EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD

EL CONCEPTO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN EL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO.
La autonoma de la voluntad en el Derecho Internacional Privado se define como
el derecho de las partes para elegir la ley que gobierna un contrato. Esto es, su
facultad de *determinar la ley que es causa causans del contrato; la ley que
provee las normas que determinan la existencia, validez sustancial y los efectos
del contrato y tambin aquellas normas que las partes no pueden desplazar
convencionalmente; y finalmente, la ley que gobierna tambin la eleccin misma
de ley estableciendo los requisitos para realizarla y regulando sus efectos.
Esta autonoma de la voluntad se distingue de la incorporacin por referencia de
una ley extranjera en un contrato. En la autonoma, las partes someten el contrato
a la ley elegida, y ella pasa a ser la ley que lo gobierna o su "proper law",
desplazando otras leyes que, sin mediar la eleccin, lo gobernaran. En la
incorporacin, las partes incorporan las normas de la ley extranjera como
clusulas del contrato, quedando la validez de estas clusulas y el contrato mismo
gobernados por una ley diferente ya sea elegida por las partes o determinada por
las normas de conflicto del foro.
Esta autonoma tambin se diferencia de la libertad contractual de derecho
interno, la que permite a las partes desplazar algunas normas subsidiarias de la
ley que gobierna el contrato o elaborar ciertas normas dispositivas que se
aplicarn a l pero siempre, dentro de los lmites y sujetas a los requisitos
establecidos por la ley que gobierna al contrato.
La autonoma de la voluntad, como principio del Derecho Internacional Privado se
desarroll principalmente a mediados del siglo 19 y 20. Si bien, su aceptacin fue
inicialmente controvertida en algunos pases, es hoy tan universal que se la
considera como perteneciente al "cuerpo comn de los sistemas legales".
Paradjicamente, ella contina sin ser universalmente aceptada en Latinoamrica.
As, por ejemplo, es persistentemente rechazada en Brasil y Uruguay; es aceptada

como una prctica legal en Argentina y Chile, pases que no tienen normas
generales que la regulen, y solo ha sido recientemente regulada en las leyes de
Mxico, Per y Venezuela.
Varios instrumentos internacionales han contribuido a la aceptacin universal de
este principio. Entre ellos, el ms importante es el Convenio sobre la Ley Aplicable
a las Obligaciones Contractuales, Roma 19-VI-1980 (el "Convenio de Roma").
Este Convenio sancion legislativamente la autonoma de la voluntad y unific el
derecho europeo relativo a la ley aplicable a los contratos, y ha sido transformado
en un Reglamento vigente en toda la Unin Europea, Reglamento (CE) N
593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo de 17 de junio del 2008 Sobre
Ley Aplicable a las Obligaciones Contractuales (Roma I) (el "Reglamento Roma
I"). Adems este Convenio sirvi de modelo a la Convencin Interamericana sobre
Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales (CIDIP V), Mxico D.F. 17-III1994 (la "Convencin de Mxico") que pretendi sancionar legislativamente la
autonoma en los pases de Latinoamrica aunque, por ahora, con escasos
resultados.
PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
El principio de la autonoma de la voluntad consiste en considerar que toda
persona slo puede obligarse en virtud de su propio querer libremente
manifestado. Slo la voluntad de un sujeto de derecho es apta para producir
obligaciones. En el campo contractual el principio produce efectos determinados
que contribuyen a perfilar an ms sus alcances, a saber:
Primero: Las partes pueden pactar entre ellas las prestaciones que deseen. Ello
ha facilitado enormemente en el Derecho Moderno el uso de les contratos
innominados.
Segundo: El consentimiento es la piedra angular para la formacin de la mayora
de los contratos, lo que explica el auge y la abundancia de los contratos
consensuales y la limitacin de los otros dos tipos de contratos: los reales y los
solemnes.

Tercero: Las partes son libres de regular como bien lo quieran las prestaciones de
un contrato. Por ello, la mayora de las normas legales en materia de contratos
son supletorias de la voluntad de las partes, rigen en los casos en que nada haya
sido previsto por stas. Igualmente las partes pueden derogar la mayora de las
normas del Cdigo Civil, y aun establecer formalidades especiales distintas de las
legales o de las no contempladas en el ordenamiento legal.
LA JUSTIFICACIN DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
La autonoma de la voluntad se justifica con variadas razones:
Principalmente se argumenta que las partes necesitan libertad para contratar en el
mbito internacional y que la autonoma reconoce y garantiza esta libertad. Se
acepta que las partes pueden tener motivos vlidos y legtimos para elegir una ley
determinada para gobernar su contrato; por ejemplo, querer elegir una ley bien
desarrollada y adecuada para l, o una que conocen bien, o una que han usado
en un negocio anterior o en otro contrato. Se afirma as que la autonoma debe ser
aceptada aunque sujeta a ciertos lmites para garantizar los valores fundamentales
del Estado y la proteccin de la parte ms dbil del contrato.
Tambin se expone que la naturaleza particular de los contratos internacionales y
de los problemas que suscitan, exigen un tratamiento legal especial para evitar
que sean gobernados por leyes que no les acomoden bien. Se reconoce que las
partes pueden usar la autonoma como una herramienta efectiva para excluir una
ley inapropiada que, de otro modo, gobernara el contrato; o excluir la ley nacional
de una o ambas partes y elegir otra ley que consideran "neutra" o para elegir, de
entre un vasto nmero de leyes, la que les parezca ms conveniente para
gobernar la totalidad o una parte especfica de su contrato. De este modo, la
flexibilidad que da la autonoma es un antdoto contra la rigidez de las normas de
conflicto nacionales que pueden establecer una ley inapropiada para gobernar un
contrato en particular.
La autonoma se defiende tambin por aumentar la certeza y predictibilidad de la
ley que gobierna a los contratos internacionales. En efecto, la ley que gobierna

estos contratos es difcil de prever ya que ellos estn conectados a diversas

legislaciones nacionales, con normas de conflicto propias para determinar la ley
que los gobierna, siendo todas estas normas potencialmente aplicables a estos
contratos e ignorndose a priori cul de todas ellas aplicar el tribunal llamado a
resolver las disputas que surjan de ellos. Esta incertidumbre puede, sin embargo,
disminuirse considerablemente con una eleccin de ley si las jurisdicciones
conectadas al contrato aceptan la autonoma de la voluntad. Adems, con esta
eleccin las partes pueden fijar la ley reguladora del contrato de antemano,
mientras este se est negociando.
Finalmente se argumenta que la autonoma de la voluntad permite y facilita el
comercio internacional y puede ser considerada como una base fundamental de
una economa de mercado. Esto porque, en el comercio internacional las partes
compiten no solo respecto de los bienes y servicios sino tambin respecto del
sistema legal que ofrecen. As, una estructura legal adecuada para los contratos
internacionales promueve el comercio internacional y facilita el intercambio de
bienes entre pases. Se insiste entonces que la autonoma de la voluntad
contribuye a esta adecuada estructura legal al garantizar la libertad contractual y
una ley adecuada y predecible para gobernar los contratos internacionales.
CONDICIONES
La autonoma de la voluntad en el derecho internacional privado no es un principio
que escape a toda regulacin legal; no significa tampoco que las partes
arbitrariamente puedan escoger de antojo o preferencia; la ley escogida debe
guardar relacin con las partes, con el objeto del negocio, con el lugar de la
celebracin o con el lugar de su ejecucin. As por ejemplo: un contrato entre un
guatemalteco y un mexicano celebrado en Estados Unidos para ser cumplido en
Venezuela puede someterse por eleccin a las partes a legislacin de Guatemala,
de Mxico, de Estados Unidos o de Venezuela, pero en ningn caso a la
legislacin de argentina ya que esta ltima no guardara ninguna relacin con las
partes, el lugar de ejecucin o lugar de celebracin.

La autonoma de la voluntad en la escogencia de la ley aplicable debe respetar las

disposiciones de orden pblico internacional, las buenas costumbres y la moral. El
problema viene a veces de que en un contrato entre extranjeros o en un contrato a
ejecutarse en estado extranjero, las partes no siempre especifican la ley de su
eleccin para regir el instrumento; en este caso el juzgado en caso de conflicto,
deber proceder a examinar cual fue la intencin de las partes deducidas de las
circunstancias de celebracin del compromiso. El juzgador deber siempre
respetar lo ms ajustadamente posible la intencin de las partes.
Algunos estados como Francia aplican a priori la lex loci contractus si las partes
son de diferente nacionalidad y si pertenecen a la misma nacionalidad aplican la
ley de la nacionalidad comn, otros estados como estados unidos a priori aplican
la lex loci executionis. Y finalmente, Suiza procede al examen de la intencin de
las partes, que es la que aconsejamos ya que esto permite hacer justicia a lo que
realmente quisieron las partes y a determinar si hubo intencin de cometer fraude
a la ley en cuyo caso de oficio el juzgador someter el negocio a la ley que
correspondera por su propia naturaleza. Niboyet sostiene que en presencia del
silencio de las partes la Ley facultativa se convierte en ley imperativa.
En Guatemala los artculos 28, 29 y 30 de la ley del organismo judicial parecen
solucionar la cuestin al establecer como leyes alternativas para regir las
formalidades externas de los actos, la forma de validez de los actos y el lugar de
cumplimiento de los actos (naturaleza, validez, efectos, consecuencias y
ejecuciones) la regla general del locus regit actum o la lex loci celebrationis o la
lex loci executionis.
Los lmites a la autonoma de la voluntad
La autonoma de la voluntad es la encargada de establecer sus lmites. Muchos de
estos lmites son creados por las necesidades de las cosas, otras por mera
conveniencia de poltica legal, y constituyen impedimentos a la creacin de reglas.
En derecho existen dos tipos de normas: las normas dispositivas y las imperativas.
En el caso de las primeras, eran normas que sirven para suplir la autonoma de la

voluntad en aquellos sitios en dnde la autonoma de la voluntad no haya

establecido algo expresamente (por ejemplo, el caso de sucesin intestada). La
norma imperativa (impositiva), sin embargo, acta en todo caso, como norma de
obligado cumplimiento. Es un lmite a la autonoma de la voluntad (por ejemplo, las
legtimas).
En el Derecho pblico se pueden encontrar muchas ms normas imperativas
(sobre todo en el mbito sancionador), siendo stas ms escasas en Derecho
privado. Se trata de aquellos casos en los que el Estado debe regular una forma
de comportamiento que sea igual para todos. Es importante ver como juega el
papel de la autonoma de la voluntad en el Derecho comercial como el derecho a
la rescisin de un contrato con base en el desacuerdo con el objeto.