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Captulo III

OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD

85. Generalidades. Las modalidades


son maneras especiales de ser de la obligacin que modifican o alteran sus efectos normales.
En este sentido son modalidades la
condicin, el plazo, el modo, la indivisibilidad, la solidaridad, la alternativa, la
clusula penal.
Pero, generalmente, se entiende por
obligaciones sujetas a modalidad las que
lo estn a una condicin, un plazo o un
modo.

la obligacin. La incertidumbre que caracteriza la condicin se comunica a la


obligacin y se torna incierto su nacimiento o extincin.
El plazo es un acontecimiento futuro
y cierto a que se subordina la exigibilidad o la extincin de la obligacin. La
certidumbre de su ocurrencia caracteriza
el plazo. La obligacin sujeta a esta modalidad existe desde que se contrae y de
ella depende su ejercicio o extincin.
El modo es una forma particular de
cumplir la obligacin, que impone al obligado la realizacin de ciertas obras o la
sujecin a ciertas cargas. No suspende la
adquisicin del derecho, ni influye en la
extincin de la obligacin, a menos de
estipularse expresamente una clusula resolutoria.

86. Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad. La regla general es que


las obligaciones produzcan sus efectos de
inmediato, sin limitaciones o restricciones. La intencin de las partes ser obtener inmediatamente los beneficios de la
obligacin. La obligacin, entonces, es
pura y simple.
Excepcionalmente, estos efectos normales no se producen por la introduccin de ciertas clusulas que son las
modalidades, que subordinan al hecho
que las constituye el nacimiento o extincin de la obligacin, el ejercicio de los
derechos que confiere al acreedor o imponen una determinada manera de cumplirla.
Las modalidades son, en suma, ciertas clusulas que se introducen en la obligacin y que modifican sus efectos desde
el punto de vista de su existencia, de su
ejercicio, de su extincin.

88. Las obligaciones, por regla general, son puras y simples; las modalidades
no se presumen. Una primera regla general domina la materia: las obligaciones
son normalmente puras y simples y las
modalidades son, por tanto, excepcionales. No se presumen o subentienden y su
existencia requiere una expresa declaracin de voluntad, como un contrato, un
testamento.
La ley suele subentenderlas. Tal cosa
sucede con la condicin resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral (art. 1489); en la venta de cosas que
no existen, pero se espera que existan,
que se entiende hecha bajo la condicin
de existir (art. 1813); en el mutuo en que,
a falta de estipulacin que regule la poca de la restitucin, se subentiende que
es exigible en el plazo de diez das desde

87. Conceptos de la condicin, el plazo y el modo. La condicin es un acontecimiento futuro e incierto de que
depende el nacimiento o la extincin de
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Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

la entrega (art. 2200) y art. 13 de la Ley


N 18.010, el cual dispone que en las operaciones de crdito de dinero sin plazo
slo podr exigirse el pago despus de
diez das contados desde la entrega. Esta
regla no es aplicable a los documentos u
obligaciones a la vista o que de cualquiera otra manera expresan ser pagaderos a
su presentacin.

condicionales, con las excepciones y modificaciones que se sealan.


91. Concepto de la condicin. Dispone el art. 1473 que se llama obligacin
condicional la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no. A su vez,
el art. 1070 denomina asignacin condicional la que depende de una condicin,
o sea, de un suceso futuro e incierto.
De este modo, la condicin se caracteriza por estas dos circunstancias: futureidad e incertidumbre.
Se la define como un hecho futuro e
incierto del que depende el nacimiento
o la extincin de un derecho.

89. Los actos admiten generalmente


modalidades. Una segunda regla general:
todos los actos, en principio, admiten
modalidades.
Por excepcin no las admiten actos
como el matrimonio que une a los contrayentes actual e indisolublemente y por
toda la vida (art. 102); la legtima rigorosa que no es susceptible de plazo, modo,
condicin o gravamen alguno (art. 1192);
la aceptacin o repudiacin de las asignaciones (art. 1227); la adopcin. Cabe
destacar que la adopcin es irrevocable,
por lo que tampoco es susceptible de modalidad alguna (art. 38, Ley N 19.620).

92. La condicin, suceso futuro. El


acontecimiento constitutivo de la condicin ha de estar por venir, verificarse en
el tiempo que sigue a la celebracin del
acto de que procede la obligacin.
Un hecho presente o pasado no es
una condicin, aunque fuese ignorado de
las partes al contratar. Qu sucede si se
seala un hecho tal como condicin? Por
ejemplo, terminada la cosecha de trigo
de mi fundo, compro cierta cantidad de
sacos, siempre que la cosecha exceda de
2.000 quintales. O bien, la cosecha excede de esta cantidad y la venta ser pura y
simple, o bien ser menor y el contrato,
en tal caso, quedar frustrado, es decir,
no habr venta.
Por esto el art. 1071 dispone que la
condicin que consiste en un hecho presente o pasado no suspende el cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha
existido, se mira como no escrita; si no
existe o no ha existido, no vale la disposicin. En suma, un hecho semejante tiene el nombre, pero no los efectos de una
condicin.

Aun actos como el fideicomiso suponen


siempre una condicin: la condicin de existir
el fideicomisario o su sustituto al tiempo de la
restitucin (art. 738).

I. OBLIGACIONES CONDICIONALES
1. GENERALIDADES
90. Disposiciones aplicables. Trata el
Cdigo de las condiciones, a propsito
de las obligaciones condicionales, en el
Ttulo IV del Libro IV y en el prrafo 2
del Ttulo IV del Libro III, que se ocupa
de las asignaciones testamentarias condicionales.
El art. 1493 dispone que las reglas del
Ttulo IV del Libro III, sobre asignaciones condicionales y modales, se aplica a
las convenciones en lo que no pugne con
las disposiciones especiales del Ttulo IV
del Libro IV.
Por su parte, el art. 1070 prescribe que
las asignaciones condicionales se sujetan
a las reglas dadas para las obligaciones

Nuestro Cdigo se ha apartado, en este punto, del Cdigo francs, cuyo art. 1181 considera
condicional la obligacin subordinada a un
acontecimiento actualmente realizado, pero an
desconocido de las partes. Pero, en el Cdigo
francs, esta condicin no suspende el nacimiento del derecho y Baudry-Lacantinerie observa,
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Obligaciones sujetas a modalidad

concepto de las partes que ignoran si ha


sucedido, pero no puede serlo objetivamente.
Por esto la muerte de una persona es
un plazo. Se sabe que ha de ocurrir, aunque se ignore cundo; el da, aunque indeterminado, es cierto. Ser condicin cuando
a la muerte se agregan ciertas circunstancias de realizacin problemtica, como antes de tal fecha, de tal enfermedad.

con justicia, que en derecho es cierto que una


obligacin semejante no es condicional.35

93. Condicin que consiste en un hecho presente o pasado en las asignaciones condicionales. El legislador se ha
desentendido del rigor del principio en
las asignaciones testamentarias, para interpretar la voluntad del testador.
Supngase que el testador asigna
$ 10.000 a Pedro si se recibe de abogado
y ste ya haba obtenido su ttulo. Imagnese que el mismo testador asigna a Juan
$ 10.000 si va a Europa y Juan ya est de
vuelta.
El art. 1072 distingue dos situaciones:
a) si el testador no supo la ocurrencia
del hecho, y b) si el testador la supo.
En el primer caso, la condicin se mirar como cumplida y la asignacin ser
pura y simple, cualquiera que sea la naturaleza del hecho. En el segundo caso,
ser menester hacer una nueva distincin,
atendiendo a la naturaleza del hecho: a) si
el hecho puede repetirse, y b) si el hecho no es susceptible de repeticin.
Si el hecho no fue ignorado y es de
los que pueden repetirse, se presumir
que el testador exige su repeticin; pero
si el hecho es de aquellos cuya repeticin
es imposible, la condicin se tendr igualmente por cumplida.

2. CLASIFICACIN DE LAS CONDICIONES


95. Diversas clases de condiciones. Pueden las condiciones ser expresas o tcitas;
positivas o negativas; determinadas e indeterminadas; posibles e imposibles; lcitas e ilcitas, potestativas, casuales y mixtas;
suspensivas o resolutorias.
96. Condiciones expresas y tcitas. Son
expresas las condiciones establecidas en
virtud de una clusula formal; son tcitas
las que se subentienden sin necesidad de
una declaracin de voluntad explcita,
como la condicin resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado,
subentendida en todo contrato bilateral.
Como las modalidades importan una
excepcin al derecho comn, la condicin debe ser, en principio, expresa; no
cabe subentenderla sino en los casos que
la ley seala.

94. La condicin, suceso incierto. El


hecho ha de ser de tal naturaleza que
pueda acontecer o no, que su realizacin
sea problemtica, imposible de prever con
certidumbre.
Si el suceso es futuro, pero no es incierto, constituye un plazo; de tal manera
que la incertidumbre es lo que singulariza la condicin y la distingue del plazo.
Un acontecimiento para ser incierto ha de ser necesariamente futuro y el
legislador habra podido limitarse a sealar el primero de estos caracteres. El
hecho pasado puede ser incierto en

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97. Condiciones positivas y negativas. La condicin positiva consiste en


acontecer una cosa; la negativa en que
una cosa no acontezca (art. 1474).
Si tengo hijos, es una condicin positiva; si no tengo hijos, una condicin negativa.
98. Condiciones determinadas e
indeterminadas. Determinada es la condicin en que, si el hecho ha de suceder,
se sabe cundo; indeterminada es la condicin en que se ignora si el hecho ha de
ocurrir y cundo.
Si Pedro se casa antes de cinco aos,
es una condicin determinada; si Pedro

Ob. cit., t. II, N 928.

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Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

se casa con Mara, una condicin indeterminada.

misma regla se sujetan las condiciones


cuyo sentido y el modo de cumplirlas son
enteramente ininteligibles, como igualmente las condiciones inductivas a hechos ilegales e inmorales.
b) La condicin positiva y resolutoria
me devuelves tal cosa si vas a Jpiter o
matas a Juan se tiene por no escrita; la
obligacin es pura y simple y quien recibe una cosa con cargo de restituirla bajo
una condicin de esta ndole, no tiene
obligacin de restituir.
El art. 1480 establece que la condicin resolutoria que es imposible por su
naturaleza, o ininteligible, o inductiva a
un hecho ilegal o inmoral, se tendr por
no escrita (art. 1480, inc. 4).
c) La condicin negativa y suspensiva, cuando es fsicamente imposible si
no vas a Jpiter se tiene por no escrita.
El art. 1476 dispone que si la condicin
es negativa de una cosa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple.
Pero, si fuere moralmente imposible o
concebida en trminos ininteligibles si
no matas a Pedro se tendr por fallida
(arts. 1476 y 1480, inc. 2). La condicin
que consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido,
vicia la disposicin.
d) En fin, la condicin negativa y resolutoria imposible fsica o moralmente
o ininteligible, se tiene por no escrita; la
obligacin se considera pura y simple y
quien tiene la cosa no debe restituir
(art. 1480, inc. 4).
En resumen, en trminos generales,
la imposibilidad en las condiciones suspensivas impide que se forme la obligacin; en las condiciones resolutorias, se
tiene por no escrita y como pura y simple la obligacin.

99. Condiciones posibles e imposibles;


lcitas e ilcitas. La segunda clasificacin
queda comprendida en la primera. Las
condiciones lcitas son posibles; las ilcitas son imposibles.
Dispone el art. 1475 que la condicin
positiva36 debe ser fsica y moralmente
posible. Es fsicamente imposible la que es
contraria a las leyes de la naturaleza fsica, y moralmente imposible la que consiste
en un hecho prohibido por las leyes, o es
opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.
Por razones obvias, la misma disposicin establece que se mirarn tambin
como imposibles las que estn concebidas en trminos ininteligibles.
100. Efectos de la imposibilidad. Una
idea fundamental explica los efectos de
la imposibilidad. Si el hecho es fsicamente imposible, no hay incertidumbre de su
ocurrencia: no ocurrir. Como no hay incertidumbre, no hay tampoco condicin
y no se producen los efectos de esta modalidad.
Si el hecho es moralmente imposible,
no podr verificarse legtima o vlidamente y el resultado es aproximadamente el
mismo.
Pero, para precisar los efectos de la
imposibilidad, es menester distinguir si
la condicin es positiva o negativa, suspensiva o resolutoria.
a) La condicin positiva y suspensiva
si vas a Jpiter, si matas a Pedro que es
fsica o moralmente imposible o concebida en trminos ininteligibles, se reputa
fallida, vicia la disposicin, no hay obligacin.
El art. 1480 previene que si la condicin suspensiva es o se hace imposible,
se tendr por fallida; aade que a la

101. Condiciones potestativas, casuales y mixtas. Se llama condicin potestativa la que depende de la voluntad del
acreedor o del deudor (te vendo mi casa
de preferencia, si me decido a vender:
potestativa del deudor; te pago $ 300 si
cortas el rbol que me molesta la vista:
potestativa del acreedor).

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La condicin negativa tambin debe ser posible. Positiva o negativa, la imposibilidad hace desaparecer la incertidumbre y no hay, propiamente,
condicin.

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Obligaciones sujetas a modalidad

Es casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. (Si


mueres antes que yo: dependiente de un
caso; si Juan va a Europa: dependiente
de un tercero.)
En fin, es mixta la que depende en
parte de la voluntad del acreedor o del
deudor37 y en parte de la voluntad de un
tercero o del acaso. (Si te casas con mi
hija: dependiente de una parte y de un
tercero; si t, Juan y yo vamos al sur en el
verano: dependiente de ambas partes y
de un tercero) (art. 1477).

La disposicin deja en claro que es


vlida la obligacin dependiente de una
condicin puramente potestativa del
acreedor. La circunstancia de que el vnculo dependa de la sola voluntad del acreedor no impide que una persona se
encuentre en la necesidad de dar, hacer
o no hacer algo.
As ocurre en la venta a prueba o al
gusto (te vendo mi vino si te agrada); en
la promesa unilateral de venta (te vendo
mi casa en $ 500.000 si deseas comprarla
a ese precio); en el pacto de retroventa.
Pero no obstante la generalidad de
los trminos del art. 1478, es forzoso convenir que no es nula la obligacin contrada bajo una condicin meramente
potestativa del deudor, cuando es resolutoria. Tal condicin se presenta en las
donaciones revocables en que depende
de la sola voluntad del donante resolver
la donacin (art. 1412 CC.).
De esta suerte, no vale nicamente la
condicin meramente potestativa del deudor, cuando es suspensiva (te doy $ 5.000
si quiero, si me parece conveniente drtelos).38

102. Condicin simplemente potestativa y puramente potestativa. Es simplemente potestativa la que depende de un
hecho voluntario de una de las partes.
(Si vas conmigo a Europa, te pago el pasaje: del acreedor; si voy a Europa te dejo
mi casa: del deudor.) Es puramente potestativa la que depende de la sola voluntad del acreedor o del deudor. En un
caso, pues, la condicin pende de un hecho voluntario; en el otro, de la mera
voluntad.
Ciertamente la condicin potestativa
debilita el vnculo que liga a las partes.
En la condicin simplemente potestativa
depende de la voluntad de las partes ejecutar o dejar de ejecutar el hecho constitutivo de la condicin; pero las ms de
las veces el hombre no es libre de hacer
o dejar de hacer y no depende de la pura
voluntad producir el vnculo o romperlo.
Pese a la debilidad del vnculo, existe
una verdadera obligacin y, por ende, el
art. 1478, inciso 2, dispone: Si la condicin consiste en un hecho voluntario de
cualquiera de las partes, valdr.

104. Condiciones suspensivas y resolutorias. La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la
adquisicin de un derecho, y resolutoria,
cuando por su cumplimiento se extingue
un derecho (art. 1479).
La primera subordina a un hecho futuro e incierto la existencia de la obligacin;
se ignora si el derecho correlativo llegar a
existir, mientras penda la condicin.
La segunda subordina al hecho futuro e incierto la extincin de la obligacin. La obligacin nace, expuesta a
extinguirse por el evento de la condicin;
mientras tanto, produce sus efectos como
si fuera pura y simple.
En el fondo, no hay sino una especie
de condicin, la condicin suspensiva que,
bien suspende el nacimiento, bien mantiene en suspenso la extincin del dere-

103. Condicin puramente potestativa. Entre tanto, el art. 1478 dispone que
son nulas las obligaciones contradas bajo
una condicin potestativa que consista en
la mera voluntad de la persona que se
obliga.
37
El art. 1477 omiti, sin motivo, expresar que
la condicin mixta puede depender, en parte, de
la voluntad del deudor.

38

35

R. de D. y J., t. XX, sec. 1, pg. 399.

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

cho. Por esto los romanos reputaban la


obligacin sujeta a condicin resolutoria
como pura y simple, resoluble bajo condicin, sub conditione resolvitur.
Por lo dems, la condicin que para
una parte es suspensiva para la otra es
resolutoria. Si tengo un derecho expuesto a perderse por el evento de una condicin, para m es resolutoria de ese derecho; pero, para quien lo adquiera a
consecuencia de perderlo yo, la condicin ser suspensiva de la adquisicin de
ese derecho.

y se consolidar definitivamente, cuando


es resolutoria.
106. Cundo se entiende cumplida o
fallida la condicin. El art. 1482 dispone: Se reputa haber fallado la condicin
positiva o haberse cumplido la negativa,
cuando ha llegado a ser cierto que no
suceder el acontecimiento contemplado
en ella, o cuando ha expirado el tiempo
dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha verificado.
En consecuencia, es menester distinguir si la condicin es positiva o negativa
y si se ha sealado o no un plazo para su
cumplimiento.
De este modo:
a) Si la condicin es positiva y se ha
fijado un plazo, se considerar cumplida
si el acontecimiento que la constituye sucede dentro del plazo, y fallida si transcurre dicho plazo sin que suceda.
b) Cuando la condicin es negativa y
se ha sealado un plazo, se reputar cumplida si no se realiza el hecho dentro del
plazo fijado, y fallida si acontece en l.
c) Si la condicin es positiva y no se ha
fijado un plazo, se entiende cumplida en
cualquier tiempo en que el hecho se verifique, que no pase de diez aos,39 y fallida
en cualquier tiempo en que se tenga la
certeza de que el hecho no se verificar o
transcurran diez aos sin que se verifique.
d) En fin, si la condicin es negativa
y no se ha fijado un trmino, se tendr
por cumplida en cualquier tiempo en que
se tenga la certidumbre de que no ocurrir el hecho previsto o cuando transcurra el plazo de diez aos sin que se haya
verificado. Al contrario, se la reputar fallida en cualquier momento en que el
acontecimiento se produzca, dentro de
los referidos diez aos.

As, en un contrato de compraventa, el derecho del comprador est expuesto a extinguirse por el evento de la condicin de no pagar el
precio que, para l, es resolutoria. Pero esa misma condicin es para el vendedor suspensiva,
porque una vez cumplida podr recobrar su derecho en la cosa vendida, derecho que est en
suspenso mientras pende la condicin.

3. ESTADOS EN QUE PUEDEN


ENCONTRARSE LAS CONDICIONES
Y MODO DE CUMPLIRLAS
105. Condicin pendiente, cumplida
y fallida. La condicin suspensiva o resolutoria puede encontrarse en uno de estos tres estados: pendiente, cumplida o
fallida.
Est pendiente mientras no se ha verificado el suceso constitutivo de la condicin y se ignora si se verificar.
Est cumplida cuando se ha verificado el hecho que la constituye, si la condicin es positiva o no se ha verificado, si
es negativa.
Est fallida si no se verifica el acontecimiento, siendo positiva la condicin o
se verifica, si es negativa.
Pendiente la condicin, se mantiene
en suspenso la adquisicin del derecho,
si es suspensiva o la extincin, si es resolutoria.
Cumplida, nacer el derecho o se extinguir, bien sea la condicin suspensiva o resolutoria.
Fallida la condicin no llega la obligacin a formarse, cuando es suspensiva

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Se puede aplicar por analoga la norma del


art. 962 inc. 2 que establece las asignaciones en favor
de personas que no existen al tiempo de abrirse la sucesin, pero se espera que existan, valdrn si existieren antes de expirar diez aos desde dicha apertura,
regla igualmente aplicable a las asignaciones en premio a los que presten un servicio importante.

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Obligaciones sujetas a modalidad

4. EFECTOS DE LAS CONDICIONES

107. La condicin debe fallar sin culpa del deudor. Es menester que la condicin falle por causas ajenas a la voluntad
del obligado.
De otro modo, tiene lugar la regla
del art. 1481, inc. 2, esto es, si la persona que debe prestar la asignacin se vale
de medios ilcitos para que la condicin
no pueda cumplirse, o para que la otra
persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a l, se
tendr por cumplida.

109. Distincin. Para estudiar los efectos de las condiciones y de qu modo


influyen en la suerte de la obligacin, es
preciso distinguir entre la condicin suspensiva y la condicin resolutoria y averiguar si se encuentra pendiente, fallida o
cumplida.
1) La condicin suspensiva

108. Modo de cumplir las condiciones. Sealan los arts. 1483 y 1484 reglas
en apariencia contradictorias sobre la
manera de cumplir las condiciones, puesto que el primero dispone que debe estarse a la intencin de las partes y el
segundo parece significar que ha de tenerse en cuenta el tenor literal del acto.
La regla del art. 1483 es una aplicacin de la norma fundamental de interpretacin de los contratos, en cuya virtud,
conocida claramente la intencin de los
contratantes, se estar a ella ms que a lo
literal de las palabras: La condicin debe
ser cumplida del modo que las partes han
probablemente entendido que lo fuese, y
se presumir que el modo ms racional
de cumplirla es el que han entendido las
partes.
Por esto, si la condicin consiste en
pagar una suma de dinero a un incapaz,
debe entenderse racionalmente que la
intencin de quienes la estipularon ha
sido que el pago se haga a su representante, y no se considerar cumplida si el
pago se hace al incapaz y ste lo dilapida (art. 1483, inc. 2).
Establecida la forma como ha de realizarse la condicin, segn la intencin
de los contratantes, debe cumplirse literalmente, en la forma convenida, segn
el art. 1484. El precepto no tiene ms propsito que zanjar viejas discusiones sobre
la posibilidad de cumplir las condiciones
por equivalencia.
El hecho que forma la condicin debe
verificarse totalmente para que se repute
cumplida la condicin (art. 1485, inc. 1).

110. La condicin suspensiva pendiente. La incertidumbre de la ocurrencia del


hecho en que la condicin consiste se
comunica a la obligacin y hace que sea
igualmente incierta la adquisicin del derecho, en definitiva.
El derecho del acreedor condicional
existe en germen; es un derecho imperfecto y rudimentario, un derecho en verde, como dice un autor.
111. La condicin pendiente suspende la obligacin; consecuencias. Mientras
pende la condicin, tiene el acreedor un
derecho embrionario que no le confiere,
por consiguiente, los atributos de una relacin jurdica perfecta.
Se siguen de lo dicho varias consecuencias:
a) No le es posible al acreedor demandar el cumplimiento de la obligacin
mientras pende la condicin. No puede
exigirse el cumplimiento de la obligacin
condicional, sino verificada la condicin
totalmente, dice el inc. 1 del art. 1485.
b) El deudor no est obligado a cumplir la obligacin y, si lo hiciere, le asiste
el derecho de repetir lo pagado. Tal es la
regla del inc. 2 del art. 1485: Todo lo
que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido.
El pago carece de causa porque se
hace en circunstancias de que se ignora
an si la obligacin llegar a formarse.
Pero la facultad del deudor slo puede
ejercitarse antes del cumplimiento de la
condicin; el cumplimiento a posteriori de
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Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

la condicin priva al deudor de la facultad de repetir el pago porque la obligacin se ha tornado cierta.
c) No corre la prescripcin porque el
tiempo requerido se cuenta desde que
la obligacin se haya hecho exigible
(art. 2514).

comiso supone siempre que exista aqul al tiempo de la restitucin (art. 738).

El art. 1492 no es exacto, sin embargo, cuando afirma que la regla no es en


absoluto aplicable a las asignaciones y donaciones. El derecho del acreedor, derivado de una donacin o asignacin testamentaria, no se transmite a los herederos;
pero la obligacin condicional que proviene de un testamento o donacin entre
vivos es transmisible a los herederos.
Dono a Pedro $ 5.000 si mi nmero
es premiado en el sorteo de la lotera. Si
fallece Pedro antes que yo, nada transmite a sus herederos porque deba existir al
tiempo de cumplirse la condicin; pero
si yo falleciere, no es dudoso que mis herederos deben cumplir la obligacin.

112. Circunstancias que demuestran


que hay un germen de derecho. Pero, si
bien no tiene el acreedor un derecho cabal, dispone de un principio o germen
de derecho que se revela en mltiples
circunstancias.
a) Pendiente la condicin, el acreedor podr impetrar, de acuerdo con el
art. 1492, las providencias conservativas
necesarias. La misma facultad otorgan
al asignatario condicional el art. 1078 y
al fideicomisario el art. 761.
Puede el acreedor solicitar, as, medidas precautorias que cautelen su derecho
futuro y eventual.
b) El derecho del acreedor condicional que fallece, pendiente la condicin,
se transmite a sus herederos y, del mismo
modo, se transmite la obligacin del deudor (art. 1492, inc. 1).
Por tanto, los herederos del acreedor
podrn ejercitar el derecho y los herederos del deudor debern cumplir la obligacin, una vez que la condicin se
cumpla. La condicin, en otros trminos,
puede cumplirse tilmente despus de la
muerte del acreedor o del deudor.
Esta regla, dice el art. 1492, no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a
las donaciones entre vivos. El art. 1078, a
su turno, expresa: Si el asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no
transmite derecho alguno.

113. Cuestin de los riesgos. Quin


soporta las consecuencias de la prdida
de la cosa debida pendiente la condicin?
El peligro de prdida o deterioro a
que est expuesta una cosa objeto de una
relacin jurdica amenaza, tambin, al
derecho que se tiene a su respecto. El
riesgo consiste, pues, en el peligro de perder un derecho a virtud de la prdida
fortuita de la cosa.
Como se ver oportunamente, el problema se plantea slo cuando un acto jurdico engendra obligaciones recprocas
y se traduce en averiguar si la extincin
de la obligacin que una parte contrae,
por obra de un caso fortuito, extingue o
deja subsistente la obligacin de la otra.
El riesgo ser de cargo de aquella de las
partes cuya obligacin subsiste, a pesar
de la extincin de la obligacin recproca de la otra parte.
Distingue la ley si la prdida es fortuita o culpable, si es total o parcial.
a) Si antes del cumplimiento de la
condicin la cosa prometida perece sin
culpa del deudor, se extingue la obligacin, dice el art. 1486.
Que se extinga la obligacin significa
que la convencin misma desaparece, que
el contrato se frustra, aunque la condicin posteriormente se cumpla, como

Esta diferencia proviene de diversas circunstancias. Por de pronto, las asignaciones testamentarias y las donaciones entre vivos son actos
intuito personae. Adems, el asignatario debe ser
capaz de suceder y para serlo debe existir al tiempo de abrirse la sucesin y de cumplirse la condicin; igual regla se aplica a las donaciones
entre vivos (arts. 962 y 1390).
Tampoco el fideicomisario que fallece antes
de cumplirse la condicin transmite derecho alguno a sus herederos (art. 762) porque el fidei38

Obligaciones sujetas a modalidad

consecuencia de la desaparicin del objeto. Junto con extinguirse la obligacin


del deudor, se extingue la obligacin recproca del acreedor.40 El riesgo es, por
consiguiente, de cargo del deudor, porque ha de soportar la prdida sin recibir
ninguna compensacin.
b) Si la prdida es solamente parcial
y fortuita, en cambio, debe soportarla el
acreedor que est obligado a recibir la
cosa en el estado en que se encuentre,
sin derecho a ninguna rebaja del precio.
Como justa contrapartida, hace suyos los
aumentos o mejoras.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, aade el art. 1486, se
debe en el estado en que se encuentre,
aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la
cosa, sin estar obligado a dar ms por
ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio.
c) Si la prdida es total e imputable a
culpa del deudor, es obligado al precio,
y a la indemnizacin de perjuicios. La
obligacin subsiste y cambia de objeto:
se debe el precio de la cosa perdida y
una reparacin del dao causado.
d) Por ltimo, si la prdida es culpable, pero parcial, el acreedor podr pedir o que se resuelva el contrato, o que
se le entregue la cosa en el estado en que
se encuentre y, en uno y otro caso, tendr derecho a que le indemnicen los perjuicios (art. 1486, inc. 2). El acreedor
puede escoger libremente el camino que
ms adecuado le parezca.
El art. 1820 aplica estas reglas al contrato de compraventa: La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo
cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse
el contrato, aunque no se haya entregado
la cosa; salvo que se venda bajo condicin
suspensiva, y que se cumpla la condicin,
pues entonces, pereciendo totalmente la
especie mientras pende la condicin la pr-

dida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.


Es menester que la condicin se cumpla. Si
la condicin no se cumple y, por el contrario, falla, no hay contrato ni problema de los riesgos.
La prdida total y el deterioro pertenecern al
dueo, el frustrado vendedor.

114. La condicin suspensiva fallida. Si


falla la condicin suspensiva, el derecho no
llega a formarse; se extingue aun el germen de derecho del acreedor. No hay ni
ha habido jams obligacin.
Quedarn sin efecto las medidas conservativas que el acreedor haya impetrado; podr el deudor repetir lo pagado
pendiente la condicin; las enajenaciones que el deudor hubiere efectuado quedarn definitivamente consolidadas.
115. La condicin suspensiva cumplida. Cumplida la condicin, la incertidumbre desaparece y, como consecuencia, el
germen de derecho se transforma en un
derecho perfecto para el acreedor. Nace
el derecho, se crea la obligacin.
Y, por tanto, podr el acreedor demandar el cumplimiento de la obligacin; se
ver el deudor en la necesidad de cumplir
y ya no le ser posible repetir lo pagado
mientras pendi la condicin; correr la
prescripcin, puesto que la obligacin se
habr tornado exigible.
116. La condicin opera retroactivamente. No establece nuestro Cdigo, formalmente, el principio de la retroactividad.
El Cdigo Civil francs, en cambio, dispone
en su art. 1179: La condicin cumplida tiene un
efecto retroactivo al da en que el compromiso
ha sido contrado.

Pero, sin establecerlo de modo expreso, nuestro Cdigo sigue las consecuencias del principio y los efectos de la
condicin cumplida se remontan, salvo
excepciones, al tiempo en que la obligacin condicional se contrajo.41

40
La expresin se extingue la obligacin no
es feliz porque no indica claramente esta idea.

41

39

Claro Solar, ob. cit., t. X, Nos 123 y sigts.

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

De esta manera, cumplida la condicin


suspensiva, el derecho del acreedor habr
nacido desde que la obligacin se contrajo,
como si hubiera sido pura y simple. Fallida
la condicin suspensiva, el acreedor no habr tenido nunca ningn derecho y el deudor jams habr estado obligado.
Lo mismo cabe decir si la condicin
es resolutoria. Cumplida, el que tena una
cosa bajo tal condicin, se reputa que
nunca tuvo derechos en ella; fallida la
condicin resolutoria, se considera que
el derecho no ha estado jams expuesto
a perderse por el evento de la condicin.

materno permanecern en suspenso hasta que


el nacimiento se efecte. Verificado el nacimiento, entrar el recin nacido en el goce de dichos
derechos, como si hubiese existido al tiempo en
que se defirieron.
El art. 2413 aplica a la hipoteca el principio
de la retroactividad en estos trminos: Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto,
no valdr sino desde que se cumpla la condicin
o desde que llegue el da; pero cumplida la condicin o llegado el da, ser su fecha la misma
de la inscripcin. La fecha de la hipoteca, pues,
ser la de su inscripcin y no la del cumplimiento de la condicin.

118. Excepciones al principio de la


retroactividad. Pero, como acontece con
frecuencia, la aplicacin rigurosa de un
principio acarrea perniciosas consecuencias y el legislador no ha podido disimular la gravedad que, desde el punto de
vista econmico, presenta el principio de
la retroactividad.
a) Los frutos producidos por la cosa
debida bajo condicin deben pertenecer
al acreedor, aplicando el principio rgidamente.
Pero la necesidad en que el deudor
se encontrara de restituir los frutos creara un estado de incertidumbre perjudicial. El deudor se sentira naturalmente
inclinado a escatimar sus esfuerzos para
hacer producir la cosa, ante el peligro de
perder los frutos provenientes de ese esfuerzo.
La ley ha temperado el rigor del principio y declara que no se debern los
frutos percibidos en el tiempo intermedio, entre la celebracin del acto y el
cumplimiento de la condicin, salvo que
la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan
dispuesto lo contrario (art. 1488).
b) Las enajenaciones hechas por el
deudor condicional caducan, una vez
cumplida la condicin. Pero la aplicacin
del principio pone en grave conflicto los
intereses del acreedor condicional y de
los terceros en cuyo favor el deudor ejecut un acto de enajenacin.
Los arts. 1490 y 1491 resuelven este
conflicto de intereses y establecen, en
suma, una importante limitacin al efec-

117. Aplicaciones del principio. Las


aplicaciones que la ley hace del principio
de la retroactividad demuestran su existencia.42
a) La transmisin del derecho y de la
obligacin condicionales no se explica
sino por el efecto retroactivo de la condicin cumplida.
Si el derecho existiera slo desde el
momento de cumplirse la condicin,
cmo podra transmitirse a los herederos del acreedor un derecho de que careca el causante? Si la obligacin tuviera
existencia a partir del cumplimiento de
la condicin, cmo es que los herederos
del deudor deben cumplir la que el causante no tena?
b) La resolucin de las enajenaciones que el deudor hubiere hecho pendiente la condicin es otra consecuencia
obligada de la retroactividad.
Te dono mi casa si te recibes de abogado; cumplida la condicin, caducarn
los gravmenes que yo haya constituido
sobre la casa. Se supone que nunca he
tenido ningn derecho desde que el acto
se celebr.
c) Se observa que cada vez que la ley
subordina los efectos de un acto a circunstancias posteriores a su celebracin
les atribuye un efecto retroactivo.
As, el art. 77 dispone que los derechos que
se deferiran a la criatura que est en el vientre

42

Alessandri, Apuntes, pgs. 158 y sigts.

40

Obligaciones sujetas a modalidad

to retroactivo de la condicin: la condicin cumplida nicamente afecta a los


terceros de mala fe. En otras palabras, la
condicin no opera retroactivamente en
perjuicio de los terceros de buena fe.

b) Condicin resolutoria tcita


121. Concepto de la condicin resolutoria tcita. La condicin resolutoria
tcita consiste en no cumplirse lo pactado, de tal modo que el hecho futuro e
incierto es el incumplimiento de una obligacin. Es una condicin negativa y simplemente potestativa. La condicin se
subentiende, no es menester que se pacte, y por ello se la denomina tcita.
El art. 1489 la consagra en estos trminos: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.

2) La condicin resolutoria
119. Diversas clases de condicin
resolutoria. La condicin resolutoria puede revestir diversas formas que producen
efectos peculiares.
Menester es distinguir la condicin
resolutoria ordinaria, la condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio.43

122. Fundamento. Se funda esta condicin resolutoria tcita en razones evidentes de equidad y, al presumirla, el
legislador interpreta la probable voluntad de las partes.
En los contratos bilaterales cada parte se obliga en vista de la obligacin recproca que la otra parte contrae. El
vendedor se obliga a dar una cosa en vista de la promesa del comprador de pagarle el precio y viceversa.
Es de toda equidad que si una parte
rehsa el cumplimiento de sus obligaciones, la otra pueda demandar la resolucin del contrato, tanto para liberarse ella
de la obligacin recproca como para, en
caso de haberla ejecutado, conseguir la
restitucin de lo que pag.

a) Condicin resolutoria ordinaria


120. Concepto y forma como opera
la condicin resolutoria ordinaria. La condicin resolutoria ordinaria es la que consiste en un hecho cualquiera, futuro e
incierto, que no sea el incumplimiento
de una obligacin, de que dependa la
extincin de un derecho.
Produce sus efectos de pleno derecho, por el solo ministerio de la ley. El
derecho se extingue ipso jure por el cumplimiento de la condicin. As resulta del
texto del art. 1479; por su cumplimiento,
esto es, por el mero hecho de cumplirse,
el derecho se extingue.
Si se suscita controversia, la misin
del juez se limitar a verificar que la condicin se ha cumplido. Su papel, como
dice con acierto un autor,44 es el de un
mdico ante un cadver: constatar la defuncin.
Como consecuencia, toda persona que
tenga inters en ello puede alegar la resolucin del contrato y puede oponerse
a toda persona, parte o tercero extrao
al acto jurdico, con las limitaciones que
prevn los arts. 1490 y 1491.

123. La condicin resolutoria tcita


en los contratos unilaterales. La disposicin del art. 1489 parece resolver terminantemente que la condicin resolutoria
tcita no tiene cabida en los contratos
unilaterales.
La doctrina no est acorde; para algunos autores, la condicin resolutoria
tcita no tiene cabida sino en los contratos bilaterales;45 para otros, cabra en todo
contrato a ttulo oneroso.46

43
Conviene notar, para evitar confusiones,
que la doctrina francesa denomina pacto comisorio tcito lo que denominamos condicin resolutoria tcita y pacto comisorio expreso lo que
denominamos, simplemente, pacto comisorio.
44
Alessandri, Apuntes, pg. 164.

45
Baudry-Lacantinerie y Barde, Des obligations,
t. II, N 902 y sigts.; Alessandri, Apuntes, pg. 166.
46
Planiol y Ripert, Obligations, N 420 y sigts.;
Claro Solar, ob. cit., t. X, N 157.

41

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

Adems, si el contratante puede pedir el cumplimiento del contrato obviamente es porque se encuentra vigente y
no se ha operado su resolucin por el
solo incumplimiento.
El mismo texto del art. 1489 sugiere
esta idea con la frase pero en tal caso,
que indica oposicin a lo anteriormente
expresado. En efecto, el art. 1479 tena dicho que la condicin resolutoria es aquella que por su cumplimiento, o sea, por el
mero hecho de verificarse el acontecimiento que la constituye, extingue el derecho.

El Cdigo expresamente la contempla


en los contratos de comodato (art. 2177) y
prenda (art. 2396). Si el comodatario da a
la cosa un uso diverso del convenido o del
ordinario segn su clase, el comodante puede exigir la restitucin inmediata, aunque
para la restitucin se haya fijado plazo y el
deudor prendario, si el acreedor abusa de
la prenda, podr pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada.
Es evidente que en los contratos unilaterales el incumplimiento de una parte
no liberar a la otra que no ha contrado
obligacin alguna; pero dar derecho a
que se la restituya al estado anterior al
contrato y a que se la reembolse de lo
que haya dado con motivo o en vista del
contrato.

El Cdigo Civil francs, en su art. 1184, establece perentoriamente: En este caso el contrato no se resuelve de pleno derecho.

126. Cmo se ejercita la opcin? La


opcin del contratante por la resolucin
del contrato debe hacerse por medio de
una demanda judicial. No bastara que la
parte manifestara, de cualquier modo, su
voluntad de resolver el contrato. La opcin se traduce en el ejercicio de la accin resolutoria.
As lo demuestran fehacientemente
numerosas disposiciones legales. El
art. 1489 faculta al contratante para pedir a su arbitrio que el contrato se cumpla o resuelva; el art. 1873 le confiere
derecho para exigir la resolucin o el
cumplimiento del contrato; el art. 1874
se refiere a la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente; el
art. 1878 a la eleccin de acciones de
que trata la misma disposicin; en fin, el
art. 1879 habla de la notificacin judicial de la demanda.
Todas estas disposiciones legales ponen de manifiesto que se pide, se exige,
se elige, acudiendo a la justicia mediante
la interposicin de la correspondiente
demanda.

124. Efectos de la condicin resolutoria tcita. Cul es el efecto de la condicin resolutoria tcita, esto es, del
incumplimiento de la obligacin?
El inc. 2 del art. 1489 dispone que en
tal caso podr el otro contratante pedir a
su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin
de perjuicios.
De este modo, tiene el acreedor un
derecho alternativo para demandar el cumplimiento del contrato o la resolucin del
mismo y, en uno y otro caso, que se le
indemnicen los perjuicios sufridos.
El contratante diligente, vctima del
incumplimiento, puede escoger libremente, a su arbitrio, las acciones que otorga el inc. 2 del art. 1489.
125. La condicin resolutoria tcita
no opera de pleno derecho. El cumplimiento de la condicin resolutoria tcita
no produce de pleno derecho la resolucin del contrato. Si as no fuera, la suerte del contrato quedara entregada al
arbitrio de las partes; para resolver un
contrato bastara no cumplirlo.
El derecho de pedir la resolucin del
contrato es un beneficio que la ley otorga
al contratante cuyo derecho se ha violado;
dueo es de renunciarlo para pedir, en cambio, el fiel cumplimiento de la obligacin.

127. Basta el incumplimiento del contrato? El incumplimiento no ha de ser


fortuito, sino que imputable al deudor
de la obligacin violada. Ms exactamente, es menester que el contratante contra
quien se pide la resolucin del contrato
se encuentre en mora de cumplir.
42

Obligaciones sujetas a modalidad

El hecho de que el contratante est


facultado para pedir la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios, es prueba de que
es preciso que el deudor est en mora,
requisito indispensable para que proceda la indemnizacin (art. 1557).
Confirman lo expuesto los arts. 1826
y 1873. El primero faculta al comprador
para perseverar en el contrato o desistir
de l, si el vendedor por hecho o culpa
suya ha retardado la entrega y el
art. 1873, ms explcito, faculta al vendedor para ejercer los mismos derechos, si
el comprador estuviere constituido en
mora de pagar el precio. En el mismo
sentido puede consultarse el art. 2101.

que el contrato impone autoriza para pedir su resolucin. No importa cul sea la
magnitud de la infraccin, ni la importancia de la obligacin violada.
El juez no puede excusarse de pronunciar la resolucin, a pretexto de que
el incumplimiento es parcial y de que la
obligacin incumplida es de importancia
secundaria.
Por excepcin la ley considera la magnitud
de la infraccin. As, en el arrendamiento, la infraccin de la obligacin del arrendatario de
cuidar de la cosa como un buen padre de familia, slo faculta al arrendador para hacer cesar el arriendo en caso grave, cuando pueda
imputarse al arrendatario grave y culpable deterioro (arts. 1939, 1972 y 1979). En el caso de
eviccin parcial, el comprador podr pedir la
resolucin del contrato si la parte evicta es tal
que sea de presumir que no se habra comprado la cosa sin ella.

128. La accin resolutoria corresponde


al contratante diligente. Por su parte, el que
pide la resolucin del contrato ha de ser
un contratante diligente, que ha cumplido
por su parte o est llano a cumplir.47
De otro modo, como se comprende,
no puede reprochar a su contraparte la
infraccin del contrato y pretender que
se la sancione con la resolucin del mismo. Adems, no estara la contraparte en
mora. En los contratos bilaterales, de
acuerdo con el art. 1552, ninguno de los
contratantes est en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no
lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

130. El juez no puede sealar plazo


para el cumplimiento. El juez no puede
sealar un plazo para que el deudor cumpla con su obligacin. La ley no lo faculta para ello; no le permite fijar plazos
para el cumplimiento de las obligaciones,
sino en casos especiales que las leyes designen (art. 1494).
Nuestro Cdigo se ha apartado sustancialmente del Cdigo francs. El art. 1184 dispone:
La resolucin debe ser demandada ante la justicia y puede acordarse al demandado un plazo
segn las circunstancias.

En verdad, el contratante que no cumple o


est llano a cumplir no puede demandar ni la
resolucin ni el cumplimiento del contrato. El
otro contratante podra oponerle la excepcin
de contrato no cumplido, la exceptio non adimpleti contractus.
El art. 1826 aplica esta norma. Faculta al
comprador para pedir la resolucin o el cumplimiento al vendedor moroso, pero nicamente si
el comprador ha pagado o est pronto a pagar
el precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo.

131. Cmo y cundo se produce la


resolucin. La condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho. La resolucin se produce en virtud de una resolucin judicial. Puesto que es menester que
el acreedor demande judicialmente la resolucin, es igualmente indispensable que
el juez la declare. Tal es la opinin general de la doctrina y de la jurisprudencia.
El contrato queda resuelto desde que
pasa en autoridad de cosa juzgada el fallo judicial, desde que la sentencia se encuentra firme o ejecutoriada.

129. Basta cualquier incumplimiento. La


ley no ha distinguido y, por tanto, cualquier incumplimiento de las obligaciones
47

132. Consecuencia. Se sigue de lo dicho una consecuencia de importancia ca-

R. de D. y J., t. XXXIX, sec. 1, pg. 439.

43

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

pital. Como no queda resuelto el contrato sino una vez ejecutoriado el fallo, el
demandado puede cumplirlo, mientras
dure la instancia.
En otros trminos, el demandado puede enervar la accin resolutoria, ejecutando la obligacin cuyo incumplimiento
motiv la demanda de resolucin del contrato.
Ser menester, por cierto, que el demandado oponga la correspondiente excepcin de pago, en la oportunidad legal:
antes de la citacin para sentencia en primera instancia o antes de la vista de la
causa en segunda instancia.48
No bastar oponer la excepcin. El
demandado deber pagar, si es menester,
por consignacin.

Nuestro Cdigo no faculta al juez para sealar al deudor un plazo para que cumpla el contrato y es, a este respecto, notable la diferencia
con el Cdigo francs. Demandada la resolucin,
el juez deber verificar si efectivamente el contrato se ha violado y, en caso afirmativo, pronunciar indefectiblemente la resolucin.

134. Diferencias entre la condicin


resolutoria ordinaria y la condicin resolutoria tcita. Conviene destacar las
diferencias entre la condicin resolutoria ordinaria y la condicin resolutoria
tcita.
a) La condicin resolutoria ordinaria
opera de pleno derecho, la condicin resolutoria tcita no resuelve ipso jure el contrato, sino que da derecho para pedir la
resolucin.
b) La condicin resolutoria ordinaria
opera indefectiblemente la resolucin del
contrato y todo interesado puede prevalerse de ella; la condicin resolutoria tcita slo puede invocarla el contratante
diligente y ste queda en libertad de renunciar a ella y pedir el cumplimiento
del contrato.
c) La condicin resolutoria ordinaria
cumplida no da derecho a indemnizacin
de perjuicios, porque su cumplimiento
no puede imputarse a culpa de las partes. La condicin resolutoria tcita puede dar origen a una indemnizacin de
perjuicios que el contratante puede pedir juntamente con la resolucin del contrato.

133. Crticas a esta doctrina. Esta solucin adoptada por la doctrina y la jurisprudencia, no est exenta de inconvenientes y crticas.
No es dudoso que el contratante diligente puede optar por el cumplimiento
o la resolucin del contrato y que tal eleccin puede hacerla a su arbitrio. La eleccin no ser comnmente caprichosa; el
actor elegir, al cabo de maduro examen,
la accin que ms crea convenirle.
Ahora bien, si el demandado puede
cumplir durante la secuela del juicio, en
qu queda el derecho de opcin? Si el
contratante opta por la resolucin del
contrato y el demandado puede obligarle a contentarse con el cumplimiento de
la obligacin, la facultad de optar desaparece.

c) El pacto comisorio
135. Concepto del pacto comisorio. El
pacto comisorio es la condicin de no cumplirse por una de las partes lo pactado,
expresamente estipulada.
El Cdigo trata del pacto comisorio a
propsito del contrato de compraventa
o, ms exactamente, en relacin con la
infraccin de la obligacin del comprador de pagar el precio.
Por el pacto comisorio dice el art. 1877
se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta.

El Cdigo Civil francs, como se dijo, autoriza al juez para acordar al acreedor un plazo
segn las circunstancias. Comprobado el incumplimiento, no est obligado a pronunciar la resolucin del contrato; puede otorgar al deudor
un plazo de gracia. Por esto ser menester esperar que el fallo se dicte para saber si el contrato
quedar resuelto y, mientras la sentencia firme
no pronuncie la resolucin, el contrato puede
cumplirse.

48

Art. 310 del C. de P. Civil.

44

Obligaciones sujetas a modalidad

Y aade la disposicin: Entindese


siempre esta estipulacin en el contrato
de venta, y cuando se expresa, toma el
nombre de pacto comisorio, y produce
los efectos que van a indicarse.
La disposicin no deja duda de que
el pacto comisorio no es otra cosa que la
condicin resolutoria tcita expresada.

que el contratante pudiera reclamar el


cumplimiento de lo estipulado.
En suma, los efectos del pacto comisorio simple son los mismos de la condicin resolutoria tcita.
138. El pacto comisorio calificado. Pacto comisorio calificado es aquel en que se
estipula que si no se cumple lo pactado se
resolver ipso facto el contrato. Podrn emplearse expresiones equivalentes, como de
pleno derecho, en el acto, sin ms trmite, etc.
Es obvio que en el pacto comisorio,
estipulado en estos trminos, no entiende el acreedor renunciar a su derecho
de pedir el cumplimiento del contrato, si
conviene a su inters. No le priva de elegir entre la resolucin y la ejecucin de
lo pactado (art. 1878).
Si as no fuera, quedara el deudor
en libertad de no ejecutar la prestacin
debida y el acreedor sin medios de compelerle a cumplir. Entre tanto, la estipulacin notoriamente cede en beneficio del
acreedor.
Como el acreedor no queda privado
del derecho de reclamar el cumplimiento del contrato, ste existe o, lo que es
igual, no se resuelve de pleno derecho.
El pacto comisorio calificado, pues, tampoco opera ipso jure la resolucin del contrato.
Para que el contrato se resuelva, el
acreedor ha de interponer una demanda
para pedir que se pronuncie la resolucin.

136. Dos clases de pacto comisorio. El


pacto comisorio puede ser sencillo o simple y calificado o con clusula de resolucin ipso facto.
Sus efectos difieren, como se ver.
137. El pacto comisorio simple. El
pacto comisorio simple es aquel en que
lisa y llanamente se estipula que se resolver el contrato en caso de no cumplirse
lo pactado.
Semejante estipulacin es ociosa, en
los contratos bilaterales, porque el mismo efecto se produce en virtud de la condicin resolutoria tcita que en ellos se
subentiende. Su utilidad aparece en los
contratos unilaterales. En el mutuo podr estipularse, por ejemplo, que la falta
de pago de determinado nmero de cuotas del capital o de intereses, dar derecho al mutuante para exigir el reembolso
inmediato del capital ntegro. Tal estipulacin es un verdadero pacto comisorio.
El art. 1878 expresa que por el pacto comisorio no se priva al vendedor de
la eleccin de acciones que le concede el
art. 1873. Dicho de otro modo, la estipulacin de un pacto comisorio, deja al
contratante en libertad para pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato,
con indemnizacin de perjuicios.49
De lo dispuesto en el art. 1878 se deriva una consecuencia importante: el pacto comisorio no opera de pleno derecho
la resolucin del contrato en que se estipula. De otra manera no se concebira

139. El deudor puede enervar la accin pagando. Como una consecuencia


de que el contrato no se resuelve de pleno derecho, el deudor puede cumplirlo,
a pesar de hallarse en mora.
Aun despus de entablada por el
acreedor la demanda resolutoria, puede
el deudor cumplir el contrato. Dispone
el art. 1879: Si se estipula que por no
pagarse el precio al tiempo convenido,
se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms

49
El art. 1878 debi decir, ms bien, que el pacto comisorio no priva al vendedor del derecho de
pedir el cumplimiento del contrato, de acuerdo con
el art. 1873.

45

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la


demanda.
El pago, para que tenga la virtud de
hacer subsistir el contrato, ha de cumplir
estas condiciones:
1. Debe hacerse en el plazo fatal de
24 horas, desde que se notifica la demanda del acreedor.
Menester es notar que el plazo es de
24 horas y no de un da, cosa diversa, pese
a que el da tiene 24 horas. Notificada la
demanda a las 10 horas, el plazo corre
hasta la misma hora del da siguiente; el
plazo de un da correra, entre tanto, hasta la medianoche (art. 48, inc. 1), esto es,
hasta las 24 horas del siguiente da.
2. El pago debe hacerse con los requisitos legales. Habr de ser ntegro,
puesto que el acreedor no est obligado
a recibir pagos parciales. En caso de que
el acreedor lo rehse, ser preciso que se
haga por consignacin.50

A nuestro juicio, el plazo es renunciable. Si la ley no prohbe la renuncia,


no se justifica una derogacin del precepto general que atribuye al contrato,
legtimamente celebrado, el carcter de
una verdadera ley particular para los contratantes.
Un pacto semejante es muy raro en la compraventa. A vende a B su casa en $ 500.000 y se
le pagan $ 50.000 al contado; convienen que, si
en el plazo de un ao no se paga el saldo de precio, se resolver el contrato, sin necesidad de demanda judicial y que A guarde a ttulo de
indemnizacin de perjuicios los $ 50.000 ya pagados.52

141. El pacto comisorio tiene cabida


en todo contrato. Como que el pacto comisorio no es, al cabo, sino la condicin
resolutoria tcita que la ley reputa implcita en todo contrato bilateral, sin necesidad de estipulacin, nada impide que
se le estipule en todo contrato. El Cdigo reglamenta el pacto comisorio a propsito de la compraventa por razones
histricas.
Nada obsta, pues, para que el pacto
comisorio se estipule en contrato diverso
del de compraventa. Asimismo, podr estipularse que la compraventa se resolver
por incumplimiento de la obligacin del
vendedor de entregar la cosa.53

140. El plazo de 24 horas es irrenunciable? Interesa examinar si el plazo de


24 horas que establece el art. 1879 es irrenunciable. En otros trminos, si la voluntad expresamente manifestada de los
contratantes es capaz de privar al deudor
del derecho de hacer subsistir el contrato, pagando en el referido plazo.
El plazo sera irrenunciable porque,
aunque las partes estipulen que el contrato se resolver ipso facto, la ley modifica los efectos de la estipulacin y autoriza
al deudor para enervar la accin resolutoria, pagando en el plazo perentorio que
seala la disposicin legal.51

142. Reglas aplicables al pacto comisorio estipulado en un contrato diverso


del de compraventa. El pacto comisorio
simple produce los mismos efectos que
la condicin resolutoria tcita. Por tanto,
no es dudoso que sus efectos, en los dems contratos, sern los mismos que produce en la compraventa: los efectos de la
condicin resolutoria tcita.
De este modo, el contrato no se resuelve de pleno derecho; preciso ser que
se declare su resolucin por sentencia firme. Consecuencialmente, el deudor tiene la facultad de enervar la accin

50
Las engorrosas tramitaciones del pago por
consignacin, anteriores a la reforma del Cdigo
Civil por la Ley N 7.825, hacan imposible verificarlo en el exiguo plazo de 24 horas; con las reformas de dicha ley, es posible hoy efectuarlo. En este
caso, y en conformidad al art. 1600 inciso final del
Cdigo Civil, el pago se hace por consignacin en
el tribunal que conoce de la demanda de resolucin, sin necesidad de oferta previa. Si se trata de
una obligacin de dinero, la consignacin se efecta en la cuenta corriente del tribunal.
51
Alessandri, Apuntes, pgs. 177 y 178.

52
Ejemplo de Baudry-Lacantinerie, ob. cit.,
t. II, N 950.
53
R. de D. y J., t. XI, sec. 1, pg. 481.

46

Obligaciones sujetas a modalidad

resolutoria, durante la instancia, mediante el cumplimiento de la obligacin. As,


el arrendatario podr impedir la terminacin del arrendamiento por falta de
pago de las rentas, solucionando su obligacin, antes de la ejecutoria del fallo
que pronuncie la terminacin del contrato.
Pero la cuestin se plantea, en verdad,
a propsito del pacto comisorio calificado. Cul es el efecto de este pacto en un
contrato diverso del de compraventa, por
ejemplo, en el arrendamiento?
En nuestro concepto, el problema tiene dos aspectos fundamentales:
a) El pacto comisorio calificado no
priva al contratante a quien no se ha satisfecho en su crdito del derecho de exigir el cumplimiento de la obligacin o la
resolucin del contrato. De otro modo,
el contrato quedara a merced del deudor; sera el deudor libre para no ejecutar lo pactado y carecera el acreedor de
los medios para compelerle a cumplir.
b) La parte que ha violado su obligacin no tendr oportunidad de enervar
la accin resolutoria. La regla del art. 1879
que autoriza al deudor para hacer subsistir el contrato, pagando dentro de las 24
horas que siguen a la notificacin de la
demanda, es excepcional, como que limita el alcance de una estipulacin de
las partes, cuya voluntad es regularmente
soberana.

los mismos, trtese de una condicin resolutoria ordinaria, de una condicin resolutoria tcita o de un pacto comisorio.
Del mismo modo que respecto de la
condicin suspensiva, es menester averiguar si la condicin resolutoria se encuentra pendiente, fallida o cumplida.
144. La condicin resolutoria pendiente. La condicin resolutoria no afecta a
la adquisicin del derecho. La obligacin
produce sus efectos como si fuera pura y
simple.
Nace el derecho, con todos sus atributos, pero existe la incertidumbre acerca de
si ese derecho vivir permanentemente o
se extinguir por el evento de la condicin.
Como consecuencia, puede el acreedor demandar el inmediato cumplimiento de la obligacin; si el ttulo es translaticio de dominio y se sigue la tradicin,
el adquirente se hace dueo de la cosa,
si bien su dominio queda expuesto al peligro de extinguirse.
145. La condicin resolutoria fallida. Si falla la condicin resolutoria, se
consolidan definitivamente los derechos
emanados del acto jurdico: la condicin
se considera como no escrita y se reputa
el acto como puro y simple desde su celebracin.
146. La condicin resolutoria cumplida. Cuando se cumple la condicin resolutoria se extingue el derecho, desaparece
la obligacin. El art. 1567, N 9, seala
como uno de los medios de extinguirse
las obligaciones el evento de la condicin resolutoria.
La condicin resolutoria cumplida
opera retroactivamente. La resolucin
de un contrato de compraventa por falta de pago del precio aniquila el contrato, que se reputa no haber existido
jams.
Las partes tendrn derecho, en principio, a que se las restituya al mismo estado en que se encontraran si no hubiesen
contratado.

La Excma. Corte Suprema ha dicho, con razn: Que no pueden invocarse las limitaciones
establecidas en el art. 1879 del Cdigo Civil por
cuanto ellas se relacionan slo con el pacto comisorio estipulado en el contrato de compraventa y no deben, en consecuencia, aplicarse en el
presente caso que se refiere a un contrato de
arrendamiento.54

d) Efectos de la condicin resolutoria


143. Efectos generales de la condicin resolutoria. La condicin resolutoria, segn su clase, produce sus efectos
de diversa manera. Pero estos efectos son

54

R. de D. y J., t. XI, sec. 1, pg. 481.

47

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

Pero como la incertidumbre acerca


de si la restitucin debe verificarse puede ser lesiva para el deudor, el acreedor
ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere (art. 1487).

147. Efecto de la resolucin en los


contratos de tracto sucesivo. El efecto retroactivo de la condicin cumplida no
puede tener lugar en los contratos de tracto sucesivo, como el arrendamiento, la
sociedad.55
La vuelta de las partes al estado anterior a la contratacin es imposible. En el
caso de arrendamiento claramente se percibe que el arrendatario no puede restituir el goce que ha tenido de la cosa
arrendada.
La resolucin toma, en tales contratos,
una denominacin especial: terminacin.

En el pacto de retroventa, que importa una


condicin resolutoria del contrato de compraventa, la restitucin no podr reclamarse al comprador sino al cabo de seis meses para los bienes
races y de quince das para los muebles, desde
que el vendedor le dio noticia de su decisin de
resolver el contrato.
Aun, si la cosa fuere fructfera, y no diere
frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no
podr exigirse la restitucin sino despus de la
prxima percepcin de frutos (art. 1885).

148. Efectos entre las partes y respecto de terceros. Para el estudio de los efectos de la condicin resolutoria cumplida
conviene distinguir aquellos que se producen entre las partes y aquellos que dicen relacin con los terceros.

150. Restitucin de frutos. Como una


lgica consecuencia del efecto retroactivo
de la condicin cumplida, debera el deudor restituir los frutos percibidos pendente
conditione. Imperativas razones de orden
econmico movieron al legislador a adoptar, en principio, la solucin contraria.56
En efecto, el art. 1488 dispone: Verificada una condicin resolutoria, no se
debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn
los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
El principio de la retroactividad sufre, de este modo, una importante limitacin. En concepto del legislador, el
deudor adquiri condicionalmente la cosa
fructuaria, pero se hizo dueo de los frutos pura y simplemente.

149. Restitucin de la cosa. La primera consecuencia de la resolucin es la


necesidad en que se encuentra el que tiene la cosa de restituirla.
El art. 1487 dispone que cumplida
la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin.
La disposicin aade que no procede
la restitucin de la cosa, si la condicin
ha sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si
quiere, renunciarla.
Parece obvio que la condicin resolutoria est establecida en el exclusivo beneficio del acreedor cuando, cumplida, debe
a ste restituirse la cosa; slo a l aprovecha la restitucin y como el derecho de
pedirla mira nicamente a su particular
inters, puede renunciarlo (art. 12). No
ocurrira tal cosa si, cumplida la condicin, el bien debe restituirse a una tercera
persona.

El art. 1078, por su parte, establece que,


cumplida la condicin, el asignatario no tendr
derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere expresamente concedido. A su vez, el art. 1338 N 1
declara que el asignatario de una especie o cuerpo tendr derecho a los frutos desde que se abre
la sucesin, salvo que la asignacin fuere bajo
condicin suspensiva, porque, en tal caso, no se
debern los frutos sino desde el cumplimiento
de la condicin; a menos que el testador haya
expresamente ordenado otra cosa.

55
Para significar que la resolucin opera retroactivamente, se dice que el contrato se resuelve ex
tunc; cuando el contrato se resuelve slo para el
porvenir, se dice que la resolucin opera ex nunc.

56

48

Vase el N 118, letra a).

Obligaciones sujetas a modalidad

caducar en virtud de la regla Resoluto jure


dantis resolvitur jus a accipientis, del mismo
modo que los dems derechos reales,
como usufructos, hipotecas, servidumbres.
Desde el punto de vista del tercero,
preciso es reconocer que el contrato celebrado con el deudor es vlido, que ste
tena derecho para enajenar; especialmente milita en su favor la circunstancia de
ser el poseedor de la cosa.
Cul de estos intereses en juego debe
prevalecer? Tal es la cuestin que deciden los arts. 1490 y 1491.57

Se requiere, pues, un texto legal expreso o una expresa declaracin de voluntad para que se deban los frutos
percibidos pendiente la condicin.
El art. 1875 consagra una importante
excepcin. La resolucin del contrato de
compraventa, por no haberse pagado el
precio, dar derecho al vendedor para
que se le restituyan los frutos, ya en su
totalidad si ninguna parte del precio se
le hubiere pagado, ya en la proporcin
que corresponda a la parte del precio que
no hubiere sido pagada.
Ntese que esta regla es aplicable, de
acuerdo con los claros trminos de la disposicin legal, nicamente en caso de incumplimiento de la obligacin de pagar
el precio; de esta suerte, el comprador
no est obligado a restituir los frutos si el
contrato se resuelve por el evento de una
condicin diversa.

152. La resolucin no afecta a terceros de buena fe. En principio, el legislador niega al acreedor accin contra los
terceros; las enajenaciones o gravmenes,
consentidos por el deudor, a pesar de la
resolucin, subsisten. En otros trminos,
la ley se inclina en favor del inters de
los terceros.
Pero la proteccin de los terceros est
condicionada a una circunstancia: su buena fe. El inters de los terceros slo es
digno de amparo preferente si se trata
de terceros de buena fe.58

151. Efectos de la condicin cumplida respecto de terceros. La restitucin


de la cosa, cumplida la condicin, no ofrece dificultades cuando dicha cosa se encuentra en poder de uno de los contratantes.
Pero cuando en el intervalo entre el
contrato condicional y el cumplimiento
de la condicin el deudor ha enajenado
la cosa o la ha gravado con una hipoteca,
una prenda, un usufructo, ser menester
averiguar, cumplida la condicin, la suerte que han de correr estas enajenaciones
y gravmenes.
A vendi el fundo X a B quien, a su
turno, lo enajen a C. Resuelto el contrato a instancia de A por no haber B pagado el precio, afecta a C la resolucin,
esto es, se resuelve tambin la enajenacin de B a C y ste debe restituir?
Surge, en este caso, como en otros
anlogos, un conflicto de intereses entre
el acreedor condicional a quien debe restituirse la cosa y los terceros en cuyo favor se ha constituido un derecho.
Enfocada la cuestin desde el punto
de vista del acreedor, se dir que el deudor no pudo transferir ms derechos que
los que tena y que la enajenacin debe

153. Concepto y prueba de la buena


fe. La buena fe consiste, en este caso, en
el desconocimiento de los terceros de la
existencia de la condicin. Por el contrario, la mala fe consistir en haber procedido a sabiendas de que la persona de quien
adquirieron deba la cosa bajo condicin.
Pero, para juzgar de la buena o mala
fe de los terceros, la ley hace una marcada diferencia entre bienes muebles e inmuebles; a los primeros se refiere el
art. 1490 y a los segundos el art. 1491.
a) Por lo que a los bienes muebles se
refiere, el art. 1490 se limita a expresar

57
Vase Jorge Gonzlez von Mares, Los artculos 1490 y 1491 del Cdigo Civil, R. de D. y J.,
t. XVII, 1 parte, pg. 69.
58
Idntico criterio adopta el legislador en el
conflicto entre los acreedores y terceros cuando,
por medio de la accin pauliana o revocatoria, se
persigue invalidar los actos ejecutados por el deudor en fraude de los primeros. Vase el N 460.

49

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

art. 1491 exige, para presumir la mala fe


de los terceros, que la condicin conste
en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
a) Es preciso, por de pronto, que la
condicin conste en el ttulo. Para ello
no es menester que haya sido expresamente estipulada. Tambin podr constar en el ttulo la condicin resolutoria
tcita de no cumplirse lo pactado, cada
vez que del ttulo aparezca que est pendiente el cumplimiento de una obligacin contractual.
Aunque la condicin resolutoria no se
estipule formalmente, consta porque es
manifiesta y cierta y constar significa justamente, ser cierta y manifiesta una cosa.
De este modo, si en el contrato de
compraventa se expresa que el precio no
se paga de contado, consta en el contrato la condicin de no cumplirse lo pactado y el tercero queda suficientemente
impuesto de lo precario del derecho de
quien adquiri. La jurisprudencia es unnime en este sentido.
b) La condicin debe constar en el
ttulo respectivo. El ttulo respectivo es
el ttulo primitivo u original, esto es, el
que dio origen al derecho condicional.
Por tanto, aunque el ttulo del tercero se
encuentre muy distante, por consecuencia de sucesivas transferencias y que en l
no conste la condicin, ser considerado
tercero de mala fe.
De aqu la necesidad en que se encuentra el adquirente de examinar, no
slo el ttulo de su predecesor inmediato, sino los de todos sus antecesores, por
lo menos durante los diez aos anteriores, porque slo al cabo de este plazo
tendr la certeza de que el derecho que
adquiere es inexpugnable.
c) Exige la ley, finalmente, que el ttulo se encuentre inscrito u otorgado por
escritura pblica. nicamente de esta
manera el acto condicional tendr la publicidad necesaria para hacer presumir
el conocimiento de la condicin por los
terceros.
El tenor del art. 1491 muestra que estas exigencias no son copulativas y que

que la cosa no podr reivindicarse contra terceros poseedores de buena fe.


La buena fe se presume (art. 707) y a
quien intente la accin contra los terceros tocar probar la mala fe, esto es, su
conocimiento de la existencia de la condicin.
A vende a B un automvil y ste queda adeudando parte del precio, de manera que el contrato de compraventa est
expuesto a resolverse por la condicin
resolutoria de no cumplirse lo pactado.
Posteriormente B enajena a C y, como
consecuencia de la falta de pago del precio, se resuelve el contrato entre A y B.
La resolucin afectar a C si ste conoci, al tiempo de adquirir, la existencia
de la condicin, esto es, si supo que B
deba un saldo de precio que expona su
derecho a resolverse.
b) Tratndose de bienes races, la regla es diferente. Siempre ser menester
la mala fe del tercero para que las consecuencias de la resolucin le afecten. Pero
el legislador ha querido sustraer de las
reglas generales de la prueba la cuestin
de la buena o mala fe de los terceros.
De acuerdo con el art. 1491, la resolucin afectar a los terceros, cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pblica.
Constando la condicin en el respectivo ttulo, no podrn los terceros alegar
su ignorancia, se supone la condicin conocida y, en fin, la mala fe se presume.
Por la inversa, no constando la condicin
en el ttulo, se presume la buena fe de
los terceros.
El rgimen de la prueba de la buena
o mala fe vara sustancialmente, pues, para
los muebles e inmuebles. Para los primeros, rigen las reglas generales y debe probar la mala fe quien pretenda atribuirla
al tercero. Para los inmuebles, la ley establece una presuncin de derecho: el tercero se presume de mala fe cuando la
condicin consta en el ttulo respectivo,
y de buena fe, en caso contrario.
154. Cundo se entiende constar la
condicin en el ttulo respectivo. El
50

Obligaciones sujetas a modalidad

aplicacin rigurosa del principio de la retroactividad conducira a proclamar la


completa ineficacia de las enajenaciones
y gravmenes de toda clase, constituidos
pendiente la condicin.59
No ha sido afortunado el art. 1490
para expresar estas ideas.
a) Sugiere la disposicin legal que el
acreedor de una cosa mueble a plazo o
bajo condicin puede reivindicarla contra terceros de mala fe, una vez cumplido el plazo o verificada la condicin.
Entre tanto, la verdad es que no puede el acreedor reivindicar, como se patentiza en un ejemplo. A dona a B un
automvil, si se recibe de abogado. A es,
en consecuencia, deudor bajo condicin
de B y ste su acreedor. Entre tanto, A
enajena el automvil a C y la condicin
se cumple, en seguida, porque B recibe
su ttulo. En el supuesto de que C estuviera de mala fe, podra B reivindicar el
automvil?
Es evidente que el acreedor no puede
reivindicar, porque no es ni ha sido jams
dueo y la accin reivindicatoria compete
al propietario. No podra reivindicar el
acreedor puro y simple; menos podr hacerlo el acreedor condicional.
La ley ha querido referirse, por lo tanto, al que tiene un derecho de dominio,
pero limitado por un plazo o una condicin y para expresar esta idea habra sido
preferible que se hubiera referido al poseedor condicional, en vez de referirse al
deudor.
Supngase que A vende y entrega a B
un automvil y ste queda adeudando parte del precio; el contrato est expuesto al
resolverse si el precio no se paga; cumplida la condicin resolutoria, si B ha enajenado a C la cosa, podra A reivindicarla
con tal de que C est de mala fe. Ntese
que B posee la cosa y su dominio est
expuesto a extinguirse por el cumplimiento de una condicin. El efecto retroactivo de la condicin cumplida hace suponer
que B nunca ha sido dueo, que este do-

basta que el contrato se haya otorgado


por escritura pblica, aunque no se encuentre inscrito.
Pero, por una parte, todo contrato
inscrito debe haberse otorgado por escritura pblica y, por la otra, dado el papel
que la inscripcin desempea en la adquisicin del dominio de los inmuebles,
el ttulo del enajenante deber siempre
estar inscrito.
El art. 1491 debi contentarse con expresar que la condicin debe constar en
el ttulo respectivo, suprimindose por innecesaria la parte final de la disposicin.
155. Regla especial aplicable a las donaciones entre vivos. El art. 1432 ha consignado una regla especial para determinar
las condiciones en que la resolucin de
una donacin afecta a los terceros.
Expresa el artculo citado que la resolucin de una donacin no dar accin contra terceros poseedores, ni para
la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre
las cosas donadas, sino cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita
en el competente Registro, si la calidad
de las cosas donadas lo hubiere exigido),
se ha prohibido al donatario enajenarlas,
o se ha expresado la condicin.
La condicin debe expresarse y constar siempre, trtese de bienes races o
muebles, de una escritura pblica. El
art. 1432, por lo tanto, modifica sustancialmente las normas de los arts. 1490 y
1491.
156. Anlisis del art. 1490. El art. 1490,
como se ha dicho, aborda la situacin de
los bienes muebles: Si el que debe una
cosa mueble a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Para percatarse mejor del alcance de
la disposicin, as como del art. 1491, conviene recalcar que el propsito del legislador ha sido amparar a los terceros de
buena fe de las consecuencias del efecto
retroactivo de la condicin cumplida. La

59

51

Claro Solar, ob. cit., t. X, Nos 117 y 118.

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

minio ha pertenecido siempre al vendedor A y, por tanto, le compete la accin


reivindicatoria.
En suma, el art. 1490 ganara en claridad y correccin si dijese el que tiene
o posee una cosa mueble, en lugar del
que debe una cosa de esta ndole.
b) La disposicin alude, en primer
trmino, a el que debe una cosa mueble
a plazo.
Es obvio que el acreedor de una cosa
a plazo no puede reivindicar y que la ley
ha querido referirse, ms bien, al que es
dueo de una cosa, cuyo dominio limita
un plazo.
El dominio as limitado constituye, en
verdad, un derecho de usufructo. El
art. 1087 previene que la asignacin hasta cierto da constituye un usufructo en
favor del asignatario.
La enajenacin no dara al adquirente ms derechos que los que pertenecan
al enajenante y no le otorgara un dominio de que ste careca (art. 682). El nudo
propietario podra reivindicar la cosa, sin
consideracin a la buena o mala fe del
tercero.
c) Se refiere a la disposicin, en seguida, al que debe una cosa mueble bajo
condicin suspensiva o resolutoria.
Tampoco ha sido afortunada, en esta
parte, la redaccin del art. 1490. Lo que se
debe bajo condicin suspensiva, se posee
bajo condicin resolutoria y viceversa.60
As, el comprador que no ha pagado
el precio y a quien se ha hecho la correspondiente tradicin, posee la cosa bajo
condicin resolutoria; su derecho se extinguir si se verifica el hecho futuro e
incierto de no pagar el precio. Al mismo
tiempo, el comprador es deudor de la
cosa bajo condicin suspensiva. El vende-

dor entrega la cosa a condicin de que


vuelva a su poder si el precio no se paga
y es acreedor de la cosa bajo condicin
suspensiva, a la vez que el comprador es
deudor en la misma forma.61
Pero es el aspecto extintivo o resolutorio de la condicin el que interesa y,
por ende, la disposicin debi, en suma,
referirse al que tiene o posee una cosa
mueble bajo condicin resolutoria.
d) Para que el problema que aborda
el art. 1490 se plantee es menester que la
cosa mueble se enajene.
La expresin enajenar designa la transferencia del dominio o la constitucin de
otro derecho real que lo limite; pero, no
obstante, la disposicin solamente alcanza
a las transferencias del dominio.
Desde luego, varios de los derechos
reales slo recaen sobre inmuebles; tal
es el caso de los derechos de servidumbre, hipoteca, censo y habitacin. De esta
manera sobre bienes muebles slo pueden recaer los derechos de prenda, usufructo y uso.
El art. 1490 es inaplicable a la prenda. El art. 2406 dispone que la prenda se
extingue cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio
que el que dio la cosa en prenda tena
sobre ella.
No excluye la ley al acreedor prendario de buena fe a quien se confiere, en
caso de ignorar la condicin, el derecho
de exigir del deudor que le otorgue otra
prenda u otra caucin componente y, en
defecto de ambas cosas, a reclamar el
pago inmediato de la deuda, aunque haya
plazo pendiente para el pago (art. 2396).
Tampoco se aplica a los derechos de
usufructo y uso que se extinguen por la
resolucin del derecho del constituyente
(arts. 806 y 812).
El texto del art. 1490 corrobora el aserto anterior. La idea de reivindicacin corresponde a una enajenacin total o
transferencia del dominio.

60
Gonzlez von Mares, ob. cit., pg. 71. En su
Proyecto de 1853, art. 1666, deca Bello: Si el que
debe una cosa bajo condicin suspensiva la enajena o la grava con hipoteca, prenda, censo o servidumbre, la enajenacin o gravamen se resuelve
cumplida que sea la condicin. Si el que posee cualquiera cosa bajo condicin resolutoria la enajena
o la grava, se seguirn las mismas reglas.

61
Alessandri, De la compraventa y de la promesa
de venta, t. II, N 1771.

52

Obligaciones sujetas a modalidad

157. Anlisis del art. 1491. El art. 1491


se refiere a los bienes races: Si el que
debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen sino cuando la condicin
constaba en el ttulo respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pblica.
a) Nuevamente el legislador emplea
la expresin el que debe. Y ser del caso
recordar lo dicho a propsito de los mismos trminos que emplea el art. 1490.
Pero esta vez no cometi el legislador el error de referirse al plazo y la disposicin ha ganado considerablemente en
propiedad.
b) El art. 1491 hace extensivos sus
efectos no slo a las enajenaciones propiamente tales, sino a las hipotecas, censos y servidumbres constituidas por el
deudor de la cosa bajo condicin.
Importa establecer si la enumeracin
del art. 1491 es taxativa o, por el contrario, la regla debe hacerse extensiva a otros
derechos reales como los de usufructo,
uso y habitacin.62
La regla del art. 1491 es excepcional,
en cuanto deroga, en favor de los terceros de buena fe, el principio general de
la retroactividad de las condiciones y ampara, por lo tanto, solamente a aquellos
en cuyo favor se ha constituido una hipoteca, un derecho de censo o una servidumbre. La disposicin excepcional ha
de interpretarse restrictivamente.
En sus proyectos, Bello haca extensiva la disposicin a los derechos de usufructo, uso y habitacin o aluda a los
gravmenes en general.
Para los gravmenes no enumerados
regira el principio general. Los usufructos, los derechos de uso y habitacin se
extinguirn siempre por la resolucin del
derecho de quien los constituy.63
c) Se observa que, mientras el art. 1490
dice que no habr derecho a reivindicar

la cosa, el art. 1491 dispone que no podr resolverse la enajenacin o gravamen.


La idea que expresan ambas disposiciones es la misma; pero como el Cdigo,
en el caso del art. 1491, habla de hipotecas, censos y servidumbres, no crey prudente emplear el trmino reivindicar.
La expresin tiene el inconveniente de
sugerir que se conceda la accin resolutoria contra los terceros poseedores de mala
fe. Entretanto, la accin resolutoria no podr jams dirigirse contra los terceros; los
contratos se resuelven entre las partes y la
accin resolutoria es una accin personal.64
158. Los arts. 1490 y 1491 son nicamente aplicables a la compraventa, la permuta y el pacto de retroventa. Pese a la
generalidad de sus trminos, los arts. 1490
y 1491 tienen un campo de aplicacin
bien limitado.
a) Se aplican, en primer trmino, en
la compraventa. El art. 1873 previene que
el vendedor tendr derecho para pedir
la resolucin del contrato si el comprador se encuentra en mora de pagar el
precio, y el art. 1876 aade que la resolucin por no haberse pagado el precio no
da derecho al vendedor contra terceros
poseedores sino en conformidad a los
arts. 1490 y 1491.
El art. 1876, como una lgica consecuencia, establece que si en la escritura
de compraventa se dice haberse pagado
el precio, no se admitir otra prueba en
contrario que la de nulidad o falsificacin de la escritura y, en virtud de esta
prueba, habr accin contra los terceros.
Si en la escritura se declara pagado el
precio, los terceros sern reputados siempre de buena fe; no habr accin en su
contra, a pesar de que el precio no se
haya realmente pagado.
b) Para la permuta rigen, en general,
las mismas disposiciones que para la compraventa. Como a la compraventa se aplican en la permuta las reglas de los
arts. 1490 y 1491.

62
En el sentido de que la enumeracin no es
taxativa, Alessandri, De la compraventa y de la promesa de venta, t. II, N 1788.
63
Gonzlez von Mares, ob. cit., pgs. 93 y sigts.

64

53

Vase el N 160.

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

c) En fin, el art. 1882 dispone: El


pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta a lo dispuesto en
los arts. 1490 y 1491.

obtener que se la purifique de los derechos reales constituidos por el deudor


condicional.
A vende a B una finca y ste, por su
parte, la vende a C, a quien supondremos de mala fe. La resolucin del contrato celebrado entre A y B, dar derecho
para reivindicar la finca de C.
Ahora bien, por este motivo la accin resolutoria dejar de ser una accin
personal para convertirse en real o mixta, como se ha pretendido?
Para explicar estos efectos no es necesario atribuir a la accin resolutoria un
carcter que hace de ella un verdadero
monstruo jurdico.67 La condicin opera retroactivamente: el comprador no ha
tenido jams derecho alguno, el vendedor nunca ha dejado de ser dueo y esta
circunstancia le permite recobrar su cosa
de quien la posea por medio de la accin
reivindicatoria.
No es la accin resolutoria la que afecta al tercero; ella se dirige exclusivamente en contra del contratante. Es la accin
reivindicatoria, derivada del dominio que
el vendedor tiene y no ha perdido jams,
la que se dirige en contra de los terceros
y les afecta.68

5. LA ACCIN RESOLUTORIA
159. Concepto de la accin resolutoria. La condicin resolutoria tcita y el
pacto comisorio no operan de pleno derecho. Producido el incumplimiento, aun
en el caso del art. 1879, no se resuelve el
contrato, sino que nace para el contratante el derecho de pedir la resolucin.
Este derecho, puesto en ejercicio, es la
accin resolutoria.
La accin resolutoria es, pues, la que
nace de la condicin resolutoria tcita y
del pacto comisorio para pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de
las obligaciones contradas.
Su objetivo es aniquilar el contrato
para destruir consecuencialmente las obligaciones derivadas del mismo. El contratante que la entabla persigue desligarse
de las obligaciones que el contrato le impuso, fundndose en el incumplimiento
de su contraparte, y la restitucin de lo
que hubiere dado a cambio de la obligacin violada.

161. La accin resolutoria y las acciones reales contra los terceros deben
entablarse en un mismo juicio. Para que
una accin reivindicatoria u otra accin
real tenga xito contra los terceros, es
menester que la sentencia judicial que
pronuncia la resolucin les sea oponible.

160. La accin resolutoria es una accin personal. La accin resolutoria compete al contratante diligente, que ha
cumplido o estado pronto o llano a cumplir, en contra del contratante moroso.65
Es, por consiguiente, una accin personal.
nicamente pueden demandar la resolucin de un contrato las personas que
han contratado.66
Pero, como se ha visto, la resolucin
del contrato suele afectar a terceros, a
condicin de que estn de mala fe; el
contratante que ha obtenido que se resuelva el contrato puede accionar contra
esos terceros para reivindicar la cosa u

65
66

67

Laurent, ob. cit., t. XVII, N 149.


Alessandri expresa, con particular acierto,
estas ideas: Hay, pues, en el caso de la resolucin
de un contrato, dos acciones: primero, la accin
personal de resolucin dirigida contra el contratante remiso en el cumplimiento de la obligacin, cuyo
objeto es destruir el contrato que se resuelve, y en
seguida, una vez resuelto el contrato, hay una accin reivindicatoria, una accin real que nace del
derecho de dominio que el vendedor, en el ejemplo propuesto, habra tenido siempre, y que va contra el tercer poseedor que ya no puede conservar
la cosa en su poder. Apuntes, pg. 181.
68

Vanse los Nos 127 y 128.


R. de D. y J., t. XXI, sec. 1, pg. 616.

54

Obligaciones sujetas a modalidad

El art. 3 previene que las sentencias


judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren; la accin de cosa
juzgada, consecuencia del fallo firme, no
puede esgrimirse sino entre las personas
que han litigado.
En suma, es menester que los terceros sean parte en el juicio en que se pida
y declare la resolucin del contrato; de
otro modo, las acciones en su contra no
prosperaran y el tercero podra oponerse al ejercicio de la accin real, en virtud
de la mxima Res inter alios judicata aliis
non nocet.
Siguiendo un orden lgico, el contratante debera intentar primero la accin
resolutoria y, luego, la accin real. Pero
los inconvenientes de un doble juicio son
manifiestos. Por esto el Cdigo de Procedimiento Civil autoriza el ejercicio de ambas acciones en un solo juicio. Su art. 18
prescribe: En un mismo juicio podrn
intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que
emanen directa e inmediatamente de un
mismo hecho.
La accin resolutoria y la accin real
ciertamente emanan de un mismo hecho:
el incumplimiento de la obligacin pactada en el contrato.

La accin real contra el tercero se


interpone para el caso de que prospere
la accin personal resolutoria en contra
del contratante que viol su obligacin.
162. La accin resolutoria es renunciable. La accin resolutoria puede renunciarse, puesto que no se encuentra
prohibida la renuncia y mira ella evidentemente al solo inters del renunciante.
La renuncia debe ser expresa. No importa una renuncia el hecho de que el
contratante ejercite la accin de cumplimiento del contrato. No hay inconveniente para que, abandonando esta accin,
entable posteriormente la accin resolutoria.69
163. La accin resolutoria es mueble
o inmueble. La accin resolutoria ser
mueble o inmueble, de acuerdo con la
regla del art. 580, segn la cosa debida.
La calificacin de la accin como mueble o inmueble importa para determinar
el tribunal que es competente para conocer del respectivo juicio.70
164. La accin resolutoria es divisible. Si son varios los acreedores, puede
cada uno ejercer independientemente la
accin resolutoria o es preciso que se pongan de acuerdo para ejercitarla?71
a) Se sostiene, generalmente, que es
menester el acuerdo de los varios acreedores, invocndose el art. 1526, N 6: si
la obligacin es alternativa y la eleccin
compete a los acreedores, deben hacerla todos de consuno.
Pero la verdad es, por de pronto, que
no existe tal obligacin alternativa. Qu
debe el comprador cuando son varios los
vendedores? El comprador debe una sola
cosa: pagar el precio. No hay pluralidad
de objetos y, por consiguiente, obligacin
alternativa.

En las actas de la Comisin Mixta del Cdigo de Procedimiento Civil se dej constancia expresa de que la disposicin del art. 18 tiene por
objeto facilitar el ejercicio, en un solo proceso,
de estas acciones y otras anlogas.
Se lee, en efecto: El seor Urrutia observa,
que nacen directa e inmediatamente de un mismo hecho la accin reivindicatoria que fluye de
la nulidad, resolucin o rescisin de un acto o
contrato... Personales, las acciones rescisoria, de
nulidad y resolutoria, se dirigen contra el contratante con el fin de terminar los efectos o anular los actos contractuales; pero como de la
infraccin declarada hay derecho para deducir
la accin real contra terceros, como lo establecen especialmente los arts. 1490, 1491 y 1689 del
Cdigo Civil, es til en todos conceptos que ambas acciones puedan tramitarse en un mismo juicio. De este modo la sentencia sobre la accin
personal empecer al poseedor contra quien se
reivindica.

69

R. de D. y J., t. XXIV, sec. 1, pg. 716.


Vase el N 522.
71
Vase Pescio, La accin resolutoria ejercitada por uno de los herederos del vendedor. R. de
D. y J., t. XLIX, 1 parte, pg. 88.
70

55

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

b) Se suele decir que es absurdo que


si son varios los contratantes puedan optar unos por la resolucin y otros por el
cumplimiento, con la consecuencia de
que el contrato se cumplira en parte y se
resolvera parcialmente.
Pero la verdad es que no hay inconveniente para que un contratante demande
el cumplimiento de su parte o cuota en el
crdito, mientras otro insta por la resolucin, por lo que a l se refiere, para liberarse de sus obligaciones y obtener que se
le restituya lo que haya dado por su parte.
La ley admite expresamente que un
contrato sea vlido para una parte y nulo
para otra, cuando son varios los que contratan (art. 1690). El contrato ser vlido
para el contratante que inst por la nulidad y subsistir con pleno valor para el
contratante que no estim del caso deducir la accin.
c) Por ltimo, sera forzoso concluir
que los varios acreedores deberan igualmente obrar de consuno para demandar
el cumplimiento del contrato, aunque el
objeto de la prestacin fuera tan divisible
como pagar el precio de una compraventa. Tal conclusin es obviamente absurda.

c) Se suspende en favor de las personas enumeradas en el N 1 del art. 2509,


esto es, de los menores, dementes, sordos y sordomudos que no pueden darse
a entender claramente y de todos los que
estn bajo paterna potestad, tutela o curadura (art. 2520).
El legislador, entre tanto, ha sealado reglas especiales para la prescripcin
de la accin resolutoria que procede del
pacto comisorio, a saber:
a) Prescribe la accin en 4 aos o en
el plazo menor que fijaren las partes. El
art. 1880 dispone que el pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las
partes, si no pasare de cuatro aos. Aade el inc. 2: Transcurridos estos cuatro
aos, prescribe necesariamente, sea que
se haya estipulado un plazo ms largo o
ninguno.
b) La prescripcin corre contra toda
clase de personas; como prescripcin de
corto tiempo, no se suspende (art. 2524).
c) Corre la prescripcin, no desde que
se hizo exigible la obligacin, sino desde
la fecha del contrato (art. 1880 inc. 1).
Estas reglas importan serias inconsecuencias
de la ley: a) Ninguna razn justifica que el pacto comisorio prescriba en 4 aos, mientras que
la accin resolutoria que deriva de la condicin
resolutoria tcita prescribe en 5 aos; b) Menos
justificada es la regla del art. 1880 que cuenta el
plazo de prescripcin desde la fecha del contrato; si el incumplimiento sobreviene pasados cuatro aos, la accin habra prescrito antes de nacer; c) En fin, el plazo de prescripcin ms corto
para el pacto comisorio resulta inoperante porque el art. 1878 establece que por el pacto comisorio no se priva al contratante de la eleccin
de acciones que le concede el art. 1873. Prescrita la accin derivada del pacto comisorio, quedara vigente la resultante de la condicin resolutoria tcita.73

165. Prescripcin de la accin resolutoria. Las reglas a que est sometida la prescripcin de la accin resolutoria son
diversas, segn resulte de una condicin
resolutoria tcita o de un pacto comisorio.
La accin resolutoria que emana de
una condicin resolutoria tcita no tiene
reglas especiales y est sometida, por lo
mismo, a las reglas generales de la prescripcin.
Por tanto:
a) La accin prescribe en el plazo de
5 aos, trmino en que ordinariamente
prescriben las acciones (art. 2515, inc. 1).72
b) Corre la prescripcin desde que
la obligacin violada se hizo exigible
(art. 2514, inc. 2).

166. Resolucin y rescisin. Importa


distinguir la accin resolutoria de otras
acciones similares. A menudo se confunden los conceptos de resolucin y resci-

72
El plazo se redujo de 10 a 5 aos por el
art. 1 de la Ley N 16.958, de 1 de octubre de
1968.

73

56

Alessandri, Apuntes, pg. 183.

Obligaciones sujetas a modalidad

sin y el propio legislador ha incurrido


en confusiones.
La resolucin es el efecto de la condicin resolutoria cumplida, trtase de
una condicin resolutoria ordinaria, de
una condicin resolutoria tcita o de un
pacto comisorio. En la prctica, la resolucin se producir, generalmente, por el
incumplimiento de las obligaciones que
impone el contrato.
La rescisin, entre tanto, es la nulidad relativa. Acto rescindible es aquel que
adolece de un vicio que acarrea esta clase de nulidad, como el error, la fuerza, el
dolo, la relativa incapacidad.
Se percibe claramente que la resolucin supone un acto plenamente vlido
que el evento de una condicin destruye;
la rescisin supone un acto defectuoso y
viciado que sucumbe en razn de estos
vicios o defectos de que adolece.74
Diferentes en las causas, la rescisin y
la resolucin difieren en sus consecuencias.
a) De acuerdo con el art. 1689, la nulidad declarada judicialmente da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores. La nulidad y el legislador emplea
el trmino en un sentido genrico afecta a los terceros, sin consideracin a su
buena o mala fe.
La resolucin solamente alcanza en sus
efectos a los terceros de mala fe (arts. 1490
y 1491).
b) Resuelto un contrato, no se deben
los frutos percibidos pendiente la condicin, a menos que la ley, el testador, el
donante o los contratantes dispongan lo
contrario (art. 1488).
Entre tanto, pronunciada la nulidad
o rescisin, se debern los frutos percibidos por quien, a consecuencia de la rescisin o nulidad, debe restituir la cosa
fructuaria, tomndose en cuenta la buena o mala fe de las partes, segn las reglas generales (art. 1687, inc. 2).
Tanto la accin resolutoria como la
accin rescisoria, persiguen aniquilar el

contrato y sus consecuencias; pero por


causas totalmente diversas y con resultados tambin distintos. En uno y otro caso
se trata de volver o restituir a las partes al
estado anterior, como si el contrato no
hubiera existido. Pero la rescisin tiene
un efecto mucho ms radical; esto se explica porque el acto que se resuelve fue
legalmente ejecutado, mientras que el
acto que se rescinde se ejecut con infraccin de la ley.
El propio legislador, como se dijo, ha incurrido en confusiones. El art. 1486 autoriza al
acreedor condicional, cuando la cosa se deteriora o disminuye por culpa del deudor, para que
se rescinda el contrato o se le entregue la cosa,
con indemnizacin de perjuicios. Y el art. 2271
dispone que el acreedor de una renta vitalicia no
podr pedir la rescisin del contrato, aun en
el caso de no pagrsele la pensin.
Mientras tanto, la accin que concede el
art. 1486 y niega el art. 2271 es la accin resolutoria que proviene del incumplimiento de las respectivas obligaciones.
Otras veces, sin incurrir en este error, el Cdigo emplea expresiones impropias. El art. 1826
faculta al comprador, cuyo vendedor retarda la
entrega por su hecho o culpa, para perseverar
en el contrato o desistir de l. Y el art. 2101 autoriza a los socios, cuyos consocios no efectan
el aporte convenido, por su hecho o culpa, para
dar la sociedad por disuelta. En ambos casos se
trata del ejercicio de la accin resolutoria.75

167. Resolucin y terminacin. La resolucin toma el nombre de terminacin


en los contratos de tracto sucesivo, entre
los que se destaca el arrendamiento.76
La naturaleza de tales contratos impide que la condicin resolutoria cumplida obre retroactivamente; los efectos de
la resolucin, pues, suprimen slo las consecuencias futuras del acto.77
El Cdigo Civil no emplea sistemticamente el trmino. Para indicar que el arrendador o
arrendatario, por incumplimiento de sus diversas obligaciones, tienen derecho a resolver o terminar el contrato, el Cdigo usa expresiones

75

Vase, tambin, el art. 1590, inc. 2.


Vase el N 147 y R. de D. y J., t. XXIX,
sec. 1, pg. 267.
77
R. de D. y J., t. XXII, sec. 1, pg. 547.
76

74
R. de D. y J., t. XXIII, sec. 1, pg. 323 y
t. XLVI, sec. 2, pg. 79.

57

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

II. OBLIGACIONES A PLAZO

tales como desistir del contrato (arts. 1925 y


1926), dar por terminado el arrendamiento
(art. 1928), poner fin al arriendo (arts. 1939 y
1968), que cese el arrendamiento (art. 1930),
poner trmino al arrendamiento (art. 1945),
hacer cesar inmediatamente el arriendo
(arts. 1972 y 1979).

1. G ENERALIDADES
170. Disposiciones aplicables. Las
obligaciones a plazo se rigen por las disposiciones del Ttulo V del Libro IV.
Pero, del mismo modo que tratndose
de las condicionales, el Cdigo destina
a esta modalidad algunas disposiciones
del Libro III.
El art. 1498 dispone: Lo dicho en el
ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias a da se aplica a las
convenciones. A su vez, el art. 1080 previene que las asignaciones a da se sujetarn a las reglas dadas en el ttulo De las
obligaciones a plazo, con las explicaciones que siguen.

168. La resciliacin. Resciliacin es un


galicismo que designa el acuerdo de voluntades para dejar sin efecto un acuerdo anterior (art. 1545).
Constituye la resciliacin un modo de
extinguir las obligaciones y a l se refiere
el inc. 1 del art. 1567.
169. La revocacin. El trmino revocacin sirve para designar dos situaciones jurdicas muy diversas:
a) En un sentido, la revocacin es un
modo de dejar sin efecto ciertos contratos, por un acto unilateral de voluntad.
Por regla general un contrato no puede
invalidarse sino por causas legales o consentimiento mutuo. La revocacin, por
lo tanto, es excepcional.
As, el mandato termina por la revocacin del mandante (art. 2163, N 3);
la donacin entre vivos puede revocarse
por causa de ingratitud (art. 1428).
La revocacin recibe, en el contrato
de arrendamiento, la denominacin especial de desahucio, que es la noticia anticipada, dada por el arrendador o
arrendatario, de su intencin de hacer
cesar el arriendo (art. 1951).
b) En un segundo sentido, revocacin
es la invalidacin de un acto por medio
del cual el deudor insolvente ha hecho
salir bienes de su patrimonio, en fraude
de sus acreedores.
La revocacin, entonces, es el resultado del ejercicio de la accin pauliana o
revocatoria.

171. Concepto del plazo. El art. 1494


establece que el plazo es la poca que se
fija para el cumplimiento de la obligacin. Pero la definicin no abarca sino
un aspecto de esta modalidad. Ciertas
obligaciones son contradas para ser cumplidas en un plazo determinado; otras se
contraen para producir sus efectos hasta
una determinada poca.
Ms acertadamente, por tanto, el
art. 1080 previene que las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas por
plazos o das de que dependa el goce
actual o la extincin de un derecho. La
disposicin, sin embargo, slo seala los
efectos del plazo, sin cuidarse de expresar en qu consiste.
El plazo puede definirse como un hecho futuro y cierto de que dependen el
ejercicio o la extincin de un derecho.
172. Caracteres del plazo. Dos circunstancias caracterizan el plazo: la futureidad y la certidumbre.
Al igual que la condicin, el plazo
es un acontecimiento futuro, que ha de
verificarse en el porvenir; pero, al revs
de la condicin, el acontecimiento es
cierto, esto es, se tiene la certidumbre
de la realizacin del hecho en que consiste.

El Cdigo no emplea, en este caso, el trmino revocacin. El art. 2468 habla de rescisin.
Piensan algunos, tomando pie en esta expresin
de la ley, que la accin pauliana se asimila en
todo a una accin de nulidad.78

78

Alessandri, Apuntes, pgs. 132 y 133.

58

Obligaciones sujetas a modalidad

La certidumbre de que se verificar


el hecho determina los efectos del plazo,
diversos de los que produce la condicin. El derecho subordinado al plazo
existe perfecto desde que se celebra el
contrato, y la modalidad slo posterga
su ejercicio; por otra parte, hay la certeza de que el derecho no sobrevivir a la
poca fijada.

2. CLASIFICACIN DE LOS PLAZOS


174. Diversas clases de plazos. El plazo puede ser expreso o tcito; fatal y no
fatal; determinado e indeterminado; voluntario, legal o judicial; suspensivo o primordial y extintivo o final.
175. Plazo expreso y plazo tcito. El
plazo expreso es aquel que se establece
en trminos formales y explcitos.
Plazo tcito es el indispensable para
cumplirlo (art. 1494), esto es, el que resulta de la naturaleza de la prestacin o
del lugar en que debe cumplirse, diverso
de aquel en que se contrajo. As, la compra de una partida de trigo de la prxima
cosecha lleva implcita el plazo necesario
para que sta se efecte; la compra de
una mercadera en el extranjero supone,
para la entrega, el tiempo necesario para
que arribe al pas.

173. Certidumbre y determinacin. Lo


que importa y caracteriza el plazo es la
certidumbre de que el hecho se verificar, aunque se ignore la poca en que ha
de suceder, esto es, el tiempo sea indeterminado. La muerte de una persona es
un plazo.
Las obligaciones, del mismo modo
que las asignaciones testamentarias, pueden ser a plazo o da y el da ser cierto o
incierto, determinado o indeterminado.
El da es cierto y determinado, si necesariamente ha de llegar y se sabe cundo: el da tal de tal mes y ao (art. 1081,
inc. 1).
El da es cierto e indeterminado, si
necesariamente ha de llegar, pero no se
sabe cundo: el da de la muerte de una
persona (art. 1081, inc. 2).
El da es incierto y determinado, si
puede llegar o no, pero suponiendo que
ha de llegar, se sabe cundo: el da en
que una persona cumpla 25 aos (art.
1081, inc. 3).
El da es incierto e indeterminado, si
no se sabe si ha de llegar, ni cundo: el
da en que una persona se case (art. 1081,
inc. 4).

Al plazo tcito se refiere la disposicin del


art. 1551 N 2. El deudor est en mora cuando
la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino
dentro de cierto plazo, y el deudor lo ha dejado
pasar sin darla o ejecutarla.

176. Plazo fatal y no fatal. Plazo fatal


es aquel cuyo transcurso, por el ministerio de la ley, extingue el derecho.
Son plazos fatales los que la ley califica de tales o se establecen con las expresiones en o dentro de. El art. 49
dispone: Cuando se dice que un acto
debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta
antes de la medianoche en que termina
el ltimo da del plazo, y cuando se exige
que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos
no nacen o expiran sino despus de la
medianoche en que termine el ltimo da
de dicho espacio de tiempo. Es fatal, por
ejemplo, el plazo de 24 horas establecido
en el art. 1879.
Los plazos fatales son la regla general
en materia procesal. El art. 64 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que
los plazos que seala dicho Cdigo son

La asignacin limitada por plazos o das, no


es necesariamente una asignacin a plazo; puede ser condicional. Es generalmente condicional
la asignacin desde un da, mientras que la asignacin hasta un da es a plazo.
Las complicadas reglas que el Cdigo seala en los arts. 1083 y siguientes pueden resumirse de este modo: a) Las asignaciones desde un
da son condicionales, a menos que el da sea
cierto y determinado; b) Las asignaciones hasta
un da son a plazo, a menos que el da sea incierto e indeterminado.
Las mismas reglas son aplicables, en general, a las obligaciones.
59

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

fatales cualquiera sea la forma en que se


expresen, salvo aquellos establecidos para
la realizacin de actuaciones propias del
tribunal. En consecuencia, la posibilidad
de ejercer un derecho o la oportunidad
para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el tribunal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que convenga para la prosecucin
del juicio, sin necesidad de certificado previo. Por consiguiente, al vencimiento del
plazo operar la preclusin sin que sea
necesario acusar rebelda.
No es fatal el plazo que por su llegada no extingue el derecho y ste puede
ejercerse tilmente despus de vencido
el trmino. El plazo para cumplir una obligacin no es regularmente fatal porque
el deudor puede satisfacerla a posteriori.79

Plazo judicial es el que seala el juez.


No tiene el juez, en principio, la facultad
de fijar plazos; solamente est autorizado
para hacerlo cuando la ley le ha investido expresamente de esta facultad; su misin se reduce a decidir el alcance de los
plazos que son materia de controversia.
El art. 1494 es concluyente: No podr el
juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr
interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y
aplicacin discuerden las partes.
El legislador ha autorizado al juez, en
ciertos casos, para sealar el plazo en que
deben cumplirse ciertas obligaciones. As,
el poseedor vencido en el juicio reivindicatorio debe restituir la cosa en el plazo
que el juez sealare (art. 904); el tutor o
curador dispone de un plazo de 90 das
para inventariar los bienes del pupilo: el
juez podr restringir o ampliar este plazo (art. 378).
El artculo 2201 dispone otro caso
en que el juez puede fijar un plazo, en
el contrato de mutuo, al darle la facultad al juez para fijar el plazo de restitucin, cuando se hubiere pactado que el
mutuario pagar cuando le sea posible.
Sin embargo, esa disposicin no es aplicable hoy da a los mutuos de dinero
(artculo 13 de la Ley N 18.010), y por
lo tanto debe entenderse parcial y tcitamente derogada.

177. Plazo determinado e indeterminado. El plazo debe ser siempre cierto;


pero puede ser determinado o indeterminado. La certidumbre dice relacin con
las posibilidades de realizacin del hecho;
la determinacin, con el conocimiento
que se tenga de la poca de su verificacin.
Es determinado el plazo si se sabe
cundo ocurrir el hecho, e indeterminado si esta circunstancia se ignora.
178. Plazo voluntario, legal y judicial. Plazo voluntario es el que se establece por la voluntad del autor o autores
del acto jurdico. Si es resultado de un
acuerdo de voluntades, el plazo es convencional. La convencin es la fuente
ms fecunda de la modalidad de que se
trata.
El plazo legal tiene su origen en la
ley. No es frecuente que el legislador seale plazos. Como ejemplo de plazo legal merece citarse el que establece el
art. 2200, en cuya virtud, si no se hubiere fijado trmino para el pago, no habr
derecho de exigirlo dentro de los diez
das subsiguientes a la entrega.
79

179. Plazo suspensivo y plazo extintivo. De acuerdo con el art. 1080, el plazo
puede ser suspensivo o extintivo y depender de l el goce actual o la extincin
de un derecho.
Plazo suspensivo es aquel que posterga el ejercicio del derecho, difiere la exigibilidad de la obligacin. No afecta el
plazo a la existencia del derecho, como
la condicin suspensiva; la obligacin existe desde el momento en que se contrajo,
pero su ejecucin queda postergada hasta la llegada del da.
El plazo extintivo es aquel que por su
cumplimiento extingue un derecho. El

Vase el N 132.

60

Obligaciones sujetas a modalidad

plazo extintivo limita la duracin de la


obligacin.

existir y que a la sazn no existe an. Si


paga el deudor a plazo, satisface una deuda existente y que, con toda certidumbre, se ver ms tarde en la necesidad de
cumplir; el pago no puede repetirse porque importa, lgicamente, una renuncia
del plazo.

3. EFECTOS DEL PLAZO


a) Plazo suspensivo
180. El plazo suspensivo posterga el
ejercicio del derecho. El plazo suspensivo no afecta a la existencia del derecho.
El derecho nace en el momento de la
celebracin del acto que da origen a la
obligacin, como una lgica consecuencia de la certidumbre del hecho que constituye el plazo.
Afecta el plazo solamente al ejercicio
del derecho, a su goce actual; el acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligacin, el ejercicio de sus
derechos permanece en suspenso.
Estas ideas aparecen claramente consignadas en el art. 1084. La asignacin
desde un da cierto y determinado, otorga al asignatario, desde la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada,
pero no le faculta para reclamarla antes
de que llegue el da. El asignatario, pues,
adquiere el dominio, pendiente el plazo,
pero no puede ejercitar an su derecho.

182. Efectos del plazo suspensivo. Para


precisar los efectos del plazo es menester
distinguir si est pendiente o cumplido.
1. El plazo suspensivo pendiente produce un efecto fundamental y diversos
otros efectos secundarios.
a) El efecto fundamental del plazo
suspensivo consiste en que el acreedor
no tiene derecho para demandar el cumplimiento de la obligacin, mientras, por
su parte, el deudor est autorizado para
rehusar el cumplimiento. El art. 1496 dispone que el pago de la obligacin no
puede exigirse antes de expirar el plazo.
b) Pendiente el plazo suspensivo, no
corre, por regla general, la prescripcin
(art. 2514).
c) Las obligaciones no pueden ser compensadas durante el plazo, porque no son
actualmente exigibles (art. 1656, N 3).
2. El plazo suspensivo cumplido o vencido produce efectos que son obvios.
a) La obligacin se torna exigible, el
acreedor puede demandar su cumplimiento y el deudor queda en la necesidad de ejecutarla; corre la prescripcin y
puede operarse la compensacin legal.
b) El vencimiento del plazo suele
constituir en mora al deudor que retarda
el cumplimiento ms all del trmino
(art. 1551, Nos 1 y 2).

181. Plazo suspensivo y condicin


suspensiva. Difiere sustancialmente el plazo de la condicin. La condicin afecta a
la existencia misma de la obligacin, mientras que el plazo afecta a su ejecucin.80
De esta diferencia fundamental entre
el plazo y la condicin resulta esta consecuencia que prev el art. 1495: Lo que se
paga antes de cumplirse el plazo, no est
sujeto a restitucin. Entre tanto, lo que
se hubiere pagado pendiente la condicin
suspensiva, podr repetirse mientras no se
hubiere cumplido (art. 1485, inc. 2).
Si paga el deudor condicional, cumple una obligacin que puede no llegar a

183. Extincin del plazo. El plazo se


extingue por el vencimiento, por la renuncia y por la caducidad.
El vencimiento es la forma ordinaria
de extinguirse el plazo y, en verdad, no
merece un comentario. Interesa considerar la renuncia del plazo y su caducidad.

80
El art. 1185 del C. francs dispone: Le terme diffre de la condition en ce quil ne suspend
point lengagement, donc il retarde seulement
lexcution.

184. Renuncia del plazo. La renuncia ser posible para aquella de las partes
en cuyo favor se ha fijado el trmino, por61

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

que las renuncias, en general, son viables


a condicin de que el derecho o ventaja
de que se abdica mire al inters particular del renunciante.
En principio, el plazo se entiende establecido en beneficio del deudor.81 El
Cdigo Civil no lo establece de modo expreso; pero el art. 1497 aplica el principio en cuestin. Por lo tanto, puede el
deudor renunciar al plazo y cumplir anticipadamente la obligacin.
El art. 1497 dispone: El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el
testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipacin del pago acarree al acreedor un
perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar. En el contrato de mutuo a inters se observar lo
dispuesto en el art. 2204.
De este modo, la regla general de que
el deudor puede renunciar el plazo tiene
limitaciones o excepciones.
a) No le est permitida al deudor la
renuncia cuando le estuviere expresamente
prohibida. El art. 12 previene que son renunciables los derechos, con tal que miren al inters particular del renunciante,
y adems, no est prohibida su renuncia. La prohibicin puede tener su origen en un testamento o en un contrato.
b) Tampoco puede renunciar el deudor cuando de la renuncia se siga un perjuicio para el acreedor que la fijacin del
plazo pretendi notoriamente evitar. La
razn es obvia: el plazo, en casos semejantes, no aprovecha nicamente al deudor.
En el depsito, por ejemplo, la estipulacin de un plazo para la restitucin est
manifiestamente encaminada a beneficiar
al depositante, esto es, al acreedor, puesto
que el depositario no tiene inters en conservar por un cierto tiempo la cosa de que
no puede servirse (art. 2220) y no recibe
remuneracin (art. 2219).

c) El artculo 10 de la Ley N 18.010


dispone que los pagos anticipados de una
operacin de crdito de dinero, sern
convenidos libremente entre acreedor y
deudor.
Sin embargo, esa norma establece el
derecho de anticipar el pago aun contra
la voluntad del acreedor, pero cumplindose ciertas reglas. De este modo, en las
operaciones de crdito de dinero cuyo
importe en capital no supere el equivalente a 5.000 unidades de fomento, el deudor que no sea una institucin fiscalizada
por la Superintendencia de Bancos o el
Fisco o el Banco Central de Chile, podr
anticipar su pago, aun contra la voluntad
del acreedor, siempre que:
a) Tratndose de operaciones no reajustables, pague el capital que se anticipa y los intereses pactados calculados
hasta la fecha de pago efectivo, ms la
comisin de prepago. Dicha comisin, no
podr exceder el valor de un mes de intereses pactados calculados sobre el capital que se prepaga.
b) Tratndose de operaciones reajustables, pague el capital que se anticipa y
los intereses pactados calculados hasta la
fecha de pago efectivo, ms la comisin
de prepago. Dicha comisin, no podr
exceder el valor de un mes y medio de
intereses pactados calculados sobre el capital que se prepaga.
185. Caducidad del plazo. El plazo
impide al acreedor accionar contra el deudor; pero, en ciertos casos, sera fatal para
el acreedor esperar la llegada del trmino
para reclamar el pago. La ley le ampara
con la caducidad del plazo, que hace exigible la obligacin y le permite perseguir
al deudor antes de expirado el plazo.
Seala el art. 1496 las causales de caducidad. El pago de la obligacin puede
exigirse, sin esperar el vencimiento del
trmino:
a) al deudor constituido en quiebra
o que se halle en notoria insolvencia, y
b) al deudor cuyas cauciones, por su
hecho o culpa, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor.

81
El art. 1187 del Cdigo francs dispone: Le
terme est toujour prsum stipul en faveur du debiteur, a moins quil ne rsulte de la stipulation ou
des circonstances, quil a t aussi convenu en faveur du crancier.

62

Obligaciones sujetas a modalidad

no es fatal e inevitable. El art. 1496 establece que el deudor podr reclamar el


beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones.

186. Caducidad del plazo por quiebra o insolvencia del deudor. Con sobrada razn el legislador ha dispuesto que
la quiebra o insolvencia del deudor producen la caducidad de los plazos de las
obligaciones por l contradas.
Si hubiera el acreedor de esperar el
vencimiento quedara expuesto a sufrir un
grave e irreparable dao; los acreedores
de obligaciones puras y simples se haran
probablemente pago con los bienes del
deudor, y al vencimiento del trmino, el
acreedor de la obligacin a plazo no encontrara bienes en que satisfacerse.
Por otra parte, la exigibilidad de las
obligaciones del fallido ha parecido al legislador necesaria para facilitar la liquidacin general que la quiebra hace
indispensable. El artculo 67 de la Ley de
Quiebras dispone que en virtud de la
declaracin de quiebra, quedan vencidas
y exigibles, respecto del fallido, todas sus
deudas pasivas, para el solo efecto de que
los acreedores puedan intervenir en la
quiebra.
La insolvencia del deudor ha de ser
notoria. Corresponde al acreedor, que invoca la caducidad del plazo e intenta cobrar de inmediato su crdito, probar la
notoria insolvencia del deudor.

Difcil es que la caucin consistente en una


prenda comn se extinga o menoscabe por hecho o culpa del deudor, puesto que la cosa empeada debe encontrarse en poder del acreedor.
Cuando la caucin consista en una fianza,
la insolvencia del fiador ser lo que menoscabe
la garanta. De qu modo podra imputarse al
deudor?
El Cdigo aplica la regla del N 2 del
art. 1496 a la hipoteca: Si la finca se perdiere o
deteriorare en trminos de no ser suficiente para
la seguridad de la deuda, tendr derecho el
acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser
que consienta en que se le d otra seguridad
equivalente, y en defecto de ambas cosas, podr
demandar el pago inmediato de la deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar
las providencias conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada. (art. 2427).
Otro caso similar encontramos en el art.
2391.

b) Plazo extintivo
188. Efectos del plazo extintivo. El
Cdigo no se ocupa del plazo final o extintivo. Reglamenta nicamente el plazo
suspensivo.
El plazo de que se trata extingue las
obligaciones. Por su cumplimiento, el derecho correlativo se extingue. La extincin tiene lugar de pleno derecho, pero
sin efecto retroactivo. Entre tanto, pendiente el plazo, el acto produce sus efectos como si fuera puro y simple.

187. Caducidad del plazo por extincin o disminucin de las cauciones. Cuando la obligacin se ha garantizado con una
caucin, debe suponerse que el acreedor
ha contratado y se ha acordado al deudor
el beneficio de un plazo, en vista de las
especiales seguridades ofrecidas por ste.
Es natural, pues, que la extincin o disminucin de las cauciones opere la caducidad del plazo.
Del art. 1496, N 2, resulta que la caducidad del plazo se produce cumplindose los siguientes requisitos:
a) que las cauciones se extingan o disminuyan de valor en forma considerable, y
b) que esta extincin o disminucin
de las garantas provenga del hecho o
culpa del deudor.
Pero la caducidad del plazo por la
extincin o menoscabo de las cauciones

III. OBLIGACIONES MODALES


189. Disposiciones que las rigen. El
Cdigo Civil no reglamenta las obligaciones modales. El art. 1493 se limita a expresar que las disposiciones del Ttulo IV del
Libro III sobre las asignaciones testamentarias condicionales o modales, se aplican a
las convenciones en lo que no pugne con
lo dispuesto en los artculos precedentes.
De esta manera, las obligaciones modales se rigen, ntegramente, por las dis63

Manual de Derecho Civil. De las obligaciones

posiciones del prrafo 4 del citado Ttulo IV del Libro III, llamado De las asignaciones modales.
Las obligaciones modales son rarsimas. El modo es una modalidad casi exclusiva de las asignaciones testamentarias,
aunque suele darse en los contratos gratuitos.
190. Concepto del modo. El art. 1089
dispone que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la
obligacin de aplicarlo a un fin especial,
como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un
modo.
La obligacin modal es, pues, la afecta a un modo, o sea, que impone al deudor la ejecucin de ciertas obras o la
sujecin a ciertas cargas.

restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo.


El derecho modal no se extingue por
el incumplimiento del modo, a menos
de existir la clusula resolutoria, que no
se subentiende y es menester que se exprese (art. 1090, inc. 2).
La clusula resolutoria es propia de
las asignaciones testamentarias. En los
contratos se denomina pacto comisorio.82
La disposicin del art. 1090 no es aplicable a las obligaciones modales que resulten de un contrato bilateral. En tales contratos va envuelta la condicin resolutoria
de no cumplirse por una de las partes lo
pactado. El incumplimiento del modo importa una infraccin del contrato. El contrato se resolver por no cumplirse el modo,
aunque no se haya estipulado expresamente una clusula resolutoria.83

191. Modo y condicin suspensiva.


Suele el modo confundirse con la condicin y el art. 1089 se cuida de advertir
que la obligacin de aplicar la cosa asignada a un fin especial importa un modo
y no una condicin suspensiva.
Difcil es sealar normas de carcter
general que sirvan para diferenciar ambas
modalidades; la intencin de los contratantes, primordial factor de interpretacin
de los contratos, es decisiva.
El modo supone que el deudor reciba una cosa para ejecutar las obras o
cargas; la condicin importa que el deudor la reciba si ejecutare las obras o
cargas. La condicin suspende la adquisicin; el modo no impide que la adquisicin se opere.
El art. 1089 dispone que el modo no
suspende la adquisicin de la cosa asignada.

193. Forma de cumplir el modo. Si


el modo es por su naturaleza imposible,
inductivo a un hecho ilegal o inmoral o
est concebido en trminos ininteligibles,
no vale la disposicin (art. 1093, inc. 1).
En caso de que, sin culpa del deudor,
sea solamente imposible en la forma especial prevista, podr cumplirse en otra
anloga que no altere la substancia de la
disposicin, y que en este concepto sea
aprobada por el juez, con citacin de los
interesados (art. 1093, inc. 2).
Si no se determinare suficientemente
el tiempo y la forma de cumplir el modo,
podr el juez determinarlos, consultando
en lo posible la intencin de los contratantes (art. 1094).
En fin, si el modo se hace enteramente imposible, sin hecho o culpa del deudor, la obligacin se reputar pura y
simple (art. 1093, inc. 3).

192. La clusula resolutoria. De acuerdo con el art. 1090, se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin de

82
83

64

Alessandri, Apuntes, pg. 202.


En contra, Claro Solar, ob. cit., t. X, N 225.