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TRANSMISSO DAS OBRIGAES

A TRANSMISSIBILIDADE DOS CRDITOS E DAS DVIDAS

Cesso de Crditos

TRANSMISSO DO LADO ACTIVO

1: NOO. A cesso de crditos consiste numa forma de transmisso de crdito que


opera por virtude de um negcio jurdico, normalmente um contrato celebrado entre o credor
[cedente] e terceiro [cessionrio] arts. 577 ss.
Exemplo: A, cedente locador, transmite o seu direito de crdito face a B, locatrio, a
C, cessionrio, que passa a cobrar as rendas.
No se exige qualquer consentimento do devedor, nem a prestao de qualquer
colaborao deste para que a cesso venha a ocorrer, uma vez que, para o devedor,
indiferente realizar a prestao perante um ou outro. A cesso de crditos tem, contudo, que
lhe ser notificada [art. 577-1]. Em suma, transmite-se o direito de crdito do credor/cedente
para o terceiro cessionrio, sendo que o ltimo ocupa a posio jurdica do primeiro.
Modalidades:

Legal

Convencional

Negcio jurdico unilateral

Judicial

2: PRESSUPOSTOS. Eis os pressupostos da cesso de crditos:

Negcio jurdico a estabelecer a transmisso da totalidade ou da parte do


crdito, entre o antigo e o novo credor [cedente e cessionrio]:
o

Compra e venda ou doao, vg o negcio-base/fonte sempre


causal, pelo que se o negcio transmissivo vier a ser declarado nulo

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ou anulado, tal determinar a anulao da transmisso do crdito
[arts. 289 a 291] a cesso no vale por si mesma.
o

Dao em cumprimento: A, devedor de B, transmite-lhe, com o


acordo deste, um crdito que tem face a C, extinguindo a dvida, vg.

A cesso de crditos integra-se nesse negcio, apresentando-se como


um efeito do mesmo [art. 578-1].

atravs do regime do negcio-base que se determinar a forma e o


regime jurdico aplicvel cesso de crditos [art. 578-2, quanto
cesso de crditos hipotecrios: escritura pblica].

Admissibilidade da cesso de crditos futuros: possvel na venda, mas


no na doao [arts. 399, 880 e 942-1], desde que preenchido o
requisito da determinabilidade [art. 280]. Neste caso:

O crdito surge directamente na esfera do cessionrio?


Teoria da imediao: no caso de crditos futuros resultantes
de relaes j constitudas, segundo LARENZ e ANTUNES
VARELA.

Ou vem a passar primariamente pelo patrimnio do cedente?


Teoria da transmisso: no caso de crditos futuros resultantes
de relaes a constituir, segundo LARENZ e ANTUNES
VARELA.

Contra este entendimento: art. 1058 e 821, uma vez que


mesmo em relativamente a relaes j constitudas de
aplicar a teoria da transmisso. esta a soluo consagrada
relativamente transmisso de crditos futuros [MOTA
PINTO].

Exemplo: C tem um apartamento arrendado a B, que lhe paga renda. C vende, em


Maio de 2007, a totalidade das rendas do ano de 2008 a A.

Inexistncia de impedimentos legais ou contratuais a essa transmisso:


o

Admitem-se: crditos como o direito de preferncia [art. 420] ou o


direito a alimentos [art. 2008].

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o

Probe-se: a cesso de crditos de direitos litigiosos a magistrados ou


outros funcionrios judiciais [art. 579], sob pena de nulidade [art.
580-2].

Pressupe que no tenha sido convencionado entre o devedor e o


credor que o crdito no seria objecto de cesso [art. 577] pactum
de non cedendo, expressa ou tacitamente. Este pacto no coloca o
crdito fora do comrcio jurdico, mas apenas gera uma obrigao
para o credor de no o transmitir a outrem. No se trata de um caso
de nulidade da cesso.

A conveno inoponvel a um cessionrio de boa f [art. 577-2].

No ligao do crdito, em virtude da prpria natureza da prestao,


pessoa do credor:
o

Se tal suceder, no faria sentido obrigar o devedor a prestar perante


pessoa diferente. Exemplos: direito a alimentos [art. 2003], contrato
de servio domstico ou prestao de servio dos mdicos e
advogados.

Sob pena de nulidade, nos termos do art. 294.

3: EFEITOS DA CESSO DE CRDITOS. Quanto aos efeitos da cesso de crditos,


cumpre distinguir:

Efeitos em relao s partes:


o

Transmisso do crdito do cedente para o cessionrio

A cesso opera por mero efeito do contrato

A transmisso no imediatamente oponvel a terceiros

Essa transmisso verifica-se com todas as vantagens e defeitos que o


crdito tinha, abrangendo garantias e outros acessrios [art. 582].

Transmitem-se as garantias inseparveis da pessoa do cedente


[art. 582-1]: fiana, penhor e hipoteca [arts. 627, 666 e
686 ss].

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Direito de reteno: garantia intimamente ligada pessoa do


cedente, que s poder ser transmitida por acordo expresso
entre cedente e cessionrio [arts. 754 ss].

Reserva de propriedade: no pode ser transmitida com a


cesso de crdito, uma vez que seria necessria a resoluo
do contrato por falta de pagamento do preo [art. 409].

A transmisso abrange as excepes que o devedor possua contra o


cedente [art. 585]: vg invalidade, resoluo ou prescrio.

O cedente tem que prestar ao cessionrio a garantia da existncia e


da exigibilidade do crdito ao tempo da cesso [art. 587-1],
aplicando-se o regime do negcio base [arts. 892ss ou 956 ss, no
caso de compra e venda ou doao].

Obrigao de entrega de documentos [art. 586].

Efeitos em relao ao devedor:


o

A transmisso s produz efeitos em relao ao devedor aps:

Notificao

Aceitao [art. 583-1]

Conhecimento [art. 583-2]

A notificao ou a aceitao pelo devedor decidem qual a cesso que


vai prevalecer, em caso de dupla alienao do mesmo crdito [art.
584]. No esto sujeitas a forma especial [art. 219].

Se o devedor, antes da notificao ou aceitao, por ignorar a cesso


de crditos, pagar ao cedente ou celebrar com ele algum negcio
relativo ao crdito, o pagamento e o negcio tm efeitos sobre o
crdito, podendo at extingui-lo [art. 583-2].

O cessionrio que veja o seu direito afectado pode instaurar uma


aco

de

enriquecimento

sem

causa

contra

cedente

[enriquecimento por interveno atravs da disposio eficaz de um


direito alheio] a notificao do interesse do cessionrio.

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o

Oposio ao cessionrio de todos os meios de defesa, pelo devedor,


que lhe era lcito invocar contra o cedente [art. 585]: prazo da
prestao, excepo de no cumprimento, prescrio, vg.

Efeitos em relao a terceiros:


o

A cesso produz efeitos independentemente de qualquer notificao:


a partir da sua verificao, podem os credores do cessionrio
executar o crdito ou exercer a aco sub-rogatria.

Depende de notificao ao devedor ou de aceitao por este num


caso: quando o crdito seja cedido a mais do que uma pessoa [art.
584], prevalece a cesso que primeiro tiver sido notificada ao
devedor ou por este ter sido aceite. Se o devedor, conhecendo a
prioridade da primeira cesso, aceitar a segunda:

No realizar qualquer pagamento liberatrio, pagando ao


segundo cessionrio, segundo a autora ASSUNO CRISTAS.

PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA: rigidez da soluo do


art. 584 e no aplicao do art. 583-2 [exceptio doli], por
razes de segurana.

MENEZES LEITO compatibiliza os dois preceitos, defendendo


que a prioridade atribuda com base na notificao que
primeiro vier a ser efectuada ao devedor, salvo se,
desconhecendo a dupla alienao do crdito, tiver aceite
alguma das cesses.

Sub-rogao

TRANSMISSO DO LADO ACTIVO

1: NOO. A sub-rogao [arts. 589 ss] consiste na situao que se verifica quando,
cumprida uma obrigao por terceiro, o crdito respectivo no se extingue, mas antes se

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transmite por efeito desse cumprimento para o terceiro que realiza a prestao em lugar do
devedor ou forneceu os meios necessrios para o cumprimento.
Enquanto que a cesso tem por base um negcio jurdico, a sub-rogao resulta de
um acto no negocial, o cumprimento, sendo a medida deste que determina a medida da subrogao [art. 593-1]. Para mais, insusceptvel de se verificar em relao a prestaes
futuras.

2: MODALIDADES. A lei admite as seguintes modalidades de sub-rogao:

Sub-rogao pelo credor [art. 589]:


o

O credor/sub-rogante declara que pretende que o terceiro/subrogado que cumpre a obrigao em vez do devedor venha, por virtude
desse

cumprimento,

adquirir

crdito,

podendo

exigir

posteriormente ao devedor a realizao dessa prestao.


o

Requisitos cumulativos, sem os quais apenas se verifica um


cumprimento por terceiro, sem adquirir o crdito [ideia de tutela de
outros credores e garantes do devedor, de boa f]:

Cumprimento da obrigao por terceiro

Declarao expressa anterior do credor a determinar a subrogao [art. 217], sem forma especial [art. 219]. No
havendo

cumprimento,

declarao

no

extingue

obrigao.
Exemplo: A deve 100 a B. B declara expressamente que C fica sub-rogado nos seus
direitos, se pagar. C paga, podendo, por isso, exigir os 100 a A.

Sub-rogao directa pelo devedor/sub-rogante [art. 590] a terceiro/subrogado:


o

Tambm pressupe uma declarao deste, pretendendo que o


terceiro que cumpre a obrigao adquira o respectivo crdito.

Declarao expressa, at ao momento do cumprimento, evitando a


extino da dvida. Liberdade de forma, nos termos gerais [art. 219].

No se admite eficcia retroactiva, pelas mesmas razes de tutela.

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Exemplo: A deve 100 a B. C paga 100 a B. A declara, antes do cumprimento, que
esse pagamento determina a sub-rogao de C no direito de B.

Sub-rogao indirecta em consequncia de emprstimo efectuado ao devedor


[art. 591]:
o

No o terceiro quem cumpre a obrigao, mas sim o prprio


devedor, com meios facultados por um terceiro [que lhe empresta
dinheiro ou outra coisa fungvel: mtuo]

Declarao expressa, anterior ao emprstimo.

Forma escrita simples [documento do emprstimo].

Em consequncia do mtuo o terceiro j adquire um crdito sobre o


devedor, no fazendo sentido que fique com dois crditos aps a subrogao GALVO TELLES e MENEZES LEITO: a sub-rogao
substitui o primeiro crdito [mtuo] pelo segundo [transmitido pela
sub-rogao].

Exemplo: A deve 100 a B. C empresta 100 a A. A paga a B.

Sub-rogao legal [art. 592]:


o

Independentemente de qualquer declarao do credor ou do devedor:


quando o terceiro tiver garantido o cumprimento ou estiver por
qualquer outra causa directamente interessado na satisfao do
crdito. O sub-rogado [terceiro] garante do devedor que realizou a
prestao.

Exemplo: se o terceiro for fiador do devedor ou tiver constitudo um


penhor ou hipoteca sobre bens seus para garantia do cumprimento
vg A deve 100 a B. C, fiador de A, paga 50% a B.

O interesse directo do terceiro na satisfao do crdito e no


cumprimento tem que corresponder a um interesse prprio com
contedo econmico prtico, no bastando um interesse meramente
jurdico vg subarrendatrio paga ao senhorio em vez do
arrendatrio, art. 1089.

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3: EFEITOS DA SUB-ROGAO. Os efeitos da sub-rogao encontram-se previstos no
art. 593:
Transmisso do crdito na medida da sua satisfao:
O terceiro adquire, na medida da satisfao dada ao direito do credor, os
poderes que a este competiam: se o terceiro, numa dvida de 1000
apenas pagar 600, no fica sub-rogado na totalidade do crdito, mas
apenas no montante por ele satisfeito.
Transmisso das garantias e acessrios do crdito:
Cfr. supra, cesso de crditos [arts. 594, 582-584]
Transmisso das excepes:
GALVO TELLES: o art. 585 aplicar-se-ia sub-rogao, em geral.
Contra, ANTUNES VARELA: o art. 585 apenas pode ser aplicvel aos
casos de sub-rogao pelo credor ou de sub-rogao legal. Com o
assentimento de MENEZES LEITO, que entende que, no caso de a
sub-rogao provir do prprio devedor, -lhe vedada a invocao de
qualquer excepo.
Eficcia em relao ao devedor e terceiros:
Aplicam-se as disposies dos arts. 583-584, ex vi art. 594.

Assuno de Dvida

TRANSMISSO DO LADO PASSIVO

1: NOO. A transmisso a ttulo singular de dvidas denomina-se assuno de dvida


e encontra-se prevista nos arts. 595 ss: transmisso singular de uma dvida atravs de
negcio jurdico celebrado com terceiro. Corresponde historicamente a uma delegao.
O acordo do credor imprescindvel.

2: MODALIDADES. A assuno de dvidas pode verificar-se [art. 595-1]:

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Por contrato entre o antigo e o novo devedor [assuntor], ratificado pelo


credor: assuno interna.
o

A transmisso de dvidas resulta do efeito conjugado de dois negcios:

Contrato entre o antigo e o novo devedor

Negcio unilateral do credor, a ratificao, como condio de


eficcia da assuno de dvida em relao ao credor [do
primeiro contrato, enfim], podendo as partes distrat-lo
enquanto o credor no ratificar [art. 596-1].

Qualquer das partes pode fixar um prazo peremptrio


para a ratificao, findo o qual esta se considerar
recusada [art. 596-2].

S a partir do momento em que ocorre a ratificao


que a assuno de dvidas se torna definitiva,
deixando as partes de a poder distratar.

A ratificao, uma vez realizada, tem eficcia


retroactiva e a dvida considera-se transmitida no
momento

da

celebrao

do

contrato.

Com

divergncias, esse efeito retroactivo por uns


considerado pleno [RIBEIRO DE FARIA e MENEZES
LEITO], ou no implica, para outros, a ineficcia dos
actos conservatrios de crdito praticados no perodo
entre a ratificao e o contrato de assuno de dvida
[PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA].
Nota: suscita-se, neste mbito, o seguinte problema apesar da no ratificao pelo
credor, o negcio celebrado entre as partes pode valer como promessa de liberao [assuno
de cumprimento], nos termos do art. 444-3? A doutrina alem considera existir uma regra
interpretativa de que qualquer assuno de dvida no ratificada vale como assuno de
cumprimento. Entre ns, a mesma posio sustentada [ANTUNEZ VARELA e MENEZES
LEITO], com base nos arts. 239 [vontade presumvel das partes] e 293 [converso do
negcio totalmente nulo].

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Por contrato entre o novo devedor [assuntor] e o credor, com ou sem


consentimento do antigo devedor: assuno externa.
o

A transmisso da dvida resulta de apenas um nico negcio jurdico:

Contrato entre o novo devedor e o credor, ao qual o antigo


devedor pode ou no dar o seu consentimento.

O consentimento do devedor irrelevante.

Assuno cumulativa:
o

O antigo devedor no liberado da sua obrigao, mantendo-se


solidariamente obrigado perante o credor [art. 595-2, 2 parte].

O novo devedor fica vinculado por essa obrigao exactamente nos


mesmos termos que o antigo devedor, sem que a vinculao deste
seja afectada [sem exonerao].

Regime:

Efeitos na relao interna entre antigo e novo devedor:

Transmisso da dvida do antigo para o novo devedor,


independentemente da exonerao concedida pelo
credor [art. 595-2].

Efeitos na relao externa dos devedores para com o credor:

Na ausncia de exonerao concedida pelo credor, os


dois devedores respondem solidariamente o credor
pode exigir o cumprimento da obrigao a qualquer
um, indistintamente.

A solidariedade imperfeita, e no conforme dispem


os arts. 512ss:
o

O direito de regresso s existe do antigo


devedor sobre o novo devedor, num s sentido

No se aplica a presuno do art. 516


[comparticipao em partes iguais na dvida]

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o

O novo devedor goza de meios de defesa mais


amplos que o devedor solidrio:

O novo devedor no pode opor ao


credor quaisquer meios de defesa que
resultem da relao entre o antigo e o
novo

devedor

promessa

da

[art.

598]

prestao

de

vg
uma

contrapartida: a assuno de dvidas


um acto abstracto, protegendo o
credor.

O novo devedor pode, sim, opor ao


credor os meios de defesa derivados
da relao entre ele prprio e o
credor, bem como os meios de defesa
existentes na relao antigo devedor
e credor, salvo meios de defesa
pessoais do primeiro:

Pode: nulidade,

prescrio,

impossibilidade e ineficcia.

No pode: erro, coaco, dolo


ou incapacidade do antigo
devedor, compensao.

Assuno liberatria:
o

Verifica-se a extino da obrigao do antigo devedor, ficando


exclusivamente obrigado o novo devedor [art. 595-2, 1 parte].

O novo devedor substitui integralmente o antigo devedor, que fica


assim exonerado.

Declarao de exonerao do primitivo obrigado [antigo devedor],


que compete ao credor: declarao expressa, feita por palavras ou
outro meio directo de expresso da vontade [art. 217]. Sem esta

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declarao, exigvel tanto na assuno externa como na assuno
interna [art. 595-2], a assuno cumulativa, com as consequncias
supra.

Ratificao: credor d o seu acordo transmisso, impedindo


as partes de a distratarem.

Declarao expressa de exonerao: o credor extingue a


vinculao do antigo devedor.

Regime:

Com a exonerao concedida pelo credor ao primitivo


obrigado, o novo devedor torna-se no exclusivo devedor,
ficando o primeiro totalmente liberado da sua obrigao.

O contedo da obrigao no se altera em virtude da


transmisso, pelo que o novo devedor permanece vinculado
prestao nos mesmos termos que o antigo devedor [vs
novao: extino do direito de crdito e substituio por um
outro].

crdito

mesmo,

embora

tenha

sido

redireccionado de um sujeito para outro [assuntor].

O credor deixa de poder demandar o antigo devedor, caso se


verifique a insolvncia do assuntor, seja ele o novo devedor
ou garante da obrigao [art. 600]. Admite-se, porm, que o
credor ressalve expressamente a responsabilidade do antigo
devedor [art. 600, in fine], caso em que a responsabilidade
deste subsidiria e no extinta.

Requisitos comuns s vrias modalidades de assuno de dvida:

Consentimento do credor
o

sempre necessrio. Razes:

S o patrimnio do devedor responde perante o credor, pelo


que o consentimento do credor na assuno de dvida permite
obstar a transmisses de dvidas para devedores com
situaes patrimoniais piores do que as do devedor originrio.

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Exigncia do consentimento do credor:

Assuno interna: ratificao do contrato entre antigo


e novo devedor.

Assuno externa: o prprio credor celebra o contrato


com o novo devedor.

Contestada por MOTA PINTO.

Em qualquer caso exige-se a declarao expressa supra para


exonerao do antigo devedor.

Consentimento do novo devedor


o

No faria sentido impor a algum a assuno de uma dvida, contra a


sua vontade.

No necessrio o consentimento do antigo devedor [claramente


dispensado na assuno externa], por maioria de razo: se o terceiro
pode cumprir a obrigao, mesmo com oposio do devedor [art.
768-2], pode igualmente assumir as suas dvidas sem consentimento.

Existncia e validade do contrato de transmisso


o

A transmisso da dvida deve decorrer de um contrato transmissivo da


obrigao que exista.

Esse contrato no pode ser nulo ou anulvel.

No h obstculos legais transmisso de dvidas futuras, tal como no


caso da cesso de crditos futuros, supra: basta o requisito da
determinabilidade [art. 280], e que estas resultem de negcio j
celebrado ou a celebrar.

Exemplo: assuno da obrigao de pagamento das rendas


devidas pelo locatrio no ano de 2009.

Se o contrato de transmisso da dvida for declarado nulo ou anulado


e o credor tiver exonerado o devedor primitivo [assuno liberatria],
renasce a obrigao anterior [art. 597].

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3: NATUREZA JURDICA. A teoria da oferta colectiva ou teoria do contrato com o
credor, originalmente de MENZEL, veio a ser sustentada por MENEZES LEITO, no mbito da
discusso doutrinria acerca da natureza jurdica da figura da assuno de dvidas.
Nestes termos, a assuno de dvidas corresponde como que a uma delegao, hoje
feita atravs de um contrato que envolve trs pessoas: o delegante, o delegado e o credor
delegatrio. Delegante e delegado fazem uma oferta colectiva ao credor, propondo a
substituio contratual, devendo o ltimo dar o seu consentimento. A fonte da assuno de
dvidas reside, assim, num contrato trilateral.

Cesso da Posio Contratual

1: NOO. A cesso da posio contratual [art. 424] designa a transmisso da


situao jurdica mais vasta que engloba direitos, deveres, faculdades, poderes, nus e
sujeies que resultam para uma parte da celebrao de determinado negcio.
As vantagens na adopo desta figura residem no facto de permitir a transmisso de
negcios jurdicos em bloco, sem quebrar as ligaes existentes entre as diversas situaes
integrantes da posio contratual, cuja preservao interessa s partes.
Aqui, no se transmitem crditos ou dvidas individualmente, mas sim a prpria
posio contratual globalmente considerada, enquanto situao jurdica complexa.

No se confunda com:

Subcontrato: algum celebra um contrato com base na posio jurdica


que lhe advm de outro contrato do mesmo tipo, j previamente
celebrado com outrem [vg sublocao, subarrendamento, subempreitada
ou submandato]. O subcontrato depende do contrato principal, de modo
que a extino do ltimo importa a extino do primeiro. Na cesso da
posio contratual, h a transmisso da posio contratual de um sujeito
para outro, enquanto que no subcontrato a relao contratual primitiva
permanece inalterada.

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Adeso ao contrato: um terceiro vem a constituir-se como parte numa


relao contratual existente entre duas pessoas, participando da posio
jurdica j atribuda a uma delas, sem que esta perca a titularidade dessa
mesma posio. Na cesso da posio contratual o cedente deixa de ser
parte do contrato, enquanto que na adeso ao contrato no h qualquer
transmisso contratual, mas apenas a agregao de uma terceira parte
relao contratual.

2: PRESSUPOSTOS. A cesso da posio contratual requer:

Um contrato a estabelecer a transmisso da posio contratual, celebrado


com o consentimento do outro contraente [art. 424]:
o

Ter que ser um negcio unitrio [transmisso da posio


contratual em globo] e no um mero somatrio de cesses de
crditos ou de assunes de dvida.

A assuno de obrigaes pressupe o consentimento do outro


contraente: a sua eficcia fica dependente do acordo posterior
celebrao do negcio [art. 424-2]. Sem consentimento, e ao
contrrio da assuno de dvidas, o negcio no pode valer como
assuno de cumprimento das obrigaes do cedente. Se houver
recusa, pergunta-se se o negcio no poder ser convertido, nos
termos do art. 293, num contrato misto de cesso de crditos e
assuno cumulativa de dvidas: no o cremos, uma vez que a
assuno cumulativa no pode ser feita sem o consentimento do
credor [art. 595-1a].

Exemplo: compra e venda, doao ou dao em cumprimento


negcios causais, uma vez que a cesso da posio contratual no
um negcio abstracto.

A incluso da referida posio contratual no mbito dos contratos com


prestaes recprocas

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o

O art. 424-1, 1 parte, parece restringir a cesso da posio


contratual aos contratos com prestaes recprocas, conforme
sustentam GALVO TELLES, VAZ SERRA, ANTUNES VARELA e
ALMEIDA COSTA poder-se-ia transmitir a posio contratual de
comprador ou de arrendatrio, vg, mas no j a de muturio ou
doador, transmissveis apenas mediante cesso de crditos ou
assuno de dvidas.

MOTA PINTO e MENEZES CORDEIRO criticaram esta posio, uma


vez que reconduziria a cesso da posio contratual a um mero
somatrio de crditos e de dvidas, como j supra 1 afastmos.
Essa posio desconsidera a situao jurdica complexa que a
figura representa, pondo de parte direitos potestativos e deveres
acessrios. MENEZES LEITO concorda com esta posio, uma vez
que permite incluir neste mbito os contratos bilaterais em que
uma das prestaes j haja sido executada [vg na compra e venda
executada apenas pelo vendedor, este deve ter ainda direito a
uma eventual resoluo do contrato por incumprimento do
comprador, art. 886].

3: EFEITOS. Cumpre distinguir:

Relao entre cedente e cessionrio:


o

Transmite-se a posio contratual do cedente para o cessionrio

cessionrio

potestativos

adquire

todos

excepes

os
fica

crditos,

poderes

vinculado

pelas

obrigaes, deveres acessrios e sujeies resultantes.

Contrato de execuo peridica ou continuada: a cesso


da posio contratual abrange apenas as situaes

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jurdicas correspondentes ao perodo de tempo posterior
celebrao do negcio de transmisso: efeitos ex nunc.

A maioria doutrinria rejeita que a cesso da posio


contratual possa abranger as consequncias dos vcios
intrnsecos das declaraes negociais [MOTA PINTO,
MENEZES CORDEIRO, MENEZES LEITO e ANTUNES
VARELA]. A faculdade de anulao do negcio [vg por
erro, dolo ou coaco] inseparvel da pessoa do
cedente, no sendo, por isso, objecto de transmisso. No
faria qualquer sentido que o cessionrio pudesse exercer
essa faculdade, uma vez que, em relao a ele, no se
verifica qualquer vcio. Verificado o erro, dolo ou
coaco, o cedente pode, aps a cesso da posio
contratual, solicitar a anulao do negcio, caso em que a
cesso se tornar nula por impossibilidade do objecto
[art. 280-1].

Garantia

prestada

pelo

cedente

relativamente

posio

contratual transmitida

O cedente garante ao cessionrio, no momento da cesso,


a existncia [validade] da posio contratual transmitida
[art. 426-1], nos mesmos termos que na cesso de
crditos [art. 587]. A garantia do cumprimento das
obrigaes [vg o cedente responder como fiador], essa, s
existe se for expressamente convencionada, nos termos
gerais [art. 426-2].

Tratando-se de uma venda, e se tal posio contratual no


existir ou for invlida, o cedente torna-se responsvel
perante o cessionrio nos termos dos arts. 894 e 899.

Relao entre cessionrio e o contraente cedido

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


o

perante o cessionrio, nico titular da posio contratual, que o


contraente cedido deve exercer os seus direitos e cumprir as
respectivas obrigaes.

Se, aps a cesso, o contraente cedido efectuar o cumprimento


perante o cedente, esse cumprimento no tem efeito liberatrio,
a menos que o ltimo haja dado o seu consentimento antes da
transmisso [art. 424-2].

Relaes contratuais duradouras [vg contratos de execuo


peridica ou continuada]: a cesso apenas abranger as situaes
jurdicas respeitantes ao

perodo

posterior

transmisso,

presumindo-se que os crditos e obrigaes j vencidos se


mantm na titularidade do cedente.
o

Quanto s garantias das obrigaes de que o contraente cedido


seja titular, aplica-se por analogia o disposto no art. 599.

Relao entre o cedente e o contraente cedido


o

O cedente fica liberado de todas as obrigaes, deveres acessrios


e sujeies emergentes do contrato, com algumas excepes:

Se o cedente tiver causado danos outra parte, em


virtude de incumprimento: a obrigao de indemnizar
mantm-se na sua titularidade.

Com base na autonomia privada, podem as partes estipular a no


liberao do cedente nas suas obrigaes, com a cesso, podendo
o mesmo responder como fiador ou devedor solidrio, vg. O
cedente perde, ainda assim, a sua qualidade de parte no
contrato, assumindo antes um novo vnculo de garantia de
cumprimento de obrigao alheia, perante o cedido.

4: NATUREZA JURDICA. Quanto natureza jurdica da cesso da posio contratual,


MENEZES LEITO, na esteira de MOSSA, LARENZ e entre ns, MOTA PINTO, ANTUNES

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VARELA, MENEZES CORDEIRO e RIBEIRO DE FARIA, sustenta a teoria da transmisso unitria,
nos termos da qual o crdito e a dvida no surgem isoladamente.
A posio contratual constitui, assim, uma situao jurdica complexa cuja
transmisso possibilitada pela cesso da posio contratual.

DA EXTINO DAS OBRIGAES

Causas de Extino dos Negcios Jurdicos

1: GENERALIDADES. A extino das obrigaes verifica-se quando o negcio que lhes


serve de fonte destrudo:

Por um negcio jurdico posterior:


o

Revogao

Resoluo

Denncia

Atravs de um facto jurdico stricto sensu:


o

Caducidade

Por um efeito conjugado dos dois:


o

Oposio renovao

Distinguiremos cada uma destas causas infra.

2: REVOGAO. A revogao consiste na extino do negcio jurdico por virtude de


uma manifestao da autonomia privada em sentido oposto quela que o constituiu.
Tratando-se

de

um

contrate,

revogao

denomina-se

distrate,

sendo

necessariamente bilateral [art. 406-1].


Se, no entanto, o negcio for unilateral, a revogao igualmente unilateral [vg
revogao de promessa pblica, art. 461].

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A retroactividade da revogao pode ser livremente convencionada pelas partes,
excepto se tenha sido criada uma situao em benefcio de terceiro ou quando o acto esteja
sujeito a registo e este tenha sido realizado.

3: RESOLUO. A resoluo do contrato [arts. 432ss] consiste na extino da


relao contratual por declarao unilateral de um dos contraentes, baseada num
fundamento ocorrido posteriormente celebrao do contrato. Processa-se sempre atravs
de um negcio jurdico unilateral [vs revogao], pelo que a deciso no est sujeita ao
acordo da contraparte.
normalmente de exerccio vinculado, e no discricionrio, verificado um
fundamento legal ou convencional [clusulas resolutivas] para tal [art. 432-1]. Se esse
fundamento no se verificar, a resoluo no permitida [art. 406-1].
Pode ser fundamentada pelo incumprimento contratual da contraparte [art. 801-2]
ou pela justa causa [art. 1140], maxime por meras razes de convenincia justificada do
comodante, no comodato.
Est, contudo, excludo o direito de resoluo nos casos em que no haja
possibilidade de restituir o que se houver recebido [art. 432-2], sob pena de enriquecimento
da parte que exerce a resoluo.
Na falta de disposio, a resoluo equiparada nulidade ou anulabilidade do
contrato [art. 433], aplicando-se o art. 289: relao de liquidao, na qual se visa colocar as
partes na situao em que estariam se o contrato no tivesse sido celebrado [art. 290].
Contudo, sublinhe-se que a resoluo pode no ter eficcia retroactiva, contrariamente
regra geral, se contrariar a vontade das partes ou a finalidade da resoluo [art. 434] nos
contratos de execuo continuada ou peridica seria contrrio ao fim da resoluo admitir a
restituio de prestaes j pagas, vg. Por outro lado, e contrariamente invalidade do
negcio [art. 291], a resoluo no pode, em caso algum, prejudicar terceiros [art. 435-1].
A resoluo efectua-se mediante simples declarao da parte, dispensando-se recurso
ao tribunal [soluo alem, vs francesa], nos termos do art. 436-1, excepto o disposto no art.
1047.

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Evitando uma situao de indefinio, a contraparte pode fixar ao titular do direito
de resoluo um prazo razovel para que o exera, sob pena de caducidade [art. 436-2].

4: DENNCIA. semelhana da resoluo, a denncia resulta tambm de um


negcio unilateral, pelo que se baseia unicamente na declarao de uma das partes.
O seu exerccio livre, no carecendo de qualquer fundamento. Limita-se aos
contratos de execuo continuada ou duradoura [vg fornecimento ou mandato], em que as
partes no estipulam um prazo fixo de vigncia. A denncia admitida a todo o tempo, de
forma a obstar a contratos perptuos e a vnculos de durao indefinida.
A denncia no retroactiva, limitando-se a extinguir o contrato para o futuro [ ex
nunc].

5: CADUCIDADE. A caducidade do contrato consiste na sua extino em virtude da


ocorrncia de um facto jurdico stricto sensu, e no de um negcio ou de um acto jurdico: vg
decurso do tempo, verificao de condio resolutiva ou morte de uma das partes em
contrato intuitu personae.

6: OPOSIO RENOVAO. Conjugando as figuras da caducidade e da denncia, a


oposio renovao permite que as partes convencionem que o contrato vigore por perodos
limitados no tempo e, simultaneamente, prevem a sua renovao tcita, no havendo
declarao em contrrio. A lei impropriamente qualifica de denncia a oposio renovao
no contrato de locao, nos arts. 1054 e 1055].
de exerccio livre, no retroactiva mas s pode ser exercida at renovao do
contrato.

Prescrio

1: NOO. A prescrio uma causa de extino de direitos de crdito, ocorrendo


quando algum adquire a possibilidade de se opor ao exerccio de um direito, em virtude de
este no ter sido exercido durante um determinado lapso de tempo [art. 304-1]. Trata-se de

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uma excepo, na medida em que permite ao seu titular paralisar eficazmente um direito da
contraparte.
No se confunda com a caducidade ou o no uso [art. 298]. Quando um direito deva
ser exercido num lapso de tempo, a situao qualificvel de caducidade, a no ser que a lei
refira expressamente a prescrio. Quanto ao no uso, constitui uma causa de extino
privativa dos direitos reais de gozo.
Assim, sempre que no exista um prazo especial de exerccio, seja ele legal ou
convencional [caducidade], e no se esteja perante um direito real de gozo [no uso], ou
perante um direito indisponvel [art. 298-1], aplicam-se as regras da prescrio [arts.
300ss], maxime o prazo ordinrio de prescrio de 20 anos [art. 309].

2: MODALIDADES. A prescrio pode ser:

Comum: funda-se no no exerccio de um direito durante um lapso de


tempo, podendo o devedor recusar o cumprimento [art. 304-1].

Presuntiva: funda-se na presuno de que, aps um certo lapso de tempo,


j se ter verificado o cumprimento da obrigao [art. 312].
o

Esta presuno s pode ser ilidida por confisso do devedor


originrio, expressa ou tcita [arts. 313 e 314].

3: REGIME LEGAL. O regime legal da prescrio imperativo [art. 300], pelo que
so nulos os negcios jurdicos destinados a modificar os prazos legais. Carece de invocao
[art. 303] por aquele a quem aproveita, no resultando automaticamente do decurso do
prazo. Caso o devedor no invoque a prescrio quando demandado judicialmente pelo
credor, o tribunal deve conden-lo no cumprimento [excepo peremptria extintiva].
Caso o devedor cumpra a obrigao, embora prescrita, no pode prevalecer-se da
repetio do indevido [restituio], uma vez que o cumprimento de obrigao prescrita
consiste numa obrigao natural, judicialmente inexigvel [arts. 304-2 e 402].
A prescrio renuncivel, mas apenas uma vez decorrido o prazo prescricional [art.
302-1].

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Alm do devedor, a prescrio pode ser invocada pelos seus credores e quaisquer
terceiros com legtimo interesse na sua declarao [art. 305-1].

Impossibilidade Superveniente da Prestao

POR CAUSA NO IMPUTVEL AO DEVEDOR

1: NOO. A impossibilidade da prestao causa de extino das obrigaes


quando superveniente, objectiva, absoluta e definitiva [arts. 790ss].

Superveniente: a impossibilidade ocorre aps a constituio da dvida.


o

Se a impossibilidade fosse original, o negcio considerar-se-ia nulo


por impossibilidade do objecto [arts. 280-1 e 401-1], pelo que a
obrigao no chega sequer a constituir-se.

Objectiva

[salvo

impossibilidade

nas

tem

obrigaes
que

dizer

de

prestao

respeito

infungvel]:

prestao

em

a
si,

independentemente da pessoa que a realizar [a prestao impossibilita-se


uma vez que nem o devedor, nem qualquer outra pessoa, est em
condies de realizar a prestao].
o

Se a impossibilidade fosse subjectiva, o devedor deveria fazer-se


substituir por outra pessoa no cumprimento [vg advogado que
adoece na vspera do julgamento, art. 767-1].

No caso de prestao infungvel, a impossibilidade subjectiva


produz igualmente a extino da obrigao [art. 767-2 e 791].

Absoluta: a prestao torna-se efectivamente irrealizvel.


o

Se a impossibilidade fosse relativa, no importaria a extino da


obrigao, embora pudesse desencadear o instituto da alterao
das circunstncias, infra.

Definitiva:

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o

Se a impossibilidade fosse temporria, o devedor no responde


pelo atraso no cumprimento [art. 792-1], mas continua adstrito
realizao da prestao. Se o credor perder o interesse na
realizao

da

prestao,

impossibilidade

temporria

convertida em definitiva [n2].


Se a impossibilidade revestir estas caractersticas, a obrigao extingue-se [art. 7901], liberando o devedor da prestao e correndo o risco por conta do credor, que perde o seu
direito de crdito.
Tratando-se de impossibilidade parcial, o devedor exonera-se mediante a prestao
do que for possvel, devendo ser proporcionalmente reduzida a prestao da contraparte [art.
793-1], salvo perda de interesse do credor [n2].
Se, em virtude do facto que tornou impossvel a prestao, o devedor adquiriu algum
direito sobre certa coisa, em substituio do objecto da prestao, pode o credor exigir a
prestao dessa coisa [art. 794: commodum de representao]. Esta figura destina-se a
corrigir o enriquecimento obtido pelo devedor em consequncia da impossibilidade da
prestao [vg seguro ou subsdio] o devedor no sofre prejuzos, uma vez que ficou
exonerado da sua obrigao.

2: FRUSTRAO DO FIM DA PRESTAO E PERDA DO INTERESSE DO CREDOR. Se a


conduta a que o devedor se vinculou ainda for possvel de realizar, mas h perda do interesse
do credor ou satisfao do mesmo por outra via, no h qualquer impossibilidade [MENEZES
LEITO], uma vez que a aco abstracta de prestar se mantm como possvel. No entanto,
justifica-se a equiparao destas situaes impossibilidade, j que o credor no retira
qualquer benefcio da aco do devedor, nem tem qualquer interesse na realizao da
prestao [art. 398-2].

3: DISTRIBUIO DO RISCO. J supra 1 foi mencionado que, tornando-se a


prestao impossvel em termos objectivos, supervenientes, absolutos e definitivos, o
devedor exonera-se da mesma e o risco corre por conta do credor [art. 790-1].

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


Todavia, o regime da impossibilidade apresenta especificidades quanto distribuio
do risco, maxime tratando-se de contratos bilaterais/sinalagmticos [cujo princpio da
interdependncia de prestaes impede que uma possa ser realizada sem que a outra o seja
tambm].
Por fora do sinalagma, a impossibilidade afecta ambas as partes, pelo que o credor
fica desobrigado da contraprestao e tem o direito, se j a tiver realizado, de exigir a sua
restituio nos termos previstos para o enriquecimento sem causa, com fundamento no
desaparecimento superveniente da causa para a recepo da prestao condictio ob causam
finitam [arts. 473-2 e 795-1]. A impossibilidade de uma das prestaes extingue todo o
contrato, por caducidade, e o risco distribudo por ambas as partes atravs da extino
recproca das suas obrigaes. No haver lugar extino do direito do credor
contraprestao no caso de este pretender exercer o direito de commodum de representao
[art. 794], supra 1.
Se a prestao se tornar impossvel por causa imputvel ao credor, este no fica
desobrigado da contraprestao [art. 795-2].
Tratando-se de contrato sinalagmtico, e havendo frustrao do fim da prestao ou
realizao do interesse do credor por outra via [supra 2], o devedor deve ser exonerado e,
por outro lado, compensado pelas despesas que haja efectuado, segundo MENEZES LEITO
[com recurso aplicao analgica do art. 1227, e no do regime da gesto de negcios,
como propugna ANTUNES VARELA].
A distribuio do risco [por impossibilidade, perecimento ou deteriorao da coisa]
tambm especfica quanto a contratos reais de alienao. A regra geral [brocardo res perit
domino] a de que o risco pelo perecimento ou deteriorao da coisa cabe ao que for
proprietrio dela, no momento em que tal evento se verifica [art. 796-1]: o devedor fica
exonerado da sua obrigao, mas o credor, por conta do qual corre o risco, continua onerado
com a sua contraprestao. Com efeito, o risco associado ao proveito que se retira da coisa,
o qual compete, em princpio, ao proprietrio.
Para efeitos de aferio do momento da transferncia do direito real, importa
recordar o teor do art. 408: tratando-se de coisas determinadas, a transferncia da
propriedade e, consequentemente, do risco, d-se por mero efeito do contrato. Se, porm, o

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contrato respeitar a coisas futuras, indeterminadas, frutos naturais ou partes integrantes de
uma coisa, a transferncia diferida para momento posterior:

Coisas futuras: quando se der a aquisio da coisa pelo alienante.

Coisas

indeterminadas:

quando

coisa

for

determinada

com

conhecimento de ambas as partes, salvo obrigaes genricas [quando se


der a concentrao da obrigao, arts. 540 e 541].
o

Tratando-se de promessa de envio [art. 797], a transferncia do


risco d-se com a entrega ao transportador da coisa. Esta norma
apenas se aplica s obrigaes genricas [art. 541], uma vez que
quando a coisa seja determinada, a transferncia do risco d-se
com a celebrao do contrato, muito antes do envio.

Frutos naturais ou partes integrantes de uma coisa: aquando da colheita


ou da separao.

Se, porm, a coisa tiver continuado em poder do alienante em consequncia de termo


estabelecido a seu favor, o risco s se transfere com o vencimento do termo ou a entrega da
coisa vg A vende um quadro mas entrega-o apenas um ms mais tarde, para exibi-lo numa
exposio [art. 796-2]; se o mesmo vier a ser destrudo, em virtude de incndio na galeria,
vg, A, o vendedor, que suporta o risco. A ressalva quanto ao disposto no art. 807 [art. 7962, in fine] justifica-se na medida em que, se o alienante se constituir em mora quanto
obrigao de entrega, esta acarreta a inverso do risco.
Cumpre estabelecer a distino entre duas situaes [art. 796-3]:

Contrato sujeito a condio resolutiva: o risco corre por conta do


adquirente se a coisa lhe tiver sido entregue.
o

A condio resolutiva no impede a transmisso da propriedade


[art. 1307-1].

A entrega da coisa faz supor que o adquirente quem est a tirar


proveito da mesma, justificando-se que seja ele a suportar o risco

Contrato sujeito a condio suspensiva: o risco corre por conta do


alienante.

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o

A propriedade ainda no se transmitiu, uma vez que tal


transmisso apenas eventual. No se justifica, por isso, que seja
o adquirente a suportar o risco, mesmo que a coisa lhe haja sido
entregue, j que mero detentor.

Alterao das Circunstncias

1: NOO. O instituto da alterao das circunstncias [art. 437] implica a


contradio entre dois princpios jurdicos:

Princpio da autonomia privada: exige o pontual cumprimento dos


contratos livremente celebrados

Princpio da boa f: no lcito a uma das partes exigir da outra o


cumprimento das suas obrigaes quando se assista a uma alterao do
status quo que leve a um desequilbrio entre prestaes.

No mbito do art. 437 deparamo-nos com uma concepo objectiva deste instituto,
uma vez que se referem as circunstncias efectivamente existentes no momento da
celebrao do contrato. Quando, todavia, contrapomos essa disposio ao teor do art. 252-2,
acerca do erro sobre a base do negcio e da remisso para o regime da alterao das
circunstncias, no podemos deixar de concluir por uma concepo subjectiva do mesmo
[falsa representao sobre essas circunstncias]. MENEZES CORDEIRO e OLIVEIRA ASCENSO
rejeitam este entendimento, pondo em causa a remisso do art. 252-2 para o regime da
alterao das circunstncias, antes reconduzindo a questo para um problema de erro, nos
termos gerais, com consequente anulao do negcio jurdico, e no resoluo ou
modificao segundo juzos de equidade.

2: REQUISITOS. A aplicao da alterao das circunstncias possvel, verificados os


seguintes requisitos:

Existncia de uma alterao das circunstncias face quelas em que as


partes fundaram a sua deciso de contratar:

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o

Apenas

so

relevantes

as

alteraes

das

circunstncias

efectivamente existentes data da celebrao do contrato, e que


tenham sido causais em relao sua celebrao pelas partes
[base do negcio objectiva].
o

So irrelevantes: casos de falsa representao quanto s


circunstncias [meros problemas de erro, anulveis: cfr. supra 1]

Carcter anormal dessa alterao:


o

Imprevisibilidade: vg revoluo ou estado de stio, alteraes


legislativas inesperadas.

Alterao lesiva para uma das partes:


o

Surge um desequilbrio entre as prestaes contratuais.

Leso de tal gravidade que se apresente como contrria boa f a


exigncia do cumprimento das obrigaes assumidas:
o

Este instituto apresenta-se como uma modalidade especfica de


abuso do direito [de crdito - art. 334].

A alterao das circunstncias no pode ser invocada quanto a


contratos j executados [MENEZES CORDEIRO].

Que no se encontre coberta pelos riscos prprios do contrato:


o

Cada deciso de contratar envolve uma assuno de riscos, pelo


que s ser considerada alterao das circunstncias quando a
leso no se reconduza ao crculo de riscos considerados como
normais daquele contrato.

Exclui-se a aplicao deste instituto nos contratos aleatrios, em


que no haja limites quanto aos riscos assumidos pelas partes.

3: MORA DA PARTE LESADA. O art. 438 nega parte lesada o direito resoluo ou
modificao do contrato por alterao das circunstncias se se encontrava em mora no
momento em que essa alterao se verificou. Coerentemente, a mora do devedor provoca
uma inverso do risco da prestao [art. 807]. Nestes termos, se o devedor, por causa que

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lhe imputvel, no cumprir na data aprazada, entende-se que assume o risco de verificao
de posteriores desequilbrios contratuais.
Ressalve-se o regime previsto no art. 830-3, 2 parte, que estabelece que, na aco
de execuo especfica, a sentena pode determinar a modificao do contrato [e no a
resoluo] nos termos do art. 437, ainda que a alterao das circunstncias seja posterior
mora nos casos de contratos-promessa de venda de edifcios ou fraces autnomas.

4: EFEITOS. A alterao das circunstncias origina um desequilbrio contratual, que


cumpre colmatar. Tal fundamento bastante para a resoluo do contrato, nos termos do art.
432-1 [art. 437-1], ou a modificao do mesmo segundo juzos de equidade.
Optando-se pela resoluo do contrato, aplicam-se as regras desta [art. 439]: efeito
retroactivo, com a ressalva face aos contratos de execuo continuada ou peridica [sem que
abranja as prestaes j realizadas, art. 434-2]
Todavia, entende MENEZES LEITO que a resoluo no tem que ser requerida em
juzo [contra ALMEIDA COSTA], com base no disposto no art. 436-1, ex vi art. 439, bastando
a mera declarao contraparte, nos termos gerais.
Optando-se pela modificao segundo juzos de equidade, prope MENEZES
CORDEIRO que se procure a reposio do equilbrio contratual, tomando em ateno a
vontade das partes no contrato e a eficcia concreta da alterao na esfera da parte lesada.

Cumprimento

1: NOO. O cumprimento consiste na realizao da prestao devida, pelo devedor


[art. 762-1]. A obrigao extingue-se atravs da satisfao do interesse do credor, com a
consequente liberao do devedor.
O cumprimento , com efeito, a causa normal de extino das obrigaes, atravs da
concretizao da conduta a que o credor tinha direito.

2: PRINCPIOS GERAIS. Segundo MENEZES LEITO, o regime do cumprimento das


obrigaes deve obedecer aos seguintes princpios:

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

Princpio da pontualidade [arts 406-1 e 762-1]:


o

Consagrado a propsito dos contratos [art. 406-1], este princpio


dever ser aplicvel a todas as obrigaes [GALVO TELLES].

Pressupe a exigncia de uma correspondncia integral em todos os


aspectos, e no apenas quanto ao momento de celebrao do
contrato [pontualidade stricto sensu]: cumprimento ponto por ponto,
enfim, e no somente cumprimento no tempo devido.

Probem-se quaisquer alteraes prestao devida, sob pena de


cumprimento defeituoso. Com efeito, o credor no pode ser
constrangido a receber do devedor coisa ou servio diferente do que
fora inicialmente convencionado [aliud pro alio], ainda que possua um
valor superior ao da prestao devida.

Princpio da integralidade [art. 763-1]:


o

O devedor deve realizar a prestao de uma s vez, ainda que se


trate de prestao divisvel [susceptvel de ser fraccionada sem
prejuzo para o interesse do credor].

Considera-se que o comando de realizar a prestao unitrio, para o


devedor, uma vez que do interesse do credor receber a prestao de
uma s vez.

Norma supletiva, admitindo-se estipulao em contrrio [vg art. 934,


venda a prestaes], caso em que o cumprimento deve ser
fraccionado, e no realizado por inteiro [sob pena de enriquecimento
do credor, art. 476-3].

Poder haver lugar ao pagamento parcial, de igual modo, quando tal


resulte dos usos: vg caso o montante em falta tenha valor
desprezvel, sendo contrria boa f a inviabilizao da prestao,
pelo credor [art. 762-2].

Princpio da boa f [art. 762-2]:


o

Tanto no cumprimento da obrigao, como no exerccio do direito


correspondente, devem as partes proceder de boa f.

30

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


o

No basta, com isto, a mera realizao da prestao devida em


termos formais, mas antes o respeito dos ditames da boa f [por
quem executa e por quem exige a prestao].

Deveres acessrios de conduta: proteco, informao e lealdade,


cujo no acatamento, embora no legitime o recurso aco de
cumprimento

[art.

817],

pode

implicar

uma

situao

de

responsabilidade civil, e fundamentar o direito de indemnizao,


verificados os pressupostos gerais [dano e nexo de causalidade].

Princpio da concretizao:
o

A vinculao do devedor deve ser concretizada numa conduta real e


efectiva,

com

respeito

pelos

pressupostos

de

cumprimento

[capacidade e legitimidade das partes e disponibilidade da coisa] e


pela disciplina da sua forma de realizao [lugar e tempo do
cumprimento].
Aos quais ROMANO MARTINEZ acrescenta:

Princpio da capacidade para efectuar o cumprimento e receber a prestao


[art. 764]

Princpio da legitimidade para efectuar a prestao [arts. 765-2 e 767]

Princpio da legitimidade para receber a prestao [arts. 769-771

Estes princpios sero estudados infra, separadamente.

3: CAPACIDADE PARA O CUMPRIMENTO. No se exige a capacidade do devedor, a


menos que a prpria prestao consista num acto de disposio [art. 764]. A prestao
poder, assim, ser realizada pelo devedor incapaz [vg prestaes de facto material como a
pintura de uma casa ou prestaes de facto negativo como a no construo de um muro].
A capacidade do devedor ser exigida se a prestao consistir num acto de disposio,
maxime quando o cumprimento implica a celebrao de um novo negcio jurdico [vg
contrato prometido em relao ao contrato-promessa] ou dele resulte directamente a
alienao ou onerao do patrimnio do devedor [vg escolha da prestao, nas obrigaes
genricas e alternativas]. Nestes casos, deve o cumprimento ser realizado pelo representante

31

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


do incapaz, nos termos gerais, sob pena de anulao [arts. 125 e 139]. O credor pode oporse ao pedido de anulao se o devedor no tiver tido prejuzo com o cumprimento [ exceptio
doli, art. 764-1, in fine].
Sendo a prestao realizada por terceiro, esta consistir sempre num acto de
disposio, uma vez que o terceiro no se encontra vinculado sua realizao por um negcio
jurdico anterior a capacidade de terceiro , pois, sempre exigvel.
Quanto ao credor, este deve ser sempre capaz, sob pena de destruir o objecto da
prestao ou de no tirar qualquer proveito com o cumprimento. Se a prestao for realizada
a credor incapaz, o seu representante legal poder requerer a sua anulao, e a realizao de
nova prestao pelo devedor [n2]. Do mesmo modo, pode o devedor opor-se ao pedido de
anulao da prestao realizada ou de nova prestao, invocando, aqui, uma excepo
fundada no princpio da proibio do enriquecimento injustificado, impedindo que o credor
incapaz enriquea com a nova prestao.

4: DISPONIBILIDADE DA COISA. O devedor tem que ser titular da coisa dada em


prestao, a fim de realizar eficazmente o cumprimento.
Nestes termos, se o credor, de boa f, receber a prestao da coisa que o devedor
no possa alhear, pode impugnar o cumprimento [art. 765-1], seja alheia a coisa, ou prpria
de que o devedor no possa dispor. Compreende-se esta soluo: de outro modo, o credor
estaria sempre sujeito possibilidade de ver a coisa reivindicada pelo seu legtimo
proprietrio, ou o cumprimento anulado.
Ao devedor j no assiste o mesmo direito de impugnao, esteja ele de boa ou de
m f [n2], a menos que possa oferecer imediatamente nova prestao em substituio da
anteriormente realizada.

5: LEGITIMIDADE PARA O CUMPRIMENTO. Geralmente, o cumprimento verifica-se


com a realizao da prestao pelo devedor ou pelo credor. Todavia, admite-se que a
prestao seja realizada por um terceiro, nos seguintes termos:

Legitimidade activa [autor da prestao: solvens]

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


o

O princpio da legitimidade activa generalizado a todas as


pessoas, tenham elas interesse directo no cumprimento da
obrigao, ou no [art. 767-1].

Ainda assim, o credor s pode exigir a prestao do devedor,


embora no se possa opor sua realizao por terceiro, sob pena
de incorrer em mora perante o devedor como se tivesse recusado
a prestao deste [arts. 768-1 e 813]. O credor s poder
recusar a prestao, neste caso, se o devedor se opuser ao
cumprimento, desde que o interesse no tenha interesse directo
na satisfao do crdito, vg por ter garantido a obrigao [arts.
768-2 e 592].

O terceiro no poder cumprir se a prestao for infungvel, por


natureza ou por conveno das partes [n2]. Neste caso, o credor
pode recusar a prestao de terceiro e exigir que seja realizada
pessoalmente pelo devedor.

O cumprimento por terceiro provoca os seguintes efeitos:


o

A obrigao extingue-se

O devedor libera-se

Eventualmente:

Doao indirecta do terceiro ao devedor, quando cumpra


com esprito de liberalidade [art. 940] o terceiro nada
vai adquirir.

Transmisso do crdito para o terceiro por sub-rogao,


arts. 589ss o pagamento visto como um facto
determinante da transmisso do crdito, adquirindo o
terceiro o mesmo direito que o credor possua [art. 593].

Obteno de um direito de reembolso de despesas [vg


gesto de negcios ou mandato, arts. 464ss e 1157ss] o
pagamento juridicamente considerado um acto jurdico
alheio, realizado por conta do devedor.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

Restituio do enriquecimento por prestao, caso o


terceiro haja cumprido por se julgar erroneamente
vinculado para com o credor [art. 477] ou devedor [art.
478] sem que exista causa jurdica para essa realizao.

Restituio do enriquecimento por despesas, em caso de


pagamento de dvida alheia, sem que se verifique
nenhuma das situaes supra verificando-se proveito
para o devedor.

Legitimidade passiva [receptor da prestao: accipiens]:


o

A legitimidade para receber a prestao estabelecida em termos


mais restritivos [art. 769]: a prestao deve ser feita ao credor
ou ao seu representante, e, em princpio, s estes tm
legitimidade para a receber.

Todas as outras pessoas so considerados terceiros, pelo que a


realizao da prestao a estes no comportar a extino da
obrigao. Com efeito, o devedor poder ser condenado a realizla uma segunda vez.

Tratando-se de credor incapaz, apenas ao representante legal


que a prestao dever ser efectuada, sob pena de anulao do
cumprimento, nos termos do art. 764-2.

Tratando-se de representao voluntria, o devedor no


obrigado a satisfazer a prestao ao representante do credor,
salvo conveno nesse sentido [art. 771] MENEZES LEITO
critica esta soluo, uma vez que contraria as tendncias da
actual sociedade econmica, fazendo aplicar o regime da mora do
credor [art. 813], ao invs de permitir a aceitao de prestaes
recebidas mediante procurao.

O devedor pode recusar a prestao perante o representante


voluntrio [PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA interpretam

34

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


restritivamente esta disposio, no aplicvel ao nncio nem ao
encarregado de cobrana, contra MENEZES LEITO].
A realizao da prestao a terceiro comporta os seguintes efeitos:
o

A obrigao no se extingue [art. 770, promio], podendo o


autor/devedor da prestao exigir a sua restituio com
fundamento no enriquecimento por prestao [art. 476-2].

Excepes casos em que a obrigao se extingue com a recepo


por terceiro, adquirindo este legitimidade para tal [art. 770]:

a): estipulao ou consentimento pelo credor

b): ratificao pelo credor, expressa ou tcita [o


terceiro adquire legitimidade superveniente]

c): aquisio posterior do crdito pelo terceiro

d):

credor

no

tem

interesse

em

novo

cumprimento da obrigao

e): o credor herdeiro de quem recebeu a


prestao

f): se a lei considerar liberatria a prestao feita


a terceiro, por outro motivo

6: TEMPO DO CUMPRIMENTO. No mbito do tempo do cumprimento [arts. 777ss], a


doutrina distingue:

Momento em que o devedor pode cumprir a obrigao: forando o credor


a receber a prestao, sob pena de este entrar em mora [arts. 813ss].
o

Pagabilidade do dbito [art. 777-1, 1 parte]

Momento em que o credor pode exigir do devedor a realizao da


prestao: sob pena de o devedor entrar em mora [arts. 804ss].
o

Exigibilidade ou vencimento do dbito [art. 777-1, 2 parte]

A este respeito, cumpre reter a seguinte contraposio:

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

Obrigaes puras: cujo cumprimento pode ser exigido ou realizado a todo


o tempo.
o

Regra geral, as obrigaes so puras, uma vez que no tm prazo


certo estipulado.

O credor tem direito de exigir a todo o tempo o cumprimento da


obrigao, assim como o devedor pode a todo o tempo exonerarse dela [art. 777-1].

O devedor apenas entra em mora com a exigncia de


cumprimento pelo credor [interpelao, art. 805-1].

Obrigaes a prazo: cuja exigibilidade ou possibilidade de realizao do


pagamento diferida para momento posterior.
o

Prazo de cumprimento por estipulao das partes ou disposio


especial da lei [art. 777-1, 1 parte] obrigaes com prazo certo

O decurso do prazo constitui o devedor em mora [art. 805-2a].

Mesmo que as partes no tenham estipulado prazo, e na omisso


da lei, casos h em que a obrigao no pode ser tida como pura,
carecendo de prazo: quer pela prpria natureza da prestao,
quer pelas circunstncias que a determinaram ou pelos usos.
Neste caso, cabe ao tribunal a fixao de prazo [art. 777-2].

A determinao do prazo do cumprimento pode ser deixada ao critrio de uma das


partes: o credor ou o devedor.

Quando o credor no use a faculdade que lhe foi concedida, deve o


tribunal fixar o prazo, a requerimento do devedor [art. 777-3].

Quando o prazo seja deixado ao critrio do devedor, a lei distingue:


o

Critrio objectivo [vg capacidade econmica do devedor]


obrigaes cum potuerit/quando puder [art. 778-1].

Critrio subjectivo [vg se aprouver ao devedor realizar a


prestao nesse momento] obrigaes cum voluerit/quando
quiser [art. 778-2].

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


A possibilidade de a prestao ser realizada ou exigida em momento posterior
constitui um benefcio. A parte a quem atribudo o benefcio do prazo pode renunciar a ele,
podendo realizar a prestao antes do fim do prazo ou exigi-la a todo o tempo, consoante
respeite ao devedor ou ao credor, respectivamente.
Sendo assim, eis a quem pode competir o benefcio do prazo [art. 779]:

Ao devedor: regra geral


o

O credor no pode exigir a prestao antes do fim do prazo

O devedor tem o direito de proceder sua realizao a todo o


tempo, renunciado ao benefcio do prazo, sem que o credor a tal
se possa opor, sob pena de mora do mesmo [art. 813]

H pagabilidade, mas no exigibilidade

O devedor perde o benefcio do prazo caso a sua situao


patrimonial se altere [insolvncia] ou pratique algum acto
incompatvel com a confiana do credor [diminuio das garantias
do crdito e no realizao de uma prestao nas dvidas a
prestaes] o credor pode, nestes casos, exigir o cumprimento
imediato da obrigao [arts. 780 e 781], uma vez que foi posta
em causa a confiana do credor na solvabilidade do devedor.

Ao credor [vg depsito, art. 1194]


o

O credor tem a faculdade de exigir a prestao a todo o tempo

O devedor s tem a possibilidade de cumprir no fim do prazo

H exigibilidade, mas no pagabilidade

A ambos [vg mtuo oneroso, art. 1147]


o

Nenhuma das partes tem a faculdade de determinar a antecipao


do cumprimento

O decurso do prazo funciona para a pagabilidade e exigibilidade

7: LUGAR DO CUMPRIMENTO. As regras que regulam o lugar onde deve ser realizada
a prestao so supletivas [arts. 772ss], cedendo perante estipulao contrria das partes e

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


disposies especiais, previstas ao longo do CC [vg art. 885- o lugar do pagamento do preo
o mesmo da obrigao de entrega da coisa]. Doutrinariamente temos:

Obrigaes de colocao:
o

O devedor deve apenas colocar a prestao disposio do credor


no seu prprio domiclio ou noutro lugar.

Ao credor cabe o nus de levantar a prestao fora do seu


domiclio pelo no levantamento, o devedor no pode ser
responsabilizado, uma vez que se trata de mora do credor [art.
813].

Obrigaes de entrega:
o

O devedor tem efectivamente que entregar a coisa ao credor no


domiclio deste, ou no lugar por este acordado, sob pena de mora
do devedor [art. 804].

Nos dois casos, o lugar da prestao coincide com o lugar do resultado.

Obrigaes de envio:
o

Situao intermdia: o devedor, embora no se limite a colocar a


coisa disposio do credor, tambm no tem que lhe assegurar a
sua entrega efectiva.

O devedor est apenas obrigado a enviar a coisa para o domiclio


do credor, sendo o transporte da conta e risco deste.

O local do cumprimento aquele onde o devedor procede


entrega ao transportador. Se o transporte se atrasar ou a coisa se
perder ou se deteriorar, o risco corre por conta do credor [art.
797]. Ainda assim, a obrigao s se extingue a partir do
momento em que o credor recebe a coisa enviada.

H uma diferenciao entre o lugar da prestao e o lugar do


resultado da mesma.

A determinao do lugar do cumprimento cabe, em princpio, s partes [art. 772-1,


1 parte], seja por conveno expressa ou tcita [art. 217]. Exemplo: resulta da prpria

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


natureza da prestao que o lugar do cumprimento da prestao de pintar uma casa seja
nessa mesma casa, vg.
Na falta de conveno das partes, a regra geral que o cumprimento seja realizado
no domiclio do devedor: favor debitoris [art. 772-1] obrigaes de colocao. O credor
tem, assim, o nus de se deslocar ao domiclio do devedor para obter a prestao.
Se, por outro lado, a obrigao tiver por objecto a entrega de uma coisa mvel, a
regra a de que a obrigao seja cumprida no lugar onde a coisa se encontrava ao tempo da
concluso do negcio, seja essa coisa determinada [art. 773-1] ou genrica [n2]. Ainda
assim, a obrigao de colocao, uma vez que o credor deve ainda deslocar-se.
Se a obrigao tiver por objecto certa quantia de dinheiro [obrigaes pecunirias],
deve ser cumprida no domiclio que o credor tiver ao tempo do cumprimento [art. 774]
obrigaes de entrega, face facilidade das transferncias de dinheiro. Durante o transporte
e at entrega ao credor, o risco corre por conta do devedor.
A alterao do domiclio das partes pode no significar necessariamente a alterao
do local de cumprimento, sempre que a parte lesada sofra prejuzos com essa alterao:

Obrigaes de colocao [art. 772-2]:


o

Se ocorrer mudana do domiclio do devedor depois da


constituio da obrigao, o cumprimento realizado no novo
domiclio, salvo prejuzo para o credor.

Obrigaes de entrega [art. 775]:


o

Se ocorrer mudana do domiclio do credor depois da constituio


da obrigao, o cumprimento realizado no domiclio do devedor.

A obrigao de entrega converte-se em obrigao de colocao.

Quanto impossibilidade de realizao da prestao no lugar fixado, quando seja


essencial em relao prpria prestao [vg por destruio do edifcio ou alteraes
climatricas que impossibilitam espectculo ao ar livre]:

Se a impossibilidade j existia no momento da concluso do negcio:


nulidade [arts. 280-1 e 401] impossibilidade originria.

Se a impossibilidade posterior celebrao do negcio: extino da


obrigao [art. 790] impossibilidade superveniente.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


o

Contratos

bilaterais/sinalagmticos:

perda

do

direito

contraprestao.
Diferentemente, se o lugar do cumprimento no aparecer como essencial em relao
obrigao, a obrigao no se considera extinta, devendo a prestao ser realizada noutro
lugar [art. 776]:

Havendo lacuna negocial, a mesma ser integrada de harmonia com a


vontade hipottica das partes [art. 239].

Aplicar-se-iam as regras supletivas dos arts. 772ss foi esta a soluo


legal consagrada no art. 776. Se, ainda assim, permanecer alguma lacuna
negocial, caber recurso integrao dos negcios jurdicos, nos termos
do art. 239.

8: IMPUTAO DO CUMPRIMENTO. Quando existam vrias dvidas e a prestao


prestada no chegue para as extinguir a todas, ao devedor cabe a faculdade de imputao do
cumprimento, i.e., a escolha das dvidas a que o cumprimento se refere [art. 783-1]. Esta
regra comporta excepes, a reter:

O devedor no pode imputar o cumprimento numa dvida ainda no


vencida, se o prazo tiver sido estabelecido em benefcio do credor [n2, 1
parte].
o

Regra geral: o prazo estabelecido em benefcio do devedor [art.


779] o devedor pode antecipar o cumprimento, livremente.

Prazo estabelecido em benefcio do credor: este pode recusar a


antecipao do cumprimento, pelo devedor.

O mesmo se diga se o prazo for estipulado em benefcio de ambas


as partes [MENEZES LEITO].

O devedor no pode imputar o cumprimento numa dvida de montante


superior prestao efectuada, sempre que o credor tenha a faculdade
de recusar o pagamento parcial [n2, 2 parte].
o

Princpio da integralidade da prestao [art. 763-1].

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

O devedor no pode imputar o cumprimento numa dvida de capital,


enquanto estiver obrigado a pagar tambm despesas, indemnizao
moratria ou juros [art. 785-2].

Caso o devedor no efectue a designao, cabe aplicao das regras supletivas do art.
784, no podendo o credor substituir-se ao devedor na imputao.

9: PROVA DO CUMPRIMENTO. A prova do cumprimento compete, em princpio, ao


devedor, uma vez que o cumprimento constitui um facto extintivo do direito do credor que
deve ser demonstrado pela parte contra quem o crdito invocado [art. 342-2].
Todavia, o cumprimento no pode ser provado mediante prova testemunhal [art.
395], pelo que se recomenda que o autor do cumprimento exija do credor uma declarao
escrita [quitao ou recibo, quando conste de documento avulso] de que recebeu a prestao
em dvida o devedor encontra-se quite para com o credor [art. 787].
Por vezes a lei presume j ter ocorrido o cumprimento, em virtude de j ter decorrido
determinado prazo sobre a constituio da obrigao [arts. 312ss, prescries presuntivas].

10: NATUREZA JURDICA DO CUMPRIMENTO. Quanto natureza jurdica do


cumprimento, a nossa lei consagrou expressamente [art. 762-1] a teoria da realizao real da
prestao, defendida por LARENZ, nos termos da qual ser suficiente, para o cumprimento, a
obteno do resultado da prestao atravs do acto de prestar do devedor que corresponda
prestao devida.
Rejeita-se, assim, qualquer carcter negocial ao cumprimento, uma vez que se trata
de um simples acto devido, de cariz real ou material. Refere GALVO TELLES que no
cumprimento no se inova, mas somente se executa: acto real de liquidao, que no exige
qualquer exteriorizao do animus solvendi.

Causas de Extino das Obrigaes alm do Cumprimento

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


1: DAO EM CUMPRIMENTO E DAO PRO SOLVENDO. A dao em cumprimento
[arts. 837ss] consiste numa causa de extino das obrigaes atravs da prestao de coisa
diversa da que era devida, ainda que de valor superior, com assentimento do credor.
Desta primeira noo, podemos concluir pelos seguintes pressupostos:

Realizao de uma prestao diferente da que foi devida:


o

A prestao que o devedor realiza no coincide com aquela a que


est vinculado, pelo que no cabe exonerao, nos termos do art.
762-1

realiza

um

aliud

em

relao

ao

que

estava

originariamente vinculado.
o

No h qualquer limitao: o art. 837 respeita tanto a obrigaes


de prestao de coisa especfica, como a obrigaes de prestao
de coisa fungvel, obrigaes pecunirias, genricas, prestao de
facto ou de facere. Exemplo: em lugar da entrega de um
automvel, pode haver cumprimento mediante entrega de quantia
monetria ou de um barco, vg.

Essa prestao no corresponde, todavia, a uma nova obrigao


assumida pelo credor [vs novao, art. 857].

A prestao deve ser definitivamente realizada, no sendo


suficiente a mera celebrao do acordo transmissivo do direito [vs
art. 408-1].

Acordo do credor relativo exonerao do devedor com essa prestao:


o

Brocardo aliud pro alio: a outra prestao, mesmo que de valor


superior, pode no corresponder ao interesse do credor.

Obrigao solidria: a dao em cumprimento pode ser realizada


apenas por um dos devedores [art. 523] e/ou apenas a um dos
credores [art. 532] dependendo da solidariedade ser passiva ou
activa, respectivamente.

A dao em cumprimento determina a extino da obrigao [art. 837], com a


consequente exonerao do devedor. Em regime de solidariedade, a realizao da prestao
por um dos condevedores determina a extino da obrigao para com os restantes. O mesmo

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


se diga quanto solidariedade activa [extino da obrigao do devedor para com todos os
credores].
Se a dvida a extinguir no existia, cabe a repetio do indevido, nos termos gerais
[art. 476-1]. Diferentemente, se a dao em cumprimento for invlida, a relao
obrigacional primitiva continua a subsistir, salvo verificao de facto extintivo autnomo [vg
prescrio]. Se a causa de invalidade for imputvel ao credor [vg simulao, dolo ou coaco]
no renascem as garantias prestadas por terceiro de boa f [art. 839].
Quanto natureza jurdica desta figura, MENEZES LEITO concorda com o
entendimento de MENEZES CORDEIRO, segundo o qual se recusa a integrao da dao em
cumprimento noutras categorias, limitando-se a qualific-la como uma forma convencional de
extino das obrigaes atravs da realizao de uma prestao diversa da devida.
A dao pro solvendo [art. 840], ou dao em funo do cumprimento, consiste na
execuo de uma prestao diversa da devida, para que o credor proceda realizao do
valor dela e, com isso, obtenha a satisfao do seu crdito [atravs da transformao em
dinheiro da prestao realizada]. Cumpre, pois, distinguir:

Dao pro solvendo:


o

A realizao da prestao diversa da devida no visa obter a


imediata exonerao do devedor, mas antes proporcionar ao
credor uma forma mais fcil de obter a satisfao do seu crdito:
o crdito subsiste at que o credor venha a realizar o valor dele
[vg atravs da venda do bem entregue, da cobrana do crdito ou
do cumprimento da dvida].

No se verifica uma causa distinta de extino das obrigaes,


mas sim de um meio de facilitar o cumprimento das obrigaes:
trata-se de um negcio preparatrio do cumprimento.

a actuao do credor que extingue a obrigao, em


cumprimento de um encargo que lhe conferido pelo devedor.

Dao em cumprimento:
o

A realizao da prestao diversa da devida visa obter a imediata


exonerao do devedor.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


o

Verifica-se uma causa distinta de extino das obrigaes.

a actuao do devedor que extingue a obrigao.

Conclui-se: a datio pro solvendo consiste num mandato conferido pelo devedor ao
credor para proceder liquidao da prestao realizada. No poder ser revogado pelo
devedor, salvo justa causa [art. 1170-2].

2: CONSIGNAO EM DEPSITO. A consignao, outra causa de extino das


obrigaes, consiste na possibilidade reconhecida ao devedor nas obrigaes de prestao de
coisa de extinguir a obrigao atravs do depsito judicial da coisa devida, sempre que no
possa realizar a prestao com segurana por qualquer motivo relacionado com a pessoa do
credor, ou quando este se encontre em mora [art. 841-1].
Exemplo: o devedor desloca-se a casa do comprados para entregar a encomenda, mas
o ltimo ausentou-se inesperadamente.
Com efeito, no justo que, nestes casos, o devedor fique indefinidamente vinculado
ao cumprimento. Considera-se que o credor no presta a colaborao necessria para esse
cumprimento, pelo que conferida ao devedor a faculdade [facultativa, n2] de extinguir a
obrigao sem a colaborao daquele.
A consignao em depsito necessariamente judicial: se extrajudicial, no
extinguir qualquer obrigao.
Eis os pressupostos desta causa de extino:

A obrigao tem por objecto uma prestao de coisa [vg quantia


pecuniria]:
o

Prestaes de facto positivo: insusceptveis de depsito.

Prestaes de facto negativo: o cumprimento da obrigao ocorre


independentemente da cooperao do credor.

No possvel ao devedor realizar a prestao por motivo relativo ao


credor:
o

Impossibilidade no imputvel ao devedor de realizar a prestao


ou de o fazer com segurana, por qualquer motivo relacionado
com a pessoa do credor.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


Exemplos: credor incapaz sem representante legal [art.

764-2], credor cujo paradeiro desconhecido ou o


devedor que no sabe com segurana quem o credor.
o

Mora do credor: recusa em receber a prestao ou praticar os


actos necessrios ao cumprimento [arts. 813ss].
Exemplos: credor que recusa receber a prestao ou

credor que recusa passar quitao da dvida [art. 787-2].


Os efeitos da consignao em depsito podem ser de trs ordens:

Instituio de uma relao processual entre o consignante/depositante e o


credor

Instituio

de

uma

relao

substantiva

triangular

entre

consignante/depositante, o consignatrio da coisa devida e o credor:


o

Semelhanas com o contrato a favor de terceiro [arts. 443ss].

O credor adquire um direito entrega da coisa por parte do


consignatrio [art. 844].

Relao de cobertura: consignante e consignatrio

Relao de atribuio: obrigao que o consignante visa satisfazer

Relao de execuo: o credor recebe o direito sobre o


consignatrio

Eficcia da consignao sobre a obrigao:


o

A obrigao persiste, no percurso do processo: o risco corre pelo


credor e a dvida no vence juros.

Ao devedor atribuda, na pendncia do processo, uma excepo


dilatria de recusa da prestao.

Consignao aceite pelo credor ou declarada vlida pelo tribunal:


exonerao do devedor, retroagindo at data do depsito [art.
846].

3: COMPENSAO. A compensao uma forma de extino das obrigaes segundo


a qual, quando duas pessoas estejam reciprocamente obrigadas a entregar coisas fungveis da

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


mesma natureza, admissvel que as respectivas obrigaes sejam extintas, total ou
parcialmente, pela dispensa de ambas de realizar as suas prestaes [ficando quites: 500
- 500 = 0] ou pela deduo a uma das prestaes daquela devida pela contraparte [arts.
847ss]. A extino de ambas as obrigaes por compensao determina a exonerao de
ambos os devedores.
Cumpre atender aos seguintes pressupostos da compensao [art. 847]:

Existncia de crditos recprocos:


o

Cada uma das partes tem que possuir um crdito contra a outra

Fica vedada a invocao de crditos alheios [art. 851-2] vg


fiador ou condevedor solidrio. Para tal, seria sempre necessrio o
consentimento do respectivo credor. Por outro lado, no podem
ser invocados crditos sobre outras pessoas, ainda que ligadas por
qualquer relao ao credor [vg contrato a favor de terceiro, art.
449].

Fungibilidade das coisas objecto das prestaes e identidade do seu


gnero:
o

A compensao no foi restringida ao dinheiro, admitindo-se a


compensao em relao a prestaes de coisa fungvel [art.
207], do mesmo gnero e qualidade vg quantidades de uma
mesma mercadoria.

A quantidade pode no ser idntica, uma vez que se admite a


compensao parcial, caso uma das dvidas seja de montante
superior outra [art. 847-2].

Exigibilidade do crdito que se pretende compensar:


o

O crdito do declarante tem que ser judicialmente exigvel [art.


847-1] s podem ser compensados os crditos em relao aos
quais o declarante esteja em condies de obter a realizao
coactiva da prestao.

Excluem-se: crditos de obrigao natural [art. 402] ou crditos


ainda no vencidos.

46

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


As vantagens desta figura residem no facto de se extinguirem ambas as obrigaes
sem necessidade de realizao da prestao devida, facilitando os pagamentos, e de
funcionar como garantia dos crditos [vg perante insolvncia do devedor].
No so compensveis os seguintes crditos [art. 853]:

Crditos provenientes de factos ilcitos dolosos

Crditos impenhorveis

Crditos do Estado ou de outras pessoas colectivas pblicas

Crditos cuja compensao envolva leso de direitos de terceiros

Crditos cujo devedor haja renunciado compensao

O regime legal da compensao, conforme consagrado no CC, foi influenciado pelo


BGB, exigindo-se, como condio de eficcia da compensao, uma declarao da parte que a
pretende [art. 848], contrariamente, pois, aos sistemas francs, italiano e espanhol:
compensao automtica, que opera de direito [ope legis] e sem necessidade de qualquer
declarao negocial nesse sentido [CC de 1867].
Em concluso, a compensao no opera de modo automtico, na medida em que
carece de ser invocada por uma das partes, mediante declarao judicial ou extrajudicial. No
entanto, uma vez feita essa declarao, os crditos consideram-se extintos desde o momento
em que se tornaram compensveis, retroactivamente [art. 854] esse o momento
relevante para a extino da obrigao. Assim, se aps essa data um dos crditos for cedido a
terceiro, arrestado ou penhorado, o declarante pode continuar a invocar a compensao [art.
853-2, a contrario].
A declarao de compensao ineficaz se for feita sob condio ou termo [art. 8482], de modo a salvaguardar o grau de certeza que necessrio conferir extino da
obrigao, retroagindo ao momento da compensabilidade dos crditos.
A par da compensao legal supra, admissvel a figura da compensao convencional
ou contratual: compensao que, em lugar de ocorrer atravs de uma declarao unilateral,
resulta de um acordo celebrado entre as partes [contrato de compensao]. Exige-se, to-s,
a existncia de crditos de ambas as partes, e no necessrio que se trate de crditos
recprocos, exigveis ou que tenham por objecto prestaes homogneas. Tambm admitida
face a crditos por factos ilcitos dolosos, do Estado ou de outras pessoas colectivas pblicas,

47

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


mas no face a crditos impenhorveis [art. 853-b] ou de crditos que impliquem prejuzo
para terceiros [art. 853-2].
MENEZES LEITO, na esteira de LARENZ, situa a compensao no mbito dos tipos
contratuais, admissvel em termos autnomos, atravs da qual se vem suprir reciprocamente
o cumprimento de duas obrigaes.

4: NOVAO. A novao [novatio, do Direito Romano] a causa de extino das


obrigaes atravs da constituio de uma nova obrigao, que substitui a primeira [arts.
857 ss]. Constitui-se, assim, um novo vnculo, embora o facto jurdico que desencadeia a
extino da obrigao antiga seja simultaneamente o facto jurdico que constitui a nova
obrigao. Dessa extino resulta uma dependncia da causa jurdica do facto extintivo em
relao ao facto constitutivo da nova obrigao, e vice versa: por outras palavras, a antiga
obrigao s se extingue porque veio a ser constituda uma nova, e a nova obrigao s se
constitui porque veio a ser extinta a antiga.

Novao objectiva: a nova obrigao se constitui entre os mesmos credor


e devedor da obrigao antiga [art. 857].
o

Pode ocorrer atravs de:

Mudana no objecto da obrigao

Alterao da fonte da obrigao

Novao subjectiva: verifica-se uma mudana de algum dos sujeitos da


obrigao [art. 858].
o

Pode ocorrer por:

Substituio do credor: um novo credor substitudo ao


antigo.

Substituio do devedor: um novo devedor, contraindo


nova obrigao, substitudo ao antigo, que exonerado
pelo credor.

Pressupostos comuns:

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


o

Declarao expressa da inteno das partes de extinguir a anterior


obrigao, criando uma nova em sua substituio [art. 859]:

Sob pena de se considerar uma mera modificao ou


transmisso da obrigao primitiva, e no uma novao.

No se pode inferir uma novao atravs de simples


modificaes da obrigao, como nas alteraes do prazo
de pagamento, taxas de juro, etc.

Exige-se exteriorizao do animus novandi: no se


admitem presunes de novao, nem novaes tcitas.

Existncia e validade da obrigao primitiva:

Pressupe-se a existncia de uma obrigao antiga, que as


partes visam extinguir e substituir por uma nova.

A novao torna-se ineficaz quando se verifique que a


obrigao antiga no existia, estava extinta ao tempo em
que a segunda foi constituda ou existia, mas fora
entretanto declarada nula ou anulada [art. 860-1] a
novao no um negcio abstracto, tendo sempre como
pressuposto a existncia prvia de uma obrigao.

Sendo ineficaz a novao:

E no se tendo ainda verificado o cumprimento: o


devedor pode recusar a sua realizao.

E j se tenha verificado o cumprimento: o autor


do cumprimento tem direito a uma pretenso
restituitria [arts. 289 ss e art. 476-1, caso a
obrigao seja inexistente: repetio do indevido]

Constituio vlida da nova obrigao:

Sob pena de no se verificar a novao, subsistindo a


obrigao primitiva [art. 860-2].

A lei tutela a situao de confiana de terceiros garantes


que

deixam

de

contar,

justificadamente,

com

49

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


eventualidade de terem que satisfazer essa obrigao:
quando a nova obrigao seja imputvel ao credor [art.
860-2].
Quanto ao regime da novao, o novo crdito no recebe, em princpio, as garantias
relativas obrigao antiga [art. 861], uma vez que a garantia sempre concedida tendo em
ateno uma concreta obrigao. As garantias podero ser reservadas para a nova obrigao,
desde que haja declarao expressa nesse sentido.
Os meios de defesa da obrigao antiga [vg existncia de um prazo ou excepo do
no cumprimento] extinguem-se em consequncia da novao [art. 862], ao contrrio do que
acontece na transmisso das obrigaes [transmisso das excepes, arts. 585 e 598]. Aqui,
ao extinguir-se a dvida, naturalmente se extinguem os meios de defesa que a ela
respeitavam. Ser admissvel, uma vez mais, quando expressamente estipulado pelas partes.
Actualmente a novao perde importncia histrica em face da modificao por
consenso do objecto da obrigao, e da admissibilidade da transmisso de crditos e de
dvidas. Com efeito, a no consagrao da novao, aquando dos trabalhos preparatrios do
CC, chegou a ser equacionada [tal como no BGB].

5: REMISSO. A remisso consiste no perdo de dvida, i.e., na abdicao do


direito de crdito, pelo credor, contra o devedor, com o acordo deste, determinando a
extino da dvida sem a realizao da prestao [arts. 863 ss]. Por outras palavras, a
remisso consiste no acordo entre o credor e o devedor pelo qual o credor prescinde de
receber deste a prestao devida. Exemplos:

Se o credor sabe que o devedor se encontra em dificuldades econmicas.

Se o credor concluir que a instaurao de uma aco executiva no teria


efeitos prticos.

Razes de amizade.

Eis os pressupostos desta causa de extino das obrigaes:

Existncia prvia de uma obrigao:


o

A celebrao da remisso pressupe a existncia da obrigao que


se visou extinguir.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


o

A remisso no , por isso, o reconhecimento negativo de dvida,


onde o credor se limita a declarar a inexistncia de qualquer
obrigao.

Contrato entre credor e devedor pelo qual aquele abdica de receber deste
a prestao devida:
o

A remisso reveste necessariamente de carcter contratual


[influncias do BGB, vs CC italiano]: exige-se declarao do credor
de que abdica de receber a prestao, e aceitao dessa
abdicao pelo devedor. Contra a regra geral de extino dos
direitos por acto unilateral, enfim.

Problemas prticos: na maior parte dos casos o credor no espera


resposta sua declarao, e o devedor no v necessidade de a
ela responder.

O contrato de remisso consiste num acto de disposio do direito


do credor, representando, em relao ao devedor, uma atribuio
patrimonial

geradora

de

enriquecimento

[liberalidade

ou

compromisso pessoal do credor para com o devedor]. No caso de


ser realizada a ttulo de liberalidade, a remisso por negcio
entre vivos havida como doao [arts. 863-2 e 940 ss].
o

No

concebvel

que

remisso

seja

efectuada

como

contrapartida da realizao de uma prestao [dao em


cumprimento] ou da constituio de uma nova obrigao
[novao].
A remisso extingue a obrigao e libera o devedor, perdendo o credor o seu direito
de crdito em termos definitivos. Existindo uma pluralidade de partes, cumpre distinguir:

Remisso in rem: remisso concedida a todas as partes ou por todas elas.


o

Extingue-se a obrigao em relao a todos os sujeitos.

Remisso in personam: remisso concedida a apenas algumas partes ou


por apenas algumas delas.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


o

Remisso concedida por ou em benefcio de pessoas especficas,


em relao s quais produzir efeitos. A obrigao mantm-se em
relao s restantes.

Regime da conjuno ou da parciariedade: extinguem-se as


fraces da obrigao em relao s partes em que ocorreu a
remisso. A obrigao no afectada quanto aos demais sujeitos.

Regime da solidariedade:

Passiva: a obrigao remetida de um dos devedores


extingue-se, mantendo-se a dos restantes devedores,
embora

liberados

pela

parte

relativa

do

devedor

exonerado [art. 864-1].

Activa: o devedor fica exonerado na parte relativa ao


credor solidrio que concede a remisso [art. 864-3].

Obrigao plural indivisvel:

Passiva: a remisso concedida pelo credor a um


dos devedores implica que o credor s possa exigir
a prestao dos restantes se lhes entregar o valor
da parte que compete ao devedor exonerado
[arts. 865-1 e 536].

Activa: a remisso concedida por um dos credores


ao devedor implica que este no fique exonerado
perante os restantes credores, embora estes s
possam exigir-lhe a prestao se entregarem o
valor da parte que competia quele credor [art.
865-2].

Efeitos quanto a terceiros: consideram-se extintas todas as


garantias que asseguravam o cumprimento da obrigao [art.
866-1]: fiana, consignao de rendimentos, penhor, hipoteca,
privilgio e direito de reteno razes de tutela da confiana de
terceiros garantes. Pelo contrrio, a renncia s garantias da

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


obrigao no faz presumir a remisso da dvida [art. 867]: o
devedor no pode aproveitar o benefcio dessa renncia para dele
inferir a remisso da obrigao, uma vez que quem normalmente
renuncia a uma garantia no o faz por pretender abdicar do
crdito.

6: CONFUSO. A confuso a ltima causa de extino das obrigaes regulada pelo


CC [arts. 868 ss]. A confuso consiste na extino simultnea do crdito e da dvida em
consequncia da reunio, na mesma pessoa, das qualidades de credor e devedor. Com efeito,
a obrigao pressupe a alteridade dos sujeitos que esto na posio de credor e de devedor,
pelo que quando essa alteridade no se verifica, deixa de haver necessidade jurdica de
manter a obrigao.
Exemplos:

No h alteridade se o devedor adquirir, por cesso, o crdito que sobre


ele tinha um credor anterior.

No h alteridade se uma sociedade vir a ser objecto de fuso com outra,


extinguindo-se os crditos e as dvidas recprocas.

No so exemplos de confuso, em sentido tcnico:

Reunio, na mesma pessoa, das qualidades de proprietrio e titular de um


direito real menor. No se extingue o direito de crdito, antes se recupera
a propriedade plena [arts. 1476-1b), 1536-1d) e 1569a].

Confuso imprpria: reunio, na mesma pessoa, das qualidades de


devedor e garante da obrigao. No se extingue o direito de crdito,
antes se extingue a garantia, a menos que o credor tenha interesse na sua
manuteno [art. 871-3 e 4].

Pressupostos da confuso proprio sensu:

Reunio, na mesma pessoa, das qualidades de credor e devedor:

53

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


o

Em virtude da aquisio, por uma das partes, da posio que a


outra ocupava no crdito ou no dbito.

Em virtude da aquisio conjunta por um terceiro das posies


que ambas as partes ocupavam na obrigao.

No pertena do crdito e da dvida a patrimnios separados:


o

Sob pena de no se verificar a confuso [art. 872].

Se a confuso se verificar em consequncia de o devedor adquirir


o crdito por herana, continua ele a responder pela sua
obrigao at liquidao e partilha [art. 2074-1].

Inexistncia de prejuzo para os direitos de terceiro [art. 871-1]:


o

Se o vnculo obrigacional se encontrar igualmente a funcionar em


benefcio de terceiro [vg usufruto ou penhor sobre crdito], esse
vnculo subsiste [art. 871-2].

A extino da obrigao por confuso provoca a extino de todos os acessrios do


crdito [vg sinal, clusula penal e obrigaes de juros], bem como de todas as garantias que
asseguravam o seu cumprimento [fiana, consignao de rendimentos, penhor, hipoteca,
privilgio e direito de reteno], quer as garantias sejam prestadas pelo devedor ou por
terceiro.
Se a confuso se desfizer, a obrigao renasce com os acessrios supra, mesmo em
relao a terceiro [art. 873-1], mas no quanto s garantias prestadas por terceiros [a
extino das garantias mantm-se], por razes de tutela da confiana [art. 873-2].
semelhana da remisso, e verificando-se uma pluralidade de partes, cumpre
distinguir:

Regime da conjuno ou da parciariedade: extinguem-se as fraces da


obrigao em relao s partes em que ocorreu a confuso. A obrigao
no afectada quanto aos demais sujeitos.

Regime da solidariedade:
o

Passiva: se forem reunidas na mesma pessoa as qualidades de


devedor solidrio e credor, a obrigao deste extingue-se nessa
parte da dvida, ficando os restantes devedores exonerados nesse

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


mbito, embora continuem a responder solidariamente pela
restante obrigao [art. 869-1].
o

Activa: se forem reunidas na mesma pessoa as qualidades de


devedor e credor solidrio, o devedor fica exonerado, mas apenas
na parte relativa a esse credor [art. 869-2].

Obrigao plural indivisvel:


o

Passiva: com vrios devedores a reunio, na mesma pessoa, da


posio de credor e de condevedor implica que este s possa
exigir a prestao dos restantes condevedores se lhes entregar o
valor da parte da posio que adquiriu [arts. 870-1 e 536].

Activa: com vrios credores a reunio, na mesma pessoa, da


qualidade de devedor e co-titular do crdito no a exonera
perante os restantes credores, embora estes s lhe possam exigir
a prestao se lhe entregarem o valor da parte que competia
quele credor [arts. 870-2 e 865-2].

DO NO CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES

Impossibilidade de Cumprimento e Mora no Imputveis ao Devedor

1: IMPOSSIBILIDADE DE CUMPRIMENTO. O cumprimento pode ser impossvel por


causa no imputvel ao devedor quando o prprio objecto do cumprimento seja impossvel
[objecto mediato ou imediato], em abstracto.
Com efeito, no se pode cumprir aquilo que , per se, impossvel.

2: IMPOSSIBILIDADE ORIGINRIA E SUPERVENIENTE. A impossibilidade originria do


cumprimento determina a nulidade do negcio jurdico, nos termos do art. 401-1, sem mais.
Inversamente, no acarreta a nulidade do negcio jurdico a impossibilidade da prestao

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


relativamente pessoa do devedor [n3], uma vez que no se trata de uma hiptese de
impossibilidade, mas sim de incumprimento. Por outro lado, tambm no nulo o negcio
que as partes celebraram na expectativa de a prestao vir a ser possvel [n2] vg venda de
bens futuros.
Por outras palavras, e reformulando, nulo o negcio jurdico cuja prestao seja
originaria e objectivamente impossvel e que as partes no tenham admitido a possibilidade
de se tornar possvel. Servindo-nos dos requisitos do objecto negocial, inferimos que a
impossibilidade originria e objectiva da prestao est relacionada com a inviabilidade fsica
ou legal do objecto, com a contrariedade lei ou com a indeterminabilidade [art. 280]:

Impossibilidade fsica absoluta: aspectos materiais derivados da natureza


das coisas [vg inexistncia compra e venda de cavalo que havia perecido
anteriormente ao acordo; diferentemente, se o cavalo vier a morrer
depois

da

celebrao

do

contrato,

incumprimento,

no

impossibilidade, uma vez que o contrato vlido contrato real quoad


effectum]. A impossibilidade fsica tem que ser absoluta, pelo que o
cumprimento defeituoso ou a impossibilidade de eliminao dos defeitos
no constitui um caso de impossibilidade fsica do objecto [vg compra e
venda de cavalo que padece de doena incurvel].

Impossibilidade legal: casos de negcios que se dirijam concluso de


outros [vg contrato-promessa de compra e venda de bens fora do
comrcio ou de um imvel verbalmente].

Contrariedade lei: violao de disposies legais [vg negcios contra


legem constituio de um direito real no tipificado, art. 1306; fraude
lei].

Indeterminabilidade:

impossibilidade

de

concretizao

do

objecto

negocial.
A impossibilidade superveniente, por seu lado, no determina a nulidade do negcio,
mas antes o seu incumprimento [cfr. exemplo da venda de cavalo que perece depois de
celebrado o contrato, supra].

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


No estudo subsequente, atender-se- somente impossibilidade superveniente, uma
vez que a impossibilidade originria tem maior relevncia em sede da Teoria Geral do Direito
Civil.
A impossibilidade [superveniente] pode ser:

Imputvel ao devedor [arts. 798 ss]

Imputvel ao credor

Imputvel a terceiro

No imputvel

3: IMPOSSIBILIDADE OBJECTIVA E SUBJECTIVA. Esta distino releva a dois nveis:

Impossibilidade objectiva: objecto da prestao [art. 790]

Impossibilidade subjectiva: pessoa do devedor [art. 791]

4: IMPOSSIBILIDADE DEFINITIVA E TEMPORRIA.

Impossibilidade definitiva: situao de impossibilidade irreversvel

Impossibilidade temporria: situao de impossibilidade que perdurar


por determinado perodo [art. 792].

5: IMPOSSIBILIDADE TOTAL E PARCIAL.

Impossibilidade total: impossibilidade que respeita a toda a prestao.

Impossibilidade parcial: impossibilidade que afecta uma parte da


prestao [art. 793].

6: IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA E RELATIVA.

Impossibilidade absoluta: exonera o devedor.


o

Distingue-se de difficultas praestandi.

Impossibilidade relativa: no exonera o devedor.


o

H situaes de impossibilidade relativa que so equiparveis a


hipteses de impossibilidade absoluta: em razo do carcter

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


excessivamente oneroso e atendendo a regras da boa f,
determinando tambm a exonerao do devedor. Exemplo:
entrega do anel que caiu ao rio.
o

Alterao das circunstncias [art. 437].

7: EFEITOS. Se a prestao for impossvel, o devedor fica exonerado de cumpri-la,


uma vez que a obrigao se extingue [art. 790].
Segundo o commodum de representao [art. 794], o credor tutelado por duas vias
alternativas:

O credor substitui-se ao devedor na titularidade de direito que este


adquira relativamente a terceiro por virtude do facto que tornou
impossvel a prestao [vg seguro e subsdio].

O credor exige que o devedor lhe preste a coisa cujo direito adquiriu por
virtude do facto que tornou impossvel a prestao.

Quanto contraprestao, maxime no caso dos contratos sinalagmticos [art. 795], a


impossibilidade

de

uma

prestao

determina

que

credor

fica

desobrigado

da

contraprestao [n1], excepto se a prestao se tornar impossvel por causa imputvel ao


credor, caso em que este dever efectuar a contraprestao [n2].

8: TRANSFERNCIA DO RISCO NAS PRESTAES DE COISA. Cumpre estabelecer a


seguinte distino:
Risco da prestao: regra geral suportado pelo credor, com a reserva dos
contratos sinalagmticos [repartio de risco, art. 795].
Risco da coisa [art. 796]: cfr. supra, contratos reais e mbito do art. 408.

9: MORA DO CREDOR. H mora do credor quando este no aceita a prestao ou no


colabora na aceitao da mesma [arts. 813 ss]. Ainda que lhe seja imputvel, tal no
pressupe culpa do credor.
A obrigao mantm-se e assiste-se a uma inverso do risco [art. 815], com direito
de compensao do devedor [art. 816].

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Prazo admonitrio.

Falta de Cumprimento Imputvel ao Devedor

1: NO CUMPRIMENTO. O devedor [solvens] ter que realizar a prestao nos


seguintes termos:
Nos termos impostos pela boa f [art. 762-2], sem que a sua actuao cause
prejuzos ao credor.
Cumprindo a sua prestao pontualmente [arts. 406-1 e 762-1], ajustandose, em todos os aspectos, ao que lhe era devido.
A prestao deve ser efectuada integralmente e no por partes, salvo
conveno, disposio legal ou uso em contrrio [art. 763].
Nos casos em que o devedor desrespeite os princpios supra, ou pura e simplesmente
no realize qualquer prestao, estar-se- perante uma situao de no cumprimento do
dever obrigacional.
As regras constantes dos arts. 798ss [no cumprimento culposo] so aplicveis, em
princpio, s prestaes de execuo instantnea, oferecendo alguns problemas em face de
relaes continuadas ou peridicas, que pressupem o cumprimento sucessivo de vrias
prestaes. Com efeito, nestes casos o no cumprimento reconduz-se normalmente apenas a
um incumprimento relativo a um momento concreto, no pondo em causa a relao
contratual no seu todo.
No caso do direito resoluo em caso de no cumprimento, entende-se que s uma
violao grave ou reiterada d fundamento para a resoluo do contrato de prestao
peridica ou continuada. Nesses casos, cumpre aferir se houve ou no uma quebra na relao
de confiana estabelecida entre as partes, situao em que haver direito de resoluo.
Em caso de no cumprimento culposo [arts. 798 ss] presume-se a culpa do devedor,
ainda que apreciada nos termos gerais em abstracto, pela diligncia do bom pai de famlia
[arts. 799 e 487-2]. Objectivou-se, assim, a responsabilidade contratual [a culpa era
apreciada em concreto, na vigncia do CC anterior]. Assim, desde que, atendendo a critrios
de normalidade, a prestao fosse vivel, o solvens considera-se culpado.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

2: RESPONSABILIDADE CONTRATUAL. A responsabilidade obrigacional assenta no


princpio da culpa, uma vez que a responsabilidade civil , em regra, subjectiva [arts. 483-2
e 798], presumindo-se a culpa do devedor. Como excepo, resta-nos o art. 800
[responsabilidade contratual objectiva, sem culpa].

3: TERCEIRA VIA DE RESPONSABILIDADE CIVIL. A summa divisio entre a


responsabilidade obrigacional e a responsabilidade extra-contratual encontra-se hoje
esbatida: veja-se o desenvolvimento de especiais deveres de proteco das partes no
contrato, vg. A natureza unitria da responsabilidade civil, enquanto um todo, tem tido ecos
na doutrina nacional: o prprio legislador dotou o CC de regras gerais da responsabilidade
civil comuns a ambas as responsabilidades [arts. 483 ss]. A consequncia comum: obrigao
de indemnizar [art. 562 ss].
Em concluso, toda a responsabilidade civil assenta no princpio geral neminem
laedere, ainda que com concretizaes especiais que, como em todas as relaes de
especialidade, no pretendem afastar as regras gerais nem advm de criao doutrinria ou
jurisprudencial:
Responsabilidade do produtor [cfr. supra]
Responsabilidade do vendedor e do empreiteiro [arts. 789 ss]
Responsabilidade do vigilante [art. 491]
ROMANO MARTINEZ prope a distino por pequenos ncleos de responsabilidade,
relacionados com certas actividades e profisses, nestes termos.
Das concluses supra, certa doutrina apelida de terceira via da responsabilidade
civil as situaes em que no existe um direito primrio de crdito, por meio do qual algum
possa exigir a outrem uma prestao, mas a responsabilidade surge em consequncia da
violao de deveres especficos, e no apenas de deveres genricos de respeito, contrapostos
aos direitos absolutos.
MENEZES LEITO e ROMANO MARTINEZ incluem na denominada terceira via da
responsabilidade civil as situaes de violao de deveres derivados da boa f, geradoras de
responsabilidade pr-contratual e ps-contratual. Esses deveres no dispem de tutela

60

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


primria, atravs da aco de cumprimento, mas instituem deveres que constituem um plus
relativamente ao dever geral de respeito.
Para ROMANO MARTINEZ essa terceira via no verdadeiramente alternativa: se
essas fontes de obrigaes no se enquadrarem em previses legais, no podem ser uma
verdadeira modalidade de responsabilidade civil. Exemplifiquemos:

Culpa in contrahendo [art. 227]: responsabilidade pr-contratual, segundo


preconizada por JHERING.
o

Violao de deveres pr-contratuais:

Informao [informao insuficiente ou omissa quanto


qualidade do bem, vg].

Lealdade [ruptura inesperada das negociaes por uma das


partes, criao de convico de celebrao de contrato
vlido, vg].

Segurana e proteco

Aplica-se o regime da responsabilidade obrigacional [arts. 798 ss],


dada a violao dos deveres especficos supra.

Na obrigao de indemnizar no se inclui o direito de resolver o


contrato, apesar de estes direitos se poderem cumular.

Culpa post pactum finitum [art. 239]: responsabilidade ps-contratual


violao de deveres contratuais que subsistem aps extino do vnculo
contratual.
o

Sigilo [vg sigilo bancrio]

Concorrncia leal [art. 484]

No se confunda com a responsabilidade patrimonial que subsiste


depois de cessar o vnculo em consequncia de clusula contratual de
no concorrncia, vg [na responsabilidade ps-contratual no h
qualquer conveno das partes, antes assentando em deveres
impostos pela boa f].

Contrato com eficcia de proteco para terceiro [vg arrendamento], e no


contrato a favor de terceiro [art. 443]! aqui, terceiros encontram-se na

61

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


esfera de proteco do contrato [vg os filhos do arrendatrio, no
arrendamento].
o

A responsabilidade obrigacional ou extra-obrigacional em funo do


tipo de danos, cfr. infra.

Relaes contratuais de facto

Em todos os institutos enunciados a responsabilidade obrigacional, podendo ser


extracontratual atendendo ao dano causado.
O progressivo alargamento do campo de aplicao da responsabilidade obrigacional
dificulta a delimitao com respeito s situaes extra-obrigacionais. Exemplifiquemos:

Se o amigo do inquilino cai nas escadas do imvel que o ltimo arrenda, a


responsabilidade contratual face ao inquilino e delitual quanto ao amigo?

Se um acidente entre dois comboios mata um utente no portador de bilhete,


a responsabilidade delitual? Seria responsabilidade contratual se o utente
tivesse comprado o bilhete?

Sendo que supra conclumos que a distino no indispensvel, no podemos,


todavia, prescindir dela. O CC soluciona este problema atravs da clusula geral de
responsabilidade civil [art. 483-1], atravs da violao de deveres de proteco que no se
fundam no acordo das partes: protege-se a integridade pessoal e patrimonial, fora do
permetro contratual. Ressalve-se as diferenas de regime [vg art. 500 vs art. 800].
O alargamento da responsabilidade obrigacional, incluindo deveres delituais no
contrato [obrigao de segurana, vg], contraria o princpio de tratar o igual de forma
idntica. A incluso de deveres desse tipo seria desnecessria, segundo ROMANO MARTINEZ,
j que os deveres acessrios do contrato decorrem das regras gerais da responsabilidade civil.
Fundar a responsabilidade por violao de direitos absolutos no negcio jurdico criaria uma
hipertrofia do direito contratual.
Face ao potencial concurso entre a responsabilidade delitual e a contratual, os
partidrios da teoria da prevalncia da responsabilidade contratual em detrimento da
primeira, sustentam-na mediante recurso a trs argumentos:

A existncia de um contrato estabelece deveres de proteco derivados da


boa f, mtuos e recprocos.

62

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

O princpio da autonomia privada evidencia que, com a celebrao de um


negcio jurdico, as partes pretenderam afastar as regras da responsabilidade
extra-contratual.
o

Crtica: a celebrao do contrato no priva as partes da proteco


geral, no se renunciando defesa que teriam independentemente da
celebrao do mesmo [ROMANO MARTINEZ].

A responsabilidade obrigacional impe um regime mais gravoso para o lesante


[devedor], pelo que o credor no tem qualquer interesse em recorrer s
regras da responsabilidade extra-contratual.
o

Crtica: sendo certo que os prazos da prescrio so mais longos na


responsabilidade obrigacional [art. 309, 20 anos], dispondo o credor
de uma tutela mais eficaz, os prazos de exerccio de direitos podem
ser bastante mais restritos nos contratos em especial do que aquele
da responsabilidade extra-contratual [art. 498, trs anos], vg nos
casos do cumprimento defeituoso nos contratos de compra e venda ou
de empreitada [ROMANO MARTINEZ]. No mbito da responsabilidade
extra-contratual, ao lesado no pode ser aplicado um prazo
prescricional que o coloque numa situao pior da que estaria nos
termos gerais do art. 498: trs anos.

Esta teoria, apesar das crticas supra, coerente com a relao de interaco entre
os dois tipos de responsabilidade, e no de especialidade. As regras da responsabilidade
obrigacional aplicar-se-o, assim, a danos extra rem [provocados no cumprimento da
obrigao, mesmo que por actividades laterais, provocando prejuzos na pessoa e no restante
patrimnio do credor]. Exemplo: o incndio que deflagre durante as obras de reparao de
um prdio presumir-se-ia culpa do empreiteiro [responsabilidade obrigacional, presuno de
culpa art. 799].
ROMANO MARTINEZ discorda da exemplificao supra: se responsabilidade do
produtor o DL que a consagra aplica as regras delituais, o mesmo critrio pode ser
estabelecido para os danos extra rem, justificando-se a aplicao da responsabilidade extracontratual. O mesmo autor prope a distino seguinte:

63

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

Danos

extra

rem:

danos

pessoais

no

restante

patrimnio

do

accipiens/destinatrio do pagamento/credor e de terceiros [no inclui o


prejuzo causado no objecto da prestao] aplicam-se as regras da
responsabilidade extra-contratual.
o

Danos pessoais [vg ferimentos causados por exploso de garrafa de


gs].

Danos noutros bens do credor [vg animal enfermo que contagiou os


demais].

Viga defeituosa que causou a runa da casa do dono da obra, vg.

Parceiro pensador que, no mbito de obrigao pecuria, alimentou o


gado com refeies estragadas que havia adquirido previamente ao
fornecedor, devendo indemnizar o parceiro proprietrio, vg. Pode
invocar direito de regresso contra o fornecedor da rao.

Danos circa rem, por excluso de partes: danos causados no objecto da


prestao, to-s aplicam-se as regras da responsabilidade obrigacional.
o

Diminuio ou perda do valor da coisa

Custos contratuais

Valor da eliminao dos defeitos

Montante dispendido em estudos e pareceres

Diferena de preo para aquisio de bem substitutivo

Lucros cessantes

Outras despesas derivadas do incumprimento:

Renda da casa arrendada por perodo em que no foi possvel


us-la

Custo da sementeira perdida porque as sementes so de


fraca qualidade e no germinaram

Despesas judiciais na aco em que se exige a execuo


especfica ou a resoluo do contrato

64

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


Quando se assista simultaneamente a danos extra rem e circa rem, o credor tem
direito a uma pretenso indemnizatria, embora exista concurso de normas [uma s
pretenso, um nico pedido processual, com duplo fundamento: responsabilidade extracontratual e obrigacional]. Todavia, as regras que regem a indemnizao so comuns s duas
responsabilidades [art. 562 ss], ainda que o fundamento de direito seja diverso. Ainda assim,
o princpio da liberdade de opo entre as pretenses delitual e contratual maioritrio na
doutrina e na jurisprudncia. No extremo oposto, situa-se a regra do no-cmulo, absurda
segundo ROMANO MARTINEZ. Levada ao limite, o filho do dono da obra no poderia
demandar delitualmente o empreiteiro pelos ferimentos do pai como consequncia do defeito
da prestao, vg, mas to-s no caso de morte do mesmo.
Para evitar que o lesado seja menos protegido na hiptese de ter celebrado um
contrato, deve admitir-se a possibilidade de concurso de normas [princpio da liberdade de
opo]. ROMANO MARTINEZ conclui pela superao da rigidez dos conceitos jurdicos da
responsabilidade contratual e delitual.
Concluso:

S se admite recurso responsabilidade extra-contratual [violao de direitos


absolutos] quando:
o

A prestao causou danos em bens do patrimnio do credor, sem


dependncia do contrato cumprido: danifica-se uma obra j
existente.

Exemplos:

Adaptao de um comutador a uma mquina, fazendo uma


fenda nesta, vg.

Instalao de uma cmara frigorifica num camio, estragando


o motor, vg.

Obras de reparaes de edifcios

Subempreitadas de acabamentos [vg instalaes elctricas]

Admite-se recurso responsabilidade obrigacional quando:


o

Haja entrega de uma coisa com defeito [cumprimento defeituoso]

Se realize uma obra imperfeita

65

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o

No basta que o prejuzo tenha sido causado por um facto ilcito


praticado na altura da realizao da prestao

Os prejuzos que excederem o sinalagma contratual entram no campo


aquiliano.

Meios Gerais de Reaco em Caso de No Cumprimento

1: GARANTIA GERAL DAS OBRIGAES. Sendo a falta de cumprimento imputvel ao


devedor, o credor pode reagir executando os bens do seu patrimnio ou de terceiro garante.
Sobre esta matria, cfr. o captulo infra.

2: REALIZAO COACTIVA DA PRESTAO. Caso o devedor no cumpra de forma


voluntria a obrigao a que estava adstrito, permite-se que o credor:

Instaure uma aco de cumprimento e execuo, mediante a qual satisfaa


coactivamente o seu crdito [execuo do patrimnio do faltoso] arts. 817
ss.

Instaure uma execuo especfica, que pode respeitar a:


o

Entrega de coisa determinada [art. 827]

Prestao de coisa fungvel [art. 828]

Prestao de facto negativo [art. 829]

Contrato-promessa [art. 830]

Exija uma sano pecuniria compulsria [art. 829-A], caso se trate de uma
prestao de facto infungvel.

3: EXCEPO DE NO CUMPRIMENTO. Uma das partes pode recusar a sua prestao


se a contraparte no tiver cumprido [arts. 428 ss], em casos de mora ou de cumprimento
defeituoso.
Pressupe:

Subsistncia de uma relao sinalagmtica [vg compra e venda: o vendedor


recusa a entrega da coisa enquanto o devedor no pagar o preo].

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Os prazos de cumprimento das prestaes no a podem inviabilizar.

A parte que cumpriu a prestao principal do contrato celebrado [vg o


mecnico que j reparou o veculo] no pode, depois, invocar a excepo do
no cumprimento.

Distingue-se do direito de reteno [art. 754].

4: RESOLUO. Nos contratos sinalagmticos, o incumprimento definitivo e o


cumprimento defeituoso da prestao de uma das partes permite que a contraparte resolva o
contrato [art. 801] condio resolutiva tcita, uma vez que se pressupe que as partes,
tacitamente, condicionam os negcios que ajustam ao seu pontual cumprimento.
Quanto ao regime, cfr. supra.

Impossibilidade Culposa do Cumprimento

1: IMPOSSIBILIDADE CULPOSA. A impossibilidade culposa no corresponde ao


incumprimento:

Incumprimento: para tal, necessrio que haja uma prestao devida e


possvel. S se pode estar adstrito ao que possvel e s se pode deixar de
cumprir aquilo a que se est adstrito.

Impossibilidade culposa: arts 801 a 804.


o

O legislador equiparou o regime da impossibilidade culposa ao da


falta de cumprimento [art. 801-1] acarretando a obrigao de
indemnizar

decorrente

da

responsabilidade

obrigacional

[arts.

798ss].

Tm aplicao todas as regras da falta de cumprimento [vg


art. 799-1]? SIM! Se no se presumisse a culpa do devedor, o
credor ficaria em desvantagem sempre que a prestao fosse
inexecutvel, sendo mais onerado no caso de impossibilidade
do que no caso de incumprimento.

67

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o

Impossibilidade parcial imputvel ao devedor [art. 802] estas regras


aplicam-se tambm ao incumprimento parcial, tal como as regras da
impossibilidade total se aplicam ao incumprimento total.

No Cumprimento Culposo

1: MODALIDADES. O no cumprimento culposo pode assumir os seguintes contornos:

Mora do devedor

Incumprimento definitivo

Cumprimento defeituoso

Iremos estudar cada uma delas com detalhe, infra 2 ss.

2: MORA DO DEVEDOR. Se o devedor, por causa que lhe imputvel, no efectuou o


cumprimento na data do vencimento, podendo realiz-lo mais tarde [porque ainda possvel
ou porque continua a satisfazer o interesse do credor, que ainda subsiste, arts. 804-2 e 8081], encontrar-se- numa situao de mora: falta temporria de cumprimento [arts. 804ss].
No haver mora solvendi se a causa do retardamento no for imputvel ao devedor:
vg devendo-se a caso fortuito ou a acto do credor. A culpa no retardamento presume-se [art.
799-1].
A mora tem incio com o vencimento da prestao, o qual pode advir [art. 805]:

De interpelao feita ao devedor [arts. 777-1 e 805-1]

Do decurso do prazo estabelecido para se efectuar o cumprimento ou da


interpelao [art. 805-2a]
o

No mtuo, na falta de fixao de prazo, o pagamento devido 30 dias


aps a interpelao [art. 1148].

Do facto de se tratar de uma obrigao proveniente de facto ilcito [art. 8052b].

O vencimento da prestao carece de prova pelo credor [art. 342-1].

68

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Enquanto o crdito for ilquido, o devedor no se constitui em mora [art. 805-3],
excepto se a falta de liquidez lhe for imputvel ou se se tratar de obrigao de indemnizar
por facto ilcito ou pelo risco.
Segundo ROMANO MARTINEZ, a mora deve ser qualificada como uma falta temporal
do cumprimento, e no como um defeito temporal do cumprimento, expresso que poder ser
confundida com o cumprimento defeituoso.
Distingue-se do incumprimento parcial, na medida em que pode haver mora
[retardamento da prestao] mas, enquanto houver essa mora, no se poder falar em
incumprimento definitivo, total ou parcial. O incumprimento definitivo parcial pressupe que
aquela parcela da prestao jamais ser realizada.
A mora pode respeitar tanto prestao principal, como s prestaes acessrias [vg
falta de entrega do manual de instrues do electrodomstico vendido], bem como s
relaes subsequentes [vg mora na eliminao dos defeitos da prestao].
A mora do devedor determina a subsistncia do vnculo, e tem como efeitos:

Dever de indemnizar o credor, nos termos gerais [arts. 804-1 e 562 ss]:
o

Mantm-se o dever de cumprir a prestao.

A indemnizao por danos moratrios no exclui o cumprimento,


antes se cumula com este.

Tratando-se de prestaes pecunirias, a consequncia legal so os


juros de mora [art. 806], sem necessidade de prova de danos pelo
credor os juros de mora legais so de 4%, no Direito Civil; quando
convencionais, podem ser de 13% [sem garantia real] ou de 11% [com
garantia real].

Assuno do risco [art. 807-1]:


o

O devedor assume o risco da perda ou deteriorao da coisa que


deveria entregar.

A mora confere ao credor a faculdade de recorrer excepo de no


cumprimento do contrato [arts. 428 ss].

A situao de mora extingue-se com:

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

Purgao [purgatio morae]: cumprimento da prestao com pagamento da


indemnizao moratria.

Transformao da mora em incumprimento definitivo:


o

Prazo admonitrio [art. 808-1]

Perda do interesse do credor [art. 808-1]

Declarao do devedor de que no pretende cumprir

Extino da obrigao, por impossibilidade superveniente do cumprimento

3: INCUMPRIMENTO DEFINITIVO. O incumprimento definitivo designa os casos em


que a prestao no tenha sido cumprida e j no possa vir a s-lo posteriormente.
Face presuno de culpa [art. 799-1], se a prestao no foi definitivamente
cumprida, pressupe-se que:

O devedor actuou ilicitamente

A actuao culposa [ainda que a culpa seja presumida]

Causou danos para o credor [que carecem de prova]

Verificados os pressupostos gerais da responsabilidade civil [aco, ilicitude, culpa,


dano e nexo de causalidade adequada], o devedor ter que indemnizar o credor por no ter
cumprido definitivamente a prestao a que se encontrava adstrito [arts. 798 ss].
Eis as causas de incumprimento definitivo:

Perda de interesse do credor:


o

No se justifica que, ainda assim, o solvens pretenda realizar a


prestao, uma vez que o interesse do credor designa o fim para o
qual a obrigao foi constituda.

apreciada objectivamente [art. 808-2]

ao credor que incumbe a prova da perda de interesse [art. 342-2]

Se o credor perder o interesse, j no se poder recorrer realizao


coactiva da prestao [arts. 817 ss].

Exemplos: negcios sazonais, casamento, etc.

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Decurso do prazo suplementar [admonitrio] de cumprimento estabelecido


pelo credor [accipiens], arts.808-1 e 808:
o

O credor no deve ficar indefinidamente adstrito relao


obrigacional

Prazo deve ser razovel

Consequncias do desrespeito do prazo: o accipiens pode optar entre


as regras do incumprimento definitivo e as da aco de cumprimento
e de execuo especfica.

Declarao expressa do devedor em no querer cumprir:


o

No se torna necessrio que o credor estabelea um prazo


admonitrio.

Se o devedor declarar que no vai cumprir, o accipiens pode optar


entre as regras do incumprimento definitivo e as da aco de
cumprimento e de execuo especfica.

De todo o modo, a impossibilidade culposa da prestao determina a equiparao ao


incumprimento definitivo [arts. 801 e 802].
Perante um caso de incumprimento definitivo, o credor pode:

Resolver o contrato [art. 801-2]:


o

Extino retroactiva do vnculo obrigacional [retroactividade in


radicem]

Exigir uma indemnizao pelos danos [art. 801-2]:


o

Funes da indemnizao:

Interesse contratual negativo: restabelecer a situao que


existiria se a parte lesada no tivesse celebrado o contrato.

S se justifica quando o credor resolveu o contrato e


est adstrito a devolver a prestao recebida.

Restitui-se a situao, como se a parte lesada no


tivesse confiado no contrato que celebrou.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

Interesse contratual positivo: colocar a parte lesada em


circunstncias idnticas s que se verificariam se o contrato
tivesse sido pontualmente cumprido.

A resoluo prevista no art. 802 pode ser cumulada


com

indemnizao

pelo

interesse

contratual

positivo, de modo que o credor possa ser ressarcido


quanto aos seus lucros cessantes.

O credor que resolve o contrato no deve ficar em


pior situao do que aquele que pede a reduo do
preo.

Como se determina o valor da indemnizao?

Doutrina clssica: s a indemnizao pelo interesse contratual


negativo pode ser cumulada com a resoluo do contrato.

No admite que a parte lesada possa pedir a


resoluo do contrato e pretender ser indemnizada,
restabelecendo a situao que existiria se o contrato
tivesse sido cumprido [interesse contratual positivo].

A indemnizao pelo interesse contratual negativo


abrange as despesas contratuais do prprio acto, bem
como as acessrias, e os lucros cessantes.

Doutrina minoritria: admite-se que, apesar de existir


fundamento para resolver o contrato, o credor opte por exigir
a indemnizao pelo interesse contratual positivo, devendo
realizar a sua contraprestao [Surrogationstheorie].

A indemnizao pelo interesse contratual positivo


pode ser cumulada com a resoluo do contrato.

Exigir a reduo da sua contraprestao:


o

Quando o incumprimento definitivo parcial, o credor tem a


faculdade de exigir a realizao do que for vivel e reduzir a sua

72

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


contraprestao, para alm do direito a ser indemnizado pelo
interesse contratual negativo [art. 802-1].

Commodum de representao [art. 803-1]:


o

Possibilidade de:

O credor exigir a entrega de uma coisa adquirida pelo devedor


em substituio do objecto da prestao que este no
efectuou.

O credor sub-rogar-se directamente na titularidade de um


direito que o solvens tenha adquirido contra terceiro [vg
subsdio ou seguro].

Estas

duas

possibilidades

podem

verificar-se

em

caso

de

incumprimento definitivo ou de cumprimento defeituoso.

4: CUMPRIMENTO DEFEITUOSO. Ainda que o legislador tenha sido omisso quanto a


este tipo de inadimplemento [salvo breve referncia no art.799-1 e indcios no art. 798 falta () ao cumprimento], deve-se entender que a diviso tripartida: mora,
incumprimento definitivo e cumprimento defeituoso.
A figura do cumprimento defeituoso [inexacto ou imperfeito] tem contornos anglosaxnicos [breach of contract] e designa as situaes em que o devedor realiza a prestao a
que estava adstrito em violao do princpio da pontualidade do cumprimento [discrepncia
entre o ser e o dever ser].
Por outras palavras, se o credor no fica satisfeito, o devedor no liberado da sua
prestao. Depende do preenchimento de quatro condies:

O devedor realizou a prestao em violao do princpio da pontualidade:


o

Nove classes de hipteses de cumprimento defeituoso:


1. Prestao realizada de modo distinto do acordado
2. Prestao realizada em tempo distinto do acordado, seja ela
antecipada ou retardada [arts. 804ss, mora do devedor]

73

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


3. Prestao de quantidade distinta da devida, seja para mais
[devedor exige que lhe seja devolvido] ou para menos [credor
exige o remanescente]
4. Prestao realizada em local diverso do acordado
5. Entrega

de

coisa

diferente

da

acordada

[direito

de

substituio]
6. Prestao de qualidade diversa da devida [relativa conduta
ou ao objecto] prpria das prestaes de facere
7. Prestao padece de um defeito de direito [vg entrega de
coisa alheia]
8. Violao de deveres acessrios
9. Realizao

defeituosa

da

prestao,

expressamente

consagrada na lei

O credor procedeu sua aceitao por desconhecer a desconformidade ou,


conhecendo-a, apondo uma reserva:
o

Desconhecimento do credor: pelo facto de o defeito no ser


detectvel, quando a prestao haja sido realizada sem carecer de
aceitao ou quando haja sido realizada a terceiro.

Aceitao da prestao em pleno conhecimento: no se pode


considerar esse cumprimento como defeituoso.

Conhecimento da inexactido do cumprimento, com reserva: o credor


pode aceitar o que lhe for prestado.

O credor tem interesse, apesar do defeito, em receber a


prestao.

A boa f impe-lhe o dever de aceitar o que for prestado vg


defeito pouco significativo, sem prejuzo de indemnizao
pelo devedor.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL

O defeito relevante:
o

No se justificaria que o credor demandasse a contraparte por um


defeito insignificante do cumprimento [bom senso e boa f objectiva]
art. 762-2.

Importncia do defeito apreciada em concreto, mas determinada


objectivamente luz do interesse do credor.

Foram causados danos tpicos:


o

Delimitao pela negativa: foram causados prejuzos distintos


daqueles que o credor poderia sofrer em caso de incumprimento
definitivo ou de mora.

Dever de eliminao do defeito ou de reduo da contraprestao [vg


preo].

Excluem-se do mbito do cumprimento defeituoso as situaes em que a prestao


efectuada tardiamente [arts. 804 ss] e quando a falta de quantidade no afecte a totalidade
da prestao [casos em que o incumprimento parcial implique uma correlativa satisfao do
interesse do credor].
Pela consequente satisfao parcial do interesse do credor, com o cumprimento
defeituoso, poder-se-ia defender que este seria um tipo de incumprimento parcial, seja ele
definitivo ou retardado/mora [vg quando a obrigao deficientemente cumprida genrica].
No segundo ROMANO MARTINEZ, uma vez que a satisfao parcial do interesse do credor
nem sempre se verifica e, mesmo que tal suceda, os meios de que dispe o credor [exigncia
da eliminao dos defeitos, vg] excedem os meios legalmente previstos para as hipteses de
incumprimento definitivo parcial ou de mora parcial. Por outro lado, o incumprimento
definitivo parcial e a mora parcial pressupem que o credor s haja aceite uma parte da
prestao. Por fim, o incumprimento parcial corresponde a uma viso meramente
quantitativa da insuficincia da prestao, viso essa que no contundente com o
cumprimento defeituoso.
Ao cumprimento defeituoso aplicam-se os arts. 762 ss e 798ss pelos indcios
terminolgicos explicitados supra, e s a partir do momento em que a prestao defeituosa
aceite pelo credor.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


So ainda de aplicar, analogicamente, as regras do incumprimento definitivo e da
mora:

Regras da impossibilidade culposa: aplicam-se quando a deficincia seja de


tal ordem que o credor no tenha qualquer interesse na prestao recebida e
esta no possa ser realizada em momento posterior.

Regras da mora: aplicam-se quando a prestao possa ser executada mais


tarde.

Finalmente, do regime da execuo inexacta estabelecido em termos especiais para


alguns contratos [vg quanto compra e venda - arts. 905 ss e 913 ss - e empreitada - arts.
1220 ss], pode-se inferir um conjunto de princpios bsicos:

O credor pode exigir que o cumprimento defeituoso seja rectificado, lato


sensu

Se o defeito no for eliminvel, o credor pode exigir que a prestao seja


substituda.

Enquanto o defeito no for eliminado, ou a prestao substituda, o credor


pode invocar a excepo do no cumprimento [arts. 428 ss] e recusar a sua
contraprestao [vg pagar o preo].

Quando o cumprimento defeituoso implique uma perda de valor da prestao


efectuada, o credor pode reduzir a sua contraprestao, de modo a
reequilibrar a relao contratual.

O credor tem direito resoluo do contrato, verificados os pressupostos dos


arts. 801 e 808.

Para alm disso, o credor tem o direito indemnizao por todos os danos
que a prestao defeituosa haja causado.

5: RESPONSABILIDADE POR ACTO DE TERCEIRO. A responsabilidade do devedor pode


ser agravada por facto de outrem, seja por culpa in eligendo, in instruendo ou in vigilando.
Por outro lado, o devedor pode responder objectivamente pelo incumprimento
imputvel a terceiro, a quem encarregara e executar a prestao a que estava adstrito [art.
800, sem culpa]. Mesmo tendo o devedor agido com diligncia, in eligendo, in instruendo ou

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


in vigilando do auxiliar, responsvel pela actuao deste, uma vez que o devedor retira
benefcios da actuao de terceiros e deve suportar os prejuzos inerentes [ubi commoda ibi
incommoda]. Por fim, o credor dever ficar em situao idntica que estaria se a prestao
tivesse sido cumprida, na totalidade, pelo devedor, tendo o direito de exigir um cumprimento
diligente deste.

6: FIXAO CONTRATUAL DOS DIREITOS DO CREDOR. Os direitos do credor podem


ser fixados contratualmente pelas seguintes vias:

Clusulas de limitao e de excluso da responsabilidade:


o

Liberdade contratual

Proibio de renncia antecipada aos direitos por parte do credor


[art. 809] no pode renunciar ao direito a ser indemnizado pelo
incumprimento. Excepes a esta regra:

Acordo prvio, desde que a excluso ou limitao no


compreenda actos que representem a violao de deveres
impostos por normas de ordem pblica.

lcita a excluso contratual da responsabilidade objectiva,


sem culpa, e no da responsabilidade subjectiva.

Clusulas de limitao da responsabilidade: limitao mxima ou


agravamento.

As clusulas de excluso da responsabilidade distinguem-se da


delimitao do objecto do negcio jurdico [art. 405], fixando o seu
contedo ou extenso [vg clusula de contrato de seguro ou placa em
parque de estacionamento].

Clusula penal:
o

Montante fixo ajustado pelas partes para a indemnizao resultante


de qualquer dos tipos de incumprimento [art. 810].

Reduo da clusula penal [art. 812].

Sinal: cfr. supra, contrato-promessa [arts. 441 ss].

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GARANTIA DAS OBRIGAES

Garantia Geral

1: PATRIMNIO DO DEVEDOR. O patrimnio do devedor constitui a garantia geral das


obrigaes por ele assumidas [art. 601].
Garantia deve, aqui, ser entendida em termos objectivos: enquanto segurana no
cumprimento das obrigaes, assegurando o pagamento de dbitos, e no enquanto
coercibilidade.
A garantia geral incide sobre todos os bens que integram o patrimnio do devedor,
indiscriminadamente, altura da execuo, independentemente de terem sido adquiridos
antes ou depois da constituio do crdito [excepto quando haja acordo de limitao de
responsabilidade, nos termos do art. 602]. Contrape-se, assim, s garantias especiais, que
incidem sobre bens certos e determinados do patrimnio do devedor. A garantia geral no
prevalece em relao a garantias especiais.
S respondem pelo cumprimento das obrigaes os bens do devedor susceptveis de
penhora [art. 601], i.e., aqueles que constam dos arts. 821 ss CPC.
Importa ainda aferir a que ttulo o devedor detm os bens no seu patrimnio: se for
proprietrio, os bens respondem na totalidade; se for titular de um direito real menor [vg
usufruturio] ou de um direito pessoal de gozo [vg arrendatrio] cumpre apreciar caso a caso:

Usufruturio: a execuo s abrange o direito de usufruto e no a


propriedade sobre a coisa.

Locatrio: o direito de gozo sobre a coisa locada no executvel, em


princpio, salvo tratar-se de arrendamento para o comrcio ou indstria.

No caso de concurso de credores, e no sendo o patrimnio do devedor suficiente


para saldar todas as dvidas, proceder-se- ao rateio [art. 604]: os vrios credores,
independentemente da data de constituio do crdito, sero pagos proporcionalmente
atravs do patrimnio do devedor [aquele a quem era devida maior quantia ir receber uma
quota superior dos demais].

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


2: GARANTIAS APARENTES. Na prtica bancria, frequente que o devedor preste
garantias de cumprimento, ditas especiais, que tm, na verdade, uma eficcia meramente
obrigacional, pelo que apenas produzem efeitos inter partes. Estas garantias so aparentes
porque nada acrescentam garantia geral, nem podem ser apostas por um dos credores aos
demais, em caso de concurso de credores.
Em concluso, visto que apenas produzem efeitos entre o devedor e o credor, as
garantias aparentes so ineficazes em relao aos demais credores.
Exemplos:

Carta de conforto [comfort letter]

Negative pledge

Clusula pari passu

Contrato-promessa de garantias especiais

Conservao da Garantia Patrimonial

1: CONSERVAO DO PATRIMNIO. Com vista a evitar a dissipao de bens do


patrimnio do devedor, estabeleceram-se meios conservatrios da garantia patrimonial [arts.
605 ss], dos quais:

Declarao de nulidade

Sub-rogao do credor ao devedor

Impugnao pauliana

Arresto

2: DECLARAO DE NULIDADE. art. 605.

3: SUB-ROGAO DO CREDOR AO DEVEDOR. A sub-rogao do credor ao devedor


permite que o credor exera contra terceiros direitos do devedor [arts. 606 ss].
Distingue-se da aco directa, no mbito da unio de contratos.

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Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL


3: IMPUGNAO PAULIANA. Atravs da impugnao pauliana [arts. 610 ss] o credor
pode tornar relativamente ineficazes actos de alienao ou onerao patrimonial perpetrados
pelo devedor para o prejudicar. Destes actos excluem-se aqueles de natureza pessoal [vg
casamento, divrcio ou adopo].
Esta aco desvia-se do princpio geral da responsabilidade patrimonial, uma vez que
destri a barreira que se interpe entre o direito de execuo dos credores e os bens
alienados pelo devedor, que j se encontram na esfera jurdica de terceiro. Corresponde,
pois, a uma reaco legal violao do princpio de garantia patrimonial.
Eis os requisitos da impugnao pauliana [arts. 610-612]:

Acto praticado pelo devedor que no seja de natureza pessoal

Esse acto provoca, para o credor, a impossibilidade de obter a satisfao


integral do seu crdito ou o agravamento dessa responsabilidade

Acto praticado de m f [bilateral] ou tratar-se de um acto de natureza


gratuita

necessrio que o crdito seja anterior ao acto, ou mesmo posterior, quando


o acto tenha sido efectuado dolosamente com o fim de impedir a satisfao
do direito do futuro credor.

4: ARRESTO. O arresto [arts. 619 ss] designa a apreenso judicial de bens do


devedor se houver justo receio de extravio ou dissipao dos mesmos.

Cesso de Bens aos Credores

1: NOO. A cesso de bens aos credores um contrato mediante o qual o devedor


inadimplente, ou em vias de no cumprir as suas obrigaes, encarrega os credores, ou alguns
deles, de procederem liquidao do seu patrimnio ou de parte dele, repartindo entre si o
produto do mesmo para satisfao dos respectivos crditos [art. 831].
Este negcio pode servir de remdio ao incumprimento, obstando, pois, aplicao
das regras da garantia do cumprimento, designadamente execuo do patrimnio do
devedor.

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2: REGIME. A cesso de bens no oponvel aos credores com crditos anteriores


celebrao do negcio, que no tenham nela participado [art. 833]. Esta figura no funciona,
pois, como uma garantia especial [cfr. infra], na medida em que os credores cessionrios no
adquirem qualquer preferncia sobre os bens cedidos em caso de concurso com outros
credores com crditos anteriores cesso.
Se os credores tiverem crditos constitudos em data posterior cesso, cumpre
distinguir:

Bens sujeitos a registo: se a cesso tiver sido registada, oponvel a esses


credores [art. 832-2]; se a cesso no tiver sido registada, o direito desses
credores no oponvel mesmo em relao a terceiros cujos crditos se
constituram em data posterior da cesso de bens.

Bens no sujeitos a registo: a cesso oponvel a esses credores.

Os credores relativamente aos quais a cesso de bens seja oponvel no podem


executar a parte do patrimnio do devedor que tenha sido cedida [art. 833, 2 parte].

3: NATUREZA JURDICA. A cesso de bens no um contrato exclusivamente


obrigacional, na medida em que se apresenta como oponvel a terceiros que se tenham
constitudo como credores depois do seu ajuste.
No h, contudo, qualquer transferncia da propriedade dos bens, mas sim a
incumbncia de um encargo [art. 831]: os credores cessionrios so encarregados de liquidar
o patrimnio do devedor, aproximando a figura do contrato de mandato, ainda que com
especificidades.
Feita a liquidao, o devedor fica liberado das suas dvidas perante os credores
cessionrios na medida em que o produto da liquidao tenha satisfeito os crditos destes
[art. 835]. Se, diversamente, for insuficiente o produto recebido, os crditos mantm-se na
proporo no paga. Se exceder, incumbe aos credores a devoluo do remanescente.

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Garantias Especiais

1: GARANTIAS ESPECIAIS. Atravs das garantias especiais, a lei permite que o


credor, por via negocial, se coloque numa situao privilegiada em relao aos demais
credores, sem perder os direitos prprios dos credores comuns.
Se for insuficiente a garantia especial, o credor preferencial ter que concorrer ao
rateio com os restantes credores, conforme explicitado supra.
Em suma, a garantia especial constitui um reforo da garantia geral.

2: PRESTAO DE CAUO. A prestao de cauo [arts. 623ss] pode constituir-se


mediante a prestao de outras garantias pessoais ou reais e prossegue duas finalidades:

Assegurar o cumprimento de eventuais obrigaes, que no se sabe ainda se


se viro a constituir compensando os prejuzos decorrentes de um eventual
futuro incumprimento contratual [vg contrato de empreitada].

Assegurar o cumprimento de obrigaes de montante indeterminado como


as partes no tm ainda a possibilidade de avaliar a amplitude exacta da
obrigao, podem acordar quanto constituio de uma cauo.

O depsito de dinheiro, ttulos de crdito, pedras ou materiais preciosos como cauo


havido como penhor [arts. 623-1 e 666-2], facto que justifica a qualificao da cauo em
garantia especial mista, um tertium genus entre as garantias pessoais e reais.

3: GARANTIAS PESSOAIS. As garantias pessoais implicam que, para alm do


patrimnio do devedor, exista o patrimnio de um terceiro responsabilizado pelo pagamento
da mesma dvida, atravs da adjuno de bens penhorveis de outro patrimnio.

Garantias pessoais tpicas: fiana e aval

Garantias pessoais atpicas: garantia autnoma e carta de conforto

Estudaremos os seguintes exemplos de garantias pessoais:

Fiana:

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o

O credor passa a ter como garantia de cumprimento dois patrimnios:


o do devedor que responde por dvida prpria e o do fiador que
responde por dvida alheia [arts. 627 ss].

Em relao a ambos os patrimnios, o credor tem to-s a garantia


geral, concorrendo contra todos os credores no rateio.

Fiador: responsabilidade pessoal pelo cumprimento de uma dvida


alheia.

Caractersticas da fiana:

Caracterstica imprescindvel: acessoriedade [art. 627-2] a


fiana fica subordinada a acompanhar a obrigao afianada.

Declarao expressa

Constituio de forma menos onerosa

Acompanha a invalidade e extino da obrigao


principal

Fiador pode invocar meios de defesa do afianado

Caracterstica

que

pode

ser

afastada:

subsidiariedade

[benefcio da excusso, art. 638].

O fiador s responde quando se provar que o


patrimnio do devedor insuficiente

Pode ser afastada pela vontade das partes

Caracterstica inexistente nas obrigaes mercantis


o

Caso em que o fiador se apresenta como


principal

pagador,

tornando-se

ambos

responsveis solidrios pelo pagamento.


o

Pode constituir-se mediante negcio jurdico entre fiador e credor,


com ou sem acordo do afianado.

Subfiana ou abonao:
o

Pressupe a existncia de duas fianas numa relao sucessiva.

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o

O subfiador garante, perante o credor, a solvabilidade do fiador [art.


630].

O subfiador dispe de duplo benefcio da excusso [art. 643]: -lhe


lcito recusar o cumprimento enquanto o credor no tiver excutido os
bens do devedor ao fiador.

Pode ser total ou parcialmente afastado pelas partes

No vigora no caso de obrigaes comerciais

Caso em que o subfiador responde solidariamente


com o fiador e o devedor

Retrofiana:
o

Figura no prevista na lei: negcio atpico na sua formulao mas


cujos efeitos o aproximam da fiana.

O retrofiador garante o devedor perante o fiador que exerce o direito


de crdito no qual ficou sub-rogado.

Se o fiador for chamado a honrar a dvida do seu afianado, a lei


confere-lhe um direito de crdito contra este, com base numa subrogao legal [arts. 644 e 592] o exerccio desse direito de crdito
pode ser garantido atravs de uma retrofiana.

Se o devedor, demandado por via da sub-rogao, no pagar ao seu


fiador, este exige o cumprimento ao retrofiador.

Mandato de crdito:
o

Quando algum encarrega outrem de conceder crdito a um terceiro


[art. 629-1], e o fizer exigindo que seja realizado por sua conta,
celebra um contrato de mandato [art. 1157] e, no caso do art. 629,
sem representao [art. 1180] o mandatrio concede crdito em
nome prprio.

O mandato de crdito no constitui, todavia, um verdadeiro contrato


de mandato, na medida em que no tm aplicao as regras dos arts.
1181 ss. Corresponde, sim, a uma garantia pessoal.

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o

O mandante responde como fiador do terceiro [muturio] perante o


mandatrio [mutuante].

A iniciativa de prestar garantia cabe ao fiador, e, contrariamente ao


que acontece na fiana, a vontade de a conceder no tem que ser
expressamente declarada [art. 628-1]. A fiana resultante do manda
to de crdito tem como fonte directa a lei e no a vontade das partes

Livre revogao [art. 629-2, 1 parte].

O encarregado, depois de ter aceite o encargo, pode licitamente no


conceder o crdito, mas apenas quando a situao patrimonial do
terceiro ou do autor do encargo se tiverem alterado em data
posterior do encargo [art.629-3].

Responsabilidade por actos lcitos denncia do mandato de crdito


[art. 629-2].

Seguro de crdito:
o

Diploma avulso. Contrato feito pelo credor, o tomador de seguro, para


cobertura do prejuzo resultante do no cumprimento da obrigao.

Conveno del credere:


o

Uma das partes assegura outra que os crditos desta perante


terceiros, relacionados com a actividade da primeira, sero por ela
saldados em caso de incumprimento desses devedores.

Prevista no Cdigo Comercial e no Regime do Contrato de Agncia.

Uma pessoa [comissrio ou agente] garante perante o credor


[comitente ou principal] o cumprimento da obrigao do devedor
[pessoa contratada por intermdio do comissrio ou agente], em
termos idnticos aos do art. 1183.

Aval:
o

Garantia pessoal caracterstica dos ttulos de crdito, concretamente


das letras, das livranas e dos cheques.

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o

Tal como a fiana, um patrimnio torna-se responsvel pelo


pagamento da dvida alheia, mas no constitui uma obrigao
acessria da dvida avalizada, mantendo relativa autonomia.

Garantia autnoma ou garantia bancria:


o

Concesso eventual de um crdito equivalente ao do montante


garantido, mediante uma contrapartida [comisso].

Cartas de conforto ou comfort letter:


o

Missiva dirigida a uma instituio de crdito por uma sociedade-me


que, numa relao de grupo, detm uma posio accionista
significativa na sociedade-filha, informando acerca da existncia de
um compromisso assumido pela primeira perante a destinatria,
dando o seu patrocnio quanto seriedade da recomendada ou quanto
ao cumprimento dos deveres por ela assumidos.

4: GARANTIAS REAIS. As garantias reais pressupem a afectao de bens do devedor


ou de terceiro ao pagamento preferencial de determinadas dvidas.
So mais eficientes que as garantias pessoais na medida em que reduzem o risco, uma
vez que o credor pago, preferencialmente, pelo valor de determinados bens. Todavia, so
menos flexveis quanto sua constituio, modificao e execuo.
As garantias reais associam-se normalmente aos direitos reais de garantia. Por vezes,
todavia, o titular exerce um poder directo e absoluto sobre determinada coisa corprea [vg
na hipoteca], uma vez que lhe conferido o direito de requerer a sua venda judicial.
Para mais, s se podem qualificar como direitos reais as garantias que incidam sobre
coisas e no aquelas que recaiam sobre direitos [vg penhor de direitos, arts. 679 ss].

Consignao de rendimentos [arts. 656 ss]:


o

No se confunde com a consignao de receitas

O credor paga-se pelos rendimentos de certos bens imveis ou mveis


sujeitos a registo.

Pode ser convencional [prevista no CC] ou judicial [CPC]

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o

Carece de registo para produzir efeitos contra terceiros

Em caso de concurso, o credor tem preferncia ante os demais pelo


valor dos rendimentos consignados.

Pode operar independentemente de ter havido violao do direito de


crdito motivo pelo qual includa entre os acordos que facilitam o
pagamento de dvidas [ROMANO MARTINEZ]. Apresenta similitudes
com a dao pro solvendo [art. 840-1], uma vez que confere ao
credor meios que lhe facilitam a satisfao do crdito.

Aplicam-se-lhe as normas da hipoteca [art. 665].

Penhor:
o

Incide sobre coisas ou direitos no hipotecveis [vg direitos de autor],


necessariamente mveis [art. 666-1] pergunta-se se abranger
complexos de coisas/universalidade, vg o estabelecimento comercial.

Penhor de coisas [arts. 669 ss]

Penhor de direitos [arts. 679 ss] aplicam-se, por remisso, as regras


do penhor de coisas [art. 679].

Penhor com desapossamento o autor do penhor entrega o bem ao


credor pignoratcio ou a um fiel depositrio [contrato real quoad
constitutionem], com tradio da coisa. Funo de publicidade.

Penhor sem desapossamento

O credor pignoratcio vai, de forma preferencial, satisfazer o seu


crdito pela venda judicial da coisa empenhada.

Proibio de pactos comissrios [art. 694]: no se permite que o


credor fique com o bem dado em garantia.

Hipoteca:
o

Tanto significa o direito real de garantia, como tambm o contrato


mediante o qual se constitui o direito em causa [bilateral].

Tipos de hipoteca [art. 703]:

Legal

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Judicial

Voluntria

Incide sobre coisas imveis ou coisas mveis que sejam equiparadas s


primeiras [versa sobre bens registveis, enfim].

Recai sobre direitos reais que no a propriedade [vg usufruto, direito


de superfcie - art. 688].

No h direitos sobre direitos, pelo que a hipoteca ter por objecto


coisas determinadas [art. 716], abrangendo as partes componentes e
integrantes do bem.

Vigora tambm a proibio do pacto comissrio [art. 694]: no se


pode acordar que o credor hipotecrio far seu o bem garante.

Privilgios creditrios:
o

Concedidos a certos credores atendendo natureza do crdito [arts.


733 ss]. Constitui uma preferncia de pagamento independente de
registo preferncia de cumprimento.

No so susceptveis de serem constitudos por negcio jurdico.

Podem ser mobilirios ou imobilirios, gerais ou especiais.

A sua eficcia depende do acto de penhora sobre os bens que so


objecto da respectiva incidncia s se constituem efectivamente
quando ocorrem os factos ou os actos de que a lei faz depender a sua
atribuio.

Direito de reteno:
o

Confere ao devedor, que se encontra adstrito a entregar uma coisa e


disponha de um direito de crdito sobre o credor, o direito de no
efectuar a prestao, mantendo a coisa que deveria entregar em seu
poder [arts. 754 ss].

Pressuposto: o crdito do devedor da entrega da coisa deve resultar


de despesas feitas por causa dela ou de danos por ela causados.

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o

Similitude com a excepo do no cumprimento [arts. 428 ss],


embora

possa

ser

exercido

independentemente

de

relao

sinalagmtica, tenha funo de garantia e incida apenas sobre coisas


corpreas, mveis e imveis.

Garantias de natureza processual: penhora e arresto repressivo, que no


estudaremos nesta sede.

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