula 85
Hora extra
Segunda-feira
10:00
1:00
1:00
Tera-feira
10:00
1:00
1:00
Quarta-feira
10:00
1:00
1:00
Quinta-feira
10:00
1:00
1:00
Sexta-feira
10:00
2:00
Sbado
10:00
10:00
4:00
16:00
Totais
Horas extras
127
Horas extras
A partir do horrio normal de trabalho. Imagine-se que o trabalhador foi contratado para trabalhar das 8 s 18 horas com intervalo de duas horas para refeio.
Os minutos a serem desprezados seriam os seguintes:
Entrada
Sada
Normal
Normal
7:55
8:00
8:05
17:55
18:00
18:05
Entrada
Sada
Hora extra
07:55
18:05
0:00
07:50
18:10
0:20
Horas extras
129
131
Base de clculo
da hora extra
R$2,00
R$2,40
Adicional 50%
R$1,00
R$1,20
R$3,00
Adicional noturno
Ateno com o valor da hora extra noturna. O valor do adicional (R$1,20) deve
ser somado com o salrio-hora normal (R$2,00). Seria incorreto somar o adicional com a base de clculo da hora extra noturna, pois nessa base de clculo est
includo o adicional noturno.
Seria incorreto fazer o clculo da seguinte forma:
Horas extras diurnas
Hora normal
Adicional noturno
133
Base de clculo
da hora extra
R$2,00
R$2,40
R$3,00
Esse clculo estaria incorreto porque o empregado recebia duas vezes o valor
do adicional noturno ou ento recebia o adicional noturno dentro do valor da
hora extra noturna, o que no permitido no nosso ordenamento jurdico, em vista
da proibio do salrio completivo.
Alquota
A Constituio Federal (CF) de 1988 (art. 7., XVI) prescreve que o adicional
mnimo da hora extra de 50% e derrogou as diversas regras anteriores. A norma
constitucional no faz diferenciao entre horas extras acordadas ou no acordadas, tornando intil a realizao de pactos nesse sentido.
Todavia, as normas coletivas (acordos e convenes) tradicionalmente dispem a respeito de adicionais de horas extras em porcentual superior a 50%. A
aplicao de porcentuais previstos em normas coletivas depender sempre do
que constar da sentena.
Penso que se a sentena nada determina acerca de alquota do adicional de
horas extras, deve ser observado o mnimo de 50% previsto na CF. Trata-se de
mero critrio de razoabilidade. Contudo, caso as horas extras pagas contenham
adicional superior a 50%, o abatimento deve limitar-se ao valor das horas extras
pagas at o porcentual de 50%.
135
Ms
Horas
extras
Horas extras
Repouso
decimais
remunerado
Horas extras
sem repouso
remunerado
Total
de horas
extras
Agosto
de 2005
20:30
20:50
27
3,04
23,54
Setembro
de 2005
11:25
11:41
25
2,25
13,50
Outubro
de 2005
14:09
14:15
25
3,4
17,55
Total de
horas extras
Valor da
hora extra
Devido
Agosto de 2005
23,54
R$4,50
R$105,93
Setembro de 2005
13,50
R$4,50
R$60,75
Outubro de 2005
17,55
R$4,50
R$78,97
Deve-se atentar que mesmo em caso de pagamento de salrio por hora, por
semana ou por quinzena, os clculos das parcelas deferidas (inclusive horas extras
136
A referida Smula foi cancelada pela Resoluo 121/2003 do TST (DJ 21/11/
2003), o que traz alguma dvida acerca da validade do antigo e remansoso entendimento jurisprudencial.
Penso que o raciocnio continua vlido porque o artigo 487, pargrafo 1., da
CLT, encontra-se assim redigido:
Art. 487. [...]
1. A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao empregado o direito aos salrios
correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integrao desse perodo no seu tempo
de servio.
137
Total de
horas extras
Ms
Agosto de 2005
23,54
Setembro de 2005
13,50
Outubro de 2005
17,55
Total
54,59
Mdia
18,20
Total horas
extras
Meses
Mdia
54,59
18,20
Valor da
hora extra
R$4,50
Devido
R$81,90
138
O clculo desses reflexos no traz dificuldade. Com base nos nmeros e valores obtidos na planilha de horas extras e reflexos destas em repouso remunerado
possvel facilmente proceder ao clculo dos reflexos no dcimo terceiro salrio,
observando-se os critrios a seguir.
Devem ser somadas todas as horas extras (inclusive os reflexos dessas em
repouso remunerado, se houver determinao na sentena) pelo nmero
fsico e no pelos valores, relativas a todo o ano (janeiro a dezembro ou do
ms de admisso at dezembro) e dividido o total obtido pelo nmero de
meses de vigncia do contrato no respectivo interstcio, obtendo-se assim
a mdia mensal.
A mdia fsica mensal apurada deve ento ser multiplicada pelo valor da
hora extra de dezembro do respectivo ano ou do ms da extino do contrato, encontrando-se assim os reflexos no dcimo terceiro salrio. O valor
obtido representa o dcimo terceiro salrio integral (12/12).
Em se tratando de dcimo terceiro salrio proporcional, sobre o valor
indicado na alnea precedente deve ser aplicada a proporo deferida na
sentena ou paga pelo empregador (nmero de meses trabalhados divido
por 12).
Com base no exemplo anterior, vejam como seria o clculo dos reflexos em
dcimo terceiro salrio.
Ms
Total de
horas extras
Agosto de 2005
23,54
Setembro de 2005
13,50
Outubro de 2005
17,55
Aviso
18,20
Total
72,79
139
Total de
horas extras
Ms
Mdia
18,20
Vejam que obtivemos a mdia pela soma dos quatro meses do contrato,
inclusive o perodo do aviso prvio. Embora esse no seja o procedimento mais
comum, o mais correto, pois o aviso prvio faz parte do perodo trabalhado para
todos os efeitos.
O clculo final pode ser assim demonstrado:
Reflexos em aviso prvio
poca
Total
Novembro
de 2005
72,79
Meses Mdia
4
18,20
Valor da
hora extra
R$4,50
Base
Proporcional Devido
mensal
R$81,90
4/12
R$27,30
Observem que obtida a mdia mensal de horas extras (18,20) e o valor mdio
mensal das horas extras (R$81,90), incide sobre esse valor a proporcionalidade do
dcimo terceiro salrio, que no nosso exemplo 4/12.
140
Total
72,79
Meses Mdia
4
18,20
Valor da
hora extra
Base +
1/3
R$4,50 R$109,20
Proporcional Devido
4/12
R$36,40
O que distingue o clculo dos reflexos das frias em relao aos reflexos do
dcimo terceiro salrio que a remunerao de frias deve ser acrescida de um
tero. Por isso, multiplicamos a mdia mensal de 18,20 horas extras por R$4,50
e obtemos R$81,90, mas em seguida acrescemos um tero e chegamos base
mensal de R$109,20. Sobre essa base, aplicamos a proporcionalidade 4/12.
Quando existe mais de um perodo aquisitivo, a mdia das horas extras
obtida pela mdia das horas extras devidas em relao a cada perodo aquisitivo,
separadamente.
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Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
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Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
Porcentual de 11,2%
tambm comum as sentenas se referirem a FGTS de 11,2%. O equvoco
dessa afirmao evidente, pois no existe FGTS nesse porcentual, que sempre
deve ser pago ou recolhido no ndice de 8% (Lei 8.036/90, art. 15). Essa equivocada determinao considera, obviamente, a soma aritmtica do FGTS com a
indenizao de 40% [8% + (40% x 8%) = 11,2%], mas se esquece de que a natureza, a incidncia e a base de clculo das duas parcelas so inteiramente distintas,
de sorte que juridicamente absurdo confundir e deferir de forma completiva
as duas verbas. Essas incurses jurisprudenciais tm gerado equvocos dos mais
diversos, inclusive constando de sentenas e acrdos o deferimento de FGTS
de 11,2% quando em realidade a resilio do contrato operou-se por iniciativa
do empregado (pedido de demisso) ou quando houve aposentadoria ou outra
modalidade de cessao do contrato no prevista no artigo 20 da Lei 8.036/90.
Assim, um mero procedimento de simplificao de clculos acabou por assumir entre ns um indevido status jurdico, assumindo tal dimenso que existem
defensores do FGTS de 14,48% {[8% + (40% x 8%)] +20%}.
No obstante, se a sentena defere a parcela mencionando o porcentual a ser
aplicado, a questo no impe dificuldade para o calculista, mas ela se torna mais
delicada quando no existir referncia ao porcentual. Nessa hiptese, o calculista
dever procurar indcios de qual era a inteno do julgador, caso seja possvel
extra-la da sentena. Assim, pode ser que na inicial o autor postulasse o FGTS
de 11,2% e a sentena refira-se, ainda que indiretamente, ao FGTS como postu146
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
lado. Nesse caso, ser esse o ndice a ser aplicado. De resto, poder o calculista
servir-se de outros indcios: o fato de o autor ter pedido demisso, de ter-se aposentado, ou de existir reconhecimento de que a dispensa ocorreu por justa causa
do empregado, ou de apenas se determinar o recolhimento do FGTS, hipteses
em que o ndice ser sempre o de 8%.1
Inexistindo nos autos trao da vontade do julgador, penso que deva ser
aplicado o disposto na lei (Lei 8.036/90, art. 15). De fato, essa concluso segue
o critrio lgico e legal utilizado no clculo de diversas outras parcelas, e seria
desarrazoado e injurdico afirmar o contrrio em relao ao FGTS sob a absurda
alegao de que em casos de despedida sem justa causa do empregado, o FGTS
de 11,2%, pois primeiro se verifica qual seria a modalidade da resilio contratual para s depois averiguar o porcentual e o valor do FGTS que deveriam ter
sido recolhidos.
TST, Smula, N. 361. APOSENTADORIA ESPONTNEA. UNICIDADE DO CONTRATO DE TRABALHO. MULTA DE 40% DO FGTS
SOBRE TODO O PERODO.
A aposentadoria espontnea no causa de extino do contrato de trabalho se o empregado permanece prestando servios ao
empregador aps a jubilao. Assim, por ocasio da sua dispensa imotivada, o empregado tem direito multa de 40% do FGTS
sobre a totalidade dos depsitos efetuados no curso do pacto laboral.
147
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
Forma de clculo
A forma de clculo, propriamente dita, muito simples, como se pode ver na
seguinte tabela:
poca
01/08/2005
Base de clculo
R$2.000,00
Alquota
Devido
8%
R$160,00
Alimentao
R$200,00
Devido
8%
R$16,00
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
poca
Alimentao
Devido
Setembro de 2005
R$200,00
8%
R$16,00
Outubro de 2005
R$200,00
8%
R$16,00
Recolhimento de FGTS
Se a sentena determina o recolhimento do FGTS, pode subsistir dvida acerca
do critrio de atualizao monetria e juros.
A dvida que pode subsistir se os valores sero atualizados monetariamente
e recebero os juros previstos em lei para os depsitos regulares do FGTS, ou se
devero ser tratados como tpicos dbitos trabalhistas, com pagamento de juros
e atualizao monetria aplicveis aos demais crditos judiciais do empregado.
evidente que, se a sentena dispuser expressamente acerca do tema, o trabalho do calculista se limitar ao de seguir o comando sentencial. Contudo, se a
sentena inteiramente omissa a esse respeito, vislumbra-se que devam ser:
aplicadas estritamente as regras legais de recolhimento do FGTS, caso a
sentena tenha determinado o depsito dos valores em atraso;
aplicados a atualizao monetria e os juros normais dos dbitos trabalhistas, caso a sentena determine o pagamento direto ao autor.
Essa diferena de tratamento sugerida resulta de tentativa lgica de interpretar estritamente o que foi decidido: quando a sentena determina apenas
o recolhimento, evidente que o seu objetivo foi apenas o de recompor, o de
tornar correta a conta vinculada do FGTS. Os valores a no correspondem a um
crdito trabalhista imediato do autor, pois pode suceder at mesmo de o empregado no sacar os valores depositados. Contudo, quando a sentena determina o
pagamento direto ao empregado (certamente por ter ocorrido a resilio do contrato), indica que a parcela corresponde a tpico crdito trabalhista decorrente de
deciso judicial, e por esse motivo deve ser tratada como qualquer outra parcela
deferida na sentena, inclusive para efeito de atualizao e juros.
A apurao do valor a ser recolhido, ou do valor a ser pago diretamente ao
empregado por conta de diferenas (ou de ausncia total de recolhimento), no
suscita dificuldade. Basta que, ms a ms, seja apurada a base de clculo e sobre
149
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
ela incida o porcentual de 8%. O valor histrico obtido deve ento ser atualizado
monetariamente pelo ndice das tabelas dos tribunais trabalhistas (em caso de
pagamento direto) ou da Caixa Econmica Federal CEF (em caso de recolhimento).
Quando no existam nos autos elementos suficientes para o clculo ms a ms
do FGTS devido, o artifcio utilizado para apurar esse valor ser o de aplicar 8%
sobre o salrio conhecido (em regra o ltimo devido) e multiplicar o valor obtido
pelo nmero de meses do contrato. Nesse caso, a atualizao monetria deve ser
aplicada a partir do ms em que o salrio conhecido era devido.2
2
TST, OJ SDI-1, N. 302. NDICE DE CORREO. DBITOS TRABALHISTAS.
Os crditos referentes ao FGTS, decorrentes de condenao judicial, sero corrigidos pelos mesmos ndices aplicveis aos dbitos trabalhistas.
150
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
Reflexos do FGTS
A natureza indenizatria do FGTS tem sido reconhecida de forma pacfica,
o que implica a inexistncia de quaisquer reflexos dessa verba, acarretando as
seguintes consequncias:
no incide contribuio previdenciria sobre o FGTS sacado pelo empregado, nem sobre o pago diretamente pelo empregador em razo de
demanda judicial;
no incide imposto de renda sobre o FGTS (pago ou sacado), tratando-se,
pois, de rendimento no tributvel (Lei 7.713/88, art. 6., V).
No obstante, o FGTS pode vir a integrar a base de clculo de outras parcelas,
o que sucede atualmente com a indenizao de 40% prevista no artigo 10 do Ato
das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT). Dessarte, alterado o valor do
FGTS, podero advir reflexos na indenizao de 40%, caso essa parcela seja devida
em consequncia da resilio do contrato por iniciativa do empregador e sem
justa causa do empregado.
151
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
Com o advento da nova ordem constitucional, portanto, no s ficou assentada a natureza jurdica dessa indenizao, como ainda seu porcentual foi majorado para 40%, em face do que ficou estipulado no ADCT:
Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7., I, da Constituio:
I - fica limitada a proteo nele referida ao aumento, para quatro vezes, da porcentagem prevista
no art. 6., caput e 1., da Lei 5.107, de 13 de setembro de 1966;
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
153
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
II - No h nulidade por julgamento extra petita da deciso que deferir salrio quando o
pedido for de reintegrao, dados os termos do artigo 496 da CLT. (ex-OJ 106 Inserida em
20/11/1997).
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Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
Parcelas indenizatrias e multa do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
Proporcionalidade da multa
A pssima redao do pargrafo 8. do artigo 477 da CLT gera dvida a respeito
do valor da multa em favor do empregado, visto que esse dispositivo menciona
apenas em valor equivalente ao seu salrio.
Duas correntes firmaram-se:
sempre e em qualquer hiptese devido apenas um salrio mensal do
empregado;
a inteno do legislador foi a de determinar o pagamento de uma multa
diria (pro rata die) com base no salrio percebido.
Diante dessa divergncia, o calculista deve atentar para a forma de clculo
que tenha sido expressamente determinada na sentena, seguindo-a fielmente.
Quando essa forma de clculo no possa ser extrada do texto, a deciso a esse
respeito competir ao juiz da execuo.
157
159
160
161
162
Deferido
Pago
25
20
R$3,00
R$4,00
R$75,00
R$80,00
163
25
Devido valor
R$75,00
Pago nmero
20
Pago valor
R$60,00
Saldos negativos
Por vezes, durante o clculo de determinadas parcelas (v.g. horas extras, adicional noturno, adicional de periculosidade etc.), e aps efetuar a deduo dos
valores pagos, o calculista percebe que chegou a um valor negativo, ou seja, o
valor pago superou o devido em alguns meses. Essa anomalia pode decorrer dos
mais diversos motivos, bastando mencionar alguns deles:
o adicional aplicado nos clculos inferior ao utilizado no pagamento da
parcela;
o empregador pagava a parcela (v.g. as horas extras) de um ms no ms
subsequente;
o empregador fechava os cartes de ponto em dia no coincidente com o
ms civil;
o empregador detectou diferenas e fez pagamentos retroativamente.
Exceto no primeiro caso, cuja correo deve ser realizada pela deduo do
nmero fsico, seria sumamente injusto e, acima de tudo, injurdico, no se efetuar
a deduo dos valores que superaram.
Algumas sentenas, contudo, determinam a deduo dos valores pagos ms
a ms, indicativo de que entendem que essa deduo deve ser realizada apenas
164
165
166
Correo monetria
A atualizao monetria no um acrscimo ao dbito, mas parte integrante
da obrigao. Trata-se de mera reposio do valor original da moeda, aviltada
pela inflao. Por essa razo, todas as parcelas deferidas (inclusive honorrios
advocatcios, periciais etc.) esto sujeitas atualizao monetria.
167
poca
Fator
Novembro de 2005
1,004202377
Dezembro de 2005
1,002269000
Janeiro de 2006
1,000000000
Essa tabela corrige o dbito trabalhista a partir do primeiro dia do ms indicado na coluna poca at o ltimo. Vejam, por exemplo, que o fator de dezembro
de 2005 (1,002269000) corrige o dbito de 1. a 31 de dezembro de 2005. O ndice de novembro de 2005 (1,004202377) corrige o dbito de 1. de novembro
at 31 de dezembro de 2005. Esse raciocnio se aplica a todos os meses.
Como atualmente o dbito trabalhista corrigido pela variao da Taxa Referencial TR (Lei 8.177/91, art. 39), o fator 1,002269000 corresponde ao principal
acrescido da TR de dezembro de 2005 (0,2269%). O fator 1,004202377 corresponde ao principal (1,00) acrescido da TR de novembro de 2005 (0,1929%) e da
TR de dezembro de 2005 (0,2269%).
Hora extra
R$100,00
Fator correo
monetria
1,004202377
Devido
R$100,42
Hora extra
R$100,00
Fator correo
monetria
1,002269000
Devido
R$100,23
Outro aspecto a que se deve estar atento a real data de exigibilidade de cada
verba. Cada verba trabalhista possui uma data de exigibilidade diversa da outra,
a depender das regras legais, normativas ou contratuais que a estipulam. Assim,
possvel apontar como datas de exigibilidade:
169
Juros de mora
Os juros podem ser conceituados como vantagem que uma pessoa tira da
inverso de seus capitais, ou o que se recebe do devedor como paga ou compensao pela demora no pagamento do que lhe devido. Nesse contexto, os juros
possuem significado equivalente a ganho, usura, interesse ou lucro.
Contrariamente ao que alguns afirmam, os juros no possuem o carter de
sano, de penalidade imposta ao devedor, mas se trata apenas de um direito do
credor, direito esse que decorre do mero rendimento do capital emprestado ou
no satisfeito na poca devida.
171
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rando-se que os juros foram fixados na Lei 8.177/91, fica mais fcil a concluso de
que o ms a que se refere a norma o ms civil, pois em diversos outros dispositivos da mesma Lei h expressa referncia a ele.
Mostra-se mais razovel que o prazo deva ser contado ms a ms, mas
pro rata die, ou seja, proporcionalmente ao nmero de dias quando houver
frao incompleta de ms. A expresso pro rata die quer apenas significar que,
quando no se complete um ms integral, a respectiva sobra deva ser calculada
proporcionalmente ao nmero de dias. Alm disso, a contagem do nmero de
meses deve observar o critrio previsto no artigo 2. da Lei 810, de 6 de setembro de 1949, ou seja, considera-se ms o perodo compreendido entre o dia do
incio da contagem do prazo e o dia correspondente do ms civil seguinte.
H quem entenda, contudo, que os juros nesse caso devam ser calculados
pro rata die desde o dia inicial da contagem, mas inegvel que a Lei determina
o porcentual de 1% ao ms, indicativo de que a proporcionalidade diz respeito
apenas ao ms incompleto.
H basicamente trs formas de contar o tempo para efeito de clculo dos
juros.
Imagine-se que o montante corrigido do dbito seja de R$10 mil e que a
demanda foi interposta em 16 de abril de 1992. Quanto seria devido a ttulo de
juros de mora?
16 de abril de 1992 a 31 de dezembro de 2005
Dias
Meses
Frmula
Resultado
Valor
1.
2.
3.
5007
5007
164,5
Nmero meses
Dias : 365 x 12
Dias : 360 x 12
164,50%
164,6137%
166,90%
R$16.450,00
R$16.461,37
R$16.690,00
Observem que na primeira forma de contagem de meses, parte-se da quantidade exata de meses cveis (164) e para os dias restantes (15 dias) faz-se o sistema
pro rata die, o que resulta em 164,5.
173
A segunda e a terceira formas de calcular, embora sejam mais fceis de utilizar em computadores, acarretam distores, pois calculam em realidade juros de
12% ao ano e no juros de 1% ao ms. A distoro mais expressiva est no uso do
ms comercial de 30 dias para clculo da quantidade tempo.
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Anotaes
177
Anotaes
178
Anotaes
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Estrutura e Desenvolvimento
dos Clculos
Estrutura e Desenvolvimento
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