FOJA: 299 .- .

NOMENCLATURA
JUZGADO
CAUSA ROL
CARATULADO
CHILE

: 1. [40]Sentencia
: 3 Juzgado Civil de Concepcin
: C-5269-2010
: VALENZUELA FLORES Y OTROS CON FISCO DE

Concepcin, trece de Junio de dos mil doce

VISTOS.
A fojas 7, comparece doa Mara del Carmen Valenzuela Flores,
labores de casa, Roberto Mauricio Ovando Valenzuela, Ingeniero Elctrico;
Mario Esteban Ovando Valenzuela, Mecnico y Paulina Isabel Ovando
Valenzuela, vendedora, por s y en representacin de su hijo menor lvaro
Andrs Muoz Ovando, todos domiciliados en Avenidas 105, casa 1540,
Chiguayante

deduce

demanda

de

indemnizacin

de

perjuicios

extracontractuales en contra del Fisco de Chile, persona jurdica de derecho

pblico representada por su Procurador Fiscal de Concepcin, doa Ximena
Hassi Thumala, ambos domiciliados en Concepcin, Diagonal Pedro Aguirre
Cerda N 1129, cuarto piso, a fin de que se repare el dao moral causado a los
demandantes, como consecuencia del actuar negligente, irresponsable de
funcionarios del demandado de autos.
Los demandantes son cnyuge, hijo y nieto de don Mario Segundo
Ovando Garcs, fallecido el 2 de marzo de 2010 en el Hospital La Higueras de
Talcahuano a causa de una asfixia por inmersin que tuvo su origen el da 27
de febrero de 2010 en horas de la madrugada, frente al que era su domicilio

familiar ubicado en calle Manuel Bayn 275, Poblacin Santa Clara, sector
Las Salinas, comuna de Talcahuano.
Indica

que

las

circunstancias

de

la

muerte

se

produjeron

inmediatamente despus del terremoto del 27 de febrero, cuando todos los

comparecientes, junto con el fallecido, vivan en el domicilio sealado en la
poblacin Santa Clara. Relatan que despus de ocurrido el movimiento
ssmica y junto a otros vecinos salieron a la calle, donde el occiso sac una
radio a pilas, escuchando por Radio Bio Bio que el seor Intendente regional
de la poca don Jaime Toh Gonzlez

explicaba que frente a lo sucedido

era mejor quedarse en los hogares, reiterando, atendidas unas explicaciones

que dio, que estaba absolutamente descartada la alerta de tsunami,
insistindose en la imposibilidad que el fenmeno se produjera.
Agrega que incluso, en horas de la madrugada, hubo un contacto radial
con la Sra. Presidenta de la Repblica su Excelencia doa Michelle Bachelet
Jeria quien se dirigi a la ciudadana desde la oficina nacional de Emergencia
y expres que de acuerdo a la informacin que se le haba proporcionado por
el Servicio Hidrogrfico de la Armada, no exista posibilidad alguna de
producirse un tsunami,
Manifiestan que las constantes rplicas que se producan, se gener una
sensacin de inseguridad que hizo que se quedaran frente a la puerta del hogar
en espera que aclarara el da para visualizar la magnitud del fenmeno natural;
sin embargo, las noticias seguan siendo tranquilizadoras respecto del
maremoto, hasta que, aproximadamente a las 6,00 de la madrigada ingres
gran cantidad de agua por ambas bocas de calle Manuel bayn, en la cual
vivan, este volumen de agua no fue gradual, sino que se produjo una crecida
instantnea, alcanzando ms de 2 metros y cubrindolos por completo.

Indica que la compareciente Mara Valenzuela Flores, junto a su

marido, trataron de salvarse empujndose y levantndose para tomar aire, pero
sus fuerzas fueron insuficientes ya que el frio era paralizante; por su parte la
compareciente Paulina Ovando Valenzuela, junto a su hijo lvaro Muoz
Ovando trataron de flotar, pero con un miedo terrible frente a la sensacin de
prdida de sus vidas, unido al frio y la noche. Los comparecientes Roberto
Ovando y Mario Ovando trataron de nadar pero la fuerza del agua los
arrastraba as se acercaron a Paulina Ovando y a su sobrino, a quienes
reunieron junto a sus padres intentando flotar, hasta que de pronto el agua
arrastr el auto de un vecino que qued encima de otro auto y all, con todas
sus fuerzas comenzaron a subirse al techo de los autos, afirmando que el algn
momento se despidieron, ya que visualizaron la muerte inminente.
Continua relatando que estuvieron encima de los autos hasta alrededor
de las 8 de la maana, siendo el ms afectado fsicamente su cnyuge, padre y
abuelo quien estaba con su abdomen tumefacto y vomitaba una mezcla espesa
de color negro que no era ms que barro tragado, estaba plido y casi no
respiraba. As estuvieron hasta que, alrededor de las 9 de la maana el agua
disminuy, logrando subirse al techo de la casa donde pasaron un tiempo
indeterminado, experimentando hipotermia, vomitando barro y sintiendo
miedo, hasta que un vecino se acerc en un bote inflable logrando sacar a la
demandante Mara Valenzuela Flores y a su cnyuge para llevarlos al Hospital
Higueras.
Sealan que su cnyuge, padre y abuelo, don Mario Segundo Ovando
Garcs, agoniz durante 3 das y finalmente muri el 2 de marzo de 2010 a as
4,10, siendo la causa precisa de su muerte, asfixia por inmersin.

Sostiene que la causa necesaria y directa de su muerte y del dao

experimentado por los demandante se encuentra en la informacin dada por el
Intendente de la poca Jaime Toh Gonzlez en orden a que deban
mantenerse en sus hogares posterior al terremoto, ya que el maremoto no se
producira, puesto que si la autoridad no hubiera transmitido esa informacin o
hubiere alertado que el fenmeno se producira habran saldo de su poblacin
a resguardarse en un lugar alejado de los efectos ssmicos en el mar.
En cuanto al Derecho, afirma que, conforme al artculo 1 inciso 4 de la
Constitucin Poltica de la Repblica el estado est al servicio de la persona
humana y aqul principio es la Base de la institucionalidad de nuestra nacin;
asimismo, conforme al artculo 24 de la misma carta el gobierno y la
administracin del Estado corresponden al Presidente de la Repblica, lo que
esta de acuerdo al artculo 1 de la Ley 18.575.
Agrega que el artculo 3 de la Ley 18.575 establece que la
Administracin del Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad
es promover el bien comn atendiendo a las necesidades publicas en forma
continua y permanente y fomentando el desarrollo del pas a travs del
ejercicio de las atribuciones que le confiere la Constitucin y la ley; la
Administracin del Estado debe observar los principios de responsabilidad,
eficiencia, eficacia, coordinacin, impulsin de oficio del procedimiento,
impugnabilidad de los actos administrativos, control, probidad, transparencia
y publicidad administrativas y garantizar la debida autonoma de los grupos
intermedios de la sociedad para cumplir sus propios fines especficos,
respetando el derecho de las personas para realizar cualquier actividad
econmica en conformidad con la Constitucin Poltica y las leyes.

Aade que el artculo 21 de la Ley 18.575 manda que la organizacin

bsica de los Ministerios, Intendencias, las Gobernaciones y los servicios
pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa ser la
establecida en este Ttulo; as tambin el artculo 11 de la Constitucin
Poltica de la Repblica dispone que el gobierno de cada regin reside en un
intendente que ser de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica.
Luego invoca los artculos 38 inciso 2 de la Constitucin Poltica de la
Repblica y 42 de la Ley 18.575 que establecen la responsabilidad de los
rganos de la administracin por falta de servicio, la cual se configura cando
ella no acta del modo que prescribe la ley, en concordancia tambin con los
artculos 1, 6 y 7 de la Carta Fundamental y es as que existe falta de servicio
cuando el estado no somete su accin a la Constitucin y a las normas legales
dictadas conforme a ella, vale decir, incumple los deberes que la ley le impone
para estar al servicio de la persona humana.
Sostiene que la falta de servicio es la consecuencia del incumplimiento
del Intendente del principio de servicialidad y como este incumplimiento ha
lesionado uno de los derechos esenciales de los comparecientes, cual es su
integridad psquica al experimentar la prdida de un ser querido y sufrir las
consecuencias de los hechos expuestos, por lo que es meridiano que pueda
reclamar ante los Tribunales e Justicia para ser reparado del dao.
Reitera que la difusin pblica por la autoridad, en este caso, el
intendente de la noticia falsa y errnea en orden a que el tsunami o maremoto
no se producira en el momento en que la ciudadana se encontraba ms
vulnerable, desamparada y expuesta a las fuerzas de la naturaleza, es a todas
luces y desde cualquier ngulo que se lo mire una falta de servicio, que
incluso desde otras ramas de la sistemtica jurdica podra estimarse como una

imprudencia temeraria, ello por cuanto se olvidaron todas las precauciones

que incluso la prudencia comn aconsejaba.
Seala que existen numerosos testimonios en los medios de prensa y
reveladora resulta la entrevista que se le hiciere a don Jaime Toh por CNN el
da 16 de marzo de 2010 donde el periodista Tomas Mocciati le pregunta
Usted sabe de los casos en que justamente por haber dicho no hay Tsunami
haya gente que haya muerto por esa mala informacin?; el seor Toha
responde En este caso? en particular?; Sr. Mocciati pregunta: Si, Qu en
la Regin muri gente porque se le dijo no hay tsunami?; el Sr Toh responde:
tengo plena conciencia de ello; Sr Mocciatti pregunta: Qu muri gente?; Sr
Toha Responde: Si; Sr. Mocciatti pregunta: y por lo tanto alguna
responsabilidad habr de alguien, de los tcnicos, de los expertos, de los que
tenan que dar la informacin, por estas muertes?; Sr. Toh responde:
Claro
En cuanto a los daos, los demandantes persiguen la reparacin del
dao moral experimentado a consecuencia de los hechos expuestos en esta
demanda y tiene directa relacin con los padecimientos psquicos y fsicos de
los comparecientes tanto por experimentar la muerte de su cnyuge, padre y
abuelo, como por verse expuestos ante terrible situacin que todos juntos
compartieron y experimentaron, y siendo aqul sufrimiento dice relacin con
el temor a la muerte y con la prdida de las ganas de vivir, se traduce ms
profundamente en la profunda afliccin y desconsuelo por el fallecimiento de
su cnyuge, padre y abuelo y por lo imborrable del terrible suceso a que
estuvieron expuestos o ruina persona, que teniendo al mando la regin, la
abandon y an ms, les indic que deban quedarse en su s casas.

Sostienen, en lo conclusivo, que aun cuando el dao moral sufrido es

irreparable, estiman en justicia que ella debe ser de $100.000.000 para Mara
del Carmen Valenzuela Flores y de $50.000.000 para cada uno de los
comparecientes Roberto Mauricio Ovando Valenzuela, Mario Esteban Ovando
Valenzuela, Paulina Isabel Ovando Valenzuela y su hijo menor lvaro Andrs
Muoz Ovando, o las sumas que este tribunal determine, con costas.
A fojas 33, doa Ximena Hassi Thumala, por la demandada, contest la
accin enderezada en contra solicitando su total rechazo, con costas.
En primer trmino, el Fisco refiere que el 27 de febrero de 2010 nuestra
regin se vio azotada por un terremoto calificado como el segundo ms
intenso de nuestra historia, con una magnitud de 8.8 grados y signific un
cambio de rotacin del planeta e inclinacin del eje, provocando adems
desplazamiento de varias ciudades, registrndose a continuacin un sinnmero
de rplicas, contabilizndose hasta el 3 de marzo ms de 203 que superaban
los 4,9 grados de magnitud.
Agrega que durante las primeras horas, el nmero de vctimas fatales
subi rpidamente a medida que los organismos gubernamentales lograban
entablar comunicacin con las diversas localidades afectadas, los servicios de
telefona sufrieron graves problemas durante las primeras horas del terremoto,
debido a la gran y extraordinaria congestin y se provoc de inmediato la
destruccin de redes pblicas de agua, electricidad, gas, telefona celular,
incluyendo cada de puentes, destruccin de caminos y gran temor en la
poblacin.
Indica que dicho escenario, evidentemente afect al sistema general de
reaccin de los rganos del Estado frente a catstrofes de la magnitud antes

anotada, siendo ello un hecho indiscutible por lo cual se deber concluir que
en la especie no ha habido falta de servicio. Entre los organismos que
intervinieron se encuentra el Servicio Sismolgico de la Universidad de Chile,
entidad de carcter acadmico que informa a la ONEMI del acaecimiento de
los sismos, su epicentro y magnitud y el Servicio Hidrogrfico y
Oceanogrfico de la Armada (SHOA) que en virtud del D.S. N 26 de 11 de
enero de 1996, es el organismo tcnico que acta como representante oficial
de Chile ante el Sistema Internacional de Alarma de Maremoto (SNAM) cuya
finalidad es hacer llegar a las autoridades, la informacin relacionada con la
magnitud y hora estimada de arribo a las costas de un maremoto y
normalmente dicha informacin la obtiene del Pacific Tsunami Warning
Center (PTWC) o del United States Geological Survey (USGSNEIC) con un
retardo promedio de 9 a 15 minutos, adicionalmente, en oportunidades
tambin recibe esta informacin del Servicio de Sismologa de la Universidad
de Chile, el cual sin embargo, no opera durante los fines de semana ni en los
horarios que van ms all de la jornada laboral normal y esa noche no
pudieron concurrir al lugar sino hasta las 5,35 AM.
Refiere que la ONEMI a travs de su Centro de Alerta Temprana (CAT)
tiene como misin fundamental vigilar permanente y sistemticamente los
distintos escenarios de riesgo en cualquier lugar del pas o del exterior, para
recabar, evaluar y difundir tan pronto como sea posible, la informacin
disponible sobre una potencial o real ocurrencia de un evento destructivo
calificable como emergencia de impacto social o desastre; en esta virtud, la
ONEMI public en el ao 2001 un manual denominado Metodologa Bsica
para la elaboracin de un plan comunal de prevencin y respuesta ante
Tsunami, en cuya pagina 9 precisa, en sntesis, que dado que las

caractersticas para que un sismo local provoque un tsunami son solo

verificables va instrumentos y tras un anlisis tcnicos que requiere d un
tiempo adicional, deber bastar la ocurrencia de un sismo local de gran
intensidad para declarar Alerta Roja, que de manera natural de ver activar un
sistema de proteccin civil y a la comunidad aplicar un Plan de Emergencia de
evacuacin hacia zonas seguras.
Agrega que el epicentro del terremoto fue inicialmente localizado en
tierra por el PTWC y a una profundidad de 55 kms, pero se ubic en definitiva
en el mar a una profundidad de 35 kms y con una magnitud de 8.8 escala de
Richter, generando un tsunami en las costas de Chile, que originaron una serie
de olas que describe en la demanda, dentro de ellas, en Talcahuano llegaron a
las 3:54; 5:30; 6:00 y 6:40.
Relata que en lo que concierne al SNAM, la sala de monitoreo se
encuentra cubierta en forma permanente por un especialista en oceanografa y,
en caso, de activarse una emergencia, la dotacin se completa con un Oficial
Ingeniero Naval y otro especialista; el da de los hechos, debido a las naturales
dificultades de desplazamiento, la Oceangrafa del servicio solo pudo
presentarse a las 5,00 horas, esto es, despus que se hubiera promulgado y
cancelado la Alerta de Tsunami, lo que en la prctica significa que no tom
parte del proceso de anlisis el que fue realizado por el Jefe del departamento
de Oceanografa, y por dos tcnicos de Nivel superior especialistas en
oceanografa.
Indica que como consecuencia de la catstrofe, resultaron no operativas
las Estaciones de Nivel del Mar de Juan Fernndez, Talcahuano y San
Antonio, lo que es de normal ocurrencia despus de un terremoto y tsunami de
las magnitudes experimentadas.

Aade que en el mbito de las comunicaciones y pese a no ser

responsabilidad del SHOA, que emplea enlaces institucionales provistos por
Entel y Telmex, los cuales se vieron interrumpidos al igual que en el resto del
pas, la principal falencia se produjo en la dificultad para llegar a cada uno de
los integrantes de las redes Naval y Martima, con la informacin contenida en
el mensaje Q mxima prioridad, debido a ello, solo 8 de los 69 destinatarios
institucionales recibieron la alerta en el plazo adecuado y las fallas mayor e
los enlaces, impidieron que la informacin fuera recepcionada en las zonas
que finalmente fueron las ms afectadas.
Contina relatando que el oficial de Guardia del SHOA, Teniente 1 Sr.
Mario Andina Medina (Ingeniero Naval en Hidrografa y Oceanografa),
previo anlisis de los antecedentes provenientes del PTWC, resolvi emitir
Alerta de Tsunami, lo que se comunic inicialmente a la ONEMI a las 4.07 y,
en forma casi simultnea se envi el mensaje O de Alerta de Tsunami a las
unidades y reparticiones navales y martimas que integran la red Genmercalli,
la mayora de las cuales no la recibi por los problemas de comunicacin que
ha relatado.
Seala que la Alerta fue cancelada por la ONEMI va VHF a las 4:56 y
va mensaje naval al Genmercalli a las 5:10, previamente , tambin por VHF
se inform a la ONEMI a las 4:49 que No se genera tsunami destructivo,
para adoptar tal determinacin se tuvieron presente las siguientes
consideraciones:
- Anlisis de las mareas reportadas por la Red de Estaciones del Nivel
del Mar, en los puertos de Valparaso, Talcahuano, San Feliz y Juan
Fernndez, puesto que si bien haban existido variaciones anormales, estas no
representaban riesgos. La prxima informacin respecto de las mareas solo se

obtendra 35 minutos ms tarde de la cancelacin, ya que el sistema solo

permite recibir informacin de los maregrafos distribuidos en la costa de
chile a travs del sistema satelital GOES en minutos predefinidos.
- Informacin relativa al epicentro del sismo, donde se ponder que
dado el foco del epicentro se encontraba a 55 kms. de profundidad, es decir,
casi al lmite de la necesaria para generar un tsunami que es de 60kms., por lo
que los eventos posteriores seran de menor intensidad.
- Ausencia de informacin de variaciones significativas de marea en el
litoral, puesto que no se haba recibido ningn reporte indicando que algn
puerto o caleta hubiese experimentado variaciones significativas de marea, lo
que se explica por la falta de comunicaciones.
Manifiesta que un tsunami es un evento de muy difcil predictibilidad,
el comportamiento de la masa de agua no sigue un patrn definido, en la zona
de Concepcin no se haba producido un terremoto de estas caractersticas
desde el ao 1751, adems han existido numerosos terremotos de alta
intensidad en Chile que no han seguido tsunamis, por ello, los mrgenes de
incerteza en los tiempos geolgicos son enormes y no puede menos que
reconocerse que las autoridades ejecutivas y legislativas del pas, durante os
siglos y medio, han debido ponderar y priorizar el gasto pblico en la forma
como lo han hecho, a travs de las respectivas leyes de presupuesto , lo que no
cabe cuestionar en un procedimiento judicial, si el equipamiento con que
cuentan los rgano intervinientes aludidos no es de ltima generacin o si
adolece de deficiencias, no puede ser enjuiciado por esta va.
Expresa que en este contexto deben analizarse las conductas de los
funcionarios del Estado que tuvieron participacin en los hechos y en las

labores de rescate, auxilio y reconstruccin posteriores y no considerar el

hecho de la muerte de la vctima motivo de la accin o la intervencin radial
del Intendente, como un hecho aislado y fcilmente objetable.
Es as que, cuando el Intendente de la VIII Regin concedi una
entrevista a la Radio Bio Bio a las 5,19 AM del da del terremoto y seal que
no exista peligro de tsunami, no incurri en una conducta caprichosa o
negligente, sino que lo hizo en base a la informacin que le proporcionaron los
tcnicos en la materia y que estaba disponible en ese momento y bajo las
condiciones anotadas, a travs del Comandante Machiavello, lo mismo cabe
decir cuando la Presienta de la Repblica reiter que no exista esa
posibilidad.
Frente a este sustento fctico, el demandado alega que la respuesta
estatal frente a desastres naturales es siempre limitada, no siempre consideran
todos los factores o elementos en juego por la imposibilidad de abarcarlo, ya
sea porque parte de esos elementos no alcanzan a llegar o no pueden ser
recibidos con claridad o porque la celeridad con que deben adoptarse medidas
impide un anlisis ms reflexivo de las opciones en juego.
Estas limitaciones se pueden apreciar en situaciones como, ante la
necesidad de satisfacer necesidades pblicas, se prefieren normalmente
aquellas ms urgentes y cuyos requerimiento son permanentes por la prioridad
natural que debe drseles; desastres naturales de gran escala son muy difciles
de manejar principalmente en las primera horas de ocurrido el hecho y luego
de ello, dependiendo del grado de destruccin acontecido, en este aspecto,
naturalmente la actividad administrativa se ha visto fuertemente golpeada y
afectada por este desastre natural y su capacidad de respuesta se ha visto
naturalmente mermada e imposibilitada para resguardar todas las situaciones

producidas; el desastre natural en tanto evento de fuerza mayor o bien,

excluye la relacin de causalidad o bien incide en la falta de servicio a travs
de la alteracin de las exigencias normales que resultan esperables de un
servicio pblico.
Agrega que la gestin de catstrofes genera tantos riesgos de concrecin
de siniestros y muestran de la manera ms clara posible las falencias de sus
pases y este cmulo de riesgos es el que hace que los Estados consideren
normas especiales que lo eximan de responsabilidad, mencionando algunos
ejemplos de Estados Unidos.
En relacin a la falta de servicio, la demandada expresa que deben
analizarse las posibilidades reales de reaccin de los rganos administrativos
en la situacin en que se encontraban con los recursos econmicos y humanos
disponibles, debiendo tomarse en consideracin los siguientes elementos: 1)
Circunstancia de tiempo, puesto que se debe ser exigente con los servicios
pblicos solo en perodos normales; 2) Circunstancia de lugar, puesto que las
soluciones debern ser diversas para ciudades ms cercanas a las capitales
donde los servicios pblicos funcionen a un menor coste y donde existe mayor
capacidad de reaccin; 3) Las cargas del servicio pblico y los recurso que el
servicio posee para hacer frente a sus obligaciones, debido analizarse cual era
concretamente la obligacin de cuidado que era exigible a la administracin;
4) la situacin de la vctima en relacin al servicio pblico y; 5) la naturaleza
del servicio pblico.
Tomando en consideracin todos los antecedentes expuestos, el
demandado deduce las siguientes excepciones o defensas:

1.- Ausencia de culpa como causal eximente de responsabilidad, por

cuanto los hechos son constitutivos de causal eximente de responsabilidad, a
partid de la fuerza mayor que representa el terremoto y maremoto y los errores
en que pueden haber incurrido los funcionarios tcnicos o los profesionales
del servicio sismolgico de la Universidad de Chile, que generaron el error de
apreciacin en el Intendente Regional, son factores que no interrumpen el
nexo causal entre el accidente de la naturaleza y los daos producidos.
Seala que la informacin disponible no permita prever la ocurrencia
del tsunami con la anticipacin debida y tanto es as que justamente en el
momento en que el Sr. Intendente sealaba que no haba riesgo de tsunami,
est ya se haba producido o se estaba produciendo la mayora de las olas de
gran magnitud en el litoral afectado.
Dichas circunstancias son reconocidas en la doctrina como un evento de
caso fortuito o fuerza mayor, concurriendo sus elementos integradores, a
saber, se produce la interferencia del acontecimiento en la relacin de
causalidad que liga la conducta humana con el resultado daoso, por otra
parte, concurre igualmente la imprevisibilidad del maremoto como del
terremoto, toda vez que dadas las condiciones imparantes, la magnitud del
cataclismo, se trataba de un evento que no era ususal ni de ordinaria
ocurrencia como que cualquier iondividuo pudiera razonablemente considerar;
por otra parte, la irrestibilidad del evento, no merece mayores comentarios,
toda vez que nadie poda an empleando la mayor diligencia y cuidado, evitar
sus efectos dainos; finalmente, tal evento no es imputable al estado en tanto
en su produccin no ha intervenido ningn rgano o persona cuya conducta
sea atribuible al ente estatal.

Agrega que los hechos producidos revelan que lo informado por el Sr.
Intendente en definitiva fue un error, pero el mismo no es constitutivo de
culpa o negligencia, razn por la cual alegan la ausencia de culpa como causal
eximente de responsabilidad. En efecto, sostienen que la informacin dada por
el Intendente adoleci de error por cuanto ella se fundaba en la informacin
proporcionada por el rgano competente para entregarla, la cual sin embargo,
se haba construido tambin sobre un supuesto errado, de modo tal que no
estaba dicho Intendente en condiciones de rebatir, rectificar o complementar
dicha informacin, cabe recordar que producto del terremoto el Gobierno
Regional perdi sus oficinas y el Intendente debiendo desarrollar sus
funciones en un recinto policial y corrobora lo anterior el hecho de que los
estamentos tcnicos encargados de la operacin de los sistemas de alerta ante
eventos de la naturaleza, son rganos que deben cumplir una funcin,
asumiendo a su respecto una obligacin de medios y no de resultados, razn
por la cual su imperativo es el de aplicar su ciencia o arte con la debida
diligencia y cuidado y no el de garantizar un resultado cierto a todo evento.
Refiere que desde un punto de vista fctico, la promulgacin de la alerta
de tsunami fue acertada y fue promulgada radialmente en un tiempo adecuado
para los estndares de emergencia de esta naturaleza y, se puede concluir, que
la cancelacin de la alerta se produjo radialmente a las 4:56 horas tras efectuar
un anlisis tcnico de las informaciones que se tuvieron a la vista las cuales
recomendaban proceder a la cancelacin de la alerta de maremoto, as las
cosas, cuando el Intendente de la VIII regin concede una entrevista a la radio
emisora Bio Bio a las 5,19 A.M. y seala que no exista peligro de tsunami, no
incurri en una conducta caprichosa ni negligente, sino que lo hizo conforme
la base de la informacin disponible en ese momento y bajo las condiciones

anotadas, de absoluta buena fe, intentando cumplir con su obligacin de

tranquilizar a la poblacin, todo lo cual excluye una conducta culposa.
En consecuencia, la demandada opone las excepciones de fuerza mayor
y error excusable.
2.- Inexigibilidad de otra conducta. Alega en este acpite que as como
el error tcnico no interrumpi el nexo de causalidad entre el dao y el
accidente de la naturaleza, al mismo tiempo determina que el mismo sea
excusable y que no haya podido exigirse una conducta diferente al Intendente
y autoridades del pas puesto que cualquier persona diligente y prudente no
puede hacer otra cosa que la que hizo el Intendente, en las circunstancias
vividas y con la informacin que le proporcion el comandante Machiavello,
proveniente del organismo tcnico dependiente de la Armada; pero ms an, a
la Administracin en general no le era exigible una conducta diferente, por la
impredictibilidad de los terremotos y tsunamis, as como por los largos
perodos de centenares de aos en que se producen.
Seala que a escala mundial, ejemplos sobran para demostrar que
normalmente el Estado no es capaz de prever y preparar a la poblacin frente a
cataclismos como el vivido por nuestro pas, es as como se sostendr que el
Estado debi disponer de mejores medios de alerta o estableciendo mecanismo
ms eficiente de coordinacin de evacuaciones; no obstante ello, seguimos
cada ao presenciando en todo el mundo los efectos daosos de esos hechos
tanto en pases con altos presupuestos pblicos como en aquellos menos ricos
y la razn de ello es que muchas de esas acciones requieren inversiones
pblicas gigantescas ya sea en infraestructura pblica como en la
concientizacin social, este tipo de inversiones debe lidiar con aquellas
necesidades permanentes de prestaciones de salud, educacin o seguridad

social y la manera de gestionar la competencia por recursos pblicos se

resuelve normalmente por la va legal a favor de stas ltimas.
Manifiesta por otra parte que el tribunal deber considerar que el Estado
ha generado con posterioridad a dicho evento, mecanismos de reparacin
frente a los efectos del desastre, como la Ley de Donaciones 20.144 que crea
un Fondo Nacional de Reconstruccin.
El Fisco argumenta tambin en la inexistencia de un rgimen especial
de responsabilidad del Estado en los trminos expuestos por los demandantes
por cuanto el sistema de responsabilidad extracontractual del Estado de Chile,
no es objetiva, ya que para que opere requiere culpa del servicio, es decir,
solo puede deberse a mal funcionamiento del servicio o el no funcionamiento
del mismo, todo lo cual, lo ratifica la jurisprudencia reiterada de la Corte
Suprema y Cortes de Apelaciones; asimismo, alega que el artculo 38 inciso
segundo no es una norma de responsabilidad del Estado sino tan solo una
norma de asignacin de competencia.
En subsidio, alega la exposicin de la vctima imprudentemente al dao,
conforme al artculo 2330 del Cdigo Civil, puesto que la vctima viva en
calle Manuel Bayn 275 Poblacin Santa Clara, sector Las Salinas,
Talcahuano el que se encuentra comprendido desde hace ms de 30 aos en un
sector inundable a causa de un maremoto dada su exposicin directa al mar, la
distancia reducida que lo separa del ocano y la inexistencia de barreras
naturales o artificiales que le puedan servir de resguardo; es por ello que la
Municipalidad de Talcahuano ha desarrollado actividades de prevencin ante
una alerta de maremoto consistentes en charlas, entregas de cartillas, con la
finalidad de educar a la poblacin, siendo la Poblacin Sana Clara una de las
que ha recibido dicha actividad. Por ello agrega que la ms simples de las

instrucciones all contenida es que ante la imposibilidad de mantenerse de pie

en un terremoto, la probabilidad de un maremoto es evidente y en
consecuencia debe evacuarse el sector expuesto; por ello, de una poblacin
estimada de cerca de 62.00 personas que podran verse directamente afectadas
por el maremoto, solo se ha debido lamentar la muerte de 12 personas por
inmersin, entre ellas, indigentes que vivan en las calles, dos vigilantes de
embarcaciones menores que vivan en ella y un matrimonio de ancianos que
no pudo salir de su hogar.
Con ello, expresa que, casi el 100% de la poblacin de Talcahuano, sin
esperar una advertencia de la autoridad o bien por la ocurrencia de tres olas
considerables con antelacin a la que afect a los demandantes y pese a la
informacin proporcionada por el Intendente y posteriormente por la
Presidenta de la Repblica, adopt una actitud prudente, razonada y
congruente con las instrucciones y formacin recibida y que deriv que su
integridad fsica y su vida no corrieran peligro a causa del maremoto.
Sostiene que la calle Manuel Bayn es la segunda va de la Poblacin
santa Clara ms cercana al mar, es decir, su habitantes saban o al menos
deban saber que el riesgo de una inundacin era patente, ms an cuando la
ola que afect a dicha poblacin estuvo precedida de tres subidas de mar que a
cualquier hombre diligente y prudente, le haba persuadido de salir de su
vivienda y dirigirse a un lugar seguro como los utilizados por la poblacin
como los cerros El Morro, David Fuentes y especialmente, el cerro la U que
era el ms cercano al a vivienda de la vctima y al cual habran llegado en
pocos minutos.
En consecuencia, concluye que la conducta de la vctima y de los
demandantes no fue compatible con las circunstancias experimentadas con

ocasin del terremoto y con las posteriores subidas de mar, alcanzando ribetes
temerarios, puesto que por el contrario, debieran haber actuado conforme al
criterio de preservacin de la integridad como lo hicieron miles de personas en
las mismas condiciones.
En cuanto a los perjuicios alegados, su parte controvierte la existencia
de dao moral y adems la cuanta de lo demandado no se compadece con los
criterios de justicia y prudencia, ms an, considerando que la vctima estaba
en el crepsculo de su vida, que sus hijos son todos mayores de edad y que la
muerte de la vctima se produjo por un evento de fuerza mayor no
interrumpido en su calidad de tal por la actuacin del Intendente y por
circunstancias concomitantes y preexistentes a los hechos como era su
condicin de paciente crnico por una afeccin bronco pulmonar.
Expresa que no se puede considerar que el dolor o sufrimiento
constituyan por s solos un dao moral, debiendo ir unidos a un detrimento
real y probado de algunos derechos o atributos propios del individuo, por ello,
no solo debe tratarse de un dao cierto y real, sino que adems, el actor debe
probar la verdad de sus proporciones, obligndolo a acreditar el agravio, la
certeza y realidad del mismo, su entidad y magnitud como asimismo, las
consecuencias que de l se han derivado.
Finalmente estima que los reajustes e intereses se devengan solo cuando
la sentencia est firme y ejecutoriada.
A fojas 73, se evacua la rplica reafirmando que el Fisco reconoce
hechos que indudablemente llevarn a concluir que en la especie existi falta
de servicio, puesto que reconoce que el Intendente Toh difundi
pblicamente una noticia falsa y errnea en orden a que el maremoto o

tsunami no se producira en el momento en que la ciudadana se encontraba

ms vulnerable, desamparada y expuesta a las fuerzas de la naturaleza, lo que
a todas luces constituye una falta de servicio y, desde otras ramas de la
sistemtica jurdica, es una imprudencia temeraria.
Respecto al error por caso fortuito que alega el Fisco para eximir su
culpa, alega que debe ser desestimado por cuanto los daos reclamados por su
parte son consecuencia del obrar personal de Intendente y no del fenmeno
natural, de esta manera, no es la ocurrencia del terremoto la fuente de error
que alegan excusable por parte del Intendente y cuando alegan la exposicin
imprudente al dao, no hacen sino exigir a sus representados una conducta que
ni el propio Intendente mantuvo, sin considerar que ellos estaban en las ms
absoluta oscuridad, sin ms elementos que una linterna y la radio, argumento
que los lleva a rechazar la exposicin imprudente al dao que alega la defensa
fiscal.
Expresa a su vez que no puede sostenerse tan livianamente como la
hace el Fisco, que los padecimientos psquicos y fsicos de los demandantes,
tanto por experimentar la muerte de un ser querido como por verse expuestos
a tan terrible situacin, con correspondan a un inters legtimo y en este punto
es la Constitucin Poltica de la Repblica la que consagra el principio de
reparacin integral de manera tal que la indemnizacin solicitada es la que
corresponde en derecho.
Por otra parte, argumenta que su parte no pretende convertir este
proceso en una tribuna de discusin de las polticas pblicas del Gobierno de
Chile o analizar las realidades o reacciones de las autoridades de otros pases,
puesto que aqu se discute el fallecimiento de un ser humano y el dao moral
causado a sus familiares ms prximos en la forma expuesta en la demanda.

A fojas 81, el demandado evacua la dplica reiterando los argumentos

expuestos en la contestacin.
A fojas 94, se lleva a efecto el comparendo de conciliacin, la que no se
produce por la inasistencia de la demandada.
A fojas 96 y 113, se recibi la causa a prueba, rindindose la que consta
en autos.
A fojas 293, se cit a las partes a or sentencia.
CONSIDERANDO.I.- En cuanto a las tachas:
PRIMERO: Que en la diligencia de fojas 240, el demandante deduce
tacha en contra de la testigo del demandante Ruth Alejandra Prez Casanova,
por la causal del N 7 del artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil por
cuanto la testigo tendra amistad ntima con la parte que la presenta doa
Paulina Ovando.
SEGUNDO: Que, para que proceda la causal de inhabilidad
contemplada en el N 7 del artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, es
necesario que la amistad sea ntima y que se manifieste por hechos graves
que el tribunal calificar segn las circunstancias, gravedad que, a juicio de
esta sentenciadora no se desprende de los hechos declarados por la testigo,
para permitir la calificacin de ntima que exige la ley, lo que amerita su
rechazo.
II.- En cuanto al fondo:
TERCERO: Que comparece en autos doa MARIA DEL CARMEN
VALENZUELA
VALENZUELA,

FLORES,
MARIO

ROBERTO
ESTEBAN

MAURICIO

OVANDO

OVANDO

VALENZUELA

PAULINA ISABEL OOVANDO VALENZUELA, este ltima comparece por

si y en representacin de su hijo menor de edad ALVARO ANDRES MUOZ
OVANDO y deduce demanda de indemnizacin de perjuicios en contra del
FISCO DE CHILE, persona jurdica de derecho pblico, representada por el
Abogado Procurador Fiscal de Concepcin del Consejo de Defensa del Estado
doa Ximena Hassi Thumala, en virtud de los argumentos de hecho y derecho
relatados en la parte expositiva y solicita que se condene a la demandada a
pagarle por concepto de dao moral la sumas que indica, que totalizan
$300.000.000 (trescientos millones de pesos), debidamente reajustadas
conforme el ndice de Precios al Consumidor, con intereses y costas.
CUARTO: Que, contestando el traslado conferido, la demandada
solicit el rechazo de la accin interpuesta, en virtud de los antecedentes de
hecho y derecho indicados en la parte expositiva de la sentencia, con costas.
QUINTO: Que en primer trmino es pertinente dejar establecido que
conforme a la copia del certificado de defuncin, matrimonio y nacimiento de
fojas 1 a 6, la demandante doa Mara del Carmen Valenzuela Flores es
cnyuge de don Mario Segundo Ovando Garcs, fallecido el 2 de marzo de
2010 a las 4,10 por asfixia por inmersin. Por su parte, son hijos del occiso los
demandantes Roberto Mauricio Ovando Valenzuela, Mario Esteban Ovando
Valenzuela y Paulina Isabel Ovando Valenzuela y es su nieto don Alvaro
Andres Muoz Ovando.
SEXTO: Que, los demandantes afirman que ellos y su padre, don Mario
Ovando Garcs, fueron sorprendidos por el maremoto que afect a
Talcahuano, el da 27 de febrero de 2010 en su domicilio ubicado en la
Poblacin Santa Clara de dicha comuna, producto del cual se vieron envueltos
en este trgico suceso del cual su padre no logr sobrevivir, falleciendo das

despus en el Hospital Higueras producto de la asfixia por inmersin que

sufri tal da, imputando que tales hechos de debieron nica y exclusivamente
a la errnea informacin dada la madrugada del 27 de febrero de 2010, por el
Intendente de la Regin del Bio Bio don Jaime Toh, quien a travs de la
Radio Bio Bio asegur la inexistencia de riesgo de maremoto.
SEPTIMO: Que el fundamento legal de la demanda se sita,
principalmente, en el artculo 38 inciso segundo de la Constitucin Poltica de
la Repblica y a travs de ella se persigue la responsabilidad civil de un
rgano de la Administracin del Estado por falta de servicio, pretensin que
dentro de nuestro ordenamiento jurdico tambin se cimenta en los artculos 4
y 42 de la Ley 18.575 Orgnica Constitucional de Bases de la Administracin
del Estado que prescribe que Los rganos de la administracin sern
responsables del dao que causen por falta de servicio..
La falta de servicio constituida por mandato legal en fuente
generadora directa de la responsabilidad del Estado tiene lugar, segn lo ha
sealado la Jurisprudencia, cuando los rganos o agentes estatales no actan,
debiendo hacerlo o cuando su accionar es tardo o defectuoso, provocando en
uno u otro caso, un dao a los usuarios del respectivo servicio pblico.
Obviamente, para que esa responsabilidad pueda ser reclamada, debe
existir y acreditarse en el juicio la falta de servicio en los trminos sealados
en el prrafo anterior y un vnculo de causalidad entre la falta de servicio
producida por va de accin u omisin- y el resultado nocivo, en trminos de
que aquella sea determinante en la generacin del evento daoso.
OCTAVO: Que, entonces, corresponde analizar si por parte del Fisco de
Chile, existi falta de servicio, entendiendo por tal, no slo la inexistencia y

denegacin de ste, sino tambin su inadecuada o insuficiente prestacin, a lo

que se agrega, si este obrar caus dao a los demandantes y si existe relacin
causal entre el actuar del demandado y su resultado daoso.
NOVENO: Que, es menester dejar establecido en este fallo, desde ya,
que el demandado ha reconocido que el da 27 de febrero de 2010, a las 5,19
de la madrugada se dirigi a travs de la Radio Bio Bio, el Intendente de la
VIII Regin don Jaime Toh, afirmando la inexistencia de riesgo de maremoto
y llamando a la poblacin a mantenerse en sus casa.
En los mismos trminos se dirigira, luego, la propia Presidenta de la
Repblica, lo que tambin fue difundido por el mismo medio radial.
De hecho, es menester consignar que todos quienes la madrugada del
da 27 de febrero de 2010 nos encontrbamos en la comuna de Concepcin y
sus alrededores, escuchamos el llamado de la autoridad a volver a las casas y
mantener la calma, puesto que no haba alerta de maremoto, circunstancia que
al da de hoy constituye un hecho pblico y notorio tal como lo reafirma el
propio demandado a travs de su escrito de fojas 260.
DECIMO: Que reconociendo el error en la informacin dada por el
Intendente y por la propia Presidenta de la Repblica, el demandado alega que
tal error encuentra su justificacin en la magnitud del terremoto y posterior
maremoto, cuya gravedad y extensin no permiti una actuacin oportuna,
completa y cabal de los rganos del Estado, no pudiendo calificarse la emisin
de la informacin errada por parte del Intendente del Bio Bio como una
conducta negligente y culposa, como tampoco constitutiva de falta de servicio
a la luz de las circunstancias imperantes a la hora que se emiti.

UNDECIMO: Que no existe discusin en autos que en la madrugada del

27 de febrero de 2010, la zona de la VIII Regin junto con la VI y VII
regiones- fue azotada por un gran terremoto, de magnitud 8.8 grados en Escala
Richter, el segundo ms fuerte del que se tenga registro en nuestro pas y, en
su momento, el 5to a nivel mundial.
Tampoco existe discusin, siendo un hecho pblico y notorio, que
acaecido el terremoto, se produjo una interrupcin de las comunicaciones, las
que afectaron incluso los propios rganos del Estado encargados de resguardar
el orden pblico y la seguridad ciudadana, como la ONEMI, Carabineros,
Bomberos, Intendencia, etc.
Tampoco puede ser motivo de este juicio o imputacin al Estado, la
ausencia de mecanismos de comunicacin o tecnologa de un mayor nivel al
que operaba la madrugada del cataclismo, puesto que ello depende de
decisiones propias de la autoridad, fundadas en nociones de presupuesto y
necesidad, las cuales no toca calificar al ente judicial.
DUODECIMO: Que, en cuanto a la alerta de tsunami, cabe sealar que
conforme lo refiere la misma parte demandada, por fax recibido en la ONEMI
a las 4,07 se informaba del sismo de magnitud suficiente para generar un
tsunami, desconocindose si se haba producido, agregando que si se diera la
posibilidad de ocurrencia, situacin que seran informada oportunamente, las
horas estimadas de arribo seran las siguientes: Talcahuano 3:45.
Cabe destacar, como es de pblico conocimiento y tambin referido por
los testigos de la demandada funcionarios de Carabineros Cesar Alejandro
Cortes Mora, Marcelo Donato Aravena Gonzlez, Ronal Rigoberto Neira
Gonzalez y Rodolfo Hernn Concha Ormeo, luego de ocurrido el terremoto,

la poblacin que habitaba las zonas colindantes al mar, como lo fue Penco,
Lirqun y Hualpn, abandonaron sus hogares dirigindose a los cerros,
previendo la posibilidad cierta de la llegada de un maremoto, an cuando no
exista informacin oficial que lo hubiera advertido.
Sin embargo y no obstante las propias medidas de seguridad que
instintivamente la poblacin haba adoptado, alentadas tambin por la
autoridad policial, la alerta de tsunami es cancelada por la ONEMI a las 4.56,
y comunicado va mensaje naval a las 5:10, informacin que, pese a la
ausencia de comunicacin a la que tanto ha hecho incapi el demandado, si
lleg a odos de la autoridad, pues no pudo sino ser ella la que llev al
Intendente de la Regin del Bio Bio a transmitir a la poblacin, mediante
mensaje directo a travs de la Radio Bio Bio, que las personas podan volver a
sus casas, ya que no haba alerta de maremoto.
Dicho maremoto, en su ola ms destructiva, lleg a la zona de
Talcahuano alrededor de las 5,50 a 6.00 de la maana, hora en que se
perdieron las comunicaciones con la zona naval y se perdi la transmisin
satelital de la Estacin a Nivel del Mar ubicada en Talcahuano, tal como lo
informa el oficio de fojas 294.
DECIMO TERCERO: Que si bien, la ocurrencia de un terremoto y un
maremoto, son por definicin propia y no discutida, un hecho imprevisto que
rene las condiciones propias para estimarse caso fortuito; es menester
preguntarse y determinar en autos, si la informacin que da la autoridad en
cuanto que tal riesgo de maremoto no existe, llamando incluso a la
poblacin refugiada en los cerros a volver a sus casas, comparte tales
caractersticas, para poder llegar a afirmar que en su entrega, no existe
negligencia ni menos falta de servicio.

DECIMO CUARTO: Que, sobre el particular, cabe detenerse en los

mismos hechos graves y catastrficos que la propia demandada esgrime para
justificar el error, que por lo dems, este tribunal no discute como ciertos; a
saber, la carencia o dficit en las comunicaciones con las zonas afectadas, la
ausencia de informacin fidedigna por la tardanza en la llegada de
profesionales que interpretaran correctamente los datos, la inicial informacin
recibida sobre el epicentro del terremoto que lo ubicaba en tierra y la ausencia
de reportes significativos en las Estaciones del Nivel del Mar.
Dichas dificultades, evidentemente impedan a la autoridad dar cuenta
del riesgo cierto de tsunami y si aquel se produjo provocando muertes en la
poblacin, aquello no pude ser sino consecuencia del caso fortuito
imprevisible para los rganos del Estado, llamados a resguardar a la
poblacin.
Ahora bien, semejante anlisis no puede justificar la conducta contraria,
esto es, asegurar la poblacin la inexistencia de tsunami o de riesgo de
ocurrencia, informacin resguardada en las mismas condiciones deficitarias de
informacin y comunicacin. En efecto, un llamado a la poblacin que por si
misma haba tomado los resguardos procedentes frente al riesgo de maremoto,
a abandonar su propia actividad de seguridad y volver a sus casas por la
inexistencia de tal riesgo, no puede llevar a calificar que las muertes
producidas respecto de quienes acataron el llamado de la autoridad, sea
consecuencia del caso fortuito o fuerza mayor.
En efecto, si el propio demandado justifica el error en la informacin
otorgada en sus propias deficiencias tcnicas y comunicacionales advertidas
post terremoto, la prudencia, el criterio objetivo y el cuidado de los habitantes
del pas que estaban llamados a resguardar, les impeda decidir realizar un

llamado a una inexistente sensacin de calma o de ausencia de riesgo, de la

cual tampoco contaban con antecedentes ciertos para determinarla.
Bajo estos parmetros no cabe duda que la prudencia, el buen criterio y
la responsabilidad que como autoridad se tiene en relacin a salvaguardar la
seguridad de la poblacin, haca preferible que la autoridad omitiera un
llamado a la calma y a mantenerse en sus casas como el que se hiciera por el
seor Intendente de la poca.
Sobre el particular, resulta cierto el anlisis lgico que hace el
demandante en base a la misma defensa del demandado, en el sentido que, no
pueden exigir a la poblacin decidir alejarse a las zonas altas por cuanto el
terremoto impeda mantenerse en pie, si las mismas circunstancias tambin
percibidas por la autoridad no lo llevaron a concluir de la misma manera.
DECIMO QUINTO: Que, bajo estos parmetros concretos, es que
corresponde establecer en autos la existencia de falta de servicio por parte del
rgano estatal llamado a tomar decisiones frente a un estado de catstrofe,
cuya comunicacin fue personificada en el Intendente de la regin del Bio
Bio, quien sin contar con antecedentes fidedignos, comunicaciones idneas,
profesionales tcnicos competentes, inform la inexistencia de una alerta de
tsunami, conminando a la poblacin a mantenerse en sus casas.
Antes de tal comunicacin, la ocurrencia del maremoto era un evento
incierto, luego de la misma, la propia autoridad le dio certeza de su
inexistencia. Ello constituye un deficiente obrar del ente estatal que no
encuentra su justificacin en las complicaciones comunicacionales y de
informacin acontecidas con posterioridad al terremoto, al contrario, en ellas
mismas encuentra su carencia absoluta de fundamento.

DECIMO SEXTO: Que es menester recalcar en este fallo que la

deficiente actividad del rgano estatal que se establece, no viene determinada
por la carencia de medios tecnolgicos para prever el acontecimiento del
tsunami y realizar el oportuno llamado a la poblacin a salvaguardar su vida;
sino que viene dada por el hecho contrario, esto decir, que ante la evidente y
consciente carencia de tales mecanismos, unido a la ineficaz comunicacin
con las zonas afectadas o con la correcta determinacin del epicentro e
intensidad del mismo, se hubiere comunicado la imposibilidad de un
maremoto, decisin que no guarda coherencia alguna con los datos ciertos que
manejaban, apareciendo, de la propia contestacin de la demanda, que sin
contar con aquellos, se tom la decisin de levantar una alerta de tsunami a
una hora en que incluso, en algunas localidades aquel ya haba acontecido y,
en otras, se estaba produciendo.
En este sentido, no puede sino determinarse la existencia de culpa en el
obrar de los entes estatales encargados de decidir las instrucciones que se
impartiran a la poblacin para superar la catstrofe.
DECIMO SEPTIMO: Que excluidas las defensas de inexistencia de
falta de servicio, caso fortuito o fuerza mayor y culpa referidas por la
demandada, queda por determinar si la prueba rendida en autos permite
sostener que don Mario Segundo Ovando Garcs falleci por causa del
maremoto y que los demandantes, fueron atrapados por la misma ola, el da 27
de febrero de 2010, en la Poblacin Santa Clara de Talcahuano alrededor de
las 6,00 de la maana.
Luego de ello, habr que determinar si los estos hechos son
consecuencia de la falta de servicio del demandado que ha sido determinada
precedentemente, constituida por el llamado hecho por la autoridad a travs de

la radio Bio Bio afirmando la inexistencia de riesgo de maremoto, es decir, si

los actores y don Mario Ovando Garcs se quedaron en su casa en razn del
aviso dado por la autoridad de proceder de esa forma, lugar donde los haba
atrapado la ola del maremoto
DECIMO OCTAVO: Que sobre el particular, la demandante agreg a
los autos los certificados de fojas 118 y 119 que dan cuenta que la demandante
Mara Valenzuela Flores es damnificada por el maremoto y terremoto, estando
su casa ubicada en calle Manuel Bayn 275 sector Santa Clara de Talcahuano,
lugar donde es hoy da de pblico conocimiento, entr la ola del maremoto,
causando la destruccin de la poblacin.
Tambin obra en autos la declaracin de los testigos Yuri Ulises
Melgarejo Varela, Ruth Alejandra Prez Casanova, Cristian Csar Valdivia
Cceres y Guido Alfonso Gmez Opazo, Jeannette Viana Valdivia Cceres y
Nancy Violeta Cceres Muoz quienes son presentados nicamente a los
puntos 2 y 6 del auto de prueba de fojas 113.
Cabe consignar que el punto N2 del auto de prueba refiere Efectividad
que, luego de producido el terremoto del 27 de febrero de 2010, autoridades
de gobierno a travs de emisoras de radio informaron a la poblacin la
inexistencia de alerta de tsunami. Tal hecho es hoy da un hecho no
controvertido, reconocido por el demandado, quien a fojas 260 refiere que se
trata de un hecho pblico y notorio, por lo dems en la propia contestacin de
la demanda se sita las 5,19 AM como la hora en que se realizar la
transmisin de la entrevista del Intendente Jaime Toh por Radio Bio Bio,
reconociendo a su vez, la misma contestacin, la ocurrencia de dos olas del
maremoto que llegaron a las costas de Talcahuano, luego de emitida tal
informacin, esto es, a las 6,00 AM y 6:40 AM; en consecuencia, la

testimonial a ese punto no tiene injerencia en los hechos que han sido
establecidos, esto es, que el llamado de a autoridad existi y fue emitido antes
que se produjera la ola ms devastadora que lo fue cercano a las 6 de la
maana.
Ahora bien, el punto 6 del auto de prueba se refera a Si los
demandantes sufrieron dao moral producto del obrar de funcionarios
pblicos de la demandada, Hechos y circunstancias que lo constituyen.
Como se aprecia, es un punto relativo exclusivamente a la existencia del
perjuicio y la relacin causal con el obrar de funcionarios del demandado,
sobre el cual se explayan refirindose al profundo dolor que ha debido
soportar la familia por la prdida del jefe de hogar y los trastornos
psicolgicos por la situacin vivida por causa del maremoto y por haberle
hecho caso a la informacin dada por la autoridad.
DECIMO NOVENO: Que, como se aprecia, no se ha rendido ninguna
prueba al punto N1 del auto de fojas relativo a los hechos y circunstancias en
las que se produjo la muerte de don Mario Segundo Ovado Garcs.
En efecto, no existe en los autos prueba suficiente e idnea que permita
sostener que los demandantes y don Mario Ovando Garcs se encontraban el
da 27 de febrero de 2010 alrededor a las 6 de la maana en el domicilio de
calle Manuel Bayn en la Poblacin Santa Clara, lugar donde habran sido
alcanzado por la ola del maremoto producido en Talcahuano.
No cumple con tal objetivo la sola mencin que hace el certificado de
defuncin de fojas 1 del hecho que don Mario Ovando Garcs haya fallecido
por asfixia por inmersin, dado que la muerte se produjo das despus del
evento ssmico, y no hay antecedentes que la relacionen con una efectiva

atencin mdica el da de los hechos en el Hospital Higueras. Tampoco

cumple con la carga de prueba necesaria, la circunstancia de haber sido
declarada inhabitable por causa del maremoto, la casa de propiedad de doa
Maria del Carmen Valenzuela Flores ubicada en la Poblacin Santa Clara.
Es menester destacar que ninguno de los testigos presentados por el
demandante puede situar a los actores y a su padre el da de los hechos en la
poblacin Santa Clara, siendo atrapados por el maremoto, puesto que si bien al
deponer al punto 6 del auto de prueba, han afirmado los mismos hechos que
los demandantes relatan en su libelo, lo cierto es que los refieren de esa
manera por haberlo conocido de los mismos dichos y comentarios de los
demandantes y no por haberlos visto ese da, en tal caso, ni siquiera puede
drseles el valor propio de los testigos de odas por cuanto no es testigo de
odas el que ha escuchado lo que afirma por el relato de los mismos
demandantes.
Es menester recalcar en todo caso, que estos relatos han sido realizados
por los testigos al ser presentados a un punto de prueba que no tiene relacin
con aquel que debi satisfacer a prueba del demandante, que corresponde al
punto N1 de prueba, por lo que, tambin este tribunal est limitado a utilizar
sus relatos para sostener hechos relativos a puntos de prueba al cual no han
sido presentados, ms an si con ello, se vulnera el principio de bilateralidad
de la audiencia y el correcto ejercicio del derecho de defensa de la parte
demandada.
VIGESIMO: Que, en consecuencia, si bien a juicio de esta
sentenciadora existi falta de servicio en la comunicacin dada por el
Intendente Toh en da 27 de febrero de 2010 conminando a la poblacin a
quedarse en sus casas afirmando la inexistencia de una alerta de maremoto, el

que efectivamente se produjo con posterioridad a este llamado radial, lo cierto

es que no ha podido acreditarse la necesaria relacin causal entre esta falta de
servicio y la muerte de don Mario Ovando Garcs y el padecimiento personal
que relatan los demandantes, puesto que la prueba rendida no satisface la
exigencia procesal de acreditar que ellos y el occiso se encontraban el da 27
de febrero de 2010 en la casa ubicada en la Poblacin Santa Clara de
Talcahuano, y que en dicho lugar los atrap el tsunami acaecido a las 6 de la
maana, razn por la cual corresponde rechazar la demanda.
VIGESIMO PRIMERO: Que los restantes antecedentes agregados a la
causa por el demandado a travs del escrito de fojas 140 y siguientes, como
son las versiones de prensa del terremoto de Japn, la entrevista a la
Presidenta Michelle Bachelet, comunicaciones de prensa sobre la magnitud y
caractersticas del terremoto, en nada contradicen las afirmaciones hechas en
este fallo, ms an si se considera que ha sido reconocido la magnitud del
terremoto y tsunami, como las consecuencias propias que aqul ocasion, y
las dificultades que luego de producido se ocasionaron en las comunicaciones
y en los organismos de emergencia.
Asimismo, la absolucin de posiciones del demandante doa Mara del
Carmen Valenzuela Flores de fojas 288, no aporta el reconocimiento de
hechos propios que sustenten alguna de las defensas del demandado.
Finalmente los oficios agregados como medidas para ejor resolver, en
nada alteran las conclusiones del fallo.
VIGESIMO SEGUNDO: Que tampoco pueden ser analizados los
antecedentes de fojas 248 252 relativos al perjuicio psicolgico, si no ha sido
establecido un presupuesto previo para que surja la responsabilidad

demandada, como lo es, la relacin causal entre el obrar de funcionarios del

demandado y el dao referido en la accin deducida.
Por estas consideraciones y lo dispuesto en los artculos 1437, 1698,
1702, 1712, 2314 y 2329 del Cdigo Civil; 160, 170, 254, 342, 346, 383 y 426
del Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 38 inciso segundo de la
Constitucin Poltica de la Repblica, 4 y 42 de la Ley 18.575 Orgnica
Constitucional de Bases de la Administracin del Estado.
SE RESUELVE:
I.- Que se rechaza la tachas en contra de la testigo Ruth Alejandra Prez
Casanova.
II.- Que se rechaza, en todas sus partes, la demanda deducida en lo
principal del escrito de fojas 7.
III.- Que no se condena en costas a los demandantes, por haber tenido
motivo plausible para litigar.
Regstrese y notifquese.

Dictada por doa CAROLA PAZ RIVAS VARGAS, Juez Titular.

Autoriza don Marcos Toloza Molinet, Secretario Subrogante.

Se deja constancia que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el inciso final del art. 162 del
C.P.C. en Concepcin, trece de Junio de dos mil doce