D E R E C H O AM B I E N TAL : D E L A R E S P O N S A B I L I D A D P O R

D A O AM B I E N TAL .
R o s a M a r a Al f a r o Tor r e s
Andrea Loreto Contreras Plaza
P a t r i c i o An d r s P a c h e c o C f r e
Universidad Central
1998

INDICE GENERAL
TOMO I
INTRODUCCIN..

Pg.
1

PRIMERA PARTE
GENERALIDADES
CAPTULO I.- ECOLOGA.
1.Historia y Desarrollo de la Ecologa. .
2.Conceptualizacin de Ecologa y otros trminos afines.
3.La Economa y la Ecologa.
3.1.- Ecologa y Economa de Mercado.
3.1.a) El Desarrollo Sostenible y el Mercado. ..
3.1.b) El Carcter Cerrado del Ciclo Econmico y
el Carcter Abierto del Ciclo Ecolgico.
3.2.- La Economa Ecolgica.
3.3.- La Economa Ambiental. ..
3.3. a) El Medio Ambiente y los Derechos de Propiedad.
3.3. b) Las "Externalidades" Medioambientales y
su Valoracin.
3.3.c) Las Ecotasas o Impuestos Ecolgicos.

8
8
11
15
16
16

CAPTULO II.- MEDIO AMBIENTE. .

1.Conceptualizacin. ..
2.Relacin del Hombre con el Medio Ambiente.
3.Problemas del Medio Ambiente.

24
24
34
40

CAPTULO III.- CONTAMINACIN. ..

1.Conceptualizacin.
2.Clases de Contaminacin.
2.1.- Contaminacin del Aire. ..
2.2.- Contaminacin del Agua. .
2.3.- Contaminacin por Ruido.
2.4.- Contaminacin por Desechos Slidos. .
2.5.- Contaminacin por Radiacin. .
3.Prevencin y Control de la Contaminacin. .

44
44
52
53
59
64
66
68
70

17
18
19
20
21
23

SEGUNDA PARTE
DEL DERECHO AMBIENTAL
CAPTULO I.- CONCEPTO DE DERECHO AMBIENTAL.
CAPTULO II.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO AMBIENTAL.
1.- Dimensin espacial indeterminada.
2.- Preventivo.
3.- Sustrato tcnico metajurdico.

76
80
80
81
82
2

4.- Distribucin equitativa de costos. ..

5.- Predominio de intereses colectivos. .
6.- Sistmico. ..
7.- Multidisciplinario.
8.- Mixtura normativa de lo antiguo y de lo nuevo. .
9.- Transnacional. .
10.- Carcter horizontal. .
11.- Dispersin normativa.

82
83
84
85
87
87
89
89

CAPTULO III.- OBJETO DEL DERECHO AMBIENTAL.

1.- El Medio Ambiente como Objeto del Derecho Ambiental.
1.1.- El Medio Ambiente en la Doctrina Espaola.
a) Doctrina que postula al medio ambiente en
un sentido estricto.
b) Doctrina del Medio Ambiente en un sentido amplio.
1.2.- El Medio Ambiente en la Doctrina Italiana,
Francesa y Norteamericana. .
a) El Medio Ambiente en la Doctrina Italiana
b) El Medio Ambiente en la Doctrina Francesa.
c) El Medio Ambiente en la Doctrina Norteamericana. ..
2.- La Naturaleza como Objeto del Derecho Ambiental. ..
a) La naturaleza como persona jurdica. ..
i) El patrimonio de la naturaleza. .
ii) La representacin de la naturaleza. .
b) Efectos del reconocimiento jurdico de la naturaleza.
i) Efectos generales. .
ii) Efectos jurdicos. .

90
91
91

CAPTULO IV.- OBJETIVOS DEL DERECHO AMBIENTAL.

126

CAPTULO V.- FUENTES DEL DERECHO AMBIENTAL.

1.- La ley. .
2.- La Costumbre.
3.- La Doctrina.
4.- Jurisprudencia. ..

128
128
132
132
134

CAPTULO VI.- PRINCIPIOS DEL DERECHO AMBIENTAL.

a) Principio precautorio. .
b) Principio El que Contamina, Paga.
c) Principio de la realidad.
d) Principio de la solidaridad.
e) Principio de la regulacin jurdica integral.
f) Principio de conjuncin de aspectos colectivos e individuales. ..
g) Principio de introduccin de la variable ambiental.
h) Principio de nivel de accin ms adecuado al espacio a proteger.
i) Principio de tratamiento de las causas y de los sntomas.
j) Principio de unidad de gestin. .

137
137
140
142
143
144
146
147
147
148
149

92
97
102
102
108
114
117
117
119
121
122
122
123

k) Principio de transpersonalizacin de las normas jurdicas.

l) Principio de la responsabilidad. .

151
152

CAPTULO VII.- HISTORIA DEL DERECHO AMBIENTAL. 152

1.- Historia del Derecho Ambiental Internacional.
152
1.1.- poca Victoriana y el Nacimiento del Derecho
Ambiental Internacional. ..
154
1.2.- Primera Etapa: Desde los Primeros Instrumentos
Internacionales hasta la Segunda Guerra Mundial.
A) Acuerdos que crean sistemas regionales para preservar fauna
y flora en su estado natural. Promueven la creacin de
reas naturales..
B) Tratados destinados a proteger determinadas especies. ..
C) Acuerdos que regulan cuencas hdricas.
D) Acuerdos que regulan el empleo de sustancias
contaminantes en tiempo de guerra. ..
E) Acuerdos que regulan las condiciones ambientales en los
lugares de trabajo. .
F) Acuerdos de alcance universal referidos a la lucha
contra las epizootias. ..
1.3.- Segunda Etapa: Desde 1945 hasta la Conferencia de las
Naciones Unidas Sobre el Medio Humano
(Estocolmo 1972). .
A) Convenios internacionales constitutivos de organismos
internacionales universales, regionales y subregionales.
B) Tratados y otros acuerdos internacionales destinados a
proteger o regular la explotacin recursos naturales y
ecosistemas vitales ubicados en determinadas regiones
del planeta. ..
C) Tratados y otros acuerdos internacionales universales y
regionales destinados a proteger determinadas especies. ..
D) Acuerdos y convenios que promueven la constitucin
de reas protegidas.
E) La proteccin del mar. .
F) Las sustancias radioactivas.
G) Regulacin de las actividades en el espacio ultraterrestre. ..
H) La Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio
Humano. .
1.4.- Tercera Etapa: Acuerdos y Tratados Firmados
a Partir de 1972. ..
A) Documentos y estrategias forjados por Organizaciones
No Gubernamentales o por encargo de Organismos
Internacionales.
B) Tratados y acuerdos que crean organismos regionales de

155
156
158
158
158
158
159

159
160

161
163
164
165
166
167
167
169
171
4

inters para Amrica Latina. .

C) Tratados y convenios que impulsan la creacin de reas
protegidas en territorio de los Estados. .
D) Convenios y acuerdos que tienen como principal objetivo
la proteccin de especies de flora y fauna silvestres.
E) La Proteccin del patrimonio cultural. ..
E) Tratados y otros acuerdos internacionales destinados a
proteger o regular la explotacin de recursos naturales y
ecosistemas vitales ubicados en determinadas regiones del
planeta del planeta (terrestres o marinas).
G) La proteccin del mar. ..
H) Grandes acuerdos regionales. ..
I) Los grandes acuerdos globales.

173
173
175
176

177
178
179
179

1.5.- Cuarta Etapa: La Conferencia de Ro de Janeiro sobre

el Medio Ambiente y el Desarrollo (Junio de 1992). ..

180

2.- Historia Del Derecho Ambiental Nacional. .

181

TERCERA PARTE
POLITICA AMBIENTAL
CAPTULO I.- LA POLTICA AMBIENTAL (Ideas generales).

191

CAPTULO II.- LOS MTODOS PARA LA FORMULACIN DE LA

POLTICA AMBIENTAL

193

CAPTULO III.- INSTRUMENTOS PARA LA POLTICA AMBIENTAL.

195

1. reas naturales protegidas. ..

2. Regulacin directa de la vida silvestre. .
3. Ordenamiento ecolgico del territorio. ..
4. Evaluacin de impacto ambiental. ..
5. Estudios de riesgo.

198
200
200
202
203

6. Regulacin directa de materiales y residuos peligrosos y riesgo. .

204

7. Regulacin directa de actividades industriales. ..

204

8. Autorregulacin.

204

9. Auditora ambiental.

205

10. Instrumentos econmicos. .

206

a) Cargos por Contaminacin.

209

b) Instrumentos de Mercado. ..
i) Permisos de Polucin Transables. .
ii) Seguros de Responsabilidad. ..
c) Subsidios.
d) Restitucin de Depsitos. .
e) Incentivos de Cumplimiento.

210
210
211
212
212
212

11. Criterios ecolgicos.

213

12. Informacin ambiental. .

213

13. Educacin e investigacin.

215

14. Convenios, acuerdos y participacin. ..

217

15. Verificacin, control y vigilancia.

218

16. Estndares.

218

CAPTULO IV. POLITIZACIN DEL TEMA AMBIENTAL.

1.- Las Premisas Conceptuales de la Politizacin de lo Ecolgico. ..
a) El cuestionamiento al esquema de libre mercado en
cuanto factor de degradacin del medio ambiente. .
b) El ecodesarrollo como nuevo paradigma socialista y
el intento de generar una cultura alternativa a la
razn del mercado. ..
c) El cuestionamiento a la Empresa privada como
agente de desarrollo.
d) El fortalecimiento del rol del Estado por la va de la
preservacin ambiental. ..
2.- Criterios Bsicos de una Concepcin Moderna del
Medio Ambiente. .
a) La libertad como principio tico de una concepcin
ecolgica compatible con el libre mercado. ..
b) Progreso y ecologa: un equilibrio compatibilizador. ..
c) La perspectiva empresarial mundial sobre una Poltica
Ambiental. Empresa y desarrollo sostenible. Mercado
y medio ambiente

218
220
220
226
230
234
237
237
239
242
6

CAPTULO V.- POLITICA AMBIENTAL E INTEGRACIN.

1.- LA UNION EUROPEA.
a) Inicios de la Poltica Comunitaria Sobre El Medio
Ambiente. .
b) El Acta nica Europea.
c) El Tratado De La Unin Europea. ..
1. Instrumentos Normativos. ..
2. Instrumentos econmicos y fiscales (denominados de
mercado). ..
3. Instrumentos Horizontales de Apoyo.
4. Instrumentos de Asistencia Financiera.
2.- POLITICA AMBIENTAL EN AMRICA LATINA.

245
248

CAPTULO VI.- POLITICA AMBIENTAL EN CHILE.

1.- Legislacin Ambiental. ..
2.- Institucionalidad Ambiental. .
3.- Gestin Ambiental Estatal.
4.- La Poltica Ambiental del Estado.
5.-Principios Fundamentales de la Poltica Ambiental en Chile.
6.- La Legislacin Ambiental. .
7.- La Institucionalidad Ambiental.

268
268
269
270
272
275
280
283

249
252
253
258
259
259
260
262

TOMO II

CUARTA PARTE
DE LA RESPONSABILIDAD
POR DAO AMBIENTAL
CAPTULO I.- DE LA RESPONSABILIDAD. .
1.- Ideas Generales. .
2.- Elementos de la Responsabilidad. .
a) El dao. .
b) El dolo y la culpa. .
c) Relacin de causalidad entre dolo y culpa. .
d) Capacidad delictual.
3.- Teoras sobre la responsabilidad.
a) Teora de la Responsabilidad Subjetiva. .
b) Teora de la Responsabilidad Objetiva.

286
286
290
291
291
292
292
293
293
296

CAPTULO II.- LA RESPONSABILIDAD Y EL DERECHO AMBIENTAL. 299

1.- Principio de la Responsabilidad. ..
299
2.- Clases de Responsabilidad en el Derecho Ambiental.
307
2.1.- La Responsabilidad Civil Ambiental.
307
2.1.a) Seguro de responsabilidad civil en materia ambiental.
321
2.1.b) Referencia al siniestro en el seguro de responsabilidad
civil ambiental. 325
2.1.c) El Riesgo Ambiental. . 326
7

2.2.- La Responsabilidad Penal Ambiental.

a) El Derecho Penal Ambiental. ..
b) Delito Ambiental y Proteccin Penal del
Medio Ambiente.
2.3.- La Responsabilidad Administrativa.

341
341
343
350

CAPTULO III.- LA RESPONSABILIDAD POR DAO AMBIENTAL Y LA

LEGISLACIN POSITIVA NACIONAL.
353
1.- La responsabilidad por dao ambiental y la Constitucin
Poltica del Estado de 1.980. ..
353
2.- La responsabilidad por dao ambiental en la Ley N 19.300. .
355
3.- La responsabilidad por dao ambiental en los distintos
Cdigos Nacionales. ..
372
3.1.- Cdigo Civil. 372
a) Responsabilidad Contractual por dao ambiental. .
372
b) Responsabilidad extracontractual por dao ambiental. .
379
3.2.- Cdigo de Comercio. 384
3.3.- Cdigo Penal. 386
i)
Delitos contra la salud animal y vegetal.
391
ii)
Propagacin de otros agentes peligrosos. ..
393
iii)
Delito de maltrato o crueldad con animales. .
394
iv)
Delito de incendio de Bosques. 395
v)
Caza o pesca ilcita. 396
3.4.- Cdigo Sanitario. .. 397
3.5.- Cdigo del Trabajo. .. 400
3.6.- Cdigo Aeronutico. 400
3.7.- Cdigo de Minera y de Aguas. 403
4.- Leyes, Decretos Leyes, Decretos con Fuerza de Ley y Decretos
Supremos que se refieren a la responsabilidad por
dao ambiental. .. 404
4.1.- Ley de Seguridad Nuclear (Ley 18.302). 404
4.2.- La responsabilidad por daos causados por la
contaminacin de las aguas del mar por hidrocarburos
y otras sustancias nocivas. ..
412
4.3.- Decreto Supremo N 476, de Relaciones Exteriores.
421
4.4.- Decreto Supremo 1.063, del Ministerio de Defensa
Nacional (Modificatorio del D.S. 1340 de 1941). .
422
4.5.- Ley General de Pesca y Acuicultura (Ley N 18.892).
424
4.6.- Ley de Bosques (Ley N 18.959). 429
4.7.- Reglamento sobre Roce a fuego (D.S. 276, de Agricultura) 433
4.8.- Convenio para la Proteccin del Medio Ambiente y la Zona
Costera del Pacfico Sudeste (D. S. 296, de Relaciones
Exteriores). .. 433
4.9.- Decreto Ley N 3.557. . 435
4.10.- Decreto Supremo de Minera N 87.
438
CONCLUSIONES. ..........................................................................................

441
8

ANEXO DE JURISPRUDENCIA. ...............................................................

450

INDICE DEL ANEXO. ...................................................................................

451

BIBLIOGRAFA. ..........................................................................................

581

INTRODUCCIN

Debido al creciente inters que existe en nuestra sociedad por el

estudio y el anlisis, as como tambin por el desarrollo de proyectos, la
toma de decisiones y la investigacin en las distintas materias que
inciden, de una u otra manera, en el medio natural, hemos credo
necesario, adems de til, realizar un trabajo relacionado con el medio
ambiente y de cmo ste es regulado por un conjunto de normas e
instituciones jurdicas, y tambin polticas, que conforman el denominado
Derecho Ambiental. Lo anterior se origina, asimismo, en la actualidad de
la temtica medioambiental, pues ella aparece con frecuencia en todos los
medios de comunicacin social. Basta con leer un diario o cualquier otra
publicacin peridica, aunque no sea especializada, y nos encontraremos
con que existe cobertura y preocupacin por los temas ambientales.
De esta manera, se hace necesario abordar el tema desde sus
conceptos ms generales o bsicos, hasta llegar al anlisis de toda una
normativa nacional referente al tema especfico de esta investigacin, cual
es la responsabilidad por dao ambiental.
En este mismo sentido, hemos iniciado nuestro trabajo dedicando
una primera parte a desarrollar y precisar los conceptos ms bsicos
relacionados con esta materia. Es as como para situarnos dentro de ella,
analizaremos en primer lugar lo que se entiende por ecologa, veremos su
evolucin a travs de la historia,
nos referiremos, tambin,
a su
concepcin etimolgica, para as llegar a un concepto de ella. Se analizar
esta disciplina
que involucra al hombre con la naturaleza, en sus
relaciones con la economa, haciendo especial mencin a la economa de
mercado, y de cmo esta toma en cuenta, en mayor o menor medida, al
hombre en relacin con su medio, sea este natural o cultural. Tan profunda
es la vinculacin de la economa con la ecologa, que se llega a hablar de
economa ecolgica, que crea nuevos conceptos como el de desarrollo
sustentable y las ecotasas o impuestos ecolgicos, entre otros.
Dentro de esta misma primera parte de nuestro trabajo,
estudiaremos el medio ambiente, se intentar dar un concepto de l, que
rescate su naturaleza dual, compuesta de dos trminos que se
complementan, para dar origen a lo que se entiende por medio ambiente.
Es as como dentro de esta conceptualizacin del medio ambiente,
hablaremos de un micro ambiente, de un meso ambiente y de un macro
ambiente. Tambin nos referiremos al medio ambiente natural y al
construido.
Una vez precisados los conceptos, consideraremos, cual es el lugar
que le corresponde al ser humano en el medio ambiente, cmo ejerce
sobre l su influencia, ya sea de manera positiva o negativa. De esta
manera surgen los denominados problemas ambientales, dentro de los
cuales ocupa un importante lugar la contaminacin, a la cual le
10

dedicaremos un captulo especial dentro de esta misma parte, sealando,

principalmente, cules son los tipos de contaminacin y sus efectos, y de
cmo se previene y controla.
Todo lo anterior nos permitir para acercarnos al denominado
Derecho Ambiental, que nace como una respuesta a la necesidad que tiene
el hombre de regular su actividad en el entorno. Este Derecho Ambiental
es un derecho nuevo, de reciente data, cuyo desarrollo ha sido propiciado
principalmente por los pases desarrollados, los que se han dado cuenta de
la necesidad de dotar de proteccin al medio ambiente. Este nuevo
derecho, ha evolucionado en el mbito internacional a travs de
numerosos tratados y convenios internacionales, a cuya subscripcin han
concurrido tanto pases desarrollados como en vas de desarrollo.
Es por ello, que en la segunda parte, nos dedicaremos al anlisis del
Derecho Ambiental. En esta parte veremos, entre otros aspectos, los
conceptos de Derecho Ambiental acuados por diversos autores que se han
dedicado a su estudio, tanto en el mbito nacional como internacional.
Nos referiremos, tambin, al objeto del Derecho Ambiental, ocupndonos
tanto de las distintas teoras como de la elaboracin doctrinaria referida a
este tema.
En el Derecho Ambiental, como en toda disciplina jurdica,
podemos distinguir objetivos que le son propios, a los cuales dedicaremos
algunas consideraciones.
Se indicarn cuales son las principales caractersticas de este nuevo
derecho, todo ello sin omitir alguna referencia a la evolucin que ha
experimentado en el devenir histrico, tanto en el mbito internacional
como en el nacional, poniendo nfasis en su desarrollo internacional.
Mencin especial merecern los principios que informan al Derecho
Ambiental, que constituyen las bases sobre las cuales se sustenta, la
elaboracin de la normativa que constituye este Derecho. Especial
importancia se asigna a los principios precautorio o preventivo, el que
contamina paga y el de responsabilidad, todos los cuales han sido
adoptados por nuestra legislacin positiva.
La aplicacin de estos principios y la elaboracin de planes que
tienden a proteger el medio ambiente, hacen posible, junto con las normas
de Derecho Ambiental, el nacimiento de una Poltica Ambiental, la que
por su importancia se tratar en tercera parte de este trabajo.
Consideraremos en esta parte, entre otras materias, los instrumentos de la
poltica ambiental, sealando cules son y cul es su importancia,
caracterizando los ms empleados en derecho nacional y comparado.
Sealaremos cmo se ha tratado de hacer una instrumentalizacin poltica
del tema ambiental, procurando explicar, someramente, la poltica
ambiental que existe en los procesos de integracin, tan significativos hoy
en da. Se procurar dar una visin de la poltica ambiental en nuestro
pas, sealando cuales son los principios fundamentales en que se inspira,
y explicar, adems, la institucionalidad ambiental existente en Chile.
11

Lo anterior, en ltimo trmino conduce, al anlisis de uno de los

aspectos ms debatidos ltimamente en el Derecho Ambiental, que dice
relacin con la responsabilidad por dao al medio ambiente.
Los grandes desastres ambientales ocurridos en las ltimas dcadas,
as como las crecientes amenazas al medio ambiente, tienden a hacer de
esat responsabilidad especfica uno de los temas centrales en la discusin
ambiental.
Es as como, dentro de este tema, se estudiarn en primer trmino
los conceptos generales de responsabilidad, civil, penal y administrativa.
Se considerar tambin la responsabilidad en el Derecho Ambiental
analizando sus diversos aspectos, asignando especial relevancia a los
referidos a temas tales como el principio general de responsabilidad.
Asimismo, nos referiremos a las clases de responsabilidad ambiental y sus
elementos. Nos detendremos especialmente en el siniestro y en el riesgo
ambiental, para llegar al estudio de los seguros de responsabilidad,
materia que se ha desarrollado con fuerza ltimamente, por la conciencia
creada tanto en las autoridades, las empresas, los distintos agentes
econmicos y los propios individuos, considerados aisladamente o en
grupo, de dar la debida proteccin al medio ambiente, de manera que si
ste se ve perjudicado por el accionar de cualquiera de los individuos
mencionados precedentemente, existe el mecanismo de los seguros para
reparar el dao sufrido por el medio ambiente o por las propias vctimas
del dao. Estos seguros han sido recogidos en nuestra legislacin positiva,
en el Reglamento de Evaluacin de Impacto Ambiental.
Respecto a la responsabilidad penal ambiental, veremos los
llamados delitos ambientales o delitos ecolgicos, dedicando tambin,
algunas palabras a la responsabilidad administrativa ambiental.
Para finalizar esta cparte relativa a la responsabilidad por dao
ambiental, se procurar hacer una recopilacin de la legislacin positiva
nacional vigente respecto a este tema.
Este trabajo incorpora como corolario, un anexo con jurisprudencia
de nuestros tribunales relacionada de algn modo con la aplicacin del
principio de responsabilidad y, ms directamente, a la proteccin del
medio ambiente.
Pretendemos, con este anexo, abrir una especie de ventana para el
posterior estudio de la jurisprudencia existente, y de la manera en que
sta sienta las bases de aplicacin de nuestro Derecho Ambiental, en
especial de su principio de responsabilidad.
Con el desarrollo de este trabajo lo que pretendemos dar una visin
general del Derecho Ambiental, que sirva como instrumento de anlisis
para todos aquellos que, como nosotros, se interesan por estas materias.

12

PRIMERA PARTE
GENERALIDADES
En este primer captulo lo que pretendemos es dar una visin amplia y general
acerca de las principales concepciones que se manejan en el objeto de nuestro estudio, el
Derecho Ambiental, el cual nace como respuesta a la creciente, recurrente y permanente
preocupacin de todos los sectores del quehacer de la sociedad por estos temas.
Es por ello que es preciso analizar, en una primera instancia, los trminos que
califican e informan el Derecho Ambiental, tanto en la legislacin como en el
conocimiento cientfico y vulgar, entendido este ltimo como el conocimiento general y
comn de las personas.
Es as como partiremos por analizar que es lo que se entiende por ecologa, que es
ms bien una ciencia que se circunscribe en el mbito biolgico, pero que necesariamente
es la base sobre la cual se estructura toda la ciencia ambiental. Adems se ver cmo se
relaciona esta ciencia con el individuo y con las ciencias econmicas.
Tambin nos referiremos al medio ambiente como una realidad independiente y
concreta, en la cual se desarrolla todo tipo de vida animal, vegetal y en especial la
humana, y la relacin que el ser humano tiene en el medio ambiente, principalmente en
cuanto a su destruccin cuya consecuencia lgica nos trae toda una problemtica
ambiental.
De igual forma se considera un anlisis de la contaminacin entendida ella como
la principal problemtica ambiental que aqueja a nuestro planeta. Aqu se analizan las
ms comunes e importantes tipos o clases de contaminacin, sus efectos en el medio y
principalmente en la salud del ser humano. A continuacin se presentar un enfoque
acerca de lo que debe ser el control y la prevencin de la contaminacin, tomada esta
ltima como la manera ms eficaz y urgente de aplicar para lograr lo que hoy en da
llama el desarrollo sustentable.
CAPTULO I.1.-

ECOLOGA:

Historia y Desarrollo de la Ecologa:

La ecologa ha tenido importancia prctica desde el origen de la humanidad, ya

que para sobrevivir en la sociedad primitiva, todos los individuos necesitaron conocer su
ambiente, es decir, las fuerzas de la naturaleza, las plantas y animales que los rodean. La
civilizacin, de hecho, tuvo su principio con el uso del fuego y otros instrumentos que
permitieron modificar el ambiente.
El trmino ecologa, esta formado por dos voces griegas oikos que significa
casa, hogar, lugar para vivir, patrimonio, residencia, entorno y logos que significa
estudio. As pues la Ecologa sera la ciencia que estudia los seres vivos y su entorno 1.
1

GRAU, Juan. Ecologa y Ecologismo: Anlisis objetivo de los problemas ecolgicos.

Santiago de Chile. Ediciones Oikos Limitada. 1985. Pg. 4

13

Ahora bien, nadie sabe cuando naci el trmino Ecologa, pero el bilogo
alemn, Ernst Haeckel ( 1834 - 1919) fue el primero que lo mencion en 1869. Sin
embargo mucho antes que naciera este vocablo, ya exista el concepto Ecologa, aunque
se desconociera su nombre. As Teosfrato, famoso naturalista griego, discpulo de
Aristteles y citado constantemente por el romano Cayo Plinio Secundus en su
monumental obra Historia Natural, se podra considerar el primer eclogo, ya que
describi varias plantas en funcin de donde vivan relacionndolas con los matorrales,
bosques, lagos y marismas.
Desde el comienzo del Pleistoceno ltima era de la historia geolgica de nuestro
Globo, anterior a la poca actual, que se distingue por la abundancia de huesos humanos
y de objetos o muestras de la actividad del hombre 2, y por ms de un milln de aos, el
hombre vivi totalmente integrado a la naturaleza, actuando como parte de ella. As
transcurri la poca del hombre recolector hasta que en las orillas de los ros Eufrates y
Tigris emergieron los primeros conglomerados humanos que dieron origen a la poca del
hombre productor. Desde ese momento el hombre se sinti predestinado a luchar y
derrotar a la naturaleza, dondequiera que la encontrara.
A pesar de ello algunos pueblos antiguos tenan conocimientos empricos de
ecologa, pudindose citar muchos ejemplos de conservacionismo en la antigedad.
Bastara recordar los campos comunes de caza de los indios norteamericanos, las terrazas
de cultivo, para evitar la erosin, de los habitantes del sudeste de Asia y en la cordillera
de los Andes, antes y durante el Tahuantinsuyo, los mismos incas esquilaban las vicuas
y chinchillas para aprovechar su lana y pelo sin exterminar las especies, etctera.
Durante el siglo XIX se estudiaron las migraciones de algunas aves y se
descubri su relacin con la duracin de la luz diurna. Sin embargo, slo a fines del
pasado siglo Ernesto Haeckel utiliz el trmino Ecologa, partiendo de la raz Oikos,
quedando as enunciada la Ciencia Ambiental.
Pero este trmino quedo durmiendo por casi cincuenta aos, mientras en el
mundo ocurra un fenmeno increble; se llegaba al apogeo de una nueva poca, la del
hombre tecnolgico. La humanidad estaba tan absorta admirando su tremendo progreso
tecnolgico, que no se dio cuenta de que tena la tierra agotada, el aire contaminado, y
los mares, lagos y ros convertidos en cloacas.
Por ello hombres como el botnico dans Warming y otros revivieron el
significado de la Ecologa, incentivando al hombre para que estudiase no slo la especie,
sino las poblaciones, que son el conjunto de organismos de la misma especie 3 y luego
las comunidades que comprenden toda la variedad de organismos animales y vegetales
de una determinada zona o territorio.
Apareciendo as el trmino Ecosistema (1935), que agrego al trmino unitario ya
existente, que reuna a todas las comunidades, los elementos no vivientes del entorno.
De acuerdo con este breve anlisis, se puede determinar que la supervivencia de
la humanidad depende del conocimiento del ambiente y la adopcin de medidas
inteligentes para preservar y mejorar la calidad de ste. Es importante entender que las
actividades de los seres vivos, su nacimiento, su alimentacin, su crecimiento y su
2

Voz Pleistoceno, en Diccionario Manual Enciclopdico Sopena. Editorial Ramn Sopena. 1975

GRAU, J. op.cit. Pg.14

14

muerte introducen cambios en los ecosistemas y que es misin de todos impedir el

deterioro ambiental. Por ello se podra hablar hoy de un movimiento mundial que se
preocupa de crear una conciencia ambiental o conciencia ecolgica. Ella supone
replantear y reformular, lo humano como parte del mundo, la supervivencia del gnero
humano y la del medio de la que aqul es parte, as como las necesidades y la nocin de
vida buena.
En todo los niveles sociales, polticos y econmicos, la gente ha empezado a
preocuparse y a verse afectada por problemas ambientales, toda vez que el hombre tom
por concedidos los bienes y servicios naturales, suponindolos ilimitados o de algn
modo subsistibles por las innovaciones tecnolgicas; sin embargo ahora, a los albores del
siglo XXI, se ha dado cuenta que la realidad es muy distinta, ello por que los recursos
naturales son limitados y deben ser administrados correctamente para que no
desaparezcan.
Al realizar esta administracin responsable de los recursos, estaramos
cumpliendo con lo que nos pedan los hombres sabios que decan que al cuidar la
Naturaleza se enriquece al hombre con algo ms importante que el dinero y es lo que se
llama en trminos muy genricos La Calidad de Vida 4
Una vez realizada esta resea histrica, se hace necesario pasar al punto de la
conceptualizacin.
2.-

Conceptualizacin de Ecologa y otros trminos afines:

Para dar un concepto de Ecologa, debemos comenzar sealando cual es la

definicin que se da de ste trmino en el diccionario de la Real Academia de la Lengua
Espaola. As podemos decir que ecologa se define como aquella parte de la Biologa
que estudia las relaciones entre organismos y el medio en que viven.5
Se dice tambin que la ecologa puede ser la ms importante de las ciencias, en
relacin con la subsistencia humana a largo plazo, pero se encuentra entre las menos
comprendidas por el pblico en general6. Otro autor nos seala que es la ciencia que
estudia las condiciones de existencia de los seres vivos y las interacciones de toda
naturaleza que existiese entre esos seres vivos y su medio.7
4

GRAU, Juan. Ecologa y Ecologismo: Libro Rojo del Medio Ambiente. Santiago Chile.
Ediciones Oikos Limitada.1996.Pg.17
5

Real Academia Espaola. Diccionario de la Lengua Espaola. Tomo I. 20 Edicin. Editorial

Espasa Calpe. S.A. Madrid. Espaa. 1984.
6

BATES, Marston. Revista Facetas. Vol.III N 3. 1970. Pg.15.

7

QUINTANILLA, G. Vctor. Diccionario de Biogeografa. Ediciones Universitarias de

Valparaiso. Chile. 1977.
15

Ahora bien, etimolgicamente, ecologa proviene de dos palabras griegas,

Oikos, que quiere decir casa y Logos, que significa la ciencia del hbitat, la ciencia
del hogar. Pero la idea de ecologa como ciencia del hogar no contiene esa riqueza que se
percibe an en el uso corriente de la palabra Ecologa y que apunta, entre otros
significados, a conceptos tan importantes y bellos como equilibrio y armona. Por esta
razn debemos remontarnos al origen mismo de la palabra Oikos, ella proviene del
antiguo indoeuropeo, comn idioma que se conserva en forma parcial en el snscrito, y
su significacin primera fue clan que agrupa varias familias, pasando ms tarde a servir
para designar a la comunidad.8
Oikos es, entonces, no slo el hogar concreto, sino tambin el grupo, la
comunidad. Pero sucede que el mundo helnico nunca entendi slo a un conjunto de
hombres. Para ellos la comunidad estaba constituida por los hombres, la naturaleza y los
dioses9.
Tericamente la ecologa es el estudio del hbitat de los seres vivos. A pesar de
ello, se considera que la ecologa es la ciencia de las relaciones de los seres vivos con su
ambiente, los seres vivos estn estrechamente integrados en su entorno, de modo que la
ecologa es la ciencia de los sistemas biolgicos funcionales y complejos, llamados
ecosistemas, comprende tambin el estudio de las relaciones de los seres vivos entre
ellos10. Al estudio de las relaciones que existen entre los organismos y su medio
ambiente se le conoce tambin como biologa ambiental.11
El autor Eugene Odum, nos dice, de un modo bastante simple, que la ecologa es
la ciencia que estudia la estructura y la funcin de la Naturaleza 12, y el mismo nos
seala en otra de sus obras que el estudio de la casa ambiental comprende todos los
organismos que viven en ella y todos los procesos funcionales que la hacen habitable.13
8

CHANTRAINE, P. Dictionnaire Etymologique de la Langue Grecque. Pars. Francia.

Kliensiek.1968.
9

DOOR, Z. Otto. Ecologa y Economa. Revista Creces Vol.11. N 3. Pgs. 48 - 53.

10

DUVIGNEAUD, P. La Sntesis Ecolgica. Editorial Alhambra. Madrid. Espaa. 1981. Pg 1.

11

SANCHEZ, Vicente y GUIZA, Beatriz. Glosario de Trminos Sobre Medio Ambiente.

UNESCO. Oficina Regional de Educacin para Amrica Latina y el Caribe. OREALC. Santiago
Chile. 1989.Pg.42
12

ODUM, Eugene. Ecologa. Compaa Editora Continental. Barcelona. Espaa. 1974. Pg.14.
13

ODUM,

Eugene.

Fundamentos

de

Ecologa.NuevaEditorial

Interamericana.Mxico.1985.Pg.2
16

Ahora bien, para dar una mayor coherencia a este trabajo, se hace necesario
conceptualizar tambin otro trmino, que esta ntimamente ligado con la ecologa, tal es:
El Ecosistema.
Al tratar de explicar que es un ecosistema, debemos comenzar por entender otro
concepto, la comunidad Bitica, y que otros llaman Biocenosis. Este trmino es utilizado
para referirse a todas las poblaciones de un rea determinada; por lo tanto, la Comunidad
y el medio ambiente no viviente funcionan como un sistema ecolgico o ecosistema.
Los ecosistemas estn formados por dos componentes biticos funcionalmente
distintos: un componente autotrfico, que es capaz de alimentarse por si mismo al
aprovechar la energa luminosa del sol y elaborar alimentos a partir de sustancias
qumicas inertes; y un componente funcional, el heterotrfico, lo que literalmente
significa que se alimenta de otros, es decir de los materiales sintetizados por los
autotrficos.
Otra manera de estudiar los ecosistemas es analizndolos desde el punto de vista
de su estructura, y as encontramos en ellos:
a) Sustancias abiticas, o sea, no vivas, como el fsforo y otros cuerpos
inorgnicos.
b) Constituyentes productores, que son los llamados organismos autotrficos, en
su gran mayora plantas verdes.
c) Grandes desintegradores o macroconsumidores, que son los heterotrficos, casi
siempre animales.
d) Los desintegradores microconsumidores, que son tambin organismos
heterotrficos, en su gran mayora bacterias saprofitas y hongos.
Teniendo claro que organismos forman el ecosistema y cual es su estructura,
podemos dar una definicin, sealando que es un sistema abierto integrado por todos los
organismos vivos (incluyendo al hombre) y los elementos no vivientes de un sector
ambiental definido en el tiempo y en el espacio, cuyas propiedades globales de
funcionamiento y autorregulacin derivan de las interacciones entre sus componentes,
tanto pertenecientes a los sistemas naturales como aquellos modificados u organizados
por el hombre mismo14. Se puede definir tambin como una unidad estructural,
funcional y de organizacin, consistente en organismos ( incluido el hombre) y las
variables ambientales de un rea determinada15.
Sin embargo, lo ms importante de la ciencia ecolgica, no es su aparato
conceptual, bastante novedoso y de gran significado, sino el modelo de anlisis que
propone para comprender el lugar del hombre en el mundo y su relacin con la
Naturaleza.
Esto nos lleva a cuestionar, si el hombre efectivamente sabe administrar los
recursos que le proporciona la naturaleza, entrando de lleno a analizar la relacin
14

SANCHEZ, Vicente. Problemas Ambientales de la Amrica Latina. Editorial Nueva Imagen.

Mxico.1978. Pg.13.
15

HURTUBIA, Jaime. Ecologa y Desarrollo: Evolucin o Perspectivas del Pensamiento

Ecolgico. Fondo de Cultura Econmica. Mxico.1980. Pg.173.
17

existente entre Economa y Ecologa. Lo que permitir comprender mejor el trmino

Desarrollo Sustentable.
3.-

La Economa y la Ecologa:

Eco-noma y Eco-loga son palabras con una misma raz, que viene del griego
oikos, que significa casa16. La primera puede traducirse como la Administracin de la
casa17 y la segunda como la ciencia de la casa. No obstante, desde sus orgenes, la
economa ha ido reduciendo su objeto, hasta centrarlo solo en el anlisis de los
intercambios de mercancas -es decir de los objetos valorables, producibles y
apropiables- en el seno del mercado. Esto deja fuera del objeto de la economa acadmica
standard los intercambios que, a lo largo del proceso econmico, se producen
inevitablemente con el medio ambiente (extraccin de recursos naturales, emisin o
vertido de residuos, etc. ). As como muchos intercambios de cosas y servicios tiles que
se realizan fuera del mercado (economa domstica, produccin para el autoconsumo,
actividades de voluntariado, etc.)
La ecologa, por el contrario, ha ido ampliando su objetivo poco a poco, pasando
de ser un mero subapartado de la biologa, hasta convertirse en la ciencia que estudia los
intercambios de todo tipo que se producen en la Biosfera y entre esta y el exterior. No es
de extraar pues que ambos enfoques entren muy a menudo en contradiccin y sin
embargo se mantengan ntimamente relacionados.
Por ello analizaremos detalladamente este tema, realizando previamente un
enunciado de las materias que trataremos:
1.- Ecologa y Economa de Mercado.
a) El Desarrollo Sostenible y el Mercado.
b) El carcter cerrado del ciclo econmico y el carcter abierto del ciclo
ecolgico.
2.- La Economa Ecolgica.
3.- La Economa Ambiental.
a) El medio ambiente y los derechos de propiedad.
b) Las "externalidades" medioambientales y su valoracin.
c) Las ecotasas o impuestos ecolgicos.
3.1.-

Ecologa y Economa de Mercado:

3.1.a) El Desarrollo Sostenible y el Mercado:

16

GRAU, Juan . Ecologa y Ecologismo: Analisis objetivo de los problemas ecolgicos.

Ediciones OIKOS Limitada. Santiago Chile. 1985. Pg.20.
17

ODUM, Eugene.Fundamentos de Ecologa. Nueva Editorial. Interamericana. Mxico. 1985.

Pg.1
18

La definicin ms conocida de desarrollo sostenible es la que lo define como

aquel modelo de desarrollo econmico que permite satisfacer las necesidades actuales sin
poner en peligro la satisfaccin de las necesidades de las generaciones venideras. Esta
definicin implica ya una primera contradiccin con el papel central que el mercado
ocupa en la teora econmica convencional, pues Cmo puede el mercado, que enfrenta
a productores y consumidores de esta generacin, tener en cuenta las necesidades de las
generaciones futuras?. Es el problema de la solidaridad intergeneracional, que el
desarrollo sostenible plantea y que choca frontalmente con el mercado y la teora
enunciada por Adam Smith (el padre de la economa clsica), segn la cual la resultante
de los esfuerzos de cada uno por maximizar sus beneficios, en el seno del mercado, tiene
como consecuencia el bien comn (la teora de la mano invisible).
3.1.b) El Carcter Cerrado del Ciclo Econmico y el Carcter Abierto del
Ciclo Ecolgico:
Otro aspecto de importancia fundamental y que diferencia el anlisis ecolgico
del econmico es la oposicin entre el carcter abierto de los ecosistemas naturales y el
carcter cerrado de los sistemas econmicos, tal y como son analizados por la teora
econmica clsica.
Desde el punto de vista de la ecologa los procesos econmicos, llevan a la
creacin de ecosistemas artificiales que, como hemos visto, constituyen ciclos abiertos de
materia y energa (siendo por tanto insostenibles a largo plazo en un sistema finito, como
es la Tierra). Desde el punto de vista de la economa, en cambio, los procesos
econmicos se ven como ciclos cerrados en los que la produccin y el consumo de
mercancas tienen su contrapartida exacta en los intercambios monetarios. De ese modo
no es de extraar que el anlisis econmico standard no sea capaz de tener en cuenta los
problemas asociados al agotamiento de los recursos naturales o a la contaminacin del
medio por los desechos generados en el proceso econmico: para la economa standard
los recursos naturales y los desechos, al no tener valor econmico en s (los recursos slo
tienen valor en la medida en que se necesita realizar un trabajo para extraerlos), quedan
fuera del anlisis.
3.2.-

La Economa Ecolgica:

A diferencia de la economa ambiental, el objetivo de la economa ecolgica no es

incluir el medio ambiente en el mercado, sino recuperar el sentido original de la
economa como contabilidad de la casa, que incluye no slo la contabilidad monetaria de
los intercambios en el mercado, sino tambin la contabilidad fsica de los intercambios
con el medio ambiente. De ese modo, el estudio de los intercambios mercantiles ser slo
una parte de un estudio ms global, que incluya los intercambios fsicos con el ambiente,
la economa domstica, las economas de subsistencia, etc.
La contabilidad de los intercambios con el medio ambiente debe hacerse en
trminos fsicos, pues se trata de intercambios que carecen de valor monetario (excepto
que, por decisin poltica, se les asigne un valor como externalidades).
Por otro lado, debe distinguirse entre recursos renovables y no renovables. Los
recursos renovables deben tratarse como un flujo que puede considerarse inagotable
19

siempre y cuando no se sobrepase, en su extraccin, la tasa de reposicin "natural" de

dicho recurso.
Los recursos no renovables deben tratarse, sin embargo, como un stock que slo
se renueva parcialmente como consecuencia del reciclaje. Toda extraccin de un recurso
no renovable (o de uno renovable por encima de su tasa de reposicin) debe
contabilizarse como una "prdida de riqueza".
La energa es un recurso que, por su propia naturaleza, no se puede reciclar; una
vez usada la energa se vuelve inutilizable. Por eso el "reciclaje de energa" es imposible.
De ah la importancia de potenciar los flujos de energas renovables (solar, elica,
hidrulica) frente a los stocks de energas no renovables (petrleo, carbn, etc.)
La misma diferenciacin establecida entre recursos renovables y no renovables,
debe establecerse en la contabilidad de los residuos, clasificndolos en residuos
degradables (materia orgnica, compuestos qumicos biodegradables, etc.) y no
degradables o acumulativos (metales pesados, etc.) Los degradables deben tratarse como
un flujo que no ser peligroso siempre que no rebase la capacidad de asimilacin del
medio (que hay que definir polticamente) y los acumulativos como stocks "negativos"
que legamos a nuestros descendientes (aunque a veces sea posible su reutilizacin como
materia prima ahora o en el futuro.)
La medicin del flujo fsico de los recursos naturales puede hacerse en trminos
de la energa necesaria para su extraccin. Del anlisis de los precios de los diversos
materiales en el mercado se desprende que su valor monetario es mayor cuanto menor
sea el costo energtico de su obtencin a partir de la materia prima precedente. Ello
quiere decir que los materiales se encarecen sobre todo despus de su extraccin y de las
primeras transformaciones. Es decir, la actual estructura de precios favorece la extraccin
frente al reciclaje. Esta conclusin indica que habra que invertir esta tendencia,
encareciendo los recursos y las primeras transformaciones. Ello adems redundara en
beneficio de los pases pobres productores de recursos, dotndoles del capital necesario
para transformar sus economas.
Esta propuesta de dotar de precios polticos altos a los recursos naturales, para
estimular el ahorro y el reciclaje, carece de momento de ejemplos prcticos. Sin
embargo, puede ser el nico modo de conseguir un desarrollo sostenible a la vez en el
Primer y el Tercer mundo.
3.3.-

La Economa Ambiental:

La incapacidad del anlisis econmico standard para tener en cuenta los

problemas ecolgicos originados por las actividades econmicas, ha dado lugar a una
gran cantidad de estudios que tienen por objetivo incluir de algn modo tales problemas
en el anlisis econmico.
De ese modo se espera ir eliminando, en la medida de lo posible, las
discrepancias entre el enfoque puramente economicista de las actividades humanas y el
enfoque ecologista de las mismas. Estos estudios se conocen con el nombre genrico de
economa ambiental y son una de las ramas ms en boga de la ciencia econmica actual.18

18

20

3.3. a) El Medio Ambiente y los Derechos de Propiedad:

Una de las razones por las que los recursos naturales y los residuos no aparecen
en el anlisis econmico convencional es porque, en la mayora de los casos, no son
propiedad de nadie. As que una posible solucin, en algunos casos, podra estar
simplemente en privatizarlos, esperando que a partir de ese momento sus propietarios se
preocupes de ellos. La aplicacin de este concepto a los residuos es algo ms compleja,
ya que a nadie le interesara poseer residuos sin valor econmico, pero puede hacerse de
modo que se considere que aquel que produce un residuo es su propietario y, por tanto, es
responsable de su eliminacin.
Hay que decir que la privatizacin de los recursos naturales es, en la mayora de
los casos, simplemente imposible (vase el aire, el sol, el agua corriente, etctera) y que,
cuando sta es posible y se produce, el resultado es casi siempre una mayor
explotacin, provocando un perjuicio mayor del que se quiere reparar.
En lo que respecta a la privatizacin de los residuos, hay que reconocer que
responsabilizar al productor de sus residuos y obligarle a declararlos es una medida
necesaria. En EE.UU, la Agencia de Proteccin Ambiental (EPA), ha puesto en marcha
un sistema de "bonos de contaminacin", se evala la contaminacin total admisible y las
empresas "compran" cuotas de contaminacin que adems pueden venderse entre ellas,
crendose as un "mercado de cuotas de contaminacin". De ese modo se pretende
incentivar la compra de tecnologas limpias por las empresas.
El gran inconveniente de este mtodo es que en el caso de contaminantes que no
se destruyen con el tiempo, sino que se acumulan o tardan mucho en destruirse (metales
pesados, etc.), la tasa de contaminacin admisible debera ser cero o casi cero.
3.3. b)Las "Externalidades" Medioambientales y su Valoracin:
El concepto fundamental de la economa ambiental es el de externalidad. En
realidad es un concepto muy antiguo y que, en general, se refiere a todas aquellas
consecuencias - econmicas o extraeconmicas - del intercambio de mercancas en el
mercado19 que, por as decirlo, no figuran en el contrato de compraventa y que pueden
afectar a terceras partes. Por ejemplo, si en una playa de moda se construye una fbrica
contaminante, las emisiones contaminantes de dicha fbrica o el efecto visual de la
misma, puede disminuir el atractivo de la playa, lo que provoca "externalidades
negativas" sobre los negocios de hotelera que pueda haber en la misma.
Las externalidades pueden ser tambin positivas: si el propietario de un bar
construye un estacionamiento, los bares vecinos se vern tambin beneficiados.
Los ejemplos anteriores son ejemplos de externalidades que se producen dentro
del proceso econmico y que, al menos tericamente, pueden valorarse en trminos
monetarios sin gran dificultad As, sera posible, en el primer caso, que las autoridades
GOMEZ, F. Domingo. Conciencia Ecolgica y Gestin Ambiental. Editorial Universidad
Libre. Espaa. 1988. Pg. 16.
19

GRAU, Juan. Ecologa y Ecologismo: Libro Rojo del Medio Ambiente. Ediciones OIKOS
Limitada. Santiago de Chile. 1996.Pg 20.
21

locales valorasen las prdidas que les supone a los dueos de hoteles la presencia de la
fbrica e impusiesen a los propietarios de sta el pago de un alquiler mensual a los
hoteleros, que les compensase de sus prdidas. En el segundo caso sera posible un
acuerdo entre el constructor del estacionamiento y los dems hoteleros para que stos le
compensasen en proporcin a sus ganancias. Por supuesto no se ha tenido en cuenta
todava el perjuicio medioambiental en s, tanto de la fbrica como del estacionamiento.
El concepto de externalidad se puede extender a los efectos medioambientales de
las actividades econmicas, aunque en este caso su valoracin econmica es ya una
valoracin poltica, es decir, una valoracin consecuencia de una acuerdo tomado por el
gobierno, o algn otro rgano poltico, y no el fruto de una valoracin directa en funcin
de los costos y beneficios de los diferentes agentes econmicos presentes en el mercado.
As, las autoridades locales pueden imponer un canon a los dueos de la fbrica del
ejemplo anterior, para subvencionar los costos de las tareas de descontaminacin en la
playa. Sin embargo, el problema ahora es:
1) Qu criterio seguir en la valoracin de las externalidades medioambientales?;
y,
2) Dado que casi siempre se trata de externalidades negativas Cmo cobrarlas?
Respecto a la valoracin de las externalidades medioambientales se han realizado
muchas propuestas, no llegando todava a ninguna conclusin definitiva. Una posibilidad
bastante lgica es valorarlas segn el principio quin contamina paga, pero no lo es
tanto, si se piensa que el dao en la salud en muchas ocasiones puede ser irreversible.
Adems debera tomarse en cuenta que la reparacin del dao ecolgico, es obviamente
mucho ms cara que su prevencin.
Segn esta filosofa, el valor econmico de las externalidades medioambientales
producidas por una fbrica que est contaminando una playa, por ejemplo, sera el costo
econmico de devolver esa playa contaminada de nuevo a su estado original (o tal vez a
un estado en el que la contaminacin no superase ciertos lmites, lo que implica de nuevo
una decisin poltica). Una vez calculado ese costo, la empresa estara obligada a pagar
un canon mensual igual a la valoracin de la externalidad, que el gobierno invertira en la
regeneracin de la playa.
Sin embargo muchas veces esta tarea no es fcil de realizar, ya que los costos de
descontaminacin no siempre pueden calcularse. Este es el caso de las catstrofes
ecolgicas irreversibles Cmo valorar la tala de robles centenarios y la destruccin del
suelo en una selva tropical? O la desaparicin de una especie nica? , O las muertes
por el accidente de Chernobyl?.
3.3.c) Las Ecotasas o Impuestos Ecolgicos:
Las ecotasas son impuestos que gravan a aquellas actividades econmicas que
provocan externalidades medioambientales negativas, con el objetivo de gravarlas y
hacer ms competitivas en el mercado a otras alternativas tecnolgicas menos
perjudiciales para el medio ambiente. Un ejemplo de ecotasa es el impuesto sobre los
combustible fsiles, proporcional a las emisiones de CO 2, propuesto en la Cumbre de Ro
de 1992 y rechazado ante las presiones de los pases ricos, consumidores de petrleo. Las
ecotasas pueden ser finalistas, en cuyo caso la recaudacin se dedica a fomentar,
mediante subvenciones, las tecnologas alternativas. Esta es la forma ms coherente de
22

plantear una ecotasa, pues el objetivo de las ecotasas no es ampliar la recaudacin de

tributos, sino incentivar las actividades econmicas limpias.
Las ecotasas son uno de los ms eficaces elementos de planificacin econmica
de que disponen los gobiernos para incentivar la reconversin ecolgica de la industria y
la economa en general.

CAPTULO II.-

MEDIO AMBIENTE:

1.Conceptualizacin:
Intentar dar un concepto de medio ambiente no es una tarea fcil, en primer lugar
porque se trata de un trmino compuesto de dos palabras (medio y ambiente);
tambin porque existen tantas definiciones como autores se han propuesto formularla y
de esto se derivan algunas confusiones y errores conceptuales que pretendemos aclarar.
Debemos considerar, adems, que se trata de un trmino de aparicin reciente ya que la
preocupacin del medio ambiente, como tal, como realidad global, y como determinante
del sistema de vida del hombre se ha ido incrementando en las ltimas dcadas, se trata
de una aceptacin problemtica en s, como medio de riesgo y de peligro para el hombre
de hoy o tambin, quiz, para el de maana, incluso para el propio medio ambiente. Cabe
sealar tambin que este concepto engloba, a su vez, una gran cantidad de temas y
actividades que comprenden materias de diversa ndole y complejidad, as entre estas
tenemos las sociales, las econmicas, las polticas, las culturales, las jurdicas, etc. siendo
esta ltima la que ms nos preocupa ya que ser el contexto en que trabajaremos.
Conjuntamente con lo que se viene sealando, tenemos que agregar que los temas
referidos al medio ambiente en nuestro pas y en el mundo, adquieren cada vez una
mayor significacin y se puede percibir constantemente que ellos ya no escapan al inters
de la opinin pblica, de los medios de comunicacin social, acadmicos, de las
autoridades y de todos los sectores de una sociedad.
Tal vez sera ms sencillo reproducir la definicin legal de medio ambiente pero
se ha elegido otro camino para llegar a este concepto lo que, sin embargo, no obsta a que
se analice debidamente el concepto dado por el legislador. Por lo anteriormente expuesto,
para llegar a un concepto de medio ambiente, primeramente se definir lo que se
entiende por medio y lo que se entiende por ambiente como trminos
independientes, para despus analizar las definiciones de medio ambiente elaboradas por
distintos autores y organismos.
As, en primer lugar por medio se designa comnmente al elemento fsico en que
vive un ser20 este en un concepto que se toma en un sentido amplio, ya que comprende

20

Voz Medio, en Diccionario Enciclopdico Espasa Calpe. Editorial Ercilla. Santiago. Chile.
1985.
23

todo lo que en alguna medida puede acoger la vida de un ser, esto es, todo modo de
existir o de vivir21, todo lo que tiene en alguna forma vida.
Desde otro punto de vista, ms especfico, el medio se puede definir, en trminos
materiales, segn el autor Vicente Snchez, como el fluido material dentro del cual el
sistema est inmerso y a travs del cual se realizan los intercambios del sistema con el
exterior22, al decir de este autor se trata de un concepto central en ecologa,
constituyendo la base en que se desarrolla la vida de un organismo. De esta manera
entendido el medio se compone tambin del organismo que vive en l y este organismo, a
su vez, se nutre del medio, existiendo una relacin de reciprocidad y de retroalimentacin
(organismo - medio, medio - organismo) adaptndose en consecuencia el organismo al
medio, ya sea en sus funciones, comportamientos, etc. Esta posibilidad de adaptacin del
organismo se encuentra obviamente limitada y se desenvuelve dentro de un marco
hereditario o adquirido23.
Cabe sealar que al decir de algunos autores todos o algunos de los atributos
variables del medio podran incluirse en el concepto de medio ambiente, pero este ltimo
no es sinnimo de medio material24 respecto a esta circunstancia, de si se trata o no de
trminos sinnimos, nos referiremos ms adelante.
Siguiendo con nuestro razonamiento nos referiremos, en segundo lugar, a que es
lo que se entiende por ambiente. Para esto daremos algunas definiciones que lo toman en
su sentido natural o comn, as en primer trmino lo podemos definir como un conjunto
de condiciones o circunstancias de un lugar, que parecen favorables o no para las
personas, animales o cosas que en l estn25, este es un concepto amplio y que no hace
ningn distingo refirindose a los componentes de l. As como esta definicin tenemos
otras, las que difieren slo en los aspectos formales, pero que es conveniente tener
presentes para disponer de una idea ms acabada del trmino ambiente. Podemos decir en
consecuencia, que ambiente o entorno es el conjunto de objetos, fenmenos y
circunstancias en que vive y se desarrolla un organismo; en una palabra, todo aquello que
es exterior al individuo pensante e independiente de l. El ambiente establece con los
21

Voz Ser, en Diccionario Enciclopdico Espasa Calpe. Editorial Ercilla. Santiago. Chile. 1985.

22

SNCHEZ, Vicente y GUIZA, Beatriz. op. cit. Pg. 63.

23

SAGREDO, Jos. Ecologa: Entorno Tcnico y Biolgico del Hombre Moderno. Ediciones

Rioduero. Madrid. Espaa. 1975. Pg. 106.

24

GALLOPIN. Gilberto. El Medio Ambiente Humano. En SUNKEL Osvaldo y GIGLIO

Nicolo. Estilos de Desarrollo y Medio Ambiente En Amrica Latina I. Fondo de Cultura

Econmica. Mxico. 1980. Pg. 205 - 235.
25

Voz Ambiente. Diccionario Enciclopdico Espasa Calpe. Editorial Ercilla. Santiago. Chile.

1985.
24

seres que en l se desarrollan una accin y reaccin mutuas 26, en este concepto vemos
una relacin ms cercana al ser humano ya que se refiere al individuo pensante. Tambin
se puede decir que es el conjunto de circunstancias que rodean a un organismo o una
comunidad de organismos. El ambiente comprende, pues, los factores ecolgicos,
numerosos y variados, que se incluyen en todo el sistema biolgico y que interfieren
entre s de un modo complejo27, en este concepto se ve en cierto modo la idea de
organizacin, al hablar de comunidad, aunque no se diga especficamente de que tipo de
comunidad se trata, ya que la idea de comunidad nos evoca un grado mnimo de
organizacin, ste al igual que el anterior concepto, nos menciona la idea de relacin
entre los distintos componentes de la comunidad. En trminos generales, la palabra
castellana ambiente tiene su equivalente en la lengua inglesa con la expresin
environment y en la francesa environnement.
Por otra parte el ambiente se define en trminos funcionales como un conjunto
de factores, o si se quiere, variables, no pertenecientes al sistema, bajo consideracin que
interactan con elementos de dicho sistema (o con el sistema en su totalidad) 28. Desde el
punto de vista del Consejo Internacional de la Lengua Francesa, ambiente
(environnement) es el conjunto en un momento dado de los agentes fsicos, qumicos,
biolgicos y de los factores sociales susceptibles de tener un efecto directo e indirecto,
inmediato o aplazado sobre los seres vivos y las actividades humanas 29. Por otra parte la
Recomendacin de la Comunidad Europea que regula la amplitud y forma segn la cual
han de realizarse los estudios de evaluacin de impacto ambiental, de algunas obra
pblicas y privadas, entiende por ambiente el sistema constituido por diferentes
variables de estado y flujo, es decir, por el hombre, la flora, el aire, el clima, el suelo, el
agua y el paisaje, la interaccin entre los tems anteriores, los bienes materiales y el
patrimonio cultural30. Segn nuestro parecer este concepto nos da una visin descriptiva
de lo que son los elementos que conforman el ambiente, lo que no nos parece equivocado
ya que, en nuestra opinin las condiciones de ambiente de una sociedad, sumadas a la
organizacin interna del sistema humano societal, son los factores principales que
inciden sobre la calidad de vida de las personas, es por esto que nos parece importante
26

Voz Ambiente. Enciclopedia universal Ilustrada Europea Americana. Bilbao. Espaa. 1970.
27

Voz Ambiente. Diccionario Enciclopdico Salvat Universal. Barcelona. Espaa. 1975.

28

SNCHEZ V. y GUIZA B. op. cit. pg. 16.

29

JAQUENOD DE ZSOGON, Silvia. El Derecho Ambiental y sus Principios Rectores.

Madrid. Espaa. 1989.

30

Loc. cit.
25

tener presentes todos los factores que, teniendo presencia en lo que denominamos
ambiente inciden de una u otra manera en l y en sus componentes.
A todo lo anteriormente sealado podemos agregar el origen etimolgico de estas
palabras, para de esta manera ir despejando trminos, as, si ambiente proviene del latn
ambiens: andar alrededor y bientis: que rodea o cerca, y si medio proviene del
griego "mesos": que est en el medio, se genera as una sinonimia, a todas luces
redundante. Asimismo, la palabra entorno, del griego en: entre y tornos:
movimiento circular, permite traducirse como alrededor de. La peculiaridad de tal
combinacin es que cuando va seguido de tornos, presenta dos ideas: la de
movimiento y la de permanencia. En otras palabras, el ambiente que nos rodea tiene
permanencia en relacin a un vnculo que lejos de estancarse se recrea constantemente y
produce mutuas transformaciones.
La idea recientemente sealada no parece ajustarse a la realidad actual de la
lengua castellana que ve al medio ambiente como un concepto que ha adquirido vida
propia al ganar importancia la problemtica ambiental, cabe sealar, que as se ha
entendido tambin por los distintos autores, organismos e incluso por el propio legislador
de la Ley de Bases del Medio Ambiente.
Todo lo anterior, para llegar, finalmente, al objeto de nuestro estudio, el medio
ambiente, al respecto podemos sealar que pasaron ms de cien aos, desde que aparece
el concepto de ecologa, es decir hasta 1976, para que medio ambiente entendido como
hoy lo conocemos como realidad independiente y connatural al ser humano.
As, en este contexto, Maurice Strong, Secretario General de la Conferencia de
las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente Humano, formul una interesante
definicin de este nuevo concepto. El medio ambiente humano comprende todos los
aspectos de la actividad del hombre que, modificando el sistema ecolgico natural del
que forma parte, afecten a su vida y a su bienestar31, en esta definicin se presta una
atencin preferente a las actividades por sobre los elementos, adems de aludir a un
nuevo tipo de relacin entre el hombre y el sistema ecolgico. Desde el punto de vista de
este autor, resulta interesante distinguir tres categoras o niveles en el medio ambiente
humano.
a) Un microambiente formado por las viviendas, fbricas, talleres,
escuelas, cines, etc.;
b) Un mesoambiente que implica ncleos urbanos, colonizaciones,
ciudades, granjas, carreteras, etc.; y
c) Un macroambiente constituido por los bosques, ros, ocanos, etc.32.
Hasta 1968, ningn pas se preocupaba del medio ambiente en la forma de como
hoy lo conocemos, las decisiones al respecto se basaban en consideraciones de otra
ndole, tales como la salud pblica, el turismo, la seguridad nacional, poltica econmica,
etc. Es en ese ao en el que se celebra Pars la Conferencia sobre la Biosfera, auspiciada
por diversos organismos internacionales tales como la F.A.O., UNESCO, O.N.U., etc.,
31

MABOGUNJE, Akin L. Algo de imaginacin en vez de tanto dinero. Revista Ceres. Vol. 5

N 1. Pg. 20 - 27.
32

Ibid.
26

constituyendo el punto de partida de la preocupacin poltica internacional en relacin

con los problemas del medio ambiente33.
De acuerdo al PNUMA, Programa de las Naciones Unidas para el Medio
Ambiente, el medio ambiente se define como un sistema global complejo, de mltiples
y variadas funciones y con una cantidad innumerable de interrelaciones que ocurren en
un proceso dinmico y evolutivo, integrado por el conjunto de los sistemas fsico,
biolgico, social, econmico, poltico y cultural en que viven el hombre y los dems
organismos34. De este concepto es posible reconocer dos grupos, cada uno de los cuales
presenta diversos componentes, que a continuacin se sealaran. Estos grupos son:
a) El ambiente natural; y
b) El ambiente construido
En el primero, podemos sealar como sus componentes, entre otros, los
siguientes: el aire, la atmsfera, el espacio exterior; las aguas, en cualquiera de sus
estados fsicos; la tierra, el suelo y el subsuelo; las fuentes primarias de energa; los
yacimientos de substancias minerales metlicas y no metlicas; el clima y los elementos
y factores que lo determinan; los procesos ecolgicos esenciales, tales como, la
fotosntesis, la regeneracin natural, la purificacin de las aguas y el reciclado
espontneo de nutrientes; los sistemas ambientales en peligro, vulnerables, raros,
insuficientemente conocidos y las muestras ms representativas de los diversos tipos de
ecosistemas existentes.
En cambio son componentes bsicos del ambiente construido, la infraestructura
del transporte, comunicaciones, etc.; abastecimiento energtico, abastecimiento de agua,
regado y drenaje; disposicin y evacuacin de residuos; asentamientos metropolitanos,
urbanos y rurales; la vivienda y los lugares de residencia; el equipamiento administrativo,
comercial, educacional, de salud, recreacional (incluidos parques y reas libres), cultural;
centros de produccin industrial y artesanal y sus edificios; el suelo urbanizado; las
explotaciones mineras, agrcolas, forestales y marinas; el paisaje urbano y rural; el
patrimonio histrico y cultural pasado y actual; los hitos urbanos arquitectnicos y
artsticos, los objetos muebles y en general lugares de actividad que acogen los
acontecimientos urbanos. 35
A la luz de lo sealado, podemos decir que el medio ambiente es todo aquello
que rodea un individuo y que comprende elementos naturales (fsicos y biolgicos),
artificiales, sociales, etc. y la interaccin de todos estos entre s, incluido el individuo.
33

ARCE O., Mario Antonio. Recopilacin de la Legislacin Existente Sobre Contaminacin

Ambiental. Seminario de titulacin para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y

Sociales. Universidad de Concepcin. 1991. Pg. 3.
34

HAJEK, Ernst. Diagnstico y anlisis de las tendencias ambientales en Chile. EN

Regulacin, Mercado y Medio Ambiente: Hacia una Economa de Mercado Ecolgica?.

CORPORACIN LIBERTAS. Santiago de Chile. 1990. Pg. 15.
35

Ibid. Pg. 17 - 18
27

A nivel nacional tambin tenemos un acercamiento al concepto de medio

ambiente, es as como la Asociacin Chilena de Derecho Ambiental lo define como la
red de sistemas ecolgicos funcionalmente interdependientes que rige y condiciona las
posibilidades de vida en la tierra 36 este es un concepto funcional de lo que debemos
entender por medio ambiente y lleva implcita la idea de proteccin, para que sea posible
el desarrollo de la vida dentro de ste.
Para terminar con este punto referido a la conceptualizacin del medio ambiente
nos referiremos a la definicin que de l nos da la Ley N 19.300, de Bases del Medio
Ambiente, esta seala en el artculo 2 letra ll) que el medio ambiente: es el sistema
global constituido por elementos naturales y artificiales de naturaleza fsica, qumica o
biolgica, socioculturales y sus interacciones, en permanente modificacin por la accin
humana o natural y que rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus
mltiples manifestaciones37. Este concepto de medio ambiente es un concepto amplio,
pero a la vez es exacto, esto porque se refiere a todos los elementos que, de alguna
manera, lo conforman a la vez que lo relaciona con el individuo y reconoce la
posibilidad de que el medio ambiente se vea modificado por la accin del hombre y
como esta modificacin puede influir en el desarrollo no solo de la vida del individuo
sino que de todo el sistema en el que esta inmerso y que en definitiva es el medio
ambiente. Siempre hay una especie de circulo que refleja la idea de alimentacin
recproca del hombre con el medio ambiente, en que si ste se ve modificado por aquel,
el efecto de esta modificacin influir en ambos.
Esta definicin legal, no es la original presentada en el Proyecto de Ley enviado
por el ejecutivo el ao 1992, sino que es el resultado de algunas modificaciones menores
realizadas por el legislativo. Es La Comisin del Medio Ambiente y Bienes Nacionales
del Senado la que, incorpor la idea de dinamismo del medio ambiente, es decir, su
inherente capacidad de cambio, y la influencia en el mismo de elementos
socioculturales38, la definicin dada originalmente por el poder ejecutivo era la que
consideraba al medio ambiente como el sistema ecolgico global formado por
componentes naturales o artificiales, tanto fsicos como biolgicos y las interacciones de
todos estos elementos entre s, en el cual se sustenta y favorece la existencia y desarrollo
de la vida39 se ve que esta definicin no difiere tanto de la dada por el legislador
finalmente, pero si que es ms limitada que esta, la que como vimos, es ms acabada.
Cabe sealar que, como veremos ms adelante, este cuerpo legal no es el nico ni
36

ASOCIACIN CHILENA DE DERECHO AMBIENTAL. Carta de Costa Brava.

Principios para la formulacin de una poltica nacional Ambiental. Revista de Derecho de la

Universidad Catlica de Valparaso. N 11. 1987. Pag. 176.
37

Ley N 19300. De Bases del Medio Ambiente. Diario Oficial de la Repblica de Chile.

Santiago. Chile. 09 de marzo de 1994.

38

PALMA, Mario y COBO, Pedro. Medio Ambiente: Ley N 19.300 Sobre Bases Generales del

Medio Ambiente. Editorial Conosur. Santiago. 1997. Pg. 13.

28

tampoco el primero en referirse al medio ambiente, sino que hay normativa

constitucional y tambin legal anterior que a l se refieren.
La Ley N 19.300 adems, en la letra m) del artculo 2 se refiere al medio
ambiente libre de contaminacin como aqul en el que los contaminantes se encuentran
en concentraciones y perodos inferiores a aquellos susceptibles de constituir un riesgo a
la salud de las personas, a la calidad de vida de la poblacin, a la preservacin de la
naturaleza o a la conservacin del patrimonio ambiental 40, es aqu donde, a nuestro
juicio, se ve la mayor relacin hombre - medio ambiente.
2.-

Relacin del Hombre con el Medio Ambiente:

La relacin del hombre con el medio ambiente se puede enfocar desde un punto
de vista histrico y tambin desde un punto de vista religioso. Cabe sealar, tambin, que
el hombre se relaciona con el medio ambiente a travs del derecho pero esta situacin
ser analizada posteriormente.
As desde el punto de vista histrico podemos sealar que el hombre desde su
aparicin en la Tierra ha estado relacionado con el medio ambiente, siempre ha
dependido de l, se ha aprovechado de l y lo que es peor, lo ha deteriorado. Un solo
ejemplo nos demuestra esto ltimo: los arquelogos encuentran las pinturas ms
antiguas, ms cerca del suelo, mientras que las ms recientes estn ubicadas en el techo,
esto significa que el hombre de las cavernas segua viviendo sobre sus propios
desperdicios, de manera que mientras ms desperdicios ms arriba de la pared de la
caverna poda pintar.
Con el descubrimiento del fuego se produjo el primer cambio ambiental de
importancia, aunque no est claro como fue utilizado el fuego por primera vez, se cree
que primero en la caza de animales, ya que con el uso del fuego poda asustarlos;
posteriormente en la agricultura, ya que con el poda quemar parte de un bosque y utilizar
la tierra para sembrados. Este uso repetido del fuego extermin las plantas que no tenan
suficiente resistencia y estimul el crecimiento de otras que soportaban bien estas
experiencias. As el hombre empez a cambiar el medio en forma significativa.
Durante la nueva Edad de Piedra, el hombre comenz el proceso de cultivo y
recoleccin de plantas. Con el creciente desarrollo de la agricultura, el hombre comenz
a instalarse en aldeas para estar cerca de sus sembrados y animales domesticados, su
impacto en el ambiente se fue acelerando 41. La deforestacin y el exceso de pastoreo
aceleran la erosin de la Tierra. Algunos eruditos han sugerido que la deforestacin y el
exceso de pastoreo han sido los factores que contribuyeron a la conversin de la mayor
39

BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL. Historia de la Ley N 19.300. Compilacin

de Textos Oficiales del Debate Parlamentario. Vol. 1. Santiago de Chile. 1997. Pg. 14.
40

Ley N 19.300. Loc. cit.

41

FOSTER, Philipps W. Introduccin a la Ciencia Ambiental. El Ateneo. Buenos Aires. 1975.

Pg. 6.
29

parte del norte de frica, de pasturas con agua abundante y algunos bosques, tal como
era su aspecto en la poca neoltica, al gran desierto de hoy42.
Con el descubrimiento del hierro, el hombre comenz a convertirse en una
especie dominante, su poder creci hasta que con la fabricacin del acero se le consider
como el amo del bosque, especialmente con la aparicin del arado de acero, el que hizo
crecer todava ms la tierra dedicada a la agricultura.
Teniendo en cuenta todo lo anterior, la mayora de los cambios fundamentales
en la apariencia de los paisajes que vemos en la actualidad son el fruto de solo cuatro
instrumentos: el fuego, el hacha, el arado y los animales domesticados, por ejemplo, el
ganado vacuno43.
En la Edad Media, el hombre debido a su observacin de la naturaleza, empieza
a sacar conclusiones. La construccin del mtodo cientfico y la aplicacin de la ciencia
le permiti aumentar su productividad, varios factores contribuyeron a las revoluciones
agrcola e industrial, pero un examen de la potencia mecnica y de las fuentes de energa
disponibles nos llevan a pensar que es en el Renacimiento donde se produjo el mayor
crecimiento de la produccin. Las mujeres, los hombres y los animales domsticos, en
ese orden, fueron las primeras fuentes de energa (descontando la luz solar) para la
agricultura, pero se han perdido las fechas exactas de su introduccin.
El hombre ya utilizaba la energa hidrulica y la del viento entre los siglos
primero y tercero de la era cristiana. Alrededor del ao 1.600, Inglaterra experimentaba
un problema serio con la deforestacin, lo que aument sustancialmente el uso del
carbn, sin embargo no fue hasta 1.765 que aparece la primera mquina a vapor,
despus, sucesivamente se aprovecha de distinta manera la energa, apareciendo la
utilizacin del gas natural para alumbrar las fbricas en 1.806, la electricidad producida
mecnicamente en 1.832, etc.
La tecnologa que se haba crecido en el siglo dieciocho, y que contina hasta el
presente, sumada a la capacidad para producir alimentos, permiti el crecimiento de la
poblacin humana, creciendo las ciudades, todo lo que implica, en mayor o menor
medida, una disminucin del medio ambiente de una manera considerable. La mayor
produccin agrcola permiti que se pudieran mantener a mayor cantidad de personas en
los centros urbanos, los agricultores abastecan a mayor cantidad de gente en la urbe.
Las ciudades al ir creciendo de forma significativa, ms se fue agravando el
problema de la contaminacin, pero como el progreso era tan espectacular que nadie
puso demasiados reparos a estos problemas, en general se los aceptaba como el precio
del progreso44.
Pocos fueron los que se pronunciaban en el sentido de darle al medio ambiente la
importancia que tiene, la mayora de la gente no le daba importancia al problema de la
contaminacin y de lo perjudicial que esta es para la vida humana. La percepcin que la
42

Ibid.

43

Ibid. Pg. 7.

44

Ibid. Pg. 10.

30

gente tiene del medio ambiente y de su conservacin ha ido tomando fuerza en los pases
desarrollados (que fueron los primeros en ver los costos del progreso) en la dcada de
los sesenta, sobre todo en lo que dice relacin con los perjuicios a la vida del ser humano,
podemos poner como ejemplo el siguiente: en Estados Unidos, una compaa de seguros
anunci que el promedio de vida pronosticado en el momento de nacer haba bajado de
70,5 aos en 1.967 a 70,1 en 1.968. La disminucin no era abismante, pero denotaba que
no slo se le estaba haciendo dao al medio ambiente sino que tambin al hombre como
o componente de este.
Si bien el hombre ha sido capaz de ir destruyendo su medio ambiente, este se ha
ido reponiendo de nuestras ofensas adoptando mltiples formas, pero cabe preguntarse si
el hombre se podr adaptar a un medio ambiente cada vez ms deteriorado.
Decamos anteriormente que esta relacin del hombre con el medio ambiente se
puede analizar desde un punto de vista religioso. Volviendo al hombre primitivo, este
senta una especie de temor reverente a la naturaleza, en todo el mundo encontramos
monumentos que sugieren que el hombre de esa poca deseaba frecuentemente repudiar
su impotencia frente a la naturaleza 45, muestra de ello son las pirmides egipcias y ms
cercanamente, las aztecas y las incaicas, as como los moai de la Isla de Pascua.
El hombre ms antiguo asumi el riesgo del medio ambiente en que se
desenvolva, expresndolo en el temor y la reverencia, desarrollando diversas religiones,
ya sea para explicarse los fenmenos naturales o con el propsito de vivir de una
manera ms confortable46, vase por ejemplo a los dioses griegos.
En las religiones orientales, los hindes en El Atharia Veda recogen este pasaje
Que todo cuanto arranco a la tierra vuelva a crecer... no hiera yo tus plantas vitales 47, se
nota aqu la preocupacin por la naturaleza. Entre los hindes persiste todava, en
algunas regiones de la India, la costumbre de barrer la vereda antes de caminar, ya que
titubean porque pueden matar un insecto al pisarlo inadvertidamente. El taosmo, por su
parte, destaca la idea de que el hombre debe esforzarse para vivir en armona con la
naturaleza48
Para las religiones occidentales, en cambio, han asumido un punto de vista muy
distinto con respecto a la relacin del hombre y el medio ambiente. La Biblia en el
Gnesis Dios autoriza al ser hecho a su imagen y semejanza a dominar la tierra, lo que
ha permitido impulsar una interpretacin antropocntrica de la legtima apropiacin del
universo49. Para el cristianismo, esta interpretacin es una simplificacin excesiva que
45

Ibid. Pg. 7.

46

Ibid. Pg. 7.

47

PINARD, Gustavo. Medio Ambiente o Ambiente Humano?. Ecoweb. 19 de julio de 1996.

48

FOSTER, P. op. cit. Pg. 7.

49

PINARD, G. loc. cit.

31

olvida la ley de amor universal emanada del Ser Supremo y que ya destacaron desde
antiguo los pensadores cristianos, entre otros San Agustn, Santo Toms, San Francisco
de Asis, Fray Luis de Granada y muchos ms50.
El judasmo, por su parte, al reclamar para s la tradicin agrcola y con sus
textos legales de proteccin a los animales, castigando la crueldad que se cometa con
estos, se atribuye una defensa histrica de la Naturaleza 51. El Corn por su parte tiene
una expresin ecologista en el respeto al agua.
Por todo lo anteriormente sealado, el hombre occidental, sobre todo el ms
moderno, ha experimentado la necesidad de forzar a la naturaleza para adaptarla a sus
propsitos, en lugar de tratar de vivir en armona con ella. Pareciera ser que el ascenso
del hombre, hacia la dominacin, lo hace parecer como el nico animal que se propuso
someter a su medio en lugar de adaptarse a l.
Esta relacin del hombre con el medio ambiente y el consiguiente perjuicio que
ocasiona, esta relacionada con los intentos del hombre por dominar al medio ambiente, la
naturaleza de usar sus conocimientos para conquistarla y dirigirla segn su
conveniencia, su productividad siempre creciente y su ascendente nivel de vida 52, esto
ltimo en la actualidad ha ido variando ya que, como sabemos, el hombre se ha ido
preocupando por conservar el medio ambiente e ir mejorando la calidad del mismo
3.-

Problemas del Medio Ambiente:

Al escuchar la expresin problemas del medio ambiente o, si se quiere,

sencillamente problemas ambientales, de inmediato se nos viene a la mente la idea de
contaminacin y junto con sta, la sensacin de la intervencin de la mano del hombre,
sensacin que no est alejada de la realidad y ms an se trata de una intervencin, la
mayora de las veces, negativa para el medio ambiente. Es precisamente la
contaminacin el principal problema ambiental que existe, y es por eso que a ella le
dedicamos un desarrollo ms acabado en el siguiente acpite
Los problemas ambientales se pueden clasificar, segn el grado de extensin del
problema, como locales, regionales e internacionales.
Sern locales los que afectan a una determinada zona geogrfica bien definida,
por ejemplo: si en un lugar existe, junto a un ro una fbrica que arroja sus desperdicios
en el. En este caso nos encontramos frente a un problema ambiental local. Por otra parte,
sern nacionales, cuando el problema afecta a todo un pas, as las medidas tendientes a
solucionar este problema sern aplicables a todo los habitantes del pas en mayor o
menor medida. Por ltimo los problemas ambientales internacionales, como es lgico,
son los que afecten a una regin determinada, un ejemplo concreto de esto lo
encontramos en lo que han sealado los escandinavos que la contaminacin del aire de
50

PINARD, G. loc. cit.

51

PINARD, G. loc. cit.

52

FOSTER, P. op. cit. Pg. 6.

32

Amrica del Norte est afectando el crecimiento de los bosques de Escandinavia 53, de
manera que la solucin de tales problemas pasa por decisiones y medidas tomadas en
conjunto por ms de un pas.
Cabe sealar que todos estos problemas ambientales, sean locales, nacionales o
internacionales, tiene como comn denominador, que todos son el resultado del
crecimiento explosivo de la poblacin, lo que trae aparejado el aumento de la
produccin, de manera que si continuamos aumentando tanto el crecimiento de la
poblacin o de la productividad, tendremos que cambiar drsticamente nuestras
costumbres y actitudes respecto de la produccin y el consumo o, de lo contrario,
enfrentarnos con alguna forma de desastre ecolgico54.
Por otra parte, cuando nos referimos al medio ambiente sealamos que este se
poda separar en dos grupos, el medio ambiente natural y el medio ambiente construido,
tomando en cuenta esto, trataremos de identificar cuales son los principales problemas
cada uno de estos grupos.
Dentro del medio ambiente natural tenemos que sus principales problemas son la
contaminacin del aire, las aguas, el suelo, etc.; la erosin, salinizacin, fumigacin,
inundacin, sedimentacin y desertificacin de suelos y tierras; la tala o destruccin
injustificada e indiscriminada de rboles o arbustos; incendios forestales; el sobrecultivo,
el monocultivo en reas inapropiadas, el sobrepastoreo, el regado defectuoso de los
suelos; la sobre-explotacin de las especies animales y vegetales; la aplicacin masiva de
plaguicidas; la introduccin de especies vegetales y animales exticas; la utilizacin de
sustancias de lenta biodegradacin, la produccin de ruidos molestos y nocivos; en
general, cualquier acto u omisin que altera negativamente la composicin,
comportamiento o potencialidad gentica de la tierra o atente contra la vida, salud,
integridad o desarrollo del hombre o de los vegetales o animales55.
Por otra parte, constituyen factores suceptibles de deteriorar o degradar el medio
ambiente construido la escasez de vivienda y el hacinamiento residencial, la falta de
servicios e instalaciones bsicas de la vivienda, el exceso de asentamientos provisorios,
la mala localizacin de las reas industriales, la falta y mala distribucin de las reas
verdes, el inadecuado sistema de recoleccin, transporte y disposicin final de la basura,
servicios de transporte pblico ineficiente, la urbanizacin de suelos agrcolas escasos,
desequilibrio y mala distribucin que se observa en los asentamientos humanos.
En este contexto cabe sealar que Chile no escapa a la realidad internacional, para
estos efectos sealaremos los ms importantes problemas ambientales asociados a las
distintas regiones de nuestro pas:
a) Regiones Primera, Segunda y Tercera: Los problemas ambientales ms
significativos son los relacionados con la pesca indiscriminada de fauna marina, la

53

FOSTER, P. op. cit. Pg. 1.

54

Ibid. Pg. 2.

55

HAJEK, E. op. cit. Pg. 30.

33

escasez de agua potable, y especficamente en la tercera regin, la contaminacin marina

de la costa de Chaaral por vaciado de relaves;
b) Cuarta Regin: Desertificacin;
c) Quinta Regin: Contaminacin marina por residuos industriales y desechos
urbanos, especialmente en Via del Mar y Valparaso;
d) Regiones Sexta, Sptima y Octava: incorporacin de carreteras a centros
poblados, erosin y prdida de suelos agrcolas y forestales, hacinamiento en la vivienda;
e) Novena Regin: mala planificacin en el crecimiento y desarrollo de la ciudad
de Temuco;
f) Regiones Dcima y Dcimo primera: irracional explotacin y destruccin de
bosques nativos, adems de la deforestacin provocada por los incendios forestales
durante la colonizacin;
g) Duodcima Regin: sobre-explotacin de especies marinas, principalmente la
centolla;
h) Regin Metropolitana: Contaminacin atmosfrica.
Mencin especial merecen el Archipilago de Juan Fernndez y la Isla de Pascua,
el primero de ellos afectado por la introduccin de especies vegetales que pasaron a
constituirse en una plaga: especialmente zarzamora, maqui, trum. La Isla de Pascua por
la fealdad del paisaje producto de la diseminacin de basuras.
La deteccin de estos problemas ambientales a nivel nacional, aqu descritos, fue
realizada en el ao 1990 por el autor Ernst Hajek56, pero nos damos cuenta que han
pasado ya algunos aos y todava persiste la mayora de estos problemas, sin perjuicio de
que se intente solucionarlos, vase por ejemplo, el colector de residuos de la quinta
regin. Por otra parte tenemos que, en el caso de la Regin Metropolitana, esta se ha
declarado zona saturada para cuantos contaminantes atmosfricos, en agosto de 1996,
lo que permite el desarrollo de planes y programas ms avanzados para bajar los ndices
de contaminacin, lo que se ha materializado con anteproyecto del Plan de Prevencin y
Descontaminacin de la Regin Metropolitana.
CAPTULO III.1.-

CONTAMINACIN:

Conceptualizacin:

En una primera instancia, el concepto de contaminacin lo podemos concebir

desde variados puntos de vista, concepciones tan amplias o restringidas como posiciones
puedan existir frente al tema; pero en una primera aproximacin podemos entender
contaminacin desde dos puntos radicalmente diferentes. As Contaminacin desde
una visin ms bien amplia es la presencia en el medio (aire, agua, suelo, organismos,
etc.) de uno o ms elementos, en cantidades y caractersticas tales que por una duracin
dada, de manera que sean dainos a la vida humana, animal, vegetal, a la propiedad y que
interfiera con el disfrute de la vida 57. Esta definicin acepta por supuesto elementos
56

HAJEK, E. op. cit. Pg. 33.

57

Arce O., M. op. cit. Pg. 9.

34

extraos al medio, siendo tambin interesante la apreciacin subjetiva en relacin con el

disfrute del medio.
En un sentido ms restringido podramos decir tan solo que Contaminacin, es
la presencia en el medio de elementos que no forman parte de su composicin
natural58, este concepto obviamente no engloba al ser humano, ni as elementos extraos
al medio.
Pero no es menos cierto que esta definicin est obligada a considerar distintos
estndares dependiendo de reas geogrficas y variaciones temporales, ya que el medio
ambiente (o sus componentes en su caso), presenta variaciones importantes en cuanto a
su composicin en nuestro planeta59.
Es conveniente tambi, analizar la definicin de la Real Academia de la Lengua
Espaola, que nos define Contaminacin como la accin y efecto de contaminar o
contaminarse. Y contaminar nos los define como alterar la pureza de alguna cosa
como los alimentos, las aguas, el aire, etc. Penetrar la inmundicia un cuerpo causando en
l manchas y mal olor. Contagiar, infeccionar60.
Ahora bien ms acabado nos parece un concepto dado en una contextualizacin,
en ntima relacin con el medio ambiente, tomada la contaminacin como un elemento
que necesariamente informa y califica lo que se entiende por medio ambiente, o mejor
dicho medio ambiente libre de contaminacin. Para ello acudimos a un concepto dado en
un Glosario sobre dicha materia, el cual define Contaminacin como: La alteracin de
un hbitat por incorporacin de sustancias extraas capaces de hacerlo menos favorable
para los seres vivientes61. De tal manera tenemos que, en trminos generales debemos
considerar que la presencia en el ambiente de uno o ms contaminantes o cualquier
combinacin de ellos, que perjudique o resulte nocivo a la flora y a la fauna o tan solo a
degradar la calidad del aire, agua, del suelo o de los bienes y recursos o en general
descargar desechos en la biosfera, deteriora de forma importante y definitiva tanto al
planeta, como a la salud de la poblacin. Es por ello que nuestra legislacin no se
encuentra indiferente ante lo que significa contaminar, ni menos a lo que a sus efectos
se refiere, es por ello que el legislador consagra como un principio fundamental y por
ello como una garanta constitucional El derecho a vivir en un ambiente libre de
contaminacin. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar
la preservacin de la naturaleza. 62. Adems en el mismo numeral octavo del artculo
diecinueve de la Constitucin Poltica precepta que incluso La ley podr establecer

58

59

60

Ibid.

Seminario sobre Contaminacin Ambiental en Chile . Santiago 7 al 11 de Octubre de 1995.

Real Academia de la Lengua. op. cit.

61

FERRER VELIZ, Edilberto. Diccionario del Ambiente. FUDECO. Barquirneto. Venezuela.

1978.
62

35

restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger

el medio ambiente;63. Pero la preocupacin de la Carta Fundamental no termina all,
sino que tambin incluye ste derecho dentro de los derechos que se encuentran
protegidos dentro del Recurso de Proteccin, establecido en el nmero veinte de la
Constitucin Poltica del Estado, que seala: El que por causa de actos u omisiones
ilegales o arbitrarios en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en
el artculo 19 en varios de sus numerales y especficamente en su inciso final agrega:
Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del nmero octavo del artculo
diecinueve, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea
afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada64. De ello se desprende que para nuestro constituyente, el medio ambiente
libre de contaminacin es de primordial importancia, es por ello que en este trabajo se
dedicar una parte especial a analizar este derecho y su proteccin Constitucional.
A su vez en el mbito de nuestra legislacin, tenemos un cuerpo legal dedicado
especficamente a sta materia, as es como la Ley Sobre Bases del Medio Ambiente,
ley nmero 19.300, en su artculo primero, letra c) define Contaminacin, como la
presencia en el ambiente de sustancias, elementos, energa o combinacin de ellos, en
concentraciones y permanencia superiores e inferiores, segn corresponda a las
establecidas en la legislacin vigente65.
A su vez es importante y determinante, conocer, conceptualizar y analizar lo que
la misma ley considera como contaminante el cual es un elemento que determina lo
que se entiende por contaminacin. La letra d) del artculo segundo del la ley 19.300,
establece que contaminante es Todo elemento, compuesto, sustancia, derivado qumico,
biolgico, energa, radiacin, vibracin, ruido; o una combinacin de ellos, cuya
presencia en el ambiente, en ciertos niveles, concentraciones o perodos de tiempo, pueda
constituir un riesgo a la salud de las personas, a la calidad de vida de la poblacin, a la
preservacin de la naturaleza o a la conservacin del patrimonio ambiental 66. Este
concepto no fue el primer concepto que se manejo en las Historia de la Ley; as es como
el proyecto de ley, no contemplaba lo que era contaminacin, sino que solamente lo que
se entenda por contaminante, en el artculo segundo letra b) y lo conformaba: Toda
sustancia viva o inerte, forma de energa o una combinacin de ellos, producto de una
actividad humana, cuya presencia puede alterarla composicin, propiedades o
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile 1980. Editorial Jurdica de Chile. Santiago. Chile.
1990. Pg. 20.
63

Ibid .
64

Ibid. Pg. 29.

65

Ley 19.300. op. cit.

66

Ibid.
36

comportamiento natural de los componentes del medio ambiente 67. Como ya hemos
mencionado el proyecto de ley original, no defina propiamente como tal el vocablo
contaminacin; en efecto, la opinin del Ejecutivo puso nfasis en el hecho de que lo
que se pretenda era definir un fenmeno, siendo determinante en este la alusin a
producto de la actividad humana, que permite diferenciarlo de manifestaciones
naturales respecto de las cuales no podra responsabilizarse persona alguna. Es as como
la actual definicin legal de contaminacin, fue debatida extensamente acaso si convena
conceptualizar contaminante como fenmeno, como lo propone el mensaje del
ejecutivo, o como contaminacin en cuanto a su alcance legal, relacionando este ltimo
con las normas de calidad y estableciendo que existe contaminacin cuando se
sobrepasen stas. Siguiendo con el trmite de la ley, en la Comisin de Recursos
Naturales, Bienes Nacionales y Medio Ambiente de la Cmara Baja se reemplaz sta
definicin por la siguiente: Contaminacin: la presencia en el ambiente de sustancias,
elementos, energa o combinacin de ellos, en concentraciones o permanencia superiores
a aqullas susceptibles de constituir un riesgo para la salud de las personas, la calidad de
vida de la poblacin, la preservacin del patrimonio ambiental. En todo caso se entender
por contaminacin lo que se defina como tal en leyes especiales. Posteriormente el
texto aprobado en segundo trmite constitucional por la Cmara Baja la defina como: la
presencia en el ambiente de elementos, compuestos, sustancias, derivados qumicos o
biolgicos, energas, radiaciones, vibraciones, ruidos o combinacin de ellos, en
concentraciones o perodos, superiores o inferiores, segn corresponda a los niveles
mximos o mnimos establecidos en las normas de calidad vigentes68. Esta definicin
vara de la definitiva anteriormente expuesta, por cuanto consideraba elementos que
posteriormente se prefiri incluir en lo que se considera contaminante y ms bien se
introdujo la alusin a lo que se considera contaminante segn la legislacin vigente.
Como sabemos la expresin legislacin, no slo se refiere a las leyes propiamente
tales, sino al conjunto de disposiciones legales y reglamentarias, que incluyen sin duda
alguna las normas de calidad ambiental y de emisin que se establecen en el respectivo
Reglamento de la Ley N 19.300, sobre Bases del Medio Ambiente.
Por otro lado, en cuanto a lo que a jurisprudencia se refiere, el Recurso de
Proteccin no ha contribuido de una manera importante, ni significativa a esclarecer el
sentido de la expresin contaminacin, ya que por regla general ha acudido al concepto
del Diccionario de la Real Academia de la Lengua, con excepcin de algunos fallos que
cabe mencionar; es as como en Recurso de Proteccin del 21 de noviembre del ao
1984, ante Corte de Apelaciones de Santiago, define como contaminacin : Aquella
clase de deterioro del medio ambiente proveniente de la actividad del hombre bajo la
forma de introduccin de sustancias o cualquier elemento extrao que causen un
desequilibro daino a la flora, a la fauna o al hombre mismo69 . Otro concepto que a
67

BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL. op. cit. Pg. 14.

68

PALMA, M. y COBO, P. op.cit. Pg. 9.

69

Ibid. Pg. 8.
37

nivel judicial aporta elementos nuevos es el Recurso de Proteccin del 26 de noviembre

de 1987, ante la Corte Suprema, que define contaminacin como: Lo que atenta contra
la pureza, en este caso de las aguas, del aire, del medio en que se vive, en que la gente se
desarrolla.70
Como ya venamos mencionando es de suma importancia conocer, conceptualizar
y analizar a su vez lo que se entiende por contaminante, que es un elemento que
determina y define lo que es contaminacin; hablamos as de contaminante, cuando
estamos en presencia de cualquier elemento, sustancia, energa u organismo que en
cantidad suficiente, en el lugar inadecuado y en el momento inoportuno, es incapaz de
provocar, en forma directa o indirecta, mediata o inmediata efectos benficos al hombre o
a sus recursos71. Aplicando a lo prctico, se considera como contaminante toda materia o
substancia, sus combinaciones o compuestos derivados qumicos o biolgicos, as como
toda forma de energa, radiacin, ionizantes, vibraciones o ruidos, que al incorporarse o
actuar en la atmsfera, aguas, suelo, flora, fauna o cualquier elemento ambiental y alteren
o modifiquen en composicin o afecten a la salud humana..
Nuestra ley
tampoco ha estado ajena a la definicin
del trmino
contaminante, que necesariamente califica lo que en la misma ley se define por
contaminacin. La Ley N 19.300, en su artculo segundo, letra d) define
contaminante como todo elemento, compuesto, sustancia, derivado qumico o
biolgico, energa, radiacin, vibracin, ruido o una combinacin de ellos cuya presencia
en el ambiente en ciertos niveles, concentraciones o perodos de tiempo, pueda constituir
un riesgo a la salud de las personas, a la calidad de vida de la poblacin, a la preservacin
de la naturaleza o a la preservacin del patrimonio ambiental72.
Como podemos ver y deducir de las diferentes concepciones que de
contaminacin se manejan, tanto en el mbito legal, tanto en el mbito de la ciencia
ambiental, ellas no difieren en lo sustancial, ni en los elementos considerados como
fundamentales y por lo tanto deducimos que cualquier elemento agregado al ambiente
por el hombre o sus actividades, que se acumula en cantidad suficiente como para ser
objetable para cualquier persona73. Esto abarca un sinnmero de desechos, incluyendo
tambin los sonidos y calores indeseables, se suman a estos los productos gaseosos y las
partculas provenientes de la combustin de combustibles fsiles.
La mayora de las cosas incorporadas por el hombre al ambiente que provocan un
grado de deterioro, podran ser considerados como recursos, pero que en lugares
inadecuados son contaminacin; pero que en otros lugares pueden ser utilizados
nuevamente de alguna manera, volviendo a ser utilizados por algn mtodo de
conversin, esto nos lleva necesariamente a pensar en los llamados costos de la
70

Ibid.
71

MRQUEZ M.Eduardo. El Medio Ambiente .Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1973.

72

Ley 19.300. op. cit.

73

FOSTER, P. op. cit. Pg. 115.

38

contaminacin y en especfico se consideran costos la prevencin de la contaminacin y

el costo o dao provocado por la contaminacin, tambin llamada polucin.
Estos costos lgicamente provienen de la necesidad de eliminar desechos
producidos al elaborar, producir y consumir bienes y servicios, si as no fuese no habra
produccin de residuos, es por ello que todos los procesos productivos para que lo sean
realmente deben observar las normas dadas para la prevencin de la contaminacin, ya
que de lo contrario se pagar un costo a un precio diferente y muy elevado al cual nos
vemos enfrentados una vez producido el dao ambiental y el cual generalmente no se
puede resarcir en trminos meramente monetarios o econmicos.
2.-

Clases de Contaminacin:

Est plenamente comprobado que la contaminacin es sin duda alguna uno de los
principales problemas ambientales, ya que no slo abarca un mbito de accin sino que
engloba muchas actividades del hombre, no tan slo en relacin con su entorno (medio
ambiente natural), ni exclusivamente con la sociedad que lo rodea (medio ambiente
construido), sino que tambin con los dems seres humanos que cohabitan en su medio.
Es por ello que es de vital importancia diferenciar, analizar, contextualizar y en definitiva
definir los distintos tipos de contaminacin que afectan al medio ambiente, lo deterioran
y lo califican como un medio digno de habitar o indigno de habitar.
Reconocemos como principales tipos de contaminacin: la contaminacin del
aire, la del agua, la contaminacin por ruido, por desechos slidos y por radiacin; dentro
de los cuales existen numerosos agentes contaminantes que de una forma u otra, en
menor o en mayor medida, determinantes por s solos o determinantes en conjuncin con
otros agentes provocan serios daos al patrimonio ambiental y por ende al desarrollo del
ser humano, en cuanto a lo que se refiere a la salud de la poblacin, en cuanto a la
calidad de vida de la misma , y en cuanto a lo que se entiende por desarrollo en el mbito
econmico ya que una economa que no es capaz de solventar un crecimiento a la par de
los requerimientos bsicos del hombre, est lejos de decir y afirmar que mantiene para su
poblacin o que est en vas de mantener un llamado Desarrollo Sustentable.
Es en virtud de esta preocupacin que se pasar a analizar cada uno de los tipos
de contaminacin, sus agentes contaminantes y sus efectos en este nuestro medio
ambiente, para posteriormente podernos abocar al control y mtodos de prevencin de la
contaminacin, como medio ms eficaz para evitar daos ambientales difciles de
remediar.
2.1.-

Contaminacin del Aire:

La contaminacin del aire, entendida comnmente, significa la presencia en el

aire de alguna impureza en concentraciones suficientemente elevadas como para producir
efectos adversos que afectan a la salud, la seguridad, el bienestar o el disfrute de la
propiedad74.
El problema de la contaminacin del aire empez su manifestacin en Amrica
Latina a principios de los aos setenta, cuando se consolidaron los esfuerzos ms
74

Ibid. Pg. 13.

39

sistemticos de mediciones de contaminantes atmosfricos. Se trata de un problema

generalmente localizado en las grandes reas urbanas; donde en algunos casos adquiere
el carcter de grave, las tres ciudades dnde este problema ha adquirido mayor
gravedad son: Ciudad de Mxico, Sao Paulo y Santiago de Chile75.
Ahora bien para poder analizar los agentes contaminadores del aire es preciso
saber de que hablamos cuando hablamos de aire; as aire normal o puro es una mezcla de
gases. Sus componentes son: el nitrgeno, el oxgeno, el argn y el anhdrido carbnico,
componentes del 99,99% del aire puro a nivel del mar. En el aire seco normal, podemos
encontrar otros gases, entre los cuales se encuentran ciertos xidos de nitrgeno que
resultan perjudiciales al hombre en concentraciones suficientemente elevadas.
Los principales contaminantes del aire, provienen precisamente de partculas y
gases que provienen de los procesos de combustin realizados por el hombre; pero
dichos procesos no siempre han sido dainos en tal grado como hoy en da. Solo en
pocas recientes, al convertirse el carbn y el petrleo en sus principales fuentes de
energa y al comenzar a quemar combustibles fsiles en un porcentaje tanto mayor, su
salud ha sido puesta en peligro76 .
Los principales contaminantes del aire, nocivos para la salud de la poblacin se
encuentran en el monxido de carbono, los xidos de azufre, los hidrocarburos, los
xidos de nitrgeno y algunas partculas. As segn lo expuesto tenemos que
principalmente los motores de combustin interna son sin duda alguna, uno de los
mayores contaminantes del aire, tambin podemos mencionar las fuentes estacionarias
para la produccin de energa, primordialmente elctrica y desde luego la contaminacin
proveniente de procesos industriales utilizados en las fundiciones de hierro, fbricas de
papel y de cemento, por ejemplo.
El mayor contaminante individual del aire es precisamente el monxido de
carbono, el cual es considerado un gas letal y cuya emisin representa cerca del 50% del
total de agentes contaminantes.
Adems de los principales contaminantes encontramos en la atmsfera cantidades
importantes de otras sustancias potencialmente nocivas, tales como el cido sulfihdrico,
e cido fluorhdrico, el ozono y el plomo.
En cuanto a lo que al plomo se refiere la fuente principal es una materia
antidetonante del petrleo, pero tambin contribuyen las fundiciones de ese metal, la
industria qumica y los plagicidas. Se trata de un txico que afecta las enzimas y altera el
metabolismo celular acumulndose en los sedimentos marinos y en el agua potable77 .
En este mismo sentido el ozono que es un contaminante, denominado
secundario, lo que quiere decir que no se emite directamente por ninguna fuente, sino que
se genera a partir de contaminantes primarios (hidrocarburos, xido de nitrgeno) sobre
75

MINISTERIO de OBRAS PBLICAS y URBANISMO de ESPAA. Desarrollo y Medio

Ambiente en Amrica Latina y el Caribe: una visin evolutiva. 1990. Pg. 167.
76

Ibid.
77

Arce O., M. op. cit. Pg. 10.

40

los que incide la luz solar, a travs de una accin fotoqumica que se desarrolla en el aire
estacionado sobre la aglomeracin urbano, causando en ciertas personas sensibles
(hablando de concentraciones de ozono habituales) el desencadenamiento de crisis
asmticas, as como tambin producir disminucin transitoria de la funcin respiratoria e
irritacin de las mismas, de los ojos y el aumento de la susceptibilidad a las
infecciones78.
El ozono es un gas inestable cuya presencia en la atmsfera se intensifica entre
los 25 y los 45 kilmetros de altitud y que absorbe entre un 70 y 90% de la radiacin
ultravioleta que incide sobre la tierra; as para todo ser vivo como tambin para el ser
humano acta como un verdadero escudo protector o filtro, de cualquier manera su
concentracin es muy baja, y est determinado por un equilibrio dinmico que se
establece en los procesos de formacin y destruccin de ozono. Pero el problema
principal es las alteraciones graves de la distribucin espacial y temporal de las
concentraciones de ozono en las capas altas de la atmsfera, tambin las variaciones de
ozono, podran tener variadas implicaciones en la salud de los organismos, y en
particular para los seres humanos ya que conlleva una mayor exposicin a la radiacin,
a lo cual nos referiremos ms adelante.
Tenemos por lo tanto un gas que en concentraciones adecuadas en la atmsfera es
un elemento vital en la conservacin de la vida sobre el planeta, pero que concentrado a
niveles bajos y en conjuncin con otros agentes contaminantes provocan serios
problemas ambientales.
En cuanto al principal de los contaminantes del aire, entendiendo por tal al
Dixido de Carbono que generalmente se origina en los procesos de combustin de la
produccin de energa, de la industria y de la calefaccin domstica79
,
es
el
causante del denominado efecto invernadero; el cual produce el aumento de ciertos
gases en la atmsfera que en ciertas concentraciones dejan pasar en su mayor parte las
radiaciones solares de onda corta, pero absorben y remiten los infrarrojos terrestres, as
se determina un calentamiento de la atmsfera como condicin para mantener el
equilibrio entre la radiacin incidente y la emitida por la tierra en su conjunto. En la
actualidad, las hiptesis que favorecen la probabilidad del calentamiento de la tierra de
forma sostenida es lgico, en la medida que el incremento en la concentracin de los
gases que producen el efecto invernadero, entre los que destaca el dixido de carbono o
anhdrido carbnico proveniente de las combustiones tanto de los combustibles fsiles
como de la biomasa, que es la participacin de otros gases en la composicin del efecto
invernadero. Entonces tenemos un fenmeno sostenido y en parte acumulativo,
relacionado con el aumento de las actividades productivas y el avance de la antropizacin
del planeta80. Ahora bien en cuanto a los efectos del efecto invernadero en cuanto a las
implicancias climticas en las diversas zonas del planeta, en trminos de variabilidad,
78

MINISTERIO de OBRAS PBLICAS y URBANISMO de ESPAA. op. cit. Pg. 168

79

Arce O., M. op. cit. Pg. 10.

80

MINISTERIO de OBRAS PBLICAS y URBANISMO de ESPAA. op. cit. Pg. 224.

41

estacionalidad, rangos de fluctuacin de los distintos componentes del clima son difciles
de predecir y todava lo son ms las posibles consecuencias biolgicas y
socioeconmicas de estos cambios81. El proceso en su conjunto presenta algunas
incgnitas, pero lo que s est claro es que el aumento trmico de las masas de agua que
cubren tres cuartas partes de la tierra, provocar una elevacin en el nivel promedio del
mar, en todo caso el efecto de mayor relevancia consistira en la aparicin de cambios
climticos cuyas consecuencias agrcolas seran sin duda considerables 82. As se
esperara el avance de la desertificacin, el incremento de la pluviosidad en reas del
trpico hmedo, donde los problemas de erosin podran agravarse, con la consecuencia
de grandes inundaciones en algunas zonas costeras.
En otro mbito la contaminacin la contaminacin del aire ha provocado extensos
daos a los arboles, la fruta, las hortalizas y a las flores de ornato; el dao causado a los
animales, como por ejemplo al ganado que ha sido envenenados por fluoruro y arsnico,
el efecto del fluoruro, que ha sido el ms importante, proviene de la precipitacin de
diversos compuestos de flor sobre el forraje 83. Produce asimismo la contaminacin
deterioro de materiales y de metales y lgicamente el afeamiento del paisaje natural.
As analizado someramente el problema de a contaminacin del aire y algunos de
sus efectos en el medio ambiente y reconociendo en el un grado importante de
contribucin a lo que es la contaminacin en su sentido global, no es el nico tipo de
contaminacin existente, sino que pasaremos a analizar otro tipo no menos influyente en
el deterioro del planeta y en la calidad de vida del ser humano.
2.2.-

Contaminacin del Agua:

El agua es la substancia ms ampliamente distribuida sobre la superficie terrestre

y en general en todos los tejidos de los organismos vivientes, es el medio en que se
cumplen la mayora de las transformaciones fisicoqumicas y en particular las de
importancia biolgica.
Las gotas de agua, los cristales de hielo de las nubes elevadas son bastante puros,
al igual que el agua que constituye la nieve que desciende de las altitudes, pero en la
superficie de la tierra el agua entra en contacto con otras sustancias qumicas
mezclndose con ellas de forma estrecha. Pero cabe preguntarse que es el agua pura?.
Los qumicos consideran que una substancia pura es aquella cuyas molculas son
semejantes entre s84. De lo anterior podemos deducir que la contaminacin del agua es
81

Programa para la Naciones Unidas para el Medio Ambiente. Villach. Austria. 1995.
82

MINISTERIO de OBRAS PBLICAS y URBANISMO de ESPAA. op. cit. Pg. 225.

83

TURK, Amos; TURK, Jonathan; WITTES, Janet y WITTES Robert. Tratado de Ecologa.
Nueva Editorial Interamericana. Mxico. Segunda Edicin Traducida por Jos Manuel Rubio.
1984. Pg. 388.
84

42

la adicin de materia extraa que deteriora la calidad del agua. La calidad es la

propiedad del agua que le permite seguir siendo til, da de beber a los animales, sustenta
toda la vida marina, sirve para irrigar la tierra y de recreacin85.
Los lquidos estn en una posicin intermedia entre los gases y los slidos en
cuanto a la facilidad de ser contaminados, as una de las propiedades fisicoqumicas del
agua es que atrae a los contaminantes o los acepta fcilmente. El agua es el medio
lquido universal para la materia viva y por lo tanto est expuesto a la contaminacin por
organismos vivos, incluyendo los patgenos para el hombre.
El agua se compone de hidrgeno y oxgeno, es decir tiene dos tomos de
hidrgeno y uno de oxgeno, y los contaminantes que pueden afectarla son precisamente
substancias extraas al agua que se dividen segn su tamao en: partculas
suspendidas ; las cuales son lo suficientemente grandes como para ser retenidas por
muchos filtros corrientes y hacen que el agua se vea turbia o sucia. Ahora, tenemos por
otro lado las partculas coloidales; las cuales son tan pequeas que pasan por los agujeros
de la mayora de los filtros ordinarios y por ltimo la materia disuelta, la cual no se
deposita, no es retenida en los filtros y no enturbia el agua.
Es as como la contaminacin del agua perjudica al hombre y por ello, no se
necesita haber ledo un tratado de ecologa para persuadirnos que el agua limpia y
corriente es mejor para el hombre que la estancada y limosa.
Como ya sabemos el agua es rica en oxgeno (agua no contaminada) y contiene
pocos nutrientes que necesitan oxgeno, pero cuando se descargan aguas negras en una
corriente no contaminada se produce un aumento de la necesidad de oxgeno, por cuanto
las aguas negras consisten en desechos humanos y animales, los cuales no propiamente
matan la vida en el agua, sino que es cuando la concentracin de oxgeno disminuye es
cuando los peces y otros empiezan a morir. Este fenmeno es peor si se descargan aguas
negras en forma permanente, como es el caso de las grandes ciudades. Este proceso que
naturalmente debiera producirse se denomina eutroficacin natural, mientras las
producidas por la excesiva descarga de aguas negras producto de la descarga de la urbe,
ste proceso acelerado se denomina eutroficacin cultural.
La actividad industrial, la elaboracin de alimentos y la fabricacin qumica,
originan gran diversidad de productos de desechos que pueden descargarse en aguas
corrientes. Se sabe que hay algunos que son venenosos para el hombre, en tanto que otros
efectos son oscuros, algunos desechos son conocidos desde la antigedad pero varios son
recientes y siguen apareciendo muchos desechos en la medida en que la tecnologa
avanza. Algunos de los desechos orgnicos industriales pueden ser degradados por las
bacterias, pero de una manera muy lenta de manera que llevan olores y sabores
desagradables a lo largo de las corrientes de agua (incluso el desage domstico contiene
cantidades significativas de substancias no biodegradables de origen desconocido), y an
algunos desechos reaccionan con el cloro, el cual se utiliza para desinfectar el agua
potable, ahora bien los metales se oxidan en el agua y los productos disueltos de ellos o
suspendidos en ellos se conviertan en contaminantes; el plomo por ejemplo es uno de los
contaminantes industriales ms venenosos transportados por el agua y ahora ms
FOSTER, P. op. cit. Pg. 409.
85

Ibid.
43

recientemente el empleo de arseniato de plomo y de plagicidas ha contaminado las aguas

superficiales y las subterrneas tanto con plomo como con arsnico. El plomo es un
veneno acumulativo
que en concentraciones
muy pequeas puede provocar
enfermedades graves o muerte, lo mismo sucede con el arsnico incluso en cantidades
mucho menores ya que tambin es un veneno acumulativo. Se ha dicho tambin que los
compuestos de otros metales, como el cobre, cadmio, cromo y plata son contaminantes
industriales del agua, como lo es tambin el envenenamiento por mercurio.
En cuanto a la contaminacin de los mares, el problema de la contaminacin es
de mucha relevancia, ya que los mares es uno de los mayores ecosistemas del planeta y
por supuesto los organismos vivos no estn distribuidos uniformemente en toda esta
agua. Las zonas donde hay ms organismos son las aguas someras cerca de los litorales,
que representan ms o menos una dcima parte de la superficie marina total y mucho
menos que el volumen total86, es por eso que sabemos que las magnitudes de los
desastres ecolgicos no son proporcionales a las masas o a las concentraciones de las
substancias contaminantes, sino ms bien el grado en que los ecosistemas son o resultan
alterados.
La principal fuente contaminante de los mares es sin duda el petrleo, el cual lo
integran componentes cuyos pesos moleculares difieren mucho entre s, pero en su mayor
parte est compuesto por hidrocarburos, con una parte considerable de azufre y
concentraciones menores de vanadio y nquel.
Casi todos los hidrocarburos son menos densos que el agua por lo que la mayor
parte de la mezcla flota en el agua pero otros son menos densos y al hundirse en el agua
junto con otros componentes metlicos se depositan en el fondo marino donde alteran
generaciones de organismos acuticos.
El grado de deterioro de los mares por la contaminacin del petrleo depende de
la direccin hacia donde lo dirijan los vientos y las corrientes; por un lado el petrleo
puede ser llevado tierra adentro, donde arruina playas y costas, destruir huevos de
especies marinas y matar diversas criaturas marinas que se alimentan de aves y peces;
por otro lado pueden tambin flotar sobre una plataforma continental en que abunde la
vida marina, en donde puede destruir poblaciones enteras de diversas especies tanto
marinas como las que dependen de ellos como ciertas aves e incluso el ser humano;
tambin puede ser arrastrado por el mar a las partes centrales del ocano, donde es txico
del fitoplancton o puede hundirse y alterar ciertos organismos los cuales pueden entrar en
la cadena alimenticia del hombre.
No tan solo el petrleo es un contaminante de importancia de los mares sino que
tambin los residuos txicos provenientes de la manufactura qumica y de plaguicidas.
En estos casos los tratamientos biolgicos son inaplicables, mientras que las
conversiones qumicas algunas veces funcionan, pero son muy costosas.
Es conveniente tener en claro que todos los contaminantes de los ros van al
mismo sumidero: el mar. Los nutrientes orgnicos vuelven a circular en el tejido acuoso
de los alimentos, pero los desechos qumicos, industriales y las filtraciones de minas,
incluida la materia mineral y los productos qumicos orgnicos obstinadamente
resistentes son llevados al mar por ros y las corrientes de agua87.
86

Ibid. Pg. 425

44

Con este grado de contaminacin muchas zonas han venido a trasformarse en

verdaderos mares muertos donde lo nico existente son materiales txicos.
La salud del hombre se ve afectada por la contaminacin del agua y a escala
universal es tal vez causa de un nmero mayor de enfermedades humanas que
cualquier otra influencia ambiental88.
Ejemplos claros de enfermedades transmitidas por microorganismos presentes en
el agua y parsitos son: el clera, esquisiotomiasis, salmonelosis (fiebre tifoidea) e
infecciones virales, como la polioliomelitis y hepatitis, entre muchos otros efectos.
Pasaremos a continuacin a referirnos a otro tipo de contaminacin igualmente
importante que los ya vistos.
3.3.-

Contaminacin por Ruido:

El ruido es una forma de tensin ambiental, la cual produce una sensacin; no es

una substancia ni se acumula, sin embargo sus efectos en el organismo no siempre se
eliminan con facilidad.
El odo humano es sensible a una gama muy amplia de sonidos y de intensidades
de los mismos y la intensidad es la fuerza que imprime la fuente que la emite.
Lo que podemos or recibe el nombre de sonido, as el sonido no deseado o
molesto se llama ruido89. As el ruido se le puede definir simplemente como un sonido
molesto, este es un concepto bastante sencillo, pero no nos dice cmo predecir los
sonidos desagradables. Despus de todo un sonido puede ser msica para una persona y
ruido para otra; pude ser agradable si es poco intenso y ser ruido si se prolonga
demasiado, etc.
Hemos dicho que cuanto ms intenso sea un sonido, es ms probable que se le
califique de ruido, pues los sonidos intensos suelen entorpecer nuestras actividades y
pueden causar dao fsico. Pero la intensidad sonora no es energa, ni presin, ni
frecuencia, ni ninguna otra cosa que se pueda medir con un instrumento fsico; es una
sensacin, pero conviene para su medicin utilizar un aparato que reaccione a la presin
sonora. Este instrumento se llama decibelmetro y su escala decibelimtica, en relacin al
cual se establecen comnmente los niveles de control del ruido.
El ruido puede obstaculizar la comunicacin del hombre, reducir su capacidad
auditiva y afectar su salud y conducta, as un ruido ocasional interrumpe sonidos
agradables, pero nos recuperamos al restablecerse el silencio. Sin embargo, si la
exposicin a un ruido fuerte se prolonga, puede haber prdida permanente del odo.
En general el nivel de ruido de la ciudad es lo suficientemente alto como para
ensordecernos a medida en que avanzamos en edad ya que sin l nuestra capacidad
auditiva no se deteriorara necesariamente con los aos. Es conveniente sealar que la
87

Ibid. Pg. .431.

88

Ibid.
89

Ibid. Pg. 483.

45

prdida de odo por ruido ambiental no causa traumas pues la vctima a menudo ni se da
cuenta de ello. Por regla general, los niveles de ruido de unos 80 decibeles o ms pueden
producir prdida permanente del odo, por supuesto que el efecto es ms rpido si los
ruidos son ms fuertes y de mayor frecuencia.
El ruido en actividades ocupacionales est ensordeciendo a millones de
trabajadores, o es que quizs es el precio que tenemos que pagar por vivir en una
sociedad que cuente con la tecnologa actual, esa es una respuesta que slo pueden darse
los pueblos a travs de sus legislaciones.
Segn hemos visto el ser humano es un sistema muy complicado y los efectos de
la presin o trastornos siguen vas intrincadas y difciles. Muchos autores creen que la
prdida del odo no constituye el efecto ms grave del ruido excesivo. Los primeros
efectos son la ansiedad y stress y en casos extremos, miedo. Estas reacciones producen a
la vez cambios fisiolgicos, tales como latidos acelerados del corazn, constriccin de
los vasos sanguneos, espasmos digestivos y dilatacin de pupilas. Los efectos a largo
plazo de la estimulacin excesiva son difciles de apreciar, pero sabemos que daan el
cerebro y el hgado de los animales y que les producen trastornos emocionales. Los
efectos emocionales en el hombre son difciles de medir. Sabemos que, en todo caso, que
la eficiencia del trabajo baja cuando el sonido aumenta90 .
Pasaremos a otro tipo de contaminacin que no deja sin duda de ser
importantisimo, sobretodo en las grandes urbes.
2.4.-

Contaminacin por Desechos Slidos:

El ambiente actual no est sembrado de enormes huesos de organismos del

pasado ni de toneladas de desechos orgnicos, ya que han vuelto a utilizarse y las
sustancias qumicas de un organismo se han incorporado a otro o tambin stos
elementos qumicos han permanecido encerrados largo tiempo dentro de depsitos
geolgicos que se han reintegrado a los ecosistemas.
Hoy en da en las sociedades modernas el reciclaje es bastante deficiente en
cuanto a los desechos orgnicos, los plsticos, los cauchos, etc. De hecho, muchos
nuevos materiales sintticos, particularmente los plsticos y los revestimientos resistentes
a la corrosin, no se deterioran durante un tiempo bastante prolongado a diferencia del
proceso del movimiento mediante procesos vitales ya que los procesos industriales
engendran una cantidad cada vez mayor de desperdicios en su mayor parte material
slido. Esto no significa que todo producto industrial sean desechos, algunos productos
son utilizados como materia prima para otros productos.
Ahora bien el hecho de que un producto sea biodegradable no significa
necesariamente que sea benigno con el ecosistema hacia el cual es desechado.
La caracterstica ms importante de los desechos slidos es su diversidad;
podemos mencionar alimentos, papel, madera, vidrio, latas y un nmero tan amplio que
es imposible mencionarlos todos.
El carcter de los problemas de los desperdicios slidos es que su dispersin
favorece la proliferacin de bacterias y por tanto de enfermedades, propagadas por
moscas y ratas, el problema se aumenta cuando las grandes ciudades no disponen de un
90

Ibid. Pg. .498.

46

adecuado sistema de recoleccin y de eliminacin de desechos slidos. El sistema de

depsito y eliminacin ms primitivo es el vaciadero abierto donde se rene la basura y
se la comprime por medio de la rasadora, as la materia orgnica se pudre o es consumida
por insectos, ratas etc. Por otro lado est el vaciado en el mar de esta forma la mayor
parte de la basura desaparece de la vista pero no de la biosfera, en estos lugares marinos
prcticamente no existen animales y las redes alimenticias normales estn perturbadas.
Pero existe otra posibilidad para estos desechos slidos que es el Reciclaje, ya
que la mayor parte de los desperdicios contienen gran riqueza en materias primas que
pueden volver a utilizarse para elaborar nuevos productos91 .
Existen diversas tcnicas de reciclaje por medio de los cuales muchos materiales
pueden volver a usarse, reducindolos a materias primas aptas para la produccin de un
nuevo artculo, para esto se dispone de diversas tcnicas tales como: la fundicin; donde
muchos materiales como metales y vidrios pueden volver a vaciarse o modelarse. Otro
mtodo es la revulcanizacin en el caso del caucho, as como tambin la reduccin a
pulpa y conversin en papel de todo material que contenga celulosa natural, y la
conversin en abono de la materia orgnica cuyo proceso acelerado y controlado es
susceptible de ser utilizado como fertilizante o acondicionador del suelo, tambin se
conoce el derretimiento que consiste en cocer desechos animales para obtener un
producto graso llamado sebo, el cual es una materia prima; parecido proceso es el de la
fermentacin y destilacin destructiva o pirlisis.
Como hemos visto existe la tecnologa para el reciclaje de los desperdicios
slidos, pero la aplicacin de estos mtodos no son tan apetecidos por la industria que
an hoy en da desconoce los costos econmicos de las prcticas no ecolgicas respecto a
los desperdicios y esto en parte porque la industria no est sujeta a presiones lo
suficientemente convincentes como para aplicar estos mtodos, es por ello que incentivos
de tipo econmico, sociales, polticos y herramientas legales pueden resultar muy
eficaces al combinarse.
Por ltimo pasaremos a analizar un tipo de contaminacin propio de nuestro
siglo, ya que lo vio nacer pero no est seguro de poder verlo desaparecer.
2.5.-

Contaminacin por Radiacin:

Es de importancia abordar el tema de la energa nuclear y residuos peligrosos,

como parte del tema de la contaminacin por la importancia que ello reviste ya que la
carrera armamentista llevada a cabo durante muchos aos por diversos pases del mundo
ser calificada por las generaciones que nos sobrevivan como una de las grandes
aberraciones del siglo XX, ya que no slo los pases altamente desarrollados poseen
armas atmicas y plantas nucleares que revisten peligro tambin aunque se dediquen a la
produccin de energa.
Ahora bien uno de las preocupaciones principales en cuanto a la contaminacin
por radiacin se refiere son las bombas nucleares, los ensayos nucleares (hoy proscritos
por la mayora de los pases, pero no por ello deja de ser una amenaza) y los accidentes
nucleares.
91

Ibid. Pg. 461.

47

En cuanto a la contaminacin por el estallido de una bomba nuclear, es en parte

porque las explosiones nucleares liberan dos tipos de energa: la energa mecnica la cual
es fruto de la explosin y tiene gran poder destructor, y por otro lado la energa radiante
que provoca serios daos por la emisin principalmente de rayos gama y de neutrones
capaces de convertir en radioactivos todos los materiales que alcance, como si esto fuera
poco comienzan a caer cenizas radiactivas que emiten partculas alfa y beta y stas
contaminan el agua, el suelo, los alimentos, la piel y adems pueden ser inhaladas. Esta
radiactividad llamada residual puede permanecer por meses y aos en los lugares
afectados.
Los efectos en las personas de las explosiones nucleares depender de la
radiacin recibida y si ha logrado sobrevivir al flash infrarrojo que produce quemaduras.
Por otro lado se producen precipitaciones radioactivas las que, a su vez, producen
saldos horrorosos en la tierra ya que tal precipitacin compromete los pastos, la leche y
con ello a la poblacin. Vale decir que parte del polvillo radioactivo no asciende a ms de
10 mil 600 metros quedando en la troposfera que es la zona en que se generan las
tormentas y la nieve, por lo cual constituye un grave peligro. En la estratosfera las
partculas de la radiacin pueden permanecer suspendidas por aos, las cuales sern
lanzadas a la tierra por los vientos y eventualmente por las lluvias.
Los efectos en el hombre segn el profesor Juan Grau puede producir cambio en
los complejos fsicoqumicos de los tejidos, de las enzimas etc. y si hay demasiadas
clulas daadas u alteradas el individuo muere.
En lo que se refiere a los ensayos nucleares constituyen un gran peligro porque
precisamente se efectan a nivel del suelo o bajo el agua, pero ello produce una
contaminacin de tal intensidad como para crear un peligro al cual no escapan seres
vivientes a muchos kilmetros de distancia. Cuando el estallido se produce bajo el agua
la radiacin calrica y radioactividad puede ser transmitida por el oleaje a muchos
kilmetros, lo cual contaminar todo lo que toque.
Tambin mucho se ha hablado del problema de la escasez mundial de energa y
de la posibilidad de obtener energa limpia de las plantas termonucleares, pero dichas
centrales presentan riesgos para la comunidad de variados gneros. Uno de ellos es el
escape de substancias radiactivas de la planta misma ya sea en forma de lquidos o gases.
El otro lo constituye los tan temidos accidentes por fallas en la planta que pueden liberar
cantidades catastrficas de radiactividad.
3.-

Prevencin y Control de la Contaminacin:

La prevencin de la contaminacin es un tema de reciente desarrollo, el enfoque

tradicional para hacer frente a los requerimientos ambientales era sobre las tecnologas de
control y tratamiento, esto es, tecnologas cuyo objetivo era controlar y tratar los
residuos generados en el proceso, o bien aplicar alguna tecnologa de tratamiento de los
residuos y emisiones. Sin embargo, en los ltimos aos es cada vez mayor el nmero de
industriales y profesionales convencidos con el lema de que: un gramo de prevencin
vale ms que un kilogramo de remedio.
El xito que han tenido las prcticas de prevencin est fuertemente apoyado por
los beneficios econmicos obtenidos por plantas e instalaciones industriales que han
adoptado estrategias y programas sobre prevencin de la contaminacin.
48

La internalizacin de los costos ambientales, por las entidades generadoras de

bienes y servicios, no slo las empresas, ha sido la fuerza motriz de una serie de cambios
en conceptos y actitudes, cuyos aspectos centrales son los siguientes:
El concepto clave es reducir la contaminacin desde la fuente de generacin, esto
puede ser por reduccin de volumen del contaminante o bien, por la reduccin en la
toxicidad del mismo. El alcance de la responsabilidad ambiental de la entidad generadora
se ha ampliado, as la contaminacin ha dejado de verse como un mal necesario para
visulalizarse principalmente como un indicador de ineficiencia y atraso tecnolgico.
La prevencin de la contaminacin incluye un espectro de estratgicas tales
cmo: la administracin de inventarios, para evitar el desperdicio de materias primas
reingenera de los procesos, equipo o productos, buscando una minimizacin de los
residuos a travs de buenas prcticas de manufactura y el mantenimiento preventivo de
los equipos e instalaciones, prcticas de uso eficiente de energa, prcticas de uso
eficiente de agua, reciclo y reuso de subproductos y desechos, cambio de materias primas
y de productos, para sustiuirlos por materiales menos contaminantes o productos
reciclables.
A travs del tiempo y de diversas experiencias se ha hecho evidente que la mejor
estrategia para manejar la contaminacin es evitarla, lo cual ha generado iniciativas que
van desde los aspectos ms sencillos del manejo de los procesos hasta conceptos
revolucionarios, como el de disear para el medio ambiente un enfoque que puede
modificar prcticamente cualquier proceso industrial actualmente en uso.
En este contexto la prevencin de la contaminacin ha evolucionado rpidamente
hasta convertirse en la tendencia dominante entre las estrategias de gestin de la
contaminacin para el prximo siglo
La idea bsica es prevenir la generacin de contaminantes en lugar de controlar la
contaminacin o manejar residuos una vez que ya se han generado.
Se puede por tanto definir prevencin de la contaminacin como el acto de
eliminar un contaminante antes de que se genere92.
Es preciso analizar ciertos trminos en relacin a la prevencin de la
contaminacin, como las siguientes:
a) Evaluacin de prevencin de la contaminacin: son revisiones internas,
peridicas y sistemticas de procesos especficos y operaciones diseadas para identificar
y proporcionar informacin relacionada con oportunidades para reducir el uso,
produccin y generacin de residuos y materiales txicos y peligrosos.
b) Minimizacin de residuos: es la minimizacin de residuos de la generacin de
residuos antes del tratamiento, almacenamiento o disposicin , esto resulta en la
reduccin del volumen total de residuos y la reduccin de la toxicidad de un residuo.
c) Reciclo: son una serie de actividades incluyendo la recoleccin, separacin y
procesamiento por medio de los cuales los productos son recuperados de la corriente de
residuos slidos para ser usados como materia prima en la fabricacin de los nuevos
productos.
d) Reduccin de uso de txicos: su objetivo es reducir el riesgo a la salud de los
trabajadores , consumidores y el medio ambiente.
92

Agencia de Proteccin Ambiental de Estados Unidos ( E.P.A.).1990.

49

e) Reduccin en la fuente: donde se reduce la cantidad de cualquier sustancia

peligrosa, reduciendo el peligro a la salud pblica y al medio ambiente asociado a la
sustancias contaminantes, esto incluye la reformulacin o rediseo de productos, mejor
mantenimiento, etc.
f) Sustitucin de materia prima: que es el reemplazo de alguno de los materiales
usados como materia prima por otro que sea menos peligroso o que origine una menor
cantidad de residuos.
g) Sustitucin de uso de qumicos txicos: que consiste en los reemplazo de
productos qumicos txicos por otros menos dainos.
Estos mtodos de prevencin de la contaminacin se deberan traducir en los
planes de descontaminacin y prevencin de la misma pero para ello es preciso
reconocer el inters social de la materia, por otro lado comprometer recursos econmicos
y humanos para lograr las metas u objetivos ambientales que han sido establecidos, y
entender por ltimo de que se trata de un proceso contino para que sus logros sean
realmente exitosos.
Ahora bien en nuestra realidad stos procedimientos la mayora actualmente no
son aplicados, es por ello que se hace hincapi en lo que es el control de la
contaminacin; lo cual no ataca el problema en su raz sino que se limita a medir las
emisiones de contaminantes y a establecer niveles de contaminacin perjudiciales para la
salud de las personas pero que est lejos de ser realmente una solucin para los graves
problemas ambientales. Existen diversos sistemas de medicin de contaminantes ello
dependiendo del tipo de contaminantes del que estemos hablando, por ejemplo en nuestro
pas tenemos: El control de normas de calidad del aire primarias vigentes en Chile,
donde principalmente los contaminantes medidos son las partculas en suspensin, el
material partculado respirable, el dixido de azufre, oxdantes fotoqumicos, monxido
de carbono y dixido de nitrgeno, tambin tenemos ndices de calidad del aire, valores
mximos, tambin la declaracin de zona saturada. Adems de ndices hay algunos
instrumentos de gestin ambiental por actividad contaminadora, las estrategias incluyen
transporte, industria, comercio, construccin, agricultura y contaminacin domstica.
En cuanto al transporte tenemos como instrumentos de gestin ambiental la
reduccin de emisiones por vehculo; contener y reducir el total de kilmetros recorridos
y desplazamiento de los vehculos motorizados. Ahora en cuanto a la industria, el
comercio y la construccin, donde los instrumentos utilizados son, reducir emisiones de
las fuentes existentes, establecer mecanismos de sustentabilidad del crecimiento
industrial para emisiones atmosfricas, optimizar la fiscalizacin y controlar las
emisiones provenientes de la construccin. En lo que compete a la agricultura el control
de las emisiones provenientes de esta actividad, promover la forestacin y los espacios
verdes y por ltimo en lo domstico promover la calidad energtica93.
Las normas y mecanismos de control anteriormente mencionados son de manera
clara y manifiesta insuficientes para una real prevencin de la contaminacin, aunque si
podran cumplir con el objetivo del control de la misma, lo cual sin duda nos deja una
gran tarea que afrontar, la cual debemos aceptar en aras de nuestro propio bienestar.
93

CONAMA. Anteproyecto del plan de prevencin y descontaminacin de la Regin

Metropolitana. Marzo 1997. Pg. 2.8 - 3.2.
50

SEGUNDA PARTE
DEL DERECHO AMBIENTAL
CAPTULO I.-

CONCEPTO DE DERECHO AMBIENTAL:

Precisar que se entiende por Derecho Ambiental no es una tarea fcil, ya que es
un concepto de reciente data en la ciencia jurdica, sin que an exista consenso respecto
de que debe entenderse por tal. En efecto, al decir del autor nacional Rafael Valenzuela,
la expresin alude a una disciplina jurdica mucho ms instuida que explicitada en sus
rasgos ms definitorios, y evoca, de hecho, principios, objetivos y contenidos dismiles,
sin contar la opinin de quienes resisten simplemente a aceptar su individualidad como
rama de derecho94.
Sera aventurado afirmar que el Derecho Ambiental se perfila como una rama
autnoma del ordenamiento jurdico, puesto que ste es un sistema de normas que no
admite la existencia de regmenes totalmente separados; por tanto, adquiere relevancia en
la medida que se integra a un circuito de normas, a una interconexin progesiva de
preceptos. Tampoco podra decirse que forma parte de una rama especial del Derecho
Pblico (el Derecho Administrativo), puesto que hoy se hace difcil mantener la
separacin entre el rgimen jurdico pblico y el privado.
Hoy en da estamos en presencia de una infiltracin de instituciones jurdicopblicas en el rgimen que rige las relaciones entre los particulares, y a una privatizacin
de las reglas que presiden la organizacin y funcionamiento del Estado y sus
instituciones.
Como consecuencia de lo anteriormente sealado, surge la interrogante de saber
Cul sera la ubicacin del Derecho Ambiental dentro de las diferentes disciplinas
jurdicas?; segn algunos autores, este Derecho invade prcticamente todas las ramas
conocidas de las ciencias jurdicas, tiene que ver con el rgimen jurdico administrativo
del Estado, con el rgimen de las relaciones Estado-individuo, y de los individuos entre
s95. Coincidimos con la opinin de esta autora ya que estimamos que el Derecho
Ambiental si incide en las diversas ramas del derecho siendo poco razonable encasillarlo
rgidamente en una de ellas.
Si bien el Derecho Ambiental siempre tiene presente intereses colectivos,
aparecen tambin implicados intereses y derechos individuales, para cuya defensa el
derecho privado viene ofreciendo cauces especficos. Paralelamente el ordenamiento
civil puede concurrir a la defensa del ambiente, en cuanto que si consigue modificar
conductas, aunque haya sido slo en funcin de los perjuicios ocasionados a un
particular, la colectividad ser, en ltima instancia, la beneficiada.
Antes de definir lo que se entiende por Derecho Ambiental, quiz sea menester
explicar que la expresin Derecho Ambiental puede asumir, por lo menos un doble
significado. En general, cuando el sustantivo derecho se presenta adjetivado con otra
palabra que designa un sector del sistema jurdico (por ejemplo, derecho civil, derecho
94

VALENZUELA, Rafael. El Derecho Ambiental Ante la Enseanza y la Investigacin. Revista

de Ciencias Sociales, Universidad de Valparaso. 1983. pg. 180.

95

JAQUENOD DE ZSGN, Silvia. El Derecho Ambiental y sus Principios Rectores. Editorial

Dykinson S.L. 1991. 3 Edicin. Madrid. Espaa. Pg. 347.

51

penal, etc.), la expresin as compuesta puede referirse precisamente a ese sector del
sistema jurdico, la expresin derecho en este caso esta siendo empleada en el sentido de
derecho positivo. Pero la misma palabra puede referirse a un conjunto de proposiciones
que se formulan respecto de dichas normas cuando ella quiere designar una determinada
ciencia jurdica.96 Junto a estas dos acepciones de la palabra derecho existen otras que
no viene al caso mencionar, por no ser el objeto principal de nuestro trabajo.
Con la expresin Derecho Ambiental ocurre lo mismo, es decir, se utiliza
indistintamente para denominar el conjunto de las normas jurdicas que regulan
cuestiones ambientales y la ciencia jurdica que se ocupa de tales normas.
Hay varios autores que han definido lo que se entiende por Derecho Ambiental,
sin embargo, nosotros nos quedamos con la definicin dada por el autor mexicano Ral
Braes Ballesteros en su ya citado libro, siendo tambin interesante la definicin dada
por Silvia Jaquenod de Zsgn, esta autora lo define sealando que el Derecho
Ambiental, sustancialmente pblico y privado a la vez, en cuanto protector de intereses
colectivos, de carcter esencialmente preventivo y transnacional, se perfila como una
combinacin de tcnicas, reglas e instrumentos jurdicos que se orientan a lograr la
proteccin de todos los elementos que integran el ambiente natural y humano, mediante
un conjunto integral de disposiciones jurdicas que, por su naturaleza interdisciplinar, no
admiten regmenes divididos y recprocamente se condicionan e influyen, en el mbito de
todas las ramas jurdicas y cientficas existentes97.
Ral Braes define el Derecho Ambiental como el conjunto de normas jurdicas
que regulan las conductas humanas que pueden influir de una manera relevante en los
procesos de interaccin que tiene lugar entre los sistemas de los organismos vivos y sus
sistemas de ambiente, mediante la generacin de efectos de los que se espera una
modificacin significativa de las condiciones de existencia de dichos organismos.98
Esta definicin de Derecho Ambiental recoge como notas esenciales las
siguientes:
1.- La expresin Derecho Ambiental, se refiere a un conjunto de normas
jurdicas que regulan ciertas conductas humanas que pueden considerarse de inters
ambiental, es obvio que el Derecho Ambiental no puede regular conductas de la
naturaleza;
2.- Las conductas humanas de inters ambiental son aquellas que pueden influir
en los procesos de interaccin que tienen lugar en los sistemas de los organismos vivos y
sus sistemas de ambiente; y
3.- Dichas conductas humanas interesan al Derecho Ambiental slo en la medida
en que ellas, al influir sobre tales procesos, pueden modificar de una manera importante
las condiciones de existencia de los organismos vivos.
De acuerdo con la definicin de Derecho Ambiental dada por Braes, el Derecho
Ambiental, segn el propio autor, no se refiere al resto del universo, que configurara el
contorno o medio circundante de los seres humanos o de los organismos vivos en
BRAES BALLESTEROS, Ral. Manual de Derecho Ambiental Mexicano. Fundacin

96

Mexicana para la Educacin Ambiental. Ed. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1994. Pg.
26.
97

JAQUENOD DE ZSGN, S. op. cit. Pg. 350.

98

BRAES, R. op. cit. Pg. 27.

52

general, sino a lo que se ha denominado sistemas de ambiente de los organismos vivos.

Por otra parte, el Derecho Ambiental no es todo el derecho de los elementos que integran
los sistemas de ambiente, en tanto no se refiere a todas las conductas humanas posibles
respecto de esos elementos, sino slo a aquellas que pueden influir en los procesos de
interaccin que se dan entre los sistemas de ambiente que ellos configuran y los
correspondientes sistemas de organismos vivos. Finalmente esta influencia interesa al
Derecho Ambiental slo en la medida en que ella pueda ser determinante en la
generacin de consecuencias ambientales significativas.
Por nuestra parte, modestamente, estimamos que el Derecho Ambiental es un
derecho especial compuesto de un conjunto de normas jurdicas tendientes a la
proteccin del medio ambiente.
CAPTULO II.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO AMBIENTAL:
El Derecho Ambiental rene una serie de peculiaridades que le identifican como
tal; por tanto es posible caracterizarlo (siguiendo bsicamente a dos autores: la ya
mencionada Silvia Jaquenod de Zsgn99 y a Jess Jordano Fraga100), de la siguiente
manera:
1.- Dimensin espacial indeterminada:
Los diferentes imperativos ambientales, hacen que el mbito espacial de estos
problemas tenga un marco ms o menos impreciso, de tal manera que si, idealmente, se
pudiera dividir el medio ambiente en un sistema general y otros subsistemas, este entorno
puede ir variando en mayor o menor medida segn el nmero de subsistemas que
integren el sistema general, delimitndose as los contornos necesarios para que los
instrumentos jurdicos puedan actuar eficazmente.
Esta caracterstica se enlaza, como veremos, con el carcter transnacional, en
tanto que los problemas ambientales desconocen, precisamente por tener espacios
indeterminados, cualquier tipo de divisin administrativa. Para clarificar este tema, es
necesario precisar que los procesos naturales van evolucionando sistemticamente y no
estn sujetos a determinadas reas geogrficas o sociales, por lo que no se pueden fijar
barreras dentro de los cuales los recursos deban desarrollarse.
2.- Preventivo:
Aunque en ltima instancia el Derecho Ambiental se apoya en un dispositivo
sancionador, sus objetivos son fundamentalmente preventivos. La represin lleva
implcita la idea de prevencin, en tanto lo que aquella pretende es, precisamente, por va
de la amenaza y reprimenda, evitar que se produzcan supuestos que dan lugar a la
sancin. La amenaza ulterior del Derecho Ambiental deviene especialmente ineficaz,
puesto que los daos ambientales son, en ciertos casos, de tal envergadura, que tal
coaccin posterior difcilmente puede llegar a compensarlos, pudiendo alcanzar, quizs,
algn tipo de efecto moral. En la legislacin comparada no es poco frecuente que los
agentes causantes del dao ambiental prefieran pagar las multas con las que son
99
100

JAQUENOD de ZSGN, S. op. cit. Pgs. 351 y sgts.

JORDANO FRAGA, Jess. La Proteccin de un Medio Ambiente Adecuado. Editor: Jos

Mara Bosch Editor, S.A. Barcelona. Espaa. 1995. Pgs. 128 y sgts.
53

sancionados puesto que ello es ms conveniente que el cese de sus conductas inmorales y
dainas para el medio ambiente.
Es por ello que en materia ambiental son necesarias aquellas acciones que se
anticipan a prevenir cualquier tipo de degradacin ambiental, en lugar de limitarse a
verificar, e intentar a posteriori reparar, los daos ambientales.
La estrategia previsora es fundamental sobretodo en las fases ms precoces de
decisin, en los objetivos de la poltica ambiental, en el espritu de las normas y en el
acto preventivo ambiental propiamente dicho.
Un cuerpo normativo con base preventiva no slo redunda en beneficio a la
sociedad sino en la conservacin de los recursos naturales que constituyen la base y el
ms estricto lmite de aquella.
3.- Sustrato tcnico metajurdico:
Lo que esto quiere significar es la gran cantidad de aspectos altamente complejos
que derivan en un lenguaje tcnico para la interpretacin y aplicacin de la legislacin
relativa a materias ambientales, as por ejemplo se habla de niveles de emisin,
caractersticas de motores, altura de chimeneas, permisos de emisin, etc.
La discresionalidad de la administracin y la propia labor del jurista, se
encuentran sensiblemente encasilladas en el marco tcnicamente precisado para la
regulacin de conductas101. Lo anterior no significa que los administradores y los
juristas se limiten a constatar los resultados obtenidos en los laboratorios, sino que ellos
deben analizarlos y, en base a estos, elaborar nuevos y mejores mecanismos legales de
control y regulacin.
4.- Distribucin equitativa de costos:
Uno de los principales aspectos del Derecho Ambiental es, precisamente, el
intentar corregir las deficiencias que presenta el sistema de precios, compensando los
costos que suponen para la colectividad la transmisin de residuos y subproductos a los
grandes ciclos naturales.
Slo se podrn alcanzar resultados ambientalmente aceptables si el Derecho
Ambiental logra canalizar recursos para compensar en ltimo extremo a los perjudicados,
y para financiar el establecimiento de las instalaciones que eviten la contaminacin. Sin
embargo, la realidad de los hechos nos lleva a la conclusin que son los usuarios los que
costean los gastos derivados de evitar la contaminacin y de reparar o indemnizar los
daos ambientales. Obviamente, parece ms justo que aquellos que utilizan con fines
lucrativos determinados recursos sean quienes carguen con los gastos que significa la
degradacin de los mismos, sin que por ello transmitan el costo del servicio al producto
final.
5.- Predominio de intereses colectivos:
Es esta una caracterstica incuestionable del Derecho Ambiental, en cualquier
problema ambiental subyace un conflicto entre un sujeto pblico o privado y el resto de
la sociedad en cuanto titular de una res communes omnium, o, ms correctamente, en
cuanto conjunto de individuos titulares del derecho a disfrutar de un medio ambiente

101

JAQUENOD de ZSGN, S. op. cit. Pg. 353.

54

adecuado al desarrollo de la persona102.

As podemos sealar, a modo de ejemplo, que en el Derecho Ambiental se
enfrentan habitualmente amplios colectivos: productores y consumidores, contaminantes
y contaminados, industriales entre s, etc. Precisando ms en este aspecto cabe mencionar
el caso de la represa Ralco en que existen grupos pehuenches y ecologistas detractores
de la represa y por otra parte la empresa y grupos pehuenches a favor de la misma.
6.- Sistmico:
Que el Derecho Ambiental se caracterice por su naturaleza sistmica significa que
sus disposiciones y normas en general estn al servicio de la regulacin de los diferentes
elementos y procesos naturales que componen el ambiente natural y humano. Por ello, lo
que caracteriza al ordenamiento ambiental frente a la normativa sectorial previa de
carcter sanitario, paisajstico, defensora de la fauna o reguladora de las actividades
industriales, es su carcter sistmico, en cuanto que la regulacin de conductas no se
realiza aisladamente, sino teniendo en cuenta el comportamiento de los elementos
naturales y las interacciones en ellos determinadas como consecuencia de las actuaciones
del hombre.
En el Seminario sobre Medio Ambiente y ordenamiento jurdico (Venezuela
1981), se resalt la necesidad de la consideracin sistmica del ambiente:
... el Seminario, considera que el ambiente como sistema global, se integra en
subsistemas y sectores que interactan constantemente y tienen sentido en funcin
de
todo el conjunto y como elementos del mismo.
De esta forma el Derecho adquiere una dimensin nueva al regular las variables
ambientales dentro de la concepcin de un sistema profundamente solidario, abierto y
dinmico, a pesar de su aparente heterogeneidad que, por otra parte, se corresponde con
la idea de ordenamiento jurdico como sistema.
El Derecho Ambiental deber tener como objeto final, crear las bases normativas
para el establecimiento de prcticas sociales que aseguren la reproduccin,
mantenimiento y enriquecimiento de la vida en su ms amplio sentido, contribuyendo a
establecer una relacin armnica del hombre y la Naturaleza. 103
En definitiva lo que caracteriza a un sistema es el conjunto de elementos
relacionados entre s y por el carcter de totalidad del conjunto. La visin integral
considera al mundo como un sistema dinmico de relaciones e integraciones, un
gigantesco sistema, un todo cuya estructura especfica deriva de la interaccin y de la
interdependencia de cada una de sus partes. En un sistema todos los procesos que en ellos
intervienen se regulan de tal modo que conservan la estructura general.
En sntesis puede decirse que el sistema natural cuenta con las siguientes
caractersticas: complejidad, adaptabilidad, flexibilidad, estabilidad, heteogeneidad,
autoorganizacin,
autoregulacin,
autorenovacin,
automantenimiento,
autotranformacin, autotrascendencia, equilibrio, cooperacin, competencia, ritmo,
intercambio, dinamismo y, fundamentalmente, armona.
As pues, el Derecho Ambiental regula la permanente incidencia de conductas
humanas (sociedad) sobre elementos y procesos naturales (ambiente).
102

JORDANO FRAGA, J. Op. cit.Pg. 130.

103

Seminario sobre Medio ambiente y ordenamiento jurdico. Venezuela 1981. Citado por

Jaquenod de Zsgn S. op. cit. Pg. 355.

55

7.- Multidisciplinario:
Un autntico Derecho Ambiental considerar la problemtica del entorno de
modo interdisciplinario, impulsndose en cada norma la proteccin, conservacin y
mejoramiento del medio en forma integral. En sntesis, se podra concebir este Derecho
como un sistema integrado de acciones y medidas de gestin (planificacin - ejecucin)
que sean concordantes con el Derecho constitucional y obtengan respaldo en el marco del
Derecho Internacional.
En todo caso, es claro que proteger el medio ambiente no es tarea de un grupo
determinado de especialistas en reas especficas sino que, lejos de ello, se debe
combinar en forma inteligente e interdisciplinaria la colaboracin de fsicos y qumicos,
educadores y especialistas en tica, bilogos y gegrafos, juristas y planificadores,
economistas y expertos en ciencias sociales.
El Derecho Ambiental es interdisciplinar, puesto que en l se superponen una
serie de disciplinas ms o menos relacionadas. La interdisciplinareidad del Derecho se
articula dentro de un marco de importacin de conceptos y directrices, aplicndose
tcnicas de un campo y adaptndolas a otros, ajustando a las necesidades que reclaman la
intervencin de otras ciencias; es decir, confluyen procesos de diferentes reas y se
asimilan recprocamente. Los problemas ambientales actuales se presentan dentro de un
permetro interdependiente, integrador, multi y plurisdisciplinar que requieren el estudio
y el conocimiento de la realidad objetiva mediante procesos de gestin y planificacin.
Al decir de un autor los juristas por s solos no son lo suficientemente eficaces
para entenderse con esta categora de problemas y necesitan del auxilio de otros
cientficos y tcnicos, y esto ha sido escasamente entendido por quienes han sido
responsables de la formacin de juristas. Lo que ha llevado a un resultado peor an : que
los cientficos y tcnicos ajenos al Derecho tengan que, o se ponga a escribir leyes,
careciendo de los fundamentos de la ciencia jurdica.104
El Derecho Ambiental es una posibilidad de trabajo en equipo multidisciplinario,
donde las diferentes reas converjan y los saberes se relacionen, complementen y
comprendan.
8.- Mixtura normativa de lo antiguo y de lo nuevo:
Este carcter hace referencia a la fusin transitoria de la normativa pasada con la
actual; es decir, que el viejo Derecho no ambiental se constituye en norma provisoria del
Derecho Ambiental.
Esta combinacin es circunstancial, ello por el espritu dinmico del
ordenamiento jurdico, que se adecua a la realidad en la que tiene vigencia y a la cual
regula.
La combinacin correcta de ambos tiempos del Derecho, permite que la
normativa ambiental sea la regulacin ms prxima y precisa de la problemtica actual
del medio.
An cuando se tiene el cuidado de dictar normas que deroguen las anteriores van
quedando disposiciones que siguen vigentes, constituyendo una especie de sedimento
normativo que suple, por una parte, eventuales vacos que dejan las nuevas normas pero,
104

CANO, Guillermo. Derecho, Poltica y Administracin Ambientales. Editorial Depalma.

Buenos Aires. Argentina. 1972. Pg 37.

56

por otra parte, representa un lastre en el avance y modernizacin de las leyes

ambientales.
9.- Transnacional:
Los problemas ambientales, en muchos casos, rebasan las fronteras nacionales,
porque en el sistema natural los diferentes elementos, fenmenos y procesos no conocen
fronteras y , por tanto, alcanzan el mbito internacional, donde se hace imperativo
conocer los distintos comportamientos dentro y fuera de cada particular ecosistema. De
este modo, ser posible contrarrestar los nefastos efectos que se ciernen sobre los
sistemas naturales, vigilando y gestionando adecuadamente en todos los niveles.
Para destacar el carcter transnacional del Derecho Ambiental, podemos
mencionar la de la Declaracin de Nairobi de 1982 que en su punto 6 seala que los
problemas ambientales trascienden las fronteras nacionales y deberan resolverse
cuando fuera apropiado, en beneficio de todos, mediante consultas entre los Estados y
una accin internacional mancomunada. Siendo as, los Estados deben promover el
desarrollo progresivo del Derecho Ambiental - incluidos convenios y acuerdos- y ampliar
la cooperacin en lo que se refiere a la investigacin cientfica y a la ordenacin del
medio ambiente.
Por otra parte la denominada Carta del Agua (1968), destaca en su Principio 12:
El agua no tiene fronteras. Es un recurso comn que necesita la cooperacin
internacional.
Como se comprende, la mayor parte de los problemas ambientales deben ser
resueltos internacionalmente, con la finalidad de brindar proteccin integral a todo el
sistema y no slo a un recurso o grupo de recursos considerados aisladamente. Por otra
parte, es necesario desarrollar una cooperacin transfronteriza, que abogue por una ms
estrecha interrelacin entre las autoridades de los diferentes pases encargadas de
gestionar recursos naturales compartidos, con el fin de mantener los procesos ecolgicos
esenciales y con ellos los diferentes sistemas, cuestin vital para cualquier sociedad sea
cual fuere su nivel de desarrollo.
En definitiva, resulta recomendable que los Estados celebren regularmente
consultas bilaterales o regionales, cuando los planes de desarrollo o las propias
condiciones del medio de un pas determinado, puedan tener repercusiones en uno o ms
pases, sean estos vecinos o no. Asimismo, se deben reforzar y coordinar programas
internacionales para el intercambio de informacin, fomentando este traspaso entre
pases que presenten ecosistemas y/o problemticas ambientales similares.
10.- Carcter horiozontal:
Esta caracterstica est claramente manifestada en el sentido que las normas del
Derecho Ambiental atraviesan todo el sistema normativo, todo el ordenamiento jurdico,
penetra en diversas ramas del mismo. El autor francs Michel Prieur, considera el
Derecho Ambiental como un derecho de carcter horizontal que recorre las diferentes
ramas del Derecho, privado, pblico e internacional y tambin un Derecho de
interacciones que tiende a penetrar todos los sectores del Derecho para introducir la idea
medioambiental.105
En segundo trmino, el carcter horizontal del ordenamiento alude a la extensin
105

PRIEUR, Michel. Droit de L`environnement. Pars. Editorial Dalloz. 1984. Pg. 10.
57

de la idea ambiental por los diferentes sectores de ordenacin (como la energa, la

ordenacin del territorio, el transporte). Esta segunda acepcin de la horizontalidad del
Derecho Ambiental es la consecuencia directa de la consagracin de la proteccin del
medio ambiente como principio general del derecho. La idea ambiental penetra, as, en la
regulacin de todas las actividades con incidencia en el medio.
11.- Dispersin normativa:
Esta caracterstica se ha detectado ampliamente por la doctrina ambientalista. La
dispersin normativa adems de ser una caracterstica externa del Derecho Ambiental es
un problema. La dificultad que supone la dispersin normativa contribuye al
desconocimiento de ste y, consecuentemente, a su desuso. La dispersin normativa del
Derecho Ambiental es temporal, sectorial e institucional.
As tenemos que en nuestra legislacin positiva, nos encontramos con normas de
carcter ambiental en la Constitucin Poltica del Estado (Art. 19 N 8), en el Cdigo
Civil, Penal, Sanitario, Minero, de Aguas, adems de una serie de leyes dispersas en todo
nuestro ordenamiento jurdico; tambin existe la denominada Ley de Bases del Medio
Ambiente (ley N 19.300) etc. Si bien esta ltima ley demuestra la voluntad de adoptar
una ley general, esto es insuficiente lo que permite el mantenimiento de gran cantidad de
legislacin, referida al tema medioambiental, dispersa en todo el ordenamiento jurdico.
Por otra parte nos encontramos con una serie de organismos que tienen que ver ya
sea directa o indirectamente con los temas ambientales, en ese sentido se pueden
mencionar a modo de ejemplo la CONAMA, COREMA, Direccin General de Aguas,
los distintos Servicios de Salud del Ambiente (metropolitano y regionales), CONAF, etc.
ello sin mencionar a las diversas organizaciones no gubernamentales existentes en el
pas, adems de las transnacionales.
Todo lo anterior refleja una insuficiencia de articulacin cohesionada entre los
poderes normativos.
CAPTULO III.OBJETO DEL DERECHO AMBIENTAL:
El Derecho Ambiental o derecho del entorno, surge como una nueva rama del
derecho que tiende a la proteccin del medio ambiente humano. Sin embargo, al respecto
se presenta un conflicto en l, se trata de un derecho, por decirlo de alguna forma, de
doble personalidad: por un lado, enfoca y trata de cuidar el ambiente humano
propiamente tal; por el otro, se extiende a la totalidad del mundo natural. En el primer
aspecto, pretende evitar el menoscabo de determinados intereses humanos; en el
segundo, aspira a resguardar elementos y procesos de la naturaleza vinculados a intereses
humanos determinables106.
Esta dualidad del Derecho Ambiental en cuanto a su objeto, nos permite
analizarlo, tomando en cuenta que al referirnos al objeto nos encontramos con que para
unos lo ser el medio ambiente y para otros la naturaleza, nosotros analizaremos ambos
para as llegar, ya sea a un solo criterio, o bien concluir que ambos pueden ser los objetos
de estudio del Derecho Ambiental.
Por lo anteriormente expuesto hemos estimado conveniente volver, nuevamente,
a analizar el medio ambiente, pero ahora desde un punto netamente jurdico y, adems,
106

STUTZIN, Godofredo. Un imperativo ecolgico: reconocer los derechos de la naturaleza.

Revista Ambiente y Desarrollo Vol. 1. Dic. 1984. Santiago. Chile. Pg. 101 - 102.
58

trataremos de explicar la naturaleza, tambin desde un punto de vista jurdico, para

establecer si, en definitiva, es o no objeto del Derecho Ambiental.
1.- El Medio Ambiente como Objeto del Derecho Ambiental:
En la primera parete de esta presentacin, ya nos referimos al medio ambiente
como un elemento introductorio y en trminos generales, sealamos su relacin con el
ser humano y sus problemas, ahora lo veremos desde otro punto de vista, en este captulo
procederemos al estudio del medio ambiente como fenmeno jurdico, partiremos de un
anlisis doctrinal tomando en consideracin la doctrina de los pases que ya estn
desarrollados en la tratativa de la problemtica ambiental, como es el caso de Espaa,
Francia y Estados Unidos entre otros.
1.1.- El Medio Ambiente en la Doctrina Espaola:
En la doctrina espaola, la principal reflexin que ha motivado el concepto
jurdico de medio ambiente ha sido si esta debe entenderse en un sentido estricto o si por
el contrario ha de concebirse en un sentido amplio.
Fundamentalmente, la primera de estas dos posturas seala que el medio
ambiente debe limitarse al campo meramente fsico, mientras que la segunda defiende la
inclusin del elemento cultural como parte integrante del concepto. Sin embargo, en
torno a estos dos ejes doctrinales existen diferentes variaciones sobre el alcance de la
restriccin o amplitud del medio ambiente que se propugna.
a) Doctrina que postula al medio ambiente en un sentido estricto:
Esta tendencia doctrinal la han manifestados los autores espaoles Ramn Martn
Mateo, Pedro Larumbe Birrum, Pedro Escribano Collado, Jos Ignacio Lpez Gonzlez,
Luis Rodrguez Ramos y Toms Quintana Lpez.
De los nombrados el autor ms destacado es, sin duda, Ramn Martn Mateo, el
cual descarta que el ambiente sea el territorio global objeto de ordenacin y gestin, y
rechaza la identificacin medio ambiente - naturaleza, sin desconocer la relacin de
ambos elementos con el medio, conduce la definicin de medio ambiente al conjunto de
elementos naturales objeto de una proteccin jurdica especfica. Para Martn Mateo, el
mbito conceptual del ambiente incluye aquellos elementos naturales de titularidad
comn y de caractersticas dinmicas; en definitiva, el agua, el aire, vehculos bsicos de
transmisin, soporte y factores esenciales para la existencia del hombre sobre la tierra 107,
descartando como elemento integrante del mbito conceptual del medio ambiente, el
suelo, pues, aunque para este autor puede pensarse que entre tales elementos cabra
incluir el suelo, ... la gestin del suelo, o bien se reconduce a la ordenacin global del
territorio y a la lucha contra la erosin con trascendencia ms amplia que la propia
gestin ambiental, o bien a la postre , se conecta con los ciclos del agua y del aire, bien
en cuanto a las sustancias depositadas en el suelo y que en aquellos se transportan, bien
en cuanto a eventuales alteraciones de estos ciclos al perturbarse las condiciones
meteorolgicas por obra por ejemplo, de la deforestacin108.
La definicin que Martn Mateo hace del medio ambiente es, quiz, demasiado
restrictiva. Pese a ello, al agruparse el ncleo conceptual de medio ambiente en torno a
107

MARTIN MATEO Ramn. Tratado de Derecho Ambiental. Vol. 1.1991. Madrid. Espaa.

Pg. 86.
108

Ibid.
59

aquellos elementos naturales de titularidad comn sobre las cuales se asienta, y que el
propio autor denomina el meollo de la problemtica ambiental109 sera esto lo que, en
definitiva, le dara ms coherencia a la concepcin que el autor en comento tiene sobre el
medio ambiente. Sin embargo, pese a la solidez del planteamiento, ste no se halla exento
de ser objeto de posteriores matizaciones. La concepcin de Martn Mateo presenta
algunos quiebres, que se derivan de poner el acento, como categora unificadora o
cohesionadora, en el rgimen jurdico de los elementos integrantes del concepto de
medio ambiente, criterio que sirve para explicar la inclusin del aire y del agua, pero que
excluye otros elementos.
Cabe sealar que en todo lo medioambiental parece existir desde el punto de vista
jurdico algo que hace pensar en bienes situados por encima del mbito de la esfera de
actuacin del sujeto. Este dato innegable de la presencia de intereses colectivos es
identificado por Martn Mateo en el dato jurdico cohesionador de la titularidad comn,
pero ello, pese a su indudable valor de constatacin del rgimen y de la titularidad de
determinados elementos fundamentales o nucleares en el mbito conceptual del medio
ambiente, no es predicable de todos. Esta es la idea que parece ms adecuada para aplicar
a los distintos elementos, naturales o no, integrantes del medio ambiente. Hay que
prescindir del dato de la titularidad, o de la pertenencia, de los recursos naturales, que en
unos casos se hallar referida a los particulares, como puede suceder con el suelo, y en
otros se tratar de bienes de dominio pblico, como ocurre con el agua o las costas.
Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto cabe precisar que, en sus ltimas
elaboraciones, Martn Mateo parece dar un giro a su concepcin original aqu expuesta,
porque para este autor el objeto del Derecho Ambiental es la voluntarista sincronizacin
de los circuitos naturales, que aborda la conservacin y optimizacin de los grandes
sistemas naturales: aire, agua, suelo110. Este autor respecto del suelo mantiene una
posicin de sntesis, por un lado, niega la consideracin del suelo como sistema bsico
equiparable al agua o a la tierra. Por otro, afirma que la tutela del suelo se inserta
naturalmente en el bloque ordinamental dedicado a la proteccin del ambiente111.
En la misma lnea de concepcin de un medio ambiente en sentido estricto, se han
situado Pedro Escribano Collado y Jos Ignacio Lpez Gonzlez, autores que han
sealado los inconvenientes de las posiciones amplias y que se inclinan por un concepto
ms restringido del medio ambiente. Para Escribano Collado y Lpez Gonzlez, el
medio ambiente estara formado por aquellos recursos y sistemas naturales primarios de
los que depende la existencia y el normal funcionamiento de la naturaleza en su conjunto,
y que jurdicamente tienen la categora de bienes comunes (aire y agua
principalmente)112, y por Los ecosistemas, constituidos por la flora, la fauna e, incluso,
por las bellezas naturales (paisajes y espacios naturales, en cuanto portadores de
109

Ibid. Pg. 87.

110

MARTIN MATEO Ramn. Las ciencias sociales y la conservacin de los sistemas

ambientales, en: Desarrollo Econmico y Medio Ambiente {IV Congreso Nacional de

Economa, Sevilla, 9 - 11 de diciembre de 1992}. Pamplona. Editorial Aranzadi. Espaa. 1992.
Pg. 383.
111

MARTIN MATEO R. op. cit. Vol. 2. Pg. 468 - 469.

112

JORDANO FRAGA, Jess. Op. cit. Pg. 59.

60

ecosistemas que se pretende conservar)113; estos autores mantienen una concepcin

amplia del medio ambiente que abarca todos los elementos naturales o no, que
constituyan el medio sobre el que se asienta la civilizacin y la cultura del hombre. Por
ello, podramos decir que esta concepcin presenta el inconveniente, de su excesiva
extensin, pues se engloban, dentro de un mismo concepto, funciones administrativas
muy dispares e instituciones jurdicas diversas que difcilmente pueden ser reconducidas
por principios comunes, que ni siquiera responden a necesidades sociales homogneas y
cuya satisfaccin exige el empleo de medios cientficos y tcnicos muy diferentes.
Pedro Larumbe Biurrum, muy influenciado por Martn Mateo, concibe el
ambiente como un conjunto de elementos naturales que son objeto de proteccin
especial por el Derecho114. Segn Larumbe Biurrum, los elementos que lo componen
estn caracterizados por las notas de titularidad comn y dinamismo. En l se incluye al
agua y al aire, excluyendo, como Martn Mateo, al suelo. Adems de estos elementos,
Larumbe Biurrum considera pertenecientes al ordenamiento ambiental las materias del
ruido -cuya transmisin se produce por el aire- y las agresiones de origen radiactactivo
sobre el agua y el aire115.
Tambin Luis Rodrguez Ramos, 116 al analizar el artculo 45 de la Constitucin
Espaola, se inclina por estimar que la Concepcin constitucional del medio ambiente se
limita a los aspectos fsicos de ste. Para Rodrguez Ramos el trmino medio ambiente
en la Constitucin significa recursos naturales, y stos son el agua, el aire y el suelo;
la gea, la flora y la fauna; las materias primas, tanto energticas como alimentarias o de
otra ndole117, pese a considerar esta posicin como estricta, el propio autor estima, en el
mismo trabajo citado precedentemente, que el concepto constitucional de medio
ambiente, en la Constitucin espaola, es materialmente amplio, aun cuando sufra
importantes limitaciones por el marcado carcter antropolgico118 . Pero la significacin
del medio ambiente en la Constitucin Espaola es para Rodrguez Ramos, la de ser
objeto de un derecho y de un deber personal y colectivo de disfrute y conservacin119.
Por ltimo, Toms Quintana Lpez, se muestra igualmente partidario de una
concepcin estricta del medio ambiente, si bien reconoce las estrechas conexiones entre
el medio ambiente y su proteccin con temas especficos de la economa, culturales,
etc.120. Sin embargo, para este autor, a pesar de que la inclusin de elementos de carcter
econmico, social y cultural junto a factores de ndole natural es una posicin atrayente,
113

Ibid.

114

Ibid.

115

Ibid.

116

RODRGUEZ RAMOS, Luis. En trabajo El medio ambiente en la Constitucin espaola,

en: Derecho y Medio Ambiente, Madrid, CEOTMA, 1891, Pg. 33 - 43.

117

Ibid.

118

Ibid.

119

Ibid.

120

QUINTANA LPEZ, Toms. La Repercusin de las Actividades Mineras sobre el

Ambiente. Madrid. Espaa. Editorial Montecorvo. 1987. Pg. 121.

61

ha de descartarse, pues conduce a la inoperancia del concepto, al invadir campos cuya

gestin exige una perspectiva propia121.
Las posiciones doctrinales que postulan una concepcin del medio ambiente en
un sentido estricto, a pesar de haber supuesto un aporte fundamental y, a veces, pionero
al Derecho Ambiental y a la construccin del concepto del medio ambiente, presentan el
inconveniente de su separacin de la realidad jurdica, en la cual el medio ambiente
presenta un mbito conceptual ms extenso.
b) Doctrina del Medio Ambiente en un sentido amplio:
Dentro de este grupo se encuadran concepciones diversas de lo que ha de
entenderse por medio ambiente en un sentido jurdico. Las distintas formas de concebir la
amplitud del concepto hacen que, en el seno de lo que metodolgicamente puede
denominarse, a efectos de su exposicin como corriente doctrinal, existan, en realidad,
grandes divergencias.
As, entre los autores de esta doctrina que han defendido una concepcin amplia
del medio ambiente, es posible encontrar posiciones que postulan consciente, o
inconscientemente, un concepto extenssimo, como el propuesto por Fernando Mola De
Esteban, quien define el medio ambiente humano como el hombre y su entorno vital;
esto es, el marco comprensivo y mutable de los elementos, condiciones y circunstancias
de todo orden -fisicas y orgnicas- en el que el hombre desenvuelve su vida. Nada, por
tanto, es absolutamente extrao al concepto de medio ambiente 122, o el propuesto por
Silvia Jacquenod De Zgon, que define el medio ambiente como la sntesis histrica
de las relaciones de intercambio entre sociedad y naturaleza en trminos de tiempo y
espacio123. El error de principio del concepto propuesto por dicha autora es la confusin
entre medio ambiente, como concepto elaborado por las ciencias experimentales, y el
concepto jurdico de medio ambiente.
Junto a estas posiciones amplsimas, otro grupo de autores ha formulado una
concepcin del medio ambiente que engloba junto a aspectos fsicos elementos
culturales. As pues, el medio ambiente integra, para este sector de la doctrina, tanto el
medio ambiente natural como el cultural. Estas posiciones, que pueden calificarse de
amplias por desbordar un mbito estrictamente fsico, en realidad postulan un
acotamiento del mbito conceptual del medio ambiente, de manera que el resultado que
obtienen no resulta privado de operatividad.
Para Fernando Fuentes Bodeln, el medio ambiente debe ser contemplado en su
globalidad, ya se trate del medio ambiente fsico o natural (aire, agua, tierra) o del medio
humano. En su opinin. naturaleza y cultura estn ntimamente relacionadas e
interpenetradas124. El hombre forma parte de la naturaleza pero a la vez la modifica, es
121
122

Ibid.
MOLA DE ESTEBAN, Fernando.

La Defensa del Medio Humano. Madrid. Espaa.

Ministerio de la Vivienda, 1972. Pg. 54.

123

JAQUENOD DE ZGON, Silvia. Op. cit. Pg. 55.

124

FUENTES BODELN, Fernando. La Calidad de Vida y el Derecho. La Calidad de Vida en el

Proceso de Humanizacin. Asociacin Espaola para la Lucha Contra la Contaminacin

Ambiental (ASELCA) y Asociacin Tcnica del Medio Ambiente (ASITEMA). Madrid, Espaa.
1980 Pgs. 165 - 218.
62

criatura y a la vez crea nuevas formas y estilos de vida. Los llamados bienes culturales,
costumbres y fiestas populares, tradiciones, ocupaciones artesanales antiguas, que
revelan la identidad histrica de un pueblo, forman parte indiscutible de los bienes
ambientales.125
Otro de los autores que se sita en esta lnea es Fernando Lpez Ramn 126
quien descarta una formulacin amplsima del concepto de medio ambiente, y que, a
pesar de no atreverse a formular una definicin, enuncia los temas que suelen
considerarse comprendidos en el tratamiento ambiental, incluyendo entre ellos, el medio
ambiente urbano (actividades clasificadas, patrimonio histrico artstico y cultural), el
medio ambiente rural (espacios protegidos y los cinco recursos naturales tpicos, el suelo
y subsuelo, el agua, el aire y, la flora y la fauna).
Tambin se han situado en esta lnea doctrinal Manuel Trenzado Ruiz, Glvez
Montes, Palomar Olmeda, Jos Mario Corella Monedero, Concepcin Barrero Rodrguez
y Alfonso Prez Moreno.
El primero de estos autores, Manuel Trenzado Ruiz, concibe, con menor grado
de concrecin, el medio ambiente como el conjunto de condiciones que cooperan al
ciclo vital de los seres animados127, incluyendo dentro del trmino condiciones tanto
los recursos naturales como las de ndole cultural128, y entendiendo por recursos el aire,
el agua y el suelo129. Galvez Montes, con menor concrecin si es posible, estima que el
medio ambiente es el conjunto de elementos naturales o culturales que determinan las
condiciones de vida caractersticas de un integrante humano, geogrfica y temporalmente
delimitado130. No especfica, este autor, qu elementos naturales o culturales integran el
concepto de medio ambiente, por lo que, sin tal precisin, en el mbito conceptual por l
sugerido se comprende absolutamente todo.
Palomar Olmeda se muestra partidario de una concepcin amplia del medio
ambiente, considerando dicha ptica absolutamente necesaria, pues ese proceso de
expansin conlleva inmediatamente una mayor reglamentacin en cada uno de los
sectores implicados, y juntamente con ello, o quiz derivado de este mismo proceso,
una ms amplia intervencin administrativa131. Para Palomar Olmeda, el medio
ambiente en un sentido moderno es algo ms que el aire puro y la forma de preservar a
ste de las contaminaciones exteriores; as, el nuevo concepto de medio ambiente abarca
la proteccin de otras cuestiones, como el suelo, las aguas, el mar, los recursos naturales,
el medio ambiente urbano, etc.132. El medio ambiente es para este autor un bien
jurdico, patrimonio de la comunidad, y que debe ser protegido de cuantos ataques
125

Ibid.

126

JORDANO FRAGA, J. op. cit. Pg. 62.

127

TRENZADO RUIZ, Manuel. Derecho y Medio Ambiente. Madrid, Espaa. COETMA. 1981.

Pg. 63.
128

Ibid. Pg. 65.

129

Ibid. Pg. 70.

130

JORDANO FRAGA, J. Op. cit. Pg. 62.

131

Ibid.

132

Ibid.
63

puedan dirigrsele133. Sin embargo, pese al acierto de tal afirmacin, decir que el medio
ambiente es un bien jurdico es una afirmacin vaca de contenido si no va acompaada
de ulteriores matizaciones. Es necesario decir en qu sentido es un bien jurdico, qu
clase de bien es, y cmo es; en definitiva, es necesario explicar cul es el alcance de
inclusin del medio ambiente en dicha categora jurdica.
Para Jos Mario Corella Monedero, el medio ambiente es el conjunto de
elementos que constituyen el cuadro, el medio y las condiciones de ejercicio de las
actividades humanas tal como son o como se sienten, con la incidencia que tales
actividades tienen en el mantenimiento de las condiciones de vida de nuestro planeta134.
Este autor concibe el medio ambiente como el entorno formado por elementos que
condicionan las actividades del individuo constituido por factores naturales y artificiales,
esto es, el paisaje rural y el paisaje urbano, el ambiente atmosfrico natural y el
ambiente atmosfrico contaminado pero tolerable, las aguas potables y las aguas
residuales, los productos silvestres y los productos cultivados135
En la escuela sevillana, desde la perspectiva del patrimonio histrico,
Concepcin Barrero Rodrguez considera que la Constitucin Espaola de 1978 en sus
artculos 45, 46 y 47 ha adoptado una acepcin omnicomprensiva y global del medio
ambiente136, entendido como el marco o entorno de la vida humana 137, en el que se
incluyen tanto el medio ambiente natural como el que podramos denominar urbano,
constituyendo el patrimonio histrico artstico una parcela propia y especfica del
mismo138. Alfonso Prez Moreno, uno de los pioneros en la construccin de un
concepto expansivo, ha calificado como grupo normativo cultural 139 el conjunto de
preceptos constituido por los artculos 45, 46 y 47 de la Constitucin Espaola. Por otra
parte, Javier Domper Ferrando es quien, hasta el momento, ha adoptado un criterio
que aporta elementos esclarecedores. Piensa este autor, y no sin razn, que deben
distinguirse los elementos del medio ambiente, los agentes capaces de perturbar su estado
natural y las tcnicas tiles o necesarias para evitar o reducir los efectos de dichos
agentes. Estos extremos, en su opinin, no aparecen siempre diferenciados en la
doctrina140. Los elementos que componen el medio ambiente son, para Domper
133
134

Ibid.
CORELLA MONEDERO, Jos Mario. Ordenacin Urbanstica y Medio Ambiente. Macarena

(Granada) Espaa. 1988. Pg. 209.

135

Ibid. Pg. 235.

136

BARRERO RODRGUEZ, Concepcin. La Ordenacin Jurdica del Patrimonio Histrico.

Madrid, Espaa. Editorial Civitas. 1990. Pg. 192 - 193.

137

Ibid.

138

Ibid.

139

PREZ MORENO, Alfonso. El Postulado Constitucional del Patrimonio Histrico, en:

Estudios sobre la Constitucin Espaola. Homenaje al Profesor Garca de Entera. Tomo II.
Madrid, Espaa. Edit. Civitas. 1991. Pg. 1027 - 1034.
140

DOMPER FERRANDO, Javier. El Medio Ambiente y la Intervencin Administrativa en las

Actividades Clasificadas. Vol. 1. Madrid, Espaa. Edit. Civitas. 1992. Pg. 65.
64

Ferrando, el aire, el agua, el suelo y la naturaleza en general (flora, fauna y espacios

naturales), extendindose cada vez ms la idea de que deberan incluirse tambin el
patrimonio histrico e, incluso otros bienes culturales141.
1.2.- El Medio Ambiente en la Doctrina Italiana, Francesa y Norteamericana:
a) El Medio Ambiente en la Doctrina Italiana:
El concepto de medio ambiente en la doctrina italiana ha sido estudiado desde una
perspectiva distinta. La indagacin doctrinal se ha dirigido ms a la existencia o no de
la posibilidad de la construccin de un concepto unitario y a la relacin existente entre
los diferentes elementos integrantes del concepto. En un momento posterior, la doctrina
italiana se ha preguntado sobre el significado del medio ambiente en un sentido
jurdico, es decir, sobre qu es el medio ambiente. As, se ha dicho que el medio
ambiente es un valor, un bien jurdico, un sistema, una relacin y un proceso. Desde
luego, la visin predominante, ha sido la conceptualizacin del medio ambiente como
bien jurdico.
Ha sido sin duda Massimo Severo Giannini el autor responsable del debate
doctrinal sobre el concepto jurdico del medio ambiente en Italia y, que sirviendo de
influencia en Espaa, es indirectamente importante para nuestro pas. Para Giannini el
medio ambiente posee tres significados jurdicos. Estos son:
1) el ambiente al cual hacen referencia la normativa y el movimiento de
ideas relativas al paisaje;
2) el ambiente al cual hacen referencia la normativa y el movimiento de
ideas relativas a la defensa del suelo, del aire y del agua;
3) el ambiente al cual se hace referencia en la normativa y en los estudios
142
urbansticos .
Giannini concibe estas tres acepciones del ambiente como nociones diversas, ya
que, si se est al dato normativo, el anlisis muestra que no existe correspondencia entre
los significados que el ambiente recibe en cualquiera de sus tres acepciones.143
Amedeo Postiglione, en cambio, mantiene, partiendo de una crtica del concepto
de medio ambiente formulado por Giannini, que el concepto de medio ambiente es
unitario.
Este es el punto fundamental de la crtica a la tesis de Giannini, que ve en el
ambiente una pluralidad de intereses144, no un inters pblico unitario. Ciertamente,
como reconoce el propio Postiglione, en los pocos ms de diez aos que existen de
diferencia entre las primeras reflexiones de uno y otro autor, la legislacin ambiental se
haba enriquecido de un modo importante.
Postiglione encuentra conexiones entre las distintas acepciones de medio
ambiente en un sentido jurdico formuladas por Giannini a la luz de las importantes
mutaciones operadas en la normativa ambiental. As, la disciplina de la contaminacin
que Si por razones de oportunidad puede ser considerada distinta de aquella de la
141

Ibid. Pg. 75.

142

JORDANO FRAGA, J. op. cit. Pg. 64.

143

Ibid.

144

Ibid. Pg. 65.

65

proteccin de los bienes ambientales, en realidad est ntimamente conectada, abarcando

el territorio entero que se convierte en pblico, tambin por fuerza de la misma145.
Postiglione considera como uno de los elementos unificantes de las acepciones
diversas del concepto de medio ambiente el derecho al medio ambiente entendido como
derecho fundamental del hombre. Partiendo del reconocimiento del derecho al ambiente,
configurado como un derecho de la personalidad y de la consideracin del hombre como
parte de la naturaleza, el medio ambiente es en definitiva para este autor un valor
interiorizado en la Personalidad humana, un bien (pblico, colectivo o comn), un
atributo fundamental de cada persona humana: un espacio del alma, un modo de ser
tpico, fsico y moral al mismo tiempo146.
Por lo que se refiere a la integracin del elemento cultural en el concepto de
medio ambiente, Postiglione, con argumentos ms dialcticos que jurdicos, mantiene
una posicin favorable a la inclusin. Desde su punto de vista, cultura equivale a
relacin, a relacin del hombre con la entera realidad: en este sentido el urbanismo no es
mera cultura del paisaje, y las mismas formas de patologas ambientales (las
contaminaciones) son por eso expresiones de una cultura dominante, que todava acepta
como coste un cierto tipo de desarrollo; por ello es cultura no slo el `producto del
hombre que constituye `testimonio de la civilizacin sobre el territorio (los consabidos
bienes culturales, muebles o inmuebles), sino tambin la relacin con el conjunto de los
recursos naturales147.
Sin embargo, dicha argumentacin no parece explicar satisfactoriamente la
integracin de los bienes culturales en el medio ambiente, cuestin que requiere una
mayor articulacin y una explicacin de ndole jurdica. Si examinamos con
detenimiento la argumentacin de Postiglione, veremos cmo por su amplitud es
susceptible de encuadrar en el mbito conceptual del medio ambiente prcticamente
cualquier cosa. La cultura, entendida como superestructura, no slo engloba las
patologas ambientales sino que se extiende a cualquier fenmeno humano; la
informtica, la moda, cualquier manifestacin de la sociedad son expresiones culturales.
Resulta obvio que dichos fenmenos culturales no integran el concepto de medio
ambiente. La aportacin fundamental de Postiglione, el carcter unitario del concepto, ha
sido recogida incluso por autores que rechazan o ignoran la comprensin del ambiente
como bien jurdico. En este sentido el autor Alberto Zucchetti considera que el
ambiente no representa tan slo un valor que deba ser conservado en funcin de un puro
goce exegtico, sino que es un altsimo valor econmico social. 148 Como valor
econmico, segn el autor en comento, los costes de la poltica ambiental no son vistos
como un mal necesario, como un peso, como un obstculo, un freno al crecimiento del
pas, sino que buscan individualizar reglas de eficiencia econmica en la eleccin de los
instrumentos relativos a la poltica ambiental.149

145

Ibid.

146

Ibid. Pg. 66.

147

Ibid.

148

ZUCCHETTI, Alberto . Defensa Ambiental y Tutela de la Salud. Miln Italia. 1986. Pg. 203.

149

Ibid. Pg. 208.

66

Despus de Postiglione, la consideracin del ambiente como un bien jurdico

unitario se ha extendido entre numerosos autores. En esta lnea se han situado, entre
otros, Paolo Maddalena, Franco Giampietro, Beniamino Caravita y Marianela Franco.
Paolo Maddalena, con mayor grado de precisin que Postiglione, concibe el
medio ambiente como un conjunto de distintos bienes que componen el medio ambiente
para la calidad de vida, ya que, cuando se habla de ambiente, no debe pensarse tan slo
en la naturaleza, sino tambin en la obra del hombre, en los testimonios de su
civilizacin, de los cuales no puede prescindir el desarrollo de la persona humana 150.
Para este autor el ambiente es un bien en sentido jurdico, y su juridicidad no depende
tanto de la apropiacin individual como del hecho de que la ley, en inters de la
colectividad, somete a tutela dichos bienes. La segunda nota que caracteriza a los bienes
que integran el concepto del medio ambiente es la de su accesibilidad.
Franco Giampietro ha sido el autor que ha estudiado estos temas de forma ms
profunda y metodologicamente correcta. Para este autor, el medio ambiente, es un bien
jurdico unitario y autnomo y distinto de los bienes que lo componen 151. Lo importante
es que a esta conclusin llega despus de analizar la doctrina, la legislacin y la
jurisprudencia ambiental italiana. La conclusin de su estudio radica en la asuncin en la
normativa reguladora de dao ambiental de una nocin unitaria y global del ambiente.
Esta nocin se sustentaba en tres valores: como recurso natural, en sus componentes
qumico-fsicos-biolgicos; como salubridad ambiental y como bien cultural y
paisajstico152. Giampietro reconoce que su definicin est cercana a aquella formulada
en 1973 por el Consejo de la CEE (conjunto de los elementos que, en la complejidad de
sus relaciones, constituyen el marco, el hbitat y las condiciones de vida del hombre, tal
como son en la realidad y resultan perceptibles). En este concepto, segn Giampietro,
se identifican los elementos esenciales del bien-ambiente (bienes culturales ambientales;
recursos naturales; salubridad)153.
En la opinin de Marianela Franco, el ambiente no es propiamente ni un bien
material ni un bien inmaterial, siendo un concepto compuesto que reagrupa bienes
materiales e inmateriales caracterizados por el nico denominador comn de su
concurrencia al aseguramiento del conjunto de condiciones consideradas fundamentales
para el desarrollo armnico y la mejor calidad de vida de una sociedad y de los
individuos que en ella se desenvuelven 154. Para este autor, el titular de este bien no es
necesariamente un ente pblico, sino el Stato-collectivit, como conjunto de individuos
asociados155.
La posicin de Beniamino Caravita, en cambio, introduce matizaciones a la
consideracin del ambiente como bien jurdico. Caravita entiende la proteccin del
ambiente como la tutela del equilibrio ecolgico de la bisfera o de los ecosistemas
150

JORDANO FRAGA, J. op. cit. Pg. 67.

151

GIAMPIETRO, Franco. La Responsabilidad por Dao al Ambiente. Miln Italia. 1988. Pg.

122.
152

Ibid. Pg. 181.

153

Ibid.

154

FRANCO, Marianela. El Derecho del Medio Ambiente. Padua. Italia. CEDAM. 1990. Pg. 7

155

Ibid. Pg. 8.
67

considerados156. No cree Caravita que pueda conceptuarse el medio ambiente como un

bien jurdico en sentido estricto, en la idea de bien jurdico como sntesis entre el
particular inters tutelado y la situacin predispuesta por el ordenamiento jurdico como
instrumento de tutela destinado a un sujeto particular 157. Aunque, desde luego,
deberamos puntualizar que esta definicin es inadaptable a cualquier bien jurdico
colectivo y que proviene de esquemas privatistas. Sin embargo, para este autor, no
existen obstculos a la consideracin del ambiente como bien jurdico en un sentido lato
como objeto de tutela de por s considerada158. Pero esta acepcin unitaria del medio
ambiente, segn Caravita, slo es adoptada por el ordenamiento en materia de dao
ambiental y de declaracin de zona de grave crisis ambiental159.
Nuestra fundamental discrepancia con Caravita es su negativa a considerar el
ambiente como objeto de un derecho.
b) El medio ambiente en la doctrina francesa:
En un primer momento, en la doctrina francesa el concepto del medio ambiente
no suscit reflexiones ms all de un plano terminolgico. Las primeras obras escritas en
Francia en la primera parte de la dcada de los setenta sobre, Derecho Ambiental, salvo
excepciones, no abordaron el problema de la definicin jurdica del medio ambiente. No
puede menos que sorprender esta ausencia de reflexin sobre un elemental presupuesto
indiscutible del Derecho Ambiental. El medio ambiente es el objeto protegido por un
grupo normativo; esta razn hace difcil la compresin de una indagacin sobre aqul
que obvie tan elemental punto de partida. En la doctrina francesa el apego a la nocin
ms tradicional de la naturaleza, objeto ms restrictivo que el medio ambiente, hizo que
en los primeros momentos el medio ambiente ocupase un segundo plano, y quiz por esta
razn se omitiese su definicin. Este es el planteamiento que descansa en la pionera obra
de Jean Lamarque, que en su libro slo aborda el tema conceptual desde un punto de
vista meramente terminolgico, este autor opina, en el prlogo de su obra, que a pesar del
xito de la palabra medio ambiente su valor es extremadamente dudoso. Para l la
bsqueda de la calidad de vida no puede constituir ms que el vago fundamento moral de
la proteccin del medio ambiente; no puede ser objeto de derechos. La concepcin
extremadamente amplia que es subyacente a la poltica actual no puede ser aceptada 160,
es ms este autor afirma que existe una doble relacin entre la naturaleza y el medio
ambiente. En primer trmino, la proteccin del medio ambiente encuentra su causa
cuando un elemento natural, tal como el aire o el agua, deviene vehculo de transmisin
de perturbaciones suceptibles de comprometer el equilibrio fsico-psicolgico del
hombre, pero en este caso, el objetivo fundamental, ms que la proteccin de los mismos,
156

CARAVITA, Beniamino. Derecho Pblico del Ambiente. Bolonia Italia. Edit. El Molino.

1990. Pg. 53.

157

Ibid. Pg. 55-56.

158

Ibid.

159

Ibid.

160

LAMARQUE, Jean. Prlogo de Droit de la Protection de la Nature et de LEnvironnemet.

Pars, Francia. 1973. Pg. XIV y XV.

68

es la proteccin de la salud pblica 161. Por otra parte, asegurar la proteccin de los
recursos del agua, combatir la contaminacin atmosfrica, es, adems, proteger la
naturaleza, es conservarla dentro de su pureza162.
A esta tnica generalizada inicial sucedi una mayor preocupacin por la
indagacin ontolgica del medio ambiente desde el punto de vista jurdico y por la
caracterizacin de sus componentes. En esta lnea se sita Gilles Martin, quien
considera al medio ambiente un bien jurdico163 Entre los elementos que lo componen
slo incluye al aire y al agua. Estos elementos se caracterizan por ser naturales, en
cuanto que son bienes que no pueden ser producidos por el hombre y que se renuevan
segn sus Procesos naturales164, para este autor la verdadera naturaleza del medio
ambiente es el ser un bien jurdico suceptible de utilizacin colectiva y de ser
indispensables a la vida humana. Para Martin los bienes jurdicos pueden ser definidos
por tres notas fundamentales:
a) Su utilidad al hombre;
b) Su suceptibilidad de apropiacin; y
c) Su suceptibilidad de ser objeto de conflictos.
El medio ambiente adems, seala, Martin es un bien econmico en contra de la
opinin de los economistas clsicos165.
El autor Michel Despax, por su parte, ha sostenido que el concepto de medio
ambiente es ms amplio que el de naturaleza; por ello considera arbitrario, desde el
momento en que aqul engloba a sta, limitar el objeto del campo de estudio a sus
elementos naturales, como el agua o el aire, excluyendo otros remodelados o construidos.
El medio ambiente es ms que la naturaleza, pero tambin menos que sta: as, existen
elementos que le son extraos, en particular el espacio urbano166, pero esta delimitacin
para Despax tambin es restrictiva pues a la inversa, la naturaleza plantea problemas
que ni interesan al medio ambiente stricto sensu, en particular aqul referido a la
conservacin de las especies167, si bien esta 1tima exclusin puede integrarse dentro de
una poltica global del medio humano. Partiendo de la definicin de la ecologa y de la
capacidad del hombre para la mutacin racional de su medio, de su capacidad
destructora, en definitiva, Despax concluye que es necesario en el momento de abordar el
estudio del Derecho Ambiental tener en cuenta a la vez los elementos naturales y los
construidos, resultado de la actividad humana. Por ello, el Derecho Ambiental se puede
definir, segn Despax, como el campo del Derecho que tiene por objeto suprimir o
limitar el impacto de las actividades humanas sobre el medio natural168.
161

Ibid.

162

Ibid.

163

JORDANO FRAGA, J. op. cit. Pg. 70.

164

Ibid.

165

Ibid.

166

DESPAX, Gilles. Derecho del Medio Ambiente. Paris. Francia. Librairies Techniques. 1980.

XII (de la introducin).

167

Ibid. Pg. XIII (de la introduccin).

168

Ibid. Pg. XV (de la introduccin).

69

Alexandre Kiss, uno de los mejores especialistas del Derecho Internacional

Ambiental, ha abordado la problemtica conceptual al objeto de determinar el contenido
del derecho al medio ambiente: el medio ambiente en el sentido ms amplio puede ser
asimilado a la biosfera en su globalidad169. En una acepcin ms restringida, el medio
ambiente puede representar el medio fsico inmediato al individuo, es decir, su hbitat y
su vecindad170. Del examen realizado por este autor, el mismo deduce que su definicin
ha sido realizada desde el punto de vista de su alcance y cualidad, siendo un medio sano
y ecolgicamente equilibrado. La integracin del contenido del Derecho al medio
ambiente no plantea para Kiss diferencias con respecto a los problemas generales
planteados para la puesta en accin cotidiana de los Derechos del hombre171. Esta
labor debe de ser realizada sin hacer abstraccin del contexto econmico y social de la
poca172. Pues bien, segn Kiss, en nuestros das, hay ciertamente dentro de la
conciencia social una imagen bastante neta de un medio ambiente que debe ser
conservado y que debera poder benificiar a todos173. Dicha conciencia es la idea de
que existe un valor a salvaguardar y compartir, que da su significacin al derecho al
medio ambiente174.
Posteriormente se ha ocupado de la definicin Michel Prieur, autor que califica
al medio ambiente, desde el punto de vista terminolgico, como una nocin
camalen175, que presenta dos sentidos diferentes dentro del lenguaje actual, aquel que
proviene de las ciencias de la naturaleza, y aplicado en realidad a las sociedades
humanas, que se aproxima a lo ecolgico 176; se trata entonces de ese conjunto de datos y
de equilibrios de fuerzas concurrentes que condicionan la vida de un grupo ecolgico; y
aquel que se usa en el vocabulario de los arquitectos y urbanistas y que sirve para
cualificar la zona de contacto entre un espacio construido y el medio ambiente (natural o
artificial)177. Esta doble significacin plantea para Prieur problemas jurdicos de
interpretacin del contenido de la legalidad cuando en materia de urbanismo la ley
impone respetar la preocupacin medioambiental. Del examen del ordenamiento jurdico
realizado por este autor se deduce, pese a la inexistencia de una definicin de forma
general, en el Derecho Ambiental existen y se utilizan varios sentidos para la expresin
medio ambiente, las que fueron ya analizadas susintamente en otro capitulo de este
trabajo. Pero avanzando ms all de la indagacin terminolgica, Prieur plantea dos
campos de aplicacin del Derecho del medio ambiente. Para este autor, el Derecho
Ambiental es un Derecho de carcter horizontal, que recorre las diferentes ramas del
derecho, privado, pblico e internacional y es, tambin, un Derecho de interacciones, que
169

JORDANO FRAGA, J. op. cit. Pg. 71.

170

Ibid.

171

Ibid.

172

Ibid.

173

Ibid.

174

Ibid.

175

Ibid.

176

Ibid.

177

Ibid.
70

tiende a penetrar en todos los sectores del Derecho para introducir la idea
medioambiental. La definicin del medio ambiente en un sentido jurdico es, entonces,
un criterio til para la delimitacin del Derecho Ambiental. Atendiendo a un criterio
institucional, el Derecho del medio ambiente no ser ms que un conjunto de reglas
jurdicas relativas al medio ambiente, las que deberan, como ocurre en una gran cantidad
de pases, estar bajo la supervigilancia de un organismo de rango ministerial, que tienda a
velar por la proteccin del medio ambiente de manera adecuada.
Para Prieur, este primer criterio debe de ser descartado en provecho de un criterio
material que descanse sobre la definicin jurdica del ambiente. Entonces, el Derecho
Ambiental es el relativo a las normas jurdicas concernientes a la naturaleza las
contaminaciones y las perturbaciones, los sitios, monumentos y paisajes y los recursos
naturales178.
Matine Remond-Gouilloud, por su parte, concibe el medio ambiente como un
valor. Del examen que realiza este autor de la evolucin legislativa del Derecho
Ambiental en Francia, extrae, la consecuencia de la existencia de dos perodos. Hasta
1970, el medio ambiente era accesorio de otro valor, el medio ambiente estaba al
servicio de la propiedad179. Despus de 1970, el medio ambiente es un valor digno de
proteccin. Como consecuencia de las cien medidas preconizadas por el Informe
Armand, surgi a partir de 1970 un batalln de instituciones nuevas 180. Sin embargo es
un valor que todava no ha conquistado su mxima vitalidad, segn este autor, la
insercin queda por venir181.
c) El Medio Ambiente en la Doctrina Norteamericana:
En Estados Unidos el concepto de medio ambiente, pese a haber suscitado
reflexiones doctrinales, no ha alcanzado los niveles de Espaa o de Italia. La escasez de
aportaciones obedece, desde nuestro punto de vista, a la poca aficin de los juristas de
ese pas por los problemas tericos. Pero tambin esta escasez es imputable a la larga
tradicin del Derecho Ambiental en un sentido moderno en Estados Unidos y, de otro
lado, a la existencia expresa de un concepto legal del mismo. El Derecho Ambiental
norteamericano, sin haber aceptado una nocin muy amplia, concibe el medio ambiente
como un concepto de vasto contenido.
As la National Environmental Policy Act de 1969, en su apartado referido a la
Declaracin de Politica Nacional del medio ambiente (USCA 4321, NEPA 101 a), hace
explcitas referencias al medio ambiente urbano. La inclusin del medio ambiente
cultural, uno de los problemas que se han planteado en torno a la extensin del medio
ambiente y que ha polarizado las reflexiones doctrinales en Espaa y en otros pases
europeos, en el Derecho Ambiental americano no se ha suscitado debido a las claras
previsiones legales a favor de la inclusin. As la National Environmental Policy Act en
su artculo 101 b) prescribe: En orden al cumplimiento de la poltica establecida aqu en
este captulo, es obligacin del Gobierno Federal usar todos sus sentidos practicables de
forma homognea con otras consideraciones esenciales de poltica nacional, a fin de
178
179

Ibid.
REMOND - GOUILLOUD, Martine. Du Droit de Dtruir. Pars. Francia. Presses

Universitaries de France. 1989. Pg. 90.

180

Ibid. Pg. 102.

181

Ibid. Pg. 104.

71

mejorar y coordinar los planes federales, funciones, programas, y recursos con el objetivo
de que la Nacin pueda asegurar a todos los americanos seguridad, salud, productividad y
un entorno esttica y culturalmente agradable.182
Sin embargo, en el marco de este panorama descrito, no han faltado quienes
hayan efectuado reflexiones sobre el concepto de medio ambiente.
Es as como tenemos, entre otros al autor William Rodgers, quiz el autor con
ms prestigio en la doctrina ambientalista estadounidense, ha examinado el problema,
implcitamente, al delimitar el mbito del Derecho Ambiental, pues el ambiente es el
objeto de tal Derecho. Para Rodgers, el Derecho Ambiental no slo se ocupa del medio
ambiente natural, las condiciones fsicas del suelo, aire y agua, sino que engloba el medio
ambiente humano, la salud, condiciones sociales y otras hechas por el hombre que
afecten a los lugares humanos en la tierra.183
De este modo, el Derecho Ambiental se concentra sobre las personas desde la
perspectiva de sus ambientes externo, natural y artificial. La inclusin del medio
ambiente humano no es fundamentada por este autor en un mero capricho o institucin,
el argumento que ofrece es jurdico y es el siguiente: la National Environmental Policy
Act sujeta a sus requerimientos para la preparacin de declaraciones de impacto a las
principales acciones federales que significativamente afecten la cualidad del medio
ambiente humano184
De un modo igualmente indirecto pero til a los efectos de nuestra exposicin,
Roger Findley y Daniel Farber, al tratar algunas de las dimensiones de los problemas
ambientales, agrupan las cuestiones ambientales en las cuatro categoras generales
siguientes:
1.- Guerra, accidentes y desastres naturales.
2.- Crecimiento de la poblacin y distribucin.
3.- Contaminantes, incluyendo los fsicos, qumicos o de naturaleza biolgica.
4.- Acotamiento de los recursos naturales. 185
Estas cuatro categoras generales son desarrolladas por estos autores en una lista
de 47 serios problemas ambientales, entre los que se incluyen algunos que causaran una
leve sorpresa a la luz de los juristas europeos. As y a modo de ejemplo. las guerras, el
terrorismo, las riadas, los terremotos y otros desastres.
2.- La Naturaleza como Objeto del Derecho Ambiental:
Hemos sealado al principio de ste captulo, que para unos el objeto del Derecho
Ambiental ser el medio ambiente, mientras que para otros lo es la naturaleza, veremos a
continuacin ste ltimo punto de vista.
Podemos decir que naturaleza al igual que el ser humano tiene como inters
bsico el poder vivir y desarrollarse libre y plenamente. Al igual que el hombre, la
naturaleza desea realizarse en armona con sus finalidades y posibilidades. ste inters
general bsico se refleja en los mltiples intereses relacionados con los diferentes
182
183

JORDANO FRAGA, J. op. cit. Pg. 73 - 74.

RODGERS, William. Environment Law. St. Paul. Minnesota. U.S.A. West Publishing Co.

1977. Pg. 1
184

Ibid. Pg. 3.

185

Ibid. Pg. 12.

72

componentes del mundo natural. Mientras no sean afectados por las actividades humanas,
estos intereses permanecen latentes, en espera de que su vigencia sea puesta a prueba
frente a determinados intereses del hombre. Si pensamos que la naturaleza se asemeja al
ser humano, o ste a ella, en stos aspectos tan simples, pero a la vez complejos, nos
preguntamos si se puede tomar a la naturaleza como una persona jurdica.
c) La naturaleza como persona jurdica:
Si nos atenemos al concepto de persona jurdica contenido en nuestro cdigo
civil, en su artculo 545, llegamos rpidamente a la conclusin que la naturaleza est muy
lejos de ser considerada como una persona jurdica en nuestro derecho, toda vez que no
puede ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, tal como lo seala el
mencionado texto legal. Sin embargo, existen posiciones doctrinarias y otras en el
derecho comparado que opinan lo contrario, es precisamente a stas a las que nos
dedicaremos en ste acpite.
Siguiendo el pensamiento de los ecologistas, planteado en nuestro pas por
Godofredo Stutzin, presidente honorario y fundador de CODEFF186, debemos decir que la
existencia real de la naturaleza constituye un antecedente favorable, pero no
indispensable para que el Derecho Ambiental la reconozca como persona jurdica.
Contina explicando que si la naturaleza es digna de recibir proteccin jurdica y, por
consiguiente, convertirse en derechos, nada obsta a que el derecho confiera a la
naturaleza la calidad de sujeto y, por ende, la de persona jurdica, aun en el caso que ella
no tuviere existencia real, sino que fuera una mera ficcin jurdica. Este es el caso de las
sociedades, sealan, a las cuales la ley les reconoce la calidad de personas jurdicas,
aunque los fines perseguidos por ellas generalmente no son compatibles con el inters
general, situacin que es diferente a la de la naturaleza puesto que ella no solamente tiene
existencia natural y rene condiciones inigualables de organizacin, estabilidad,
vitalidad y autonoma, sino que adems cumple con una funcin de mantener en nuestro
planeta la esfera de la vida de la cual depende nuestra propia existencia.
Es difcil concebir una finalidad que sea ms digna de proteccin jurdica que
sta, cabe recordar que las Instituciones, de Justiniano, reconocen a la naturaleza una
funcin normativa universal. En consecuencia, tanto por antigedad, como por mrito, la
naturaleza puede reclamar para s la calidad de persona jurdica, y al Derecho Ambiental
le corresponden otorgrsela.
Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, cabe destacar que obviamente la
naturaleza, de ser considerada persona jurdica, ella no es una persona jurdica como
cualquier otra, es una persona jurdica muy especial, sui gneris, que rebasa los lmites
tradicionales de derecho. Su reconocimiento constituir otra etapa en la evolucin del
campo de lo jurdico, el cual se ha extendido, incorporando stas materias que antes eran
dejadas al terreno moral o al mero arbitrio de las personas. Si bien el derecho se impone
por el poder, uno de sus objetivos es la proteccin de quienes carecen de poder; cada
ampliacin de la esfera jurdica implica una reduccin de la esfera de poder. El derecho
al proteger la naturaleza, lo hace porque sta se encuentra hoy en situacin de
inferioridad frente a una humanidad que dispone de un poder de destruccin cada vez
mayor.
Dada su condicin de contraparte de la humanidad, la naturaleza reviste el
carcter de una persona jurdica que est por sobre las naciones y cuyos derechos pueden
186

STUTZIN, G. Op. cit. Pg. 104 y sgts.

73

y deben hacerse valer en todos los mbitos, desde el mundial hasta el local. Se trata,
segn Stutzin, de una persona jurdica de derecho pblico que puede asimilarse a una
fundacin para la vida, la cual ha sido creada por si misma187.
Del hecho de reconocer a la naturaleza la calidad de persona jurdica se deriva,
como consecuencia, la necesidad de estudiar algunos de sus atributos como tal persona.
i) El patrimonio de la naturaleza:
Segn el ya citado Stutzin, al igual que todas las fundaciones, la naturaleza
consiste esencialmente en un patrimonio afecto a un fin, es decir, es un patrimonio de
afectacin, este patrimonio de afectacin comprende la totalidad de los elementos del
mundo natural, animados e inanimados, todos los cuales desempean, de una u otra
manera, una funcin en el desarrollo de la vida.
La naturaleza tiene un doble aspecto que confiere a sus derechos un carcter, a la
vez patrimonial y extrapatrimonial, es decir, hay derechos de propiedad (transferibles y
transmisibles) y otros de personalidad o personalsimos que, como tales, no se pueden
transferir. Esto se refleja por el hecho de que al asumir la defensa de cualquiera de sus
componentes ante una agresin humana, la naturaleza ejerce al mismo tiempo su derecho
a la vida e integridad y su derecho de dominio.
Los derechos de la naturaleza sobre su patrimonio coexisten con los derechos que
personas humanas tienen sobre los bienes de ese patrimonio. Al decir de Stutzin 188, hay
que distinguir, en consecuencia, el dominio ecolgico del dominio civil. El primero
equivale a una limitacin del dominio civil: el derecho de propiedad de las personas
sobre los elementos naturales del mundo natural no es absoluto, sino que se encuentra
condicionado por la funcin natural que stos desempean como parte del patrimonio
de la naturaleza. Esta situacin es comparable, en cierto modo, a la limitacin del mismo
derecho de propiedad que se desprende de su funcin social. Es as como los
propietarios de bienes de la naturaleza, al ejercer las facultades inherentes al dominio
sobre ella, deben respetar los equilibrios naturales, de manera que no pueden alterarlos
ni menos destruirlos sin la autorizacin debidamente fundada de quienes representen los
intereses de la naturaleza. sta premisa rige no solo para los particulares, sino que, con
mayor razn, para los encargados de la cosa pblica, quienes deben observarla tanto en el
manejo de los bienes de domino pblico como en la planificacin de los recursos
naturales en general.
ii) La representacin de la naturaleza:
Como toda persona jurdica, la naturaleza requiere de representantes que hagan
valer sus derechos en la prctica, complementando la capacidad de goce con la de
ejercicio. Es obvio que estos defensores de la naturaleza deben identificarse con los
intereses de su representada. Corresponder, en primer trmino, a las entidades cuya
finalidad sea precisamente la proteccin de la naturaleza, ya sea en forma general o en
relacin con ciertas materias o aspectos. Adems, podrn actuar en nombre de ella y en
su defensa todas las personas jurdicas y naturales que posean la necesaria idoneidad y
cuyos intereses coincidan en la controversia de carcter medio ambiental. Ser necesario
crear organismos pblicos autnomos, a niveles tanto mundial como nacional y local,
que tengan a su cargo la representacin de la naturaleza con amplias facultades y con
187

Ibid.

188

Ibid.
74

plena independencia. A estos defensores de la naturaleza, le correspondera ejercer las

funciones de un ombudsman que recoja y haga valer debidamente las inquietudes
ecolgicas de la comunidad. Al respecto podemos sealar como ejemplos el Ministerio
del Medio Ambiente en pases como Francia y el Reino Unido; los Encargados de la
Proteccin de la Naturaleza en Alemania; el Organismo de Proteccin Ambiental en
Estados Unidos; en Chile podemos mencionar a la CONAMA como principal organismo,
pero tambin existen otros como la CONAF que se preocupan de los problemas
derivados de la proteccin a la naturaleza.
Ya sealado que a la naturaleza como entidad real se le reconoce la calidad de
persona jurdica y se manifiesta, asimismo, que es posible que ella sea representada como
otros sujetos del derecho, nos queda por preguntar qu efectos produce el
reconocimiento jurdico de la naturaleza?, para ello dedicaremos un breve anlisis.
d) Efectos del reconocimiento jurdico de la naturaleza:
El reconocimiento de la naturaleza como sujeto de derechos es un proceso de
evolucin gradual, tal como lo ha sido su incorporacin al derecho como bien jurdico.
Paulatinamente, este bien est adquiriendo caracteres de autonoma y personalidad y
recibiendo un trato de especial deferencia y respeto.
Todo este proceso para llegar a considerar a la naturaleza como sujeto de derecho,
trae como consecuencia lgica algunos efectos que analizaremos a continuacin.
Al respecto se pueden distinguir, segn Stutzin, los efectos generales de los
jurdicos.
i) Efectos generales:
Del mismo modo que los conceptos y las normas que prevalecen en la sociedad
van conformando los conceptos y las normas del derecho, stos ltimos influyen en el
modo de actuar y de pensar de la colectividad. La elevacin de la categora jurdica de la
naturaleza, se traducir en el mejoramiento de su condicin social y por consiguiente en
la adopcin de polticas y normas que tienden a favorecerla. Es as como Stutzin plantea
que el efecto psicolgico del reconocimiento de los derechos de la naturaleza poda
llegar a ser ms importante que los efectos netamente jurdicos de este
reconocimiento189. En ste contexto, podemos, en consecuencia, sealar que el Derecho
Ambiental proyecta a la comunidad su inspiracin conservacionista y cumplir, de ste
modo, la funcin educadora que es de su esencia y cuya meta se encuentra ms all de la
simple observancia de los preceptos legales.
Siguiendo con Stutzin, podemos sealar que el Derecho Ambiental, al
personificar a la naturaleza, va a ir transformando al hombre en el sentido de orientar sus
acciones y decisiones hacia la defensa y desarrollo de estilos de vida que se condigan con
su condicin natural. Al respecto Stutzin seala: la tribuna del derecho servir de lugar
propicio para un dilogo entre la naturaleza y el hombre cuyos resultados no podrn ser
sino favorables para ambas partes190.
ii) Efectos jurdicos:
Los efectos propiamente jurdicos del reconocimiento de los derechos de la
naturaleza pueden agruparse en cuatro rubros: identificacin; simplificacin;
vigorizacin y unificacin del Derecho Ambiental.
189

Ibid. Pg. 109.

190

Ibid.
75

Identificacin: Consiste en que para comprender la identificacin del Derecho

Ambiental es preciso entenderlo no como un compartimiento ms del derecho
tradicional, sino como una nueva dimensin de lo jurdico, la cual abarca las relaciones
del hombre con la naturaleza, ya que, como es sabido, el Derecho Ambiental regula la
conducta del hombre con la naturaleza, determinando la responsabilidad pblica y
privada por los delitos cometidos contra el medio ambiente. La accin del hombre sobre
la naturaleza y la reaccin de sta sobre aqul son fuentes de los conflictos que
corresponden resolver al Derecho Ambiental.
Simplificacin: La indeterminacin de los intereses humanos, afectados por la
mayora de los actos ambientalmente dainos, representa uno de los principales
problemas del Derecho Ambiental. Mientras que, por regla general, es fcil determinar
quienes ejecutan estos actos, identificar a las vctimas es ms difcil, esto se explica
fundamentalmente por las siguientes caractersticas: a) los actos ambientalmente dainos
producen efectos dispersos y remotos en el espacio y en el tiempo; b) afectan intereses de
ndole muy diverso, difciles de definir y valorar; y c) dependen en cierta medida del
criterio subjetivo de los afectados.
La solucin al problema consiste en tipificar los delitos ecolgicos como de lesa
naturaleza y radicar, por consiguiente, la vctima del delito en la propia naturaleza, sin
perjuicio de reconocer tambin como tal a las vctimas humanas que pueda haber.
Reconocida la existencia jurdica de la naturaleza, se aclara y simplifica lo
concerniente a la representatividad en materia de derecho ecolgico, los representantes
de la naturaleza, representan sus intereses en toda clase de asuntos y procedimientos, no
slo en actos prohibidos por la ley, sino en relacin con cualquier menoscabo efectivo o
eventual del patrimonio de su representada, actuando tanto ante autoridades legislativas,
ejecutivas y administrativas como ante los tribunales de justicia . Los representantes de la
naturaleza vern precisadas y facilitadas sus funciones, pudiendo ejercerlas en forma ms
decidida por estar ellas mejor definidas.
Vigorizacin: La existencia de la naturaleza como titular de derechos confiere al
Derecho Ambiental mayor amplitud y mayor eficacia. Su radio de accin se ensancha
porque, al englobar todos los elementos del mundo natural como parte del patrimonio de
la naturaleza y afectos a los fines de sta, cualquier acto ecolgicamente daino
constituye un menoscabo a sus derechos, permitiendo a los representantes de sta
ejercer las acciones pertinentes para lograr la proteccin de los derechos transgredidos.
El reconocimiento de la personalidad jurdica de la naturaleza permite tambin
ampliar y reforzar la proteccin que el Derecho Ambiental otorga a ciertos elementos del
mundo natural.
Siendo una persona jurdica, la naturaleza puede tambin ser duea de un
patrimonio de carcter civil, formado por dineros y otros bienes destinados a fines de
conservacin del mundo natural.
Al hacer valer los derechos de la naturaleza, el Derecho Ambiental tiene mejores
posibilidades de lograr la adecuada apreciacin y suficiente reparacin de los daos que
se causen al mundo natural.
Unificacin: La nocin de derecho de la naturaleza puede ejercer una influencia
unificadora sobre el Derecho Ambiental de los diferentes pases por el contenido objetivo
y universal que confiere a sus normas, hacindolas descansar esencialmente en las
necesidades del medio ambiente y no en intereses subjetivos o de ciertos grupos
humanos. Se crea as un denominador comn que tiende a facilitar la concordancia entre
76

los distintos sistemas jurdicos. No cabe duda que el principio de unidad est, claramente,
mejor realizado en la naturaleza que en la sociedad humana; por lo mismo, ser ms fcil
consolidar el Derecho Ambiental en torno a los derechos de la naturaleza que en torno a
los derechos del hombre.
Analizadas estas dos corrientes, medio ambiente y naturaleza como objeto del
Derecho Ambiental, podemos llegar a concluir que si se considera que el objeto del
Derecho Ambiental es el medio ambiente, ste no excluye la idea de naturaleza en
ninguna de las corrientes de pensamiento que se estudiaron, es ms se puede concluir que
la naturaleza en este sentido es ms restringida ya que slo se refiere al mundo natural sin
considerar otros elementos o factores ajenos a l, esta posicin se condice con
pensamientos ecologistas, los que plantean a la naturaleza como sujeto de derecho
merecedor de la proteccin del estado y de los particulares, lo que no nos parece
inexacto, pero creemos que el Derecho Ambiental se preocupa del ser humano inserto en
la naturaleza y como parte integrante de ella. Es por ello que nuestra posicin es
considerar al medio ambiente como objeto del Derecho Ambiental, pero entendindolo
como continente de la naturaleza y de la accin del hombre como parte de sta, no se
trata de considerar a uno en perjuicio del otro, entendemos que el objeto del Derecho
Ambiental es el medio ambiente por cuanto ste comprende al hombre y a la naturaleza
coincidiendo en parte con las corrientes del pensamiento que postulan al medio ambiente
en sentido amplio, ejemplo de ello es el autor Rodgers, representante de la doctrina
norteamericana.
CAPTULO IV.OBJETIVOS DEL DERECHO AMBIENTAL:
Aunque resulte obvio que el fin ltimo de Derecho Ambiental es la proteccin del
medio ambiente, pero para llegar a esto nos encontramos que en el ordenamiento jurdico
se pueden encontrar razones que justifican la proteccin del medio ambiente que no
siempre son unvocas.
Es as como nos encontramos que en un principio, los antecedentes del Derecho
Ambiental protegan al medio ambiente de una manera indirecta. La proteccin del
medio ambiente era, a menudo, el resultado derivado de la tutela de otros intereses. As,
en el derecho Civil, en las relaciones de vecindad se protege la propiedad ms que los
valores relacionados con el medio ambiente, en este caso nos podemos referir a la teora
del abuso del derecho en la que se da el tpico ejemplo del vecino que hace un pozo en su
predio y ste causa dao al predio del colindante ya que le obstaculiza su provisin de
agua, en este ejemplo lo que se protege, obviamente, es la propiedad y no el recurso que
se est extrayendo (agua), lo mismo se podra decir que ocurre en la servidumbre de
trnsito en la que se trata de proveer de un acceso a un predio que est desprovisto de
toda comunicacin con el camino pblico, no importando el dao que se pueda causar al
medio ambiente con la construccin de ste camino, slo importa que se le de un acceso
y que ste sea lo ms econmicamente viable, as como estos ejemplos podramos seguir
con otros, pero no es el objeto de nuestro estudio. En el derecho pblico pasa lo mismo.
Creemos que hoy en da se ha avanzado mucho en esta materia, no slo en el
mundo sino que tambin en nuestro pas, ejemplo de ello es la Ley N 19.300, De Bases
Del Medio Ambiente, por la cual se enfoca que el objetivo del Derecho Ambiental es el
medio ambiente y se dan las bases para establecer mecanismos para la proteccin del
mismo, es as como nos basta con leer su primer artculo para darnos cuenta de esto:
77

Artculo 1.- El derecho a vivir en un medio ambiente libre de

contaminacin, la proteccin del medio ambiente, la preservacin de la
naturaleza y la conservacin del patrimonio ambiental se regularn por
las disposiciones de sta ley, sin perjuicio de lo que otras normas
establezcan sobre la materia191.
En este artculo ya se establece cual es la finalidad del Derecho Ambiental, las
dems normas no hacen ms que ratificar esta circunstancia, ejemplo de ello es el artculo
segundo en que se definen conceptos tales como conservacin del patrimonio ambiental,
dao ambiental, impacto ambiental, preservacin de la naturaleza, proteccin del medio
ambiente, etc.
CAPTULO V.-

FUENTES DEL DERECHO AMBIENTAL:

Sabemos que las fuentes del derecho, en general, son los modos o formas en que
se expresa la norma jurdica. La fuente constituye el origen reconocido y aceptado de
una norma jurdica.
Estas fuentes del derecho las podemos clasificar en escritas y no escritas;
formales y materiales; obligatorias y no obligatorias; tradicionales y modernas, etc.
En el Derecho Ambiental podemos sealar que, como en todo derecho, existen
estas fuentes y se pueden dar estas clasificaciones, pero adems podemos agregar que,
por ser un derecho de carcter transnacional, las fuentes del mismo se pueden, adems,
clasificar en nacionales e internacionales, siendo las mismas fuentes pero desde un punto
de vista exclusivo del Derecho Ambiental.
As podemos sealar que en el Derecho Ambiental se distinguen las fuentes
nacionales que se refieren a la legislacin de un pas determinado y que se aplican a ese
pas exclusivamente, por otra parte existen fuentes internacionales que se refieren a
normas susceptibles de ser aplicadas a ms de un pas y que generalmente se expresan o
van incluidas en tratados internacionales u otros acuerdos de carcter regional.
Tradicionalmente se ha manifestado que las fuentes del derecho son la ley, la
costumbre, la doctrina y la jurisprudencia, fuentes que no son ajenas al Derecho
Ambiental. A continuacin analizaremos brevemente estas fuentes.
1.- La ley:
Podemos sealar que la ley es fuente del Derecho Ambiental y que, en el caso
especfico de nuestro pas existe una muy variada normativa que se preocupa del medio
ambiente, configurando, de esta manera, un incipiente Derecho Ambiental. En nuestro
pas existe y ha existido normativa relativa a la proteccin del medio ambiente, pero
como ocurre en la mayora de los pases, no hay una sistematizacin al respecto,
encontrndose dispersa por todo el ordenamiento jurdico, ya lo decamos al precisar que
una de las caractersticas del Derecho Ambiental es la dispersin normativa. Sin
embargo, podemos sealar a modo de ejemplo que normas nacionales se refieren a la
proteccin del medio ambiente:
a) La Constitucin Poltica del Estado de 1980, consagra como derecho
garantizado el vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, otorgando la
191

Ley 19.300, Editorial CONAMA, Chile 1994.

78

proteccin de ste derecho mediante una accin de carcter constitucional que es el

Recurso o accin de proteccin;
b) Ley N 18.695 (31 de Marzo de 1986) Orgnica de Municipalidades;
c) Cdigo Civil, este cuerpo normativo se refiere en diversas
disposiciones a normas relacionadas con el medio ambiente, a modo de ejemplo podemos
sealar el Ttulo III del Libro II, que se refiere a los bienes nacionales de uso pblico; el
artculo 937 que a la letra dice: Ninguna prescripcin se admitir contra las obras que
corrompan el aire y lo hagan conocidamente daoso; por ltimo, la teora de la
responsabilidad y su aplicacin a los casos en que se produce un dao al ambiente;
d) Cdigo de Comercio, especficamente lo referido a la ley de
navegacin es decir, el D.L. N 2.222, en sus artculos 142 a 144, relativas a la
contaminacin producida por el derrame de hidrocarburos.
e) El Cdigo de Aguas, podemos citar a modo de ejemplo el artculo 5 y el
14 inc 2, adems de alguna normativa asociada a el, tales como, Ley N 3.133, sobre
Neutralizacin de Residuos Provenientes de Establecimientos Industriales y su
Reglamento cuyo D.S. es el 2491 de Industria, ambas de 1916; al respecto tambin cabe
sealar el D.L. 2.050 de 1977 y el D.S. 294 de Obras Pblicas de 1985, y otras normas
ms especficas;
f) Cdigo Sanitario; ste cuerpo normativo es el que se refiere con ms
exactitud sobre problemas ambientales, se refiere a una serie de materias tales como
basuras y deperdicios (Art. 78), contaminacin atmosfrica y auditiva (Art. 89), manejo
de sustancias txicas (Art. 90 y 92), higiene y seguridad en lugares de trabajo (Art. 82 y
sgtes.), etc.
g) Cdigo de Minera; artculo 110 y Reglamento de Seguridad Minera
(D.S. 72 de Minera de 1985), arts. 1, 39, 40, 296;
h) Cdigo Penal, Arts. 315, 317, 316, entre otros.
Lo anterior es sin mencionar las diversas leyes que regulan la organizacin y
atribuciones de diversos organismos gubernamentales que se relacionan con el medio
ambiente y que tienen una normativa propia y una serie de leyes especficas que sirven
de apoyo a su gestin, a modo ilustrativo podemos sealar a la CONAF (Corporacin
Nacional Forestal) y relacionada con ella a la llamada Ley de Bosques (N 18.959), LA
Convencin para la Proteccin de la Flora; la Fauna y Bellezas Escnicas Naturales de
Amrica o Convencin de Washington de 1940; otro ejemplo es el referido a la
DIRECTEMAR ( Direccin del Territorio Martimo), que tiene una Divisin de
Preservacin del Medio Ambiente Acutico desde 1986.
Mencin especial, respecto de la ley como fuente nacional, merece la Ley N
19.300, sobre Bases Generales del Medio Ambiente, que sirve de marco regulador de la
actividad de organismos del Estado y de los particulares para el desarrollo de actividades
que puedan influir de alguna manera en el medio ambiente, estableciendo cuales son los
mecanismos a travs de los cuales se permitir el desarrollo de actividades que puedan
ser perjudiciales al medio ambiente y de cmo se puede hacer efectiva la responsabilidad
por el eventual dao al medio ambiente, como complementario a esta ley se han
publicado distintos reglamentos destinados a dar cumplimiento de manera eficaz a sus
disposiciones. Es esta ley la que sirve para establecer una polca ambiental nacional.
Existen, como es obvio, normativa de carcter internacional que se refiere a la
proteccin del medio ambiente, normativa que se traduce en una serie de Declaraciones,
Cartas y Manifiestos, sealaremos, a va de ejemplo, por no ser materia de este trabajo,
79

las siguientes:
a) La Declaracin de Estocolmo sobre Ambiente Humano (1972), en ella
se expresa que los estados tienen ...la responsabilidad de asegurar que las actividades
que se realizan dentro de su jurisdiccin o control no causen daos al medio ambiente de
otros Estados o territorios fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional192;
b) La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas, de ella derivan una serie de pactos
internacionales de derechos civiles y polticos, como de derechos econmicos, sociales y
culturales;
c) La Declaracin de Nairobi de Naciones Unidas;
d) La Carta de Gubio;
e) La Declaracin de Principios sobre la lucha contra la contaminacin del
aire;
f) La Declaracin de Addis Abeba sobre cuestiones del derecho del mar;
g) Convenio para la reglamentacin de la captura de ballenas
(Washington);
h) Convenio sobre prevencin de la contaminacin del mar por
hidrocarburos (Londres).
2.- La Costumbre:
La costumbre como fuente del derecho puede ser definida como la repeticin
constante y uniforme de unos mismos hechos con la conviccin de obedecer a un
imperativo jurdico no escrito.
Esta fuente en lo que se refiere al Derecho Ambiental nacional no tiene una
referencia directa, por lo que slo cabe aplicar las normas generales que regulan la
costumbre, por ende se aplicarn las normas del Cdigo Civil en lo que fuere pertinente
conforme a las reglas generales.
En materia internacional, no hemos encontrado ninguna referencia directa a la
costumbre como fuente del Derecho Ambiental internacional, pero creemos que ella no
es descartable, puesto que, en el derecho internacional se le reconoce valor a la
costumbre, lo que no obstara su aplicacin segn las reglas generales de esta materia.
3.- La Doctrina:
El Derecho Ambiental como una rama del derecho autnoma esta lejos de
alcanzar su madurez.
Los distintos autores han tenido como misin, en primer lugar, la ordenacin y
actualizacin de textos legales, tarea apremiante y muy indispensable por la dispersin de
las normas y la inestabilidad de los cuerpos normativos, en este sentido destacan las
compilaciones
francesas, norteamericanas e italiana, sin dejar de mencionar a la
espaola. Es evidente que los pases europeos estn a la vanguardia en lo que ha
legislacin ambiental se refiere, as como al estudio de estos temas es por ello que los
autores ms destacados son de pases europeos.
Mencin especial merece Estados Unidos donde existe una importante
bibliografa jurdico ambiental, apoyada en centros e institutos independientes o
conectados con importante universidades del pas, lo que ha determinado un voluminoso
192

JAQUENOD de ZSGN, S. op. cit. Pg. 117-118.

80

aporte doctrinal, en este pas no es raro encontrar un gran nmero de artculos en revistas
jurdicas generales, pero falta un tratamiento dogmtico de conjunto. Sin embargo se
cuenta con numerosas revistas orientadas al anlisis de los problemas jurdicos del
entorno.
Las Universidades norteamericanas importantes editan revistas especializadas en
Derecho Ambiental podemos sealar a va de ejemplo las siguientes: Ecology Law
Quarterly, probablemente la ms antigua que surge en 1970-71, vinculada a la Facultad
de Derecho de la Universidad de Berkeley; Earth Law Journal, apoyada por vario grupos
ambientalistas y publicada en Europa desde febrero de 1975; Columbia Journal of
Environmental Law, editada por la Facultad de Derecho de la Universidad de
Columbia.193
En Amrica Latina hay tambin autores importantes, podemos sealar a Ral
Braes, Guillermo Cano, etc.
En Chile tambin existen destacados autores que se estudian el Derecho
Ambiental, podemos mencionar a Rafael Valenzuela, Godofredo Stutzin, Gonzalo
Cubillos, entre otros.
4.- Jurisprudencia:
Como sabemos la jurisprudencia es el criterio de aplicacin e interpretacin de la
ley que de un modo uniforme se contiene en la sentencia de los tribunales. Son los
tribunales, en consecuencia, en los que se radica esta fuente. Esta fuente tendr mayor o
menor validez segn el sistema judicial de los distintos pases, ser en consecuencia, ms
relevante en aquellos pases en que la sentencia de unos tribunales sirve de precedente en
la dictacin de la sentencia de otros, situacin que no se da en nuestro pas, lo que no
implica que no exista jurisprudencia relativa a temas ambientales.
Sealar casos jurisprudenciales es una tarea fcil y compleja a la vez, fcil por
cuanto existe una gran cantidad de fallos referidos a materias ambientales, pero que en el
caso de nuestro pas no obedece a un criterio orientador que obligue a los diversos
tribunales. Es compleja a la vez ya que se debe elegir entre la gran cantidad de
jurisprudencia el tema especfico a cuyo estudio est abocado el investigador, es por ello
que nos referiremos a la jurisprudencia en un anexo de este trabajo.
En la legislacin comparada se da una situacin diversa a la nuestra. Podemos
mencionar como caso jurisprudencial el denominado caso Trail Smelter 194, en este
caso, una empresa canadiense que a principios de siglo comenz a fundir plomo y zinc en
la localidad de Trail, (Columbia Britnica) sobre el ro Columbia, cercano a la frontera
con los Estados Unidos de Norte Amrica. Hacia 1930, la actividad de la empresa haba
aumentado tanto que sus chimeneas arrojaban diariamente alrededor de 300 toneladas de
sulfuro. Por la accin del viento los residuos txicos cruzaban la frontera causando daos
considerables en propiedades ubicadas en el Estado de Washington. El asunto se someti
a la decisin de una Comisin Mixta, que entiende en problemas binacionales relativos al
agua de los ros de frontera. En 1931 esta Comisin se pronuncia acreditando la
existencia de graves daos, estimndolos en 350.000 dlares, abonados por Canad.
Posteriormente, y como consecuencia de los trabajos que la empresa
contaminadora continu realizando, Estados Unidos inici un procedimiento arbitral,
193

Citadas por Jordano Fraga J. Op. cit. Pg. 75.

194

JAQUENOD de ZSGN, S. op. cit. Pg. 118

81

reclamando dos millones de dlares estadounidenses por daos producidos despus de

1931; asimismo, se reclamaba que la empresa canadiense se abstuviera de continuar
causando daos ms all de su frontera.
El laudo del tribunal arbitral conden a Canad a pagar 78.000 dlares
estadounidenses por los daos causados con posterioridad a 1931 sosteniendo adems,
... que bajo el Derecho Internacional, ningn Estado tiene derecho de usar, ni permitir
que su territorio sea usado de modo que a travs de emanaciones se cause dao, sea a un
territorio extranjero, sea a personas o bienes all ubicados, cuando ello produzca
consecuencias serias y el dao se hubiere establecido fehacientemente. 195 Luego de la
adopcin de una serie de medidas correctivas anticontaminantes concretas tomadas por la
empresa y por mandato gubernamental, sta pudo continuar sus operaciones. Como
antecedente, el Tribunal Arbitral record el resultado de una enojosa disputa
internacional en Suiza, referente a los cantones de Argovia y Soleure, que fuera resuelta
por el Tribunal Federal Suizo. El cantn de Argovia haba instalado un campo de tiro
sobre la frontera con Soloure. Cuando operaba, los proyectiles volaban hacia Soloure,
ante la explicable intranquilidad de sus ciudadanos. Dicho cantn fue obligado por el
Tribunal a disponer mejoras de proteccin que eliminaran todo posible dao en Soloure o
a sus habitantes.
As como este existen otros casos de jurisprudencia ambiental en materia
internacional, cuyo estudio no lo realizaremos en esta oportunidad por no ser objeto de
este trabajo.
Las anteriores seran las fuentes del Derecho Ambiental, segn una concepcin
clsica de las mismas, sin embargo el autor mexicano Ral Braes196 se refiere a las
fuentes del Derecho Ambiental sealando que ellas son tres:
a) La Constitucin Poltica, que resuelve una serie de cuestiones de inters para el
Derecho Ambiental. Recalcando la importancia de la constitucin econmica, rgimen
que ser el marco dentro del cual se realizar una poltica ambiental.
b) La segunda fuente est constituida por la legislacin ambiental moderna o
legislacin propiamente ambiental, es decir, aquella que se refiere al conjunto de los
problemas ambientales. En Amrica Latina lo ms comn son las normas que se refieren
a problemas ambientales sectoriales o especficos ( legislacin sectorial de relevancia
ambiental), este autor considera, dentro de esta segunda fuente, a los diversos Cdigos
que se refieren a la proteccin del ambiente.
c) La tercera fuente est constituida por las normas de relevancia o inters
ambiental contenidas en una legislacin que versa sobre otros temas, aqu se pueden
mencionar ciertos cdigos que de manera tangencial se refieren a materia ambientales,
tales como el Cdigo Civil, Penal, etc.
Este autor tambin deja abierta la posibilidad que exista como fuente la
costumbre y la jurisprudencia, en aquellos pases de Amrica Latina en que son fuentes.
Seala tambin que son fuentes del Derecho Ambiental las disposiciones que se refieran
a la administracin pblica del ambiente, sea que se trate de organismos pblicos
creados exclusivamente con este fin o no.
195

Ibid.

196

BRAES BALLESTEROS, R. op. cit. Pg. 53 y sgtes.

82

CAPTULO VI.PRINCIPIOS DEL DERECHO AMBIENTAL:

Podemos sealar que por principio (del latn principium), se entiende aquella
norma no legal supletoria de ella y constituida por doctrina o aforismos que gozan de
general y constante aceptacin de jurisconsultos y tribunales 197. Se dice que estos
principios son rectores, por cuanto son postulados fundamentales y universales que se
van generalizando por medio de la abstraccin, encontrando las soluciones particulares
que se obtienen partiendo de la justicia y la equidad social, atendiendo a la naturaleza de
las cosas positivas. Son principios rectores generales por su naturaleza y
subsidiariamente por su funcin, porque suplen las lagunas de las fuentes formales del
derecho.
Tales principios son, segn la opinin de los distintos autores, los siguientes:
a) Principio precautorio:
Este principio est enunciado en la declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y
el Desarrollo (1993), esta Declaracin en su principio 15 seala que: Con el fin de
proteger el medio ambiente, los Estados debern aplicar ampliamente el criterio de
precaucin conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de dao grave o
irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para
impedir la degradacin del medio ambiente198.
La esencia del principio es bsicamente la de revertir la carga de la prueba en
materia ambiental.
Histricamente los mtodos de produccin de la industria y la gestin de los
desechos fueron desarrollados con escasa consideracin sobre sus consecuencias
ambientales y en la salud humana.
Los procesos productivos se caracterizan, generalmente, por generar gran
cantidad de residuos y desechos peligrosos, lo que responde a la subordinacin de la
poltica ambiental a los intereses del desarrollo industrial, imperando el patrn de las
denominadas emisiones permitidas.
Este enfoque es el que se denomina normalmente de la capacidad asimilitaviva,
porque se fundamenta en el supuesto de que el medio ambiente tiene la capacidad de
recibir, y de convertir en inocuas, las enormes cantidades de elementos industriales que
se introducen.
Lamentable este enfoque permisivo no representa una aproximacin
cientficamente confiable para el medio ambiente.
Por ello, podemos sealar, que la esencia de la accin preventiva es la siguiente:
si la degradacin ambiental debe ser minimizada, es necesario que la precaucin y la
prevencin sean los principios predominantes.199
La adopcin del principio precautorio significa un cambio de enfoque: trasladar el
beneficio de la duda del contaminante al medio ambiente y la salud humana. Es decir,
cuando existan dudas respecto del impacto de las emisiones sobre el medio ambiente y la
salud humana, es mejor equivocarnos de este lado, que del riesgo de daos irreversibles.
197
198

JAQUENOD de ZSGN, S. op. cit. Pg. 366.

ASTORGA, Eduardo y CUBILLOS, Gonzalo (editores). Memorias del Seminario Nacional

de Derecho Ambiental. CEPAL/ Fundacin Friedrich Ebert. Pg. 33.

199

Ibid. Pg. 34.

83

Por el hecho de que este principio precautorio es reconocido a nivel de

instrumentos como la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, la
cuestin de su validez no puede plantearse, el verdadero problema, en el hecho, es el de
su aplicacin.
En lo que tiene que ver con la gestin de residuos, por ejemplo, una de las
herramientas para cautelar la aplicacin del principio preventivo es, sin duda, la de la
produccin limpia.200
La produccin limpia exige asegurar el cumplimiento de una serie de requisitos
que cautelen procesos industriales ecolgicamente compatibles, mediante el uso de una
cantidad mnima de materias primas, agua y energa, y que no producen emisiones de
desechos txicos en el medio ambiente. Las iniciativas para asegurar la produccin
limpia deberan cubrir la totalidad de las actividades pertinentes, desde la seleccin de
las materias primas, extraccin, procesamiento a travs de la manufactura y el
ensamblaje, as como el uso industrial y domstico para manipular el producto hasta el
trmino de su vida til.201
En este marco, el enfoque de accin preventiva o el principio de precaucin
apunta a eliminar y prevenir emisiones de desechos peligrosos, cuando exista razn para
creer que pueden producirse daos o efectos dainos, aun cuando no haya evidencia
apropiada o concluyente de la relacin causal entre las emisiones y los efectos.
Esto es en esencia la mecnica de cmo opera el principio precautorio.
b) Principio El que Contamina, Paga:
Se han ensayado diferentes determinaciones acerca del significado y contenido de
esta mxima; as el autor Luis Rodrguez Ramos lo analiza y estudia concluyendo
distintas apreciaciones, habla de: el que paga puede contaminar, o el que contamina
pagar mediante multas, o el que contamina la paga, o el que contamina restaura o
indemniza, o paga para evitar la contaminacin 202, a estas estimaciones se pueden
agregar otras, tales como se paga para reparar, o quien contamina y paga, el dao no
repara, o el que paga para contaminar, no protege el ambiente.203
Al margen de las diversas acepciones antes sealadas, al principio
contaminador-pagador hay que emplearlo no en el sentido de aplicar una multa a
quien, directa o indirectamente, resulte responsable de la infraccin ambiental, sino a
quien tiene que reparar el dao causado para que ste no se vuelva a producir; parta el
caso de adoptarlo en forma estrictamente literal, puede ocurrir que existan sujetos a los
que les interese pagar una suma determinada a los perjudicados y, desde luego, seguir
produciendo el dao, puesto que los beneficios que tiene siempre sern mayores que la
cantidad que deba pagar.
Por su parte, la Comunidad Econmica Europea define este principio en los
siguientes trminos: Las personas naturales o jurdicas, sea que estn regidas por el
Derecho pblico o por el privado, deben pagar los costos de las medidas que sean
200

Ibid.

201

Ibid. Pg. 35.

202

RODRGUEZ RAMOS, Luis. El que contamina, paga: significado y alcance del principio.

Boletn Informativo del Medio Ambiente, Abril-Junio. Madrid. 1980. Pgs. 45 a 47.
203

JAQUENOD de ZSGN, S. op. cit. Pg. 309.

84

necesarias para eliminar dicha contaminacin o para reducirla hasta el lmite fijado por
los estndares o medidas equivalentes adoptados para asegurar la calidad, y cuando ellos
no fueren fijados, en los estndares o medidas equivalentes fijados por la autoridad
pblica.204
Puede decirse que el principio contaminador-pagador se enmarca dentro del
pago que realiza quien se beneficia por contaminar, ello en la medida de la utilizacin del
recurso natural.
El principio en estudio, implica una serie de inconvenientes con repercusiones
negativas en los intercambios comerciales, cuando no se adoptan al unsono medidas de
proteccin ambiental. Por otro lado, este tema se convirti en uno de los primeros
argumentos utilizados por los pases ricos en contra de los pobres, para reducir la ayuda
que brindaban aquellos a estos. Es as como los pases industrializados comienzan a
plantear la posibilidad de aplicar el principio, para aquellas inversiones que afectan
negativamente al ambiente de otros pases o el patrimonio comn de la humanidad, si
bien siempre que suele hablarse de los elementos de este patrimonio, se hace referencia a
los recursos ambientales de los pases subdesarrollados.
En esencia el principio el que contamina, paga responde a una bsqueda de
reponsabilidades mancomunadas o de criterios de solidaridad en el uso de los comunes,
ya sea mediante una ampliacin de la moralidad o mediante la difusin de una
generalizada falta de certeza sobre la real disponibilidad de esos comunes.205
En sntesis, este principio implica la obligacin de restaurar el entorno
contaminado o, en su caso, indemnizar los daos y perjuicios; si bien el principio
contaminador-pagador se circunscribe en el marco de la responsabilidad civil, ello no
es obstculo para que se pueda acudir a la proteccin del ambiente mediante la amenaza
de sanciones penales o administrativas.
c) Principio de la realidad:
El Derecho Ambiental slo puede tener eficacia a nivel local, regional, nacional e
internacional, si previamente se ha realizado un minucioso anlisis de la realidad
ambiental.
Este principio guarda estrecha relacin con algunas de las caractersticas del
Derecho Ambiental antes enunciadas:
i) Sustrato tcnico metajurdico, pues la aplicacin de la normativa ambiental ha
de partir de aquellos lmites y umbrales sealados tcnicamente, y que establecen las
condiciones segn las cuales deben realizarse ciertas actividades.
ii) Sistmico, por regular sistemas naturales donde cada elemento se encuentra
interconectado, razn por la cual la norma ambiental no puede sino plantearse conforme
a una red sistmica con bases causa - efectos.
iii) Multidisciplinario, al superponerse una serie de disciplinas mutuamente
interrelacionadas, que precisamente por ello dan exclusividad y estabilidad al
ordenamiento jurdico.
d) Principio de la solidaridad:
Este principio de solidaridad est compuesto de otros principios sectoriales que
204

Ibid. Pg. 310.

205

ASTORGA, E. y CUBILLOS G. op. cit. Pg. 41.

85

son los de informacin, vecindad, cooperacin internacional, igualdad y patrimonio

universal.
El principio en anlisis postula que existiendo una situacin de amenaza de dao
ambiental, los Estados deben advertir a los dems Estados potencialmente afectados,
informando del peligro latente; esto es, comunicar a interesados y posibles vctimas de
los efectos daosos previstos sobre su territorio. Al producirse el acto de alerta se
configura el Principio de informacin. Informacin que puede ser considerada ya sea
como la que entrega un Estado a otro, de una Administracin a otra o, simplemente, una
informacin popular.
Una vez efectuada la informacin, entra a jugar el principio de la vecindad, que
representa una importancia capital, puesto que, la activacin de cualquier principio
independientemente de los dems, por s solo no puede resolver los problemas que
plantea la proteccin del ambiente. Es por ello que cada principio funciona en modo
adecuado y acertado en tanto se apoye en los paralelos, articulando de esta forma una
armnica sistematizacin en la puesta en accin de los mismos.206
Enlazado con la vecindad est el principio de cooperacin internacional, es
siempre necesario el apoyo de reglas internacionales que sirvan para la regulacin de la
proteccin al medio ambiente cuando el dao se produce de tal manera que afecte a dos o
ms estados. Esta cooperacin se llevar a cabo a travs de la celebracin de tratados,
redaccin de decisiones, declaraciones y recomendaciones, entre otros mecanismos de
derecho internacional.
Por otro lado, el principio de igualdad entre los estados forma parte del Derecho
Internacional comn.
Al mencionar el principio del patrimonio universal, se insiste en colocar el
carcter internacional del medio ambiente. El ambiente es patrimonio comn todos los
habitantes de la Tierra, porque se deben respetar y obedecer las inmutables leyes
naturales, para as inspirar a la ntegra dignidad humana.207
El principio de la solidaridad desempea un trascendente rol a nivel local,
regional, nacional e internacional en la puesta en marcha de denuncias de peligro o
acontecimientos desastrosos para el ambiente; constituye un nexo vinculante y
globalizador en el cual cobran verdadero sentido y alcance el conjunto de principio que
informan el Derecho Ambiental.
e) Principio de la regulacin jurdica integral:
Este principio tiene relacin con la defensa y conservacin, mejoramiento y
restauracin de la naturaleza, sus recursos y procesos, previniendo hechos que la
degraden o deterioren, a travs de adecuadas vas de efectos positivos.
Como podemos observar, este principio est muy vinculado al principio
precautorio, ya que este comprende tambin a la prevencin, sin embargo, este principio
de regulacin jurdica integral es mucho ms amplio.
La prevencin, como sabemos, pretende anticiparse a los efectos negativos y
asegurar la proteccin, conservacin y adecuada gestin de los recursos.
Es necesario abandonar definitivamente la postura de reaccionar ante los
problemas ambientales despus que hayan surgido, y optar por una actitud preventiva
206

JAQUENOD de ZSGN, S. op. cit. Pg. 369.

207

Ibid. Pg. 371.

86

basada en la adopcin de normas preventivas ms que represivas.

Al decir de Silvia Jaquenod reforzar el aspecto preventivo constituye una
condicin necesaria de toda poltica ambiental, es decir, prevenir la contaminacin y
perturbacin en el origen ms que tratar de contrarrestar, posteriormente, sus efectos
negativos.208
En lo que respecta a la conservacin, la Estrategia Mundial para la Conservacin
(1980) define a esta diciendo: es la gestin de la utilizacin de la biosfera por el ser
humano, de tal suerte que produzca el mayor y sostenido beneficio para que mantengan
el mayor y sostenido beneficio para las generaciones futuras.209
Conservar es abarcar al mismo tiempo la preservacin, la mejora del medio
natural y la restauracin. Los recursos naturales renovables deben ser conservados para
que mantengan tal calidad.
Hablar de conservacin, es hacer referencia a aquel aspecto del aprovechamiento
que tiende a asegurar la utilizacin sostenida, protegiendo los procesos ecolgicos y la
diversidad gentica. Conservar los recursos naturales significa mantener los sistemas
vitales esenciales y los procesos ecolgicos de los cuales depende toda la vida,
aprovechar racional y sostenidamente las especies y ecosistemas y, fundamentalmente,
preservar la diversidad gentica.
Con relacin al mejoramiento y restauracin, la Conferencia de Estocolmo (1972)
declara: Principio 3: Debe mantenerse y, siempre que sea posible, restaurarse o
mejorarse la capacidad de la Tierra para producir recursos vitales renovables 210, y la
Declaracin de Cocoyoc (1974) seala: Los nuevos estilos de desarrollo tendrn que
implicar forzosamente en muchos pases subdesarrollados un uso mucho ms racional de
la fuerza de trabajo disponible, y su ms amplia utilizacin en programas encaminados a
la conservacin de los recursos naturales, el mejoramiento del ambiente.211
f) Principio de conjuncin de aspectos colectivos e individuales:
Como sabemos, en el Derecho Ambiental convergen normas de Derecho
administrativo, de Derecho penal, de Derecho procesal, pero tambin de Derecho civil y
de Derecho mercantil. As, este principio vuelca su efectividad al servicio de la
regulacin de los diferentes elementos y procesos naturales que componen el ambiente
natural y humano. Por ello el ordenamiento ambiental se caracteriza por ser sistmico, en
tanto que la regulacin de conductas que determina no se realiza aisladamente, sino
considerando el comportamiento de los elementos naturales y de las distintas
interacciones, como consecuencia de las actuaciones del hombre.
Los sistemas ecolgicos se componen de un conjunto de elementos distintos, de
tal manera que el Derecho Ambiental se convierte en reflejo de esta realidad, razn por la
cual ste responde igualmente en forma sistmica articulando armnicamente sus
distintas ramas, de modo que en la recproca influencia se orientan las acciones a la
regulacin correcta del ambiente.
208

Ibid. Pg. 376.

209

Ibid. Pg. 379.

210

Ibid. Pg. 381.

211

Ibid.
87

g) Principio de introduccin de la variable ambiental:

Incluir la variable ambiental en la toma de decisiones constituye una seria
responsabilidad poltica, puesto que la problemtica ambiental se hace poltica porque
exige la intervencin directa del Estado a travs de acciones prioritarias y preferenciales.
En la lucha contra el deterioro del medio ambiente el Estado tiene una influencia
decisiva, es el rgano que decide respecto de las actuaciones a llevarse a cabo o de las
omisiones, en su caso, en la materia. De ah la necesidad de incluir la temtica ambiental
en la globalidad de actos y actuaciones que incidan directa o indirectamente en el
ambiente.
En casi todos los pases est incorporada, en mayor o menor medida, la
dimensin ambiental en el marco institucional y operativo del sector pblico, llevando a
cabo acciones de ndole preventiva y reparadora.
La variable ambiental debera incorporarse en la toma de decisiones tanto a nivel
horizontal como vertical, configurando la directa interdependencia que existe entre los
diferentes niveles y declarando el necesario carcter de globalidad e integridad de la
materia ambiental.
h) Principio de nivel de accin ms adecuado al espacio a proteger:
Existe la necesidad que se coordinen los programas ambientales no slo los
nacionales sino que tambin y, muy especialmente, las acciones a nivel local, regional,
nacional e internacional.
Una coordinacin sistemtica a nivel local, regional, nacional, comunitario e
internacional, exige mantener estabilidad, puesto que cualquier tipo de alteracin en las
relaciones entre los distintos niveles de accin implica, necesariamente, un delicado
desequilibrio y, por ende, un progresivo deterioro de la imprescindible estabilidad.
Ejemplo de lo anterior, lo encontramos en la denominada reunin de Stuttgart (1983) 212
en la que el Consejo europeo propugn la aceleracin e intensificacin de medidas a
adoptar a nivel nacional, comunitario e internacional a fin de combatir la contaminacin
(especialmente aire).
En consecuencia, deben tomarse las medidas para proteger el ambiente de la
forma y en el nivel ms adecuado a la calidad y cantidad del recurso afectado.
Existen situaciones que requieren una actuacin local, regional o nacional en
tanto que otras, en razn de las dimensiones y repercusiones propias, slo se pueden
atender sobre las bases internacionales e incluso mundiales. Tal es el caso de la lluvia
cida, contaminacin de ros o mares internacionales, movimientos transfroterizos de
productos peligrosos, seguridad nuclear, recursos compartidos. En este sentido, trgicos
accidentes, como el de Chernobyl, son lamentables advertencias de que la contaminacin
no reconoce fronteras.
En definitiva, atender a la concordancia entre el nivel de accin ms adecuado y
el espacio a proteger, constituye dentro del conjunto de principio del Derecho Ambiental,
un aspecto de particular importancia para la correcta gestin de los recursos y de la vida
en general.
i) Principio de tratamiento de las causas y de los sntomas:
Es necesario tratar las causas (origen) de los diferentes daos ambientales como
212

Ibid. Pg. 386.

88

tambin los sntomas de stos. Si se atiende slo a los sntomas, la conservacin de los
recursos naturales ser incompleta y parcial.
Intentar detener los sntomas cuando estos ya han aparecido es generalmente
tarde para contrarrestarlos , puesto que las intervenciones son ms eficaces , cuanto ms
temprano se acta.
Por otro lado, cuando las causas son muy complejas, ocultas o encubiertas, y
escapan a la capacidad de conservacin y a la influencia de las organizaciones
competentes, no resulta posible tratarlas.
Todas las acciones ejercidas a nivel de causas producen, por lo general, resultados
positivos y a largo plazo; en cuanto a los sntomas, stos pueden ser tan graves que
exigen ser tratados de modo inmediato.
Este principio, al igual que cada uno de los mencionados, se entrelaza
directamente y engarza con los anteriores, fundamentalmente con el de prevencin,
siendo el modo ms eficaz de prevenir los daos al medio ambiente, superando las
dificultades y alteraciones en las causas (origen) que son susceptibles de generar
deterioros ambientales.
La accin preventiva debe actuar antes (causa-origen) que lo exija el
debilitamiento ambiental.213
j) Principio de unidad de gestin:
Este principio se vincula directa y especialmente con la cualidad sistmica que
particulariza a la materia ambiental. A su vez, est en relacin con los diferentes modelos
de gestin administrativa ambiental, los cuales se articulan dentro de la pretendida
unidad de gestin.
La unidad de gestin del ambiente busca un grado de eficacia entre el aspecto
organizativo y el legislativo ambiental, siendo esta correlacin bsicamente simultnea.
Por tanto la tendencia a la unidad de gestin en la administracin del medio ambiente,
debera cimentarse dentro de una dinmica sistmica del ambiente.
Se pueden identificar diferentes causas, categoras y reas de conflicto en la
gestin administrativa del ambiente.
Dentro de las causas podemos sealar a modo de ejemplo, la falta de
coordinacin entre las distintas instituciones que gestionan los recursos naturales; cierta
dispersin en la estructura institucional organizada para el manejo y proteccin del
ambiente; acumulacin de funciones, lo que lleva al debilitamiento de la gestin; etc.
Entre las categoras podemos mencionar los conflictos de competencia entre dos
o ms organismos que velan por asuntos ambientales; la superposicin de jurisdiccin y
competencia agravada segn sea la forma de gobierno que adoptan los estados; el exceso
o multiplicidad de leyes que regulan la cuestin ambiental, lo que provoca confusin en
su interpretacin y posterior aplicacin; etc.
Por ltimo las distintas reas en las que se presenta conflicto, as en el rea legal
nos encontramos con normas ambientales, generales o especficas, contradictorias; en el
rea poltica, con situaciones conflictivas entre estados, regiones, provincias o
localidades, con respecto a la gestin de los mismos recursos naturales; en el rea
institucional, se pueden presentar conflictos entre organismos de un mismo orden,
nacional, regional, local o de diferentes rdenes; en el aspecto tecnolgico, estos
213

Ibid. Pg. 389.

89

conflictos tienen lugar como consecuencia del uso de tecnologas inapropiadas, al no

optar por la utilizacin de procedimientos ms acordes a las necesidades ambientales; por
ltimo, en el rea sociocultural, existe, entre las personas en general, marcada
diversidad de niveles en la escala de valores, con respecto al tratamiento de temas
ambientales.
k) Principio de transpersonalizacin de las normas jurdicas:
La razn del surgimiento de este principio se encuentra en el momento mismo
que una alteracin lesiona el ambiente y a la persona y abre, sin ms, el derecho deber de
su reparacin; as lo expresa la Conferencia de Estocolmo 214, cuando el primero de los
Principios establecidos dice que el hombre tiene derecho a la libertad, a la igualdad y a
condiciones de vida satisfactorias en un medio cuya calidad le permita vivir con dignidad
y bienestar. Paralelamente, el hombre tiene el deber de proteger y mejorar el entorno para
las generaciones presentes y futuras. Se trata pues de un derecho de la personalidad,
puesto que es un aspecto del derecho a la vida y a la integridad fsica.
El Derecho Ambiental, sinttico e integrador, acta a modo de Derecho
estamental, esto es derechos propios de los hombres. Todos tienen derecho a un ambiente
sano y equilibrado, y en la medida que esto se logre y mantenga, se afirmar el valor del
mismo y por tanto la dignidad del hombre.
El Derecho Ambiental tiene estrechsima relacin con todos los derechos
fundamentales de la persona, y por ello se reconoce al ambiente en general, o a sus
sectores o elementos que componen los diferentes subsistemas, como sujetos de derecho.
l) Principio de la responsabilidad:
Este principio, por su importancia para este trabajo, ser analizado, con ms
profundidad, en el captulo tercero, titulado de la responsabilidad por dao ambiental.
De todo el examen de los principios del Derecho Ambiental, podemos sealar que
estos se encuentran intrnsecamente unidos y relacionados; no se puede entender uno de
ellos sin necesariamente vincularlo a los dems. En la medida que sean legtimamente
activados, a la reaccin de uno desencadenan forzosamente todos los restantes, poniendo
en movimiento el sensible aparato de proteccin del medio ambiente.
CAPTULO VII.- HISTORIA DEL DERECHO AMBIENTAL:
Creemos necesario, para seguir nuestro anlisis, dar una visin histrica del
Derecho Ambiental y as ir destacando la manera de como se han ido configurando los
sistemas jurdicos de proteccin del medio ambiente. Para esto se dividir el referido
anlisis en dos partes, la primera sealar cual es la evolucin del Derecho Ambiental
internacional para despus pasar a referirnos a la evolucin del derecho nacional en sus
aspectos de relevancia ambiental.
1.- Historia del Derecho Ambiental Internacional:
Se suele pensar que el Derecho Ambiental internacional es de creacin reciente.
Es esta una evaluacin apresurada. El Derecho Ambiental es antiguo como la
214

Ibid. Pg. 393.

90

humanidad, porque la verdad es que la norma jurdica ambiental hizo su aparicin en las
comunidades primitivas, donde por lo dems ocup un lugar principal 215. Es en esa
poca donde exista una conciencia muy clara sobre las relaciones del hombre con la
naturaleza, lo que de alguna manera ya sealramos en nuestra primera parte, sin
embargo, la conciencia ambiental en la relacin entre los estados comenz a gestarse a
fines del 1800. La idea de conservar algunos recursos naturales de valor internacional
nace junto con el surgimiento de la ecologa como ciencia. Caminaremos un poco por la
historia y para una mejor comprensin se dividir dicha evolucin en las siguientes
etapas.
Primera Etapa: Desde los Primeros Instrumentos Internacionales hasta la
Segunda
Guerra Mundial;
Segunda Etapa: Desde 1945 hasta la Conferencia de las Naciones Unidas Sobre
el
Medio Humano (Estocolmo 1972);
Tercera Etapa: Acuerdos y Tratados Firmados a Partir de 1972; y
Cuarta Etapa: La Conferencia de Ro de Janeiro sobre el Medio Ambiente y el
Desarrollo (Junio de 1992) .
La precedente sistematizacin ha teniendo como base el orden dado por los
autores Ral Estrada O. y Mara Cristina Zeballos de Sisto 216. En cuanto al contenido
mismo de los instrumentos que van conformando cada una de estas etapas, nos
limitaremos a explicar brevemente a que se refieren y cual es su principal objetivo.
Previamente veremos como nace el Derecho Ambiental.
1.1.- poca Victoriana y el Nacimiento del Derecho Ambiental Internacional:
Aunque parezca mentira uno de los primeros acuerdos de contenido ambiental
tiene que ver con los sombreros adornados con mltiples plumas que impuso la reina
Victoria. Es que las cosas de la naturaleza estn entrelazadas. Tambin, las modas y
costumbres de todas las pocas. El nuevo principio de la interdependencia ambiental
parece que era conocido en otros tiempos. En especial por los agricultores y la gente de
campo.
Como ejemplo de ello, rastreando los Orgenes del Derecho Ambiental, hemos
encontrado la demanda formulada, en 1868, al Ministerio de Relaciones Exteriores del
Imperio Austro-Hngaro por un grupo de agricultores preocupados por la depredacin de
las aves insectvoras llevada a cabo por la industria del plumaje, muy desarrollada a raz
de la moda victoriana que impona plumas por doquier. Solicitaban al emperador
Francisco Jos la suscripcin de un tratado internacional para proteger a las aves
beneficiosas de la agricultura. Pocos aos despus, en 1872, el Consejo Federal Suizo
plante la creacin de una comisin internacional para la redaccin de un acuerdo de
proteccin de aves. Todas estas inquietudes tuvieron favorable acogida en 1884 cuando
se rene la Comunidad Ornitolgica Internacional en un congreso que se convoca en
Viena. Con estos antecedentes se prepararon las bases para que en 1902 se pudiera firmar
en Pars, uno de los primeros instrumentos internacionales referido a la conservacin: el
215
216

BRAES BALLESTEROS, Ral. op. cit. Pg. 16.

ESTRADA OYUELA, Ral y ZEBALLOS DE SISTO, Mara Cristina. Digestos de Derecho

Internacional. Evolucin Reciente del Derecho Ambiental Internacional. Captulos 1 y 2. AZ

Editora. Buenos Aires. Argentina. 1993.
91

Acuerdo Internacional para la Proteccin de las Aves tiles para la Agricultura que
establece normas de conservacin de fauna, prohibicin de captura de determinadas
especies, y obligaciones tendientes al cuidado de nido y huevos. Los mviles que
llevaron a la firma de este convenio fueron econmicos.
En aos posteriores, en los albores de este siglo, se firman los primeros
instrumentos bilaterales y regionales. Los temas iniciales estaban relacionados con la
salud humana, la utilizacin de sustancias contaminantes en las guerras; las condiciones
ambientales de los trabajadores; la navegacin y explotacin de algunos ros, y la
creacin de parques y reas de reserva de flora y fauna. El desarrollo de esta materia en
lo que va del siglo ha impulsado la firma de ms de 4000 acuerdos bilaterales y
numerosos y variados acuerdos y tratados de alcance universal. El anlisis de estos
documentos nos muestra un proceso caracterizado por permanentes cambios y
evoluciones en la concepcin de la relacin sociedad-naturaleza.
Tal ha sido la transformacin del derecho internacional en esta materia que hoy
resulta imposible enumerar y explicar el contenido y trascendencia de los acuerdos y
convenciones que integran el Derecho Ambiental internacional actual. Con el doble
objeto de explicar la construccin de este derecho y de esbozar un panorama de los
instrumentos multilaterales ms importantes, desde una ptica estrictamente didctica,
dividiremos este siglo en los perodos que se indicaron previamente, incluyendo en cada
uno de ellos, a los documentos ms representativos de cada poca.
1.2.- Primera Etapa: Desde los Primeros Instrumentos Internacionales hasta
la Segunda Guerra Mundial:
La idea base de los primeros acuerdos fue la conservacin. En efecto, a partir de
esta poca se comenzaron a expedir leyes sobre los recursos naturales que establecieron
normas para su proteccin, especialmente en materia de aguas, suelos, flora y fauna
silvestres, etctera217. Las preocupaciones primordiales eran de ndole econmica. La
ecologa vino despus. En esta etapa se suscribieron acuerdos y tratados regionales
referidos a problemas concretos. Se los puede agrupar de la siguiente manera:
A) Acuerdos que crean sistemas regionales para preservar fauna y flora en su
estado natural. Promueven la creacin de reas naturales.
a) Convencin Africana para la Preservacin de Animales, Aves y Peces de la
Vida Silvestre. Firmada en Londres el 19 de mayo de 1900 y ratificada por Alemania,
Espaa, Francia, Italia, Portugal y el Reino Unido.
Objetivos: preservacin de la oferta comercial de trofeos de caza, marfil y pieles
para el mercado internacional.
Aparece la nocin de proteccin de especies en funcin de su rareza. Contempla
la posibilidad de crear reservas naturales de proteccin de fauna. Incluye el concepto de
especie daina. Insta a que las partes pongan en marcha programas de destruccin de
huevos de cocodrilo y vboras venenosas.
b) Acuerdo para la Proteccin de las Aves tiles para la Agricultura. Firmado en
Pars el 19 de marzo de 1902 por Austria, Blgica, Checoslovaquia, Francia, Alemania,
Hungra, Holanda, Suiza, Espaa, Polonia y Portugal.

217

BRAES BALLESTEROS, Ral. op. cit. pg. 647.

92

Objetivos: Prohibicin de caza o captura de aves tiles para la agricultura

enumeradas en un anexo. Crea obligaciones respecto del cuidado de nidos y huevos y
restricciones al comercio de aves y sus productos.
c) Convencin sobre la Conservacin de la Fauna y la Flora en su Estado Natural.
Firmada en Londres en 1933 por Blgica, Egipto, India, Italia, Reino Unido, Sudan y
Portugal entre otros.
Objetivos: Desarrollo de las reas protegidas como mtodo eficiente de
proteccin de la fauna silvestre. Enumera en un anexo las especies especialmente
protegidas. Actualmente en vigor, aunque no tiene aplicacin prctica porque fue
rubricado por estados europeos que posean colonias en territorio africano.
d) Convencin para la Preservacin de la Flora, de la Fauna y de las Bellezas
Escnicas Naturales de los Pases de Amrica. Firmada en Washington el 12 de octubre
de 1940 por la mayora de los estados americanos.
Objetivos: Proteger y conservar en su medio ambiente natural, ejemplares de
todas las especies y gneros de su flora y su fauna indgena. Y, proteger y conservar los
paisajes de incomparable belleza, las formaciones geolgicas extraordinarias y los
objetos naturales de inters esttico y valor histrico. Define cuatro categoras de reas
naturales protegidas.
e) En esta etapa y sobre este tema se firmaron varios acuerdos bilaterales. Se
destacan los siguientes:
i) Tratado sobre especies migratorias firmado entre Estados Unidos y el Reino
Unido, en representacin de Canad, el 16 de agosto de 1916.
ii) Tratado para proteger aves migratorias de inters para la caza firmado entre
Dinamarca y Suecia el 9 de octubre de 1931.
iii) Tratado referido a especies migratorias firmado entre Estados Unidos y
Mxico el 7 de febrero de 1936.
B) Tratados destinados a proteger determinadas especies.
En este perodo slo se ha encontrado el referido a la proteccin de la ballena. Sus
datos son los siguientes:
a) Primer Tratado Ballenero Internacional. Firmado en Ginebra el 24 de setiembre
de 1931. Entr en vigor el 16 de enero de 1935.
Objetivo: Proteccin de la ballena de barba. Este tratado fue reemplazado
posteriormente por acuerdos ms completos hasta la suscripcin de la Convencin
Internacional para la Regulacin de la Caza de las Ballenas del ao 1946.
C) Acuerdos que regulan cuencas hdricas.
a) Convencin para Regular la Navegacin del Ro Rin. Firmada en Mannheim
en el ao 1868 por el Reino Unido, Suiza, Holanda, Alemania, Francia y Blgica.
Objetivo: Regular la navegacin del Ro Rin. Ha sido modificada en el ao 1963
y 1969. Consta de varios protocolos adicionales.
b) Tratado para la Reglamentacin de la Pesca de Salmnidos en la Cuenca del
Rin. Firmado en Berln en el ao 1885 por Alemania, Luxemburgo, Holanda y Suiza.
D) Acuerdos que regulan el empleo de sustancias contaminantes en tiempo de
guerra.
Protocolo para la prohibicin del empleo en la guerra de gases asfixiantes, txicos
o similares y armas bacteriolgicas. Firmado en Ginebra el 17 de junio del ao 1925.
93

Acuerdo de carcter universal. En relacin con este tema existe la convencin

sobre la prohibicin de utilizar tcnicas que modifiquen el ambiente con fines militares y
otros fines hostiles. Firmada en la sede de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de
1976.
E) Acuerdos que regulan las condiciones ambientales en los lugares de trabajo.
Convenio relativo al empleo de la cerusa en la pintura. Adoptado en Ginebra, en
el marco de la OIT, en el ao 1921.
F) Acuerdos de alcance universal referidos a la lucha contra las epizootias.
El trmino epizootia se define como una enfermedad que acomete a una o varias
especies animales, por una causa general o transitoria218, por ejemplo, la fiebre aftosa.
a) Convenios para crear una oficina internacional de epizootias firmada en Pars
el 25 de enero de 1924.
b) Convencin internacional para la lucha contra las enfermedades contagiosas de
los animales firmada en Ginebra el 20 de febrero de 1935 por la ex Yugoslavia, la ex
U.R.S.S., Turqua, Rumania, Polonia, Blgica, Bulgaria e Irak entre otros.
1.3.- Segunda Etapa: Desde 1945 hasta la Conferencia de las Naciones
Unidas Sobre el Medio Humano (Estocolmo 1972):
Esta etapa se inicia con la constitucin de las grandes organizaciones
internacionales de carcter universal y la creacin de sistemas regionales y subregionales
de rango internacional y concluye dos hechos que constituyen hitos muy importantes
para la evolucin de esta materia:
a) La firma de la primera convencin global moderna para la conservacin
integral de la naturaleza (la Convencin Ramsar), y
b) La reunin de Estocolmo.
Los instrumentos internacionales que se gestan es esta poca, en un comienzo,
estn destinados a proteger determinados recursos naturales o ciertas regiones del planeta
afectadas por situaciones ambientales crticas. Posteriormente, al afianzarse la doctrina y
el pensamiento ambiental, se observa que las acciones internacionales tratan de
armonizar economa con proteccin de especies o ecosistemas.
Los acuerdos se orientan a las soluciones globalizadoras. Ellos son el principal
instrumento de las polticas ambientales internacionales orientadas a los grandes
acuerdos universales donde se plasman principios vinculados con el ecodesarrollo, la
economa sustentable y la solidaridad ambiental entre los pases.
En este perodo los documentos internacionales pueden ordenarse de la siguiente
manera:
A) Convenios internacionales constitutivos de organismos internacionales
universales, regionales y subregionales.
A ttulo informativo se mencionaran los ms importantes:
a) Organizacin para la Aviacin Civil Internacional (OACI). En 1944 se firma,
en Chicago, la convencin que crea la OACI, organizacin que incide indirectamente en
temas ambientales.
b) Carta de las Naciones Unidas. Firmada en la ciudad de San Francisco (Estados
Unidos de Amrica), el 26 de junio de 1945. Por ella se crea el sistema internacional de
218

Voz Epizootia. Diccionario Enciclopdico Espasa Calpe. Editorial Ercilla. Santiago. Chile.

1985.
94

las Naciones Unidas. Esta organizacin internacional ha incidido favorablemente en el

desarrollo del moderno Derecho Ambiental internacional.
c) Acta constitutiva de la FAO. En 1945, se firma en Quebec el acta constitutiva
de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Agricultura y la Alimentacin.
Indirectamente vinculada con la temtica ambiental.
d) Constitucin de la Organizacin de las Naciones Unidas para la educacin, la
ciencia y la cultura (UNESCO). Firmada en Londres, el 16 de noviembre de 1945.
Indirectamente vinculada con la temtica ambiental.
e) Organizaciones internacionales regionales:
Luego de la segunda guerra mundial los estados desarrollaron polticas de
integracin regional. En respuesta a esta tendencia de cooperacin se crean los siguientes
sistemas regionales: la Organizacin de los Estados Americanos, la Organizacin de los
Estados Centroamericanos, la Liga de los Estados Arabes y la Comunidad Econmica
Europea.
Estas organizaciones incidirn, a partir de la dcada de los setenta, en la adopcin
de medidas y acciones destinadas a la proteccin integral del ambiente de sus pases.
La Organizacin de los Estados Americanos surge en la novena Conferencia
Internacional Americana reunida en Bogot el 30 de abril de 1948. La Carta de la
Organizacin de los Estados Americanos fue enmendada por el Protocolo de Buenos
Aires de 1967 y el Protocolo de Cartagena de Indias (Colombia) del 5 de diciembre de
1985.
Esta organizacin, indirectamente vinculada con la temtica, ha favorecido la
creacin de mecanismos de proteccin ambiental para su regin.
B) Tratados y otros acuerdos internacionales destinados a proteger o regular la
explotacin recursos naturales y ecosistemas vitales ubicados en determinadas
regiones del planeta.
En este perodo comienzan a protegerse regiones afectadas por la explotacin de
alguno de sus recursos naturales. Con este objetivo se firman acuerdos que crean
sistemas para ordenar la pesca en el ocano Pacfico; en el Atlntico; en el Mar del Norte,
y en el Mediterrneo. Se organizan Comits Internacionales para regular cuencas
hdricas. Por ejemplo el del ro Danubio. Su navegacin fue reglamentada por una
convencin firmada en Belgrano en 1948. Se instaura, de esta manera, el sistema que
permitir definir la situacin del continente Antrtico.
Son de inters para Amrica Latina en general los siguientes instrumentos
internacionales:
a) El Tratado antrtico. Firmado en Washington, D.C. el 1 de diciembre de 1959.
Suscrito por los gobiernos de Argentina, Australia, Blgica, Chile, Francia, Nueva
Zelandia, Noruega, la Unin del frica del Sur, la Unin de Repblicas Socialistas
Soviticas, el Reino Unido de Gran Bretaa y los Estados Unidos de Amrica.
Desde su firma, el sistema del Tratado Antrtico, fue evolucionando en cuanto al
nmero de pases que lo integran y al alcance de sus objetivos. Entre los objetivos
iniciales del tratado figuran las medidas relacionadas ...con el uso de la Antrtida para
fines exclusivamente pacficos... y ...la proteccin y conservacin de los recursos
vivos219. (Art. 9 inc. 1).
219

LLANOS M., Hugo. La Proteccin Jurdica del Medio Ambiente en Chile: Convenio

Internacionales. Red Internacional del Libro. Santiago. Chile. 1995. Pg. 25.
95

Respecto de los recursos minerales de la regin en la Cuarta Reunin de las

Partes se adopt la Convencin para la Reglamentacin de las Actividades sobre
Recursos Minerales Antrtico, que se anexara a la convencin. Se abri a la firma en
Wellington el 25 de noviembre de 1988, pero no entr en vigor al no alcanzar el nmero
de estados ratificantes (negativa Francesa y Australiana). Se menciona, a ttulo
ilustrativo, por los principios que haba creado en materia de responsabilidad.
Con referencia a la temtica ambiental propiamente dicha, el 3 de octubre de
1991, se firm en Madrid el Protocolo sobre Proteccin del Medio Ambiente.
b) El tratado que crea la Comisin permanente para la explotacin y la
conservacin de los recursos marinos del Pacfico Sur. Firmado en Santiago de Chile en
el ao 1952. Esta convencin fue modificada en 1954 y se firm un protocolo accesorio
en 1955.
c) El Convenio internacional para la conservacin de los recursos vivos del
Atlntico Suboriental. Tiene entre sus objetivos formular recomendaciones
reglamentando el tamao de las redes de pesca; las artes y aparejos de pesca; la talla de
los pescados que toda embarcacin puede tener a bordo, y el establecimiento de zonas
abiertas y cerradas de explotacin. Sobre este tema existe como antecedente el Convenio
para el Establecimiento de una Comisin Interamericana del Atn Tropical firmado en
Washington el 13 de mayo de 1949.
d) El Tratado de la Cuenca del Plata. Firmado en Brasilia el 23 de abril de 1969
entre los gobiernos de Argentina, Bolivia, Brasil, Paraguay y Uruguay. Por el presente
tratado se institucionaliza el sistema de la Cuenca del Plata que tiene por principal
objetivo proveer el desarrollo armnico y la integracin fsica de la cuenca
C) Tratados y otros acuerdos internacionales universales y regionales
destinados a proteger determinadas especies.
a) Convencin para la Reglamentacin de la Caza de la ballena. Firmada en
Washington, D.C., el 2 de diciembre de 1946 por Argentina, Australia, Brasil, Canad,
Chile, Colombia, Dinamarca, Francia, Islandia, India, Japn, Corea, Mxico entre otros
estados.
b) Convencin para la conservacin de focas antrticas. Esta convencin para la
Conservacin de focas antrticas, fue firmada en Londres por los Estados que
participaron en la Conferencia sobre Conservacin de Focas Antrticas celebrada entre el
3 y el 11 de febrero de 1972.
La convencin se aplica al mar ubicado al sur de los 60 de latitud sur respecto de
las especies siguiente: elefante marino Mironga leonina, leopardo marino Hydrurga
leptonyx, foca de Weddell, foca de Ross y lobo de dos pelos Aretocephalus sp.
Cuenta con la colaboracin del Comit Cientfico para la Investigacin Antrtica
del Consejo Internacional de Uniones Cientficas (SCAR).
c) Convenio para la Conservacin de la Vicua. (Acuerdo regional). El mismo fue
signado en La Paz el 16 de agosto de 1969 por los siguientes pases: Argentina, Chile,
Bolivia, Per y Ecuador.
D) Acuerdos y convenios que promueven la constitucin de reas protegidas.
Como una evolucin de la etapa anterior en este perodo se firman convenciones
regionales y universales referidas a la organizacin dentro de los pases de sistemas de
reas protegidas y parques naturales. Por su importancia mencionaremos las siguientes:
96

a) Convencin Africana para la conservacin de la Naturaleza y sus Recursos

Naturales. (Se la conoce como Convencin Africana). Se firm en Argel el 15 de
setiembre de 1968, en reemplazo de la Convencin de Londres de 1933 mencionada
anteriormente. Fue suscrita en el marco de la Organizacin de Unidad Africana.
Entre sus objetivos se destacan: la conservacin de especies, la creacin de reas
protegidas y la conservacin, uso y desarrollo del suelo, el agua, la flora y la fauna.
Define tres categoras de reas protegidas (parques naturales, reservas intangibles y
reservas especiales), introduce el concepto de manejo ptimo sostenido para los recursos
faunsticos.
En esta convencin ya estn presentes principios que abarcan la realidad
ambiental, enfoques sistemicos y criterios vinculados al desarrollo sostenido que luego
caracterizarn al Derecho Ambiental internacional.
b) Convencin relativa a los humedales de importancia internacional
especialmente como hbitat de aves acuticas. (Convencin Ramsar). Firmada en
Ramsar, Irn, el 2 de febrero de 1971 crea un sistema internacional de cooperacin en
materia de reas naturales que funcionen como hbitat de aves acuticas.
E) La proteccin del mar.
Sobre esta materia se firmaron varios acuerdos y tratados tendientes a regular la
pesca, prevenir y combatir contaminaciones, pactar la explotacin de los recursos del
mar, y determinar la plataforma continental. Destacamos por su utilidad los que se
refieren a la contaminacin del mar por hidrocarburos. Mencionaremos a los ms
importantes.
a) Convencin de Londres para prevenir la contaminacin del mar por
hidrocarburos. Firmada en el ao 1954. Enmendada en los aos 1962, 1969, y 1971.
b) Convencin referida a la regulacin de la pesca y la conservacin de los
recursos biolgicos de alta mar. Firmada en Ginebra en 1958.
c) Convencin sobre la responsabilidad civil por los daos causados por la
contaminacin por hidrocarburos. Firmada en Bruselas en el ao 1969. La acompaa un
Protocolo del ao 1976.
d) Convencin sobre la intervencin en alta mar en caso de accidentes que
entraen una contaminacin por hidrocarburos. Firmado en Bruselas 1969. En el ao
1973 se firm un protocolo que ampla los alcances de la convencin a los casos de
accidentes que ocasionen contaminaciones por otras sustancias.
F) Las sustancias radioactivas.
En esta etapa tambin se suscriben acuerdos referidos al manejo de la energa
nuclear, la proteccin de los trabajadores contra las radiaciones ionizantes, la
responsabilidad civil en materia de accidentes nucleares y la prohibicin de utilizar armas
nucleares en determinadas regiones.
Por su importancia se mencionarn especficamente los siguientes documentos:
a) Tratado de prohibicin de pruebas con armas nucleares en la atmsfera, en el
espacio ultraterrestre y bajo el agua. Firmado por los Estados Unidos de Amrica, el
Reino Unido de la Gran Bretaa y la ex Unin de Repblicas Socialistas Soviticas como
Partes Ordinarias en Mosc el 5 de agosto de 1963. Entr en vigor el 10 de octubre del
mismo ao.
b) Tratado para la proscripcin de las armas nucleares en la Amrica Latina. (Se
lo conoce como tratado de Tlatelolco).
Fue firmado en Tlatelolco, Mxico, el 14 de
febrero de 1967. Entr en vigor el 22 de abril de 1968.
97

En esta etapa, tambin, se crea el Organismo Internacional de Energa Atmica

(OIEA) que tiene sede en Viena.
G) Regulacin de las actividades en el espacio ultraterrestre.
En respuesta a los adelantos cientficos y tcnicos que permitieron a la humanidad
o a parte de ella explorar el espacio ultraterrestre se firmaron varios acuerdos para regular
esta nueva actividad de los estados. En especial, en temas referidos a la responsabilidad
por daos a terceros en la superficie. Ellos son:
a) Tratado sobre los principios que deben regir las actividades de los estados en la
exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos
celestes. Firmado el 27 de enero de 1967, en Londres, Mosc y Washington.
b) Acuerdo sobre el salvamento y la devolucin de astronautas y la restitucin de
objetos lanzados al espacio ultraterrestre. Hecho en tres ejemplares, en las ciudades de
Londres, Mosc y Washington el 22 de abril de 1968.
c) Convenio sobre la responsabilidad por daos causados por objetos espaciales.
Firmado el 29 de marzo de 1972, en Washington y Mosc, y el 5 de abril, del mismo ao,
en Londres.
H) La Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano.
Los preparativos de esta conferencia los podemos resumir como sigue. Hacia
fines de la dcada de los sesenta la interdisciplina ambiental se afianz en el pensamiento
universal. Las dueas de casa, los lderes religiosos, los integrantes de los movimientos
contestatarios y los polticos comenzaron a entender que era necesario concebir un
cambio en las relaciones con los elementos de la Tierra. Se comenz a entender que se
poda armonizar conservacin con desarrollo. A su vez algunas catstrofes ambientales
de carcter universal fueron alertando a cerca de la necesidad de crear sistemas
internacionales que permitieran generar soluciones para cuestiones que excedan los
lmites de los estados.
Los antecedentes inmediatos de la Conferencia sobre el Medio Humano se
encuentran en dos reuniones cientfico-polticas celebradas en 1968: la de la Biosfera
convocada en Pars y la de Aspectos Ecolgicos para el Desarrollo Internacional reunida
en Washington. Al ao siguiente la Asamblea General de las Naciones Unidas convoc a
la Conferencia sobre el Medio Humano que deba realizarse en Estocolmo en junio de
1972.
En 1970 se nombra a Maurice Strong Secretario General. Y se elaboran una serie
de documentos previos. Entre ellos el Informe Founex. Preparado en Suiza entre el 4 y el
12 de junio de 1971 y las conclusiones del Seminario de Mxico.
Se celebraron dos sesiones preparatorias: la primera, en Nueva York del 10 al 20
de marzo de 1971 y la segunda en Ginebra del 8 al 19 de febrero de 1971.
La confrerencia, reunida entre el 5 al 16 de junio de 1972 con la participacin de
113 pases, dio como resultado una declaracin que se ha transformado en la piedra
fundamental de todas las polticas ambientales futuras. La integran un Prembulo y 26
Principios. Su prembulo tiene una base tica. En l se afirma que la defensa y el
mejoramiento del medio humano para las generaciones presentes y futuras se ha
convertido en meta imperiosa de la humanidad...220.
220

PNUMA. Declaracin de Estocolmo. Conferencia de la Naciones Unidas sobre el Medio

Humano, Estocolmo, 16 de Junio de 1972. PNUMA. Nairobi. 1972. Pg. 1.

98

En esta reunin nace un vocablo: ecodesarrollo Entendido como aquel estilo que
posibilita disponer de los recursos para la satisfaccin de las necesidades de la poblacin
en funcin de elevar su calidad de vida mediante la utilizacin integral de los ecosistemas
a largo plazo221. Posteriormente en 1975 se acuo por la propia organizacin de la
Naciones Unidas un nuevo concepto ms acabado de ecodesarrollo, sealando que es el
desarrollo a nivel regional y local en armona con las posibilidades de la zona en
cuestin, prestando atencin al uso adecuado y racional de los recursos naturales, las
modalidades tecnolgicas y las estructuras de organizacin, de manera de respetar los
ecosistemas naturales y las estructuras sociales y culturales locales222.
La Conferencia prepar un plan de accin para el medio humano con 109
recomendaciones.
Design al 5 de junio Da Mundial del Medio Ambiente e inst para que en ese
da los gobiernos y las organizaciones del Sistema de las Naciones Unidas emprendan
actividades que reafirmen sus preocupacin por la proteccin y el mejoramiento del
medio ambiente con miras a hacer ms profunda la conciencia de los pueblos hacia el
entorno humano.
La Declaracin de Estocolmo no es vinculante, pero ha tenido el mrito de haber
comprometido ticamente a los pases que la firmaron. Fundamentalmente est dirigida a
los responsables polticos del mundo y ha unido calidad ambiental con desarrollo
econmico.
1.4.- Tercera Etapa: Acuerdos y Tratados Firmados a Partir de 1972.
Inmediatamente despus de Estocolmo la Asamblea General de las Naciones
Unidas aprueba, en su vigsimo sptimo perodo de sesiones (19 de setiembre de 1972),
una serie de resoluciones sobre el medio ambiente referidas a los siguientes temas:
Cooperacin entre los Estados en el campo del medio ambiente; Responsabilidad
ambiental de los Estados; Creacin del Programa de las Naciones Unidas para el Medio
Ambiente(PNUMA); Creacin de la Secretara del Medio Ambiente dentro del sistema
de Naciones Unidas. Se decide ubicar su sede en Nairobi, Kenia; Disposiciones
institucionales y financieras para la cooperacin internacional en relativo al medio
ambiente.
Luego de Estocolmo, en el mbito particular de los pases se crean organizaciones
gubernamentales y no gubernamentales (ONG) destinadas a tratar la cuestin. Comienza
a modificarse el derecho interno de los Estados y a principios vinculados con las polticas
ambientales. Por ejemplo, las Constituciones espaola de 1978 (art. 45), peruana de
1979 (art. 118), chilena de 1980 (art. 19 N 8), y en la de la Repblica Popular China de
1978 (arts. 7, 8 y 9), entre otras.
En esta fase se consolidan las Organizaciones no Gubernamentales
Internacionales. Por su importancia se citaran las siguientes: la UICN (Unin
Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos Naturales) , la
WWF (Fondo Mundial para la Naturaleza) y Greenpeace. Estas instituciones, en
principio, se mantienen independientes de los gobiernos de los Estados y de los partidos
221
222

Ibid. Pg. 7.
PNUMA. Glosario de Estadsticas del Medio Ambiente. Naciones Unidas. Nueva York,

Estados Unidos. 1997. Pg. 43.

99

polticos, pero han tenido una importante influencia en la construccin del Derecho
Ambiental internacional.
Hay que destacar, dentro de esta evolucin, que por resolucin del 28 de octubre
de 1982, la Asamblea General de las Naciones Unidas ratific los principios de la
Declaracin de Estocolmo por intermedio de la Carta Mundial de la Naturaleza. Se trata
de un documento de tinte romntico y poco prctico que tiene el mrito de reflejar las
preocupaciones ambientales de ese momento.
Ahora bien, durante estas dos dcadas los instrumentos internacionales se fueron
adaptando a las ideas globalizadoras e integradoras gestadas, en general, por la
interdisciplina ambiental y, en particular, por las teoras ecodesarrollistas. Aqu se
produce una rpida modificacin en la estructura de esta especialidad del derecho.
Hemos optado por clasificarlos de la siguiente manera:
A) Documentos y estrategias forjados por Organizaciones No
Gubernamentales o por encargo de Organismos Internacionales. (No forman parte del
derecho internacional, pero contribuyen a su evolucin).
Entre las ms importantes se mencionaran las siguientes:
a) Estrategia Mundial para la Conservacin elaborada por UICN (Unin
Internacional para la Conservacin de la Naturaleza y los Recursos Naturales) con la
asesora y el apoyo financiero del PNUMA (Programa de las Naciones Unidas para el
medio Ambiente) y el WWF (Fondo Mundial para la Naturaleza) en el ao 1980.
La finalidad de la Estrategia Mundial de la Conservacin es la de alcanzar los tres
objetivos principales de la conservacin de los recursos vivos. A saber:
i) mantener los procesos ecolgicos esenciales y los sistemas vitales;
ii) preservar la diversidad gentica; y
iii) asegurar el aprovechamiento sostenido de las especies y de los
ecosistemas.
b) El Reporte Brundtland (Nuestro Futuro Comn). Informe elaborado por la
Comisin sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo creada por las Naciones Unidas en
1983. Consta de casi 400 pginas. Fue declarado bienvenido por este Organismo
Internacional y se convirti en uno de los documentos bsicos para convocar a la gran
asamblea de Ro de Janeiro de 1992.
c) Perspectivas ambientales para el ao 2000 y ms all. Informe preparado por el
PNUMA en el ao 1987 como un aporte para la Conferencia de Ro de Janeiro de 1992.
Fue aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas.
d) Nuestra Propia Agenda. Elaborada como seguimiento del informe de la
Comisin sobre Medio Ambiente y Desarrollo (Nuestro Futuro Comn) por el Programa
de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) y por el Banco Interamericano de
Desarrollo (BID), con la colaboracin de la Comisin Econmica para la Amrica Latina
y el Caribe (Cepal) y el Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente
(PNUMA).
El informe se refiere a las estrategias a implementar en el marco regional para
llegar a un desarrollo sustentable.
Analiza el patrimonio ambiental de la regin y sus modalidades de crecimiento.
Toca temas referidos a la miseria, la calidad de vida y el aprovechamiento sustentable de
los recursos naturales.
e) Estrategia mundial de la conservacin de la naturaleza para la ltima dcada
del siglo XX.
100

Entre los ltimos documentos que se presentaron para ser discutidos por la
Asamblea de Ro de Janeiro de 1992, al final de esta etapa, se mencionarn el nuevo
documento preparado por el mismo grupo de organizaciones que haba elaborado la
Estrategia mundial de la Conservacin.
Lleva el siguiente subttulo: Cuidar la Tierra. Estrategia para el futuro de la vida.
Tiene el respaldo de ms de sesenta estados. Propone ciento treinta medidas concretas
para lograr un desarrollo durable. El informe reconoce la insuficiencia de las estrategias
basadas nicamente en la conservacin.
B) Tratados y acuerdos que crean organismos regionales de inters para
Amrica Latina.
a) Convenio constitutivo de la Organizacin Latinoamericana de Energa
(OLADE). Firmado en Lima el 2 de noviembre de 1973 por 22 presidentes
latinoamericanos.
Crea un organismo de cooperacin, coordinacin y asesora que
tiene como propsito fundamental la integracin, proteccin, conservacin, racional
aprovechamiento, comercializacin y defensa de los recursos energticos de la regin.
b) Convenio de Panam Constitutivo del Sistema Econmico Latinoamericano.
(SELA)
c) Convencin sobre el Instituto Interamericano de Cooperacin para la
Agricultura.
d) Convenio Constitutivo de la Organizacin Latinoamericana de Desarrollo
pesquero (OLDEPESCA).
e) Convenio que crea la Organizacin Atunera del Pacfico Oriental. Firmado en
Lima el 21 de julio de 1989.
C) Tratados y convenios que impulsan la creacin de reas protegidas en
territorio de los Estados.
a) Convencin sobre la Conservacin de la vida silvestre y el Medio Natural de
Europa, (Convencin Europea). Se firma como resultado de la Segunda Conferencia
Ministerial Europea el 19 de setiembre de 1979, en Berna Suiza. Entre sus objetivos se
destacan la cooperacin en el campo de la conservacin de la vida silvestre, la proteccin
de las especies amenazadas y vulnerables y recomendaciones para las migratorias.
Respecto de las reas naturales protegidas recomienda a los Estados Parte la
sancin de medidas legislativas y la creacin de acciones administrativas muy precisas
con el objeto de conservar las especies enumeradas en los apndices. Requiere que en las
polticas de planeamiento y desarrollo se integren las necesidades de las reas protegidas.
Crea un mecanismo de informacin.
b) Acuerdo del ASEAN para la Conservacin de la Naturaleza y sus Recursos
Naturales. (Convencin Asitica). Firmado en Kuala Lampur, el de julio de 1985, por los
miembros de la Asociacin de Naciones del Sudeste Asitico (ASEAN). Para la
redaccin de este acuerdo se cont con el asesoramiento de la UICN y se trat de poner
en prctica las recomendaciones de la Estrategia Mundial de la Conservacin
mencionada con anterioridad.
c) Protocolo Relativo a las reas y a la Flora y Fauna Silvestres Especialmente
Protegidas del Convenio para la Proteccin y el Desarrollo del Medio Marino en la
Regin del Gran Caribe. Este Protocolo fue firmado en Kingston, Jamaica el 18 de enero
de 1990. Se ha ubicado junto a los documentos referidos a reas protegidas porque
establece interesantes directivas referidas a su manejo racional. A saber: establecimiento
de reas protegidas para conservar, manejar y restaurar adopcin de medidas de
101

proteccin; criterios a seguir cuando se debe planificar y manejar reas; creacin de

programas de cooperacin; creacin de un registro para la Regin del Gran Caribe, y
establecimiento de zonas de amortiguacin.
d) Convenio para la Conservacin de la Biodiversidad y Proteccin de reas
Silvestres Prioritarias en Amrica Central. Fue rubricado por los presidentes de las
Repblicas de Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Honduras, Nicaragua y Panam.
Insta a los Estados Partes a cooperar con la Comisin Centroamericana de
Ambiente y Desarrollo; a poner en marcha dentro de sus territorios estrategias de
conservacin y desarrollo, y a crear reas protegidas fronterizas, terrestres y costeras, en
especial en 11 zonas que el mismo convenio enumera. Recomienda que se pongan en
marcha Planes de Sistemas de reas Silvestres Protegidas. Aconseja la creacin de un
Consejo Centroamericano de reas Protegidas que tenga la asesora de la Comisin
Mundial de reas Protegidas.
D) Convenios y acuerdos que tienen como principal objetivo la proteccin de
especies de flora y fauna silvestres.
a) Convencin sobre el Comercio Internacional de especies amenazadas de fauna
y flora silvestres. Firmada en Washington, D.C., el 3 de marzo de 1973. Crea un sistema
internacional destinado a regular el comercio, entre los estados, de especies amenazadas
de fauna y flora silvestres. Instituye un sistema de certificados otorgados por el estado
exportador de especies que es requerido por los estados importadores. Se la conoce como
Convencin CITES.
b) Convencin para la Conservacin de Especies Migratorias. Firmada en Bonn,
Alemania, en el ao 1979.
c) Convenios regionales.
i)Convenio para la Conservacin y Manejo de la Vicua. Firmado en
Lima el 20 de diciembre de 1979. Por los gobiernos de las Repblicas de Bolivia, Chile,
Ecuador y Per. El convenio es continuacin de la experiencia de conservacin y manejo
de la vicua dado en el marco del Convenio para la Conservacin de la Vicua
mencionado con anterioridad.
ii) Convencin sobre la Conservacin de los Recursos Vivos Marinos
Antrticos. Firmada en Camberra el 11 de setiembre de 1980. Se aplica a los recursos
vivos marinos antrticos de la zona situada al sur de los 60 de latitud sur y los que
habitan en la zona comprendida en la Convergencia Antrtica.
Las Partes Contratantes sean o no, parten el tratado Antrtico; acordaron que no
realizarn en la zona del tratado actividades que puedan perjudicar a los recursos vivos.
Convinieron que la palabra conservacin incluye la utilizacin racional.
E) La Proteccin del patrimonio cultural.
No se puede separar el patrimonio natural del patrimonio cultural, siguiendo este
criterio, se han firmado una serie de convenciones que tienen por objeto la proteccin
conjunta de estos dos patrimonios.
Sealaremos las ms importantes.
a) Convencin sobre la Proteccin del Patrimonio Mundial Cultural y Natural de
la UNESCO.
La Conferencia General de la Organizacin de las Naciones Unidas para la
Educacin, la Ciencia y la Cultura, en su 17 reunin celebrada en Pars en los meses de
octubre y noviembre de 1972, elabor esta convencin destinada a proteger patrimonios
que son de inters de la humanidad. La presente convencin considera patrimonio
102

natural a los monumentos naturales constituidos por formaciones fsicas y biolgicas o

por grupos de estas que tengan un valor excepcional desde el punto de vista esttico o
cientfico... zonas que constituyan el hbitat de especies animales y vegetales
amenazadas, que tengan un valor universal excepcional...223 Art. 2 prrafos 1, 2 y 3.
b) Convencin sobre defensa del patrimonio arqueolgico, histrico y artstico de
las naciones americanas. Convencin firmada en Santiago de Chile el 16 de junio de
1976 en el Sexto Perodo Ordinario de Sesiones de la Asamblea General de la
Organizacin de los Estados Americanos.
F) Tratados y otros acuerdos internacionales destinados a proteger o regular la
explotacin de recursos naturales y ecosistemas vitales ubicados en determinadas
regiones del planeta (terrestres o marinas).
En esta fase y para nuestra regin, se destacan una serie de convenios destinados
a proteger el ocano Pacfico, el mar Caribe y crear sistema de cuencas. En general estos
convenios adoptan el criterio de conservacin con manejo racional. En el perodo
anterior los instrumentos internacionales protegan una regin casi siempre con
referencia a un recurso natural. En esta etapa se ha observado que los convenios adoptan
principios integradores cuando se trata de proteger regiones determinadas o recursos que
se explotan en ciertos espacios (por ej.: atunes en el Pacfico). Se sealaran los
siguientes:
a) Tratado de cooperacin para el desarrollo de la Cuenta Amaznica. Firmado en
Brasilia el 8 de julio de 1978 por las Repblicas de Bolivia, Brasil, Colombia, Ecuador,
Guayana, Per, Surinam y Venezuela.
b) Convenio para la Proteccin del Medio Marino y el rea Costera del Pacfico
Sudeste. Firmado en Lima el 12 de noviembre de 1981. El convenio determina su mbito
de aplicacin siguiendo el siguiente criterio: el rea martima, la zona costera del Pacfico
Sudeste dentro de la zona de soberana y jurisdiccin hasta las 200 millas y ms all de
dicha zona, la alta mar, hasta donde la contaminacin de sta pueda afectar a aqulla.
c) Convenio para la Proteccin y el Desarrollo del Medio Marino de la Regin del
Gran Caribe. Firmado en Cartagena de Indias, Colombia, el 24 de marzo de 1983.
d) Protocolo al Tratado Antrtico sobre Proteccin del Medio Ambiente. Firmado
en Madrid el 3 de octubre de 1991. Se ha mencionado anteriormente al explicar la
creacin del Sistema Antrtico.
G) La proteccin del mar.
Existen mltiples instrumentos sobre esta temtica. Se firm luego de una ardua
negociacin, la Convencin de las Naciones Unidas sobre Derecho del Mar. (Montego
Bay, Jamaica - 10 de diciembre de 1982). A ttulo informativo hay que recordar que en la
Parte XII de la Convencin existe una Seccin dedicada a la Proteccin y Preservacin
del Medio Marino.
Ahora bien, tambin en esta etapa se firmaron acuerdos y tratados universales y
regionales referidos a la contaminacin del mar por hidrocarburos y otras sustancias. Se
analizarn los ms importantes:
a) Convenciones Universales:
Convenio sobre la Prevencin de la Contaminacin del Mar por Vertimiento de
Desechos y otras Materias. Abierto a la firma el 29 de diciembre de 1972 en Londres,
Mxico, Mosc y Washington.
223

LLANOS M., Hugo. op. cit. Pg. 129.

103

b) Convenciones Regionales:
i) Acuerdo sobre la Cooperacin Subregional para Combatir la Contaminacin del
Pacfico Sudeste por Hidrocarburos y otras Sustancias Nocivas en Caso de Emergencia.
Firmado en la ciudad de Lima, el 12 de noviembre de 1981. Designa como depositaria de
los instrumentos a la Comisin Permanente del Pacfico Sur.
Para la misma regin, posteriormente, se firmaron protocolos referidos a los
siguientes temas: cooperacin para combatir la contaminacin por hidrocarburos y otras
sustancias nocivas (Quito, 1983), la contaminacin proveniente de fuentes terrestres
(Quito, 1989) y la contaminacin radiactiva (Paipa, Colombia - 1989).
ii) Protocolo Concerniente a la Cooperacin en el Combate de los Derrames de
Petrleo en la Regin del Gran Caribe. Firmado en Cartagena de Indias, Colombia, el 24
de marzo de 1983, por las Partes Contratantes en el Convenio de Proteccin y Desarrollo
de la Regin del Gran Caribe.
Establece entre las partes la obligacin de cooperacin y la del intercambio de
informacin.
H) Grandes acuerdos regionales.
En esta etapa los instrumentos internacionales reflejan las nuevas tendencias que
postulan el tratamiento y el manejo integral de las cuestiones ambientales de toda una
regin centroamericana. Ellos son:
a) Convenio Centroamericano para la Proteccin del medio Ambiente. Firmado
en San Jos de Costa Rica el 1 de diciembre de 1989. Por medio de este Convenio, los
Estados Contratantes establecen un rgimen regional de cooperacin para la utilizacin
ptima y racional de los recursos naturales del rea, el control de la contaminacin, y el
restablecimiento del equilibrio ecolgico. Crea la Comisin Centroamericana de
Ambiente y Desarrollo.
b) Convenio para la conservacin de la biodiversidad y proteccin de reas
silvestres prioritarias de Amrica Central. (Explicado precedentemente).
I) Los grandes acuerdos globales.
En los ltimos aos se firman varios acuerdos de carcter universal destinado a
regular problemas ambientales transfronterizos y globales. Aqu aparece el criterio de
establecer obligaciones diferenciadas para determinados estados.
Ellos son:
a) La Convencin sobre la Proteccin de la Capa de Ozono. Firmada en Viena en
1985 y complementada por los protocolos de Montreal, Londres y Copenhague.
b) La Convencin de Basilea sobre el Control de los Movimientos
Transfronterizos de Desechos Peligrosos y su Eliminacin. Por esta convencin, se
establece un sistema internacional para controlar el destino de aquellos desechos que no
son depositados en el pas de produccin.
1.5.- Cuarta Etapa: La Conferencia de Ro de Janeiro sobre el Medio
Ambiente y el Desarrollo (Junio de 1992):
La Asamblea General de las Naciones Unidas convoc por resolucin 44/228 a la
Conferencia de Ro de Janeiro sobre Medio Ambiente y Desarrollo, a la que asistieron
112 jefes de estado.
Merece especial mencin la Declaracin de Ro, emanada de esta Conferencia,
que reafirma la Declaracin de la Conferencia de la Naciones Unidas sobre el Medio
Humano, y tratando de basarse en ella, se fija una serie de objetivos que tratan de
104

...establecer una alianza mundial nueva y equitativa, mediante la creacin de nuevos

niveles de
cooperacin entre los Estados..., ...procurando alcanzar acuerdos
internacionales en los que se respeten los intereses de todos y se proteja la integridad del
sistema ambiental y de desarrollo mundial224.
En la mencionada Conferencia de Ro de Janeiro sobre Medio Ambiente y
Desarrollo, adems de la sealada Declaracin de Ro, se firmaron los siguientes
documentos:
a) La convencin de proteccin de la diversidad biolgica;
b) El convenio marco sobre el cambio climtico;
c) La agenda 21; y
d) Un acuerdo previo sobre recursos forestales.
En lo que respecta a la Agenda 21 esta es una declaracin de aspecto
eminentemente econmico (Declaracin de Recursos Financieros), en ella se
estableci un compromiso de los pases industrializados para ayudar al tercer mundo con
el 0,7% de su producto interno bruto225.
2.- Historia Del Derecho Ambiental Nacional:
La historia de la relacin del hombre con la naturaleza estuvo marcada en sus
inicios por un claro dominio de sta, ya que el hombre se encontraba a merced de sus
designios.
En la Antigedad, con la utilizacin del fuego, el hombre produce el primer
cambio ambiental de importancia226.
Pero slo a partir del Siglo XVIII, con el surgimiento de la Revolucin Industrial,
se comienza a advertir un cambio en esta relacin, en el cual la especie humana se
propone ejercer un mayor dominio sobre los elementos de la naturaleza, estimulada por
los grandes descubrimientos cientficos y tecnolgicos que se produjeron en la poca. Se
pens que esto traera un mayor bienestar material, sin embargo con el tiempo tambin
acarreara consecuencias indeseadas, como la degradacin ambiental.
En el mundo del Derecho, la preocupacin por la proteccin que el ordenamiento
jurdico hace del medio ambiente, es, en la mayora de los pases reciente.
En Chile, gran parte de los autores reconoce la falta de conocimiento que existe
de las normas de carcter ambiental, tanto en lo que dice relacin con su nmero como
de las materias que regulan.
Sin embargo, la preocupacin por el medio ambiente es antigua en nuestro pas,
aunque al principio estuvo centrada slo en algunos recursos naturales. Dicha
preocupacin se transforma en global, cuando se toma conciencia de que cada uno de los
elementos que conforman la naturaleza constituyen un todo complejo, lleno de
equilibrios e intercambios de energa.
224

Ibid. Pg 243.

225

Corporacin de Cooperacin Internacional. Cumbre Medioambiental. Ro de Janeiro. Un

Gran Hito. Cooperacin / Corporacin de Cooperacin Internacional. Santiago. Chile. Ao 1. N

7. Mayo de 1992. Pg. 5.
226

JAQUENOD DE ZSGN, S. op. cit. Pg. 27.

105

Fernando Hartwig, afirma que los Pehuenches usaban como mtodo de caza del
Guanaco la quema de bosques de Araucaria donde stos eran encerrados. Asimismo
seala que la actividad recolectora de esas tribus del fruto de la Araucaria, el Pehun,
impidi la propagacin de sus bosques de modo que los bosques de Araucaria que existen
hoy da crecen en dos reas completamente separadas. 227
La llegada de los conquistadores espaoles a Chile signific un aumento de sus
habitantes que trajo como consecuencia inevitable una mayor demanda de recursos
naturales; y esto, un mayor deterioro del medio ambiente. Naturalmente, este proceso se
profundiza y extiende en el siglo XIX a medida que crece la poblacin ocupando nuevos
territorios y abrindose la nacin a la intensificacin de nuevas explotaciones de recursos
naturales.
Los bosques sufrieron con ms rigor que otros recursos la destruccin de sus
ecosistemas. Eso sugiere la temprana dictacin de las primeras normas de conservacin,
poco despus de la fundacin de la ciudad de Santiago, cuyo objeto de proteccin eran
precisamente los bosques. En efecto, en las Actas del Cabildo de Santiago de 1550 se lee
que:
En cuanto toca a la lea para carbn e para fundiciones e afinaciones,
ninguno puede cortar ms lea que aquella que cada da pudiere traer a las
fundiciones e afinaciones228.
Tiempo despus, el Ayuntamiento con fecha 12 de Febrero de 1557 estableci que:
E otro s, por cuanto son informados que en el monte de la ciudad que est
sealado por los bosques de ella, se ha cortado y se corta grande cantidad de madera, y
si de aqu adelante no se remediara se acabara de destruir y talar todo dicho
monte229
La sancin para los contraventores era una multa de cincuenta pesos oro por cada
rbol cortado sin permiso.
Las disposiciones citadas pretendan evitar la tala indiscriminada de rboles en los
alrededores de la ciudad, sin embargo, la evidencia de las montaas desiertas que rodean
Santiago en la actualidad demuestran su fracaso.
En los siglos XIX y XX los problemas ambientales se hacen ms crticos y
comienzan a afectar a las aguas, el aire, la fauna y los suelos.
Durante la primera mitad del siglo XIX, poco despus de la Independencia, la
Capital sufra ya de los efectos de la contaminacin. En la Aurora de Chile de 19 de
Noviembre de 1812, aparece una carta al editor que denunciaba la contaminacin de
Santiago.
Esto oblig a las autoridades de entonces a dictar varios edictos y bandos a fin de
evitar esta situacin. Es as como la Junta de Gobierno el 6 de julio de 1813 ordena la
ereccin de un panten en la capital que se construir (... ) precisamente hacia el Norte
227

HARTWIG, Fernando. Chile: Desarrollo Forestal Sustentable. Ensayo de Poltica Forestal.

Ed. Los Andes, Santiago. 1991. Pgs. 21 - 22.

228

FUENTES, Eduardo. Ecologa del Paisaje Central. Estudios sobre sus espacios montaosos.

Ediciones Universidad Catlica de Chile, Santiago. 1988. Pg. 107.

229

ELIZALDE, Rafael. La Sobrevivencia de Chile. Ed. Ministerio de Agricultura, Santiago.

1958. Pg. 13.

106

de la ciudad a fin de impedir que los aires del sur, que reinan en ella, vengan
impregnados del contagio, e infeccin de los cadveres. 230
Mario Osorio, por orden del Rey, dicta un Bando el 10 de abril de 1815 que en su
N 7 seala que:
Ni en el Ro, ni en las acequias de agua limpia, destinada para beber se podr
labar ropa, ni botar inmundicias, como tampoco arrojarlas a las calles, ni dejar en
ellas vestiduras de enfermos, animales muertos, escombros, aguas inmundas, basuras,
ni cosas ftidas, multa de seis pesos al que lo hiciera y al dueo del sitio en que se
encontrara, si no lo denuncia quedando tambin obligado indistintamente a sacarlas a
su costa, i cada vecino a tener barrida, i limpia su pertenencia semanalmente. 231
Finalmente, don Salvador de la Cavadera, Regidor del Cabildo de Santiago y Juez
de Polica Urbana, dicta un Bando el 23 de septiembre de 1820 que en su N 1 prohibe
que se tiren basuras, animales muertos, ropas inmundas o contagiadas, escombros de
cualquiera clase, a las calles pblicas232 bajo pena de multa de dos pesos. El N 6, por
su parte, ordena que nadie podr lavar ropa de ninguna clase, en la misma madre del ro,
ni en las mrgenes de las acequias que conducen las aguas a las pilas, para el uso de las
bebidas, i abasto del pblico233, sancionando al infractor con multa de un peso, la que se
duplica en caso de reincidencia.
Los Bandos citados precedentemente fueron con seguridad las primeras normas
de carcter ambiental de nuestro pas, aunque prima en ellas un marcado sentido
sanitario.
La fauna tambin se ve afectada seriamente en esta poca por efecto de la caza
excesiva de algunas especies..
En la segunda mitad del siglo pasado, la situacin no es mejor, debido a la
multiplicacin de las actividades mineras en la zona norte y el establecimiento de
colonos en el sur que no trepidaron en quemar miles de hectreas de bosques para
establecerse.
En 1855, don Benjamn Vicua Mackenna protestaba desde Pars por el
indiscriminado corte de rboles y por la falta de proteccin legal de nuestros bosques.
Vaticinaba que de continuar esto Chile en un siglo ms ser un desierto .234
Como efecto de la devastacin que sufrieron los bosques, el Congreso Nacional
dicta el 13 de julio de 1872, la primera Ley sobre Corta de Bosques que se destaca por
contener disposiciones pioneras que fueron recogidas por leyes posteriores. Entre otras
normas, su artculo 2 establece que se prohibe el corte de los rboles o arbustos en los
lugares en que existen o aparecieron vertientes. Su finalidad era proteger las fuentes de
aguas e impedir la erosin de los suelos.
230

Boletn de Leyes i Decretos del Gobierno. 1810-1814. Ed. Imprenta Nacional , Santiago.

1898. Pgs. 261-262.

231

Coleccin de Leyes i Decretos del Gobierno desde 1810 hasta 1823. Ed. Imprenta Chilena.

1846. Pg. 74.

232

Ibid. Pg. 263.

233

Ibid. Pg. 264.

234

ELIZALDE, R. Op. cit. Pg. 14

107

En el presente siglo, los problemas ambientales no disminuyen, sino que

aumentan y se extienden por todo el pas, debido principalmente al aumento de las
industrias y a la concentracin urbana en las ciudades, sobre todo a partir de la dcada de
los cincuenta.
En la dcada de los ochenta y de los noventa las investigaciones sobre medio
ambiente y su situacin son ms sistemticas, rigurosas y tienden a apoyarse en una
mejor base cientfica.
A pesar de ello, la discusin jurdica sobre el tratamiento que debe darse al medio
ambiente ha sido pobre en nuestro pas, pese a que la Constitucin Poltica de 1980,
elev a rango constitucional el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin.235
Slo el ao 1992, la Comisin Nacional del Medio Ambiente (CONAMA) 236,
luego de un arduo trabajo de dos aos, dio a conocer un estudio en el cual recopil la
legislacin de relevancia ambiental vigente en Chile. Se detectaron 718 normas
ambientales, de distinta jerarqua, que van desde la Constitucin Poltica hasta simples
resoluciones administrativas.
Dicho estudio permiti comprobar la gran dispersin, incoherencia y falta de
organicidad de la legislacin sectorial vigente y de sus mltiples modificaciones, lo que
naturalmente ha provocado un gran desconocimiento de sus alcances normativos,
incertidumbre sobre la vigencia de los textos originales y, lamentablemente, un alto grado
de incumplimiento de dicha legislacin. 237
Como se seala en la investigacin realizada por la CONAMA, en nuestro pas
existen normas sobre proteccin al medio ambiente, pero ellas son de carcter sectorial y
se encuentran dispersas. As por ejemplo, la regulacin sobre la proteccin de las aguas
continentales, esta en un conjunto de ordenamientos jurdicos, como son: La Ley N
3.313 del ao 1916, el Cdigo Sanitario de 1968, la Ley de Navegacin de 1978, el
Cdigo de Aguas de 1981 y la Ley de Proteccin Agrcola de 1981, as como por
diversas disposiciones reglamentarias (en especial, el Reglamento General de
Instalaciones Domiciliarias de Alcantarillado y Agua Potable).
La regulacin sobre la proteccin del medio marino se encuentra en los diversos
convenios internacionales sobre la materia en los que Chile es parte contratante, as como
en la Ley de Navegacin de 1978, que destina todo un ttulo a la contaminacin de las
aguas sujetas a la jurisdiccin nacional. Otras disposiciones sobre la materia se
encuentran en la Ley de Pesca de 199l.
La regulacin sobre la proteccin de los suelos y tierras se trato por primera vez
en Chile en la Ley de Bosques del ao 193l. La materia posteriormente fue regulada por
la Ley de Reforma Agraria de 1962, una de cuyas normas subsiste hasta hoy, pese a que
235

Art. 19 N 8 de la Contitucin Poltica del Estado de 1980.

236

Organismo creado por D.S. N 240 del Ministerio de Bienes Nacionales, de 1990; y sustituido

por D.S. N 544, del mismo Ministerio, publicado el el Diario Oficial el 20 de marzo de 1992.
Con la publicacin en el Diario Oficial de la Ley sobre Bases Generales del Medio Ambiente, la
CONAMA adquiere rango legal segn las disposiciones de su ttulo final.
237

LADRON DE GUEVARA, Csar. Algunas Consideraciones sobre Legislacin Ambiental en

Chile. Ecoweb. 14 de Octubre de 1996.

108

en el pas comenz a regir en 1967 una nueva Ley de Reforma Agraria, con disposiciones
ms amplias y avanzadas al respecto. Ms tarde la Ley de Fomento Forestal de 1974
introdujo la idea del plan de manejo, cuya intencin era contribuir a la conservacin de
los suelos.
Con respecto a la proteccin de la flora silvestre, se puede decir que esta se apoya
bsicamente en las ya mencionadas Leyes de Bosques de 1931 y de Fomento Forestal de
1974. En lo concerniente a la proteccin de la fauna silvestre, se puede sealar que su
fundamento jurdico se encuentra en la Ley de Caza de 1926 y su reglamento, adems de
ser Chile parte contratante en diversos acuerdos internacionales sobre la materia.
La regulacin sobre los recursos minerales se encuentra en la Ley Orgnica
Constitucional sobre Concesiones Mineras de 1982 y el Cdigo de Minera de 1983, sin
embargo estos cuerpos legales no se ocupan de la proteccin de dichos recursos y, slo
de manera incidental, establecen algunas limitaciones a la explotacin de los mismos que
pueda perjudicar algunos elementos del medio natural.
Con respecto a la regulacin sobre proteccin de la atmsfera, esta materia se
encuentra en un conjunto de normas jurdicas, entre las que destaca la Resolucin N
1215 de 1978, sobre normas sanitarias mnimas destinadas a prevenir y controlar la
contaminacin atmosfrica. En este tema se debe considerar tambin la Ley de Trnsito,
y el Reglamento para el control de la Emisin de Contaminantes de Vehculos
Motorizados de Combustin Interna.
En lo que respecta a la consagracin de resguardos normativos ambientales a
nivel constitucional podemos decir que la Constitucin Poltica de 1980, en el Captulo
III referido al reconocimiento y establecimiento de los Derechos y Deberes
Constitucionales, asegura a todas las personas el derecho a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin e impone al Estado el deber de velar para que este derecho no sea
afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza. A efecto de garantizar el ejercicio
pleno y efectivo de esta garanta, nuestra Constitucin Poltica la ha colocado bajo el
amparo del denominado Recurso de Proteccin.
Es necesario destacar tambin que durante el gobierno de don Patricio Aylwin
Azcar, especficamente en el mes de Septiembre de 1992, se inicio la tramitacin de la
Ley sobre Bases Generales del Medio Ambiente (Ley N 19.300), que despus de un
detenido anlisis legislativo fue publicada en el Diario Oficial el da 09 de marzo de
1994.
Esta ley constituye el primer cuerpo normativo que recoge en forma integrada y
global los principales temas ambientales. La ley esta estructurado sobre la base de 92
artculos permanentes, distribuidos en seis ttulos, cada uno de los cuales aborda reas
temticas especficas, adems contiene siete artculos transitorios.
En el artculo 1 transitorio se estableci que el sistema de evaluacin de impacto
ambiental que regula el Prrafo 2 del Ttulo II de esta Ley entrara en vigencia una vez
publicado en el Diario Oficial el reglamento. Este reglamento fue publicado en el Diario
Oficial el da 03 de Abril de 1997, cumpliendo as con lo dispuesto en el artculo 13 de
la Ley 19.300.
Por ltimo, se debe tener presente que por ser la Ecologa una ciencia en
constante movimiento, la legislacin de relevancia ambiental, requiere de una mayor
flexibilidad para adaptarse a los problemas ambientales que puedan presentarse en el
futuro. Su desarrollo debe ser efectuado en forma gradual, definiendo primero los
instrumentos globales, de carcter general, dejando para la legislacin especfica
109

posterior la aplicacin sectorial a las ms importantes realidades, situaciones o factores

ambientales.

110

TERCERA PARTE
POLITICA AMBIENTAL
Hemos credo necesario dedicar un captulo a la poltica ambiental, dada la
trascendencia de esta materia en lo que se refiere a la preservacin del medio ambiente y
de cmo esta se relaciona con el conjunto de normas relativas al medio ambiente, y por
ende con el Derecho Ambiental, pretendemos con este captulo dar una visin general de
la poltica ambiental ya que esto ayuda a comprender mejor los mecanismos que se da el
hombre a travs de la sociedad para la proteccin del ambiente.
En este acpite, en que se examinar el tema de la poltica ambiental, se pretende
dar una visin bsica de lo que se entiende por poltica ambiental, se analizar,
someramente, cuales son los instrumentos de regulacin y control ambiental, se ver
como se ha tratado de dar, en la sociedad, una poltizacin al tema ambiental por las
corrientes socialistas y la visin que ella tiene de la economa social de mercado
respecto al tema ambiental, todo mirado desde un punto de vista ms bien general,
explicando sintticamente como se ha desarrollado la poltica ambiental a nivel de
acuerdos regionales, para por ultimo dar una visin general de lo que ocurre en nuestro
pas en esta materia.
CAPTULO I.LA POLTICA AMBIENTAL (Ideas generales):
La poltica ambiental se puede la definir como el conjunto de acciones que se
disean para lograr la ordenacin del ambiente.238
La existencia de la poltica ambiental supone la conviccin de que el objetivo de
la ordenacin del ambiente no puede alcanzarse sin el concurso de algunas acciones
concebidas especialmente para modificar la realidad, o dicho de otra manera, sin la
mediacin de algunas acciones que generen ciertos efectos ambientales, que de acuerdo
con las tendencias prevalecientes de esa realidad no se generaran espontneamente.
Mediante la poltica ambiental se da respuesta a la pregunta de qu hacer para conseguir
una ordenacin del medio ambiente, cuando se estima que dicha ordenacin no puede
lograrse sino mediante una intervencin deliberada del hombre sobre la realidad.
As entendida, la poltica ambiental es el marco de referencia para la llamada
gestin ambiental. En estricto rigor, toda gestin ambiental supone la existencia de una
poltica ambiental, que la determina en todo momento. Sin embargo, en la realidad no
ocurre siempre as, la poltica ambiental no siempre es formulada de una manera clara,
suficiente y congruente, es lo que sucede sobre todo en los pases subdesarrollados como
el nuestro en que muchas veces prima el inters econmico por sobre el inters de
preservacin del medio ambiente. Es as como nos encontramos con que hay pases que
carecen de una poltica ambiental, al menos establecida de manera explcita.
Las deficiencias en la formulacin de una poltica ambiental en un pas, explica
en parte las insuficiencias que se observan en el conjunto de la gestin ambiental del
mismo pas, como se puede constatar con cierta facilidad.
Por otro lado nos encontramos con pases que tienen una clara y organizada
poltica ambiental, tal es el caso de Mxico, pas en que se establece una poltica nacional
para la proteccin del ambiente desde hace varios aos, a este respecto podemos
mencionar como ejemplo de una decidida poltica ambiental la Ley General del
238

BRAES BALLESTEROS, R. Op. cit. Pg. 149.

111

Equilibrio Ecolgico y la Proteccin del Ambiente, que establece los principios de la

poltica ecolgica nacional.239
En Chile nos encontramos con una poltica ambiental desarrollada ms
decididamente a partir del ao 1994 en que se dicta la Ley N 19.300, General de Bases
del Medio Ambiente, la que establece una serie de preceptos que implican el desarrollo
de una poltica ambiental a nivel nacional. Sin perjuicio de lo anterior, no podemos dejar
de mencionar que a esa fecha ya existan organismos preocupados de la proteccin del
medio ambiente que dependan del gobierno tales como la CONAF, el SAG, etc., de
hecho tambin exista y existe an, una serie de normas legales que se preocupan de
temas ambientales que son anteriores a la ley 19.300 y que no han sido derogados por
esta debida a la especificidad de las mismas y al carcter general de la ley 19.300.240
CAPTULO II.-

LOS MTODOS PARA LA FORMULACIN DE LA

POLTICA AMBIENTAL:
El sistema jurdico estatal determina cules son los fines del Estado y, por tanto,
cul es el mbito de la funcin pblica. Adems, el mismo sistema jurdico estatal seala
las formas que el Estado emplear para realizar las actividades propias de la funcin
pblica y a que rgimen se sujetarn.
El rgimen de los mtodos para la poltica ambiental del estado hay que buscarlo
en el sistema jurdico estatal, que en principio nos debe decir quin o quines formulan la
poltica ambiental y como se formula, as como sus alcances.
La primera manifestacin de la poltica ambiental del estado est constituida por
su propio sistema jurdico, en tanto ste por lo general contiene un nmero importante de
reglas que nos dicen cmo debe ordenarse el ambiente. En estricto rigor, cada regla de
carcter ambiental es por lo general la expresin total o parcial de una poltica ambiental.
Estas reglas, establecidas por los procedimientos legislativos vigentes en cada pas, son
jerrquicamente superiores a cualesquiera otras y determinan el conjunto de la
legislacin ambiental.
La poltica ambiental del Estado se formula tambin por vas administrativas, esto
es, por medio de las mismas autoridades facultadas para llevar a cabo la gestin del
medio ambiente, y en los casos de la existencia de un sistema de planificacin nacional,
por las autoridades encargadas de dicha planificacin.
Los alcances de la poltica ambiental estn directamente ligados a cmo est
formulada. En efecto, la poltica ambiental formulada mediante los sistemas jurdicos
para la proteccin del ambiente, es obligatoria para el Estado. En cambio, la poltica
ambiental formulada por las autoridades facultadas para realizar la gestin ambiental, es
obligatoria slo para la administracin pblica, pero de conformidad con lo que
establezcan los ordenamientos que rigen el funcionamiento de dicha administracin. Por
su parte, la poltica ambiental formulada a travs de la planificacin, obliga en los
mismos trminos en que pueden obligar los planes, de acuerdo con las particularidades
de cada sistema de planificacin. Esto ltimo significa que la poltica ambiental puede
tener desde un carcter puramente inductivo, incluso para la propia administracin
pblica, hasta un carcter estrictamente vinculante no slo para el Estado, sino tambin
239

Ibid. Pg. 150.

240

Remitimos al lector al N 1 y sgtes del punto V de este captulo.

112

para el conjunto de la sociedad.241

CAPTULO III.- INSTRUMENTOS PARA LA POLTICA AMBIENTAL:
La atencin a los problemas ambientales y la induccin de nuevos procesos de
desarrollo con una dimensin de sustentabilidad, demanda de importantes esfuerzos para
coordinar las decisiones privadas con objetivos pblicos. Esto puede lograrse a travs de
la utilizacin de una amplia gama de instrumentos que hacen disponibles la legislacin y
las instituciones vigentes, los cuales constituyen las herramientas fundamentales de
actuacin tanto del gobierno como de la sociedad.
En los distintos pases que se han preocupado de una manera meridianamente
seria del tema ambiental, tanto la autoridad como la sociedad cuentan con un amplio
conjunto de instrumentos de poltica ambiental. Cada uno de estos instrumentos tiene
capacidades propias para afrontar los problemas y perseguir los objetivos ambientales de
la sociedad. Su potencial va a depender de su generalidad o aplicacin individual, del
nmero de actores en los procesos que deben ser objeto de regulacin, del tipo de
productos y de actividades involucradas, de la naturaleza biofsica de los sistemas
ambientales de que se trate, de las posibilidades tcnicas reales de aplicacin y
fiscalizacin, del costo de administracin y cumplimiento, y de condiciones
socioeconmicas y regionales que rigen en cada caso.
Cada instrumento tiene un mbito particular de aplicacin, y diferentes
condiciones de alcance, eficacia, y costo/efectividad. No todo instrumento puede
generalizarse para afrontar cualquier tipo de problema o para acceder a cualquier tipo de
objetivos. Algunos instrumentos pueden ser aplicables a procesos atomizados o a
conductas generalizadas, esto es, su cobertura es de amplio espectro. Otros instrumentos
tienen mayor especificidad y slo pueden imponerse a conductas o a proyectos
claramente determinados en el tiempo y el espacio.
Un tipo de instrumentos son aptos para incidir en las decisiones de inversin o en
niveles iniciales de las cadenas productivas, otros se prestan mejor a ser aplicados a nivel
de los procesos de distribucin y consumo, o bien, en etapas posteriores, tratndose de
disposicin final. Tambin vale tomar en cuenta, que en ciertos casos es ms fcil y
eficiente coordinar decisiones y conductas en favor de un inters ambiental colectivo a
travs de medidas inductivas que promuevan la cooperacin y del compromiso
voluntario, basados en una informacin objetiva y sistemtica y que, en otras
circunstancias es preciso recurrir a medidas coactivas. Con frecuencia por razones de
flexibilidad y de minimizacin de costos sociales ser conveniente disear mecanismos
que al afectar los precios relativos, tiendan a modificar las decisiones individuales,
arrojando conductas colectivas congruentes con objetivos sociales de proteccin
ambiental y sustentabilidad.
Es obvio que una poltica ambiental exitosa y eficiente requiere de un equilibrio
racional entre el tipo de objetivos que se persigue, y el tipo y modalidad de instrumentos
que se utilizan en el diseo de polticas. En ocasiones la regulacin de los usos del suelo
en trminos de la clase de actividades permitidas as como de su intensidad y densidad,
representan el mecanismo idneo, de primer piso, para ejercer una poltica ecolgica
efectiva. En otras circunstancias es preferible disear y expedir normas obligatorias para

241

BRAES BALLESTEROS, R. Op. cit. Pg.150.

113

cierto tipo de actores y de procesos econmicos, que tengan por objeto garantizar la
observancia de ciertos parmetros tcnicos.
Con frecuencia, tambin, resulta ms pertinente pensar en instrumentos
econmicos que configuren un marco de incentivos propicio a la convergencia de las
decisiones privadas individuales con el inters ambiental colectivo. En el caso de
proyectos complejos y/o de alto riesgo, cuya regulacin no puede darse solamente a
travs de normas generales o de ordenamientos en los usos del suelo, conviene recurrir a
la evaluacin de impacto ambiental, que es un procedimiento muy minucioso de anlisis
para cada proyecto en el cual se identifican impactos potenciales especficos, as como
medidas obligatorias que mitiguen, compensen o eviten los daos ambientales.
Igualmente, en muchos casos resulta ms efectivo aplicar condicionantes directas y de
gran especificidad a ciertas actividades a travs de licencias de funcionamiento y otro
tipo de autorizaciones.
No solamente es necesario tener en cuenta la aptitud de cada instrumento para
rendir resultados efectivos en circunstancias determinadas sino tambin se requiere
balancear su definicin y sus trminos de aplicacin, entre la gama de jerarquas jurdicas
que van desde los niveles de ley, hasta decisiones administrativas, pasando por
reglamentos, decretos y acuerdos. De la misma manera debe buscarse un equilibrio
adecuado en lo que respecta a la concurrencia o distribucin de competencias y
facultades entre diferentes rdenes de gobierno (en el caso de nuestro pas ser central,
regional, provincial, comunal o municipal), en cuanto al diseo, aplicacin,
administracin y fiscalizacin de los instrumentos de poltica ambiental.
Como es evidente, el desarrollo del sistema regulatorio se da de manera
diferenciada, dependiendo de las condiciones y dinmicas ambientales institucionales en
cada pas. Por ejemplo en etapas incipientes de desarrollo del sistema de regulacin
ambiental, y en ausencia de un aparato normativo relativamente satisfactorio, se tiende a
recurrir a esquemas de regulacin ad hoc, o caso por caso, como lo es la evaluacin de
impacto ambiental, lo cual puede resultar no slo inaceptablemente costoso, sino ineficaz
para abarcar a todos los actores y actividades que deben ser objeto de regulacin.
As, mientras se consolida y ampla el instrumental de poltica ecolgica se
establecen nuevos balances y horizontes reales de aplicacin entre tales instrumentos.
A modo de ejemplo, de cules son los instrumentos ms comunes de poltica
ambiental en el derecho comparado, podemos sealar los siguientes instrumentos:
1. reas naturales protegidas:
La creacin, financiamiento y administracin de reas naturales es un instrumento
crtico para la proteccin de la biodiversidad y el mantenimiento de un gran nmero de
funciones ambientales vitales, as como para definir nuevos parmetros e instituciones
para un desarrollo regional sustentable.
Las reas naturales protegidas se clasifican segn sus caractersticas y usos, de la
siguiente manera:
Las reservas de la bisfera son ecosistemas no alterados significativamente por
la accin del hombre y contienen al menos una zona bien preservada en la que
habitan especies consideradas endmicas o en peligro de extincin. Estas reas
constan de una zona ncleo y una zona de amortiguamiento. En la primera se
encuentran las superficies mejor conservadas y estn prohibidos los
aprovechamientos que alteren el ecosistema. En la segunda se pueden llevar a
114

cabo actividades productivas sujetndose a las normas establecidas por las

declaratorias correspondientes.
Los monumentos naturales son lugares de gran valor esttico, histrico o
cientfico, pero no tienen la superficie necesaria para albergar ecosistemas
completos por lo que su funcin de preservacin est muy limitada. No obstante,
en estas reas est prohibido el aprovechamiento de recursos naturales.
Las reas de proteccin de la flora y la fauna se establecen en los hbitat de
especies silvestres para proteger su existencia y reproduccin. En ellas se permite
el aprovechamiento de recursos naturales en trminos de la declaratoria
correspondiente.
Los parques urbanos preservan el equilibrio de las reas urbanas para
proporcionar un ambiente sano, preservar las bellezas naturales y ofrecer espacios
pblicos a la comunidad; son de competencia local.
Las zonas sujetas a conservacin ecolgica constituyen soportes ecolgicos de
zonas urbanas y su constitucin corresponde, en general, a los gobiernos de los
estados y los municipios.
Los parques marinos nacionales se encuentran en las playas y zonas martimoterrestres contiguas. En ellos se permiten los aprovechamientos y usos establecido
en la declaratoria correspondiente.
Los parques nacionales se constituyen en terrenos forestales, tratndose de
representaciones biogeogrficas, a nivel nacional, de uno o ms ecosistemas que
se signifiquen por su belleza escnica, su valor cientfico, educativo o de recreo,
su valor histrico, por la existencia de flora y fauna de importancia nacional, por
su aptitud para el desarrollo del turismo, o bien por otras razones de inters
general.
2. Regulacin directa de la vida silvestre

La regulacin directa de los recursos faunsticos y florsticos se da a travs de

instrumentos como los permisos, licencias y autorizaciones para colecta cientfica,
aprovechamiento, comercializacin, movimientos fronterizos, y produccin. Es un
instrumento de suma importancia para el manejo adecuado de los mismos, para
garantizar la permanencia de especies endmicas o en peligro de extincin y para regular
y promover su comercio y aprovechamiento, adecuados, adoptando criterios y
lineamientos tcnicos rigurosos y cientficamente sustentados, que permitan hacer
compatible el aprovechamiento con la conservacin.
Se incluyen en este, definiciones, requisitos, regulaciones, vedas, prohibiciones,
sanciones, cuadros de aprovechamiento y pocas hbiles. Es importante sealar que la
tendencia actual en la administracin de la cacera se orienta a la simplificacin
administrativa, la desregulacin y la desconcentracin de funciones, dando ms
participacin en la toma de decisiones a los gobiernos.
3. Ordenamiento ecolgico del territorio:
En sentido estricto, el ordenamiento es un proceso de planeacin dirigido a
evaluar y programar el uso del suelo y el manejo de los recursos naturales en el territorio
nacional y las zonas sobre las que la nacin ejerce su soberana y jurisdiccin, para
preservar y restaurar el equilibrio ecolgico y proteger al ambiente.
115

El ordenamiento territorial permite orientar el emplazamiento geogrfico de las

actividades productivas, as como las modalidades de uso de los recursos y servicios
ambientales, constituyendo el cimiento de la poltica ecolgica. El ordenamiento debe ser
la base para determinar la densidad y formas de uso del suelo, las reas a conservar y
restaurar.
El Ordenamiento Ecolgico del Territorio (OET) es tambin instrumento
normativo bsico o de primer piso, sobre el cual descansan otros instrumentos que no
pueden tomar en cuenta impactos o efectos acumulativos. Se sabe que cada actividad o
proyecto, en lo individual, puede no tener implicaciones ambientales que impidan su
aprobacin, sin embargo, cuando su nmero e incidencia sobre una misma regin se
incrementa ms all de ciertos lmites, los impactos agregados o acumulativos pueden
comprometer seriamente el equilibrio e integridad regional.
La planeacin del uso de los recursos naturales a travs del ordenamiento
ecolgico se basa en la determinacin del potencial de los terrenos, en funcin de un
posible uso agrcola, ganadero, forestal o urbano. El uso potencial, tal como se considera
en la planeacin, consiste en determinar, bajo el punto de vista humano, la capacidad de
usar el territorio y sus ecosistemas sin riesgo de degradacin.
De igual manera, la potencialidad de uso debe fundamentarse en una ponderacin
consistente de la vocacin del territorio a partir del inters pblico frente a los legtimos
derechos de propiedad y la dinmica del mercado inmobiliario. Es preciso tambin
involucrar la valoracin del efecto sinrgico de las actividades en la planificacin
territorial, y la experiencia en el mbito de manejo de cuencas hidrogrficas. Todo ello
introduce la necesidad de definir al rea de estudio desde una perspectiva funcional o
sistmica242.
4. Evaluacin de impacto ambiental:
La Evaluacin de Impacto Ambiental (EIA) es una herramienta para generar
informacin ambiental, y un proceso analtico para evaluar elementos ms comprensivos
de costo y beneficio social en cada proyecto de desarrollo. Esto permite proponer
medidas tcnicas para minimizar los primeros o ampliar los segundos de tal manera que
el balance ambiental de un proyecto resulte lo ms favorable posible.
La Evaluacin de Impacto Ambiental es un instrumento de aplicacin especfica y
requiere de analizar las particularidades de cada caso, ejerciendo una regulacin en
distintos planos y etapas. Es un instrumento ideal para la regulacin ambiental de
proyectos y actividades caracterizadas por su bajo nmero y alta singularidad, magnitud
considerable y gran especificidad regional, sectorial o tecnolgica, resultara caro y
poco prctico pretender regularlos a travs de normas generales o con instrumentos
econmicos243.
Esta regulacin por proyecto o por actividad significa costos de informacin y de
administracin muy altos, dado que exige conocer a fondo condiciones particulares e
interactuar de manera estrecha con los promoventes o inversionistas. Por eso, debe
cuidarse que tales costos no neutralicen o superen los beneficios sociales potenciales,
siendo indispensable asumir criterios de eficiencia.
242

Ibid. Pg. 168.

243

Ibid. Pg. 172.

116

Es necesario conjugar las capacidades institucionales de ordenamiento ecolgico

y evaluacin de impacto ambiental, pensando en interacciones regionales, ecolgicas e
intertemporales ms amplias, teniendo en mente efectos acumulativos amplificados y
consecuencias multiplicadoras, para evitar una dinmica de deterioro ecolgico
imprevisible. La consolidacin operativa de la evaluacin de impacto ambiental y del
ordenamiento ecolgico puede, en este sentido, acercarnos a criterios de sustentabilidad
del desarrollo, si se logra identificar y reconocer la idea de lmites o umbrales como
restricciones biofsicas en la bsqueda de los niveles ms altos de actividad econmica y
de bienestar social posibles244. Esto obliga a un enorme esfuerzo de trabajo
interdisciplinario.
5. Estudios de riesgo:
Para la atencin del riesgo ambiental existen los estudios de riesgo como
instrumento de carcter preventivo vinculado al procedimiento de evaluacin de impacto
ambiental, cuando se trata de nuevos proyectos.
El estudio de riesgo se requiere en aquellas actividades que manejan materiales y
operan procesos peligrosos, con objeto de identificar el potencial de afectacin a la
poblacin, a las propiedades y al ambiente, ya sea por su ejecucin, operacin normal o
en caso de accidente. Los estudios de riesgo ambiental incluyen la identificacin de
riesgos en actividades industriales as como medidas tcnicas de seguridad, preventivas y
correctivas ante contingencias como pueden ser explosiones, incendios, fugas, o
derrames. En el marco de la evaluacin de los estudios de riesgo, se pide, en los casos
que as lo ameritan, la presentacin de programas para la prevencin de accidentes, a
travs del procedimiento de impacto ambiental.
Tanto en el caso de los estudios de riesgo como de los programas para la
prevencin de accidentes se contempla, en los trminos de la ley, la definicin de zonas
intermedias de salvaguardia, como esquema de ordenamiento territorial especfico a la
minimizacin de riesgos.
6. Regulacin directa de materiales y residuos peligrosos y riesgo:
La gran diversidad de actividades industriales y de servicios que generan residuos
peligrosos, y la heterogeneidad de los mismos dificulta el establecimiento de criterios
claros de clasificacin y por tanto, de manejo de los mismos. Esto, sumado al riesgo
implcito y a sus efectos potenciales sobre la salud, ha hecho necesario establecer un
sistema de permisos, autorizaciones y manifiestos que se disean especficamente para
cada caso particular y que estn previstos en la legislacin. Esta regulacin directa puede
tener un enorme potencial para considerar anlisis de ciclo de vida de productos,
perspectivas, etc.
7. Regulacin directa de actividades industriales:
A travs de las Licencias de Funcionamiento contempladas en los reglamentos
correspondientes, se establecen condiciones particulares de operacin industrial con el
fin de regular y minimizar las emisiones a la atmsfera de manera especfica y de recabar
informacin indispensable para la construccin de inventarios.

244

Ibid. Pg. 175.

117

8. Autorregulacin:
La responsabilidad y los beneficios de los problemas ambientales no recaen
exclusivamente en el mbito gubernamental. En este sentido es importante fomentar el
desarrollo de esquemas voluntarios que procuren el mejoramiento ambiental a travs de
la minimizacin de residuos e insumos y de cambios en procesos hacia tecnologas ms
limpias. La promocin de actividades de autorregulacin constituye un instrumento de
poltica ambiental de gran importancia, en la medida en que tienen implcito un
compromiso que rebasa las obligaciones formales de quienes se incorporan en estos
esquemas, ms all de la normatividad vigente o cubriendo lagunas en los sistemas
obligatorios de regulacin.
Dentro de los mecanismos de autorregulacin destacan:
Normas voluntarias a partir de iniciativas y programas concertados con la
autoridad de proteccin ambiental en empresas o ramas industriales, por medio de
compromisos en materia de nuevos mtodos de control, sustitucin de insumos,
modernizacin tecnolgica, eficiencia energtica, reciclaje y calidad ambiental
total.
Los procesos de certificacin de productos como instrumento de poltica
ambiental que responde a una demanda creciente del mercado. Los consumidores
demandan de manera cada vez ms amplia una certificacin de productos, tanto
en trminos de su composicin como de los procesos de los que surgen, que
puede llevar a cambios sustantivos en tecnologas e insumos, constituyendo as un
instrumento muy poderoso para lograr procesos e insumos menos contaminantes,
tanto en el mbito urbano como en el rural. Este "ecoetiquetado" garantiza al
consumidor las cualidades ambientales del producto.
9. Auditora ambiental:
Las auditoras ambientales consisten en la revisin exhaustiva de las
instalaciones, procesos, almacenamientos, transporte, seguridad y riesgo, entre otros
aspectos, que permitan definir planes de accin que definan con plazos determinados, las
obras, reparaciones, correcciones, adquisiciones y acciones necesarias emanadas del
dictamen de la auditora, estn o no normadas, para finalmente ser firmadas entre la
autoridad y el empresario, y garantizar su cumplimiento mediante fianza.
10. Instrumentos econmicos:
Desde la perspectiva del sistema econmico, los problemas ambientales se
pueden interpretar convenientemente como resultado de fallas en los mercados, carencia
de informacin, diseos institucionales y de poltica, que se traducen en la transferencia
de costos de quienes los provocan hacia otros sectores de la sociedad o incluso, a las
generaciones futuras. Dicho de otra forma, los problemas ambientales son externalidades
que deben corregirse.
La correccin de estas externalidades equivale a lograr que quienes generan
costos a daos ambientales los asuman, lo cual puede lograrse a travs de diferentes
medios, como el establecimiento de regulaciones y su aplicacin coercitiva, el
convencimiento y la cooperacin, o bien, a travs de instrumentos econmicos, o una
combinacin adecuada de ellos.
118

La promocin de la internalizacin de costos ambientales por medio de

instrumentos econmicos, tiene como propsito que los agentes reciban seales
adecuadas desde el sistema de precios e incorporen entre sus objetivos o funciones de
bienestar, motivaciones permanentes para hacer un manejo sustentable de los recursos
naturales y para reducir la generacin de contaminantes y residuos y con ello, los efectos
ambientales negativos inherentes. El logro de ese propsito implica disear e
instrumentar un mecanismo automtico de correccin que puede operar con una
intervencin mnima de parte de la administracin pblica o de la autoridad reguladora.
Los instrumentos econmicos pueden requerir, para su plena eficacia y eficiencia,
evaluar costos ambientales como premisa para la internalizacin, o bien, pueden operar a
partir de umbrales, arrojando como resultado precios que incorporen plenamente costos
sociales. De ah, la importancia de adoptar y aplicar metodologas de evaluacin
econmica para el ambiente, que han sido utilizadas con cierto xito en otros pases, as
como desarrollar otras nuevas.
Los instrumentos econmicos presentan ventajas que los hacen atractivos e
indispensables en la confeccin de polticas pblicas en materia ambiental.
Permiten cumplir con objetivos ambientales a un costo social mnimo.
Dan flexibilidad a los agentes econmicos en la toma de decisiones.
Reconocen y aprovechan las diferentes estructuras de costos incrementales que
enfrentan distintas empresas, procesos y tecnologas.
Promueven la innovacin tecnolgica y la minimizacin de impactos ambientales.
Pueden significar un mecanismo automtico para el financiamiento de la
infraestructura, operacin de sistemas y manejo de recursos comunes
ambientales.
Pueden generar ingresos fiscales que apoyen programas de proteccin ambiental.
Generalmente implican bajos costos administrativos o de transaccin,
aprovechando las instituciones existentes sin necesidad de crear nuevas
burocracias.
Permiten compatibilizar objetivos de poltica econmica con objetivos de poltica
ambiental.
Pueden ser un mecanismo indispensable para llevar a cabo un manejo eficiente de
recursos comunes ambientales.
En un marco de estrecha colaboracin con instituciones pblicas y privadas se
buscar promover el diseo de instrumentos econmicos que apoyen y complementen la
regulacin ambiental, tales como:
Impuestos y derechos ambientales.
Mercados de derechos transferibles.
Sobreprecios para generar fondos en fideicomiso.
Sistemas de depsito-reembolso.
Fianzas y seguros.
Derechos de uso de recursos e infraestructura.
Contratos privados.
Licitaciones en el sector pblico.
Derechos de propiedad.
119

Concesiones.
Obviamente, ningn instrumento econmico es til en todo tiempo, proceso y
lugar. Cada uno requiere ser utilizado de manera ponderada en diferentes etapas,
mercados y sistemas de manejo, considerndolos siempre de manera complementaria o
vinculada a un esquema regulatorio y normativo consecuente. La pertinencia en la
aplicacin de cada uno de los instrumentos va a depender de los costos administrativos,
del monitoreo y control, de los objetivos especficos de poltica, del nmero de actores
involucrados en cada proceso, la escala y el volumen de las operaciones, y de las
condiciones biofsicas de los procesos.
Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto, podemos sealar que dos son los
principales tipos de instrumentos econmicos que permiten que los agentes econmicos
minimicen los costos de cumplir las metas ambientales:
a) Los basados en controles de precios, y
b) Los que emplean incentivos de cantidades.
Entre los primeros se cuentan los cargos (subsidios) por unidad de
contaminacin (descontaminacin) producida y la restitucin de depsitos; en tanto que
los segundos incluyen los permisos transables245.
En general, este tipo de instrumentos incorpora el principio el que contamina
paga, en virtud del cual, como sabemos, el agente contaminador debe restituir el medio
a su situacin original.
Los instrumentos econmicos ms utilizados son :
a) Cargos por Contaminacin:
Estos corresponden a tributos impuestos por la autoridad basados en la calidad o
cantidad de contaminantes descargados en el ambiente por una instalacin industrial.
Bajo esta modalidad quien genera una descarga al ambiente, es requerido a pagar una
cierta suma de dinero por cada unidad de contaminante descargada, obligando al
contaminador a internalizar el dao que genera con cada unidad emitida de
contaminacin. 246
Para que funcione el sistema de esta naturaleza, se requiere disponer de
estndares ambientales, al respecto el sistema admite diversas variaciones, por ejemplo,
es posible que el cargo por la emisin de contaminantes que no se degraden fcilmente
sea mayor que en el caso de un contaminante ms fcilmente degradable. Por otra parte
tenemos que si el impuesto es muy elevado, se contamina menos de lo socialmente
deseado; por el contrario si el impuesto es muy bajo, la contaminacin ser alta,
degradando el medio ambiente.
Este instrumento de carcter econmico tiene importantes ventajas y tambin sus
desventajas. Como ventajas se pueden observar las siguientes: les dan incentivos a las
empresas a invertir en nuevas tecnologas de control de la contaminacin, por otro lado,
desde la perspectiva del sector pblico, se generan ingresos que pueden ser destinados a
fines ambientales. Como desventajas podemos sealar que es difcil determinar el valor
monetario del dao ambiental, tambin los requerimientos de recursos para la
245

VILLARINO H., Gonzalo. Instrumentos de Control y Regulacin Ambiental. Ediciones

Universidad Central de Chile. Santiago. 1995. Pg. 17.

246

Ibid.
120

fiscalizacin pueden ser elevados y no encontrarse disponibles, especialmente en pases

subdesarrollados.
b)Instrumentos de Mercado:
Dentro de estos instrumentos de mercado incluimos dos:
j) Permisos de Polucin Transables:
Este sistema consiste en derechos de emisin, vendidos o asignados, por la
autoridad y que pueden ser negociados, comprados y vendidos, por las fuentes
emisoras.247
Suponen una determinacin previa del nivel de contaminacin aceptable. Los
permisos pueden ser subastados pblicamente por la autoridad o entregarlos sin costos a
los usuarios.
El hecho que los permisos sean transables en un mercado competitivo, permite al
sistema satisfacer el criterio costo-efectividad. La razn es que los emisores compararn
el precio de mercado de los permisos con el costo que tiene para ellos reducir las
emisiones. De esta forma, los emisores con bajos costos de reduccin de emisiones
preferirn reducirlas antes que comprar permisos o, si tienen permisos, al reducir
emisiones podrn venderlos en el mercado. Por su parte, los emisores con altos costos de
reduccin de emisiones preferirn comprar permisos antes de disminuir sus emisiones.
Este tipo de licencias permite en el largo plazo una reduccin de la
contaminacin, ya que estimula a aquellas fuentes con costos menores de control de la
contaminacin a realizar los cambios tcnicos para ello, con lo cual pueden desprenderse
de parte de su licencia para obtener una ganancia.
La aplicacin en Chile de este instrumento est previsto en la legislacin. En
efecto, la Ley de Bases del Medio Ambiente en su artculo 48 expresa que: Una ley
establecer la naturaleza y las formas de asignacin, divisin, transferencia, duracin y
dems caractersticas de los permisos de emisin transables.
ii) Seguros de Responsabilidad:
En este caso, se trata de transferir la responsabilidad por el riesgo ambiental a
una compaa de seguros248. El monto de la prima reflejar la magnitud del dao
eventual y la probabilidad que ste ocurra. El incentivo opera debido a que el precio del
seguro ser menor mientras ms seguros y menos dainos sean los procesos. La
legislacin chilena contempla esta figura en el artculo 15 de la ley 19.300, el que se
refiere a los plazos y permisos ambientales para iniciar un proyecto.
c) Subsidios:
Este instrumento incluye, entre otros, concesiones, prstamos a tasas de inters
inferior a la de mercado, e incentivos tributarios. Los prstamos pueden estar orientados
a la compra de anticontaminantes o para entrenar al personal en tareas de control, o para
estimular la investigacin tecnolgica. Su objetivo es introducir a los contaminadores a
cambiar a su conducta o reducir los costos de la contaminacin de la que son
responsables.
d) Restitucin de Depsitos:
Este sistema consiste en que el potencial contaminador pague un depsito al
momento de comprar un bien o pedir una licencia para empezar un proceso productivo.
Dicho depsito se devuelve cuando se demuestra que no se ha producido contaminacin.
247

Ibid. Pg.18.

248

Ibid. Pg 19.
121

Este sistema es til cuando es difcil para las autoridades probar que alguien est
excediendo los lmites permitidos de contaminacin y en cambio es muy simple para las
personas probar que no estn contaminando. El sistema hace que el costo de probar que
se est actuando legalmente recaiga sobre las personas y no sobre el gobierno. 249
e) Incentivos de Cumplimiento:
Son instrumentos econmicos que se emplean para impulsar a los contaminadores
a cumplir con los reglamentos y estndares ambientales. Entre ellos estn los honorarios
no reembolsables, que se imponen como multa a los contaminadores que sobrepasan los
niveles impuestos por la reglamentacin. Son de este tipo tambin, las asignaciones de
responsabilidad, mecanismos que operan mediante una sentencia de un tribunal cuando
ocurre un accidente de caractersticas ambientales, en este caso el tribunal asigna un
monto de reparacin a las vctimas. Sin duda esto incentiva a las empresas a tomar
resguardos.
11. Criterios ecolgicos:
Plantean metas u orientaciones generales que deben de seguir ciertos procesos o
actividades en trminos de la poltica ambiental del pas. Ms que ser un instrumento de
regulacin coactivo u obligatorio, es un instrumento propositivo de definicin de
perspectivas.
12. Informacin ambiental:
En el esclarecimiento de costos para la asuncin de responsabilidades privadas y
pblicas la informacin es un prerequisito. La informacin ambiental se constituye as en
un instrumento que debe nutrir un proceso de entendimiento y conocimiento de variables
y procesos relevantes, para coadyuvar a modificar conductas con un sentido de
sustentabilidad. En otras palabras, es preciso ofrecer a la sociedad recursos de
informacin para inducir los cambios necesarios y aprovechar las oportunidades
existentes.
La sociedad moderna tiende a ser un sistema altamente descentralizado y plural,
gobernado por infinidad de decisiones individuales y empresariales en mercados que
definen patrones de localizacin, as como la modalidad e intensidad de las actividades.
Dado que stas se nutren de una caudalosa iniciativa y libertad individual, con buena
informacin y con mecanismos para diseminarla y discutirla pblicamente, stas pueden
constituirse en un motor eficaz de viabilidad ecolgica. La informacin soporta en los
sistemas de mercado, intrincados mecanismos de ajuste y autorregulacin, a travs de
cambios y adaptaciones en el desempeo econmico de grupos, empresas e individuos.
La informacin ambiental es fundamental para establecer horizontes de poltica,
objetivos y prioridades, para evaluar el desempeo de las propias polticas. Igualmente,
la informacin contribuye a facilitar la accin colectiva y ensanchar los mrgenes de
maniobra de la autoridad al crear y documentar consensos sociales.
La asuncin de responsabilidades pblicas por parte de los actores individuales es
un prerequisito para el desarrollo sustentable. Esto presupone un proceso de
entendimiento y conocimiento de las variables y procesos relevantes, que sea un factor
coadyuvante para modificar conductas en el sentido correcto. En otras palabras, es
importante ofrecer a la poblacin recursos de informacin para realmente inducir el
cambio y aprovechar las oportunidades existentes.
249

Ibid.
122

La informacin tambin puede operar como un mecanismo de retroalimentacin

para el entendimiento por parte de la poblacin, de las consecuencias sobre el ambiente
de sus acciones y de sus conductas. Este circuito de informacin se completa cuando las
personas modifican su comportamiento a la luz de la comprensin ganada.
La informacin confiable, completa y oportuna es, desde luego, un prerequisito
para la toma de decisiones y para poder mantener informado al pblico. 250 Un sistema
de informacin debe integrarse con elementos clave del sistema de precios, datos sobre el
estado del medio ambiente, indicadores de tendencias y horizontes y valuacin
econmica de costos y beneficios sociales ambientales, estado real de los ecosistemas y
elementos del medio ambiente, sistemas permanentes de datos estadsticos sobre
contaminantes en suelos, aire, ros y mares de toda la Repblica, as como un anlisis de
los elementos y recursos cientfico/tecnolgicos con que cuenta el pas. Los indicadores
identifican las variables clave dentro de procesos dinmicos de cambio ambiental,
registran la evolucin del ambiente, y de esta forma dirigen la atencin pblica hacia el
verdadero espacio de oportunidades de poltica.
13. Educacin e investigacin:
La educacin es un proceso por el cual las sociedades transmiten de una
generacin a otra la herencia cultural indispensable para cumplir objetivos de
supervivencia y bienestar, y para perseguir destinos que cada colectividad formula para s
misma. El proceso educativo queda entonces entrelazado funcionalmente al proceso
histrico, como cdigo y variable dependiente al mismo tiempo. En nuestras sociedades,
la mayor parte de los acervos culturales y cdigos de conducta son transmitidos a travs
de la educacin. Puede pensarse en la educacin ambiental como mecanismo para lograr
un cdigo de conductas consistente con la gran diversidad y complejidad ecolgica no
solo de nuestro pas sino que de los dems pases del continente, y con el avanzado nivel
de deterioro que presentan los ecosistemas como sustrato biofsico del desarrollo.
En este sentido, la educacin ambiental formal opera facilitando al individuo y a
la colectividad los medios para interpretar la interdependencia en el tiempo y en el
espacio de fenmenos biofsicos, sociales y econmicos; difunde informacin y
alternativas; desarrolla un sentido de responsabilidad y solidaridad; e induce cambios de
valores y conductas. La educacin ambiental no formal o extraescolar, juega un papel
extremadamente relevante al ofrecer marcos educativos ms verstiles y diversificados,
involucrando directamente a la poblacin tanto escolarizada como no escolarizada de
todas las edades, en actividades y compromisos, con una doble funcin concientizar y
capacitar. En este mbito, los medios de comunicacin masiva ofrecen un gran poder de
penetracin y capacidad de llegar a muchos sectores de poblacin que es imposible o
ineficiente tratar de alcanzar por otros medios formales o no formales, teniendo adems
un gran potencial de propagar hechos y conductas, y de movilizar a la opinin pblica en
procesos cooperativos y de participacin social.
Debe destacarse, particularmente el potencial de la educacin ambiental para
inhibir conductas oportunistas o no solidarias que obstaculizan el manejo de adecuado de
recursos comunes ambientales, y en general de las polticas e iniciativas de proteccin
ambiental, especialmente, dado que la eficacia de los propsitos en este campo depende
de la modificacin en el comportamiento cotidiano de millones de personas (productores,
250

BRAES BALLESTEROS, R. Op. cit. Pg. 183.

123

consumidores). En particular, ante procesos de deterioro que requieren una atencin

urgente y diferenciada, la educacin puede reforzar el cumplimiento de normas jurdicas
o la aceptacin de ciertas medidas de poltica. No cabe duda que la educacin tiene una
gran responsabilidad en la gestacin y desenvolvimiento de lo que se denomina
conciencia ecolgica de la sociedad251, acelerando el trnsito por diferentes etapas de
la misma, desde la simple preocupacin y denuncia hasta la decisin de cooperar y
participar, e internalizar costos y responsabilidades.
La problemtica ecolgica es de las ms complejas que han enfrentado la
sociedades humanas. Los aspectos cientficos y tcnicos de la lucha contra la
contaminacin, la conservacin ecolgica, y la restauracin, requieren de personal
capacitado tcnica y cientficamente. No slo el pas necesita de los tcnicos capaces de
instrumentar metodologas desarrolladas en otras partes del mundo y que crecientemente
implican un grado de sofisticacin muy alto, sino que existe una multitud de problemas
de carcter local para los cuales resultan inaplicables soluciones exgenas. Por ello,
creemos que nuestro pas necesita invertir recursos en la formacin de cuadros cientficos
e instituciones con la capacidad de realizar la investigacin cientfica creativa y original.
Los resultados de la formacin de recursos humanos siempre se observan a largo plazo, y
un programa de becas, apoyos a instituciones estatales y a proyectos de investigacin
deber de mantenerse a lo largo de varios aos para empezar a rendir frutos. Sin
embargo, la ausencia de una poltica explcita de apoyo y estmulo a la investigacin y la
formacin de recursos humanos a este respecto tendra tambin efectos muy negativos a
largo plazo.
14. Convenios, acuerdos y participacin:
Existen en la actualidad diversas instancias del diseo de la gestin y la poltica
ambiental en las que participan activamente ciudadanos o sectores organizados de la
poblacin, tanto instituciones acadmicas y grupos de inters como organismos no
gubernamentales. Estos pueden integrarse en mbitos tcnicos, administrativos,
econmicos y consultivos para asumir responsabilidades en una tarea importante de
diseo y aplicacin de polticas ambientales y en la atencin de problemas especficos.
De hecho, la concertacin para promover la participacin y la corresponsabilidad social
en la gestin ambiental, se constituye en un instrumento muy poderoso para ampliar las
capacidades y los alcances de la poltica, as como de planes, programas y proyectos.
15. Verificacin, control y vigilancia:
En gran medida el xito de los instrumentos regulatorios planteados depende de
que existan instancias de verificacin de su cumplimiento. Sin ellas estaramos ante un
vaco que hara que su efectividad fuera mnima. Estas actividades requieren gran
cantidad de recursos materiales y particularmente humanos, y encuentran una mayor
efectividad cuando se basan en una amplia participacin social.
16. Estndares:
Constituye una de las formas de regulacin directa ms usada en el mundo. Los
estndares definen los objetivos ambientales y establecen el monto permisible o la
concentracin de algn tipo de sustancias o descargas en el aire, agua, tierra o productos
de consumo.252
Suelen existir estndares que fijan la calidad del ambiente, los que son usados
251

Ibid. Pg. 185.

124

preferentemente para la proteccin de la calidad del aire y del agua, por ejemplo. Para
cumplir con el estndar determinado, las fuentes deben preocuparse que las descargas
contaminantes no sobrepasen un cierto lmite.
Es posible aplicar estndares diferentes a distintas fuentes contaminantes, por
ejemplo, unos a plantas nuevas y otros a plantas antiguas; o lo que sucede en nuestro pas
respecto a los automviles con convertidor cataltico y aquellos que no lo tienen.
CAPTULO IV.POLITIZACIN DEL TEMA AMBIENTAL:
Los enfoques sobre la cuestin ambiental de la mayora de los sectores polticos o
sociales queda reducida a problemas tales como la polucin, la contaminacin de las
aguas, el uso de recursos naturales no renovables, etc., sin que se tenga una concepcin
general sobre lo que debe ser una poltica ambiental que permita perfilar las posturas
sectoriales.
Quien s tiene, en el orden poltico contingente, una concepcin global del tema
es el llamado "fundamentalismo ecolgico" que parti siendo expresado por los grupos
ecologistas y que ha terminado siendo asumido por los sectores socialistas ortodoxos
como una suerte de utopa de reemplazo luego del colapso del paradigma marxista. "Su
consigna es cuestionar a fondo el modelo de desarrollo basado en la economa de libre
mercado a partir de un planteamiento bsico: tal esquema sera incompatible con la
preservacin de un medio ambiente sano."253
Las posiciones fundamentalistas permaneceran aisladas si no existiera un amplio
consenso social en torno a los problemas ambientales. Al existir tal consenso, de una
preocupacin positiva por un problema serio se deriva el riesgo de que algunos
postulados fundamentalistas se internalicen con relativa facilidad en quienes no tienen
una concepcin clara sobre la plena compatibilizacin del mercado y los principios
ecolgicos.
Para entregar una visin alternativa a las posiciones fundamentalistas, se
analizarn sumariamente los postulados que sobre temas ambientales asume la moderna
concepcin de libre mercado que funda las relaciones econmicas y sociales en muchas
partes del mundo.
1.- Las Premisas Conceptuales de la Politizacin de lo Ecolgico:
e) El cuestionamiento al esquema de libre mercado en cuanto factor de
degradacin del medio ambiente.
Desde hace algunos aos y cuando ya era posible advertir la crisis terminal de los
socialismos reales, comenz una instrumentalizacin poltica de los temas ambientales.
La cuestin ecolgica no era nueva. Ya se haba expresado de manera catastrfica en los
anlisis y conclusiones del Club de Roma.

252
253

VILLARINO, G. Op. cit. Pg. 16.

BENAVENTE, Andrs y JARAQUEMADA, Jorge. Instrumentalizacin Poltica del Tema

Ambiental. Ecoweb. 18 de Septiembre de 1996.

125

De manera apocalptica en Los lmites del crecimiento se pronosticaba que si

no se condicionaba el desarrollo, se vivira universalmente un brusco agotamiento de los
recursos naturales y se producira una importante cada de la alimentacin per cpita.254
Algunos aos ms tarde, en la misma lnea interpretativa, se publicaba un
documento de Eduard Pestel y Mihajlo Mesarovic en que se planteaban algunas
rectificaciones. El colapso ya no se vea como total y absoluto, sino que lo que era dable
esperar eran crisis localizadas en la periferia (usando una conceptualizacin tributaria de
la Teora de la Dependencia de los aos sesenta).
La crisis, en suma, no ser de tipo planetaria, sino sectorial.255
Tanto las conclusiones del Club de Roma como los estudios de los autores
indicados constituyen un punto de partida para lo que se transformar rpidamente en un
cuestionamiento global al sistema capitalista. Recientemente, un investigador mexicano,
ha dicho sobre este tpico que la expansin y el predominio global del modelo
civilizatorio occidental (materialista, tecnocrtico, capitalista) no ser, como lo vislumbra
la perspectiva triunfal que se nutre de los acontecimientos ms recientes (incluyendo la
guerra del Prsico), un acomodamiento duradero. Por el contrario, existen evidencias de
que el acentuamiento y la homogeneizacin del planeta que pudiera resultar de la
consolidacin del modelo de Occidente puede dar lugar a ms de un fruto deletreo (..)
Tres son los fenmenos que ms destacan en el entramado de contradicciones que perfila
la actual expansin civilizatoria: el incremento de la marginacin y la pobreza, la crisis
de la condicin humana, y la crisis ecolgica del planeta256
Las crticas al crecimiento capitalista adoptadas desde una ptica ecolgica
fueron derivando en argumentaciones politizadas. Comienzan a surgir primero los
movimientos ecologistas, que se plantean como grupos antisistmicos y de alguna forma
herederos de los jvenes contestatarios de izquierda que haban cifrado esperanzas en la
lucha revolucionaria. Despus esas argumentaciones y posiciones terminaran siendo
adoptadas por los partidos socialistas tradicionales.
Como lo plantea el socilogo Rafael de la Cruz el ecologismo se presenta como
un nuevo radicalismo, como una nueva manera de entender y practicar la poltica257
Los mismos que antes presentaban la dicotoma entre reforma y revolucin son
los que con dogmatismo y fanatismo enfatizan un dilema igualmente vaco de contenido:
desarrollo o preservacin ecolgica.
El ecologismo politizado ha sido asumido por los mismos que en otra poca eran
los apologistas de la revolucin cubana en cuanto posibilidad de reactualizar la
metodologa insurreccional leninista, en funcin de derrocar por la fuerza al sistema
capitalista258. El lazo vinculante -aparte de la oposicin al capitalismo- es el lanzamiento
254
255

BENAVENTE, A. y JARAQUEMADA, J. Ibid.

MESAROVIC, Mihajlo y PESTEL, Eduard. La Humanidad en la Encrucijada. Fondo de

Cultura Econmica. Mexico. 1975. Pg. 7

256

TOLEDO, Vctor Manuel. Modernidad y ecologa. En: Revista Nexos N 169. Mxico. Enero

de 1992.
257

DE LA CRUZ, Rafael. El Ecologismo. Reforma o Revolucin?, En: Revista Nueva Sociedad

N 87. Caracas. Venezuela. Enero - Febrero de 1987.

258

BENAVENTE, A. y JARAQUEMADA, J. Ibid.

126

de la utopa de la creacin del hombre nuevo. Ayer sera el hombre nuevo que realizara
el ideal de la sociedad socialista. Hoy es el hombre nuevo que reconciliara al hombre
con la naturaleza.
Un buen exponente de este viraje temtico de los marxistas ortodoxos es Ren
Dumont. En un libro que publicara en 1974, el otrora ardiente defensor de la revolucin
cubana, postula la creacin del hombre nuevo, dando un vuelco completo a todas
nuestras concepciones en materia de enseanza, para construir una sociedad nueva en la
que cada quien tomara parte en los trabajos manuales. Necesitamos una nueva moral,
una nueva fe, de la que China y Vietnam nos dan ejemplos parciales259
La cita de Dumont es de suyo reveladora. Es posible encontrar los mismos rasgos
mesinicos y voluntaristas del socialismo tradicional. Ya el ttulo de la obra ecolgica es
decidor Utopa o muerte, toda una consigna que viene a reemplazar el lema de los
revolucionarios cubanos -usado en nuestro pas por el MIR Patria o Muerte. Cuando
alude al Fin de la sociedad del despilfarro se est aludiendo al fin y superacin del
capitalismo, y por ende, tal como el autor lo admite expresamente, al advenimiento de
una sociedad nueva promovida por el hombre nuevo. Sin duda, una fraseologa
demasiado gastada y fracasada para sustentar algo que posa de ser nuevo.
Por su parte el historiador marxista Michael Lowy ha sealado que la ecologa
es una crtica radical al modelo industrial de civilizacin en su formacin capitalista... y
se relaciona con el intento de crear una nueva sociedad donde se restablezca la relacin
armnica entre el hombre y la naturaleza260
El mensaje de la ecologa socialista, como algunos -entre ellos el propio Lowydenominan a este movimiento, es el seguimiento de una nueva utopa. Sin embargo, no
se trata slo de eso. Se ha terminado por admitir, por los sectores socialistas ortodoxos, la
universalizacin de los principios de la economa de mercado como una realidad que no
se puede dejar de constatar. Ello no slo se aprecia con los ajustes econmicos en Rusia
-que fue el corazn de la ex Unin Sovitica- sino que por necesidad, la propia Cuba
castrista ha debido abrirse a la inversin extranjera, dictando al efecto disposiciones
especiales de corte capitalista. Saben que las premisas del socialismo real o del
marxismo tradicional no son defendibles, ni menos pueden presentarlas como alternativa
de futuro.
Ciertamente estas fuerzas no estn por sumarse bajo pretexto alguno a los
partidarios del nuevo orden social. Y se han dedicado a buscar alguna fundamentacin a
partir de la cual poder construir una nueva alternativa frente a la concepcin que se
deriva del libre mercado.
No lo hacen atacando sus efectos econmicos, porque saben bien que ello sera
una crtica de corto plazo, pues slo podra mantenerse mientras duren las consecuencias
del shock, debiendo reconocer despus un sustantivo mejoramiento no slo de las
economas nacionales, sino de los niveles de vida de la poblacin.
Tampoco insisten demasiado, salvo como crtica puntual, en presentar al modelo
de libre mercado como desvinculado a los intereses de la persona (la economa debe estar
al servicio de la persona), tanto porque quienes fueron impulsores de la economa
259

DUMONT, Ren. "Utopa o Muerte": el fin de la sociedad del despilfarro. Caracas. Venezuela.

Editorial Monte Avila. 1974. Pg. 56.

260

Citado por BENAVENTE, A. y JARAQUEMADA, J. Ibid.

127

planificada que no tienen solvencia moral para hacerlo, como porque los resultados de la
aplicacin del modelo favorecen ampliamente el desarrollo pleno de las potencialidades
de la persona. En efecto, al fundarse, en la plena vigencia del principio de la libertad
individual, no puede existir un modelo societal ms enaltecedor del rol de la persona que
el de libre mercado.
Han encontrado entonces en la cuestin ecolgica un asidero en el cual sustentar
sus afanes de elaborar una construccin terica y poltica que se presente como
alternativa al modelo de libre mercado. Es claro que la preocupacin por la preservacin
ambiental provoca los ms amplios consensos y las ms extendidas preocupaciones. Por
lo tanto, saben que operan sobre un terreno frtil para introducir premisas ideologizadas.
Plantean que es el modo de produccin capitalista el orden social antagnico a
la estabilizacin ecolgica. El cientista social boliviano Mario Arrieta apunta Que la
destruccin ecolgica y la degradacin del medio ambiente es resultado del modo de
produccin capitalista, es algo que quiz slo los economistas no saben. El capitalismo
avanza merced a dos sobreexplotaciones: la del hombre y la de la naturaleza261.
No se quedan en eventuales correcciones, sino que se proponen la sustitucin
total del sistema en nombre de la construccin utpica de la reconciliacin entre el
hombre y la naturaleza en una sociedad sin capitalismo y, por lo mismo igualitaria. De
alguna forma se trata de llegar a la misma sociedad comunista por una va distinta a la
revolucionaria agotada y fracasada.
Sin embargo, al igual que la utopa comunista, la utopa de la ecologa socialista
-para usar un trmino de Lowy- no es precisada. No se dice como operara. Por lo tanto
debe entenderse que slo tiene un sentido mstico, pero que como tal pretende ser
esgrimido para cuestionar el actual modelo de desarrollo.
Las consideraciones utpicas que hemos descrito no se quedan en el nivel de las
proposiciones tericas sino que han permeado el campo de lo poltico, para situarse desde
esta perspectiva como factores de amenaza concretos para la vigencia del actual sistema
de desarrollo.
En Brasil, el Partido de los Trabajadores, se inscribe en la perspectiva de
cuestionar al sistema capitalista desde un enfoque ecolgico. En una declaracin hecha
pblica ante la Cumbre de Ro de Janeiro plantea lo siguiente: El PT desde su fundacin
ha construido una concepcin anticapitalista a partir de una perspectiva eco-socialista.
Adems de tan explcita definicin, fundamenta su crtica: El deterioro ambiental que
hoy amenaza al planeta es la expresin de los valores de una sociedad que mercantiliza
las relaciones entre los hombres, produciendo la injusticia social y la destruccin del
patrimonio natural e histrico262.
Tales crticas hacen concluir al Partido de los Trabajadores que como ecologistas
y socialistas no se limita a formular una poltica de preservacin ambiental, sino a
elaborar un modelo de desarrollo alternativo al que se sustenta en el libre mercado,
alterando radicalmente las actuales estructuras de produccin, pudiendo entonces
compatibilizarse crecimiento, proteccin ambiental y justicia social. El caso del Partido
261

ARRIETA ABDALA, Mario. Poltica y Ecologa en las formaciones econmicas americanas.

En: Revista Nueva Sociedad N 87. Caracas. Venezuela. Enero - Febrero de 1987.
262

PARTIDO DE LOS TRABAJADORES DE BRASIL. El Partido de los Trabajadores y la

Conferencia de Ro 92. En: Revista INPRECOR para Amrica Latina N 23. Pars. Julio de 1992.
128

de los Trabajadores es indicativo de cmo las teorizaciones del fundamentalismo

ecolgico pueden llegar a convertirse en proposiciones especficas que se incorporan al
debate poltico cotidiano con una perspectiva de poder.
b) El ecodesarrollo como nuevo paradigma socialista y el intento de generar
una cultura alternativa a la razn del mercado:
En una posicin menos utpica que la ortodoxia marxista que ha asumido
criterios de fundamentalismo ecolgico, se sitan ciertos sectores socialistas que plantean
una estrategia de desarrollo delineada, alternativa al sustentado en los principios del libre
mercado. Son los sectores que hablan de ecodesarrollo. Encuentran en las premisas
del Club de Roma y de sus seguidores las pautas adecuadas para una modelizacin del
sistema mundial, aunque reconocen que sus primeros inspiradores son los socialistas
utpicos del siglo XIX como Saint Simon, Proudhon y Fourier263.
Se sostiene por esta teora que hay ecosistemas y una necesidad de preservar su
equilibrio que es fracturado cada vez ms fcilmente por los estilos de desarrollo 264.
Nuevamente, se parte de un punto en que hay convergencia de anlisis: efectivamente se
tienen ecosistemas, cada cual con sus propias caractersticas. Pero se termina en
proposiciones instrumentalizadas de los requerimientos ecolgicos a fin de proponer una
modelizacin, es decir, una regulacin absoluta del desarrollo. El riesgo de esta
postulacin es que la ecologa al prevalecer sobre el desarrollo, determinara una sola
forma de desarrollo, con lo cual el crecimiento estara limitado, que por lo dems era la
aspiracin del Club de Roma.
Los propulsores del ecodesarrollo asumen como criterios de diagnstico
razonamientos pesimistas, como los propuestos por Phillippe Saint Marc: la
progresin de los perjuicios ecolgicos supera al crecimiento econmico, la regresin del
medio ambiente es superior a la progresin del nivel de vida, la regresin del medio
ambiente reduce el bienestar en mayor medida de lo que aumenta la progresin del nivel
de vida265. Sostienen que para neutralizar los efectos negativos de los actuales
desequilibrios ecolgicos, es necesario establecer frenos al desarrollo capitalista,
terminando con lo que ellos llaman el culto al PNB. Para ello la planificacin debe
cumplir un importante rol en la preservacin del medio ambiente.
Nuevamente se encuentra un papel aparentemente positivo para la planificacin,
y con ello para un rol expansivo del Estado. En aras de la preservacin ambiental, la
planificacin puede pretender sustituir a la prctica de la libertad individual, a la libre
competencia, a la libre iniciativa. Entre los seguidores del ecodesarrollo tambin hay
proposiciones utpicas como la sustentada por Jan Tinbergen quien sostiene la
imperatividad de alcanzar a nivel mundial una economa socialista, debiendo existir
autoridades planetarias, tanto para lograr efectivamente la preservacin del medio
ambiente, como para impulsar el desarrollo en los pases pobres.266
Uno de los sustentadores del ecodesarrollo es el filsofo francs Roger Garaudy.
Ex dirigente del Partido Comunista de su pas, propiciador de un dilogo entre cristianos
263

BENAVENTE, A. y JARAQUEMADA, J. Ibid.

264

Ibid.

265

SAINT-MARC, Phillippe. Socializacin de la Naturaleza. Madrid. Espaa. Ediciones

Pensamiento y Ensayos. 1977.

266

BENAVENTE, A. y JARAQUEMADA, J. op. cit.

129

y marxistas en la dcada del sesenta, posteriormente adherente al Islam, del cual tambin
termina marginndose. En su libro ecologista Una Nueva Civilizacin. Un Proyecto de
Esperanza, emplea un trmino que se ha extendido en la crtica socialista al desarrollo
capitalista y al libre mercado Capitalismo Salvaje. Su aplicacin se traduce en la
erosin de recursos y en contaminacin creciente y condiciona la vida social misma. La
solucin es, nuevamente, el construir nuevos valores para fundar una nueva sociedad, a
travs del sistema educacional. De esa tarea debera encargarse el Estado.267
Los sostenedores del ecodesarrollo estn claros que su propuesta no puede
quedarse slo en el plano de la denuncia ecolgica o del mero cuestionamiento a una
estrategia de desarrollo econmico, sino que tiene que plantearse tambin en el terreno
poltico. El ecodesarrollo, en su versin menos utpica, supone un proceso de desarrollo
que postule y respete el equilibrio de los ecosistemas, lo cual se logra mediante la
planificacin estatal que regule y limite el crecimiento. Del ecodesarrollo se pasa
entonces a la ecopoltica que postula el investigador de la CEPAL y cientista poltico
brasileo Roberto Guimaraes, la que "surge del reconocimiento de que para superar la
actual crisis ecolgica y ambiental habr que tomar decisiones polticas. En este proceso
algunos intereses sern favorecidos ms que otros".268
Hay un sector de ecologistas socialistas que conforman la versin ms politizada
en la elaboracin de una estrategia de desarrollo compatible con las exigencias
ambientales. Son los que postulan el llamado "Modelo de Bariloche", aludiendo al lugar
en que se reunieron. Proponen al socialismo como la nica forma de alcanzar la armona
entre crecimiento y ecologa. Denuncian como un obstculo a esa armona la reparticin
desigual del poder a escala mundial, lo cual se deriva de la vigencia del sistema
capitalista. Heredero de la Teora de la Dependencia, se seala que dos de las expresiones
de este desequilibrio son: la contaminacin en consecuencia de factores socioeconmicos
y polticos que se derivan del imperialismo capitalista, y la desigualdad al interior de
las sociedades nacionales se da entre un centro que posee riqueza y que tiende al
superconsumo y una periferia caracterizada por la miseria. Para solucionar esos dos
conflictos: entre sociedades nacionales y al interior de stas, se propicia el socialismo,
entendido en su proyeccin ecolgica como un modelo destinado a la conservacin de
los ecosistemas, el cual no se lograr sino hasta que se haya alcanzado por todos el
nivel de satisfaccin de necesidades bsicas. Slo entonces se lograr el equilibrio
ecolgico269.
En este sector ambientalista debemos inscribir al historiador chileno, Luis Vitale,
ex miembro del MIR, autor del libro Hacia una Historia del Medio Ambiente 270, cuya
hiptesis consiste en que no bastan con colocar lmites al crecimiento para la
267

TAMANES, Ramn. Ecologa y Desarrollo. Madrid. Espaa. Alianza Universidad. 1979.

268

GUIMARAES, Roberto. Brasil vuelve al banquillo: la ecopoltica de la destruccin de la

amazonia. En: Revista Nueva Sociedad, N 109 . Septiembre - Octubre de 1990.

269

CARDENAS, Martha. Poltica Ambiental y Desarrollo. Un debate para Amrica Latina.

Mexico. Ed. FESCOL. 1986. Pg. 94.

270

VITALE , Luis. Hacia una Historia del Medio Ambiente. Caracas. Venezuela. Editorial Nueva

Sociedad. 1983.
130

preservacin ambiental, sino que lo que se debe hacer es sustituir el capitalismo por un
socialismo ecolgico.
Justo es sealar que el socialismo democrtico europeo no comparte los criterios
de la ortodoxia, teniendo en cambio una propuesta ambiental basada tanto en el consenso
de los sectores y actores involucrados en el problema, como en la premisa que hay que
compatibilizar crecimiento con preservacin ambiental. En su crtica a las posturas
ortodoxas, el P.S.O.E, por ejemplo, seala como factor negativo en el debate ecolgico
el cultivo monotemtico y cuasi religioso de la crisis medioambiental, que es la
perspectiva reduccionista y estrecha propia de los ecologistas fundamentalistas271. Por el
contrario, los socialistas espaoles afirman que su compromiso va indisolublemente
unido a la idea de lograr la necesaria compatibilizacin de los factores de desarrollo y los
factores del medio ambiente... El modelo de desarrollo cualitativo y sostenible que
defendemos es adems condicin indispensable para la proteccin del medio
ambiente.272
c) El cuestionamiento a la Empresa privada como agente de desarrollo:
Si se critica al sistema capitalista de manera genrica, se cuestiona tambin a la
empresa privada, agente principal del esquema de libre mercado, por su responsabilidad
en el denominado desequilibrio ecolgico.
Ella aparece como beneficiaria y usuaria de recursos que el sistema de mercado
mundial ha colocado a su disposicin de manera desigual. Los tratados internacionales
sobre comercio que favorecen el desarrollo de la libre empresa tambin son puestos en
tela de juicio, en cuanto son percibidos como factores que generan desigualdad social y
un supuesto agudizamiento de los problemas ecolgicos.
En un documento elaborado en Pars se dice al respecto que es vital que el
mundo se oriente hacia un sistema de comercio justo en lugar de uno de comercio
libre. Es necesario que la Ronda de Uruguay no trate asuntos como los subsidios,
derechos de propiedad intelectual y agricultura sin tomar en cuenta las preocupaciones
ambientales y las aspiraciones legtimas al desarrollo de los pases del tercer mundo. Se
plantea que el uso sostenible del medio ambiente demanda una sensibilidad ecolgica
en la toma de decisiones. En concreto, en materia agrcola se muestran partidarios que en
los pases del sur del planeta deben llevarse a cabo reformas agrarias, introduciendo
empresas comunitarias, para responder a las demandas ecolgicas. Se dice al efecto:
Una distribucin equitativa de la tierra es una medida clave para introducir la equidad
en los programas de desarrollo del sur273.
La empresa privada, en su proyeccin ms amplia es presentada como un
fenmeno antinatural, por lo menos en Amrica Latina y en el llamado Tercer Mundo,
dado que su incorporacin al sistema econmico represent el fin de una etapa
comunitaria. Se recurre entonces a una sobrevalorizacin de lo ancestral para presentarlo
271

BENAVENTE, A. y JARAQUEMADA, J. op. cit.

272

CERCAS, Alejandro. Los Socialistas y el Medio Ambiente. En: Revista Leviatan. N 42.

Madrid. Espaa. Invierno de 1991.

273

Conferencia No Gubernamental "Races del Futuro", Pars Diciembre de 1992. "Agenda Ya

Wanachi (Gente de la Tierra). En: Revista ALAI N 147-148. Canad. Enero - Febrero de 1992.
131

como una suerte de paradigma del futuro, plenamente concordante con esa sociedad
nueva y ecolgica que se plantea como deseable.
En el mismo documento ya citado se dice: Los grupos dominantes han utilizado
a menudo su poder econmico y podero tecnolgico para apropiarse de los recursos
naturales y el hbitat de los pueblos marginados. Esto ha conllevado a su mayor
empobrecimiento y a una aculturizacin brutal. La justicia social exige que estos grupos
reconquisten su poder de controlar los recursos naturales y de utilizar su tradicional
prudencia ecolgica para manejarlos y utilizarlos de manera sustentable para la
sobrevivencia y crecimiento274.
Obviamente que el planteamiento anterior se sita en una perspectiva utpica,
pues, es imposible el retorno a una sociedad artesanal, pero al haber sido propuesto en los
umbrales de la Conferencia de Ro de Janeiro sobre problemas ambientales de 1992,
importa la vigencia plena de concepciones socialistas que en ltima instancia propician el
fin de la iniciativa privada empresarial, con su propia razn competitiva, para propiciar
una cultura y una economa que definan a una sociedad comunitarista.
El socilogo Fernando Mires expondr en una ponencia presentada a la
Conferencia No Gubernamental mencionada los parmetros generales en los cuales se
inserta esta alternativa del socialismo ecolgico que cuestiona el rol empresarial.
Seala, en primer lugar, que debe superarse la Economa del Crecimiento, por
una Economa Ecolgica, la que debe comenzar a ser articulada para levantarse como
alternativa vlida frente al modelo de desarrollo neoliberal. En funcin de ello aboga por
la socializacin de los conocimientos tcnicos y cientficos, por el reemplazo de la
produccin masificada por la produccin artesanal, por el impulso de las cooperativas
como agentes de reemplazo de la empresa privada, por la primaca de los mercados
locales o interregionales en vez de predominio del mercado mundial.
En segundo lugar, plantea una crtica de fondo a la sustentacin econmica del
modelo de desarrollo de libre mercado. Tal planteamiento econmico ignora, a juicio del
autor, la participacin de la naturaleza en los proyectos econmicos. Por lo mismo la
llamada economa del crecimiento produce daos ecolgicos incalculables e
incuantificables. Mires puntualiza: Los economistas del crecimiento estn dispuestos a
arriesgar a miles de seres humanos por la sencilla razn de que todava no poseen el
clculo exacto de cuantas sern las personas que perdern la vida275. Se trata sin duda de
una crtica de caricatura tendiente a ir produciendo una deslegitimacin social de los
pilares de sustentacin intelectual del modelo de desarrollo de libre mercado.
En tercer lugar, y esto es lo ms importante de su planteamiento, apunta que est
empezando a expandirse la razn ecolgica, lo que se ve demostrado por el hecho de
que el avance de las ideas polticas recurren al saber ecolgico. Su esperanza radica en
que un nuevo estilo de pensamiento puede imponerse erosionando las convicciones
establecidas, para lo cual hace suyas las expresiones del poltico alemn Kurt
Biedenkopf, quien indica que las economas industriales en virtud de un crecimiento que
opera sin consideracin a los valores ecolgicos, se encuentran en una crisis de
limitabilidad. El mercado ya no se encuentra en condiciones de ofrecer soluciones, las
que slo pueden provenir de un cambio radical de los modos de pensar dominantes276.
274

Ibid.

275

MIRES, Fernando. Las Razones del saber Ecolgico. En: Revista ALAI. Citada.
132

A partir del cuestionamiento al sistema de libre empresa, se ha formulado una

crtica al proceso privatizador, en cuanto afianza el rol de la empresa privada en una
estrategia de desarrollo. Con las privatizaciones se agravara lo que fundamentalismo
ecolgico denomina sobreexplotacin de los recursos ambientales. En palabras de
Nicolo Giglio en las privatizaciones hay apropiaciones privadas de bienes ambientales,
cuestin que es favorecida por la reduccin o supresin de actividades fiscalizadoras;
presin para hacer ms rentable las inversiones y atraer capitales y que repercutir en
esfuerzos para externalizar costos277.
d) El fortalecimiento del rol del Estado por la va de la preservacin
ambiental:
El fortalecimiento del rol del Estado a partir de los planteamientos ambientales es
la conclusin necesaria de las posiciones fundamentalistas, an cuando tambin la crtica
al sector privado es menos radicalizada.
Para justificar una mayor intervencin del Estado se plantean esquemas
caricaturizados. A juicio de ellos, la poltica econmica de libre mercado a partir de la
aplicacin del principio de la reduccin del dficit fiscal genera la contraccin del
presupuesto de gastos corrientes y de capital en el sector pblico, lo que a su vez deriva
en una supresin o reduccin de las actividades fiscalizadoras y la supresin o reduccin
de actividades de estudios de evaluacin de los efectos ambientales. La aplicacin de
tales instrumentos, acarreara consecuencias negativas para el equilibrio ecolgico, tales
como la invasin de reas protegidas con propsitos de extraccin ilegal de especies
valiosas, contaminacin en el medio urbano y destruccin de ecosistemas de importancia.
Los partidarios de la aplicacin de criterios estatistas para abordar la cuestin
ambiental encuentra en el denominado Informe Brundtlan - en razn de que fue
elaborado por una Comisin de Naciones Unidas presidida por la noruega Gro Harlem
Brundtlan- publicado en 1987, un buen asidero argumentativo, que les ofrece la ventaja
de tener el patrocinio del alto organismo internacional.
Se establecen principios generales como los siguientes: Los Estados deben
conservar el medio ambiente y los recursos naturales y utilizarlos en favor de las
generaciones presentes y futuras... Los Estados deben disear normas adecuadas para
la defensa del ambiente... Los Estados deben cuidar que la conservacin del ambiente
forme una parte integral de la planificacin y ejecucin en las actividades en
desarrollo278.
Sin desconocer que la actividad de los Estados tiene importancia cuando de
preservacin ambiental se trata, puesto que al fin y al cabo es potestad de ellos dictar las
correspondientes legislaciones, resulta exagerado estimar que slo reforzando el poder
regulador del Estado la problemtica ambiental se va a resolver. Con tal espritu se
276

Ibid.

277

GIGLIO, Nicolo." Medio Ambiente y Recursos Naturales en el Desarrollo Latinoamericano".

En: Sunkel, Osvaldo "El desarrollo desde dentro. Un enfoque neostructuralista para Amrica
Latina". Mxico. Ed. Fondo de Cultura Econmica. 1991. Pg. 265.
278

DE LA COURT, Thijs. El Desafo Ecolgico de los 90. Desarrollo Sustentable ms all de

Brundtland. Santiago.Instituto de Ecologa Poltica. 1991. Pg. 160.

133

aumentan las regulaciones y ello puede terminar desincentivando la iniciativa privada en

materia empresarial y con ello frenar el crecimiento. Por lo dems es el campo del propio
socialismo, aunque democrtico, donde se reconoce que la Ley General del Medio
Ambiente, result inadecuada, pues la dispersin y la heterogeneidad de stos (los
problemas) no hizo posible ni practicable encontrar en un solo acto normativo la solucin
simultnea de todos ellos.279
Independientemente de las premisas ms fundamentalistas que sustentan una
activa intervencin del Estado en materia de preservacin ambiental, se pueden dar otros
comportamientos intervencionistas, amparados en una razn ms pragmtica, pero que
igualmente constituye una traba para el libre comercio: el proteccionismo. En efecto, la
colocacin de estndares ambientales pueden ser efecto no de una poltica ambiental
transparente, sino de una simple conducta proteccionista en favor de la produccin
interna. Andrs Gmez-Lobo, de Cieplan, nos advierte que la proliferacin de
regulaciones ambientales que inciden sobre el comercio internacional puede ser producto
de un afn proteccionista ms que de razones ambientales 280. Terminar sealando que
el punto clave es determinar, en este caso, cundo una regulacin cumple con el objetivo
de la preservacin ambiental o por el contrario es una restriccin estatista al libre
comercio.
La situacin anterior que escapa a los padrones extremistas con que se enfocan
por algunos sectores el tema ambiental, nos sirve para ilustrar bien en qu pueden
terminar las proposiciones de entregar cada vez ms competencias hegemnicas al
Estado en esta materia, en detrimento de la accin de otros sectores y de la operatividad
de un consenso sobre la preservacin del medio ambiente que puede llevar a una
eficiente autorregulacin.
Si aceptamos como plenamente vlida - sin interpelarla en cada caso- que en la
intervencin del Estado se encuentran las vas adecuadas para la solucin de los
problemas ambientales, podemos encontrarnos de pronto con que es posible retornar a
prcticas redistributivistas. Algunos tericos de la ortodoxia socialista sostienen por
ejemplo, que entre pobreza y crisis ambiental hay una estrecha relacin. David Pearce,
por ejemplo, escribe que: A medida que crecen las economas y se extiende la
monetizacin, los pobres pueden verse marginados por los cambios en la estructura de
los derechos de propiedad. Los bienes sociales, por ejemplo, pueden ser privatizados 281.
Que la solucin, entonces, sea una redistribucin de la riqueza y de la propiedad a travs
de la accin del Estado, es una conclusin que fluye casi naturalmente.
Quien ha pensado que los cambios en cuanto a estrategias de desarrollo y
redefinicin del rol del Estado son irreversibles, debiera estar atento a la tentativa de
retorno al estatismo socializante por la va del ecologismo.
2.- Criterios Bsicos de una Concepcin Moderna del Medio Ambiente:
279

CERCAS, A. op. cit.

280

GMEZ-LOBO, Andrs. Las Relaciones Econmicas Internacionales y el Medio Ambiente.

En: Revista Conosur. Santiago. Enero - Febrero de 1992.

281

PEARCE, David. Poblacin, Pobreza y Medio Ambiente. En Revista Pensamiento

Iberoamericano. N 18. Madrid. Julio- Diciembre de 1990.

134

a) La libertad como principio tico de una concepcin ecolgica compatible

con el libre mercado.
Frente a quienes postulan que el Estado debe volver a asumir roles protagnicos
en la sociedad, a propsito de la temtica ambiental, resulta til tener en consideracin
que ha sido la accin del individuo la que ha posibilitado no slo un mayor desarrollo,
sino que la propia toma de conciencia del problema ambiental que cruza a toda la
humanidad.
Es el mercado, basado en el principio de la libertad personal una condicin
necesaria para la proteccin del medio ambiente. Son los mecanismos de un mercado
libre los que permiten el estmulo a la creatividad humana, y por esa va es posible
desarrollar tecnologas modernas al servicio de polticas ambientales.
La preservacin ambiental no es un asunto que slo sea de competencia del
Estado, ni materia de regulaciones, sino que es de responsabilidad de todos los
individuos. El reconocimiento del rol del individuo va aparejado de una tica de la
responsabilidad. El medio ambiente debe ser protegido a travs de la accin de todos los
ciudadanos.
La propia tica de un sistema de libre mercado, sustentado en la libertad personal
es uno de los condicionantes favorables a la preservacin ambiental. En efecto, ms que
el resultado de una maraa de reglamentos con frecuencia contradictorios que elevan los
costos de produccin, desalientan las inversiones, retardan el crecimiento econmico, el
ejercicio de la libertad en materia de cuidado ecolgico es un medio mucho ms
eficiente, por cuanto el individuo va tomando conciencia de los elevados costos
humanos y econmicos que supone un ambiente altamente contaminado282.
No slo se trata de la accin del individuo en su singularidad, sino tambin de la
accin de los grupos intermedios formados de acuerdo al principio de la libre asociacin
que pueden hacer valer sus posiciones e intereses respecto de la temtica ambiental. Son
ellos los que pueden contribuir a sensibilizar objetivamente a la poblacin respecto del
problema y de sus alternativas de solucin.
En definitiva, lo que una sociedad requiere en relacin a este desafo es que a
partir del ejercicio de la libertad se pueda desarrollar una extendida voluntad ciudadana
de asumir roles activos en la preservacin ambiental, teniendo conciencia de que con ello
se est, en ltima instancia coadyuvando a un mejoramiento de la calidad de vida de cada
persona al interior de la sociedad.
No se pretende desconocer la responsabilidad del Estado en una materia de suyo
delicada, pero sta no puede absorber las responsabilidades individuales. Al Estado le
compete, por ejemplo, crear seales de mercado que permitan incentivar la
responsabilidad ecolgica de los individuos, de los empresarios, de las asociaciones
intermedias con miras a la proteccin ambiental. Sin embargo, no se debe caer en la
tentacin estatista de que nos habla Tyll Necker, presidente de la Confederacin de la
Industria de Alemania, cuando advierte sobre los problemas que encierra una
proliferacin de instrumentos legales cuando estos instrumentos no permiten la necesaria
operacionalizacin283.
282

OATES, Wallace. El Mercado como Agente de la Descontaminacin Ambiental. En: Revista

de Estudios Pblicos. N 34. Santiago. Otoo de 1989.

283

BENAVENTE, A. y JARAQUEMADA, J. op. cit.

135

b) Progreso y ecologa: un equilibrio compatibilizador.

Es claro que un sentido de despreocupacin por el futuro ambiental marc
muchas de las acciones conducentes a otorgar mayor progreso a la humanidad. Y esto
resulta vlido tanto para la sociedad capitalista, como para las sociedades socialistas
europeas que en su momento fueron calificadas - errticamente a nuestro juicio- como
desarrolladas.
Sin embargo, lo anterior no importa descalificar - como lo hacen ciertos
elementos conservacionistas - al avance cientfico y tecnolgico. Ha sido, precisamente,
el progreso en este campo lo que contribuy a superar serios problemas humanos como la
erradicacin de enfermedades, la reduccin de la tasa de mortalidad infantil, el
aligeramiento del trabajo pesado, el desarrollo de las comunicaciones y del transporte,
por citar slo los ejemplos ms relevantes.
Ante el innegable problema ecolgico, la lgica del progreso no debe detenerse ni
tomar en cuenta las innovaciones nostlgicas a pasados mticos, sino que debe afrontar el
desafo de compatibilizarse con las nuevas exigencias. Hay categricos indicadores de
que se ha marchado en ese sentido, y es as como ante el problema de la contaminacin
se han incorporado filtros a las chimeneas industriales y se han construido plantas
potabilizadoras. Pero ciertamente, la tarea que debe asumir con perseverancia esta lgica
del progreso libre, es la de anticiparse a los efectos del problema, minimizando el riesgo
ambiental.
Klaus Lippold argumenta al efecto que se pueden producir bienes de modo tal
que en el proceso de su produccin se pueda evitar preventivamente cualquier
contaminacin y all, donde es imposible evitarla, al menos lograr ponerla bajo control de
modo que en definitiva, se opere una minimizacin sustancial del deterioro ambiental.284
La renovacin de equipos en el proceso productivo para evitar los daos
ambientales conforman una evidente afirmacin de que el progreso no se detiene, sino
que por el contrario se ve estimulado en su avance con estos requerimientos que lee van
planteando las nuevas realidades.
Quien fuera Ministro de Salud de la ex Repblica Federal Alemana, Heiner
Geissler apunta que se encuentra fuera de toda consideracin prescindir el desarrollo
tecnolgico para encontrar una solucin al problema ecolgico. Solamente podrn ser
enfrentados estos grandes desafos si los responsables muestran coraje de decir s al
progreso tecnolgico.285
La modernizacin de los equipamientos industriales, la reconversin industrial en
funcin de las exigencias de preservacin ambiental, la necesidad de nuevas
investigaciones cientficas y de nuevos esfuerzos en lo tecnolgico, constituyen
evidencias de cmo se hace necesario un progreso sostenido para atender a la solucin de
este problema global. Es en virtud de esto que en la Conferencia de Montevideo sobre
poltica ambiental, de 1991, se haya expresado que: La industria podra responder de
284

LIPPOLD, Klauss. Importancia tica, poltica y econmica de la preservacin del medio

ambiente. En: El medio Ambiente en la Economa Social de Mercado. Pg. 61.

285

GEISSLER, Heiner. El hombre y su medio. Una Poltica para un futuro digno. En: Wallmann,

Walter "El Deterioro del Medio Ambiente: Un desafo internacional". Buenos Aires. CIEDLA.
1986. Pg. 9
136

manera ms eficiente a las normas de proteccin ambiental si el gradualismo en la

adopcin de tecnologa adecuada para la preservacin del medio ambiente fuese
reconocido como un elemento indispensable.286
Recientemente Alvin Toffler adverta -a propsito de la Cumbre de la Tierra, de
Ro de Janeiro- que hay sectores que usan el camuflaje de la ecologa para cuestionar el
avance cientfico y tecnolgico. Existen algunos para quienes la ecologa es apenas una
mscara muy conveniente para ocultar sus verdaderas intenciones. En realidad los
verdaderos motivos de esa gente son mucho ms polticos, religiosos o ideolgicos. Es
necesario que se tome conciencia de que bajo los estndares verdes se esconden
chovinistas, ultranacionalistas, polticos demagogos y autoritarios centralizadores287
Lo anterior lo expresaba para reafirmar que lo que el mundo requiere hoy, frente a
los desafos ecolgicos que enfrenta es, precisamente, ms ciencia y tecnologa, por
cuanto en el progreso de ellas se puede fundar la creacin de un medio ambiente seguro y
sustentable.
En suma, frente al cuestionamiento fundamentalista al progreso y a la nostalgia
primitiva de los conservacionistas, lo que se requiere es el diseo de un entorno que
armonice progreso y ecologa.
c) La perspectiva empresarial mundial sobre una Poltica Ambiental:
Empresa y desarrollo sostenible. Mercado y medio ambiente.
En el anlisis empresarial del problema hemos estimado conveniente incluir
algunas consideraciones derivadas del Consejo Empresarial para el Desarrollo Sostenible
vinculado a la Conferencia de Naciones Unidas para el Medio Ambiente y el Desarrollo.
En primer lugar se tiene una visin realista del problema asumindolo en una
dimensin concordante con la de un desafo de envergadura al que la empresa moderna
debe responder con las adecuaciones necesarias, pero que lejos de condicionar su rol, le
sirve de estmulo para su propio crecimiento. Al lado de los factores de amenaza
ambiental, se dan una serie de indicadores que en el mundo empresarial se tienen en
cuenta y que hacen mirar con esperanza el porvenir, bajo el supuesto de que se adopten
los resguardos ambientales necesarios. Esos indicadores se refieren al mejoramiento de
las expectativas de vida y de salud que se aprecian en el mundo; a que la produccin
mundial de alimentos ha permanecido por encima del crecimiento de la poblacin; a que
no se evidencia escasez alguna en las materias primas; y al progreso tecnolgico
orientado hacia la preservacin ambiental, cuestin que es ya visible en numerosas
partes.
Esto hace que sea la misma Gro Harlem Brundtlland quien se muestre
optimista, que plantee como desafo para el empresariado la ecoeficiencia, la que no
se logra solamente a travs del cambio tecnolgico, sino mediante cambios profundos en
las metas y supuestos que impulsan las actividades empresariales288.
286

BENAVENTE, A. y JARAQUEMADA, J. op. cit.

287

TOFFLER, Alvin. Los ecofanticos de la Edad de Piedra. En: Revista Que Pasa. Santiago.

Julio de 1992.
288

BRUNDTLAND, Gro Harlem. La Empresa del Desarrollo Sostenible. En: Schmidheiny,

Stephan. Cambiando de Rumbo. Una Perspectiva global del empresariado para el desarrollo y el
137

El esquema de libre mercado, a diferencia de la planificacin estatal proporciona

mtodos ms eficaces para crear riqueza y por esa va para expandir el progreso en una
amplia dimensin. A este convencimiento han llegado incluso los pases que vivieron por
largo tiempo bajo modelos socialistas rgidos. Por lo mismo sera absurdo que por
consideraciones ambientalistas, presididas por primas ideolgicos, se pretendiese dejar
de lado los principios del libre mercado en aras de una supuesta preservacin ecolgica.
Lo que corresponde, a juicio del Consejo Empresarial para el Desarrollo Sostenible, es
compatibilizar los principios del libre mercado con los requerimientos ambientales, sin ir
en un deliberado detrimento de los primeros.
Se afirma al respecto que tal compatibilizacin no implica el abandono de un
sistema que ha probado sus mritos. Pero s significa que los actores econmicos
necesitan seales correctas para dirigirse hacia ese nuevo objetivo. La naturaleza de tales
seales debera ser lo ms compatible posible con la naturaleza del sistema de
mercado.289
Otro tema en discusin es el libre comercio. En efecto, el fundamentalismo
ecolgico repite reiteradamente que el crecimiento econmico lesiona al medio ambiente,
y que el comercio - dado que estimula al crecimiento- debe estar regulado y no debiera
ser libre en caso alguno. De all que en relacin a este tema especfico se haya producido
una convergencia entre ambientalistas y grupos conservadores proteccionistas.
Jay Hair, presidente de la Federacin Nacional de la Vida Silvestre de los
Estados Unidos de Amrica, piensa lo contrario - tambin desde una perspectiva
ecolgica, pero ms racional -. Sostiene que sin comercio entre los pases no hay
desarrollo y si los pases no se desarrollan no estarn en condiciones de proteger su
medio ambiente, de combatir los daos ambientales y menos de hacer un uso eficiente de
los recursos disponibles.
Por lo tanto, el nfasis ecolgico mismo hace necesario afianzar el libre comercio
como instrumento de desarrollo sostenible. Y da un ejemplo concreto en que un comercio
ms liberal favorecera la eliminacin de las distorsiones del mercado que daan el
medio ambiente. Si las naciones industrializadas mostraran una actitud de mayor
apertura a la importacin de productos agrcolas desde el mundo en desarrollo, los
agricultores del norte abandonaran gradualmente el uso excesivo de productos qumicos,
de energa y tierra para producir cultivos tales como el azcar y arroz, que las naciones
tropicales deberan ser capaces de cultivar con ms eficiencia290
No slo se trata de afirmar que libre comercio y preservacin ambiental expresan,
de manera muy clara, que una visin de desarrollo sostenible por parte del sector
empresarial se funda en dos premisas centrales: la primera de ellas es el reconocimiento
de que no es posible un crecimiento econmico a largo plazo, si ste no es sostenible
desde el punto de vista ecolgico, y mantener la libertad empresarial mediante
iniciativas voluntarias, en lugar de la coercin que ejercen las regulaciones291
medio ambiente. Mxico. Ed. Fondo de Cultura Econmica. 1992. Pg. 62.
289

VON WEIZSACKER, Ernst. La Evaluacin del precio del medio ambiente: mercados, costos

e instrumentos. En Schmidheiny, Stephan. op. cit. Pg. 86.

290

BENAVENTE, A. y JARAQUEMADA, J. op. cit.

291

Ibid.
138

Lo vlido de esta ltima afirmacin es que se enfatiza el principio de la libertad

por sobre el de la imposicin estatal como el criterio ms funcional a una eficiente
preservacin ambiental.
CAPTULO V.-

POLITICA AMBIENTAL E INTEGRACIN:

Los procesos de integracin constituyen una realidad que no puede ser olvidada
y aparecen como el resultado de diferentes circunstancias econmicas, polticas, tcnicas
y sociales acaecidas en las ltimas dcadas en el panorama internacional. No cabe duda
que con el debilitamiento del conflicto este - oeste, ha habido un desplazamiento de las
reas de influencia hegemnicas y que, con el desarrollo de las comunicaciones y la
informtica se produjo una aceleracin de los tiempos modificando substancialmente la
capacidad de movilizacin de los capitales financieros. La consolidacin de las empresas
transnacionales con mayor poder econmico que algunos Estados y el descubrimiento de
la vulnerabilidad e interdependencia de las economas nacionales, sumadas a la necesidad
de combatir el narcotrfico y a la bsqueda de soluciones para enfrentar las graves crisis
ambientales globales como el problema de la capa de ozono o el cambio climtico, que
no pueden ser resueltos a escala nacional, han puesto en evidencia la necesidad de
construir estructuras jurdicas capaces de contener y regular las nuevas realidades.
La tendencia integracionista que tiene como pionera y modelo a la Unin
Europea (Tratado de Roma, 1958) se manifest tambin en el continente americano en la
dcada del 60, con la creacin de bloques econmicos que no resultaron del todo exitosos
pero que tuvieron el mrito de crear precedentes.
En los 90, comenzaron a generarse nuevos procesos de integracin como
MERCOSUR y NAFTA, que parecen tener mejores posibilidades que sus inmediatos
antecedentes, atento el cambio de circunstancias producido en el escenario mundial.
Existen dos criterios para liberalizar el comercio internacional que pueden
esquematizarse as:
a) Total o Internacional cuyo objetivo es eliminar las barreras a nivel mundial.
b) Parcial o Regional, donde el bloque est integrado por un grupo de pases
que generalmente estn vinculados cultural y geogrficamente.
Esta categora puede a su vez instrumentarse de distintas formas: (esta
clasificacin es progresiva, a cada etapa presupone la anterior);
i) Acuerdos de comercio internacional: las preferencias no abarcan la totalidad
de los aranceles. Cada miembro mantiene sus aranceles con los dems pases.
ii) Zona de libre comercio: las preferencias alcanzan la totalidad de los
aranceles.
iii) Unin aduanera: incluye un arancel externo comn.
iv) Mercado comn: agrega la libre movilidad de los factores productivos.
v) Unin econmica: es la forma mas amplia de integracin; incluye
armonizacin de polticas fiscales monetarias y socioeconmicas.
139

No deja de sorprender la casualidad, si es que existe, que se da entre la

tendencia actual a superar las fronteras para desarrollar casi todas las actividades
humanas, que nos hace hablar del fenmeno de la globalizacin, y la esencia misma de la
problemtica ambiental, que nos impone enfocar la cuestin de la manera mas amplia
posible, es decir, conteniendo al Planeta todo. En verdad, los fenmenos de integracin
deberan contribuir a mitigar las crisis ambientales, a partir de una adecuada legislacin
procurando evitar que la proteccin ambiental sea usada como pretexto para encubrir
intenciones proteccionistas que limiten el trnsito de mercaderas o las sometan a un
tratamiento diferenciado. Los beneficios que surgen de armonizar legislaciones
ambientales resultan evidentes a partir de las consideraciones anteriores y atento a que en
todos los bloques existentes el compromiso con el desarrollo sustentable es una realidad.
Se est
evolucionando de este modo hacia una minimizacin de los parmetros
ambientales en las distintas regiones, las cuales a su vez, se ven obligadas a acercar sus
criterios como resultado de los intercambios comerciales efectuados de regin a regin.
Es decir, que existe una fuerte expectativa de lograr una compatiblizacin a nivel
mundial de las exigencias ambientales.
La C.E. se ocup del tema en la dcada del 80, en una etapa avanzada de la
integracin, pero desde entonces lo hizo con compromiso creciente y ha servido como
modelo y antecedente para el tratamiento de la proteccin ambiental en los proyectos de
integracin americanos.
1.- LA UNIN EUROPEA:
Como sabemos, la Comunidad Econmica Europea se constituye con el Tratado
de Roma de 25 marzo de 1957, por lo que no ha de extraar que en su Tratado
fundacional no se contuviese ninguna referencia especfica directa al medio ambiente,
pues en la fecha de su sancin an no exista ni en la opinin pblica ni en los poderes
pblicos conciencia de los problemas ambientales. Habra de esperarse a la Conferencia
de Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente, celebrada en Estocolmo del 5 al 16 de
junio de 1972, para que se empiece a prestar la atencin debida a la cuestin ambiental, y
se convierta la poltica medioambiental en objeto de discusin pblica.
Pese a dicho silencio fundacional actualmente en la Unin Europea se dispone de
una vigorosa poltica ambiental de carcter estructural, que incluso se ha adelantado a
otras previstas expresamente en el Tratado. Entre las causas que han contribuido
principalmente a la introduccin de las preocupaciones ambientales dentro de la poltica
comunitaria cabe citar la exigencia de homogeneizacin de la legislacin ambiental de
los Estados miembros requerida para el funcionamiento del mercado comn, la necesidad
de que el desarrollo econmico se base en una utilizacin racional de los recursos y la
dimensin global de los problemas ambientales292.
a) Inicios de la Poltica Comunitaria Sobre El Medio Ambiente:
El primer antecedente lo encontramos en el Informe de la Comisin Europea
sobre Poltica Industrial de la Comunidad de 1970, si bien habr de esperarse a la
292

SANCHEZ PINO. La Proteccin Medioambiental en la Unin Europea. Ecoweb. 14 de

Octubre de 1996.
140

Primera Comunicacin de la Comisin sobre Poltica de la Comunidad en Materia

Ambiental, de 22 de julio de 1971, para que se proclame de forma global la necesidad de
una poltica comunitaria sobre medio ambiente. Posteriormente en la Cumbre de Jefes de
Estados y de Gobiernos celebrada en Pars en octubre de 1972 se invit a las
instituciones comunitarias a que establecieran, antes del 31 de julio del 73, un programa
de accin sobre el medio ambiente que comprendiera un calendario concreto de
actuaciones.
A partir de esta decidida toma de postura en la Cumbre, el camino para la
realizacin de una poltica comunitaria sobre el medio ambiente estaba expedito,
desembocando en la aprobacin el 22 de noviembre de 1973 del Primer Programa de
Accin de las Comunidades Europeas sobre Medio Ambiente para el perodo 1973-1976.
Estos programas se han ido sucediendo hasta llegar al actual Quinto Programa de Accin,
aprobado el 1 de febrero de 1993 y cuyo perodo de actuacin abarca hasta el ao 2000.
Estos planes de accin son estrategias globales: indican los principios bsicos y
objetivos de poltica medioambiental.
Constituyen el equivalente en el plano poltico comunitario de lo que
representan las leyes generales en el campo jurdico de cada Estado, pues son el marco
obligado de referencia de las regulaciones sectoriales y puntuales 293. No obstante, se ha
de tener presente que pese a la importancia de estos instrumentos no son obligatorios; no
se recogen como normas jurdicas comunitarias, lo que hace que su virtualidad jurdica
inmediata sea relativa, primando su trascendencia propiamente poltica, orientativa de
aplicaciones especificas.
Es de destacar que desde el Primer Programa de Accin se recoge al principio
quien contamina paga294 entre los principios generales de los que ha de valerse la
Comunidad para lograr los objetivos pretendidos en poltica de proteccin
medioambiental. Se trata de un principio de asignacin de costos por la utilizacin y
deterioro de los recursos naturales que son escasos. Segn este principio el agente
causante de la contaminacin debe cargar con el coste de los daos o perjuicios que sta
ocasione. Esto es, los gastos ocasionados por la prevencin y supresin de la
contaminacin deben recaer no sobre toda la colectividad sino sobre los propios
contaminadores.
Si el principio contaminador-pagador se aplica correctamente, no slo har
efectivo el carcter preventivo que se pretende con la poltica del medio ambiente, que es
menos costosa que la reparacin del deterioro sufrido por imprevisiones, sino que incluso
tendr un cierto efecto disuasorio sobre los causantes de la contaminacin, pues, al
imputarles el costo de la lucha contra sta, puede inducirles a buscar tecnologas o
procesos productivos ms limpios - y, por tanto, ms compatibles con las exigencias
ambientales- al objeto de mantener su competitividad.
En este contexto resulta inexcusable referirnos a la Recomendacin
75/436/EURATON, CECA, CEE, de 3 de marzo de 1975, pues hacindose eco del
primer programa de accin invitaba a los Estados miembros a que se atuviesen al
principio quien contamina paga en lo que se refiere a la asignacin de costos y a la
intervencin de los poderes pblicos en materia de proteccin del medio ambiente, al
considerar que la imputacin a los contaminadores de los costos de la lucha contra la
293

Ibid.

294

Ver Captulo II, N VI.

141

contaminacin que ellos mismos provocan es lo que conduce a su minoracin y a la

bsqueda de productos o tecnologa menos polucionante295. Conduce, en consecuencia,
a una utilizacin ms racional de los recursos del medio ambiente, al responder a los
criterios de eficacia y de equidad.
Segn la Recomendacin quienes deteriorasen, directa o indirectamente, el medio
ambiente o creasen las condiciones para que se produjese el deterioro, fuesen personas de
derecho privado o pblico, deberan pagar los gastos de las medidas necesarias para
evitarlo o para reducirlo con el fin de cumplir las normas y las medidas equivalentes que
permitiesen alcanzar los objetivos de calidad o, en caso de que no existiese estos
objetivos, con el fin de cumplir las normas y medidas equivalentes establecidas por los
poderes pblicos.
En la tarea de aplicar el principio, especificaba la Recomendacin, los principales
instrumentos de los poderes pblicos seran las normas y los canones, advirtiendo que
sera posible aplicar de manera conjunta ambos procedimientos. As, en lnea de
principio, cabe incluso considerarla el primer antecedente de la actual propuesta de
establecimiento de un impuesto sobre el dixido de carbono y la energa296.
A pesar de todo lo dicho se ha de reconocer que el hecho de no contemplarse la
cuestin ambiental de forma especfica en el Tratado constitutivo de la CEE s ha
supuesto un cierto lastre para el desarrollo de la poltica ambiental de la Comunidad,
pues constatada la necesidad de una accin comunitaria en materia ambiental, al no estar
comprendida dentro de las materias expresamente disciplinadas por el Tratado ni
previstas en el poder de accin especfico de intervencin de la Comunidad, se hubo de
recurrir como fundamento jurdico de tal actuacin a la clusula de extensin de
competencia del artculo 235 y a la de defensa de la libre competencia del artculo 100.
b) El Acta nica Europea:
Constante este panorama se produjo la modificacin del Tratado fundacional de
Roma por el Acta nica Europea, que entr en vigor el 1 de julio de 1987. En esta
dcada era manifiesta la mayor preocupacin ecolgica en todos los mbitos
comunitarios, por lo que no existieron discrepancias sobre la necesidad de aprovechar
dicha reforma para incorporar expresamente la poltica de medio ambiente a las
competencias de la Comunidad.
El Acta nica contempla, por primera vez, la proteccin del medio ambiente
dentro del Tratado de la CEE, y supone la consolidacin de la poltica ambiental que la
Comunidad vena realizando desde 1972297.
La proteccin medioambiental recibe un nuevo status, elevndose de forma
notoria su rango, al reconocerse explcitamente como objeto estructural de la poltica
comunitaria. Esto es, se considera la proteccin del medio ambiente como un
componente de las dems polticas comunitarias. Se resuelven, adems, los problemas de
legitimacin de la poltica ambiental comunitaria, acabndose con la problemtica que
supona la necesidad de recurrir a los artculos 100 y 235 del Tratado como base jurdica

295

SANCHEZ PINO. op. cit.

296

Ibid.

297

Ibid.
142

de la accin comunitaria en materia medioambiental, y con la inseguridad jurdica que tal

recurso pudiera conllevar.
El artculo 25 de dicho Acta introduce en la Tercera Parte del Tratado, referida a
la Poltica de la Comunidad, un Ttulo, el VII, dedicado especficamente a la
proteccin del medio ambiente, confiriendo a la Comunidad competencias particulares
sobre la materia, consagrando los principios de accin preventiva, segn el cual los
ataques al medio ambiente deberan combatirse en la fuente misma, y el ya reseado
quien contamina paga. Tambin se consagra el principio de subsidiariedad,
introduciendo una clara limitacin a la actividad de la Comunidad, al depender su accin
de que los objetivos pretendidos puedan conseguirse en mejores condiciones en el plano
comunitario que en el de los Estados miembros considerados aisladamente.
c) El Tratado De La Unin Europea:
En el proceso de unificacin europea el siguiente paso dado ha sido la firma, el 7
de febrero de 1992 en Mastrich, del Tratado de la Unin Europea, si bien no entr en
vigor hasta el 1 de noviembre de 1993.
La preocupacin ecolgica impregna especialmente el Tratado de Mastrich, por lo
que resulta lgico que la poltica ambiental comunitaria salga reforzada notablemente
con las modificaciones que comporta en el Tratado Constitutivo de la Comunidad. As,
cabe adelantar que con stas se introduce el respeto al medio ambiente entre los fines de
la Comunidad Europea y se consolidan y vigorizan los principios que introdujo el Acta
nica en materia ambiental, al reconocer que la poltica comunitaria en el mbito del
medio ambiente tendr como objetivo alcanzar un nivel de proteccin elevado, teniendo
presente la diversidad de situaciones existentes en las distintas regiones. Se basar en los
principios de cautela y de accin preventiva, en el principio de correccin de los
atentados al medio ambiente, preferentemente en la fuente misma y en el principio de
quien contamina paga298 (art. 130 R.2). Y, a diferencia del Acta nica, que consideraba
esta poltica como un simple componente de las dems polticas comunitarias, se exige su
integracin en la definicin y en la realizacin de las dems polticas de la
Comunidad299, por lo que las consideraciones relativas al medio ambiente constituirn
cada vez ms una parte integrante de las restantes polticas sectoriales, tanto a escala
comunitaria como dentro de los Estados miembros.
El Ttulo II del Tratado de la Unin Europea, referido a las disposiciones por las
que se modifica el Tratado constitutivo de la Comunidad Econmica Europea con el fin
de instaurar la Comunidad Europea, en su artculo G.B).2 da una nueva redaccin al
artculo 2 del Tratado constitutivo, introducindose como un objetivo principal de la
Comunidad promover un crecimiento sostenible o desarrollo que respete el medio
ambiente, por lo que se reconoce la interelacin entre la poltica econmica y
ambiental300. Y en su apartado tercero modifica tambin el artculo 3 del Tratado, al
efecto de incorporar la poltica ambiental en el marco de las acciones de la Comunidad
necesarias para alcanzar los objetivos enunciados en el artculo 2.

298

Ibid.

299

Ibid.

300

Ibid.
143

El Tratado de Mastrich301 tambin sustituye el ya referido Ttulo VII del Tratado

fundacional, relativo al medio ambiente, por el Ttulo XIV, segn impone su artculo
G.B).38. El nuevo Ttulo, al igual que el anterior, se compone de tres artculos.
El artculo 130 R en su primer apartado recoge los objetivos de la poltica
medioambiental comunitaria, sobresaliendo por su significacin -amn de la
incorporacin entre stos de la promocin de medidas a nivel internacional para hacer
frente a los problemas ambientales- la expresa referencia a una poltica de la
Comunidad en el mbito del medio ambiente. En su segundo apartado establece que la
poltica ambiental tendr como objetivo un alto nivel de proteccin, para lo que se habr
de tener en cuenta las diversas situaciones de las distintas regiones. Incorpora, adems,
entre los principios al de cautela, pero la novedad es ms conceptual que sustancial, pues
las exigencias que derivan del mismo ya venan exigidas por el principio de accin
preventiva. Tambin se establece la concurrencia de la poltica ambiental comunitaria
con la de los Estados miembros y su concertacin en relacin a terceros pases y
organismos internacionales.
El criticado principio de subsidiariedad mantiene su juego, pues si bien no se
establece en este Ttulo, como anteriormente, se incorpora al Tratado el artculo 3 B que
ya lo dispone de forma genrica. Este principio, aun cuando suponga una mayor
intervencin de las autoridades nacionales, no ha de ser utilizado como pretexto para
rechazar ciertos estndares ambientales, sino que simplemente ha de permitir la
combinacin de forma eficaz de la accin de medio ambiente entre las distintas
instancias comunitarias y nacionales.
El artculo 130 S establece los procedimientos de decisin del Consejo sobre la
poltica comunitaria de medio ambiente, que podemos sistematizar de la siguiente forma:
a) Procedimiento de cooperacin con el Parlamento (art. 189 c), que requiere
mayora cualificada del Consejo: se lleva a cabo con la finalidad de proteger y mejorar la
calidad del medio ambiente, la salud del hombre, la explotacin de los recursos naturales
y la regulacin de los problemas globales del entorno (art. 130 R y 130 S, pfo.1).
b) Regla de la unanimidad del Consejo, a propuesta de la Comisin y previa
consulta al Parlamento y al Comite Econmico y Social: este procedimiento de decisin
afectar a la legislacin fiscal, a la ordenacin del territorio, a la afectacin del suelo (con
excepcin de la gestin de residuos), a la gestin de los recursos hidrulicos, as como a
medidas medioambientales que afecten a la eleccin de los distintos recursos energticos
de los Estados miembros (art. 130 S, pfo. 2).
Se ha de resaltar como se incorpora expresamente la posibilidad de adoptar
disposiciones esencialmente de carcter fiscal para luchar contra la contaminacin, por lo
que se vislumbra que la proteccin del medio ambiente ya no va a quedar circunscrita a
las medidas administrativas, sino que tambin se recurrir al Derecho Tributario. Y esta
perspectiva es la que hace que se suscite la controversia sobre la conveniencia de
implantar un impuesto ecolgico.
La inclusin de las medidas fiscales entre las materias sobre la que se exige la
unanimidad refleja el temor de los Estados miembros sobre la posible repercusin de

301

Ibid.
144

stas en los distintos sectores industriales ante el posible aumento de costes que pueden
generar.
c) El procedimiento de conciliacin, por mayora cualificada del Consejo y el
derecho de veto del Parlamento Europeo: ser de aplicacin cuando el Consejo apruebe
programas de accin de carcter general en el sector de la gestin del medio ambiente
(arts. 130 S, pfo. 3, y 189 B).
En el apartado cuarto del artculo 130 S se establece que los Estados miembros
tendrn a su cargo la financiacin y ejecucin de la poltica en materia de medio
ambiente. Sin embargo, esto es matizado en el siguiente apartado, que viene adems a
excepcionar al principio "quien contamina paga", al disponer que si una medida llevara
consigo un gasto desproporcionado para la Administracin de un Estado miembro, el
Consejo podr prever en el propio acto de adopcin de dicha medida:
i) Excepciones de carcter temporal.
ii) Apoyo financiero con cargo al Fondo de Cohesin, que constituir un apoyo
econmico para la proteccin del entorno natural.
El artculo 130 T, por ltimo, mantiene el carcter de mnimo de la poltica
ambiental - tal como requeran los pases con ms altos estndares ambientales -, por lo
que se permiten medidas nacionales de mayor proteccin siempre y cuando sean
compatibles con el Tratado, debiendo prestarse especial atencin a la libre concurrencia,
con el objeto de que no se discrimine en el comercio mediante restricciones disfrazadas.
A continuacin creemos necesario exponer los instrumentos de los que se puede
valer la Comunidad para entrar en esta nueva va pretendida por el Tratado de la Unin
del desarrollo sostenible, los cuales se recogen en el citado Quinto Programa
Ambiental. En este se reconoce que, si bien se ha avanzado mucho en la proteccin
medioambiental, es necesario una poltica ms ambiciosa y una estrategia ms eficaz
para alcanzar ese crecimiento sostenible que respete el medio ambiente, y admite que las
medidas legislativas en las que se han basado los anteriores programas resultan
insuficientes, por lo que realiza una ampliacin de los instrumentos de intervencin de la
poltica ambiental. Estos instrumentos, como se ver, son prcticamente los mismos
anteriormente explicados en este mismo trabajo de una manera ms general, en este caso
nos estamos refiriendo a los instrumentos de poltica ambiental usados por la C.E.E.
1. Instrumentos Normativos: constituye la regulacin directa de las
actividades y los agentes contaminantes para fijar niveles bsicos de proteccin a los que
debern ajustarse302. Esta reglamentacin puede recurrir a dos tipos de controles, bien
puede establecer ciertos estndares de calidad ambiental a los que debe atenerse la
actividad contaminante, sin especificar los medios tcnicos de los que cabe valerse, bien
puede imponer la utilizacin de determinadas tcnicas o tecnologa para conseguir la
calidad ambiental pretendida. E incluso puede llegar, en casos de extrema gravedad del
dao producido, a la prohibicin de actividades especialmente nocivas para el medio
ambiente. La uniformidad con la que se suele imponer stos lmites, al establecerse la
obligacin de cumplir la normativa prescindiendo de los costos econmicos de cada
contaminador, dota a este sistema de una cierta inflexibilidad que hace que su eficacia

302

Ibid.
145

econmica sea relativamente baja, en cuanto a que presenta el inconveniente de que no

tiene en cuenta los criterios de eficacia y optimizacin econmica.
2. Instrumentos econmicos y fiscales (denominados de mercado): se trata
de una tcnica de intervencin que persigue la internalizacin de los costes
medioambientales, con el objeto de fijar correctamente los precios, de modo que los
bienes y servicios menos nocivos no se encuentren, en el mercado, en una situacin
desventajosa frente a competidores que contaminen303.
La conciencia existente sobre la ms que dudosa eficacia de las medidas
tradicionales de control, especialmente de los controles directos, es la que ha hecho que
cobren actualidad los denominados tributos ecolgicos o verdes como instrumentos
tcnicos para la proteccin medioambiental. As, el Informe de la OCDE sobre la
Fiscalidad y el Medio Ambiente de 1993 se decanta claramente en favor de lo que llama
mecanismos de mercado, impuestos y canones, frente a las regulaciones en la tarea de
reducir la contaminacin.
Una segunda categora dentro de esta tcnica de intervencin son los incentivos
fiscales, que consiste en un tratamiento fiscal ventajoso para productos no contaminantes,
como el gravamen reducido para la gasolina sin plomo.
Otros instrumentos de mercado de los que se hace eco el programa son la etiqueta
ecolgica y la ecoauditora, con claros fines publicitarios ya que informan a la poblacin
de los productos menos perjudiciales para el medio ambiente o de la adecuacin a ste
del desarrollo de la actividad.
3. Instrumentos Horizontales de Apoyo: se trata de tcnicas complementarias
de informacin, formacin, investigacin y desarrollo tecnolgico sobre el medio
ambiente a fin de involucrar a todos los sectores de la sociedad con un espritu de
responsabilidad compartida, y para ello ha de cumplir un papel esencial la Agencia
Europea de Medio Ambiente304. Dentro de stos podemos incluir un conjunto de
iniciativas especficas, como los Programas de investigacin para favorecer el desarrollo
de las fuentes alternativas de energas no contaminantes (como los Programas
ALTERNER, JOULE o THERMIER) o para optimizar las tcnicas en materia de eficacia
y ahorro energtico (como el Programa SAVE), as como medidas sectoriales y
programas nacionales complementarios.
4. Instrumentos de Asistencia Financiera: adems de las lneas
presupuestarias con finalidades especficamente medioambientales, como el fondo LIFE,
los citados Fondos de Cohesin proporcionan cantidades importantes para la financiacin
de acciones de mejora del ambiente305.
La implantacin de estos fondos por el Tratado de la Unin se ha debido a la
conciencia por parte de los pases menos industrializados de que sin dicha ayuda los
compromisos comunitarios para con el medio ambiente afectaran a sus ndices de
crecimiento econmico y a su capacidad para ponerse a la par con sus socios
303

Ibid.

304

Ibid.

305

Ibid.
146

comunitarios ms avanzados, por lo que se constituyen con el objeto de financiar en

Espaa, Grecia, Portugal e Irlanda los proyectos de mejora del medio ambiente que
contribuyan a la consecucin de los objetivos fijados en el artculo 130 R.
Ciertamente, se constata como la creciente sensibilizacin de la opinin pblica
ante los problemas ecolgicos tiene un claro reflejo en la evolucin de la normativa
comunitaria, pudindose decirse que se ha producido una constitucionalizacin de la
proteccin medioambiental en la Unin Europea, como se desprende del hecho de que en
el actual Tratado el medio ambiente aparezca como objeto expreso de la poltica
comunitaria, introducindose como objetivo principal de la Comunidad promover un
crecimiento sostenible que respete el medio ambiente. E igualmente de las resoluciones
del Parlamento y la Comisin se pone de manifiesto el deseo comn de progresar por la
va de la proteccin del medio ambiente, as como la necesidad de reorientar la economa
hacia un modo de desarrollo ms ecolgico.
No obstante, se ha de reconocer, como indica el Informe sobre el Estado del
medio ambiente de 1992, que, pese a las medidas que se han venido adoptando en los dos
ltimas dcadas, el estado general del medio ambiente de la Comunidad se est
desgradando lenta pero inexorablemente. Consciente de ello, la Comisin considera que
el Quinto Programa de Accin sobre el Medio Ambiente ha de ser el punto de inflexin
para la Comunidad, que rompa las tendencias de comportamiento y consumo, implicando
a toda la sociedad en un nuevo planteamiento donde se reconcilie medio ambiente y
desarrollo, para lo cual considera necesario ampliar el abanico de instrumentos utilizados
hasta ahora, insistiendo en la utilidad de los de mercado, los horizontales de apoyo y los
mecanismos financieros.
Ahora bien, no debemos olvidar que los programas no crean obligacin jurdica
alguna en los Estados miembros, de modo que ese propsito de enmienda no supone una
garanta en la proteccin medioambiental comunitaria. Y es ms, el desarrollo de
algunos de estos instrumentos quedar bloqueado por los procesos de decisin a nivel
europeo, pues los intereses econmicos de los Estados pueden seguir primando y
anteponindose a la consecucin de unos objetivos de calidad ambiental, y prueba de ello
es la imposibilidad de obtener la unanimidad en el Consejo en relacin con el impuesto
energtico, pese a que dicha iniciativa cuente con el apoyo del Parlamento, la Comisin y
el Comit Econmico y Social306.
En definitiva, habr de esperarse hasta que finalice el perodo de vigencia del plan
para comprobar si la nueva estrategia sobre medio ambiente y desarrollo obtiene los
resultados pretendidos.
2.- POLITICA AMBIENTAL EN AMRICA LATINA:
Creemos necesario referirnos brevemente a la poltica medioambiental de
nuestra Amrica Latina, especialmente nos referiremos al Mercosur, por su ms dedicada
preocupacin por estos temas, pero, sin perjuicio de ello, no podemos dejar de
mencionar, aunque brevemente, al Nafta y al Tratado de Asuncin de 1991.
EL NAFTA, conformado por pases con una importante legislacin ambiental
ha privilegiado el tratamiento del tema firmando un Tratado Complementario de Medio
Ambiente y un Acuerdo sobre Cooperacin que se ocupa bsicamente del compromiso
306

Ibid.
147

que asumen los estados miembros respecto a la proteccin ecolgica y el desarrollo

sustentable, como as tambin a cooperar para minimizar las asimetras mediante la
elaboracin de legislacin adecuada, reconociendo adems la jerarqua superior de
tratados internacionales suscritos con anterioridad al Acuerdo, a propsito de la
proteccin de la capa de ozono, la biodiversidad y los residuos txicos.
El Tratado de Asuncin (1991), firmado entre la Repblica Argentina,
Repblica Federativa del Brasil, Repblica del Paraguay y Repblica Oriental del
Uruguay para la constitucin de un Mercado Comn, establece en sus considerandos:
ese objetivo debe ser alcanzado desde el mas eficaz aprovechamiento de los recursos
disponibles, la preservacin del Medio Ambiente, el mejoramiento de las interconexiones
fsicas, la coordinacin de las polticas macroeconmicas y la complementacin de los
diferentes sectores de la economa con base en los principios de gradualidad, flexibilidad
y equilibrio307.
La preocupacin por la temtica ambiental ha quedado exteriorizada desde la
misma creacin del bloque y ratificada en la Primera Cumbre Presidencial del Mercosur
en la que tuvo tratamiento prioritario. Coherente con esta poltica se resuelve en la
segunda Cumbre Presidencial del Mercosur (1992), crear la Reunin Especializada en
Medio Ambiente (REMA) mediante resolucin N 22/92.
La misma defini como objetivo general: ... la formulacin de
recomendaciones al Grupo Mercado Comn que aseguren una adecuada proteccin del
medio ambiente en el marco del proceso de integracin que implica el Mercosur 308. Y
como objetivos especficos:
... 1) Contribuir a establecer en materia ambiental condiciones de adecuada
competitividad entre los Estados Partes y,
2) Contribuir a establecer en materia ambiental condiciones de adecuada
competitividad externa de los productos originarios del Mercosur309.
Desde la creacin de la REMA y hasta la fecha se han realizado cinco reuniones,
todas ellas muy significativas para los propsitos ambientales.
PRIMERA REUNIN: Montevideo (1993), sus principales lineamientos
fueron:
La identificacin y evaluacin de las legislaciones - marco de carcter
instrumental o alcance general.
Recopilacin y anlisis de normas estaduales o locales en reas limtrofes.
SEGUNDA REUNIN: Buenos Aires, (1994), Argentina present un
documento sobre Directrices Bsicas en Materia de Poltica Ambiental y se propuso
adems el anlisis de las legislaciones nacionales sobre residuos en el marco del
Convenio de Brasilia para concertar luego soluciones a nivel Mercosur. Tambin
307

BENARDI DE BONOMI, Laura E. La cuestin ambiental en los procesos de integracin:

Mercosur. Ecoweb. 14 de Octubre de 1996.

308

Ibid.

309

Ibid.
148

elaboraron una Recomendacin acerca de la necesidad de concertar mecanismos legales

para regular aquellas actividades que puedan generar impactos ambientales significativos
en ecosistemas compartidos.
TERCERA REUNIN: Brasilia (1994), se aprueba el documento sobre
Directrices Bsicas en Materia de Poltica Ambiental, elaborado sobre la presentacin
argentina con el siguiente contenido:
1. Asegurar la armonizacin de la legislacin ambiental entre los Estados Partes
del Tratado de Asuncin, entendiendo que armonizar no implica el establecimiento de
una legislacin nica. Con el fin de hacer anlisis comparativos de legislaciones sern
consideradas tanto las normas vigentes como su real aplicacin. En caso de lagunas en
las legislaciones ambientales, ser promovida la adopcin de normas que consideren
adecuadamente los aspectos ambientales implicados que aseguren condiciones ecunimes
de competitividad del Mercosur.
2. Asegurar condiciones ecunimes de competitividad entre los Estados Partes
para incluir el costo ambiental en el anlisis de la estructura de costo total de cualquier
proceso productivo.
3. Garantizar la adopcin de prcticas no degradantes del medio ambiente en los
procesos que utilizan los recursos naturales.
4. Asegurar la adopcin del manejo sustentable en el aprovechamiento de los
recursos naturales renovables a fin de garantizar su utilizacin futura.
5. Asegurar la obligatoriedad de la adopcin de prcticas de
licencias/habilitaciones ambientales para todas las actividades potencialmente
degradantes del medio ambiente en los Estados Partes, teniendo como uno de los
instrumentos la evaluacin del impacto ambiental.
6. Asegurar la minimizacin y/o eliminacin del lanzamiento de contaminantes
a partir del desarrollo y adopcin de tecnologa apropiadas, tecnologas limpias y de
reciclaje y del tratamiento adecuado de los residuos slidos, lquidos y gaseosos.
7. Asegurar el menor grado de deterioro ambiental en los procesos productivos
y en los productos de intercambio, teniendo en vista la integracin regional en el mbito
del Mercosur.
8. Asegurar la concertacin de las acciones objetivando la armonizacin de
procedimientos legales y/o institucionales para la licencia/habilitacin ambiental y la
realizacin de los respectivos monitoreos de las actividades que puedan generar impactos
ambientales en ecosistemas compartidos.
9. Estimular la coordinacin de criterios ambientales comunes para la
negociacin e implementacin de actos internacionales de incidencia prioritaria en los
procesos de integracin.
10. Promover el fortalecimiento de las instituciones para una gestin
ambientalmente sustentable mediante el aumento de informacin sustantiva para a toma
de decisiones, el mejoramiento de las capacidades de evaluacin y el perfeccionamiento
de las instituciones de educacin, capacitacin e investigacin.
11. Garantizar que las actividades relacionadas al desarrollo del turismo entre
los Estados Partes consideren los principios y normas que aseguren el equilibrio
ambiental.
149

CUARTA REUNIN: Asuncin (1994), Argentina informa sobre la Reforma

Constitucional, que incorpora expresamente el derecho al ambiente con la que se
compensan al respecto las asimetras legislativas que los diferenciaban de Brasil.
Tambin fueron planteadas modificaciones al proyecto de Cdigo Aduanero del
Mercosur, a propsito de mercaderas que pongan en peligro la seguridad pblica y la
salud o la vida de personas animales o plantas, proponiendo en tales casos la
intervencin de la autoridad ambiental.
QUINTA REUNIN: Montevideo (1994), dos fueron los temas destacados, el
primero, el tratamiento de la continuidad institucional de la REMA, a partir del 1 de
enero del presente ao, fecha en que comienza a actuar el Mercado Comn, y la segunda
la diferencia de posturas en relacin con las restricciones no arancelarias.
La Argentina, con Uruguay y Paraguay sostuvieron que los productos
provenientes de cualquiera de los Estados Partes, no deben tener mayor exigencia
ambiental que la que tienen para sus propios productos dentro de su territorio, porque de
no ser as, se consolida una restriccin no arancelaria ambiental injustificada.
Brasil propuso el mantenimiento, a partir del 1 de enero de 1995 de todas las
medidas ambientales sealadas como restricciones no arancelarias.
Debido a esta desinteligencia no pudo elevarse una Recomendacin al Grupo
Mercado Comn sobre el tema en esta ltima reunin.
SEXTA REUNIN: se elabor una agenda alternativa que incluye los
siguientes temas:
Actualizacin de la estructura institucional y legal del sector ambiental de cada
pas y presentacin del grado de avance logrado por los Subgrupos de Trabajo del Grupo
Mercado Comn en materia ambiental.
El Mercosur constituye una unin aduanera parcial hasta el ao 2006, en que
regir la unin aduanera total figurando entre sus objetivos llegar a conformar un
Mercado Comn.
Dentro de este bloque de pases que suman una extensin territorial de
12.000.000 de km2 con una poblacin de 190.000.000 de habitantes, el tema ambiental
ocupa un importante lugar en la agenda comn. Ciertamente las aspiraciones no son
pocas, al igual que las dificultades, pero mucho se ha hecho durante estos cuatro aos
para proteger al ambiente y confiamos en que se haga mucho mas, lo que tal vez le
permita a las generaciones futuras disfrutar, al decir de Emile Cioran, de la tentacin
de existir.310
CAPTULO VI.POLITICA AMBIENTAL EN CHILE.
1.- Legislacin Ambiental:
En Chile, en el campo de la legislacin ambiental, se han venido dictando durante
varias dcadas normas jurdicas que de una u otra forma que han tenido por objeto
regular aspectos especficos del quehacer humano, en cuanto estas conductas tengan una
incidencia en el medio ambiente.
Se ha desarrollado en nuestro pas un acabado anlisis y diagnstico del universo
de normas de carcter ambiental o de relevancia ambiental vigentes en Chile, trabajo que
310

Ibid.
150

es realizado por la Secretara Tcnica y Administrativa de CONAMA, que se tradujo en

la publicacin del texto denominado Repertorio de la Legislacin de Relevancia
Ambiental Vigente en Chile, en dicho estudio se detect la existencia de 718 textos
legales de relevancia ambiental de diversa jerarqua, las cuales se encuentran en vigencia
en nuestro pas.
En dicho estudio se ha podido comprobar la gran dispersin de normas,
incoherencia y falta de organicidad de la legislacin sectorial vigente y sus mltiples
modificaciones.
Lo anterior ha provocado incertidumbre acerca de la vigencia de los textos
originales y un altsimo grado de incumplimiento de dichas normas. Este alto nmero de
cuerpos normativos de relevancia ambiental, utilizando la clasificacin elaborada por el
profesor Rafael Valenzuela Fuenzalida est constituido en gran medida por leyes de
relevancia ambiental casual, esto es aquellas dictadas sin el propsito especfico de
incidir en materias ambientales. Estas ltimas, de las cuales hay innumerables ejemplos
en nuestra legislacin, han sido en general concebidas sin una visin holstica y
sistmica del ambiente, con enfoques u objetivos
meramente
sanitarios,
patrimonialistas, conservacionistas o, al menos, sectoriales311.
La situacin antes descrita se debe en gran medida a que las visiones
modernas, que entienden la temtica ambiental como de tratamiento global y sistmico,
son de reciente data, como tambin lo es el desarrollo de las ciencias ambientales.
2.- Institucionalidad Ambiental:
La carencia de un tratamiento de los problemas ambientales de una manera
holstica y sitemticamente no slo se ve reflejada en las normas sustantivas, sino que
tambin se aprecia en las institucionalidad pblica compartimentalizada, cuya
competencia se encuentra dispersa y repartida en una multiplicidad de organismos
diferentes que operan de una manera inorgnica, descordinada, paralelista y ambigua en
funciones y responsabilidad.
La gran mayora de servicios pblicos y ministerios cuentan de una u otra forma
competencias ambientales explcitas, o que inciden en ciertos aspectos ambientales, pero
dichas competencias no se desarrollan desde una perspectiva sistmica, esto es
considerando que las decisiones de un sector, influyen o pueden influir en otros sectores
En general podemos concluir que tanto la legislacin como la institucionalidad
ambiental, han sido concebidas y aplicadas en nuestro pas, careciendo de una visin
global e integradora y sin hacerse cargo, por lo mismo, de las relaciones de interaccin
e interdependencia que se dan entre los diferentes componentes del ambiente.312
3.- Gestin Ambiental Estatal:
El tema ambiental ha estado tradicionalmente marginado de la discusin pblica
y ha sido considerado como secundario dentro de los temas y principales actores de la
comunidad nacional, y se ha desarrollado primordialmente en base a organizaciones no
311

Legislacin Ambiental ( Universidad de Concepcin). Editores Oscar Parra - Francesco

Faranda. Marzo 1993. Santiago de Chile. Pg. 53.

312

Principios para la Formulacin de una poltica Nacional Ambiental. Asociacin Chilena de

Derecho Ambiental. 1987. Pg 8.

151

gubernamentales. Esto tiene como consecuencia la ausencia de una poltica nacional

sobre medio ambiente que se desarrolle a la par de la debida proteccin de nuestros
recursos naturales.
El avance de los problemas ambientales y nuestra percepcin del desarrollo, en
orden a que debe ser ambientalmente sustentable y capaz de armonizar el crecimiento
econmico, la equidad social y la proteccin ambiental.
Es por ello que es necesario sentar las bases de una Gestin Ambiental realista y
moderna, cuyos sustentos bsicos estn constituidos, segn ya expresramos, en una
legislacin ambiental concebida desde una perspectiva holstica y sitmica y en una
institucionalidad ambiental que obedezca a dichos criterios.
La gestin ambiental desde el punto de vista gubernamental, rene y debe reunir
dos caractersticas: la transectorialidad y la participacin.
Al hablar de transectorialidad de la gestin ambiental nos referimos a que dicha
gestin atraviesa todos los sectores de la Administracin Pblica y la sociedad que tienen
ingerencia en el entorno, esto se debe a que el medio ambiente es un sistma hlistico o
multifactico.
Esta transectorialidad asigna a la gestin ambiental una caracterstica supra
sectorial, ya que cualquier decisin que se tome en este campo, no slo compromete a
determinados sectores, sino que afecta directa o indirectamente el comportamiento de la
globalidad de los sectores.313
Ahora bien la participacin alude a que la gestin ambiental no slo puede ser un
prerrogativa del estado y mucho menos de una sola entidad gubernamental, sino que en
ella debe trabajar y participar el conjunto de la sociedad civil y la administracin pblica.
Deben, por tanto, existir canales de participacin para los diversos estamentos de
la sociedad, que permita hacernos co-responsables de los procesos decisorios. Asimismo,
al interior de la administracin pblica, los diferentes entes que la componen debern
participar activamente en las decisiones y actividades que desempea la Gestin
Ambiental. La participacin horizontal no slo enriquecer la accin volvindola ms
acertada, sino que tambin reforzara la transectorialidad y descentralizacin de tales
entes.314
4.- La Poltica Ambiental del Estado:
Existe en nuestro pas una percepcin generalizada, que la dimensin ambiental
debe incorporarse de manera decisiva en la formulacin de polticas pblicas. Lo
anterior obedece a una sensibilizacin creciente de la opinin pblica en cuanto al rol
que desempean los fenmenos ambientales en el mejoramiento de la calidad de vida y
el desarrollo socioeconmico, y a un aquilatamiento real de tal necesidad por parte de la
autoridad pblica .
La poltica ambiental por tanto debe estar constituida por la formulacin y puesta
en prctica de un conjunto de acciones que tengan por objeto lograr un desarrollo
sustentable, el cual armonice el desarrollo econmico, la equidad social y la proteccin
ambiental.
313

Amrica Latina y el Caribe. El Reto Ambiental del Desarrollo, CEPAL, PNUMA. 1990. Pg.

72.
314

Ibid.
152

Es por ello que la poltica ambiental a juicio de la autoridad, debe contener la

formulacin criterios fundamentales para su formulacin y funcionamiento, los cuales
estn dados por ciertos principios rectores y objetivos bsicos respecto de lo que el pas
desea alcanzar en esta materia. Estos principios rectores son el marco fundamental de
referencia para la elaboracin de las polticas ambientales sectoriales especficas y
guiar las acciones correspondientes en las distintas instancias del Poder Ejecutivo con
competencias ambientales.
Se deben destacar tres caractersticas fundamentales de la poltica ambiental del
Estado, dichas caractersticas son: La gradualidad; el realismo y la prevencin.
Nos referiremos en primer lugar a la gradualidad. No es posible ni factible
pretender solucionar los problemas ambientales en forma inmediata, despus de dcadas
de aplicacin de polticas de desarrollo en las cuales no se inclua la problemtica
ambiental en forma global. Frenar y finalmente revertir el curso del deterioro de nuestros
recursos naturales, conciliar el desarrollo con la conservacin del medio ambiente, es
una tarea de aos, la cual para desarrollarse requiere de importantes modificaciones en
nuestros cnones de conducta, en las estructuras institucionales, que trascienden a
medidas efectistas o parciales que pueden tomarse en el corto plazo.
La institucionalizacin del tema ambiental en el sector pblico y la revisin y
dictacin de normas con una visin holstica y sistemtica y su adecuacin a una
concepcin moderna del derecho ambiental, que recoja los principios de la poltica que
se est estructurando, demandar perodos extensos de tiempo, no obstante la constancia
y dinamismo que la urgencia de solucin de dichos problemas ambientales exija imprimir
a dicha tarea.
La gradualidad podemos apreciarla muy particularmente en los procesos
educativos, los cuales, debidamente diseados son una herramienta eficaz para el
paulatino cambio de actitudes respecto de nuestro medio ambiente.
Una segunda caracterstica de la poltica ambiental es el realismo, ya que no es
posible, ni factible emprender una tarea como la sealada si no se fijan metas y objetivos
alcanzables, habida consideracin a la magnitud de la problemtica ambiental existente, a
la forma y oportunidad en que se pretende abordarlo y a los medios y recursos con que
se cuente para ello. Es casi como el realismo supone actuar sobre la base de
informacin, que nos permita obtener un diagnstico acabado de los problemas
ambientales, lo que permitir definir las soluciones y los mecanismos adecuados para
implementar una poltica con objetivos alcanzables.
No es mejor una poltica nacional ambiental que se propone objetivos ms
ambiciosos, por ms aprobada que est su conveniencia, sino aquella que se propone el
mayor nmero posible de objetivos alcanzables, bien entendido que estos objetivos, a
medida que vayan mejorando los niveles socio econmicos y culturales del pas, podrn
ir siendo gradualmente extendidos a metas ms complejas y exigentes. La experiencia
demuestra que las polticas ambientales carentes de realismo quedan confinadas, por lo
general, al documento que las contiene, con grave compromiso no slo de o que
comportan de utpico, sino, tambin, de la globalidad de sus lineamientos e indicaciones
para la accin.315
Uno de los principios bsicos en materia de informacin ha sido fijar como punto
de partida de la gestin ambiental ha sido la elaboracin del repertorio de la legislacin
315

Principios para la Formulacin de una Poltica Nacional Ambiental. Ibid.

153

ambiental, al cual nos referimos en prrafos anteriores, como tambin la confeccin de

un estudio acabado de los problemas ambientales que afectan a cada regin de nuestro
pas, elaborado por la Secretara Tcnica y Administrativa de CONAMA, en cuya virtud
se detectaron 1.288 problemas ambientales. A nuestro juicio no era posible iniciar una
gestin ambiental seria, realista y eficaz, sin contar con un diagnstico previo respecto
del universo de problemas ambientales que deben ser enfrentados y de la extensa gama
de normas jurdicas existentes.
La tercera caracterstica de la poltica ambiental nacional es el marcado acento en
los aspectos preventivos. Las acciones a emprender y los diferentes instrumentos
disponibles para ello, tambin como la educacin, las evaluaciones de impacto ambiental,
los planes de manejo y planes de prevencin, entre otros son, a nuestro juicio
herramientas tiles que favorecen la prevencin del deterioro ambiental, debiendo ser por
tanto privilegiados por la legislacin.
5.- Principios Fundamentales de la Poltica Ambiental en Chile:
Mencionaremos a continuacin, algunos de los principios ms importantes que
deben servir de marco referencial a la poltica nacional ambiental y a las acciones que en
concreto se emprendan para la preservacin, conservacin, mejoramiento y restauracin
del medio ambiente. Hacemos presente que estos principios son una apreciacin que
requerir de un necesario debate y consenso nacional al respecto. Ellos han sido extrados
de diversos documentos que contienen proposiciones al respecto.
PRINCIPIO N1.
Vivir en un medio ambiente sano, libre de formas de contaminacin y exento de
procesos destructivos de la base de recursos naturales, implica tanto un derecho como un
deber que es de co-responsabilidad de todos los ciudadanos.
El vivir en un ambiente sano y libre de contaminacin es un derecho
constitucional en nuestro pas. Por consiguiente, la calidad ambiental del entorno de todo
chileno debe obtener la misma consideracin y respeto que los otros derechos que
aparecen en nuestra Carta Fundamental.
La toma de conciencia de este derecho - deber es un proceso que parte con la
educacin y formacin, formal e informal.
PRINCIPIO N 2
La proteccin de medio ambiente y el proceso de desarrollo son compatibles y
complementarios. Debe armonizarse la utilizacin sostenible de los recursos naturales
y la proteccin ambiental. Es ste el objetivo ltimo de la gestin ambiental.
PRINCIPIO N 3
La complejidad de la problemtica ambiental requiere la aplicacin de enfoques
globales y de un tratamiento integral. Ello obedece a que el estado del medio ambiente es
el resultado de complejas interacciones entre los factores biolgicos y fsicos que son
parte de los ecosistemas. Por consiguiente la gestin ambiental no slo puede
circunscribirse a actuar slo sobre alguno de los componentes y omitir otros, todos son
relevantes para definir una situacin ambiental en un espacio geogrfico determinado.
PRINCIPIO N 4
154

La solucin de los problemas de extrema pobreza traer como consecuencia un

alivio a determinados procesos de deterioro ambiental. Es ste un principio fundamental.
La pobreza degrada el medio humano ya que obliga a la poblacin a la utilizacin
intensiva de los recursos naturales que les son accesibles en zonas ya degradadas,
provocando en muchos casos procesos irreversibles de degradacin ambiental, tales
como la erosin de los suelos y la desertificacin, es as como la pobreza y el deterioro
ambiental son un serio obstculo para el desarrollo; por tanto las medidas para combatir
la pobreza tanto en el medio rural y urbano, deben ser fomentadas por la poltica
ambiental. En gran medida, el mejoramiento de las condiciones econmicas y sociales
ser el factor esencial para detener la degradacin ambiental en nuestro pas.
PRINCIPIO N 5
Los sistemas ecolgicos terrestres, de aguas dulces y marinos del territorio
nacional constituyen un patrimonio comn de la sociedad chilena, siendo imperativo que
la utilizacin y el aprovechamiento de sus recursos naturales sean compatibles con su
conservacin.
El medio ambiente, como tal, es y debe considerarse un patrimonio comn, por
lo que deben emprenderse acciones tendientes a protegerlo habida consideracin a su
uso colectivo. Estas acciones deben propender a un uso y aprovechamiento racional de
los recursos naturales, a la proteccin de los sistemas y a la preservacin de reas
protegidas y de la vida silvestre.
Debe fomentarse e incrementarse el estudio y conocimiento de los recursos,
precisndose de las disponibilidades, perfeccionando los inventarios y mejorando las
evaluaciones del estado de los mismos.
PRINCIPIO N 6
El logro de los objetivos del desarrollo sostenible en Chile supone recurrir cada
vez ms a las medidas de ahorro de energa y a las fuentes de energa renovables.
La produccin, el transporte, al conversin y la utilizacin de la energa genera
problemas ambientales que pueden agravarse: la contaminacin del aire, el deterioro
potencial hidroelctrico por el mal manejo de las altas cuencas, la contaminacin marina
por hidrocarburos, la contaminacin trmica de las aguas, los problemas vinculados al
uso de la lea, al insatisfaccin de las necesidades energticas bsicas de amplios
sectores de la poblacin, son algunos de ellos.
Debemos conservar, convertir y utilizar la energa en forma ms econmica y
reducir su utilizacin irracional, propender al desarrollo de sistemas de energa que sean
sostenibles y al mismo tiempos disminuyan o impidan o impidan los impactos negativos
en el futuro.
PRINCIPIO N 7
Los problemas ambientales chilenos demandan soluciones locales y especficas.
los diferentes problemas ambientales locales requieren atencin de acuerdo a sus
especificaciones ecolgicas, sociales , econmicas, culturales y polticas propias de la
regin o localidad en que est teniendo lugar. Las soluciones vlidas para un ecosistema
puede no serlo para el mismo tipo de ecosistema ubicado en otra regin.
PRINCIPIO N 8
155

El crecimiento econmico, indispensable para asegurar el desarrollo sostenible y

acelerado que satisfaga las necesidades presentes y futuras de los chilenos, exige llevar a
cabo un estricto control de los impactos ambientales de las actividades humanas .
Las actividades que se impulsen en pro del desarrollo nacional
siempre
determinarn una transformacin mayor o menor, positiva o negativa, sobre los
ecosistemas naturales y artificiales que componen el paisaje y el territorio chileno. Por
ello ser imprescindible definir el dao o riesgo ambiental permisible al momento de
planificar y poner en operaciones las actividades del desarrollo que se considere que por
su carcter y envergadura seguramente provocarn modificaciones inevitables en el
medio ambiente chileno. Surgen los procedimientos de evaluacin de impacto ambiental
como necesarios para definir a priori , el dao o riesgo ambiental permisible.
PRINCIPIO N 9
La prevencin de la contaminacin en las fuentes es la medida ms eficaz de
control y, en trminos econmicos la ms rentable. En materia de contaminacin, la
gestin ambiental debe imponer un estricto control y zonificacin de las actividades
potencial o efectivamente contaminadoras, estableciendo criterios y patrones de calidad
ambiental y de normas relativas a la proteccin y control, como asimismo privilegiar las
actividades preventivas por sobre las correctivas.
PRINCIPIO N 10
Los costos de prevenir y eliminar la contaminacin deben ser solventados por los
contaminadores. La aplicacin de ste principio lleva implcito que el alto costo de
combatir la contaminacin, superior al de prevenirla, incentiva al contaminador a
reducirla y a actuar de modo de encontrar productos menos contaminantes.
PRINCIPIO N 11
La cooperacin intergubernamental en asuntos ambiental en asuntos ambientales
debe considerarse como una funcin fundamental de la gestin ambiental nacional.
Esta cooperacin es un mecanismo adecuado y necesario para recabar experiencia
de otros pases y adaptarlas al nuestro, como tambin es necesaria dada la naturaleza
misma de los problemas ambientales, muchos de los cuales trascienden las fronteras de
los pases ( el deterioro de la capa de ozono y el efecto invernadero, por mencionar dos
de los ms graves). Para enfrentar dichos problemas Chile debe participar en una accin
concertada internacional.
6.- La Legislacin Ambiental.:
Creemos necesario aunque parezca redundante que es pertinente sealar que
desde un punto de vista operativo, entendemos por legislacin ambiental el conjunto de
normas aplicables al medio ambiente, puestas en vigencia por autoridades pblicas en
ejercicio de facultades constitucionales, legales o reglamentarias.
Se trata entonces de normas jurdicas objetivas, aplicables al medio ambiente, sea
por estar concebidas con ste propsito o por que resulta aplicable en forma
preterintencional.
Precisando an ms en este concepto podemos sealar que legislacin ambiental
propiamente tal, es decir, aquella referida especficamente al medio ambiente, es: ... el
conjunto de normas que reconocen como bien jurdico protegido el resguardo de los
156

sistemas ambientales, en cuanto tales, regulando el manejo de los factores que los
constituyen con una perspectiva global e integradora, sobre la base del reconocimiento
de las interacciones dinmicas que se dan entre ellos, y con miras a afianzar el
mantenimiento y si es posible, a incrementar los presupuestos del equilibrio funcional
del todo que forman parte.316
La legislacin Ambiental o ms propiamente el Derecho Ambiental, es un
instrumento fundamental para establecer el marco jurdico de la poltica, definir los
mecanismos principales para su aplicacin y el carcter y contenido de la gestin
ambiental, fijar sus prerrogativas y atribuciones como tambin los lmites de su actividad.
La gran dispersin e incoherencia de la nutrida legislacin de relevancia
ambiental vigente, con todos los problemas que ello deriva, ha exigido legislar en forma
armnica, transpolando el carcter sitmico del ambiente al campo del derecho.
Asimismo, la normativa jurdica debe contener regulaciones y desarrollar instrumentos
de aplicacin concreta de los principios que informan la poltica ambiental del Estado.
Esta armonizacin ha dado fruto en un cuerpo normativo bsico que desarrolla los
principios de la poltica ambiental en forma general. Es as como nace la Ley de Bases
del Medio Ambiente. Ley 19.300., la cual es una de las leyes denominadas marco. en
un nmero relativamente pequeo de disposiciones, se concentran algunas de las
instituciones fundamentales para una gestin ambiental moderna e integradora,
recogiendo principios bsicos que sirvan de punto de referencia para interpretar la
legislacin existente y para la dictacin posterior de otros cuerpos legales atingentes a
materias especficas, que desarrollen los principios y contenidos fundamentales de la
Ley de Bases. Esta ley enfrenta los temas ambientales que se consideran ms relevantes
y centrales de la gestin ambiental, que carecan de tratamiento legislativo previo y
factibles de ser aplicados dados los mecanismos y regulaciones contenidas en ella.
Es as como la Ley de Bases del Medio Ambiente es un claro reflejo del
gradualismo y del realsimo con que se caracteriza la poltica ambiental. En efecto el
gradualismo exige implementar paso a paso, pero con seguridad, las medidas que la
problemtica ambiental demanda. Es por ello que la Ley de Bases del Medio Ambiente
sienta criterios bsicos sobre el tema, desarrollando principios bsicos contenidos en
nuestra Constitucin Poltica. Tambin se ve reflejado en ella el realismo, ya que la
necesidad de contar con un marco referencial exiga que se recogiese aquellas grandes
materias que concitan el mayor grado de consenso y susceptibles de ser aplicadas e
implementadas a corto plazo y que sienten las bases centrales que orienten la gestin
ambiental pblica y privada.
En primer trmino debe destacarse de la ley de Bases del Medio Ambiente que
recoge en su articulado una serie de principios generales y conjuntamente con poner en
prctica los principios de la poltica ambiental, se pretendi dar aplicacin a los
principios bsicos establecidos en la Constitucin de 1980, los cuales fueron
incorporados a nuestra legislacin de una manera ms explcita y elaborada.
Debe destacarse asimismo la incorporacin de definiciones, las cuales son de
suma trascendencia, toda vez que permiten interpretar no slo el contenido preceptivo del
texto legal que las contiene, sino avanzar en la interpretacin judicial de otras normas
ambientales vigentes hoy en da, y servir de criterio para cuerpos legales posteriores.
316

GUILLERMO RAMIREZ, R. Legislacin Ambiental en los Pases del Convenio Andrs

Bello. SECAB. 1990. Pg 20.

157

En materia de instrumentos de gestin ambiental la Ley se concentra en trminos

generales en los conceptos de educacin e investigacin, pero principalmente se
desarrolla el sistema de evaluacin de impacto ambiental, que por definicin, implica
ponderar necesariamente, en forma previa a la realizacin de cierta actividad, establecer
cuales sern los eventuales impactos ambientales que ese proyecto generar y, en el
mismo documento, sealar las medidas de mitigacin de stos posibles impactos, las que
deben ser incorporadas- una vez aprobadas y consideradas razonables- al desarrollo del
proyecto.
Estos instrumentos dejan de manifiesto el marcado carcter preventivo del
contenido de la Ley de Bases del Medio Ambiente; asimismo existen captulos relativos
a fiscalizacin, manejo de recursos naturales, planes de prevencin y descontaminacin,
responsabilidad civil e institucionalidad.
Finalmente debemos aclarar que sta Ley no es una ley que pretenda solucionar
todos los problemas ambientales. Ser la legislacin sectorial la que deber desarrollar
los grandes temas contenidos en sta ley, incorporando principios en ella contenidos, con
una concepcin, holstica y sistmica del medio ambiente.
7.- La Institucionalidad Ambiental:
Como ha quedado de manifiesto, en materia ambiental se ha optado por el
reconocimiento de las competencias sectoriales de los diferentes Ministerios y Servicios
Pblicos, en los cuales stas se radican actualmente y por la creacin de un ente
coordinador de dichas competencias, responsable de impulsar y supervisar la aplicacin
de la poltica ambiental nacional inserta en una poltica general de desarrollo, estudiar y
proponer la normativa ambiental y mantener en constante perfeccionamiento el derecho
ambiental nacional. Esta opcin es a nuestro juicio realista y adecuada a conceptualizar
la gestin ambiental del Estado como transectorial.
Es imprescindible, y as lo prueba la experiencia de otros pases, permitir que los
diferentes sectores de la administracin pblica, las instituciones locales y regionales, as
como la sociedad en su conjunto, puedan incorporar la variable ambiental a sus
actividades especficas.
Como primer paso para fortalecer la institucionalidad ambiental sectorial, pero
con una visin sistmica de la gestin pblica ambiental, cre en el ao 1990 a la
Comisin Nacional del Medio Ambiente, mediante D.S. N 240, modificado por D.S. N
544 de 1992, ambos del Ministerio de Bienes Nacionales, asignndole funciones de
estudio, anlisis, propuesta y evaluacin de todas aquellas materias relacionadas con la
proteccin y conservacin del medio ambiente.
Se establece asimismo un Comit de Ministros como instancia mxima, en el cual
participan todos los Ministerios en los cuales existen competencias ambientales. Lo
componen los Ministros de Bienes Nacionales, quien lo preside, Economa Fomento y
Reconstruccin, Educacin, Obras Pblicas, Agricultura, Salud, Minera, Vivienda y
Urbanismo, Transporte y Telecomunicaciones, Secretara General de la Presidencia y de
Planificacin y Cooperacin.
La composicin de ste comit deja patente la transectorialidad de la temtica
ambiental, ya que todo plan relativo a las materias de competencia de la Comisin deben
ser evaluados por dicho comit a fin de ser aplicables a travs de el o los Ministerios y
servicios competentes. Asimismo dentro de la estructura de la Comisin existe un
Comit Operativo, cuya funcin es actuar como un rgano de consulta, anlisis,
158

comunicacin y coordinacin; y una Secretaria Tcnica Administrativa, la cual es el

rgano tcnico encargado de estudiar las iniciativas sectoriales que propendan al
mejoramiento de la situacin ambiental del pas.
Especial importancia tienen dentro de esta estructura las Comisiones Regionales
del Medio Ambiente, presididas por el Intendente Regional e integradas por los
respectivos Secretarios Regionales Ministeriales. Su objeto fundamental es desarrollar a
nivel regional las funciones que le corresponden a nivel nacional a la Comisin Nacional
del Medio Ambiente.
Tambin, se ha implementado la creacin, al interior de los Ministerios, de
Unidades Ambientales, cuyo objeto es fortalecer la gestin ambiental que corresponda al
respectivo Ministerio dentro del mbito de competencia que le es propio.

159

CUARTA PARTE
DE LA RESPONSABILIDAD
POR DAO AMBIENTAL
CAPTULO I.DE LA RESPONSABILIDAD:
1.- Ideas Generales:
Como sabemos, el ser humano es titular de derechos y de deberes jurdicos. Tales
derechos, son ejercidos por su titular o por intermedio de otra persona. Ahora bien, la
vida humana se manifiesta o canaliza en hechos. Hechos internos, propios del individuo;
hechos externos que se traducen en expresiones, actitudes susceptibles de ser observados
por otros sujetos distintos del que acta, los que, en variadas circunstancias, pueden
resultar afectados. No es posible, entonces, ignorar el significado fundamental de la
voluntad tanto en los negocios jurdicos como en el campo de los delitos y cuasidelitos
tanto de carcter civil como de carcter penal.
Es dable destacar que todo acto voluntario realizado con o sin la intencin de
producir efectos jurdicos, origina dndose los requisitos para ello, responsabilidad,
siendo las consecuencias del acto imputables a su autor317. Este concepto lo podemos
referir tanto a la responsabilidad contractual, cuando se trata de la reparacin del dao
que ese acto haya podido producir por el incumplimiento de las obligaciones contradas;
como a la extracontractual, cuando se trata de la ejecucin de un hecho ilcito (delito o
cuasidelito civil); o, incluso, a la responsabilidad precontractual, cuando se trata del
ejercicio de un derecho o la omisin de un deber en la formacin del consentimiento y de
esto se deriva algn dao.
En el Derecho, en general, nos encontramos con que existen diversas acepciones
del trmino responsabilidad, hay muchos significados de dicho vocablo.
En primer lugar ella denota funciones sociales, jurdicas, convencionales o
personales; un segundo uso equivale a causa; un tercero se toma como sujecin a una
sancin y un cuarto, como capacidad para realizar ciertos actos.
Bajo la primera acepcin, se tiene en mente a los deberes jurdicos o morales que
corresponde cumplir a una persona en un contexto determinado. Por ejemplo: el portero
de un edificio tiene la obligacin o es el responsable de la seguridad del inmueble que
cuida.318
El termino responsabilidad se utiliza tambin como sinnimo de causa. Aqu se
sustituye por los vocablos causa o producir. Por ejemplo: se dice que el conductor
del automvil produjo o caus el accidente, o que el conductor del automvil fue el
responsable del accidente.319
En el tercer caso, la responsabilidad sirve para designar que una persona se
encuentra sujeta a una sancin. Comprende aquellas situaciones en las cuales la persona
debe responder jurdicamente de algn acto o dao. Por ejemplo: cuando los padres
317

BIDART HERNANDEZ, Jos. Sujetos de la Accin de Responsabilidad Extracontractual.

Editorial Jurdica de Chile. 1985. Pg. 15-16.

318

DAZ, Luis Miguel. Responsabilidad del Restado y Contaminacin. Aspectos Jurdicos.

Editorial Porra, S. A. Mxico. 1982. Pg. 5

319

Ibid.
160

responden o son responsables de daos producidos por conductas de sus hijos menores
de edad.320
Finalmente, cuando se habla de la responsabilidad, de manera especial se est
pensando en caractersticas psicolgicas desde un aspecto jurdico. En este caso, una
persona es legalmente responsable o psicolgicamente apta para responder de su
conducta.
Por otra parte, nos encontramos con el autor Alf Ross que en su libro On Guilt.
Responsability and Punishment, London, 1975,321 donde seala que hay que distinguir
entre dos usos de la palabra responsabilidad.
La primera acepcin, segn el mencionado autor, es la de ser responsable de
(to be responsible for), que equivale a lo que en el idioma ingls se denomina
iliability. En segundo trmino se habla de responder de su responsabilidad (to bear
responsibility for), que equivale al trmino accountability. El primer uso se refiere al
sujeto que debe ser sancionado; el segundo, alude a la persona que debe ser acusada o
que debe dar cuenta de actos ya sean propios o ajenos322.
Ross sostiene que lo que expresa el enunciado de la responsabilidad, no es otra
cosa que una conexin entre hechos condicionantes y consecuencias jurdicas
condicionadas. Considera que uno puede caer en la equivocacin de creer que
responsabilidad denota uno o el otro extremo de la conexin. Concluye diciendo que la
palabra responsabilidad carece de referencia semntica y solamente expresa una
conexin entre hechos especficos.323
El fundamento de la responsabilidad se encuentra en el dao, en el
incumplimiento de un deber que origina perjuicio. De ah que exista responsabilidad cada
vez que una persona se encuentra obligada a reparar cualquier dao cometido por ella,
producto no slo de la transgresin de una norma jurdica, sino que puede ser
perfectamente posible en el caso de la transgresin de una norma moral o social.
Sin embargo la responsabilidad es jurdica cada vez que la lesin se refiera a
bienes que son objeto de proteccin jurdica. El dao puede afectar a aquellos bienes
que interesan a la comunidad toda o los de una o ms personas, esto es, bienes jurdicos
particulares, en forma conjunta o separada324.
En ambos casos el autor se encuentra en la obligacin de reparar, pero al ser
distinta su causa difieren en la forma de perseguirla y hacerla efectiva. En el primer caso
nos encontramos con la llamada responsabilidad penal; en el segundo con la
responsabilidad civil. Ser responsabilidad penal, la que resulta de la comisin de un
delito o cuasidelito penal. Se hace efectiva mediante el ejercicio de la accin penal que
tiene por objeto el castigo al culpable. La responsabilidad civil, en cambio, es el
resultado de que se cometa un delito o cuasidelito civil. Se la persigue ejerciendo la
accin civil, encaminada sustancialmente, a la indemnizacin pecuniaria del dao325. Por
su parte la responsabilidad civil puede adoptar la forma de contractual, extracontractual o
precontractual.
320

Ibid.

321

Citado por DAZ, Luis Miguel. op. cit. Pg. 6

322

DAZ, L.M. op. cit. Pg. 6.

323

Ibid.

324

BIDART HERNNDEZ, J. op. cit. Pg. 16

161

Adems podemos sealar que existe la responsabilidad simple y la compleja.

La simple, es la que proviene del hecho personal del autor del dao. La
compleja, es la que proviene del hecho ajeno o del hecho de un animal o de una cosa de
la cual la ley nos hace responsables.
La responsabilidad simple supone un hecho ejecutado por el propio autor del
dao, la causa directa e inmediata del dao es este hecho 326. No importa que este hecho
consista en una accin o una omisin, que sea doloso o culpable, basta con que sea causa
directa e inmediata del dao para que la responsabilidad sea simple.
En la responsabilidad compleja hay tambin un hecho personal del que la sufre;
pero este hecho no ha sido la causa inmediata del dao, sino su causa mediata, pues, para
que ste se produjera, no bast l, era necesario otro ms, el hecho de la persona que
estaba a su cuidado o el del animal o de la cosa que le perteneca o se hallaba a su
servicio.
Mientras que en la responsabilidad simple la causa del dao es una: el hecho del
agente. En la responsabilidad compleja las causas son dos: el hecho de aqul sobre quien
recae la responsabilidad, que consiste en la falta de vigilancia o cuidado, y el hecho de la
persona, del animal o de la cosa que origin, directamente, el dao.
2.- Elementos de la Responsabilidad:
Al hablar de responsabilidad, la doctrina est conteste en que, cuando se trata de
la responsabilidad de tipo extracontractual, por delitos o cuasidelitos, sus elemestos son:
a) el dao;
b) la culpa o dolo;
c) relacin de causalidad entre el dolo o culpa y el dao; y
d) capacidad delictual.327
Reunidas estas cuatro condiciones estamos en presencia de un hecho que genera
responsabilidad delictual o cuasidelictual (extracontractual), constituye un delito o un
cuasidelito, en suma, un hecho ilcito.
Cabe sealar que todos estos elementos y conceptos generales, son aplicables en
alguna medida al Derecho Ambiental, por cuanto este forma parte del derecho como una
de sus ramas, siendo aplicables estas normas de carcter general, con algunos matices
propios de la materia a la que nos referimos.
A continuacin veremos, brevemente, los mencionados elementos.
d) El dao:
Se puede definir el dao como todo menoscabo que experimente un individuo en
su persona y bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral, de orden
patrimonial o extrapatrimonial.328

325

MEZA BARROS, Ramn. Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones. Tomo

II. 8 Edicin. Editorial Jurdica de Chile. 1988. Pg. 238.

326

ALESSANDRI RODRIGUEZ, Arturo. De La Responsabilidad Extracontractual. Vol. 1.Ediar

Editores Ltda. Santiago de Chile 1983. Pg. 93.

327

MEZA BARROS, R. op. cit. Pg. 247.

328

Ibid. Pg. 248.

162

Es necesario que el dao sea cierto, un perjuicio puramente eventual, un dao

hipottico no debe considerarse, mal se podra fijar por el juez su cuanta y su duracin.
El dao a su vez puede ser material, o bien, moral. El primero consiste en una
lesin de carcter patrimonial. La vctima sufre un perjuicio pecuniario por el menoscabo
de su patrimonio o de sus medios de accin. El dao moral en cambio, consiste en el
dolor, la afliccin el pesar que causa a la vctima el hecho ilcito; no la lesiona en su
patrimonio, sino en sus sentimientos, sus afectos o creencias.
e) El dolo y la culpa:
El dao no genera responsabilidad sino a condicin de que sea imputable a dolo o
culpa de un sujeto.
El dolo segn nuestro Cdigo Civil es la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro(Art. 44). El dolo supone, por tanto, un propsito
preconcebido de daar, el deseo de ver realizado el dao que es consecuencia de una
accin u omisin. En consecuencia, si el agente obra a sabiendas de que causar dao,
pero sin la intencin de producirlo, no hay dolo.
La culpa en cambio implica el actuar descuidado o negligente de una persona de
manera que este actuar descuidado o negligente le acarrea un grado de responsabilidad
por la que debe obligarse.
Nuestro cdigo Civil al hablar de la culpa hace una clasificacin de ella que no es
del caso analizar en esta exposicin.
f) Relacin de causalidad entre dolo y culpa:
No es suficiente para incurrir en responsabilidad que el hecho se haya producido
con dolo o culpa y que haya producido un dao. Es necesario, adems, que el dao sea el
resultado de la culpa o dolo, esto es, que medie entre ambos factores una relacin de
causalidad.
Se producir esta relacin de causalidad cuando el dolo o culpa ha sido la causa
necesaria del dao, de manera que si no hubiera mediado dao no se habra producido.
d) Capacidad delictual:
Es necesario que el autor del delito o cuasidelito tenga suficiente discernimiento.
Desde que el autor est en situacin de discernir acerca del sentido de sus actos, responde
de sus consecuencias, aunque carezca de la capacidad necesaria para actuar por s solo en
la vida jurdica.
Por este motivo, son plenamente capaces de delito o cuasidelito personas que
carecen total o parcialmente de capacidad para contratar.
Los anteriores son los elementos de la responsabilidad, aplicables, como veremos
ms adelante, a la responsabilidad en el Derecho Ambiental, con algunos matices.
3.- Teoras sobre la responsabilidad:
En doctrina se suele hablar de dos corrientes para explicar la responsabilidad, por
una parte tenemos a los que intentan explicar la responsabilidad desde un punto
subjetivo, basada la intencionalidad o forma de actuar del sujeto en relacin con el hecho
que determina la responsabilidad y por otra parte existe una corriente doctrinaria que se
163

refiere a la responsabilidad desde un punto de vista objetivo que se basa en el dao sin
importar la persona que lo comete ni como ha actuado esta persona.
c) Teora de la Responsabilidad Subjetiva:
Como se seal precedentemente, la responsabilidad subjetiva se funda en el dolo
o la culpa del agente.
Este tipo de responsabilidad supone necesariamente la culpabilidad de su autor;
no existe sino a condicin de que el hecho perjudicial provenga de su culpa o dolo. Para
saber si la hay, es necesario analizar la conducta del sujeto; por eso se llama
subjetiva.329 De ah que slo pueda afectar a las personas que tengan voluntad
suficiente para darse cuenta del acto que ejecutan. Los dementes y los infantes en
consecuencia, no incurren en ella. Lo mismo pasar respecto de aquellas personas que
estn sujetas a un juicio de discernimiento.
Esta responsabilidad subjetiva, a base de culpa, es la que en nuestro Cdigo Civil
se contempla y constituye la doctrina clsica o tradicional en esta materia. Esta es la
responsabilidad adoptada por diversos Cdigos modernos, tales como el Cdigo Civil
alemn, de Brasil, de la Repblica China, de Mxico, de Turqua330, entre otros.
Sin embargo esta teora clsica de la responsabilidad se ha visto que es
insuficiente para satisfacer las necesidades de la sociedad actual, puesto que el desarrollo
de la industria y el progreso de la ciencia han multiplicado los riesgos de ocasionar y
sufrir daos.
Por ello la corriente mundial en el desarrollo del derecho ha estimado que esta
teora plantea un problema a la vctima del dao, cual es el que debe probar la culpa en el
agente. Agente que, en el caso de nuestro estudio, es generalmente, una gran empresa
industrial y la vctima un particular que carecer, la mayora de las veces de los medios
econmicos necesarios para probar la culpa de la empresa causante del dao.
Por otra parte, la causa de los accidentes que provocan el dao generalmente es
ignorada y a veces permanece en ese estado, sin que sea posible determinar cuales son.
Nos encontramos, en definitiva, que en todos aquellos casos en que la vctima no
es capaz de probar la culpa del autor del dao, ser ella la responsable, en definitiva,
porque habr de soportarlo, sin derecho de reclamar contra el causante.331
Como respuesta a lo anteriormente dicho, se ha planteado, tanto por la doctrina
como por la jurisprudencia y la legislacin, la necesidad de paliar aquellos
inconvenientes, pero sin desvirtuar el fundamento subjetivo de la responsabilidad, para
ello se han adoptado diversas medidas o soluciones, algunas de las cuales han sido
recogidas por nuestro ordenamiento jurdico especialmente por nuestro Cdigo Civil.
Podemos sealar, a modo de ejemplo las siguientes:
i)
Establece presunciones de culpabilidad con el objeto de liberar de la
prueba de la culpa a la vctima. En nuestro Cdigo Civil estn los
artculos 2320, 2322, 2326, 2328 y 2329;
ii)
La jurisprudencia ha extendido el concepto de culpa cada vez ms.

329

ALESSANDRI RODRGUEZ, A. op. cit. Pg. 92.

330

Citados por ALESSANDRI RODRIGUEZ, A. op. cit. Pg. 93.

331

MEZA BARROS, R. op. cit. Pg. 244.

164

iii)

Se ha ampliado el campo de la responsabilidad contractual, ms favorable

a la vctima porque se invierte la carga de la prueba de la culpa.
Sin perjuicio de todas las crticas a esta teora de la responsabilidad subjetiva, nos
encontramos con que en el derecho surge como contrapartida la teora de la
responsabilidad objetiva (analizada en la letra b), la que como veremos presenta mejores
ventajas comparativas que sta, y sin perjuicio de ello nuestra ley de bases del medio
ambiente opta por la responsabilidad objetiva.
d) Teora de la Responsabilidad Objetiva:
A travs de la historia, se le han dado diversos nombres, tales como
responsabilidad objetiva, teora del riesgo, teora del riesgo creado, teora del riesgo
industrial, riesgo de la propiedad, riesgo domstico, riesgo social, riesgo provecho,
incluso culpa objetiva. Las denominaciones ms comunes son las tres primeras.
El trmino responsabilidad objetiva se emplea corrientemente con el objeto de
precisar que no es necesario el anlisis de la conducta del sujeto.332
Con esto se quiere expresar que la responsabilidad objetiva deriva simplemente
del hecho material que el autor ha causado el dao y que, por otra parte, la culpa que en
el sistema tradicional establece slo la responsabilidad del agente, es una calidad moral y
por lo tanto subjetiva de este hombre.
El autor francs Marton333 critica esta denominacin por imprecisa,
especficamente en dos aspectos. Primero porque la culpa, seala, que se mide segn el
tipo inmutable del buen padre de familia o del hombre prudente y diligente ideal ya no es
un elemento subjetivo. En segundo lugar porque la llamada responsabilidad objetiva no
esta constituida por la sola relacin de causalidad, sino que est imbuida de ciertos
elementos moderadores que son subjetivos como la situacin de inters, la fortuna o la
buena o mala fe.
El estado ms primitivo de la responsabilidad objetiva lo encontramos en la
teora del riesgo integral esta teora niega la necesidad de culpa para la existencia de la
responsabilidad. La responsabilidad civil, para los parciales de esta posicin, existe desde
el instante en que concurren un dao y la relacin de causalidad entre ste y la actividad
del autor.334
Lo fundamental que informa a esta teora es la existencia de una relacin de
causalidad, entre el hecho del cual deriva el dao y este ltimo. En consecuencia, a los
tribunales slo les bastara comprobar la existencia de esta relacin de causalidad para
dar por establecida la responsabilidad, sin analizar la licitud o ilicitud de la conducta del
autor del dao. Lo nico que tendr que probar la vctima del acto ajeno para obtener
reparacin, ser el perjuicio sufrido y el vnculo de causa a efecto entre este perjuicio y el
hecho en cuestin.335
332

LAGOS NARVAEZ, Patricio. La responsabilidad objetiva. Doctrina, Jurisprudencia y

Legislacin. Pacsed Editores. 1990. Pg. 4

333

Citado por LAGOS NARVAEZ, P. op. cit. Pg. 4.

334

LAGOS NARVAEZ, P. op. cit. Pg. 17.

335

Ibid.
165

Sin perjuicio de lo anterior, esta tesis, del riesgo integral, no es acogida por todos
los autores como nica base de la responsabilidad objetiva, sino que la mayora adopta la
actitud de estimar como criterio el acto anormal, el del provecho y el riesgo creado 336,
como contrapartida al concepto de culpa, que sirve de base a la concepcin subjetiva de
la responsabilidad a la que ya nos hemos referido.
La responsabilidad objetiva admite algunas clasificaciones, para lo cual hemos
seguido a los autores franceses Descheunaux y Tercier337, estos autores distinguen dos
categoras principales de responsabilidades objetivas:
i)
Las responsabilidades objetivas simples o tambin llamadas de simple
causalidad.
ii)
Las responsabilidades objetivas agravadas o tambin llamadas
responsabilidades objetivas a razn de riesgo.
En el primer caso nos encontramos que se hace abstraccin de la culpa del autor
con el fin de asegurar la reparacin del perjuicio sufrido por la vctima. La caracterstica
de esta responsabilidad reside en el hecho que ellas significan la violacin de un deber de
diligencia: el empleador, jefe de familia, poseedor de animales, el propietario de obras,
deben ejercer cierto cuidado sobre personas, cosas o animales, con el fin de evitar que
sobrevenga un perjuicio. En consecuencia, es lgico que se les imponga una
responsabilidad ms estricta de lo normal desde que existe violacin de este deber.338
En el segundo caso, bajo la denominacin responsabilidad objetiva agravada o a
razn de riesgo, se comprenden ciertas responsabilidades instituidas por leyes especiales.
As como ejemplo tenemos la responsabilidad del dueo de un vehculo, la de las
empresas de ferrocarriles, la de empresas de transporte martimo y areo, la de aquellos
que explotan instalaciones elctricas o atmicas. La caracterstica de esta
responsabilidad es que ellas no implican, necesariamente, una violacin de un deber de
diligencia; basta que una persona realice un cierto estado de cosas que la ley le imponga
la obligacin de reparar. Han sido introducidas por el riesgo particular que significa el
desarrollo de ciertas actividades o la explotacin de ciertas empresas.339
Por otra parte, podemos sealar tambin, que la responsabilidad aumentada o
agravada, depende de la frecuencia y/o de la gravedad de los perjuicios que estas
actividades pueden causar a terceros. Aunque son peligrosas, son tiles, se les tolera,
pero a la vez se les impone como contrapartida a quienes las realizan una responsabilidad
agravada.
Volveremos sobre este punto en el transcurso de nuestro estudio, para una mayor
y mejor comprensin de esta materia al analizar la normativa de relevancia ambiental en
que nos encontramos con normas de responsabilidad, la que, como veremos, es de
carcter objetivo.
CAPTULO II.-LA RESPONSABILIDAD Y EL DERECHO AMBIENTAL:
El Derecho Ambiental tiene como fundamento una serie de principios, latamente
analizados en la segunda parte de este trabajo, sin embargo hemos credo, por una razn
336

Ibid. Pg. 18.

337

Citados por LAGOS NARVAEZ, L. op. cit. Pg. 24.

338

LAGOS NARVAEZ, P. op. cit. Pg.25.

339

Ibid.
166

de coherencia, ver en este acpite el principio de responsabilidad, en consecuencia en

este apartado se analizar el principio de responsabilidad y adems se ver la
responsabilidad civil, penal y administrativa, pero mirada desde la perspectiva del
Derecho Ambiental.
1.- Principio de la Responsabilidad:
Este principio, llamado tambin de responsabilidades compartidas340, es de
fundamental importancia, puesto que la institucin de la responsabilidad es medular en
el Derecho cuyo objeto dice directa relacin con bienes jurdicos de la trascendencia de
la salud humana.
Este principio de responsabilidades compartidas por alteraciones causadas al
medio ambiente, como consecuencia del ejercicio de actividades daosas realizadas por
personas fsicas y/o jurdicas, necesariamente se impone en forma conjunta a los
principios mencionados341 precedentemente en la segunda parte de este trabajo.
En materia ambiental el Estado denunciante pone abiertamente en juego la
responsabilidad internacional de otro estado, a causa de la violacin de un principio de
naturaleza general (el respeto de los derecho humanos), ms que el dao sufrido, esto
est contenido en la Declaracin de Estocolmo de 1972 en su Principio 22342.
Cabe hacer mencin, para una mejor comprensin del principio en comento: Los
Estados deben cooperar para continuar desarrollando el Derecho Internacional en los que
se refiere a la responsabilidad y a la indemnizacin a las vctimas de la contaminacin y a
otros daos ambientales que las actividades realizadas dentro de la jurisdiccin o bajo el
control de tales Estados causen a zonas situadas fuera de su jurisdiccin343.
Se seala que con frecuencia los Estados autores de daos ambientales,
indemnizan a otros Estados por los efectos negativos causados a su entorno, procurando
evitar o no abordar cuestiones de responsabilidad en trminos jurdicos siendo siempre,
obviamente, la biosfera la verdadera vctima. Cabe citar, al decir de Silvia Jaquenod, el
art. 30 de la Carta de los derechos y deberes econmicos de los Estados (1974) y el art.
19 del Proyecto sobre responsabilidad de los Estados.
El artculo 30 de la mencionada Carta puntualiza: La proteccin, la preservacin
y el mejoramiento del medio ambiente para las generaciones presentes y futuras es
responsabilidad de todos los Estados. Todos los Estados deben tratar de establecer sus
propias polticas ambientales y de desarrollo de conformidad con esa responsabilidad.
Todos los Estados tienen la responsabilidad de velar para que las actividades realizadas
dentro de su jurisdiccin o bajo su control no causen daos al medio ambiente de otros
Estados o de zonas situadas fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional. Todos los
Estados deben cooperar en la elaboracin de normas y reglamentaciones internacionales
en la esfera del medio ambiente. 344

340

JAQUENOD DE SZGN, S. op. cit. Pg. 381.

341

Ibid.

342

Citado por JAQUENOD DE SZGN, S. op. cit. Pg. 382.

343

Citado por ASTORGA, E. y CUBILLOS, G. op. cit. Pg. 45.

344

JAQUENOD DE SZGN, S. op. cit. Pg. 382.

167

Asimismo, la Declaracin de Nairobi de 1982 seala: 9. Para proteger y mejorar

el medio ambiente es esencial la responsabilidad en la conducta345
Al decir de Jaquenod, se hace referencia a la responsabilidad en sentido tcnico,
orientada a asumir las consecuencias de una lesin o puesta en peligro del ambiente 346.
Este tipo de responsabilidad referida al ambiente, no se agota en lo meramente
individual, por ello deviene la responsabilidad colectiva, sea mancomunada o solidaria.
Por otra parte existe la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el
Desarrollo que en su principio 13 seala que: Los Estados debern desarrollar la
legislacin nacional relativa a la responsabilidad y la indemnizacin respecto de las
vctimas de la contaminacin y otros daos ambientales. Los Estados debern cooperar
asimismo de manera expedita y ms decidida en la elaboracin de nuevas leyes
internacionales sobre responsabilidad e indemnizacin por los efectos adversos de los
daos ambientales causados por las actividades realizadas dentro de su jurisdiccin, o
bajo su control, en zonas situadas fuera de su jurisdiccin.347
A su vez, en la Directrices de El Cairo348 se seala que los Estados deben velar
porque sus leyes y reglamentos nacionales se contemplen:
a) La responsabilidad;
b) El seguro; y
c) La indemnizacin y/o otras reparaciones por los daos resultantes del manejo
de desechos peligrosos.
Entre los principios jurdicos consagrados por los autores expertos en Derecho
Ambiental, de la Comisin Mundial sobre Medio Ambiente y Desarrollo, est el
denominado responsabilidad de los Estados, en el que se seala que estos cesarn las
actividades que quebranten una obligacin internacional relativa al medio ambiente, y
otorgarn indemnizacin por el dao causado349.
Asimismo, en la parte referida a las interferencias ambientales que traspasan
fronteras, se incluye el principio de responsabilidad estricta, en cuanto a que los
Estados debern adoptar todas las medidas de precaucin razonables para limitar el
riesgo cuando realizan o permiten ciertas actividades peligrosas, aunque beneficiosas, y
asegurarn que se otorgue indemnizacin en caso de que ocurran importantes daos
transfronterizos, aun cuando en el momento en que las actividades se iniciaron, no se
haya sabido que seran daosas.
En este mismo sentido, el Convenio de Basilea 350 sobre control de los
movimientos transfronterizos de desechos peligrosos y su eliminacin, por su parte,
seala que las partes cooperarn con miras a adoptar cuanto antes un protocolo que
establezca las normas y procedimientos apropiados relativos a la responsabilidad y la
345

Ibid.

346

JAQUENOD DE SZGN, S. op. cit. Pg. 382.

347

ASTORGA, E. y CUBILLOS, G. op. cit. Pg. 44.

348

PNUMA. Manejo ambientalmente racional de desechos peligrosos. En: Derecho Ambiental,

Lneas, Directrices y Principios N 8. Nairobi. 1987.

349

ASTORGA, E. y CUBILOS, G. op. cit. Pg. 44

350

Ibid. Pg. 45.

168

eliminacin de los daos resultantes del movimiento transfronterizo y la eliminacin de

los desechos peligrosos y otros desechos.
Los expertos a los que hacamos mencin, concluyeron que en sus
recomendaciones deban alcanzar cuatro objetivos fundamentales:
i)
La vctima deba ser protegida;
ii)
La persona que creaba el riesgo debera, en toda justicia, ser responsable
por las consecuencias de ese riesgo;
iii)
Un buen rgimen de responsabilidad debera proporcionar un incentivo
para prevenir la generacin de desechos; y
iv)
Ese rgimen debera permitir a la industria saber en qu pie se encontraba.
Entre los elementos propuestos para el dao, se incluyeron los siguientes:
i)
Muerte;
ii)
Incapacidad, incluso incapacidad permanente, total o parcial, o toda
incapacidad temporaria que requiera tratamiento mdico y/o que afecte a
la capacidad de ganarse la vida;
iii)
Prdidas o daos materiales, incluso los que afecten a la propiedad de la
comunidad;
iv)
Menoscabo al progreso previsto del medio ambiente;
v)
Prdidas econmicas, incluso las ocasionadas por la alteracin temporaria
de los medios de subsistencia, o las prdidas de ingresos del Estado;
vi)
Daos al medio ambiente;
vii)
Costo de restauracin del medio ambiente;
viii) Costos de las medidas de intervencin, incluso las de prevencin y
mitigacin, y gastos que realice el Estado o cualquier otra administracin
pblica para sufragar medidas inmediatas de socorro y rehabilitacin de
las vctimas.
Entre los elementos que los expertos sugirieron para la inclusin en el protocolo
se encuentra el del carcter de la responsabilidad.351
En el punto anterior ya nos referimos a la responsabilidad tanto objetiva como
subjetiva, en el Derecho Ambiental, existe una opcin que se inclina porque la
responsabilidad sea absoluta y otra que seala que la responsabilidad ser objetiva sujeta
slo a las siguientes exenciones:
a) Acto de conflicto armado, hostilidades, guerra civil o insurreccin;
b) Fenmenos naturales imprevisibles de un carcter excepcional, inevitable o
irresistible.
Se incluyen tambin otras exoneraciones tales como, acto u omisin hecha con
la intencin de causar dao por el reclamante o con el conocimiento de que podra
resultar dao; conducta intencional de un tercero que constituye la nica causa del dao
(se sugiri en estos casos que la exoneracin no deba ser absoluta) 352.
En lo relativo al lmite financiero de la responsabilidad, se entendi que no deba
existir un tope. Sin embargo, los potenciales responsables deberan obtener y mantener
seguros u otras garantas mnimas por un umbral mnimo. Ese umbral mnimo debera
determinarse despus de estimar las posiciones de la industria aseguradora353.
351

Ibid. Pg. 46.

352

Ibid.
169

En cuanto al lmite de tiempo, una postura postula que no deberan admitirse

reclamos despus de treinta aos a partir del momento del accidente, aunque se seal
que, en especial con relacin al dao al medio ambiente, el lapso de treinta aos no era
suficiente, especialmente teniendo en cuenta que la ciencia moderna muestra que el dao
puede manifestarse muchas veces slo despus de tal perodo. Nosotros estamos de
acuerdo en la ltima de estas posturas, es ms creemos que en esta materia no se trata de
un problema de ms o menos aos, sino que por el hecho de haberse producido el dao,
sin importar la fecha en que ocurri el hecho que lo origina, surge la responsabilidad para
el agente que provoca el dao al medio ambiente derivndose la consecuente reparacin
por el mismo.
En cuanto al lmite del tiempo se propuso tambin que no se admitieran
reclamaciones despus de cinco aos de la fecha en que el reclamante supiera del dao,
su fuente y la persona responsable. Propuesta que como dijramos precedentemente no
nos satisface.
La segunda sesin del grupo de trabajo fue destinada a considerar los elementos
que faltaban incluir en la propuesta. En ese sentido se acord en la necesidad de contar
con un rgimen internacional global de responsabilidad que asegure que existen recursos
disponibles para una accin rpida en caso de dao, y que son adecuados para
compensarlo en la medida en que eso no sea posible a la luz de otros procedimientos
previos354.
Es evidente que el sistema internacional est en la bsqueda de elementos que le
permitan construir un rgimen de responsabilidad, pero ello no ha sido posible de una
manera eficaz, sin perjuicio de ello, en la actualidad existen una serie de instrumentos, en
la forma de tratados, convenios, protocolos y otros, que sirven de complemento a la ya
citada Declaracin de Estocolmo, de Ro, Directrices del Cairo, Convenio de Basilea y
del captulo 20 del Programa 21, entre otros.
Por ltimo cabe sealar, que la cuanta e importancia de los riesgos y la
objetivacin de la responsabilidad, exigen la necesidad de implementar instrumentos
adecuados que aseguren el cumplimiento de tales responsabilidades tales como plizas
de seguros, avales, fianzas, etc., no basta slo con instrumentos internacionales, es
necesario, adems, que existan mecanismos vinculados a la normativa interna de los
pases que hagan efectiva la responsabilidad por el dao al medio ambiente.
En nuestro pas se recoge este principio de responsabilidad en la Ley de Bases
Generales del Medio Ambiente, en ella encontramos un captulo entero dedicado al tema
de la responsabilidad por dao ambiental, en su ttulo tercero.
Cabe sealar al respecto que ya en el mensaje de la mencionada ley se declara
que uno de sus principios es el de la responsabilidad, con el cual se pretende que los
responsables por los daos ambientales reparen a sus vctimas de todo dao. Adems, se
busca reparar materialmente el dao causado al medio ambiente, obligando al causante
del dao a restaurar el paisaje deteriorado. En consecuencia, el principio de la
responsabilidad supera los mbitos de lo que se denomina responsabilidad civil, creando
una nueva figura que podra denominarse responsabilidad por dao ambiental 355
En el mismo mensaje se seala que esta responsabilidad exige, para su
concrecin, la infraccin de las normas ambientales. Por otra parte, el sistema de
353

Ibid.

354

Ibid. Pg. 47.

170

sanciones pecuniarias refuerza fundamentalmente el sistema de responsabilidad para los

infractores a las normas. 356
2.- Clases de Responsabilidad en el Derecho Ambiental:
En el Derecho Ambiental como en el derecho en general, nos encontramos con
que existen diversas clases de responsabilidad, ya nos referamos a ellas en la primera
parte de este captulo, por ello es que en este nuevo derecho, podemos distinguir una
responsabilidad civil ambiental, otra penal ambiental y, por ltimo, una administrativa
ambiental o, si se quiere, responsabilidad del Estado.
2.1.- La Responsabilidad Civil Ambiental:
Relacionar la responsabilidad civil al campo del ambiente, supone anteponerse a
un espectro jurdico donde se presentan graves obstculos, puesto que no resulta fcil
determinar en cada caso concreto quin es el sujeto responsable, desde que es difcil
sealar el nexo causal entre la conducta perturbadora del entorno y el dao producido.
Si bien hay casos en los cuales esto es resuelto satisfactoriamente, son los
menos, y ello en razn que hay indicios de una responsabilidad por culpa o negligencia,
pudindose determinar el sujeto o sujetos culpables y, consecuentemente, quin debe
indemnizar por el dao y/o perjuicio acaecido. Pero esto no ocurre frecuentemente,
puesto que en muchas ocasiones no existe esta clase de responsabilidad, sino que la
misma es por riesgo, y los mayores problemas se presentan en aquellos casos en los
cuales es equvoco el nexo entre responsable y perjudicado357.
Cabe preguntarse, por ejemplo, quienes son los responsables en supuestos como
el que hace referencia al nivel de ruidos en una ciudad, o bien quienes son responsables
de la contaminacin de aguas a las cuales vierten diferentes focos domsticos. Como la
sociedad actual se caracteriza por un desarrollo acelerado de la tcnica y de las
actividades organizativas, que van creando cada vez y con mayor intensidad situaciones
de peligro, gran parte de los daos producidos tienen annimo origen, se provocan
necesariamente por el simple hecho del funcionamiento de una actividad organizada, sin
que sea posible la identificacin del sujeto que los ha provocado. El creciente y hasta
descontrolado dominio de las fuerzas de la naturaleza por parte del hombre, basado en
una tecnologa que impide un control absoluto y efectivo de la actuacin que se ejerce
sobre el entorno natural, hace nacer una serie de situaciones riesgosas inherentes a las
modalidades de produccin que, por lo general, escapan a su previsin, dificultando la
imputacin culposa de las consecuencias.
Es as como, de un sistema de responsabilidad por culpa se ha evolucionado a
un sistema de responsabilidad por riesgo en el cual prima el criterio objetivo, y no el
elemento subjetivo, como en el caso de la responsabilidad por culpa; esto ha repercutido
considerablemente en el Derecho Ambiental, puesto que en muchas ocasiones no cabe
sealar un culpable ni el precepto legal infringido, no se va en contra de norma alguna,
355

CONAMA. Texto Del Mensaje de S.E. el Presidente de la Repblica, Don Patricio Aylwin

Azocar, con el que se envi al Congreso Nacional el Proyecto de Ley de Bases del Medio
Ambiente. CONAMA. 1994. Pg. 29.
356

Ibid.

357

JAQUENOD DE ZSGN, S. op. cit. Pg. 291.

171

pero ciertamente se perjudica a terceras personas y bienes que deben ser indemnizadas y
reparados, en cuya garanta suele exigir la ley el establecimiento de seguros o avales358.
Reparar el dao causado, consiste en reintegrar al estado anterior el bien que se
haya perjudicado. Esto conduce a numerosas dificultades en la prctica, puesto que
muchas veces no es posible conseguirlo, limitndose la reparacin del dao a una
indemnizacin en dinero que no resuelve el problema, pues el riesgo contina teniendo
intrnseco el carcter continuo y no espordico. Pinsese en un sujeto que vierta sus
residuos en un ro cuyas aguas se aprovechan para regado de huertas. Al estar el agua
contaminada, se estropean los frutos agrcolas, dando lugar a una serie de daos a los
propietarios de fincas, a los cuales, no siempre la indemnizacin pecuniaria beneficiar,
ni cubrir los daos producidos.
La responsabilidad civil que tiene lugar en los atentados contra el ambiente es,
en general, una responsabilidad extracontractual, en tanto que no se basa en una relacin
contractual entre el responsable y el perjudicado; se trata, como recuerda SANCHEZ
VAZQUEZ, de la llamada culpa aquiliana que ... se contrae entre terceros, es decir, entre
sujetos de derecho no relacionados por ningn vnculo obligacional y en virtud de daos
que puedan causarse en tal situacin de jurdica independencia 359. Puede existir algn
caso concreto, como recuerda el citado autor, en que se d adems una relacin
contractual; es aquel supuesto en el que se ha producido un accidente en un buque
petrolero, causando daos econmicos importantes en la persona o personas que haban
celebrado ese contrato. Media una responsabilidad contractual por la cual se debe
indemnizar a la parte destinataria del petrleo y, al mismo tiempo, hay terceras personas
interesadas, que son todos aquellos individuos que han sido daados como consecuencia
del accidente petrolero y de la marea negra, con quienes no mediaba relacin contractual.
Los efectos ambientales negativos del mundo actual son cada vez mayores
debido al progreso permanente y acelerado. El ambiente se degrada como consecuencia
de las emisiones de humos y de los residuos que vierten diferentes instalaciones, creando
una situacin de riesgo que perjudica no slo a las personas, sino tambin a los animales,
a la vegetacin y a los bienes en general que se deterioran poco a poco.
Por otro lado, las grandes ciudades son abrumadas diariamente por las emisiones
nocivas que emiten los vehculos de motor (slo basta con observar el caso de la capital
de Chile), la calefaccin y otras fuentes generadores de polucin. Cuando el origen de la
alteracin obedece a actividades de particulares, resulta sensiblemente problemtico
determinar quin es el responsable, ello en razn de la dificultad de individualizar al
culpable360. No se podra reclamar al usuario de un automvil en particular, sino que se
debe actuar contra la colectividad toda, con la excepcin de aquellos supuestos en los que
el particular est al margen de las disposiciones relativas a la materia de que se trate.
El problema de la perturbacin por ruido, se planteaba en un principio
nicamente a nivel de relaciones de vecindad, regulndose toda la problemtica que
desencadenaba a travs de los mandamientos del Derecho privado361. Pero, la invasin
y agresin perjudicial que el ruido produce, afecta directamente al hombre y, obviamente,
358

Ibid.

359

Citada por JAQUENOD DE ZSGON, S. op. cit. Pg. 292.

360

JAQUENOD DE ZSGN, S. op. cit. Pg. 293.

361

Ibid.
172

a los dems seres vivos. La gran importancia que ha adquirido la problemtica del ruido
en los ltimos aos, hace que, en el derecho comparado, ste no slo sea tratado por el
Derecho privado, sino tambin por el Derecho penal, administrativo, normas policiales,
es decir, es tambin controlado por el Derecho pblico362.
En los daos ocasionados por el ruido, el conflicto se plantea entre los intereses
del perturbador y el molestado o perjudicado. Evidentemente, todo hombre tiene derecho
a que su salud no se vea perjudicada por la emisin excesiva de sonidos; tiene derecho a
defender la tranquilidad tanto en las horas laborales, como en las de descanso y ocio o
esparcimiento. Pero, en forma paralela, puede tambin haber intereses jurdicamente
dignos de proteccin en el desarrollo de ciertas actividades, de las cuales se pueden
derivar acciones contra el afectado para que tolere las legtimas molestias.
Podra tambin darse el supuesto, en el que el agente productor de ruidos, los
haga con el solo propsito de molestar o alterar la tranquilidad de otras personas, sin que
esto le produzca al agente ningn provecho; se configurara el abuso de derecho,
presentndose sumamente dificultoso resolver la cuestin, puesto que el mayor obstculo
es el de probar el nimo del agente autor de la irritacin.
Ahora bien, la responsabilidad civil derivada del ruido plantea un problema
fundamental que radica en saber si la inquietud, molestia o perturbacin, producida por el
ruido, es de suficiente entidad que le permite merecer proteccin legal.
Tradicionalmente, en el Derecho comparado, la lucha contra el ruido se ha
efectuado desde la ptica de la tranquilidad vecinal, y los ordenamientos han asignado a
las autoridades policiales la proteccin de la convivencia ciudadana frente a conductas
individuales notoriamente ruidosas y que, por tanto, originaban molestias de cierta
magnitud al vecindario. El control de ruidos urbanos no originados por actividades
industriales se cumple, en la mayora de los ordenamientos, a travs de diferentes
disposiciones administrativas o penales, recogiendo stas ltimas, previsiones sobre la
represin de conductas que por su carcter ruidoso y molesto, se estiman alteradoras del
orden pblico.
Por otro lado, y en relacin a los ruidos de origen industrial, a partir del siglo
XIX algunas naciones, principalmente europeas, instauraron regmenes especiales de
autorizacin y vigilancia administrativa, para todas aquellas instalaciones industriales
que produjeran perturbaciones sanitarias o de otra ndole en el entorno de su radicacin;
los ruidos han sido incluidos entre los factores a considerar por las autoridades
competentes a la hora de otorgar licencias, autorizaciones o permisos. Las normas
relativas a la materia dan un trato preferencial y ms benvolo a los talleres artesanos, o
de explotacin exclusivamente familiar, y a otros establecimientos de importancia
menor363.
Como consecuencia de la produccin de ruidos en un nivel excesivo pueden
imponerse compensaciones econmicas pero, adems, las legislaciones contemplan una
serie de medidas a fin de evitar que tales ruidos generados en el exterior, perturben a
terceros pasivos; tales precauciones pueden concretarse en la insonorizacin de
viviendas y locales, aislantes acsticos o determinadas tcnicas constructivas que evitan

362

Ibid.

363

Ibid. Pg. 294.

173

o disminuyen la produccin de ruidos y vibraciones o, igualmente, reduzcan el nivel de

su apreciacin364.
En Alemania, por ejemplo, la lucha contra los ruidos molestos se apoya,
fundamentalmente en distintas medidas de naturaleza fiscal puesto que, por ejemplo, los
gastos de aislamiento son deducibles de la contribucin general sobre la renta365.
Desde otro punto de vista, y haciendo referencia a la responsabilidad civil
derivada de la energa nuclear, se hace necesaria la adopcin de estrictas medidas de
control y seguridad, para prevenir que el estado potencial de peligro se traduzca en una
situacin daosa actual.
Resulta de capital importancia la regulacin de las
consecuencias de los posibles accidentes, por medio de ordenamientos cuyo
cumplimiento debe ser vigilado convenientemente por autoridades competentes en la
materia.
La instalacin de nuevas industrias y la actividad que consecuentemente se
desarrolle, deben ser sometidas a un riguroso control estatal, se lleve su explotacin
conforme un rgimen de economa privada o no. De este modo, el Estado asumira la
responsabilidad derivada de los daos producidos respondiendo, concretamente y en cada
caso, de modo razonable y adecuado a la proporcin del incidente.
La responsabilidad civil derivada de la energa nuclear se extiende a los daos
en la persona, dems seres vivos y a los bienes afectados, sea que los efectos daosos se
produzcan de forma inmediata o diferida, sea que provengan del accidente de
instalaciones nucleares o del desarrollo de actividades en las cuales se empleen
materiales radiactivos, o de dispositivos que puedan producir radiaciones ionizantes.
Igualmente, tal responsabilidad se extiende a la situacin de riesgo en un pas y que
prolonga sus efectos a otros (en tiempo y en espacio), o bien que tiene lugar en aguas o
espacios no sometidos a jurisdiccin nacional366.
Las grandes indemnizaciones que se deben entregar como consecuencia de los
accidentes derivados de la explotacin de la energa nuclear, constituye uno de los
mayores y ms complicados problemas, puesto que las sumas son tan exiguas, que no
resulta suficiente con imponer un seguro de responsabilidad civil a quienes tienen que
indemnizar, ya que nunca alcanzaran a cubrirse los enormes riesgos que esto supone o
alcanzaran cifras tan colosales que desde un punto de vista econmico, no son
soportables. En razn del volumen de las indemnizaciones y de la imposibilidad de ser
soportadas stas por quienes tienen la obligacin primaria de indemnizar, las
legislaciones han previsto un deber subsidiario del Estado conforme el cual interviene
ste como asegurador complementario.
En materia de energa nuclear, en nuestro pas existe una ley que se refiere a la
responsabilidad por dao nuclear, la que se analizar con posterioridad en este mismo
trabajo.
De todo lo expuesto se deduce que determinar el sujeto o sujetos responsables se
torna sensiblemente complejo, pudindose en tal sentido, y siguiendo a Silvia Jaquenod,
distinguir los siguientes supuestos de responsabilidad:
a) Responsabilidad unipersonal.
364

Ibid.

365

Ibid.

366

Ibid. Pg. 295.

174

b) Responsabilidad pluripersonal:
Responsabilidad colectiva o solidaria.
Responsabilidad mancomunada o individualizable.
Responsabilidad principal.
Responsabilidad subsidiaria.
a) Responsabilidad unipersonal:
Es aquella en la cual el sujeto causante del hecho daoso es slo uno y, por
tanto, de fcil individualizacin.
b) Responsabilidad pluripersonal:
Es aquella en la que los sujetos causantes del hecho daoso son varios y, en
consecuencia, la individualizacin deviene complicada. Este tipo de responsabilidad
presenta varias modalidades:
i) Responsabilidad colectiva o solidaria:
Es aquel caso en el cual resulta imposible detectar el sujeto causante del efecto
negativo; es indudablemente el supuesto ms complejo, puesto que al ser un colectivo el
que comete el dao, no se puede saber con precisin la participacin de cada uno de los
que han contribuido a la produccin del efecto negativo sobre el entorno. Presenta
analoga con aquellos daos causados por grupos violentos en los que no es posible
identificar al autor del perjuicio, por tanto todos los integrantes del grupo estn obligados
a la reparacin. Puede suceder que el efecto ambiental negativo, sea el resultado de la
combinacin o conexin de diversas sustancias txicas emitidas, cada una de ellas
independientemente, por diferentes sujetos. Podra ser tambin que distintos sujetos,
emitiendo un mismo elemento contaminante, difundan en conjunto una cantidad
suficiente que el medio es incapaz de neutralizar.
Para que se configure la responsabilidad colectiva o solidaria deben darse los
siguientes supuestos:
- Inexistencia de individualizacin del autor o responsable del dao ambiental.
- Prueba fehaciente de la participacin en el grupo; por ejemplo, se deber
acreditar que el origen del dao est localizado en el rea de la cual indefectiblemente
provino el agente perturbador, y que es susceptible de inducir tal agente.
- Necesaria relacin causa-efecto entre el dao ambiental producido y la
perturbacin ocasionada.
Las industrias o sujetos inculpados podran eximirse de tal responsabilidad:
- Justificando la participacin exclusiva de otro.
- Acreditando no integrar el grupo responsable.
- Probando la fractura de la relacin causa, considerando que la accin del
conjunto es imputable a riesgo.
ii) Responsabilidad mancomunada o individualizable:
Es aquella en la que a los sujetos causantes del hecho daoso se les individualiza
la cuota de responsabilidad de cada uno,
iii) Responsabilidad principal:
Es aquella en la cual el causante del hecho daoso es el inmediato responsable;
pero como quien protagoniz el efecto ambiental negativo puede no ser solvente, en caso
de insolvencia deviene la responsabilidad subsidiaria.
iv)Responsabilidad subsidiaria:
Esta responsabilidad se activa cuando el responsable principal resulta
insolvente; pueden darse dos casos:
175

- Quien responde subsidiariamente es la empresa para la cual trabaja el autor

principal.
- Quienes responden subsidiariamente son los restantes co-rresponsables,
entendindose por tales a los co-autores, cmplices y encubridores.
Por otro lado, no es posible identificar la responsabilidad por riesgo, objetiva,
con la responsabilidad sin culpa; la culpa no constituye factor fundamental de este tipo de
responsabilidad sino que, aquellos resultados daosos, consecuencia del ejercicio de
ciertas actividades o conductas (an siendo lcitas y permitidas), deben recaer
necesariamente sobre quien ha producido la situacin de riesgo o peligro.
La responsabilidad civil en orden ambiental, segn se desprende de la
legislacin de los pases europeos principalmente, abandona su fundamento tradicional
de la culpa del causante del dao y pasa a ser una responsabilidad civil objetiva, movida
por el principio Contaminador Pagador, situacin que no se da en nuestro pas como
veremos ms adelante. En realidad, no se trata de imponer multas y castigos a los
causantes del dao ambiental, sino procurar obtener por va de la responsabilidad civil la
reparacin de lo daado, o su restitucin al estado en que se encontraba y la
compensacin de los daos sufridos por los terceros perjudicados. As pues, la
responsabilidad civil en orden ambiental puede situarse como una responsabilidad
objetiva o por riesgo, y extracontractual en la mayora de los casos.
Ahora bien, en el Derecho comparado nos encontramos con algunos pases
europeos que establecen, acerca de la responsabilidad civil ambiental, sistemas
sensiblemente diferentes unos de otros.
En Alemania367 hay que distinguir los principios de responsabilidad basados en
la culpa (Cdigo civil), de aquellos otros de carcter objetivo contenidos en leyes
especiales, por ejemplo la Ley de polucin de las aguas.
El artculo 1401 del Cdigo civil de Holanda368 establece un sistema de
responsabilidad civil basado en la culpa o negligencia, matizando la jurisprudencia este
principio hacia posiciones ms objetivas. Cabe sealar que el nuevo Cdigo civil de
Holanda, que entr en vigor en 1992, introduce el principio de la responsabilidad civil
objetiva, siguiendo las leyes especiales en su mayora, criterios de responsabilidad civil
objetiva.
En Austria369, aunque imperan criterios de responsabilidad civil objetiva a travs
de la inversin de la carga de la prueba y la promulgacin de leyes especiales relativas a
la contaminacin y polucin ambientales, se ha fijado un sistema de responsabilidad civil
basado en la culpa o negligencia establecido en el Cdigo civil.
En Dinamarca370 se sigue, en principio, un sistema basado en la responsabilidad
por culpa, aunque tambin se suelen presentar supuestos de responsabilidad civil
objetiva. Por su parte, el art. 1382 del Cdigo civil de Blgica determina el principio de
responsabilidad civil por culpa, y el art. 1384 del Cdigo civil de Francia establece una
presuncin de responsabilidad para quien tenga la propiedad, control o custodia de un
bien o instalacin que ha producido la contaminacin o polucin; asimismo, en este
367

Ibid. Pg. 302.

368

Ibid. Pg. 302.

369

Ibid.

370

Ibid.
176

artculo se hace responsable al empresario por defectos o errores de funcionamiento,

aunque stos sean accidentales, si ocasionan contaminacin. El Cdigo penal de Francia
en el art. 434 especifica que la empresa que contamine el ambiente ser responsable, an
en el caso que no exista culpa o negligencia. En Gran Bretaa, si bien alguna sentencia
ha seguido criterios objetivos, el principio bsico es el de responsabilidad civil por culpa
o negligencia.
No obstante, en las leyes especiales se siguen principios de
responsabilidad civil objetiva, Control of Pollution Act (1974) o The health and safety
segurations (1983)371.
El Cdigo civil de Italia considera a la responsabilidad civil en trminos
generales basada en la existencia de culpa o negligencia, con la excepcin de la
responsabilidad civil derivada de los daos por contaminacin o polucin que sigue
criterios objetivos.
En Espaa por su parte nos encontramos con gran cantidad de normas las que
por su proximidad con nuestro ordenamiento jurdico sirven o serviran de antecedente a
nuestra propia legislacin. As por ejemplo el Cdigo Civil espaol en su artculo 1902 se
refiere a la responsabilidad civil extracontractual, el 1908 que regula la responsabilidad
civil por humos excesivos que son nocivos o por emanaciones de cloacas o depsitos
infectantes372. Adems de las normas contenidas en el Cdigo Civil espaol existen otras
que se refieren a materias ms especficas tales como la Ley de Minas, la Ley sobre
Recogida y tratamiento de desechos y residuos slidos urbanos, Ley sobre proteccin del
ambiente atmosfrico y su reglamento, Ley Bsica de Residuos txicos peligrosos, Ley
de Energa Nuclear, etc.373
La mayora de estos pases establecen principios de responsabilidad civil por
culpa o negligencia, orientando sus posiciones a travs de criterios jurisprudenciales
hacia la responsabilidad civil objetiva.
Al respecto del tema de la responsabilidad civil ambiental podemos sealar
adems, que existe una variada gama de acuerdos de carcter internacional, bajo la forma
de convenio, tratado, protocolos, etc., a continuacin sealaremos algunos(374):
En lo que se refiere a la contaminacin marina existen los siguientes:
1. Convenio relativo a la responsabilidad civil por daos causados por la
contaminacin de las aguas del mar por hidrocarburos, 1969;
2. Protocolo correspondiente al Convenio relativo a la responsabilidad civil por
daos causados por la contaminacin de las aguas del mar por
hidrocarburos, 1976;
3. Convenio internacional sobre la responsabilidad civil nacida de daos
debidos a la contaminacin de las aguas del mar por hidrocarburos, 1984;
4. Convenio internacional sobre la constitucin de un fondo internacional de
indemnizacin de daos causados por la contaminacin de hidrocarburos,
1971;

371

Ibid.

372

Ibid. Pg. 299.

373

Ibid. Pg. 300 - 301.

374

ASTORGA, E. y CUBILOS, G. op. cit. Pg. 46 - 47.

177

5. Protocolo correspondiente al Convenio internacional sobre la constitucin

de un fondo internacional de indemnizacin de daos causados por la
contaminacin de hidrocarburos, 1976;
6. Protocolo de 1984 que enmienda la Convencin internacional sobre
constitucin de un fondo internacional de indemnizacin de daos debidos a
contaminacin por hidrocarburos, 1971;
7. Convenios sobre responsabilidad civil por contaminacin por hidrocarburos,
resultante de la exploracin y explotacin de los minerales marinos, 1977.
En materia nuclear, nos encontramos con los siguientes:
1. Convenio sobre la responsabilidad de terceros en el campo de la energa
nuclear, 1960;
2. Protocolo adicional al Convenio sobre responsabilidad de terceros en el
campo de la energa nuclear, 1964;
3. Convenio suplementario a la convencin de Pars sobre responsabilidad de
terceros en el campo de la energa nuclear, 1963;
4. Convencin de Bruselas sobre la responsabilidad de operaciones de buques
nucleares, 1962;
5. Convencin de Viena sobre la responsabilidad civil por dao nuclear, 1963;
6. Protocolo opcional relativo al procedimiento obligatorio de solucin de
controversias en la Convencin de Viena, 1963;
7. Convencin relativa a la responsabilidad civil en la esfera de transporte
martimo de materiales nucleares, 1971.
2.1.a) Seguro de responsabilidad civil en materia ambiental:
En la responsabilidad civil ambiental, dada la especial naturaleza de los riesgos,
el costo del resarcimiento de los daos derivados puede alcanzar tal dimensin que
impida que el empresario sea capaz de asumirlo por s solo. Adems, ante la magnitud
de estos riesgos, existe la posibilidad de cierta timidez o retraimiento por parte de
sectores industriales en la creacin de nuevas industrias, repercutiendo esto,
naturalmente, en la economa nacional del pas375.
El seguro de responsabilidad civil es un seguro de indemnizacin y contra
daos, que tiene por objeto reparar el perjuicio real que el siniestro, tras la reclamacin
de la vctima, cause al asegurado. Tiene una doble funcin, por un lado cubre el dao
sufrido por el asegurado y, por otro, constituye un instrumento de proteccin de las
vctimas. Es, adems, un importante mecanismo de reparto de riesgos.
No obstante, no todos los supuestos de responsabilidad civil por causas de
contaminacin y polucin son susceptibles de ser asegurados, ello por problemas de
identificacin de los causantes del dao, o bien por cuestiones de conocimiento previo
por parte del futuro asegurado respecto a su actividad contaminante.
Quiz sera una solucin interesante contratar un seguro obligatorio, por parte de
todas aquellas personas que desarrollen actividades sospechosas de causar daos
ambientales, estimando los diferentes niveles de riesgo.
Como consecuencia de la aparicin de nuevos riesgos y, paralelamente, la
creciente demanda de coberturas adecuadas, el seguro de responsabilidad civil por daos
ocasionados al ambiente est adquiriendo niveles de considerable importancia.
375

JAQUENOD DE ZSGN, S. op. cit. Pg. 304.

178

En nuestro pas, particularmente se contempla la posibilidad de la existencia de

estos seguros en la ley de bases generales del medio ambiente y en su reglamento, los
que sern analizados con posterioridad.
Resulta conveniente distinguir dos grandes categoras de contaminacin:
1. Accidental: Producida por un hecho imprevisto y fortuito:
- Sbita: Se produce repentinamente y, por lo general, de forma violenta y
rpida.
- Paulatina o gradual: Se produce lentamente, de modo tardo y pausado.
2. Residual: Producida por una consecuencia lgica de la actividad realizada
por el asegurado.
En principio slo la contaminacin accidental puede ser motivo de seguro,
puesto que la denominada residual no cumple con la incertidumbre de ocurrencia del
riesgo asegurado, uno de los requisitos bsicos en cualquier forma de seguro.
La contaminacin accidental paulatina, presenta algunos problemas de encaje o
ajuste en frmulas actuales de seguro, ello en razn de efectuarse un seguro con el
siniestro ya ocurrido y por la posible identificacin de este tipo de contaminacin con la
llamada residual.
Ahora bien, surge la siguiente pregunta, Cmo es posible distinguir la
contaminacin sbita de la gradual? Ciertamente, existen supuestos en los cuales las
circunstancias del caso indican claramente que el dao ambiental se ha producido en una
u otra categora; por ejemplo, la rotura accidental sbita y determinada en un lugar y
momento concreto de un tanque o cisterna. Pero tambin pueden darse supuestos tales
como la corrosin lenta y paulatina de un filtro o tubera, antes de la rotura accidental del
filtro y escape gradual de sustancias contaminantes, deviniendo el consecuente dao
ambiental376.
Sin lugar a dudas, resulta un tanto difcil y complejo encontrar o desarrollar
criterios que sean suficientemente claros para orientar la diferenciacin entre ambos
supuestos, de ah la dificultad en algunos siniestros cuando la cobertura del seguro no
incluye, o excluye expresamente, la contaminacin paulatina.
Este problema ha tratado de ser solucionado de diversas maneras en el Derecho
Ambiental de pases europeos:
Es as como el mercado asegurador espaol ha adoptado criterios restrictivos,
sealando o aplicando tarifas en muchos casos en la cobertura de estos riesgos,
realizando cuestionarios a fin de recoger informacin para el estudio y valoracin de los
mismos, e introduciendo clusulas especficas para este tipo de coberturas.
En pases tales como Holanda, Francia e Italia el riesgo de responsabilidad civil
es asumida por Pools en condiciones especiales. El Pool francs (Garpol), por ejemplo,
cubre no slo la responsabilidad civil sbita sino tambin la gradual. En Alemania se
puede cubrir la responsabilidad civil por contaminacin gradual si deriva en daos
personales, y slo es cubierta para daos materiales la responsabilidad civil sbita sin que
exista Pool. En Italia el Ania Pool garantiza tambin la responsabilidad por
contaminacin gradual y no as la sbita, pudindose cubrir los riesgos de polucin o
contaminacin en las plizas standard de responsabilidad civil.
Puede comprobarse que cada vez son ms los pases en los cuales se cubre la
responsabilidad civil por contaminacin gradual, aunque sea en base a la creacin de
376

Ibid. Pg. 305.

179

Pools de aseguradores. Estos Pools slo cubren riesgos del propio pas, por esta razn no
pueden ser, utilizados por aseguradores de otros pases; no obstante, existen algunos
grandes reaseguradores internacionales que han comenzado a aceptar coberturas de
responsabilidad civil por contaminacin gradual, hasta lmites entre cinco y diez millones
de dlares377.
2.1.b) Referencia al siniestro en el seguro de responsabilidad civil
ambiental:
Por siniestro (del latn sinister) ha de entenderse todo tipo de avera grave,
cualquier clase de destruccin fortuita o prdidas importantes que sufren las personas o la
propiedad.
En el tema del seguro de responsabilidad civil ambiental no es fcil establecer el
momento en que ocurre el siniestro, puesto que para que el siniestro se produzca y se
activen las garantas del contrato, necesariamente deben darse una serie de diferentes
acontecimientos. En efecto, se deber:
- Determinar el momento en que se produce la accin u omisin generadora del
dao ambiental.
- Establecer la fecha en que se produce el dao al tercero.
- Fijar el momento en que el tercero perjudicado reclama ante el asegurado la
pertinente reparacin del dao sufrido.
Estos acontecimientos pueden suceder aisladamente, sin que constituyan por s
un siniestro de responsabilidad civil, por lo cual, por la propia accin u omisin no habra
siniestro si no ocasionara dao. Asimismo, ste tampoco constituira siniestro, puesto
que para que el asegurado lo conozca y lo transmita al asegurador, debe acompaar la
reclamacin, por lo que, si el perjudicado no reclamara y se limitara a notificar la
existencia del dao, existira slo la comunicacin de una incidencia que puede o no dar
lugar a un siniestro, pero no se estara ante un siniestro en s.
Por otro lado, la reclamacin no constituye un siniestro, puesto que puede ser
infundada y, consiguientemente, no originara responsabilidad civil ambiental.
Para determinar si un posible siniestro est o no cubierto por el seguro de
responsabilidad civil, se suele establecer como fecha de partida la de manifestacin
externa del dao a terceros, teniendo lugar la cobertura en todos aquellos daos a los
perjudicados de los que se derive responsabilidad civil siempre que, naturalmente, se
produzcan durante el perodo de vigencia de la pliza.
2.1.c) El Riesgo Ambiental:
Dentro de la responsabilidad civil por dao ambiental nos encontramos con la
existencia de los denominados seguros de responsabilidad, seguros que en s llevan
envueltos, como todos los seguros, el concepto de riesgo, por ello hemos credo necesario
precisar que se entiende por riesgo y especficamente por riesgo ambiental.
En los aos recientes el trmino riesgo ambiental se ha convertido en un
concepto cuyo uso es cada vez ms frecuente y generalizado en la percepcin de esta
variable del medio ambiente, tiene que ver directamente con la interseccin de los
componentes social y natural que lo conforman, por lo que se considera pertinente hacer

377

Ibid.
180

algunas aclaraciones sobre su significado, as como el de otros trminos que le son afines
y en ocasiones son usados indistintamente.
Tener bien claro el significado de estos trminos y el que todos manejemos un
mismo cdigo sobre ellos, permite comprender mejor los fenmenos y los procesos para
procurar evitarlos o mitigarlos, esto es, dado que estamos tratando un tema de cuyos
efectos se han generado prdidas humanas y materiales, es necesario homogenizar
conceptos que permitan, en primera instancia, un flujo claro de informacin.
La generalizacin del trmino, ha obedecido en parte, al hecho de que se est
trabajando con l desde distintas reas del conocimiento, destacando el avance obtenido
en los campos que analizan: Montos y condiciones de aseguramiento, actividades
industriales que tienen manejo de sustancias peligrosas (corrosivas, txicas, reactivas,
flamables y/o explosivas), exposiciones de la poblacin a factores de riesgo, fenmenos
naturales que son potencialmente peligrosos y asentamientos humanos (existentes o en
proyecto) que se encuentran en condiciones de vulnerabilidad ante ciertos fenmenos,
tanto de origen natural como antrpicos378.
Para el caso del anlisis territorial, en donde se manifiestan claramente la
incidencia de fenmenos tanto naturales como sociales, generadores de un contexto
interactuante como la vida cotidiana de la poblacin, el concepto de riesgo constituye una
forma de concebir vnculos entre el medio natural con el social, principalmente cuando
los riesgos son de los denominados naturales379.
Respecto a la aplicacin del trmino, est referido a la posibilidad de que ocurra
un suceso generador de prdidas de distinto tipo: Humanas, econmicas y en los
ecosistemas, principalmente en condiciones vulnerables, pero siempre vinculadas a
procesos, que con mayor o menor dificultad pueden ser cuantificados. Sin embargo, el
concepto as expuesto y aplicado a su estudio resulta incompleto, ya que en este caso, la
existencia de riesgo, como posibilidad, puede presuponerse desde el inicio de un estudio,
pero en su esencia, se trata de estimar la probabilidad de ocurrencia y el nivel de prdidas
en el tiempo. Para entonces constituirse en un indicador cuantitativo y til en la toma de
decisiones, desde la perspectiva de la seguridad fsica.
En tal sentido, las diferentes acepciones del trmino contemplan:
Desde la perspectiva de uso comn, es considerado como un sinnimo de
peligro o contratiempo posible, dao o siniestro eventual garantizado por las compaas
de seguros mediante el pago de una prima. 380
Se le define tambin como la medida de la probabilidad y severidad de los
efectos adversos, mismos que pueden ser daos, prdida o perjuicio.381
Dado que es un trmino eminentemente cuantitativo, considera la magnitud del
dao que pueda ser causado a los elementos bajo riesgo, tambin llamados agentes
afectables, o simplemente valor, as tambin como su probabilidad de ocurrencia, de tal
378

ALVARADO GRANADOS, ALEJANDRO. El concepto de riesgo ambiental, trminos

asociados y sus implicancias en la planeacin territorial. Ecoweb. 1998.

379

Ibid.

380

Diccionario Bsico de la Lengua Espaola. Larouse. Mxico. 1984.

381

CANTER, LARRY. Environmental risk assessment and managemet. Pan American Center For

Human Ecology an healt. Citado por ALVARADO GRANADOS, A. op. cit.

181

manera que se pueden llegar a plantear riesgos en una escala que tiene como extremos:
Riesgos de alta probabilidad pero de baja magnitud y riesgos de baja probabilidad pero
de gran magnitud.
Asimismo, el trmino se encuentra fuertemente asociado al de accidente, mismo
que se considera como aquel evento no esperado, inevitable y no intencional, que
resulta de la interaccin de factores de un individuo o un agente y el ambiente, dentro de
situaciones que involucran toma de riesgos y percepcin de peligro.382
Se considera que ocurre un accidente cuando son bajos los niveles de:
Expectacin (no se puede anticipar), de evitabilidad, de intencin, de alarma
(no se puede avisar), de negligencia (no hay descuido, imprudencia o temerosidad) o de
juicio. De manera contraria, su nivel de rapidez es elevado.(383)
Existe una caracterstica compartida por los trminos riesgo y accidente, ya que,
ni los accidentes ni los riesgos son intencionales, sino ms bien, los segundos obedecen a
errores u omisiones que se tienen al momento de la aprobacin e implementacin de
acciones, lo que entonces involucra errores de juicio en un momento dado.
Dentro de las diferencias fundamentales entre riesgo y accidente se tiene que:
El riesgo si se puede anticipar, conociendo su grado de probabilidad y en ciertas
condiciones su ocurrencia se puede evitar, o al menos aminorar sus efectos, mediante
acciones previas de mitigacin.
Tambin pueden existir en los riesgos negligencia (o en algunos casos
ignorancia) por parte de quienes toman las decisiones.
Respecto a su duracin, mientras el accidente es sbito, un riesgo est latente en
el tiempo. Pero en un momento determinado, puede desencadenar de manera muy rpida
la generacin de efectos adversos, que se identifican con un desastre, mismo que es
definido como un evento concentrado en el tiempo y en el espacio, resultado del
impacto de un agente perturbador o calamidad en un agente o sistema afectable, y cuyos
efectos pueden ser mitigados y evitados por un agente regulador.384
Este ltimo concepto, incide en el enfoque sistmico para el estudio de los
desastres, mismos que como se mencion en la anterior definicin, constan de tres
elementos interactuantes, que son:
i)
Los agentes perturbadores o calamidades;
ii)
Los agentes afectables; y
iii)
Los agentes reguladores.
Los primeros, se constituyen por los fenmenos, naturales o no, capaces de
alterar el funcionamiento normal de los agentes afectables (poblacin, servicios y
elementos bsicos de la subsistencia, bienes materiales y la naturaleza) para producir un
estado de desastre, mismo que puede ser mitigado por los agentes reguladores,
constituidos por la organizacin de las acciones, normas, programas y obras destinadas a
382

ESPITRIA CABRERA, ALFONSO. Antologa del Mdulo IV, Riesgos Ambientales, del

Diplomado en Impacto Ambiental. Facultad de Qumica. UAEM. Mxico. 1993. Pg. 25.
383
384

Ibid. Pg. 26.

Centro Nacional de Prevencin de Desastres. La prevencin de los desastres en Mxico.

Fascculo 1. Secretara de Gobernacin Mxico. D.F. 1990. Citado por ALVARADO

GRANADOS, A. op. cit.
182

proteger a los agentes o sistemas afectables, y a prevenir y controlar los efectos

destructivos de los fenmenos o agentes perturbadores.(385), donde se incluyen: Obras de
proteccin, definicin adecuada de usos del suelo, conciencia en la poblacin,
reglamentos de construccin, incentivos tributarios, programas de aseguramiento, planes
de contingencia, etc.
En cuanto a la clasificacin de desastres para fines de la proteccin civil, se han
definido a partir del agente afectable que los desencadena, siendo los tipos: Geolgicos,
hidrometeorolgicos, qumicos, sanitarios y socio-organizativos.
De manera similar al estudio de los desastres, el concepto de riesgo, tambin
tiene un enfoque sistmico, donde para este caso, cuenta con los siguientes elementos
interactuantes. El peligro, el valor y la vulnerabilidad, mismos que interaccionan bajo la
siguiente ecuacin genrica que indica las variables fundamentales:
Riesgo total = (peligro) X (vulnerabilidad) X (elementos bajo riesgo),; o
visto de manera ms simplificada, donde el valor est implcito en la vulnerabilidad, lo
cual resulta como: riesgo = (peligro) + (vulnerabilidad); de donde, si alguno de ellos
tiene una magnitud igual a cero, el riesgo no existe, o de manera contraria, si alguno de
ellos es muy grande, aumenta el riesgo de manera proporcional, tomando valores que
oscilan entre cero y uno.386
Respecto a su tipologa, existen varios criterios para la clasificacin de los
riesgos. Por cuanto a su origen, stos pueden ser denominados naturales o antrpicos,
segn sea la naturaleza del peligro; respecto al tipo de agentes que los promueve,
pueden ser geolgicos, hidrometeorolgicos, qumicos, sanitarios o socio-organizativos;
mientras que por la forma en que se manifiestan, pueden ser directos, si el peligro
ocurre de manera independiente a otro evento peligroso, o asociados, si el peligro se
manifiesta a partir de la presencia de algn otro fenmeno peligroso; por ejemplo, al
ocurrir al desbordamiento de un ro (lo cual ya es un peligro), que tiene condiciones de
mala calidad de su agua (otro peligro), existe un riesgo asociado a la inundacin, mismo
que se manifiesta a partir de la dispersin de las sustancias que le dieron mala calidad al
agua.
Por su parte, el peligro, al igual que el riesgo, tiene distintos significados.
Para algunos autores es sinnimo de riesgo, al ser definido este ltimo como: el
grado relativo de probabilidad de que ocurra un evento amenazador. Una zona de falla
activa ser un rea de alto riesgo387.
Sin embargo, esta aceptacin del trmino no es congruente con la ecuacin
genrica del riesgo, puesto que, de acuerdo con ella, puede existir riesgo an y cuando la
magnitud de la vulnerabilidad y/o del valor sean igual a cero; lo cual quiere decir que
cualquier fenmeno potencialmente destructivo (falla, inundacin, erupcin volcnica,
explosin, etc.) es un riesgo, an cuando no afecte a la poblacin y sus bienes.
385

Ibid.

386

ALVARADO GRANADOS, A. op. cit.

387

CUNY C. FREDERICH. Disasters and development, Oxford University press. New York,

Oxford. Citado por WILCHES-CHAUX, GUSTAVO. La vulnerabilidad global. En Maskrey,

Andrew (compilador). Los desastres no son naturales; La red: Red de Estudios Sociales.
Colombia. 1993. Pg. 125.
183

La diferencia fundamental entre la amenaza, tambin llamada peligro y el riesgo

est en que la amenaza se relaciona con la probabilidad de que se manifieste un evento
natural o un evento provocado, con potencial de alteracin en el medio ambiente,
mientras que el riesgo est relacionado con la probabilidad de que se manifiesten ciertas
consecuencias, las cuales estn ntimamente relacionadas no slo con el grado de
exposicin de los elementos sometidos sino con la vulnerabilidad que tienen dichos
elementos a ser afectados por el evento.388
Ante esta disyuntiva y en congruencia con la definicin de riesgo como funcin
del peligro y la vulnerabilidad, es posible entender al peligro, para fines de anlisis, como
la probabilidad de ocurrencia de un evento potencialmente desastroso durante cierto
periodo de tiempo en un sitio dado, o ampliando un poco ms, puede considerrsele
como la probabilidad de ocurrencia de un evento o resultado no deseable, con una cierta
intensidad en un cierto sitio y en un cierto periodo de tiempo. Est constituida por los
factores de riesgo externos, que pueden ser modificables, pero ms a menudo no lo son:
Proximidad, zona que experimenta movimientos ssmicos frecuentes y de gran
intensidad, proximidad de una industria con productos contaminantes, etc. 389
Destacan de esta definicin algunas ideas interesantes; el peligro al igual que el
riesgo, estn expresados en trminos de probabilidad y para una cierta intensidad o
magnitud, lo que le da en su expresin analtica, un carcter cuantitativo; tiene una
dimensin espacial y temporal, que lo limita en su extensin, pero no en su intensidad; su
constitucin a partir de factores de riesgo, para designar agentes causales o indicadores
de situaciones de riesgo, acusa que el peligro es un ente complejo, conformado por
distintos elementos interactuantes, a partir de lo cual, puede buscarse alguna manera de
incidir en l, a partir de alguno de sus elementos.
Por otra parte, la amenaza o peligro, puede ser considerado como sinnimo de
agentes perturbadores; ya que de manera similar al peligro, el agente perturbador
puede estar presente, pero si no coincide con l, en el lugar y momento, ningn agente
afectable o valor; o bien, si los agentes reguladores son capaces de contrarrestar el
peligro (no hay vulnerabilidad), no podr, en esas condiciones, presentarse ningn
desastre, por lo que en ese caso no podr hablarse de riesgo alguno.
Respecto a la diversidad de amenazas o peligros existentes, han sido tipificados
al menos a partir de dos criterios de clasificacin: Por un lado, existen amenazas de dos
tipos, primaria y secundaria. La primaria afecta asentamientos humanos. La secundaria
surge con posterioridad a la primaria y contribuye a aumentar las prdidas y el
sufrimiento390, lo cual queda vinculado con los riesgos directos y riesgos asociados. En
otro criterio de clasificacin, indica de acuerdo con su origen, que los peligros pueden ser
antrpicos o naturales; los primeros, representados por terremotos, vulcanismo,

388
389

Ibid.
CARDONA A., OMAR DARO. Evaluacin de la amenaza, la vulnerabilidad y el riesgo,

elementos para el ordenamiento y la planeacin del desarrollo. En Maskrey, Andrew

(compilador). Los desastres no son naturales; La red: Red de Estudios Sociales. Colombia. 1993.
Pg. 152.
390

Ibid. Pg. 155.

184

inundaciones, sequas, etctera; mientras que los segundos contemplan guerras,

explosiones, contaminacin, terrorismo, etc.
Esta tipologa tambin se hace extensiva a los riesgos y desastres.
Con base en la anterior tipologa se ha definido a los peligros naturales como
aquellos elementos del medio ambiente fsico, o del entorno fsico, perjudiciales al
hombre y causados por fuerzas ajenas a l391. Por el hecho de que el origen de este grupo
de peligros es la naturaleza, misma que proporciona otro tipo de beneficios a la
humanidad (recursos naturales), tambin han sido denominados recursos negativos.
En tal sentido es importante distinguir tres conceptos que han sido ntimamente
relacionados, pero poseen distintas implicaciones en funcin de la intervencin humana.
El evento fsico: Es un fenmeno natural que, de hecho no afecta a los seres humanos
porque sus efectos no entran en contacto con ellos. Es un fenmeno natural que no
resulta considerado como peligro natural. El peligro natural: Es un fenmeno natural
que ocurre en un rea poblada o con infraestructura que puede ser daada. Por su parte,
el desastre natural: Es un peligro natural que causa un nmero inaceptable de muertes
o daos a las propiedades. En reas donde no existen intereses humanos a vulnerar, los
fenmenos naturales no constituyen un peligro ni causan desastres392.
Una caracterstica importante de los peligros naturales, es que las acciones
humanas sobre ellos, hacen poco o casi nada para disminuir su incidencia o intensidad,
pero en sentido contrario, si los puede incrementar con acciones como la urbanizacin
aguas arriba, que agudizan las inundaciones; los puede hacer presentes en sitios donde
con anterioridad no existan (asentamientos humanos en sitios donde ocurren eventos
fsicos potencialmente peligrosos); tambin puede reducir la mitigacin que poseen
intrnsecamente los ecosistemas naturales (deforestacin que reduce la capacidad de
infiltracin, promoviendo fuertes avenidas). Todo ello es posible, cuando no se incide
adecuadamente en esta variable ambiental durante el proceso de planeacin.
Por el contrario, cuando la actuacin humana, pretende evitar prdidas
relacionadas con los peligros naturales, frecuentemente se dirige hacia otro de los
componentes bsicos de los riesgos, que es la vulnerabilidad, que de acuerdo con la
ecuacin genrica del riesgo es un componente directamente proporcional al nivel de
riesgo, pero donde la accin humana resulta ms efectiva. En tal sentido, la
vulnerabilidad, considerada sinnimo de inseguridad, puede definirse como la
incapacidad de una comunidad para absorber, mediante el autoajuste, los efectos de un
determinado cambio en su medio ambiente, o sea, a su inflexibilidad o incapacidad para
adaptarse a ese cambio393. Por otro lado, tiene la peculiaridad de que no es esttica sino
dinmica, en dependencia de las condiciones tanto naturales como sociales, donde es
posible incidir principalmente en las segundas. Es decir, que un objeto sea vulnerable a
un determinado peligro, natural o no, es en primera instancia, que sea susceptible de
sufrir daos por la accin de ste, por lo que para su evaluacin, deben tenerse en cuenta
una serie de indicadores que varan en funcin del tipo de riesgo que se va a evaluar, las
caractersticas del objeto que se pretende conocer por su vulnerabilidad y las del
territorio en que est enclavado, por lo tanto, no se define exclusivamente a partir de las
391

Ibid. Pg. 156.

392

Ibid. Pg.157.

393

ALVARADO GRANADOS, A. op. cit.

185

caractersticas y dinmica de los fenmenos peligrosos sino como el resultado de la

interaccin de estos fenmenos con las condiciones socioespaciales; de donde se
desprende el siguiente planteamiento: En gran medida el desastre natural y/o social
encuentra su causalidad en el desconocimiento, negligencia y falta de concertacin y
organizacin social394.
A partir de lo anterior, y de que la vulnerabilidad es un factor importante para la
definicin tanto del riesgo como de los desastres, se ha planteado que ambos,
independientemente del tipo de peligro o amenaza, no son estrictamente naturales, sino
que en ellos existe una fuerte componente social, por lo que: Las condiciones de
vulnerabilidad que una poblacin presenta no son condiciones que se hayan dado
independientemente del hombre. Muy por el contrario, es el mismo hombre quien las ha
creado, y al hacerlo se pone de espaldas a la naturaleza, corriendo el riesgo de resultar
daado si ocurriese un fenmeno natural determinado395.
De ello resulta que el riesgo o el desastre, al incluir de manera directa la
actuacin humana, es siempre de carcter antrpico, ya que es la propia sociedad quien
decide el llevar a cabo una actividad, la forma de hacerlo y el sitio para ello. Para lo cual,
cuando no toma en cuenta la existencia de peligros, se predispone a personas y bienes
ante los efectos de un fenmeno potencialmente destructivo, independientemente del
origen de ste. De ah el planteamiento de que los fenmenos naturales juegan un rol
importante como iniciadores del desastre, pero no son la causa. Esta es de naturaleza
mltiple y debe buscarse fundamentalmente en las caractersticas socioeconmicas y
ambientales de la regin impactada.396
Por lo tanto, al referirse a los riesgos o desastres naturales, se est indicando el
origen del peligro que est involucrado; porque estrictamente tanto los riesgos como los
desastres, son promovidos por el hombre, dada la determinante participacin de este;
quien define la manera de relacionarse con la naturaleza y en consecuencia, da el nivel de
vulnerabilidad global o total a la poblacin y sus bienes.
Al reconocer que existen distintas causas que hacen variar el nivel de
vulnerabilidad global, es que sta ha sido considerada desde once distintos ngulos,
nicamente para fines de estudio, ya que todas ellos actan de manera interactuante, de
acuerdo con el tipo de condiciones que promueven al riesgo o el desastre. Dichos ngulos
de la vulnerabilidad son: natural, fsica, econmica, social, poltica, tcnica, ideolgica,
cultural, educativa, ecolgica e institucional.
Por otra parte, la vulnerabilidad es una variable que, a diferencia del peligro,
tiene mayores posibilidades de ser manipulada mediante la mitigacin, lo que supone
reducir la vulnerabilidad de los elementos en riesgo, modificar la exposicin del lugar al
peligro, o cambiar su funcin. Las medidas de mitigacin pueden tener un carcter
estructural, tales como la inclusin de medidas especficas de seguridad o la reduccin de
vulnerabilidad en el diseo, as como la construccin de nuevas instalaciones, el
reforzamiento de instalaciones existentes o la construccin de dispositivos de proteccin.
394

Ibid.

395

Ibid.

396

GARCA ACOSTA, VIRGINIA. Enfoques tericos para el estudio de los desastres naturales.

En Maskrey, Andrew (compilador). Los desastres no son naturales; La red: Red de Estudios
Sociales. Colombia. 1993. Pg. 199.
186

Tpicamente las medidas no estructurales de mitigacin se concentran en limitar el uso de

terrenos, la utilizacin de incentivos tributarios y de soberana, y en programas de
aseguracin del riesgo397.
La eleccin de medidas de mitigacin de riesgos naturales que son apropiadas
para ser incluidas en la planeacin del desarrollo, es producto del anlisis de informacin
que se rene en tres aspectos bsicos:
1. En evaluacin de peligros naturales, que define la posible ubicacin y
severidad de los fenmenos naturales peligrosos, as como la probabilidad
de que ocurran en un tiempo y rea dados... Idealmente una evaluacin de
peligros naturales promueve la percepcin de este problema en una regin
en desarrollo, evala la amenaza de peligros naturales, identifica la
informacin adicional requerida para una evaluacin definitiva y recomienda
las maneras ms apropiadas para obtenerla398.
2. En evaluacin de vulnerabilidad, se estiman el grado de prdida y daos
que podran resultar de la ocurrencia de un fenmeno natural de severidad
dada. Los elementos analizados incluyen la poblacin humana, la
infraestructura de bienes de capital y recursos tales como asentamientos,
lneas vitales, instalaciones para la produccin, locales para concentraciones
pblicas y patrimonio cultural; tambin incluyen a las actividades
econmicas y al funcionamiento normal de los asentamientos humanos. La
vulnerabilidad puede ser estimada para determinadas reas geogrficas: Por
ejemplo, reas con el mayor potencial para su desarrollo o reas ya
desarrolladas en zonas peligrosas399.
3. En evaluacin de riesgo. La informacin proveniente del anlisis de los
peligros de un rea y de su vulnerabilidad a ellos, es integrada en un anlisis
de riesgo, que es un estimado de las probables prdidas previsibles para un
determinado evento peligroso... Una vez que se han evaluado los riesgos, los
planificadores tienen una base para incorporar medidas de mitigacin en el
diseo de proyectos de inversin y para comparar los costos beneficios del
proyecto versus el no realizarlo400.
Finalmente, otro de los elementos interactuantes que conforman directamente al
riesgo, es el denominado valor, mismo que tambin es llamado elementos bajo riesgo, y
que se define como el contexto social, material y ambiental representado por las
personas y por los recursos y servicios que pueden verse afectados con la ocurrencia de
un evento. Corresponden a las actividades humanas, todos los sistemas realizados por el
hombre tales como edificaciones, lneas vitales o infraestructura, centros de produccin,
utilidades, servicios, la gente que los utiliza y el medio ambiente401.
Estos elementos bajo riesgo, constituyen la causa de la evaluacin del riesgo, ya
que son ellos a los que se pretende proporcionar mayores niveles de seguridad (o menor
vulnerabilidad), pero si no estn presentes en el lugar donde se genera un evento
397

ALVARADO GRANADOS, A. op. cit.

398

Ibid.

399

Ibid.

400

Ibid.

401

CARDONA A., O. D. Op. cit. Pg. 153.

187

peligroso, simplemente no existe riesgo como tal, ya que no existe posibilidad de

destruccin alguna de personas ni bienes materiales, por lo que las consecuencias del
evento potencialmente peligroso, son simplemente considerados como parte de los
procesos naturales que no transitan directamente al mbito humano, ya que en tal caso,
no existen efectos adversos, constituyendo simplemente un fenmeno natural.
La experiencia humana en distintas circunstancias naturales y sociales, ha
mostrado que la generacin de prdidas materiales y humanas, asociadas con fenmenos
naturales, no slo es debida a este ltimo componente del medio ambiente, por lo que en
su anlisis integral, deben ser considerados ambos subsistemas que lo conforman, con la
finalidad de poder incidir en aquellos elementos del medio ambiente, que siendo ms
significativos para la prevencin y reduccin de riesgos, sean capaces de ser manipulados
una vez que han sido identificados y caracterizados sus componentes, mediante el estudio
respectivo.
La elaboracin de un estudio de riesgo(s) natural(es) en un determinado
territorio, permite, desde la perspectiva de la seguridad fsica, definir usos del suelo
acordes a las particularidades de la zona y las formas de su aprovechamiento, lo cual se
traduce en una ms adecuada vinculacin entre la naturaleza y la sociedad; premisa
terica fundamental para una planeacin que pretende tener un carcter ambiental, y que
al menos desde esta variable de la planeacin se puedan sentar bases slidas para un
mejor aprovechamiento del territorio, al tener presente la existencia de los procesos
naturales y sus mltiples implicaciones.
Para el caso del estudio de inundaciones como un tipo de riesgo natural, que es
susceptible de ser cuantificado y mitigado, a partir del componente humano, vinculado
con el natural (hidrolgico), cristaliza en la definicin de la probabilidad de inundacin
para cierto nivel de prdidas derivadas de dicha vinculacin particular, para lo cual es
necesario precisar algunos elementos y relaciones fundamentales que las definen, tales
como la(s) fuente(s) de peligro y las formas especficas del aprovechamiento territorial,
susceptibles de afectacin... En tal sentido, si las inundaciones son fenmenos naturales
recurrentes, pueden ser riesgosas si poseen la capacidad de afectar a la poblacin y a sus
bienes materiales, pero por otro tipo de efectos, stas constituyen un factor de formacin
del relieve, al depositarse la carga transportada por la corriente que se desborda, lo cual
constituye un beneficio para la actividad agrcola.
2.2.- La Responsabilidad Penal Ambiental:
a) El Derecho Penal Ambiental:
En esta materia se suele hablar por los distintos autores, del denominado delito
ecolgico, concepto que sirve de base para todo el desarrollo del, tambin denominado,
derecho penal ambiental. En este sistema se encuentra comprendido el tema de la
responsabilidad penal ambiental, responsabilidad penal, en general, que ya definiramos
precedentemente en esta misma parte.
Asimismo, nos encontramos con que existe un conjunto de normas penales que
sancionan conductas contrarias a la utilizacin racional de los recursos naturales, y que
deben llevar dentro de ellas la condicin formal de sancionar mediante penas tales
comportamientos y, fundamentalmente, lo tipos penales deben ser correctos y funcionales
a fin de lograr una justa y eficaz proteccin del medio ambiente.
Se debe tambin considerar que si la accin legislativa penal, carece de la base
de una poltica planificadora, que sin duda exige un conocimiento detallado de la calidad
188

y cantidad de los problemas ambientales actuales y su proyeccin, su eficacia ser

escasa, sea por falta de conocimiento de la realidad o por la eleccin de objetivos
excesivamente ambiciosos, consecuencia sta de no haberse calibrado racionalmente los
medios disponibles402.
El Derecho penal, en cuanto instrumento protector del medio ambiente, es
auxiliar de la previsiones administrativas, por s solo carece de la aptitud necesaria para
proteger al medio ambiente de las conductas negativas que lo deterioran; este derecho no
es el nico recurso con que cuenta el ordenamiento jurdico para proteger al medio
ambiente de las amenazas de que es objeto, pero s es el instrumento ms grave. La nota
distintiva de las sanciones penales, que las diferencian de otras que puede imponer el
mismo sistema jurdico es bsicamente su gravedad, las sanciones penales de proteccin
al medio ambiente son ms graves. Por ende, slo deben aplicarse sanciones penales en
aquellos casos en los cuales, o bien no es suficiente la tutela que puede ofrecer otro
sector del ordenamiento jurdico, o bien porque la gravedad del ataque denuncia como
inoperantes otras medidas que no sean penales403.
Hay autores que opinan que el Derecho penal es de naturaleza secundaria, puesto
que an cuando se defienda bienes jurdicos o instituciones pertenecientes a otras ramas
del Derecho, no se limita a enumerar sanciones meramente protectoras de diferentes
realidades jurdicas, sino que, antes de prever una pena, es el propio ordenamiento penal
el que indica el mbito de los comportamientos acreedores de tales penas.
Al respecto el autor Luis Rodrguez Ramos, afirma que: El Derecho penal
ambiental es pues secundario, en el sentido que corresponde a las normas no penales el
papel primario en su proteccin, y accesorio en cuanto a que su funcin tutelar slo
puede realizarse apoyando la normativa administrativa que de modo principal y directo
regula y ampara la realidad ambiental. 404
De ninguna manera se puede pensar que las normas penales de carcter
ambiental tienen la capacidad de resolver todos los problemas ambientales, puesto que
deben cumplirse determinados requisitos o presupuestos antes de recurrir a ella.
La tutela del medio ambiente debe orientarse al aspecto preventivo ms que al
represivo y, especialmente, a la coordinacin en la gestin de los poderes del Estado. La
excesiva proliferacin de leyes ambientales nacionales e internacionales, no es un signo
positivo, la crisis del Derecho trae consigo el agravamiento de la crisis ambiental.405
b) Delito Ambiental y Proteccin Penal del Medio Ambiente:
Bajo esta denominacin se pretende ubicar conceptualmente al delito que atenta
contra el ambiente, o sea toda aquella accin u omisin prevista y penada por la ley.
Lo que el delito ambiental vulnera no es lo ecolgico estrictamente sino el
ambiente, el soporte de las actividades humanas. No se entiende como correcto decir
delito ecolgico, pese a que los usos y costumbres lo han asimilado y aceptado de este
402

Ibid. Pg. 314.

403

Ibid.

404

RODRIGUEZ RAMOS, LUIS. Alternativas a la proteccin penal del Medio Ambiente.

Cuadernos de Poltica Criminal. N 19. Instituto de Criminologa. Madrid. 1983. Pgs. 145-146.
405

JAQUENOD DE ZGN, S. op. cit. Pg. 315.

189

modo. El ambiente responde a directrices de la ciencia ecolgica; los diferentes

elementos del ambiente tienen respuesta en los lineamientos de esa rama cientfica406.
Podemos sealar que el delito ambiental es un delito de carcter social, pues
afecta las bases de la existencia social; econmico, porque atenta contra las materias y
recursos indispensables para las actividades productivas; y cultural, en tanto pone en
peligro las formas de vida autctonas, en cuanto implica destruccin de paisajes y
sistemas de relaciones hombre-espacio.
El ambiente como bien o valor jurdico es un inters de nivel superior y
generalidad intrnseca, conformado a partir de la interaccin de los bienes jurdicos
tradicionales (vida, salud, cultura, riqueza nacional entre otros). 407
Silvia Jaquenod, citando a Amedeo Postiglione, seala que este autor al hablar de
delito ambiental hace referencia a ilcito ambiental, y lo define diciendo que es en
general el hecho antijurdico, previsto por el Derecho positivo, lesivo del derecho al
ambiente, o sea el aspecto esencial de la personalidad humana, individual y social, en
relacin vital con la integridad y equilibrio del ambiente, determinado por nuevos
trabajos o acciones sobre el territorio y por alteraciones voluntarias, qumicas o fsicas o
por cualquier otro atentado o perjuicio, directo o indirecto, en uno o ms componentes
naturales (agua, aire, suelo) o culturales y las condiciones de vida de los seres vivientes
(flora y fauna).
La esencia del hecho antijurdico se encuentra en un quebrantamiento del
equilibrio ambiental, por tanto del dao al ambiente deviene en consecuencia el injusto.
El ilcito ambiental es causa indiscutible del dao, y el ordenamiento jurdico tropieza
con toda clase de dificultad al definir el modo de reparacin de los mismos.
La irracional extraccin de recursos naturales y la desenfrenada explotacin de la
naturaleza toda, han derivado en una cadena de irreversibles daos ambientales, y en la
necesidad de implantar un sistema jurdico que condicione las diferentes actividades
socioeconmicas dentro de un marco proteccionista y conservador del ambiente. Esta
necesidad de crear un orden jurdico normativo que integre un sistema de preceptos, que
obliguen a delimitar el hacer o no hacer, se constituye en exigencia dentro de los distintos
mbitos y, fundamentalmente, en la explotacin de recursos naturales408.
Al prevenir los delitos mediante la amenaza de una pena, capaz de detener a
quien pudiera tentarse a cometerlos, o en su caso, reprimir las conductas agresivas y
antiambientales, se criminalizan los comportamientos de las personas, significando el
dao al ambiente una proteccin de efectos generales e inmediatos.
La proteccin penal del medio ambiente implica una nueva visin, donde el
equilibrio ecolgico y la calidad de vida son el sustrato jurdico protegido en s mismo
valioso. La ley penal que contemple a la proteccin ambiental tipificar las conductas
que atenten contra la conservacin, la defensa y el mejoramiento ambiental. El sistema
punitivo se integrar con un conjunto de disposiciones jurdicas sustancialmente
ambientales, que se referirn a todas aquellas conductas que, en mayor o menor grado
lesionan el orden social con el menosprecio de los diferentes recursos naturales409.
406

Ibid. Pg. 316.

407

Ibid. Pg. 317.

408

Ibid. Pg. 318.

409

Ibid. Pg. 319.

190

En consecuencia, las penas que se impongan a los casos de delitos ambientales

deben ser de tal entidad, que se correspondan a la situacin de crisis ambiental
determinada por la irracional explotacin, errneo manejo y falta de gestin de los
recursos naturales.
En cuanto al sujeto pasivo del delito ambiental es difcil de determinar, ello como
consecuencia de la esencia de carcter mltiple del bien jurdico protegido, de hecho
puede estimarse al ambiente como un bien jurdico colectivo o, en otras palabras, inters
difuso cuyo sujeto activo no es ni la persona ni los poderes pblicos, sino la colectividad
humana en su totalidad o limitada espacialmente410.
La proteccin penal del medio ambiente se hace efectiva, generalmente, por va
indirecta, es decir, a travs de las acciones protectoras de otros bienes jurdicos. Los
bienes ambientales deben estar suficientemente protegidos porque en s mismos son
valiosos, porque la existencia humana y la vida de los dems seres va a depender del
cuidado que se les brinde y, por tanto, se reclama para estos bienes una adecuada
proteccin jurdica.
Reconocer la correccin penal de los ilcitos que contra el ambiente se cometen,
plantea la necesidad de crear un Cdigo Penal Ambiental, bajo el cual se agrupen los
diferentes delitos que atentan contra este bien, adecuando de esta manera el delito
ambiental y, paralelamente, tipificando las maniobras ambientales daosas. La regulacin
penal de estos delitos contra el ambiente, debe orientarse a prevenir las agresiones ms
que a repararlas, ello en consecuencia obliga a tipificar estos delitos como de peligro,
con el fin de adelantar la proteccin penal a supuestos en los cuales an no haya acaecido
un efectivo dao o lesin al ambiente.
En cuanto a la conducta de los autores de daos contra el ambiente, podemos
sealar, siguiendo al autor Luis Rodrguez Ramos 411 que sta puede adoptar diferentes
formas:
1. Sujetos que delinquen en un mbito no especficamente propio, pero que
ocasionalmente pueden actuar en l. Es el caso del cazador furtivo o del
pirmano.
2. Sujetos que delinquen por ignorancia, despreocupacin o descuido
(impericia, negligencia o imprudencia), desconocen la problemtica ambiental
o, no prevn ni evitan los atentados contra el ambiente.
3. Sujetos que delinquen financiera o industrialmente, en cuyo caso, se
pueden observar diferentes tipologas:
i)
Por excesiva inclinacin a las riquezas que ya se tienen, y no
admiten ningn tipo de renuncia en beneficio del ambiente.
ii)
Por una desmedida voluntad de mayor productividad, sin aceptar
que la disminucin de los rendimientos a corto plazo puede
plantearse como necesidad ecolgica.
iii)
Por nimo de lucro desmesurado, desarrollando actividades
contrarias a la estabilidad ambiental, con el slo fin de obtener
mayores beneficios.
El problema de la posible ineficacia de las normas penales de naturaleza
ambiental proviene, fundamentalmente, de su inadaptacin a la realidad social y jurdica.
410

Ibid. Pg. 320.

411

RODRGUEZ RAMOS, L. op. cit. Pg. 140.

191

Se debe insistir en que, en la medida en que no exista la prevencin se hace imposible la

represin e incluso, la prevencin ser imperfecta si no se integra con la represin; pues
no hay prevencin sin represin, ni represin sin prevencin. Es conveniente destacar
que la finalidad del derecho penal en general y del ambiental en particular, no es la
represin en s, sino la prevencin de las conductas de efectos negativos para el
ambiente. Esta prevencin ser constitutiva del derecho penal ambiental, an cuando lo
sea a travs de la amenaza de la represin; la amenaza de represin, previene412.
Otro aspecto a considerar es la importancia de evitar acumular normativa obsoleta
y actual sobre el ambiente, lo que lejos de facilitar las acciones de proteccin del medio
ambiente, slo dificulta las soluciones que la misma normativa se da para solucionar los
problemas del medio ambiente, ya que existir, la mayora de las veces, contradiccin
entre las normas nuevas con las antiguas.
El bien jurdico protegido por las disposiciones penales, se resume en un cmulo
de bienes tradicionales consistentes, en ltimo trmino, en la conservacin de los
recursos naturales, garantizndose directa o indirectamente a corto plazo, la calidad de la
vida y la vida misma, a mediano y largo plazo413.
El profesor Luis Rodrguez Ramos 414 sugiere que el sujeto pasivo del dao
ambiental es sin duda el medio ambiente considerado en su integridad, en cambio el
sujeto activo o agente, son personas individualmente consideradas, agrupadas en
diferentes tipos de sociedades, o bien en los funcionarios pblicos, cuando estos se ven
implicados por haber concedido autorizaciones, licencias o permisos antirreglamentarios
o al margen de las legislaciones, o por no impedir la accin contaminante.
El legislador a la hora de tipificar los delitos ambientales debe tener en cuenta un
conjunto de pautas fundamentales:
1. Un conocimiento lo ms preciso posible de la realidad ambiental y los efectos
negativos, presentes y futuros, que puedan ocurrir.
2. Los instrumentos jurdicos preventivos para la conservacin y mejora del
ambiente en general y sectorial.
3. Las medidas jurdicas represivas y reparadoras no penales.(415)
Los problemas ms importantes, relacionados con la responsabilidad penal
ambiental, son los relacionados con el nexo de causalidad entre el comportamiento
daosos y el dao producido, y la cuantificacin de ste dao, en aquellos supuestos en
que las conductas peligrosas se actualizan lesionando el ambiente.
La conducta tpica del delito ambiental consiste, bsicamente, en provocar
alteraciones en los recursos naturales y en la dinmica de los procesos que en ellos
interviene; tales comportamientos repercuten lesionando directa o indirectamente, a corto

412

JAQUENOD DE ZSGN, S. op. cit. Pg. 322.

413

Ibid.

414

RODRIGUEZ RAMOS, LUIS. Presente y Futuro de la Proteccin Penal del Medio Ambiente

en Espaa. Documentacin administrativa, N 190. Ed. Secretara General Tcnica, Presidencia

del Gobierno. Madrid. 1981. Pg. 243-246
415

JAQUENOD DE ZSGN, S. op. cit. Pg. 322-323.

192

o largo plazo, diferentes bienes jurdicos, la integridad personal del hombre y, en fin, la
vida en el planeta.
No es fcil precisar el lazo de causalidad entre un hecho ambiental daoso y el
perjuicio sufrido por el tercero. Adems, an cuando el sujeto activo del dao sea
identificado sobreviene otro problema, que consiste en determinar, monetariamente y en
cifras, los costos de las consecuencias (enfermedades, deterioros, alteraciones
ambientales en general) y su posible reparacin.
Por otra parte, cuando se trata del dao producido mediante el empleo de
elementos mecnicos, es decir, cuando se modifican cuantitativamente las condiciones
naturales del bien ambiental, produciendo daos visibles, tales como deforestacin,
quemas, la prueba del dao y la relacin de causalidad es de fcil determinacin, con
arreglo a los mtodos probatorios del derecho comn.
En resumen, los problemas que surgen en este mbito son los siguientes:
1. Determinacin de las relaciones causales entre una o varias conductas y los
resultados lesivos para el ambiente;
2. Cuantificacin de los daos a efecto de establecer el importe de las
reparaciones e indemnizaciones, y
3. Distribucin entre los diferentes responsables civiles y partcipes, de las
cuotas de responsabilidad y causalidad.
2.3.- La Responsabilidad Administrativa:
Al hablar de responsabilidad administrativa nos estamos refiriendo a la
responsabilidad del Estado y, por cierto, de sus agentes, en la medida en que estos son
los que realizan los actos que en alguna medida podran tener consecuencias en el medio
ambiente.
Nos encontramos con que la administracin est capacitada, como sujeto de
derecho, para tutelar por s misma sus propias situaciones jurdicas, eximindose de este
modo de la necesidad, comn a los dems sujetos de recabar una tutela judicial.
Es sta autotutela la que se convierte en el eje principal para la comprensin de la
actuacin administrativa; por tanto, nicamente la administracin debera poder aplicar
sanciones a todas aquellas personas que hayan trabado con ella una relacin con tales
caractersticas, que exceda de la mera contemplacin en el mbito general. Sin embargo,
en forma paralela a la potestad sancionadora de la administracin, que ejerce en el
mbito interno y slo vinculada a los sujetos que con ella entran en relacin particular, se
encuentra la capacidad sancionadora de ciertos entes administrativos, dirigida al
mantenimiento del orden social en general.
En el orden administrativo nos encontramos con diversas clases de sanciones que
se aplican para hacer efectiva la responsabilidad, podemos sealar, a modo de ejemplo,
las sanciones disciplinarias, las que se aplican a todas aquellas personas que se
encuentran vinculadas en una relacin especial con la administracin, por infracciones
cometidas a la disciplina interna; sanciones de polica demanial, aplicadas a los
usuarios del dominio pblico; sanciones rescisorias de actos administrativos
favorables; que tiene lugar cuando la administracin deja sin efecto, de forma temporal
o definitiva, un acto administrativo favorable al sancionado, como consecuencia directa
de una conducta ilegal de ste; sanciones tributarias, mediante las cuales la
administracin protege su derecho a percibir los tributos debidos por los administrados.
193

Cabe sealar tambin, que existe la potestad de sancin de proteccin del orden
pblico o general, en ella la administracin no busca su propia proteccin, sino que
orienta la tutela al orden social general.
Luego de planteado lo anterior, podemos sealar que respecto a las infracciones
que atentan contra el medio ambiente, se entiende
que coexisten diversas
manifestaciones de la potestad sancionadora de la administracin. Podemos sealar que
existen unas que se acercan ms a las denominadas demaniales de autoproteccin y otras
en las ms generales de defensa del orden jurdico general.
Ejemplos de las primeras podran ser aquellas que recaen en sectores de bienes
previamente demanializados (minas, aguas, costas), lo que supone una asuncin de la
titularidad de los mismos por parte del Estado. En cuanto a las segundas, seran
manifestaciones las que operan en el rea de la ordenacin urbanstica.416
En materia de Derecho Ambiental, existen sanciones administrativas
prcticamente diversificables, reguladas en las diferentes disposiciones que protegen
aspectos generales y sectoriales del medio ambiente. En nuestro pas, podemos sealar
que existen diversos organismos que se preocupan de aspectos ambientales, los cuales
tiene los mecanismos, entregados por el legislador, para hacer efectiva la responsabilidad
de todos aquellos que atentan contra el medio ambiente, ya sea aplicndoles multa,
impuestos, u otras sanciones de carcter administrativo.
En materia de Derecho Internacional nos encontramos con la existencia de
algunos tratados y convenios que se refieren a la responsabilidad de los Estados, a modo
de ejemplo podemos sealar los siguientes:(417)
1. Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar,1982;
2. Convenio sobre la prevencin de la contaminacin del mar por vertimiento de
desechos y otras materias, 1972;
3. Convenio Internacional relativo a la intervencin en alta mar en caso de
accidentes de contaminacin por hidrocarburos, 1969;
4. Protocolo relativo a la intervencin en la alta mar en casos de contaminacin
del mar por sustancias distintas de los hidrocarburos, 1973; y
5. Convencin sobre asistencia en caso de accidente nuclear o emergencia
radiolgica, 1986.
Parece pertinente tener tambin en cuenta los trabajos en el seno del Comit
Jurdico de la Organizacin Martima Internacional sobre un proyecto de Convenio sobre
Responsabilidad e Indemnizacin derivadas del transporte martimo de sustancias
nocivas y potencialmente peligrosas.418
CAPTULO III.- LA RESPONSABILIDAD POR DAO AMBIENTAL Y
LA LEGISLACIN POSITIVA NACIONAL:
Para abordar este tema, analizaremos las normas referentes a la responsabilidad
por dao ambiental que se encuentran en la legislacin nacional, que como sabemos, est
consagrada no slo en la Ley de Bases del Medio Ambiente y sus reglamentos, sino que
tambin se encuentra dispersa tanto en los diferentes cdigos como en otras leyes de
416

Ibid. Pg. 334.

417

ASTORGA, E. y CUBILLOS, G. op. cit. Pg. 49.

418

Ibid.
194

carcter ms especfico y que igualmente se refieren la responsabilidad por dao

ambiental ya sea de una manera directa o indirecta, lo que veremos en su oportunidad.
Respecto de las distintas normas que se refieren a la responsabilidad por dao
ambiental, empezaremos por analizar la Constitucin Poltica del Estado de 1980, para
enseguida, continuar con el anlisis del ttulo respectivo de la Ley 19.300, para luego
dedicarnos al anlisis de los diferentes cdigos y las leyes dispersas en nuestro
ordenamiento jurdico, en cuanto se refieran al tema en comento.
1.- La responsabilidad por dao ambiental y la Constitucin Poltica del
Estado de 1.980:
En lo que se refiere a la Constitucin Poltica del Estado, de 1980, ella contiene
una disposicin, dentro de las garantas de carcter constitucional, que se refiere al medio
ambiente, nos estamos refiriendo al artculo 19 N 8, artculo que seala: Art. 19. La
Constitucin asegura a todas las personas:8 El derecho a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y
tutelar la preservacin de la naturaleza.
La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados
derechos o libertades para proteger el medio ambiente.
En esta disposicin de carcter constitucional se plasma el pensamiento del
constituyente de 1980 en lo que se refiere al medio ambiente.
Si bien no se refiere de una manera categrica a la responsabilidad por dao
ambiental, sirve para sentar las bases de la proteccin al medio ambiente, incluso le
otorga proteccin a travs del recurso del mismo nombre, para sostener esta afirmacin
nos basta con revisar el inciso 2 del artculo 20 de la Constitucin Poltica de 1980, que
a la letra seala: Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N 8 del
artculo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea
afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada.
Si bien, como hemos afirmado, estas disposiciones no se refieren a la
responsabilidad por dao ambiental, de manera directa, si se refieren a la proteccin del
medio ambiente, protegindolo con la accin de proteccin y por esta va en
consecuencia se podra llegar a establecer algn tipo de responsabilidad puesto que en el
mencionado artculo 19 se emplean las palabras es deber del Estado, deber que
implica el cumplimiento de una obligacin, por parte del Estado, de velar por el derecho
a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, por ende, es el Estado el llamado
por la Constitucin, en primer trmino, a velar porque el medio ambiente sea preservado.
De manera que si el Estado no cumple con este mandato, de rango constitucional, estara
incurriendo en algn tipo de responsabilidad, la que depender del rgano o agente del
estado que la cometa para determinar el tipo de responsabilidad de que estaramos en
presencia, importando tambin las circunstancias de cada caso en particular.
El Estado, en consecuencia es responsable de la omisin en que incurra (a travs
de sus rganos o agentes) y de la cual se derive una afeccin a la preservacin de la
naturaleza, lo mismo ocurrira si se incurre por el Estado en una accin que genere un
dao al medio ambiente.
La Constitucin ha establecido la manera de hacer cesar cualquier accin que
tienda a daar la naturaleza y el medio ambiente a travs del recurso de proteccin,
195

numerosos son los casos en que se ha invocando la garanta protegida por el N 8 del Art.
19, como fundamento de este recurso de proteccin (Ver anexo).
Sin perjuicio de lo precedentemente sealado, no hemos encontrado a ningn
autor que se refiera a este tema mirado desde un punto de vista constitucional.
2.- La responsabilidad por dao ambiental en la ley N 19.300:
En nuestro pas existe esta ley que es publicada el 9 de marzo de 1994, en ella se
establece el marco fundamental de proteccin al medio ambiente.
En lo que respecta a la responsabilidad, la ley se refiere a ella en su ttulo III De
la Responsabilidad por Dao Ambiental, este ttulo est dividido en dos prrafos, el
primero referido al dao ambiental, y el segundo al procedimiento.
Sin perjuicio de lo anterior esta misma ley se refiere, ya en su artculo segundo, a
la responsabilidad, en efecto, en este artculo se definen diversos conceptos, es as como
en la letra e) del mismo se define lo que se entiende por dao ambiental, sealando que
es toda prdida, disminucin, detrimento o menoscabo significativo inferido al medio
ambiente o a uno o ms de sus componentes. Esta definicin no estaba en el proyecto
enviado por el Ejecutivo. Segn la definicin transcrita, el dao ambiental no se produce
por la vulneracin de la norma sino por prdidas, disminuciones, detrimentos o
menoscabos significativos.
Dado que las normas de calidad ambiental definen la capacidad de uso y
alteracin del medio ambiente, puede considerarse como significativo aquel dao
producido por la transgresin de una norma o plan dados por el legislador o por la
autoridad para la preservacin del medio ambiente. Si la capacidad de uso de los
componentes del medio ambiente est delimitada por una serie de instrumentos, tales
como, planes de manejo, prevencin o descontaminacin, evaluacin de impacto
ambiental, etc., ello significa que las alteraciones al medio ambiente, aunque sean
negativas, estn dentro de los rangos aceptables y, consecuentemente, no son
significativos.
Puede estimarse, entonces, que la disminucin, detrimento o menoscabo
significativo, caracterizante de lo que debe ser considerado dao ambiental, se verifica
cuando el impacto ambiental transgrede lo que admiten las normas, planes o estudios y
declaraciones de impacto ambiental.419 Lo anterior significa la infraccin de tales
instrumentos normativos.
De lo precedentemente expuesto, se desprende que es posible diferenciar el dao
comn, del cual nacen las acciones civiles ordinarias, del dao propiamente ambiental,
del cual nace la accin ambiental cuya finalidad es lograr la reparacin del medio
ambiente a su estado anterior a la ocurrencia del dao.
La misma ley en su artculo 2 ahora en la letra s), nos da un concepto de
reparacin, entendindose por tal la accin de reponer el medio ambiente o uno o
ms de sus componentes a una calidad similar a la que tenan con anterioridad al
dao causado o, en caso de no ser ello posible, restablecer sus propiedades bsicas.
Esta definicin alude a mejorar o componer el medio ambiente daado. En el
proyecto se hablaba de restaurar 420, que implicaba volver a poner una cosa en el estado
que estaba. Resulta lgico pensar que esta ltima accin es imposible de realizar en el
419

DEL FVERO, Gabriel. Ley de Bases Generales del Medio Ambiente. En: Estudios Pblicos.

N 54. Otoo 1994. Centro de Estudios Pblicos. Chile. Pg. 15.

196

caso del dao ambiental, ello por la naturaleza de la cosa daada. En esta definicin,
destaca el realismo con que se trata el tema, al obligar a restablecer las propiedades
bsicas del medio ambiente cuando no es posible una accin propiamente reparadora.
La alusin, en esta definicin, de reponer el medio ambiente o uno o ms de sus
componentes a una calidad similar a la que tenan con anterioridad al dao, en el
sentido de que el dao ambiental es aquel producto de la infraccin de normas, planes o
compromisos, que definen el modo legtimo de uso de los componentes del medio
ambiente, pues tales mecanismos son los que evitan los daos significativos que implique
la degradacin de la calidad del medio ambiente o de alguno de sus componentes.421
En relacin con esta misma materia nos encontramos con el artculo tercero de
la ley que consagra la regla general para el tema de la responsabilidad, al establecer que:
Sin perjuicio de las sanciones que seale la ley, todo el que culposa o
dolosamente cause dalo al medio ambiente, estar obligado a repararlo materialmente,
a su costo, si ello fuere posible, e indemnizarlo en conformidad a la ley
En consecuencia, segn se desprende del texto de la ley, para hacer efectiva la
responsabilidad de una persona respecto de los daos que se aleguen deben darse las
condiciones establecidas en las reglas generales de la responsabilidad existentes en Chile,
esto es, se necesita de la existencia de dolo (mala fe) o culpa (negligencia).
Cabe hacer presente que en la Cmara de Diputados se aprob la intencin de
establecer la responsabilidad objetiva en materia ambiental, es decir, que se responde por
la sola ocurrencia del dao, sin alusin a la intensionalidad de la conducta del presunto
responsable, en contraposicin a la propuesta del Ejecutivo y a lo aprobado por el Senado
en su primer trmite constitucional. Finalmente, la Comisin Mixta, que dirimi las
diferencias entre la Cmara de Diputados y el Senado, restableci lo aprobado por este
ltimo y mantuvo la responsabilidad subjetiva, regla general existente en el ordenamiento
jurdico chileno.422 Nosotros creemos que esa no fue una decisin acertada, avala
nuestro pensamiento la mayora de la doctrina la que est mayoritariamente de acuerdo
en que, en esta materia, se debe hablar de responsabilidad objetiva. Creemos que la ley,
en este caso, no fue lo suficientemente moderna en el sentido de acoger la teora de la
responsabilidad objetiva adoptndola como rgimen en el caso de dao al medio
ambiente, siguiendo de sta manera, la tendencia de pases desarrollados y en definitiva
la tendencia mundial en estas materias.
Siguiendo con el anlisis del articulado de la ley, nos referiremos al prrafo
primero del ttulo tercero, esto es a los artculos 51 y siguientes.
El artculo 51 se refiere, en su primer inciso, a que todo aquel que con dolo o
culpa cause dao al medio ambiente debe responder del mismo en conformidad a la
misma ley de bases del medio ambiente (ver artculo 51).
Sin perjuicio de lo sealado en el inciso primero, el segundo inciso hace
prevalecer las normas especiales sobre responsabilidad contenidas en otras leyes que
protegen al medio ambiente. Se podra plantear que este inciso hace excepcin al
anterior, pero ms que una excepcin es aplicacin de normas generales de derecho en el

420

Ibid.

421

Ibid. Pg. 16.

422

Ibid. Pg. 39.

197

sentido que la ley especial prima por sobre la general, tenindose por general, para estos
efectos, la Ley 19.300. El mencionado inciso a la letra seala:
No obstante, las normas sobre responsabilidad por dao al medio ambiente
contenidas en leyes especiales prevalecern sobre las de la presente ley.
Sin embargo cabe, segn la propia Ley 19.300, una tercera posibilidad, cual es la
aplicacin de las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil, as lo seala expresamente
el inciso final del artculo en comento:
Sin perjuicio de lo anterior, en lo no previsto por esta ley o por leyes
especiales, se aplicarn las disposiciones del Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo
Civil.
En definitiva, se aplicarn las disposiciones generales, contenidas en el Cdigo
Civil, en forma subsidiaria de las disposiciones especiales al respecto, en este caso el
Cdigo Civil es un mecanismo supletorio de las normas de responsabilidad contenidas en
leyes especiales en cuanto ellas son insuficientes para resolver todos los casos.
En el artculo 52 se establecen ciertas presunciones a favor del demandante,
presunciones que hacen, valga la redundancia, presumir legalmente la responsabilidad
del demandado, esto es, su dolo o culpa, de esta manera se pretende disminuir la
ineficacia que se le atribuye a la responsabilidad subjetiva. Sin embargo en esta caso, por
tratarse de presuncin simplemente legal, se admite la prueba en contrario que pretenda
desvirtuar los hechos que constituyen la presuncin. En este caso el efecto jurdico de la
presuncin radica en que se invierte el peso de la prueba, es el demandado quien deber
probar que obr de buena fe y con una mediana diligencia. Los hechos que dan lugar a la
presuncin de que el demandado es responsable del dao ambiental son los siguientes:
a) Infraccin a las normas de calidad ambiental;
b) Infraccin a las normas de emisin;
c) Infraccin a los planes de prevencin o de descontaminacin;
d) Infraccin a las regulaciones especiales para los casos de emergencia
ambiental, establecidas por ley; y
e) Infraccin a las normas sobre proteccin, preservacin o conservacin
ambientales establecidas en las leyes.
Sin embargo en este caso slo habr lugar a la indemnizacin, si se acreditare
relacin de causa a efecto entre la infraccin y el dao producido (Art. 52 inc. 2). Lo
anterior significa que la relacin de causalidad no est sujeta a presuncin, por tanto, si
no se prueba la relacin causal entre la infraccin y el dao slo debera ser objeto de las
sanciones que establece la ley por infraccin a las normas antes indicadas. Esto implica
que puede haber infraccin a las normas sin haber dao.
En el artculo 53 se introduce el trmino de accin ambiental, en efecto, el
mencionado artculo a la letra dispone:
Producido dao ambiental, se concede accin para obtener la reparacin del
medio ambiente daado, lo que no obsta al ejercicio de la accin indemnizatoria
ordinaria por el directamente afectado.
En este artculo se hace mencin a la accin destinada a obtener la reparacin del
medio ambiente daado, accin que no impide el ejercicio de otras acciones ordinarias
que procedan, para obtener la indemnizacin por el que ha sido directamente afectado
como consecuencia del dao ambiental producido.
En consecuencia, podemos definir la accin ambiental como aquel medio que
concede la ley, al directamente afectado por un acto que produzca dao al medio
198

ambiente, para obtener la reparacin del medio ambiente daado y las dems
indemnizaciones que fueren procedentes en conformidad a la ley.
Sin duda que el mencionado artculo se refiere a la accin ambiental, pero, para
ser ms precisos, es el artculo 54 el que emplea el vocablo tal como lo sealaramos
precedentemente. Es en este artculo donde se menciona el trmino accin ambiental. En
este artculo se mencionan cuales son los titulares de la accin ambiental, con el solo
objeto de obtener la reparacin del medio ambiente daado, ellos son:
a) Las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas, que hayan sufrido el
dao o perjuicio;
b) Las municipalidades por hechos ocurridos dentro de sus comunas;
c) El Estado por intermedio del Consejo de Defensa del Estado;
d) Por ltimo, cualquier persona a travs de la respectiva municipalidad.
Deducida la demanda por alguno de los titulares, de los sealados en las tres
primeras letras, no podrn interponerla los restantes, lo que no impide que estos puedan
intervenir como terceros. Contina preceptuando el artculo, Para los efectos del artculo
23 del Cdigo de Procedimiento Civil, se presume que las municipalidades y el Estado
tienen inters actual en los resultados del juicio.
Para el caso sealado en la letra d), es necesario el cumplimiento de ciertas
formalidades o requisitos, establecidos en el inciso segundo del artculo 54:
i)
El requirente debe proporcionar los antecedentes tcnicos que respalden
su denuncia;
ii)
Si la municipalidad resuelve demandar, debe hacerlo en el trmino de 45
das;
iii)
Si la municipalidad resuelve no demandar, debe emitir, antes de los 45
das una resolucin fundada; y
iv)
Si la municipalidad no se pronuncia, se hace solidariamente responsable
de los perjuicios que el dao denunciado ocasionare al afectado.
Continuando con el anlisis de la ley, cabe sealar que el artculo 55 de la misma
se refiere al caso de que los responsables de fuentes emisoras sujetas a planes de
prevencin o descontaminacin, o a regulaciones especiales para situaciones de
emergencia, segn corresponda, acrediten estar dando ntegro y cabal cumplimiento a las
obligaciones establecidas en tales planes o regulaciones, slo cabr la accin de
indemnizacin ordinaria deducida por el personalmente afectado, a menos que el dao
provenga de causas no contempladas en el respectivo plan, en cuyo caso se aplicar lo
dispuesto en el artculo 54.
En el artculo 55 se establece la posibilidad de accionar por la va de la
indemnizacin de perjuicios regulada por las normas generales, en consecuencia se hace
un reenvo a las disposiciones del Cdigo Civil y dems leyes.
Siguiendo con el procedimiento, a manera de sistematizarlo, cabe sealar que,
segn el artculo 60, ubicado en el prrafo 2 del Ttulo III, el juez competente para
conocer de las causas que se promuevan por infraccin a la ley en comento, ser el juez
de letras en lo civil del lugar donde se haya originado el hecho que causa el dao, o el
del domicilio del afectado a eleccin de ste ltimo.
En el inciso segundo de este mismo artculo se establece que el juez competente
en los lugares de asiento de Corte, en que ejerza jurisdiccin civil ms de un juez letrado,
deber cumplirse con lo dispuesto en el artculo 176 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
199

Esto quiere decir que se presentar la demanda en la secretara de la Corte de

Apelaciones respectiva, la que har la distribucin segn las reglas generales.
En cuanto al procedimiento que se debe dar a la tramitacin de estas causas ser
el sumario, segn as lo dispone el artculo 61. Este juicio sumario se podr transformar
en ordinario segn las normas generales para esta clase de juicios sealadas en el artculo
681 del Cdigo de Procedimiento Civil. En un momento dado, durante la tramitacin de
la ley, se haba propuesto la no aplicacin del citado artculo 681. Ello habra sido un
error y una falta de realismo. 423 La ley es clara al establecer esta posibilidad en el inciso
final del artculo 61, seala como requisito que exista motivos fundados para ello. La
solicitud mediante la cual se pida la sustitucin del procedimiento se tramitar como
incidente (Art. 61 inc. final).
En cuanto a la prueba, la ley admite cualquier medio de prueba, adems de los
establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil(Art. 62 inc. 1), se aplican para ello las
reglas generales, salvo en lo que se refiere a la prueba de peritos, as lo seala el inciso
segundo del artculo 61, ello porque la prueba pericial, en materia ambiental, es la prueba
ms importante sobre todo cuando se trata de establecer la relacin de causalidad entre el
acto del demandado y el dao alegado. La ley da al respecto las siguientes reglas
especiales:
a) El perito puede ser nombrado de comn acuerdo por las partes;
b) Si no hay acuerdo, lo nombra el juez de un registro que mantendr la Corte de
Apelaciones respectiva, conforme a un reglamento que deber dictarse al
efecto;
c) Las partes pueden nombrar peritos adjuntos para todas las fases del estudio y
de sus observaciones deber darse cuenta en el informe pericial;
d) El informe pericial definitivo deber entregarse en tantas copias como
litigantes existan en el juicio.
e) Las partes tienen un plazo de 15 das para formular observaciones al informe.
En cuanto a los informes emanados de organismos pblicos competentes sern
considerados y ponderados en los fundamentos del respectivo fallo (Art. 61 inc. 3).
En lo que respecta a la apreciacin de la prueba, esta se har conforme a las
reglas de la sana crtica (Art. 62 inc. 1).
En lo relativo al recurso de apelacin, este se conceder en contra de las
sentencias definitivas, de las interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan
imposible su prosecucin y de las resoluciones que se pronuncien sobre medidas
cautelares (Art. 62 inc. 2).
En cuanto a la vista de las causas estas tendrn preferencia para su vista y fallo,
no proceder la suspensin de la vista de la causa por ningn motivo, en el caso de
faltar algn trmite, diligencia o antecedente, la Corte decretar la prctica de ella como
medida para mejor resolver (Art. 62 inc. 3).
Por ltimo, cabe sealar que en materia de prescripcin de la accin ambiental,
ella ser de cinco aos, contados desde la manifestacin evidente del dao (Art. 63). Con
esta disposicin se salvaguardan adecuadamente los derechos de los presuntos afectados,
en tanto que la prescripcin de cinco aos no corre mientras el dao no se haya
manifestado en forma evidente. Es necesario que los daos se manifiesten
inequvocamente, para que comience el plazo de prescripcin, lo que necesariamente
423

Ibid. Pg. 41.

200

supone que si el dao se tarda ms del plazo de cinco aos en manifestarse en forma
clara, al afectado no le correr el mencionado plazo de prescripcin.
Lo que podra entrar a discutirse es qu debe considerarse manifestacin
evidente del dao. Desde luego ello alude a la posibilidad de que el afectado lo pueda
detectar por s mismo, sin que necesariamente deba hacer complicados estudios para
verificarlo en forma permanente, o bien puede que la evidencia se la otorguen exmenes
y anlisis sofisticados, si es que no son apreciables por los sentidos, pero debe haber un
hecho objetivo, lo cual permite que comience a correr un plazo de prescripcin.424
En la discusin parlamentaria, la Cmara de Diputados propuso un plazo de
prescripcin de 30 aos contados desde que la persona del afectado tuvo conocimiento
del dao, ello implicaba prcticamente la imprescriptibilidad de la accin ambiental, ello
por la indefinicin de la fecha de origen. En efecto, no se ve como se podra haber
probado la existencia de un hecho subjetivo como lo es la toma de conocimiento del
dao por parte del actor. 425
En cuanto a las sanciones a los infractores y responsables por el dao al medio
ambiente sern las sealadas en los artculos 56 a 59. El primero de ellos ofrece un
amplio rango al juez, las posibles sanciones son:
a) Amonestacin;
b) Multa de hasta mil unidades tributarias mensuales;
c) Clausura temporal o definitiva.
En estos casos el juez tambin podr, segn la gravedad de la infraccin, ordenar
la suspensin inmediata de las actividades emisoras u otorgar a los infractores un plazo
para que se ajusten a las normas (Art. 56 inc. 2).
Se establece, en el inciso 3 del artculo 56, una multa adicional de cuarenta
UTM diarias, a los infractores que continen infringiendo, despus del plazo de
suspensin, las normas contenidas en los respectivos planes o regulaciones especiales.
El mismo artculo 56 en su inciso final se encarga de expresar que:
Los responsables de fuentes emisoras sancionadas en conformidad con este
artculo, no podrn ser objeto de sanciones por los mismos hechos, en virtud de lo
dispuesto en otros textos legales.
El artculo 58 por su parte le impone al juez una obligacin al momento de
aplicar las multas a que se refiere el artculo 56, en efecto, el artculo seala que el juez al
aplicar las multas debe tomar en consideracin, a objeto de determinar su cuanta, lo
siguiente:
a) La gravedad de la infraccin, segn los niveles en que se haya excedido la
norma, o el cumplimiento de los planes o regulaciones ambientales;
b) Las reincidencias, si las hubiere;
c) La capacidad econmica del infractor; y
d) El cumplimiento de los compromisos contrados en las Declaraciones o en
los Estudios de impacto ambiental, segn corresponda.
El artculo 57, por su parte seala:
Cuando el juez acoja una accin ambiental o indemnizatoria, deducida en
conformidad con lo prevenido en el artculo 53, establezca en su sentencia que el
responsable ha incurrido en alguna de las conductas descritas en el inciso primero del
424

Ibid. Pg. 42.

425

Ibid.
201

artculo anterior, impondr de oficio alguna de las sanciones que este ltimo
enumera.
Este artculo se refiere a las conductas en que han incurrido los infractores de los
planes de prevencin o de descontaminacin, de las regulaciones de emergencia
ambiental o de planes de manejo y que estn a cargo de fuentes emisoras, estos
responsables de las fuentes emisoras, son precisamente los que estn sujetos al rgimen
de responsabilidad establecido en la ley 19.300, a ellos se refiere el artculo 57 que se
remite al artculo 56.
Por ltimo el artculo 59 de la ley dispone que se podr ocurrir al juez
competente para solicitar la aplicacin de lo dispuesto en el artculo 56, esto es de las
sanciones contempladas en dicho artculo y que ya fueron mencionadas, solicitud que se
har por las personas y en la forma sealada en el artculo 54, ya analizado, sin que ello
obste el ejercicio de las acciones que en el mismo artculo 54 se establecen.
Dentro de la normativa de carcter ambiental, nos encontramos con que,
relacionada con la ley 19.300, se encuentran una serie de reglamentos dictados para la
aplicacin correcta de esta ley, entre ellos est el referido al Sistema de Evaluacin de
Impacto Ambiental, Publicado en el Diario Oficial el da 3 de abril de 1997, el que en su
parte pertinente se refiere a uno de los mecanismos relacionados con la responsabilidad
por dao ambiental, analizados precedentemente en este mismo trabajo426, cual es el
Seguro por Dao Ambiental, seguro a que se refiere el ttulo VIII, prrafo 1 del
Reglamento en comento.
Este Reglamento se refiere, como es lgico, al seguro por riesgo por dao
ambiental, este seguro est enfocado a la presentacin de proyectos de evaluacin de
impacto ambiental, pero se relaciona con la responsabilidad por dao ambiental, toda vez
que se refiere al riesgo ambiental y al dao ambiental, elementos propios de la
responsabilidad, reafirma esta aseveracin el hecho que uno de los mecanismos de
responsabilidad civil ambiental son los seguros, como ya se ha dicho.
En cuanto al anlisis del Reglamento, ste se refiere al seguro en los artculo 98 a
103.
El artculo 98, se pone en el caso de que el titular de un proyecto o actividad,
presente, junto con el Estudio de Impacto Ambiental (E.I.A.), una pliza de seguro que
cubra el riesgo por dao al medio ambiente, esto lo deber hacer en el plazo a que se
refiere el artculo 15 de la ley 19.300, esto es, 120 das. La ventaja de presentar un
seguro, para el titular del proyecto, radica en que podr obtener una autorizacin
provisoria para iniciar el proyecto o actividad, bajo su propia responsabilidad, sin
perjuicio de lo que (agrega el Reglamento) la autoridad resuelva en definitiva en
conformidad a la Ley y al Reglamento.
El inciso 2, se pone en el caso en que fuere ampliado el plazo de 120 das para
pronunciarse sobre el E.I.A., en este caso el seguro se entiende ampliado por el mismo
trmino en que se extendiere el plazo para dictar el pronunciamiento, lo anterior deber
consignarse en la pliza.
El artculo 99, por su parte dispone:
La pliza de seguro que cubra el riesgo por dao ambiental, se regir por las
normas generales del contrato de seguro, sin perjuicio de las normas especiales que
establece el presente reglamento.
426

Ver en Captulo IV, La Responsabilidad Civil Ambiental: 2.1.a)

202

El citado artculo por su claridad no merece mayor comentario.

El artculo 100 del Reglamento hace mencin a los requisitos mnimos de la
pliza de seguro, ellos son los siguientes:
a) La individualizacin de las partes contratantes;
b) La designacin del objeto o cosas aseguradas, indicndose los elementos
naturales y artificiales del medio ambiente que se encuentren en el rea de
influencia del proyecto;
c) La cantidad o suma asegurada. Para esto se valorarn los elementos naturales
y artificiales del medio ambiente en trminos econmicos, segn la
metodologa ms apropiada;
d) Los riesgos por los cuales el asegurador responder. Se indicar expresamente
que el asegurador tomar sobre s todos los riesgos por daos al medio
ambiente ocurridos como consecuencia de actos u omisiones del titular del
proyecto o actividad o por las personas por las cuales ste es responsable
legalmente. Se podr incluso, sealar que el riesgo podr provenir de una
situacin accidental, sea repentina o gradual;
e) La poca en que principia y concluye el riesgo para el asegurador;
f) La prima del seguro, y el tiempo, lugar y forma en que haya de ser pagada;
g) La fecha, con expresin de la vigencia de la pliza de seguro. En este caso se
debe tener en consideracin lo preceptuado en el artculo 98 inc. 2, de ste
Reglamento;
h) La obligacin del asegurado de informar permanentemente al asegurador
sobre el estado y situacin del medio ambiente o de uno o ms de sus
elementos naturales o artificiales comprendidos en el rea de influencia del
proyecto o actividad. Si el asegurado no cumple con esto, el asegurador tendr
derecho de poner trmino al contrato.
Por ltimo, el artculo en comento seala que el asegurador podr solicitar al
asegurado que tome todas las medidas tendientes a, prevenir el riesgo al medio ambiente,
en caso que el asegurado no lo hiciere el asegurador podr poner trmino al contrato (Art.
100 inc. final).
En cuanto al beneficiario del seguro podemos decir, a la luz de lo dispuesto en el
artculo 101, que este ser la Comisin Nacional del Medio Ambiente, y la cantidad o
suma asegurada ingresar al Fondo de Proteccin Ambiental, para reparar el dao al
medio ambiente causado por el siniestro. Fondo de Proteccin que est contemplado en
la Ley 19.300, en el Ttulo VI, artculos 66 al 68.
Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, agrega el artculo 102, el
asegurador podr eximirse de la entrega de la cantidad o suma asegurada al beneficiario,
hacindose cargo por s mismo o por terceros debidamente mandatados, de la reparacin
del dao al medio ambiente. El mismo artculo seala que el asegurador deber ejecutar
las medidas y acciones tendientes a evitar la propagacin del dao al medio ambiente y a
controlar el siniestro.
La reparacin deber efectuarse en coordinacin con el beneficiario y con los
rganos de la administracin del Estado con competencia ambiental en la materia de que
se trate (Art. 102, inc. final).
Por ltimo, el artculo 103, se pone en el caso de terminacin del contrato de
seguro ya sea por anulacin, resolucin, caducidad, voluntad de las partes o cualquier
otra causa, en este caso el asegurador deber comunicar esta situacin a la Comisin
203

Regional del Medio Ambiente o a la Direccin Ejecutiva de la Comisin Nacional del

Medio Ambiente, segn sea el caso.
Sin perjuicio de lo anterior, si una de las partes iniciara acciones para poner
trmino al contrato de seguro, por cualquier causa, o bien porque opera una de las
clusulas del mismo contrato establecidas para su conclusin, deber comunicarse tal
situacin a los mismos organismos antes sealados, dentro del plazo de tres das de
iniciada la accin o de que ocurra la situacin estipulada (Art. 103, inc. 2).
La consecuencia inmediata de la terminacin del contrato de seguro, establecida
en el inciso final del artculo en comento, consiste en que se entender revocada la
autorizacin provisoria, para todos los efectos legales.
Todo lo anterior, establecido tanto en el Reglamento como en la Ley, denota una
preocupacin del Estado por los temas ambientales, estableciendo para la proteccin del
medio ambiente los mecanismos necesarios para hacer efectiva la responsabilidad de los
agentes causantes de dao ambiental, aunque en esta normativa no se haya seguido la
tendencia mundial en el sentido de establecer un rgimen de responsabilidad objetiva, sin
perjuicio de lo anterior estimamos importante el esfuerzo de la sociedad por proteger el
medio ambiente. Lo que nos parece ms apropiado en este mismo sentido es la
obligacin de contratar seguros para los eventuales daos al medio ambiente, de esta
manera se avanza en el sentido de obtener la reparacin del dao por el slo hecho de
producirse.
3.- La responsabilidad por dao ambiental en los distintos Cdigos
Nacionales:
3.1.- Cdigo Civil:
En la legislacin contenida en el Cdigo Civil, se contemplan algunas leyes que
se refieren al tema ambiental, hay normas que se refieren a la responsabilidad contractual
y otras a la extracontractual.
Cuando hablamos de dao ambiental, nos estamos refiriendo por lo general, a la
responsabilidad extracontractual, ya que no existe una relacin previa que vincule a las
partes, no hay vnculo contractual que obligue al causante del dao ambiental a
indemnizar al o a los afectados.
Sin embargo, creemos posible distinguir en nuestro Cdigo Civil los dos tipos de
responsabilidad.
a) Responsabilidad Contractual por dao ambiental:
Por lo anteriormente expuesto, algunos autores son escpticos respecto de la
eficacia de los medios de proteccin que el Derecho Civil pueda ofrecer para la
prevencin del dao a las personas o a las cosas, por entender que protege solamente
frente al dao causado ya, reparable a travs de la tutela aquiliana, y ello mediante
adaptaciones ms o menos convenientes del concepto de la culpa.427
Sin perjuicio de ello, es posible, por medio del principio de la libertad contractual,
incorporar en un contrato diversas clusulas que slo tengan por objeto proteger y
resguardar el medio ambiente, podemos incluso, en virtud del mismo principio, crear
contratos, que para estos efectos toman el nombre de innominados, con la exclusiva
427

CASTILLO SANCHEZ, Marcelo. Rgimen Jurdico de Proteccin del Medio Ambiente.

CONAMA. Chile. 1994. Pg. 80.

204

finalidad de proteger el medio ambiente, de manera que si se violan cualquiera de las

clusulas protectoras del ambiente, se incurra por los causantes de tal violacin en
responsabilidad contractual.
Ejemplo de stas prcticas los encontramos en lo que hacen algunos organismos
internacionales, tales como el Banco Interamericano de Desarrollo (BID), el Banco
Mundial o el Fondo Monetario Internacional (FMI), cuando otorgan prstamos a sus
pases miembros, condicionndolos a serias exigencias de orden ambiental como, por
ejemplo, realizacin de evaluaciones de impacto ambiental previas, cumplimiento de
estndares de emisin, etc.428
En nuestro Cdigo Civil, particularmente, nos encontramos con que no existen
normas, referidas a los contratos, que se consideren como intrnsecamente protectoras
del medio ambiente, por lo que deberamos acudir al mecanismo de los contratos
innominados y de crear clusulas referidas a la proteccin del medio ambiente, como ya
lo explicramos precedentemente. Sin perjuicio de ello, existen excepciones que sirven
para confirmar la regla, excepciones que dicen relacin con el arrendamiento, ms
especficamente al arrendamiento de predios rsticos, a ellas nos referiremos a
continuacin.
La primera excepcin la encontramos en el Prrafo Sexto del Ttulo XXVI del
Libro IV, prrafo referido a las reglas particulares relativas al arrendamiento de predios
rsticos. En ste prrafo nos encontramos bsicamente con dos artculos que se refieren a
la proteccin del medio ambiente.
El primero de ellos es el artculo 1980, que seala lo siguiente:
El colono es particularmente obligado a la conservacin de los rboles y
bosques , limitando el goce de ellos a los trminos estipulados.
No habiendo estipulacin, se limitar el colono a usar el bosque en los objetos
que conciernan al cultivo y beneficio del mismo fundo; pero no podr cortarlo para la
venta de madera, lea o carbn.
El segundo de los artculos es el 1981, que a la letra seala:
La facultad que tenga el colono para sembrar o plantar, no incluye la de
derribar los rboles para aprovecharse del lugar ocupado por ellos; salvo que as se
haya expresado en el contrato.
Con el primero de los citados artculos nos damos cuenta que el legislador lo que
pretende es imponerle una obligacin al colono, obligacin que consiste en la
conservacin de los rboles y los bosques, obligacin que, de no ser cumplida, hace
incurrir en responsabilidad contractual al colono. Se establece tambin, una limitacin en
cuanto al goce de los rboles y bosques, limitacin que estara comprendida en la
estipulacin del contrato, y que, como tal, obliga al colono y le impone responsabilidad.
En este caso el dao ambiental estara dado por cualquier acto que, de alguna
manera, implique un atentado a la conservacin de los bosques y los rboles, se obliga al
colono a conservar los rboles y los bosques.
El inciso segundo del citado artculo se pone en el caso de que no exista
estipulacin que limite el goce de los rboles y el bosque, en ste caso, el colono debe
limitarse a usar el bosque para el cultivo y beneficio del mismo fundo en que stos
rboles y bosques se encuentran, en consecuencia se le impone una obligacin. A la vez
se le impone, al colono, una prohibicin, puesto que no podr cortar el bosque ni los
428

Ibid. Pg. 81.

205

rboles para obtener madera, carbn o lea, para la venta. Ambas, obligacin y
prohibicin, hacen responsable al colono por el dao que se cause al bosque o a los
rboles por su conducta, causante de ese dao.
Por su parte, el artculo 1981, le reconoce al colono la facultad de plantar y
sembrar en el terreno que es objeto del arrendamiento, pero a la vez le pone ciertos
lmites, ya que no lo puede hacer en el lugar ocupado por los rboles, de manera que no
puede derribar rboles para plantar en ese lugar, salvo que existe alguna estipulacin que
lo autorice expresamente para hacerlo, de lo contrario incurrir en responsabilidad.
En ambos artculos nos encontramos con que el sujeto activo del dao ambiental
es el colono.
En este caso el incumplimiento por parte del colono de las obligaciones impuestas
por el contrato le acarrea responsabilidad y el arrendador podr hacerla efectiva mediante
las reglas generales, reglas generales que en materia de contratos bilaterales las
encontramos representadas por la llamada condicin resolutoria tcita, de manera que si
el colono no cumple con las obligaciones impuestas en el contrato, el arrendador podr a
su arbitrio exigir el cumplimiento del contrato o la resolucin del contrato y, en ambos
casos, con indemnizacin de perjuicios.
En el caso de estos artculos el dao al medio ambiente est representado, como
dijramos, en toda actividad realizada por el colono que tienda a destruir el bosque o los
rboles que se encuentren dentro de los lmites del terreno arrendado, en estas normas se
protege al bosque y a los rboles, sin necesidad que est expresamente estipulado en el
contrato puesto que son normas supletorias de la voluntad de las partes, pudiendo ellas
modificarlas en todo aquello en que estuvieren de acuerdo, de esta manera, podemos
sealar, que la proteccin del medio ambiente carece de la eficacia necesaria, puesto que
basta con el slo acuerdo de las partes para poder incurrir en conductas que atentan
contra el medio ambiente y que se quedan sin sancin alguna, puesto que la propia
voluntad del hombre quiso que as fuera.
Siguiendo por esta misma materia, podemos sealar que existen disposiciones de
carcter especial relativas al arrendamiento de predios rsticos que se refieren a la
responsabilidad, nos estamos refiriendo al D.L. N 993, que fija las disposiciones
especiales sobre arrendamiento de predios rsticos, medieras o aparceras y otras
formas de explotacin por terceros. Este D.L. en su artculo 8 establece que:
El arrendatario estar siempre obligado a dar cumplimiento a todas las
disposiciones contractuales, legales y reglamentarias sobre proteccin y conservacin
de los recursos naturales, con respecto a los existentes dentro del predio objeto del
contrato y de todos aquellos que sirvan para su explotacin.
En esta disposicin nos volvemos a encontrar con un caso de responsabilidad
contractual por dao ambiental, dao que se pretende evitar con la conservacin y
proteccin de los recursos naturales. Este artculo se refiere de manera muy semejante a
la establecida en los artculos del Cdigo Civil antes citados.
Por una parte el dao se produce por cualquier accin del agente destinada a
destruir o daar al medio ambiente representado en este artculo por los recursos
naturales, siendo el sujeto activo la persona del arrendatario. Se le impone la obligacin
de conservar y proteger los recursos naturales, de manera que si no cumple incurre en
responsabilidad contractual. Se incluye tambin una responsabilidad legal y
reglamentaria, habr que estarse, en consecuencia a las dems disposiciones legales y
reglamentarias sobre la materia.
206

En el mismo D.L. nos encontramos con que existe otro artculo que se refiere a
las obligaciones del mediero429, entre las que encontramos el artculo 17:
Los medieros estn obligados a dar cumplimiento a las disposiciones
contractuales, legales y reglamentarias sobre proteccin y conservacin de los
recursos naturales.
En este caso se repite la formula dada para el citado artculo 8 del D.L., siendo el
sujeto activo en este caso el mediero.
En este caso la infraccin de esta norma trae aparejada, por ley, el trmino del
contrato, segn as lo dispone el artculo 18 del D.L., que a la letra seala:
El contrato de mediera se extinguir por las causales de terminacin de los
contratos en general y en especial por las siguientes:
1. Por infracciones a las disposiciones contenidas en los artculos .17.
Si se solicitare judicialmente la terminacin del contrato por infraccin a lo
dispuesto en el artculo 17, el demandante deber acompaar a su solicitud un
informe tcnico sobre los hechos que sirven de fundamento a su accin. Dicho
informe deber ser elaborado por un profesional inscrito en el Colegio respectivo.
En consecuencia, el mediero tiene la posibilidad de reclamar la extincin del
contrato por infraccin a lo dispuesto en el artculo 17.
Especial mencin en esta materia de responsabilidad contractual, merece el D.L.
N 1.939 que establece Normas sobre Adquisicin, Administracin y Disposicin de
Bienes del Estado, de 1977. Este D.L. en su artculo 16 prescribe que:
en los contratos de compraventa de terrenos fiscales rsticos y en los decretos
o resoluciones que concedan arrendamientos, actas de radicacin o ttulos gratuitos de
dominio, debern contemplarse, previo informe del Ministerio de Agricultura, las
prohibiciones y obligaciones tanto de ndole forestal como de proteccin o
recuperacin de terrenos a que se someter el beneficiario. Cuando procediere,
podrn imponerse obligaciones para la proteccin del medio ambiente. 430
En el mismo sentido se puede citar el artculo 112 del D.L. 574 sobre
Administracin, Tuicin y Disposicin de Bienes del Estado que establece que:
en los contratos de arrendamiento de terrenos fiscales de la provincia de
Magallanes, debern contemplarse las obligaciones de ndole forestal y de proteccin
o recuperacin de suelos a que debern someterse los arrendatarios. Para estos
efectos, el Ministerio de Tierras y Colonizacin deber requerir un informe del
Ministerio de Agricultura para incorporar en el contrato respectivo las obligaciones
antedichas. 431
En ambos artculos se establece en primer trmino la necesidad de proteccin y
conservacin del medio ambiente y por otra parte se imponen obligaciones de
conservacin y proteccin que traen consigo aparejadas una forma de responsabilidad,
para el beneficiado con las tierras.
429

La mediera o apercera es un contrato en que una parte se obliga a aportar el uso de una

determinada superficie de terreno y la otra el trabajo para realizar cultivos determinados, con el
objeto de repartirse los frutos o productos que resulten. Art. 12 D.L. N 993.
430

Citado por CASTILLO SANCHEZ, M. op. cit. Pg. 82.

431

Ibid.
207

b) Responsabilidad extracontractual por dao ambiental:

La responsabilidad civil por dao al medio ambiente es como sabemos, en la
mayora de los casos de carcter extracontractual. Esto porque por regla general, no
media un contrato entre el contaminador y las vctimas de la contaminacin, que le
prohiba a aqul realizar ciertas conductas ambientalmente daosas, como por ejemplo,
derramar petrleo en el mar desde un buque, expedir humos y gases contaminantes desde
una industria o ensuciar las aguas.432
La responsabilidad extrancontractual nace de la transgresin al deber genrico
que tienen las personas de no causar daos a otros, en este caso al medio ambiente. De
este modo es a la ley civil a la que le corresponde determinar los mecanismos necesarios
para restaurar la situacin normal que ha sido trastornada por el hecho ilcito,
sancionando la obligacin de resarcir el dao con la imposicin de una determinada
indemnizacin a la o las vctimas.
Lo anterior se comprende con el clsico principio que seala que quien causa
dao, debe repararlo, ya sea volviendo la situacin al estado anterior, si esto es posible,
o bien, pagando la correspondiente indemnizacin por los perjuicios causados.
En nuestro Derecho, no existe un tratamiento unitario del tema, bsicamente se
distinguen dos regmenes de responsabilidad por dao ambiental, pudiendo llegar,
incluso, a tres. En primer lugar tenemos el rgimen establecido por el Cdigo Civil, de
carcter general para todo tipo de responsabilidad y no solo para la ambiental; en
segundo lugar existe otro que podramos denominar especial, que est contenido en la ya
analizada Ley de Bases del Medio Ambiente, y por ltimo podemos distinguir otro que
podramos denominarlo casustico o extravagante, y que est contenido en una serie de
normas dispersas por todo nuestro ordenamiento jurdico, tales como el Cdigo Penal, de
Comercio, en otras leyes, D.L., D.S, etc.
En el caso que nos ocupa ahora, nuestro Cdigo Civil, podemos sealar este
rgimen general de responsabilidad, est contenido en el Ttulo XXV, Libro IV, que
establece los principios fundamentales en esta materia, tanto es as que la propia ley
19.300, se encarga de reenviar a estas normas todos aquellos casos que no estn previstos
por esa ley o por leyes especiales, as lo precepta el artculo 51 de la citada ley.
En trminos generales podemos sealar que el sistema de responsabilidad civil
establecido en el Cdigo, es complejo, puesto que operarn conjuntamente con otros
cuerpos legales, lo que podra llevar a ms de alguna confusin al momento de aplicarla.
Asimismo, ninguna de las normas del Cdigo Civil tiene referencias explcitas al medio
ambiente, lo que agrava el problema en el sentido de que las normas a aplicar debern
deducirse casusticamente de las normas generales de responsabilidad civil
extracontractual.433
Sabemos que el Cdigo Civil opta por la doctrina denominada de responsabilidad
subjetiva o a base de culpa. Sin embargo la tendencia mundial en cuanto a la
responsabilidad por dao al medio ambiente es la denominada teora objetiva, doctrina
que est recogida en algunas normas de nuestro ordenamiento jurdico.
En este rgimen general establecido en el Cdigo Civil, los elementos de la
responsabilidad civil extracontractual en materia ambiental son:
i)
Una accin u omisin culposa imputable a un sujeto determinado;
432

CASTILLO SANCHEZ, M. op. cit. Pg. 82.

433

Ibid. Pg. 83.

208

ii)
Dao ambiental; y
iii)
Relacin de causalidad entre el primero y el segundo.
En el primero de estos elementos, la accin consiste en actos positivos, como por
ejemplo, echar humos txicos sobre una propiedad vecina; mientras que una omisin
requiere de una abstencin, una infraccin a un deber impuesto por la ley, como no
colocar los filtros necesarios en la fuente contaminante exigidos por las normas
reglamentarias o no mantener en buen estado las mquinas o motores. Una conducta
podr tener uno u otro carcter, dependiendo del ngulo desde que se la analice.434
La accin u omisin, al decir del Cdigo Civil, debe ser culposa, es decir,
consecuencia de la culpa o dolo del agente, se mencionan en el cdigo las palabras
malicia o negligencia (art. 2.329). Palabras que invocan la idea de dolo o culpa, y en
consecuencia, responsabilidad subjetiva.
La accin u omisin culposa debe ser imputable a un sujeto determinado, ya sea
persona natural o jurdica. La determinacin del sujeto plantea algunas dificultades, ya
que existen atentados al medio ambiente en que concurren concausas (sic) o sus efectos
son acumulativos, por lo que es difcil sealar quin es el sujeto responsable y el hacerlo
demanda peritajes carsimos y de conclusiones inciertas para los afectados.435
A modo de ejemplo de lo anteriormente sealado, podemos indicar que en los
lugares en los que existen agrupaciones de industrias, los vecinos que sufran daos ya sea
en sus vidas o en sus plantaciones, pese a sufrir un dao patrimonial severo se vern con
serias dificultades para identificar a los culpables; lo mismo suceder en el caso que estas
industrias arrojen desechos que no son contaminantes, considerados por separado, pero
que al ser mezclados con otros productos o con la atmsfera se transformen en txicos e
igualmente causen dao, en este caso tambin nos encontraramos con serias dificultades
para determinar la responsabilidad del agente.
Respecto al dao ambiental, podemos sealar que ste es un requisito esencial
de la responsabilidad extracontractual. As lo sealan los artculos 1.437 (dao o injuria a
otra persona); 2.314 (El que ha cometido un delito que ha inferido injuria o dao a otro es
obligado a la indemnizacin) y 2.329 ( Por regla general, todo dao que pueda imputarse
a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta). Sin embargo, el
Cdigo no define lo que se entiende por dao. Para eso recurrimos a definiciones
doctrinarias.
Por ltimo en la responsabilidad extracontractual es necesario que exista una
relacin de causalidad entre la accin u omisin dolosa o la culposa imputable a un
sujeto determinado y el dao ambiental.
La prueba de la relacin de causalidad es un gran obstculo en materia de
responsabilidad por daos al medio ambiente. La multiplicidad de causas u orgenes que
puede tener el dao, la intervencin de muchos sujetos en su causacin, los efectos
difciles de cuantificar en el corto plazo en incluso las condiciones naturales del
entorno, hacen que la prueba del dao por parte de la vctima sea una prueba
diablica.436

434

Ibid. Pg. 84.

435

Ibid. Pg. 85.

436

Ibid. Pg. 87.

209

Por estas y otras consideraciones se ha estimado por la mayora de la doctrina,

que en materia de responsabilidad por dao al medio ambiente es necesario un rgimen
de responsabilidad objetiva o por riesgo; o en ciertos casos, la introduccin de ciertos
correctivos.
Entre los correctivos437 podemos mencionar la inversin del peso de la prueba, la
apreciacin de la prueba en beneficio del ms dbil (principio pro perjudicado), la
elevacin del nivel de diligencia en los casos en que el dao es previsible y evitable, la
extensin de responsabilidad del contaminador, el establecimiento de responsabilidad
solidaria, presunciones legales de dao, etc.
La indemnizacin por daos causados al medio ambiente tambin plantea
problemas doctrinarios y de orden prctico. Por regla general los daos al medio
ambiente suponen un desembolso de cuantiosos recursos por parte de los responsables
para indemnizar a las vctimas y restaurar el ambiente.
Ello se ha solucionado en parte con la regulacin de las responsabilidades que
nacen de actividades que son consideradas peligrosas, se ponen lmites a la
indemnizacin, junto con ello se obliga al que realiza la actividad a que contrate ciertos
seguros por daos al medio ambiente o la creacin de fondos de reparacin para que se
entreguen a las vctimas en caso de ocurrencia de algn siniestro.
En lo relativo a los seguros, las compaas aseguradoras pueden ser reticentes a
su contratacin debido a su cuanta y a los problemas que suscita la relacin de
causalidad y la desaparicin de uno de sus elementos esenciales, cual es la incertidumbre
del riesgo. Su implementacin, en todo caso, puede ser beneficiosa para la vctima como
para el victimario. Al primero, le indemniza por los daos sufridos; al segundo, le
permite hacerse de recursos para reparar el dao causado.438
La limitacin ms grave que presenta el seguro en relacin con los daos al
ambiente es que slo cubrir aquellas situaciones en que se lesionen intereses humanos
(bienes o personas), dejando de lado los daos ecolgicos, es decir, los que afectan a los
bienes ambientales que carecen de dueo, tales como el aire, la flora y fauna silvestres,
etc. En estos casos, al decir de algunos autores como M. Prieur 439, son el Estado o las
asociaciones de inters general los que deberan poder obtener las reparaciones por todo
atentado sobre el patrimonio comn ecolgico.
3.2.- Cdigo de Comercio:
En nuestro Cdigo de Comercio, no encontramos mayores referencias a la
responsabilidad por dao ambiental, slo se refiere, en algunos artculos, al dao
ambiental. En efecto el artculo 1.128 en su N 4 seala:
Dao al medio ambiente, es el dao fsico significativo a la salud humana, a
la vida animal o vegetal y a los recursos marinos en aguas sometidas a la jurisdiccin
nacional y reas terrestres adyacentes a aqullas, producidos por contaminacin,
envenenamiento, explosin, fuego u otras causas similares.
Este artculo se limita a dar un concepto de lo que se entiende, en el contexto del
cdigo, por dao ambiental. Este artculo est ubicado en el prrafo 6 del libro III, Ttulo
437

Ibid.

438

Ibid. Pg. 88.

439

Citado por SANCHEZ CASTILLO, M. op. cit. Pg. 89.

210

VI (de los riesgos de la navegacin), el prrafo se titula De los servicios que se presten a
una nave u otros bienes en peligro.
En este mismo prrafo nos encontramos con una serie de artculos que se refieren
al dao ambiental, por lo que cabe concluir que implcitamente se est considerando la
responsabilidad, ya que uno de los elementos de responsabilidad es el dao.
En este sentido podemos mencionar el artculo 1.138 N 2, el que al referirse a la
remuneracin que debe fijarse al asistente con la intencin de alentar las operaciones de
asistencia se tendrn en cuenta, entre otras, los siguientes casos: 2 La destreza y
esfuerzos de los asistentes para impedir o disminuir el dao al medio ambiente.
Incluso se contempla en los otros artculos la posibilidad que el asistente sea
reembolsado por el dueo u operador de la nave de los gastos razonables en que haya
incurrido en la ejecucin de operaciones de auxilio a una nave que amenace o cause dao
al medio ambiente ya sea por s misma o por su carga (Art. 1.140).
Incluso, en el mismo caso, si con las acciones del asistente se han evitado o
disminuido los perjuicios al medio ambiente, y el tribunal lo estima razonable y justo,
podr aumentarse la compensacin que debe el dueo u operador de la nave al asistente,
pero en ningn caso esta compensacin podr exceder al doble del monto base (Art.
1.141).
Por ltimo, cabe sealar, que si el asistente ha sido negligente y por ello no ha
logrado evitar o disminuir el dao al medio ambiente, puede ser total o parcialmente
privado de la compensacin y reembolso que le habra correspondido segn esta
seccin. (Art. 1.144).
En los artculos mencionados, la responsabilidad recae, en primer lugar en el
dueo u operador de la nave, este es el sujeto activo o agente, salvo en el artculo 1.144,
puesto que en ste se traslada la responsabilidad del dueo u operador al asistente, ya que
si este ha actuado con negligencia se le privar de la compensacin y el reembolso.
3.3.- Cdigo Penal:
En el Cdigo Penal nos encontramos con la existencia de diferentes normas que
se refieren a la proteccin del medio ambiente, tipificando conductas que configuran, en
algunos casos delitos, en otros cuasidelitos y en otros faltas, en consecuencia, en estos
casos nos encontramos con la existencia de normas penales de proteccin al medio
ambiente que traen aparejada una responsabilidad de tipo penal ya que al momento de
violar estas disposiciones se incurrira en el ilcito tpico penado por la ley.
a) En primer trmino cabe mencionar el artculo 315, ubicado en el Libro II,
Ttulo VI, Prrafo 14 Crmenes y simples delitos contra la seguridad pblica, artculo
que dispone lo siguiente:
El que envenenare o infectare comestibles, aguas u otras bebidas destinados
al consumo pblico, en trminos de poder provocar la muerte o grave dao para la
salud, y el que a sabiendas los vendiere o distribuyere, sern penados con presidio
mayor en su grado mnimo y multa de veintiuno a cincuenta sueldos vitales.(Inc. 1)
El que efectuare otras adulteraciones en dichas sustancias destinadas al
consumo pblico, de modo que sean peligrosas para la salud por su nocividad sern
penados con presidio menor en su grado mximo y multa de seis a cincuenta sueldos
vitales.(inc. 2)
211

En este caso se trata de un delito cuyo bien jurdico protegido es la salud pblica
y no el medio ambiente, pero ste se protege en la medida en que se dae a aqulla. Se
est protegiendo indirectamente al medio ambiente.
El sujeto activo en este delito es de carcter indeterminado, puede ser cualquier
persona, el legislador emplea la frmula genrica el que. El sujeto pasivo en cambio,
es la colectividad toda, la sociedad en su conjunto.
Los verbos rectores son, en el inciso primero, envenenar o infectar, en el inciso
segundo efectuar.
En consecuencia, la conducta que configura el delito es envenenar o infectar
aguas destinadas al consumo pblico y no cualquier agua. El mismo artculo en el
inciso 5 define lo que se entiende por aguas destinadas al consumo pblico como
aqullas elaboradas para ser ingeridas por un grupo de personas indeterminadas.
Por ende, el agua que rene estos requisitos es el agua potable y, eventualmente,
el agua que ha sido captada de un curso o masa de agua y sometida a procesos o
tratamientos especiales para ser destinada al consumo de un grupo de personas, en los
lugares donde no existe agua potable.
El tipo no contiene referencias espaciales, por lo que el envenenamiento o
infeccin del agua se podr realizar en cualquier lugar.
En el inciso segundo se plantea el tipo de la forma siguiente efectuare otras
adulteraciones en dichas substancias destinadas al consumo pblico. El Cdigo
indica que se debe efectuar otras adulteraciones distintas a las descritas en el inciso 1,
esto es, se excluyen de esta hiptesis el envenenamiento y la infeccin. En consecuencia,
esta expresin comprende todas las dems alteraciones de la naturaleza, propiedades,
caractersticas o cualidades del agua.
Estos delitos estn configurados como delitos de peligro, de tal manera que slo
basta con que se cometa el envenenamiento, la infeccin o se efecte la adulteracin en
su caso, para que se configure la conducta tpica, aunque no se provoque ninguna muerte
o grave dao para la salud.
La penalidad ser la sealada en ambos incisos del artculo 315, la que
comprende penas privativas de libertad, adems de las multas en ellos contempladas.
Esta figura se ve agravada por cualquiera de las circunstancias sealadas en el
artculo 317, esto es, si se produjere la muerte o enfermedad grave de alguna persona,
las penas corporales se elevarn en uno o dos grados, segn la naturaleza y nmero de
tales consecuencias, y la multa podr elevarse hasta el doble del mximo sealado en
cada caso. Finalmente, el inciso 2 del artculo 317, se refiere a la conducta ilcita
cometida por imprudencia temeraria o por mera negligencia, en cuyo caso nos
encontramos con un cuasidelito, en esta hiptesis las penas sern de presidio menor en
su grado mnimo o multa de seis a veinte sueldos vitales.
Se critica del artculo 315 lo sealado en el inciso 6 y en el inciso final, ya que
ponen como requisito que estos delitos slo podrn perseguirse criminalmente previa
denuncia o querella del ministerio pblico o del Director General del Servicio de Salud o
de su delegado. Mientras que el inciso final exime a las autoridades indicadas
precedentemente de la obligacin de denunciar que le impone el artculo 84 N 1 y 3 del
Cdigo de Procedimiento Penal.

212

b) En materia de contaminacin atmosfrica no existe ninguna norma penal que

la reprima. Slo es posible encontrar en el Libro III, que establece las faltas, algunas
normas que reprimen ciertas actividades que eventualmente pueden deteriorar el aire.
En efecto en este caso podemos mencionar el artculo 496 N 20 y 29.
El mencionado artculo establece a la letra lo siguiente:
Sufrirn la pena de prisin en su grado mnimo conmutable en multa de uno
a cinco sueldos vitales:
20. El que infringiere las reglas de polica en la elaboracin de objetos ftidos o
insalubres, o los arrojare a las calles, plazas o paseos pblicos.
29. El que en contravencin a los reglamentos construyere chimeneas, estufas
u hornos, o dejare de limpiarlos o cuidarlos.
El nmero 20 del artculo tiene por objeto evitar los malos olores en los lugares
pblicos que se sealan en el mismo numeral, causados por la elaboracin o produccin
de los objetos ftidos.
En el nmero 29, se castiga la infraccin a los reglamentos de construccin de
chimeneas, estufas u hornos. Esto porque dicha infraccin puede producir grandes
emanaciones de humos y otros contaminantes, lo que causar molestias a los habitantes
de los alrededores, lo mismo ocurrir cuando el dueo o usuario no limpia o repara
adecuadamente dichos artefactos.
En varios decretos que regulan las emisiones de contaminantes atmosfricos, se
establece la obligacin de instalar monitores, a costa de los que realizan la emisin, con
la finalidad de llevar un registro de ellas. Con esto se pretende ejercer un mayor control y
fiscalizacin del cumplimiento de las normas mximas de emisin establecidas en
nuestra legislacin, a fin de evitar un mayor deterioro en la calidad del aire.440
c) En el Cdigo Penal existe un conjunto de normas que se refieren a la
proteccin de la flora y de la fauna, de esta manera se produce una proteccin indirecta
del medio ambiente.
Es as como nos encontramos con una serie de tipos penales que protegen al
medio ambiente de una manera indirecta. As por ejemplo, cuando el artculo 476, N 3
castiga con una pena bastante severa el incendio de bosques, no slo se protege de
manera inmediata la propiedad y la seguridad pblica, sino que tambin, por va
indirecta, al medio ambiente representado por las especies de flora y fauna que habitan
los bosques, el aire, los cursos de agua, la capa vegetal del suelo, etc. Se produce un plus
de proteccin, quizs no previsto ni querido por el legislador, pero beneficioso para el
bien jurdico medio ambiente.441
Si bien es cierto que la proteccin penal que se da al medio ambiente a travs de
figuras que lo protegen de manera indirecta, slo es parcial e incidental, lo que significa,
en definitiva, que no siempre que se realice una conducta descrita en el tipo, se est
protegiendo necesariamente el medio ambiente, o bien si se lo protege esta proteccin va
a ser satisfactoria. De ah, la necesidad de crear el denominado Derecho Penal Ambiental,
con tipos penales que tengan como objeto especfico la proteccin del medio ambiente.
Los delitos que protegen de manera indirecta al medio ambiente son los
siguientes:
440

SANCHEZ CASTILLO, M. op. cit. Pg. 221.

441

Ibid. Pg. 268.

213

i)
Delitos contra la salud animal o vegetal;
ii)
Propagacin de otros agentes peligrosos;
iii)
Delito de maltrato o crueldad con animales;
iv)
Delito de incendio de bosques; y
v)
Caza o pesca ilcita.
A continuacin desarrollaremos la enumeracin que antecede.
vi)
Delitos contra la salud animal y vegetal:
Estos delitos estn ubicados en el prrafo 9 del Titulo VI del libro II, del Cdigo
Penal. En este prrafo se contienen bsicamente tres tipos:
En primer lugar, el artculo 289 castiga la propagacin de enfermedades animales
o plagas vegetales. As en este artculo se dispone lo siguiente:
el que de propsito y sin permiso de la autoridad competente propagare una
enfermedad animal o una plaga vegetal, ser penado con presidio menor en su grado
medio a mximo. (inc.1)
El sujeto activo en este artculo es de carcter indeterminado, puede ser cualquier
persona. En cambio, el sujeto pasivo es la colectividad, es por ello que se incluye en ste
ttulo (De los Crmenes y Simples Delitos contra el Orden y la Seguridad Pblicas
cometidos por Particulares).
El verbo rector de este delito es propagar, esto es, difundir, multiplicar, extender.
El objeto de esta propagacin es una enfermedad animal o una plaga vegetal, la accin
encaminada a propagar estas enfermedades o plagas, debe ser realizada dolosamente, lo
que supone un propsito de causar dao. Cabe sealar, por ltimo, que se considera un
requisito negativo cual es que la propagacin debe hacerse sin el permiso de la autoridad
competente. Esto ltimo supone la intervencin de una autoridad administrativa que
tenga dentro de sus atribuciones la facultad de controlar todos los aspectos relacionados
con la salud de los animales y vegetales, ello corresponde, en nuestro pas, al Ministerio
de Agricultura, a travs del S.A.G.
El tipo penal est constituido como un delito de peligro puesto que el delito se
configura por la sola propagacin de la enfermedad o plaga, al legislador le es indiferente
si se ha producido algn dao efectivo o no.
En cuanto a la sancin, en este caso ser de presidio menor en su grado medio a
mximo.
En este caso existen circunstancias agravantes, en efecto, el inciso 3 eleva la
pena al grado mximo si la enfermedad o plaga propagada fuere de aquellas
declaradas susceptibles de causar grave dao a la economa nacional, dichas
enfermedades y plagas son las que se contemplan en el reglamento respectivo (Art. 289,
inc. final). Otra agravante est contenida en el artculo 290 que faculta al juez a
aumentar la pena en un grado si la propagacin de las enfermedades se originare con
motivo u ocasin de la introduccin ilcita al pas de animales o especies vegetales.
Finalmente se contempla en el mismo artculo 289, en su inciso 2, la posibilidad
de que exista un cuasidelito, lo que se desprende de su sola lectura:
Si la propagacin se produjere por negligencia inexcusable del tenedor o
encargado de las especies animales o vegetales afectadas por la enfermedad o plaga o
del funcionario a cargo del respectivo control sanitario, la pena ser de presidio menor
en su grado mnimo a medio.
214

En este caso por tratarse de un cuasidelito la pena se ve disminuida, puesto que

ella se trata de presidio menor en su grado mnimo a medio.
vii)
Propagacin de otros agentes peligrosos:
En este caso nos estamos refiriendo al artculo 291, este artculo prescribe:
Los que propagaren indebidamente organismos, productos, elementos o
agentes qumicos, virales, bacteriolgicos, radioactivos, o de cualquier otro orden que
por su naturaleza sean susceptibles de poner en peligro la salud animal o vegetal, o el
abastecimiento de la poblacin, sern penados con presidio menor en su grado
mximo.
En este caso el sujeto activo es, al igual que en los otros, indeterminado, mientras
que el sujeto pasivo es la colectividad.
El verbo rector ser, al igual que en el artculo 289, propagar, pero en este caso la
propagacin debe ser indebida, esto es, con infraccin a un deber jurdico, ya sea
impuesto por la ley o por un reglamento.
Los elementos susceptibles de propagacin son ms amplios que los sealados en
el artculo 289.
Este delito est, tambin calificado como delito de peligro. Su penalidad es mayor
que en el caso del artculo 289, en este caso se castiga con presidio menor en su grado
mximo.
viii) Delito de maltrato o crueldad con animales:
Este delito esta consagrado en el artculo 291 bis, incorporado al Cdigo Penal
por la ley 18.859, de fecha 29 de noviembre de 1989. Este artculo a la letra dice:
El que cometiere actos de maltrato o crueldad con animales, ser castigado
con la pena de presidio menor en su grado mnimo y multa de uno a diez ingresos
mnimos mensuales o slo esta ltima.
Resulta curioso que en este tipo penal el legislador hay buscado proteger a los
animales, se trata de la proteccin de ciertos valores de carcter tico, se trata de un
delito en que no existe una vctima individualizable en una persona, toda vez que los
animales para el derecho son considerados como cosas.
El sujeto activo es indeterminado, el pasivo sigue siendo la colectividad.
El verbo rector est dado por aquellas conductas que signifiquen realizar o
ejecutar actos que impliquen maltrato o crueldad con los animales. El maltrato est
referido a agresiones fsicas hacia el animal, en tanto que la crueldad se refiere a una
valoracin subjetiva de la accin que se ejecuta sobre un animal, se trata en definitiva de
un sentimiento humano.
La ley no distingue a que clase de animales se aplica, comprendiendo en
consecuencia a los animales domsticos como a los salvajes.
En este caso, a diferencia de los anteriores, se exige la existencia del dao, que se
produzca dao como consecuencia del maltrato o la crueldad.
La sancin es de carcter alternativa, puesto que puede ser presidio menor en su
grado mnimo y multa de uno a diez ingresos mnimos mensuales o slo esta ltima.
ix)
Delito de incendio de Bosques:
En este caso se trata del artculo 476 N 3, ubicado en el Libro II, Ttulo IX, bajo
el prrafo 9, titulado Del incendio y otros estragos. Este artculo establece:
215

 Se castigar con presidio mayor en cualquiera de sus grados:

3 El que incendiare bosques, mieses, pastos, monte, cerros o plantos.
Se establece en este artculo el tipo bsico del delito de incendio, se estn citando
especficamente los objetos protegidos, pero de ellos los que se relacionan directamente
con el medio ambiente son los bosques y los montes, por la repercusin que sobre ellos
tiene el fuego.
El sujeto activo es indeterminado, el pasivo es el dueo de la cosa, del bosque o
del monte en este caso, puesto que en nuestro pas el delito de incendio est considerado
dentro de los delitos contra la propiedad.
El verbo rector es incendiar, es decir, destruir la cosa mediante el uso del fuego.
Se trata en este caso de un delito de peligro, puesto que basta con la puesta en
peligro, aunque no se produzca dao alguno.
La penalidad ser severa, su pena es de presidio mayor en cualquiera de sus
grados.
Relacionados con esta figura delictiva estn los nmeros 11 y 12 del artculo 495
del mismo Cdigo Penal. En el primero de ellos se castiga al que infringiere las reglas
establecidas para la quema de bosques, rastrojos u otros productos de la tierra,
mientras que en el segundo caso se castigar al que infringiere los reglamentos sobre
corta de bosques o arbolados. En este caso el castigo ser de prisin en sus grados
mnimo a medio conmutable en multa de un cuarto a medio sueldo vital. Se trata de una
pena de falta.
x)
Caza o pesca ilcita:
La caza o pesca ilcitas slo se sancionan como faltas. En este sentido se plantea
el artculo 494, que en su N 21 establece:
Sufrirn la pena de prisin en sus grados medio a mximo o multa de uno a
cinco sueldos vitales:
21. El que con violencia en las cosas entrare a cazar o pescar en lugar cerrado,
o en lugar abierto contra la expresa prohibicin intimada personalmente.
Se trata de un sujeto activo indeterminado, el sujeto pasivo es el dueo del predio.
EL verbo rector consiste en entrar a cazar o pescar.
Para que se configure la falta es necesaria la intimacin en persona de la
prohibicin de pesca y casa al agente o sujeto activo.
La pena ser alternativa, puede ser prisin en su grado medio a mximo o bien,
multa de uno a cinco sueldos vitales.
En este mismo sentido podemos mencionar el artculo 496, el que prescribe lo
siguiente:
Sufrir la pena de prisin en su grado mnimo conmutable en multa de uno a
cinco sueldo vitales:
34. El que entrare sin violencia a cazar o pescar en sitio vedado o cerrado.
36. El que infringiere los reglamentos de caza o pesca en el modo de ejecutar
una u otra o de vender sus productos.
El anlisis de estas normas es prcticamente el mismo de la que se explic
precedentemente, por lo que no es necesario volver sobre este punto.
3.4.- Cdigo Sanitario:
216

El Cdigo Sanitario tiene una gran cantidad de normas que se refieren al medio
ambiente. Entre ellas encontramos algunas que se podran aplicar a la responsabilidad, en
este cdigo las normas relativas al medio ambiente dicen relacin con la proteccin del
mismo, pero enfocada a la proteccin del ser humano. En este sentido nos encontramos
con el artculo 67, que referido a las normas generales relativas a la higiene y seguridad
del ambiente y de los lugares de trabajo, seala:
Corresponde al Servicio Nacional de Salud velar porque se eliminen o
controlen todos los factores, elementos o agentes del medio ambiente que afecten la
salud, la seguridad y el bienestar de los habitantes en conformidad a las disposiciones
del presente Cdigo y sus reglamentos.
Es tarea del S.N.S. velar por que exista un control en la proteccin del medio
ambiente, por lo que se podra llegar a establecer una responsabilidad de tipo
administrativa si el servicio no cumpliere con el deber que le impone la ley.
En el artculo 89 y siguientes, referidos a la contaminacin del aire y de los ruidos
y vibraciones y tambin, en el prrafo siguiente, a las substancias txicas o peligrosas
para la salud, se contemplan algunas normas de inters para nuestro estudio.
En el artculo 89 nos encontramos con que la ley lo que pretende es mantener la
conservacin y pureza del aire, evitando en l la presencia de materias u olores que
constituyan una amenaza para la salud y bienestar del hombre o que influyan
desfavorablemente en el uso y goce de los bienes. Se establece que el reglamento
determinar los casos y condiciones en que se podr prohibir o controlar la emisin de
dichas substancias a la atmsfera (Art. 89 letra a).
Se trata en este caso de proteger el medio ambiente, representado por el aire, se
establecen prohibiciones, de manera que si no se acatan estas prohibiciones se incurre en
responsabilidad, la que ser determinada segn las normas generales.
En la letra b) del artculo 89, se protege la salud, seguridad y bienestar los
habitantes de edificios o locales de cualquier naturaleza, incluyndose entre estos
habitantes, adems de la poblacin en general, a los animales domsticos y de los bienes.
La proteccin que se plantea en esta letra es contra los perjuicios, peligros e
inconvenientes de carcter mental o material que se produzcan por el ruido, vibracin o
trepidaciones molestos, cualquiera que sea su origen.
Se protege en este caso a los hombres, a los animales y a los bienes, en ellos se
representa el medio ambiente, ya que todos ellos en su conjunto constituyen un medio
que es objeto de proteccin as como el dao esta representado por la contaminacin
acstica.
Relacionado con las substancias txicas o peligrosas para la salud, estn los
artculos 90 y siguientes.
El mencionado artculo 90, seala que se fijar por reglamento las condiciones
de produccin, importacin, expendio, tenencia, transporte, distribucin, utilizacin y
eliminacin de las substancias txicas y productos peligrosos y dems substancias que
signifiquen un riesgo para la salud, la seguridad o el bienestar de los seres humanos y
animales.
Se menciona en este artculo uno de los elementos que da origen a la
responsabilidad cual es el riesgo, se protege a los seres humanos y a los animales, en
ambos representamos al medio natural.
217

En el inciso segundo del artculo 90 se establece que los productos mencionados

en el inciso primero, no podrn ser importados o fabricados en el pas, sin previa
autorizacin de la Direccin General de Salud.
Incluso se establece en el inciso final del artculo en mencin que el Director
General de Salud tiene la facultad de controlar y prohibir en casos calificados el expendio
de tales substancias y productos, incluso seala que el Director puede ordenar el
decomiso de dichos productos si las circunstancias lo requieren.
El artculo 92, se refiere a los productos, cualquiera que sea, destinado a ser
aplicado en el medio ambiente con el objeto de combatir organismos capaces de
producir daos en el hombre, animales, plantas, semillas y objetos inanimados, ser
considerado pesticida.
Queda claro que en este caso se trata de definir lo que se entiende por pesticida,
pero aplicando una interpretacin teleolgica de la ley, nos podemos dar cuenta que en
este caso concurren ciertos elementos de la responsabilidad, ya que se habla de dao, y
este dao se refiere al medio ambiente, puesto que comprende toda una enumeracin de
organismos que est en el medio ambiente.
Sin embargo, nos encontramos, en el caso de este articulo, as como en el de
otros artculos del Cdigo Sanitario ya examinados, con que el legislador si bien est
dando una proteccin al medio ambiente, se trata de proteger, a travs de la proteccin
del medio ambiente, al hombre, es ste el principal objeto de proteccin.
Sin perjuicio de lo anterior, lo que nos parece ms destacable, no de una manera
positiva, por cierto, que en el Cdigo Sanitario se protege el medio ambiente, se
establecen ciertos requisitos y prohibiciones en este sentido, pero no se establecen
mecanismos que determinen como se obtendr la reparacin por los daos, no hay
mecanismos de indemnizacin de los daos establecidos, por lo que estimamos que se
debern aplicar las normas generales, toda vez que se cause algn perjuicio
indemnizable.
3.5.- Cdigo del Trabajo:
En este Cdigo, no encontramos normas que se refieran a la responsabilidad por
dao ambiental, slo existen algunas normas referentes a la higiene en los lugares de
trabajo, contenidas en el prrafo que se refiere al reglamento interno. Apoyamos nuestra
afirmacin del examen de dicho Cdigo y adems, porque no existe referencia alguna a
este Cdigo en el Repertorio de la Legislacin de Relevancia Ambiental, publicado por la
CONAMA.
3.6.- Cdigo Aeronutico:
En este cuerpo legal nos encontramos con diversas disposiciones que se refieren
de manera tangencial y otras de manera ms directa a la responsabilidad por dao
ambiental.
Dentro de ellas podemos mencionar el artculo 81 inciso tercero y el artculo 100.
En primer lugar nos vamos a referir al artculo 81 inc. 3, este artculo est
ubicado en el Ttulo IV De la circulacin area, ms exactamente en el Captulo
segundo (Del despegue, vuelo y aterrizaje de las aeronaves).
El mencionado artculo seala en el inciso tercero lo siguiente:
Si con motivo de un vuelo se ocasionare algn perjuicio, el afectado tendr
derecho a indemnizacin
218

En este caso vemos como el legislador trata el asunto de la responsabilidad,

enfocado en este caso, en el perjuicio derivado de un vuelo, en este sentido se emplean
frmulas generales, se habla de algn perjuicio, lo que nos da la posibilidad de
estimar que tambin se puede tratar de un perjuicio al medio ambiente. Por otra parte se
seala que el afectado en caso de que se ocasione este perjuicio tendr derecho a una
indemnizacin, indemnizacin que es un concepto propio de la responsabilidad, hay, en
consecuencia, derecho a la indemnizacin porque se produjo un dao y ese dao provoc
un perjuicio que debe ser indemnizado.
El artculo 100, por su parte, se refiere a una responsabilidad de carcter
solidaria existente entre el propietario de la aeronave con el explotador de la misma. En
este caso el propietario de la aeronave ser solidariamente responsable con el explotador
de cualquier dao que ella produzca, sin embargo el propietario quedar liberado de
la responsabilidad civil cuando el acto o contrato mediante el cual se transfiere la calidad
de explotador, sea inscrito en el Registro Nacional de Aeronaves.
En este caso se trata, como hemos dicho, de una responsabilidad solidaria,
tambin se da en este artculo, al igual que en el 81, el empleo de frmulas generales, se
habla de cualquier dao, lo que nos induce a pensar que cabe perfectamente el dao
ambiental. Por otra parte, el hecho de que el contrato conste inscrito en el Registro libera
al propietario de la aeronave de la responsabilidad civil, pero no de la penal, por que
cabra perfectamente la posibilidad de hacer efectiva la responsabilidad penal, de tipo
ambiental, derivada del dao causado por la aeronave.
En lo que respecta a las normas del Cdigo Aeronutico referentes a la
responsabilidad nos encontramos con el Ttulo IX que se refiere, precisamente, a la
responsabilidad aeronutica.
En efecto, el artculo 155, seala que: El explotador debe indemnizar los
daos que se causen a las personas o cosas que se encuentren en la superficie, por el
slo hecho de que emanen de la accin de una aeronave en vuelo, o por cuanto de ella
caiga o se desprenda.
Para graficar lo que se expresa este artculo y como este se relaciona con la
responsabilidad por dao ambiental, daremos un ejemplo, supngase que una aeronave
en vuelo sufre un desperfecto, atribuible a una mala mantencin, por ello la aeronave se
cae al suelo incendindose y quemando todo lo que se encuentra en una extensin
considerable de terreno, en el cual existe todo un ecosistema. Es obvio que en este
ejemplo se ha causado un dao al medio ambiente, dao que deber ser reparado puesto
que as queda establecido segn los trminos del artculo en comento.
El citado artculo seala que se deben indemnizar los dao causados por el solo
hecho de que emanen de la accin de una aeronave. El responsable ser en este caso el
explotador de la aeronave. Sin perjuicio de esto, el explotador puede quedar liberado de
responsabilidad en los casos sealados en el artculo 156, por ejemplo, por daos
causados por actos de guerra o conflicto armado, por actos de sabotaje, o con ocasin del
apoderamiento ilcito de la aeronave, etc.
El artculo 157 por su parte, se refiere a la ocurrencia de daos a terceros en la
superficie cuando una aeronave fuere usada por un persona distinta del explotador, en
este caso existe responsabilidad solidaria entre el explotador y la persona que usare de la
nave. Segn el artculo ambos respondern de los daos en las condiciones y lmites
de responsabilidad establecidos en este captulo.
219

Segn este artculo el explotador se eximir de su responsabilidad si prueba

que adopt todas las medidas necesarias para evitar el uso de la aeronave, o que le fue
imposible hacerlo. Se establece la posibilidad de eximir de responsabilidad al
explotador cuando est en la situacin precedentemente mencionada.
En el artculo 158, se establece el monto mximo de la indemnizacin a terceros
en la superficie, estos montos mximos se tendrn en consideracin al peso de la
aeronave, los montos mximos estn expresados en unidades de fomento y el rango de
indemnizacin mxima va desde cinco unidades de fomento por kilogramo de peso hasta
dos y media unidades de fomento, se entiende que a mayor peso disminuye la cuanta por
kilo de peso (Art. 158).
Para estos efectos, agrega el inciso 2 del artculo 158, peso de la aeronave
significa el peso mximo autorizado para su despegue, certificado por la autoridad
aeronutica.
El artculo 159, se pone en el caso de que los daos se causen, adems de las
personas, a las cosas, en esta situacin se habla de concurrencia de dao, el legislador
establece una formula para distribuir la cantidad total de indemnizacin, seala que se
destinar (la cantidad total) preferentemente a indemnizar los daos causados a las
personas. En este caso se habla de daos causados a las cosas, dentro de las cosas
podemos situar al medio ambiente, por lo tanto, es indemnizable, bajo esta premisa, el
dao al ambiente, aunque se haga despus de cubierto el dao a las personas, lo que nos
parece lgico puesto que la vida o integridad de las personas es un bien superior.
3.7.- Cdigo de Minera y de Aguas:
Estos Cdigos los hemos tratado conjuntamente porque en ellos nos encontramos
con una realidad jurdica similar.
Similar, en primer lugar porque en ambos se tratan y regulan actividades
estrechamente vinculadas al medio ambiente, por una parte en el Cdigo de Minera se
regula la actividad minera relacionada directamente con la explotacin de recursos
naturales que se encuentran en el subsuelo, y por otra parte tenemos el Cdigo de Aguas
en que se hace toda una normativa del uso de las aguas.
Podemos afirmar, tambin, que en ambos Cdigos no hay normas que se refieran
a la responsabilidad derivada de la actividad regulada o relacionada con estos recursos
naturales. Ello nos parece, por decir lo menos, curioso, puesto que, por ejemplo, se suele
definir a la actividad minera como una actividad eminentemente contaminante.
Sin perjuicio de ello existen normas dispersas en nuestra legislacin que se
refieren a la proteccin de las aguas, hay normas que tambin se refieren al tema
ambiental, pero no tenemos conocimiento de alguna norma que relacionada con estas
materias se refiera a la responsabilidad por dao ambiental. Lo anterior se reafirma si
tomamos en cuenta el Repertorio de la Legislacin de Relevancia Ambiental, publicado
por la Comisin Nacional del Medio Ambiente.
La situacin contraria a esta la tenemos en lo que respecta al derecho del mar en
el que si hay variada legislacin internacional recogida por nuestro pas que se refiere a
la responsabilidad por dao ambiental.
4.- Leyes, Decretos Leyes, Decretos con Fuerza de Ley y Decretos Supremos
que se refieren a la responsabilidad por dao ambiental:
220

Existe un sinnmero de normas en nuestro ordenamiento jurdico que se refieren

a la proteccin del medio ambiente, algunas de ellas contienen disposiciones que
precisamente tratan de la responsabilidad, a continuacin examinaremos algunas de
ellas.
4.1.- Ley de Seguridad Nuclear (Ley 18.302):
En esta ley nos encontramos con un caso de responsabilidad objetiva, relacionada
con la proteccin del medio ambiente. Los artculos pertinentes de esta ley son los que
van del 49 al 66 de ley en comento, esta ley fue publicada en el diario oficial el da 2 de
mayo de 1984. En esta materia el legislador chileno ha seguido casi literalmente las
disposiciones de la Convencin de Viena sobre responsabilidad civil por daos derivados
de un accidente nuclear de 1963.
En cuanto al sistema legal impuesto en esta ley es como lo dijramos
precedentemente el de una responsabilidad objetiva, limitada conforme lo dispone el
artculo 49:
La responsabilidad civil por daos nucleares ser objetiva y estar limitada en
la forma que establece esta ley.
Su calidad de objetiva, adems de razones doctrinarias, se debe a una cuestin
prctica que consiste en la dificultad de probar la culpa habida consideracin de la
complejidad de las tcnicas nucleares.
A nuestro parecer, el carcter objetivo de esta responsabilidad se debe a la
aceptacin de la teora del riesgo provecho, ya que slo se aplica al explotador quien
justamente obtiene un provecho, beneficio econmico442. Puede encontrarse otra
argumentacin a favor de nuestra posicin en el hecho que se trata de una
responsabilidad limitada (artculo 60) y ello se justifica porque todos obtenemos
beneficios, incluso algunos pecuniarios, con la existencia de la energa nuclear, basta ver
su aplicacin en el campo de la energa elctrica y los alumbrados pblicos, sin
considerar la gran cantidad de usos que tiene la energa nuclear.
Nos inclinamos en todo caso por la solucin de la teora del riesgo provecho
como ya lo dijimos.
La responsabilidad contemplada en el ttulo quinto de la ley en comento tiene dos
particularidades notables en relacin con otras responsabilidades:
a) La canalizacin de las responsabilidades;
b) La limitacin de la responsabilidad.
En cuanto a la canalizacin de las responsabilidades, podemos sealar que la
responsabilidad objetiva puede solo perseguirse en los explotadores de una instalacin,
planta, centro, laboratorio o establecimiento nuclear, incluso cuando el dao nuclear sea
causado por sustancias nucleares abandonadas, sustradas, robadas hurtadas o perdidas
(Prrafo segundo del Ttulo quinto de la ley, artculo 50 a 55). La responsabilidad civil
de los terceros en este campo se rige por las reglas del derecho comn conforme lo
establece el artculo 52 inciso 2.
De acuerdo al artculo 3 N 11, explotador de una Instalacin Nuclear es la
persona natural o jurdica a cuyo nombre se otorga por la Comisin la autorizacin para
explotar una instalacin nuclear.

442

LAGOS NARVAEZ, P. op. cit. Pg. 62.

221

En el caso del artculo 54, que se refiere a los transportistas de sustancias

nucleares y el que manipule desechos radiactivos, sern considerados como explotadores
y responden en esa calidad.
En lo que respecta a la limitacin de la responsabilidad nos encontramos con el
artculo 60.
Segn el artculo 60 el lmite mximo de la responsabilidad por daos
nucleares en que puede incurrir el explotador por cada accidente nuclear, ser el
equivalente en moneda nacional de la suma de 75 millones de dlares, moneda de
Estados Unidos de Amrica, el que se reajustar automticamente en el porcentaje de
variacin de los Derechos Especiales de Giro del Fondo Monetario Internacional,
entre la fecha de la ley y la del accidente nuclear.
El lmite se refiere, en todo caso al capital, ya que el inciso segundo expresa que
esta regla se entiende sin perjuicio del derecho a cobrar los intereses, costas y
reajustes que procedan.
El motivo, segn Frangini443, por el cual el legislador ha puesto un lmite mximo
a la responsabilidad del explotador, es que ste debe considerar no crear
responsabilidades excesivas o ilimitadas, puesto que ello reprimira el desarrollo de las
actividades nucleares y hara muy difcil, por no decir imposible, obtener los seguros o
garantas que exige la ley.
Incluso ms, como lo sostiene este autor, nuestra legislacin admite slo
excepcionalmente la responsabilidad objetiva, en casos como los accidentes del trabajo y
del trnsito, pero es la primera vez que se ha planteado el caso de una responsabilidad
objetiva y limitada, lo que para muchos era una inconstitucionalidad, pues violaba el
derecho de propiedad, an cuando el Tribunal Constitucional estuvo de acuerdo en que
estas disposiciones no violan la carta fundamental.444
En esta ley se contempla tambin la existencia de un seguro o garanta financiera,
segn lo dispone el Prrafo V.
En este sentido, el artculo 62 establece en su inciso primero que:
Todo explotador deber caucionar su responsabilidad mediante la
contratacin de seguros o la constitucin de garantas, por el lmite mximo
establecido en el artculo 60.
Este seguro o fondo de garanta y sus condiciones debidamente aprobadas por la
Comisin Chilena de Energa Nuclear constituye un requisito esencial para obtener la
autorizacin que habilite para poner en marcha la instalacin nuclear.
Con todo lo anterior pretendimos dar una pequea introduccin a esta materia.
Ahora nos referiremos con ms detencin a la ley, veremos que dao es indemnizable,
que personas son consideradas como sujetos pasivos, etc.
En cuanto al dao indemnizable podemos sealar que este se encuentra
demarcado por el citado artculo 49 que seala que la responsabilidad civil por daos
nucleares ser objetiva....... y
Por su parte, el artculo 3 nmero 14 define lo que se entiende por daos
nucleares, del siguiente modo:
Para los efectos de la presente ley, se entender por:
14. Dao nuclear:
443

Citado por LAGOS NARVAEZ, P. op. cit. Pg. 64.

444

Ibid.
222

a) La prdida de vidas humanas, las lesiones corporales, somticas, genticas, y

squicas que afecten a las personas, y los daos y perjuicios que se produzcan en los
bienes como resultado directo o indirecto de las propiedades radiactivas o de la
combinacin de stas con las propiedades txicas, explosivas u otras propiedades
peligrosas de los combustibles nucleares o de los productos o desechos radiactivos que
se encuentren en una instalacin o de las sustancias nucleares que procedan o se
originen en ella o se enven a ella.
b) La prdida de vidas humanas, las lesiones corporales, somticas, genticas y
squicas y perjuicios que se produzcan como resultado directo o indirecto de
radiaciones ionizantes que emanen de cualquiera otra fuente de radiaciones que se
encuentren dentro de una instalacin nuclear.
El dao nuclear presenta dos caractersticas:
- Es clandestino, esto es de difcil determinacin; y,
- Es un dao definido en el tiempo, es decir, su manifestacin puede no ser
inmediata y es por ello que la accin para reclamar tiene plazos de prescripcin
especiales que segn el artculo 66, ser de diez aos contados desde la fecha en que
ocurri o se denunci por un inspector el accidente nuclear.
En cuanto a las personas lesionadas, por el dao nuclear, esto es los sujetos
pasivos o vctimas del dao, el artculo 58 excluye del ttulo quinto de la ley 18.302 a
las personas que trabajen en una instalacin nuclear profesionalmente expuestas a
esos riesgos, en la medida que los daos nucleares estn cubiertos por algn rgimen
de seguridad social o de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales.
Por ende las personas mencionadas en este artculo, y que sufrieren daos
nucleares, no quedarn cubiertas con la indemnizacin que les corresponde a las otras
personas que no se encuentren en la circunstancia de este artculo.
A contrario sensu, todas las dems vctimas de daos nucleares deben ser
indemnizadas conforme al ttulo quinto de la ley 18.302.
Ahora bien, si junto con los daos nucleares se produjeren otros, esta situacin se
regular por el artculo 55 que establece Si junto con los daos nucleares se
produjeron adems otros por causa distinta o concurrente o derivada de un accidente
nuclear sin que puedan distinguirse ellos con certeza, todos se reputarn daos
nucleares.
Este tratamiento se explica justamente por la dificultad de prueba que encuentra la
vctima para determinar cules daos son o no nucleares. De este modo se traspasa el
peso de la prueba al explotador, aquel que obtiene los beneficios de la instalacin
nuclear, quien deber demostrar que los otros daos se pueden distinguir con certeza de
los nucleares y en caso contrario ser responsable.
En el prrafo tercero del ttulo quinto de la ley en comento nos encontramos con
las exenciones de responsabilidad. (artculos 56 a 59)
Los casos de exencin de responsabilidad para el explotador son los siguientes:
a) Los daos nucleares producidos por un accidente nuclear que se deben
directamente a hostilidades de conflicto armado exterior, insurreccin o guerra civil,
artculo 56.
Cabe tener presente que acabando con las discusiones doctrinarias sobre si la
responsabilidad objetiva comprende o no el caso fortuito y la fuerza mayor, el legislador,
en el mismo artculo 56, ha dispuesto expresamente que el explotador responder
siempre del caso fortuito y de la fuerza mayor.
223

b) Los daos nucleares sufridos por el medio de transporte en el que se hallaren

al momento del accidente nuclear los materiales nucleares que lo causaron, artculo 57.
Esto afirma la posicin que la responsabilidad civil en la Ley 18.302 se fundamenta en la
teora del riesgo provecho, ya que justamente el transportista obtiene un beneficio
econmico al llevar los materiales referidos; incluso ms, respecto de terceros el
legislador lo considera explotador en el artculo 54.
c) Los daos nucleares que sufren las personas que trabajen en una instalacin
nuclear profesionalmente expuestas a esos riesgos, en la medida que los daos nucleares
estn cubiertos por algn rgimen de seguridad social o de accidente del trabajo o
enfermedades profesionales, artculo 58.
En lo que se refiere al monto de las indemnizaciones, segn el artculo 61 es
necesario distinguir si se trata de dao a las personas o dao a las cosas.
a) Respecto de los daos a las personas, establece en el N 1 un monto mnimo
que equivale al doble de la cantidad que correspondiere por aplicacin de las tablas del
seguro de accidentes del trabajo.
b) En cuanto a los daos a las cosas, el artculo 61 N 2 dispone que en el evento
que la cantidad lmite de responsabilidad establecida en el artculo 60 no sea suficiente,
se indemnizarn a prorrata de su monto.
En el artculo 65 se establece la intervencin subsidiaria del Estado.
En efecto dicho artculo seala que:
Cuando el explotador no pueda obtener total o parcialmente, un seguro que
cubra su responsabilidad, podr solicitar la garanta del Estado, y ste podr
concederla, para la parte no cubierta del seguro o para su totalidad.
Cabe sealar a este respecto la opinin de don Armando Uribe Herrera para quien
el Estado debe ser el operador directo o indirecto de toda operacin nuclear y l debe
asumir toda la responsabilidad objetiva por los daos o perjuicios que ocurran sin ms
excusa para exonerarse de dicha responsabilidad que la prueba fehaciente del descuido o
negligencia de la o las vctimas de esos daos, sin perjuicio de la facultad de repetir en
contra del verdadero operador, ya sea ste un individuo, una sociedad o una empresa.445
Esto es en general el tratamiento de la responsabilidad en la ley 18.302, se trata
como hemos sealado de un rgimen de responsabilidad objetiva, en base al dao, cabe
sealar que la ley no se refiere directamente al dao al medio ambiente, pero sabemos
que cualquiera que sea el dao causado por la energa nuclear derivado de algn
accidente, trae consigo incalculables consecuencias a la salud no slo del ser humano,
sino que tambin al medio natural en el cual est inserto, es por ellos que creemos que
por esta ley tambin se est protegiendo el medio ambiente, pudindose reclamar por los
daos causados en este que sena consecuencia del mal uso de la energa nuclear.
Reafirma nuestra posicin el hecho que los daos causados por este tipo de energa no se
manifiestan en el corto plazo.
4.2.- La responsabilidad por daos causados por la contaminacin de las
aguas del mar por hidrocarburos y otras sustancias nocivas.
Bajo este ttulo pretendemos analizar someramente el rgimen de responsabilidad
contenido en diversas normas de nuestro ordenamiento jurdico. Estas normas son:
445

Citado por LAGOS NARVAEZ, P. op. cit. Pg. 68.

224

a) La ley de navegacin, D. L. 2.222 de 21 de Mayo de 1978, artculos 144 y

siguientes;
b) D.L. 1.808 de 26 de Mayo de 1.977 que aprueba como ley de la Repblica al
Convenio Internacional sobre Responsabilidad Civil por Daos Causados por la
Contaminacin de las Aguas del Mar por Hidrocarburos, promulgado por decreto del
Ministerio de Relaciones Exteriores 475 de 12 de Agosto de 1977 y publicado en el
Diario Oficial de 8 de Octubre del mismo ao.
El sistema de responsabilidad consagrado en las normas antes mencionada es de
tipo civil. Esta responsabilidad civil, en esta materia, presenta dos caractersticas:
objetiva y limitada.
En lo que respecta a la primera caracterstica, esto es, la responsabilidad objetiva,
podemos sealar que se aplica el rgimen establecido por el Convenio citado, con las
normas complementarias que establece el D.L 2.222 artculo 144 y siguientes. La
encontramos consagrada especficamente en el artculo 3 del Convenio y 144 de la Ley
de Navegacin.
El artculo 3 del Convenio dispone:
1. Salvo cuando se den las circunstancias previstas en los prrafos 2 y 3 de
este artculo, el propietario de un barco al ocurrir un siniestro o al ocurrir el primer
acontecimiento si el siniestro consistiera en una serie de acontecimientos, ser
responsable de todos los daos por contaminacin causados por los hidrocarburos
descargados o derramados desde el Barco a resultas del siniestro.
2. No podr reputarse responsabilidad alguna al propietario si prueba que los
daos por contaminacin,
(a) resultaron de un acto de guerra, hostilidades, guerra civil e insurreccional o
de un fenmeno natural de carcter excepcional, inevitable e irresistible, o
(b) fue totalmente causado por una accin u omisin intencionada de un
tercero para causar daos, o
(c) fue totalmente causada por la negligencia u otro acto lescivo de cualquier
Gobierno u otra autoridad responsable del mantenimiento de luces y otras ayudas a la
navegacin en el ejercicio de esa funcin.
3. Si el propietario prueba que los daos por contaminacin resultaron total o
parcialmente de una accin u omisin intencionada para causar daos por parte de la
persona que sufri los daos, o de la negligencia de esa persona, el propietario podr
ser exonerado total o parcialmente de su responsabilidades frente a esa persona.
4. No podr elevarse contra el propietario ninguna reclamacin de
indemnizacin para resarcimiento de daos por contaminacin que no se atenga a las
disposiciones de este Convenio. No podr elevarse ninguna reclamacin basada en
daos por contaminacin, en virtud de este Convenio o de otro modo, contra los
dependientes o agentes del propietario.
5. Ninguna disposicin de este Convenio limitar el derecho que ampare al
propietario para interponer recursos en contra de terceros.
El artculo 144 de la Ley de Navegacin establece: El mismo rgimen de
responsabilidad civil establecido en el Convenio Internacional sobre Responsabilidad
Civil por Daos causados por la Contaminacin de las Aguas del Mar por
Hidrocarburos, del 29 de noviembre de 1969, aprobado por el decreto ley N 1.808, de
1977, y promulgado por D.S. N 475, del Ministerio de Relaciones Exteriores, de 12 de
Agosto de 1977, (publicado en el D. Oficial de 8 de Octubre de 1977) y sin perjuicio del
225

campo de aplicacin de este Convenio, regir para la indemnizacin de los perjuicios

que ocasione el derrame de cualquier clase de materiales o desechos, que ocurra
dentro de las aguas sometidas a la jurisdiccin nacional, sea cual fuere la actividad
que estuviera realizando la nave o artefacto naval que lo produjo; con las siguientes
normas complementarias:
l.- La responsabilidad por los daos que se caucen afectar solidariamente al
dueo, armador u operador a cualquier ttulo de la nave, naves o artefacto naval que
produzcan el derrame o descarga. Cuando se produzcan derrames o descargas
provenientes de dos o ms naves, que caucen daos a raz de los mismos hechos y
fuere procedente la responsabilidad, esta ser solidaria entre todos los dueos,
armadores u operadores a cualquier ttulo de todas las naves de donde provengan
aquellos, salvo en los casos de colisin en que sea razonablemente posible prorratear
la responsabilidad.
2.- El propietario, armador u operador de la nave o artefacto naval ser
responsable de los daos que se produzcan, a menos que pruebe que ellos fueron
causados exclusivamente por:
a) Acto de guerra, hostilidades, guerra civil o insurreccin; o un fenmeno
natural de carcter excepcional, inevitable e irresistible, y
b) Accin u omisin dolosa o culpable de un tercero extrao al dueo, armador
u operador a cualquier ttulo del barco o artefacto naval. Las faltas, imprudencias o
negligencia de los dependientes del dueo, armador u operador o las de la dotacin,
no podrn ser alegadas como causal de la presente excepcin de responsabilidad.
3.- Por siniestro, para estos efectos, se entiende todo acontecimiento o serie
de acontecimientos que tengan el mismo origen y que produzcan o puedan producir
daos por derrames o contaminacin en aguas sometidas a la jurisdiccin nacional o
en sus costas adyacentes.
4.- Por sustancia contaminante se entiende toda materia cuyo vertimiento o
derrame est especficamente prohibido, en conformidad al reglamento.
5.- Se presume que el derrame o vertimiento de sustancias contaminantes del
medio ambiente marino produce dao ecolgico.
A nuestro juicio, se fundamenta esta responsabilidad en la teora del riesgo
provecho, ya que la persona responsable es el propietario de un barco (art. 3 del
Convenio) y el dueo, armador u operador de la nave, naves o artefacto naval (art. 144
N l D.L. 2.222) y el dueo de las instalaciones terrestre (art. 147 D.L. 2.222). Lo
anterior est avalado, adems, por el artculo 148 del D.L. 2.222 que no hace aplicable
esta reglamentacin a los buques de guerra nacionales u otros operados directamente
por el Estado en actividades no comerciales. En consecuencia, aparece claramente que
es el provecho o beneficio econmico que obtienen los sujetos sealados en el prrafo
anterior, el que llev al legislador a establecer la responsabilidad objetiva.
En cuanto a que se trate de una responsabilidad objetiva se demuestra ms
claramente an en el hecho que el legislador ha establecido el derecho para el sujeto
responsable de limitar su responsabilidad sujeto a la condicin que el siniestro no haya
sido causado por su falta o culpa (artculo 5 nmero 1 del Convenio y 145 de la ley
de Navegacin), y adems en las causales o formas de exonerarse que se vern ms
adelante. Sera ms adecuado que el citado arculo 5 nmero 1 del Convenio y 145 de la
ley de Navegacin dijesen dolo o culpa.
226

En lo relativo a la segunda caracterstica, esto es, la responsabilidad limitada,

podemos sealar que el sujeto responsable tiene el derecho a limitar su responsabilidad
por los perjuicios derivados de cada accidente hasta un mximo de 2.000 francos por
tonelada de registro de la nave o artefacto naval causante de los perjuicios, con tope
mximo de 210 millones de francos, siempre que el siniestro no haya sido causado por
falta o culpa del dueo, naviero u operador. (art. 5 del Convenio y 145 del D.L. 2.222).
Podemos sealar que esta limitacin de la responsabilidad se caracteriza por ser
un derecho, renunciable, ya que el nmero 1 del artculo 145 de la ley de navegacin y
el 3 del art. 5 del Convenio reglamentan algunos requisitos que debe cumplir para gozar
del lmite y es condicional, ya que est sujeto a la condicin que el siniestro no haya sido
causado por falta o culpa de los sujetos sealados. Es decir, si el hecho se debe a falta o
culpa del sujeto, no rige la limitacin.
Por otra parte podemos sealar que en el conjunto de estas disposiciones se
contempla un sistema de seguros. En efecto, el legislador, en el D.L. 2.222 artculo 146
y el artculo 7 del Convenio establecen la obligacin de contratar un seguro u otra
garanta financiera otorgada por un Banco o un fondo internacional de indemnizaciones
por el importe a que ascienden los lmites de responsabilidad, analizado anteriormente,
para las naves, artefactos navales o barcos que superen un cierto tonelaje. El Convenio y
la ley de Navegacin difieren, sin que tenga importancia para nuestro estudio, en cuanto
al modo de medir el tonelaje.
En lo que respecta al objeto daado, tanto el artculo 3 del Convenio como el
144 y 147 de la ley de Navegacin establecen que el objeto daado sern las aguas del
mar sometidas a la jurisdiccin nacional. Difieren en cuanto a las sustancias
contaminantes, puesto que el convenio slo considera los hidrocarburos y la ley de
Navegacin a sta ms otras sustancias nocivas.
El artculo 147 de la Ley de Navegacin dispone:
En el caso de instalaciones terrestre que produzcan daos al medio ambiente
marino por vertimiento o derrame de sustancias contaminantes, el dueo de ellas ser
siempre civilmente responsable y deber indemnizar todo perjuicio que se haya
causado.
Es aplicable para los fines de este artculo, lo dispuesto en los nmeros 1, 2, 3,4
y 5, del artculo 144, en lo que fuere compatible.
En cuanto al instrumento causante del dao, para los efectos de aplicar el
Convenio, el instrumento es el Barco (art. 3) y el artculo 1 N 2l define el barco como
toda nave apta para la navegacin martima y todo artefacto flotante en el mar que est
transportando hidrocarburos a granel.
De acuerdo al Ttulo 9 de la ley de navegacin, se indemnizan los daos que
ocasione el derrame o descarga de sustancias o materiales nocivos desde la nave, naves o
artefacto naval.
Segn el artculo 826 del Cdigo de Comercio, "nave es toda construccin
principal, destinada a navegar, cualquiera que sea su clase y dimensin"; y "artefacto
naval es todo aquel que, no estando construido para navegar, cumple en el agua
funciones de complemento o de apoyo a las actividades martimas, fluviales o lacustres o
de extraccin de recursos, tales como diques, gras, plataformas fijas o flotantes, balsas u
otros similares. No se incluyen en este concepto las obras portuarias aunque se internen
en el agua.
227

En cuanto al lugar en que se causan los daos, conforme lo establece el artculo

2 del Convenio, ste se aplica exclusivamente a los daos por contaminacin causados
en el territorio, inclusive el mar territorial, de un Estado contratante y a las medidas
preventivas tomadas para prevenir o minimizar esos daos.
Por su parte, respecto de la ley de navegacin, dispone su artculo 144 inciso
primero que se trata de daos causados dentro de las aguas sometidas a la jurisdiccin
nacional, que completado por el nmero tres del mismo artculo se extiende tambin a las
costas adyacentes.
Uno de los presupuestos de la responsabilidad es el perjuicio, este consiste en los
daos por contaminacin causados tanto por los hidrocarburos como por otras sustancias
nocivas y se refiere a nuestro parecer slo al dao material y no al dao moral.
Otro presupuesto de responsabilidad es la relacin de causalidad. Slo ser
responsable el propietario, armador u operador desde cuyo barco, nave o artefacto naval
se produzca el derrame o descarga, o el propietario por el vertimiento o derrame de
sustancias nocivas al ambiente marino desde instalaciones terrestres, por los daos que se
caucen. Si el dao tiene otra causa cualquiera que no sea sta no se aplica este sistema
de responsabilidad, sino que ha de recurriese al derecho comn.
Causales de exencin de responsabilidad del dueo, armador u operador.
a) Artculo 144 N 2 letra a) de la ley de navegacin y artculo 3 inciso segundo
letra a) del Convenio. Daos causados exclusivamente por acto de guerra,
hostilidades, guerra civil o insurreccin; o un fenmeno natural de carcter excepcional,
inevitable e irresistible;
b) Artculo 144 N 2 letra b) de la ley de navegacin. Daos causados
exclusivamente por accin u omisin dolosa o culpable de un tercero extrao al dueo,
armador u operador a cualquier ttulo del barco o artefacto naval (tambin artculo 3
inciso segundo letra b) del Convenio). Las faltas, imprudencias o negligencias de los
dependientes del dueo, armador u operador o de las de la dotacin, no podrn ser
alegadas como causal de la presente excepcin de responsabilidad.
c) Artculo 3 inciso segundo letra e) del Convenio. Dao totalmente causado
por la negligencia u otro acto lescivo de cualquier gobierno u otra autoridad responsable
del mantenimiento de luces y otras ayudas a la navegacin en el ejercicio de esa funcin.
d) Debe tenerse presente que segn el artculo 148 las disposiciones del prrafo
segundo del ttulo 9 de la ley de navegacin no se aplican a los Buques de guerra
nacionales u otros operados directamente por el Estado en actividades no comerciales.
Condiciones del Sujeto responsable.
Debe tratarse del dueo, armador u operador a cualquier ttulo de la nave, naves o
artefactos navales o como dice el Convenio el propietario del barco.
Para el Convenio, segn el artculo 1 nmero 3, propietario significa la
persona o personas matriculadas como dueos del barco o, si el barco no est
matriculado, la persona o personas propietarias del
mismo. No obstante cuando
un Estado tenga la propiedad de un barco explotado por una compaa que est
matriculada en ese Estado como empresario del barco, se entender que el
propietario es dicha compaa.
228

Segn el artculo 830 inciso tercero del Cdigo de Comercio,

propietario de
la nave es la persona natural o jurdica a cuyo nombre figure inscrita la nave en el
Registro de matrcula respectivo.
Conforme lo dispone el artculo 882 inciso primero, Armador o naviero es la
persona natural o jurdica, sea o no propietario de la nave, que la explota y expide en su
nombre.
De acuerdo al artculo 883 inciso tercero, operador es la persona que sin tener
la calidad de armador, a virtud de un mandato de ste ejecuta a nombre propio o en el de
su mandante los contratos de transporte u otros para la explotacin de naves, soportando
las responsabilidades consiguientes.
La situacin es distinta cuando los derrames o descargas provienen de dos o ms
naves.
La regla general es que la responsabilidad ser solidaria entre todos los dueos,
armadores u operadores a cualquier ttulo de todas las naves de donde provengan los
daos.
La excepcin se da en los casos de colisin en que sea razonablemente posible
prorratear la responsabilidad, caso en que justamente son responsables a prorrata de los
daos que caucen (D.L. 2.222, artculo 144 N 1 y Convenio artculo 4).
4.3.- Decreto Supremo N 476, de Relaciones Exteriores:
Con este D.S., de fecha 12 de agosto de 1977, se Promulga el Convenio sobre
Prevencin de la Contaminacin del mar por vertimiento de desechos y otras materias.
En el se contempla un artculo que se refiere a la responsabilidad de los Estados
por los daos causados al medio ambiente, el artculo en mencin es el artculo X, que
dispone lo siguiente:
De conformidad con los principios de Derecho Internacional relativos a la
responsabilidad de los Estados por los daos causados al medio ambiente de otros
Estados o de cualquiera otra zona del medio ambiente por el vertimiento de desechos y
otras materias de cualquier clase, las Partes Contratantes se comprometen a elaborar
procedimientos para la determinacin de responsabilidades y el arreglo de
controversias relacionadas con las operaciones de vertimiento.
En este artculo queda clara la tendencia que existe en el Derecho Internacional
sobre la proteccin del medio ambiente, en este caso del medio marino. Se habla
claramente de la responsabilidad por dao causados al medio ambiente.
Se trata, en este caso, de una responsabilidad estatal, son los Estados los que
deben garantizar el desarrollo de las actividades relacionadas con el medio marino, en
este caso, que estn libres de contaminacin ya que el Estado se compromete con los
otros Estados a elaborar los procedimientos necesarios para hacer efectiva las
responsabilidades derivadas de las operaciones de vertimiento de desechos o de otras
substancias al mar.
Es el Estado el que debe adoptar las medidas necesarias para establecer loe
mecanismos ms idneos, ya sean procesales o de cualquier otra naturaleza, que permitan
garantizar la proteccin del medio marino.
4.4.- Decreto Supremo 1.063, del Ministerio de Defensa Nacional
(Modificatorio del D.S. 1340 de 1941):
229

Con este D.S. se modifica el reglamento de orden, seguridad y disciplina en la

naves y litoral de la repblica de 1941. El D.S. en mencin fue publicado en el Diario
Oficial del da 7 de noviembre de 1973.
En efecto, el D.S. 1.063, reemplaza el Captulo XXI de D. S. de 1941. Dicho
captulo se trata la Prohibicin de arrojar o derramar en las aguas jurisdiccionales de
la Repblica, petrleo y sus derivados, lastre, escombros, basura, etc.
En el artculo 187 del D.S. se establece:
Toda infraccin a las presentes disposiciones ser penada con una multa al
capitn o a los representantes de la nave infractora de $ 1.000 oro a $ 1.000.000 oro,
los que sern, adems responsables de los perjuicios ocasionados, corriendo por su
cuenta la total eliminacin del elemento contaminador a entera satisfaccin de la
autoridad martima, aunque la contaminacin se haya producido por caso fortuito.
Proceder la aplicacin de la multa aunque el derrame haya sido ocasionado
por culpa o descuido levsimo.
En este caso, se establece pena de multa a los responsables por la contaminacin,
ms exactamente, por los perjuicios que la contaminacin ocasionare.
El sujeto responsable es el capitn de la nave o los representantes de la nave
infractora.
No hay exencin de responsabilidad por caso fortuito, es ms en el inciso
segundo se seala expresamente, que la multa se aplicar aunque el derrame se haya
ocasionado por culpa o descuido levsimo.
Se trata, en consecuencia, de un caso de responsabilidad objetiva ya que no se
atiende a la intencionalidad del sujeto, producido el dao, se aplica la multa.
Por su parte en el artculo 188 se contempla la existencia de un seguro por riesgo
de contaminacin de las aguas, para el caso de derrames de hidrocarburos o de cualquier
otra subsatncia nociva o peligrosa.
El artculo 188 dispone lo siguiente:
Las naves que naveguen las aguas jurisdiccionales de la Repblica como
tambin las que arriben a un puerto nacional conduciendo un cargamento de petrleo
o sus derivados u otras materias lquidas inflamables, nocivas o peligrosas, debern
tener, entre los documentos de a bordo, una pliza de seguro contra todo riesgo de
contaminacin de las aguas, por efectos de derrame de hidrocarburos o de cualquier
otra substancia nociva o peligrosa.
Se le impone la obligacin de tener el seguro a que hacamos mencin.
4.5.- Ley General de Pesca y Acuicultura (Ley N 18.892):
En el ttulo X de esta ley se contemplan algunos delitos que tienen por finalidad
proteger los recursos hidrobiolgicos. En este sentido podemos mencionar el artculo 135
y siguientes.
En primer lugar, el artculo 135, de la mencionada ley dispone que:
El que capturare o extrajere recursos hidrobiolgicos utilizando elementos
explosivos, txicos u otros cuya naturaleza provoque dao a esos recursos o a su
medio, ser sancionado con multa de 50 a 300 unidades tributarias mensuales, y con
la pena de presidio menor en su grado mnimo.
El legislador al establecer este tipo penal, hace mencin a los recursos
hidrobiolgicos, sanciona las conductas que hacen dao a estos recursos, pero tambin
230

hace referencia al dao provocado al medio ambiente al emplear la formula alternativa

o a su medio, con esto queda claro que se protege al medio ambiente.
Analizando el tipo penal establecido en este artculo, podemos decir que el sujeto
activo es de carcter indeterminado, indicado bajo la frmula genrica el que, sin otra
calificacin del sujeto.
El verbo rector en este caso es capturar o extraer, se trata de capturar o extraer
recursos hidrobiolgicos, definidos en el misma ley como aquellas especies
hidrobiolgicas susceptibles de ser aprovechadas por el hombre (art. 1, N 37). A su vez,
el N 18 del citado artculo 37, define lo que se entiende por especie hidrobiolgica como
aquella especie de organismo en cualquier fase de su desarrollo, que tenga en el agua su
medio normal o ms frecuente de vida.
El tipo penal de este artculo no contiene ninguna referencia en espacial, es decir,
en cuanto al lugar de captura o extraccin, pudiendo ser este un ro, lago, mar, estero, etc.
La conducta punible en definitiva es la captura o extraccin empleando elementos
explosivos, txicos u otros cuya naturaleza cause dao a esos recursos o a su medio.
El delito est configurado como de dao y este debe recaer sobre los recursos
hidrobiolgicos.
La pena asignada al delito es de multa de 50 a 300 U.T.M. y, adems, de una pena
corporal consistente en presidio menor en su grado mnimo.
Se trata, en este artculo, y en los siguientes, de una responsabilidad penal
ambiental, se establecen tipos penales para la proteccin del medio ambiente, de tal
manera que los sujetos que cometan actos que se encuadren dentro del tipo incurrirn en
responsabilidad.
Tambin existe un tipo penal en el artculo 136, este artculo sanciona la
introduccin de agentes contaminantes en el medio acutico. El mencionado artculo a la
letra dispone:
El que introdujere o mandare a introducir en el mar, ros, lagos o cualquier
otro cuerpo de agua, agentes contaminantes qumicos, biolgicos o fsicos que causen
daos a los recursos hidrobiolgicos, sin que previamente hayan sido neutralizados
para evitar tales daos, ser sancionado con multa de 50 a 3.000 unidades tributarias
mensuales. Si procediere con dolo, adems de la multa, la pena a aplicar ser la de
presidio menor en su grado mnimo.
Si el reo ejecuta medidas destinadas a reparara el dao causado y con ello se
recupera el medio ambiente, el tribunal rebajar la multa hasta en un cincuenta por
ciento, sin perjuicio de las indemnizaciones que corresponda.
El sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, la persona puede
actuar directamente o por mandato de otra que acte por ella. El tipo no precisa
claramente que es lo que sucede en el segundo caso, esto es, que acte una persona como
mandatario de otra, se trata de un sujeto pasivo igualmente?, el artculo no lo responde
con claridad y como la ley penal no se puede aplicar por analoga, nos inclinamos por
pensar que no existe imputabilidad penal al mandatario.
El verbo rector de este delito es introducir o mandar introducir, esto es, hacer
entrar una cosa en otra, en este caso se trata de introducir o mandar introducir agentes
qumicos, biolgicos o fsicos que renan los siguientes requisitos:
a) Que causen daos a los recursos hidrobiolgicos; y
b) Que no hayan sido neutralizados previamente para evitar tales daos.
231

Para que la accin de introducir o mandar introducir sea constitutiva del tipo y,
por ende, delictiva, se requiere que el sujeto obre con dolo, esto es, conociendo y
queriendo causar el dao a los recursos hidrobiolgicos. En caso contrario, se trata de
una simple falta cuya sancin ser una multa que va de las 50 a las 3.000 U.T.M..
La accin de introducir o mandar introducir agentes contaminantes, est
circunscrita al mar, ros, lagos o cualquier otro cuerpo de agua.
Este delito al igual que el contemplado en el artculo 135, es un delito de dao, se
exige la existencia del dao a los recursos hidrobiolgicos.
La pena que el delito lleva consigo es de multa de 50 a 3.000 U.T.M. y presidio
menor en su grado mnimo. Si el sujeto no acta con dolo, slo se le aplicar, como se
dijo, la multa.
El transcrito inciso segundo establece una atenuante especial que opera cuando
se cumplen los dos requisitos sealados en el inciso, esto es que el reo ejecute medidas
destinadas a reparar el dao causado y que con ello se recupere el medio ambiente. La
atenuante consiste en que se le rebajar la multa hasta en un cincuenta por ciento, todo
ello sin perjuicio de las indemnizaciones que procedan.
En este artculo, al igual de dispuesto en el 135, se configura un delito que lleva
aparejada responsabilidad penal para sus infractores, pero en este caso el tipo es ms
completo, se contempla el dao, las penas y tambin atenuantes e indemnizaciones. La
responsabilidad penal ambiental tiene ms mecanismos para hacerla efectiva.
Por su parte, el artculo 137, de la ley en comento, dispone lo siguiente:
El que internare especies hidrobiolgicas sin obtener la autorizacin previa a
que se refiere el prrafo 2 del ttulo II de la presente ley, ser sancionado con multa
de 3 a300 unidades tributarias mensuales, y con la pena de prisin en su grado
mximo.
Si adems la especie internada causare dao a otras existentes, o al medio
ambiente, se aplicar la pena aumentada en un grado.
El que internare carnada en contravencin a lo dispuesto en el artculo 122,
letra b), de la presente ley, ser sancionado con las mismas penas y multas sealadas
en los incisos precedentes.
Las especies y la carnada, ilegalmente internadas caern siempre en comiso.
Como se puede observar, este artculo contempla dos hiptesis delictivas, a saber:
a) Internacin ilegal de especies hidrobiolgicas; y
b) Internacin ilegal de carnada.
En el primer caso contemplado en los dos primeros incisos del artculo transcrito,
podemos sealar que el verbo rector es introducir, la conducta punible, en definitiva,
consiste en internar una o ms especies hidrobiolgicas sin obtener la autorizacin previa
a que se refiere la ley. La ley se refiere, en el inciso 1, al prrafo 2 del Ttulo II, que
trata De los Planes de Manejo, cuando a lo que en realidad debi referirse fue al
prrafo 3 del mismo ttulo, que trata de la Importacin de Especies Hidrobiolgicas,
incurriendo, el legislador, en un error formal.
Este artculo contempla una hiptesis de falta , ya que se establece que el que
interne las especies en cuestin sin obtener la autorizacin a que hacamos mencin,
comete falta que ser sancionada con prisin en su grado mximo y multa de 3 a 300
U.T.M..
Por otra parte se contempla una hiptesis de delito, cuando la especie internada
causare dao a otras existentes, o al medio ambiente, en este caso se aplicar la pena
232

aumentada en un grado. Es decir el autor se har acreedor de la pena de presidio menor

en su grado mnimo, adems de la multa.
En este caso estamos en presencia de uno de los pocos delitos contemplados en
nuestro ordenamiento jurdico que hace expresa mencin a la proteccin del medio
ambiente, pasando a ser ste el bien jurdico protegido.
Se trata, adems, de un delito de resultado, puesto que no se configura si no se
causa dao a las especies hidrobiolgicas o al medio ambiente.
La segunda hiptesis delictiva comprendida en el artculo 137, est ubicada en su
inciso 3. Se trata de la internacin ilegal de carnada, las penas son las mismas
establecidas para el tipo anterior.
Se trata de internacin ilegal de carnada puesto que la internacin de sta debe ser
hecha de acuerdo con las disposiciones de esta misma ley y que el propio artculo 137
menciona, esto es, se debe cumplir con los requisitos del artculo 122 letra b), el que
seala que la importacin de la carnada se debe sujetar a los controles de calidad
sanitaria por parte del Servicio Nacional de Pesca. En consecuencia, la falta o el delito se
configurar por el no cumplimiento de este requisito.
Por ltimo, en relacin a este mismo artculo, cabe sealar que en las dos
hiptesis delictivas contempladas, las especies y la carnada, ilegalmente internada caern
siempre en comiso, segn as lo dispone el inciso final del artculo transcrito.
En la comentada Ley de Pesca y Acuicultura, existe otra figura delictual
contemplada en el inciso 2 del artculo 139, que impone la pena de presidio menor en
su grado mnimo y una multa personal de 3 a 150 U.T.M., al gerente y al administrador
del establecimiento industrial donde se realice el procesamiento, el apozamiento, la
elaboracin, la transformacin y el almacenamiento de recursos hidrobiolgicos
vedados, as como tambin el almacenamiento de productos derivados de stos.
En este caso se establecen responsabilidades penales, pero que slo afectan al
gerente o al administrador.
4.6.- Ley de Bosques (Ley N 18.959):
La ley de Bosques contiene los siguientes delitos especiales:
a) Roce a fuego con infraccin de reglamentos; y
b) Corta o destruccin de rboles.
En cuanto al primero de los delitos mencionados, esto es el roce a fuego con
infraccin de los reglamentos, en este caso se pueden distinguir tres hiptesis
delictivas, que son:
i) Figura simple;
ii) Figura agravada; y
iii) Figura residual
En lo que respecta a la figura simple, est esta ubicada en el inciso 2 del
artculo 18, que a la letra dice:
El que rozare a fuego infringiendo lo dispuesto en el artculo precedente y en
el reglamento que menciona dicha disposicin y a consecuencia de ello se destruyere
bosques, mieses, pastos, montes, cierros, plantos, ganados, construcciones u otros
bienes pertenecientes a terceros, ser sancionado con la pena de reclusin menor en
su grado mnimo a medio.
233

El sujeto activo en este delito es de carcter indeterminado, puede ser cualquier

persona se emplea la frmula genrica el que. En cuanto al sujeto pasivo del delito son
los terceros, personas naturales o jurdicas, propietarios de los objetos que se destruyen.
El verbo rector empleado es rozar y la conducta es rozar a fuego, esto es
desmalezar, limpiar el terreno por medio de la quema con fuego de las malezas.
Es necesario, al decir del artculo transcrito, que se haga el roce a fuego
infringiendo lo dispuesto en el artculo 17, el que en su inciso primero prohibe la roza a
fuego, como mtodo de explotacin en los terrenos forestales a que se refiere el
artculo 1., se refiere a los terrenos de aptitud permanentemente forestal.
Este tipo delictivo, se perfecciona como consecuencia de una conducta tpica cual
es la destruccin de ciertos objetos y bienes, que seala el artculo, pertenecientes a
terceros. La destruccin de estos objetos basta con que sea parcial, pero debe,
necesariamente, ser causada por el fuego, originado por el roce. El tipo delictual, en
consecuencia, es de dao.
En cuanto a la penalidad, este tipo se castiga con la pena de reclusin menor en su
grado mnimo a medio.
En lo que respecta a la figura agravada, la figura del roce a fuego tiene una
penalidad mayor, est contenida en el artculo 22 inciso 2, que dice:
El que rozare a fuego infringiendo las disposiciones legales y reglamentarias
y a consecuencia de ello destruyere bosques, mieses, pastos, montes, cierros, plantos,
ganados, construcciones u otros bienes pertenecientes a terceros o afectare el
patrimonio forestal del pas, ser castigado con presidio menor en su grado medio a
mximo y con multa de 30 a 90 sueldos vitales.
En cuanto a los sujetos, el activo es indiferente o indeterminado. El pasivo en
tanto es doble, por una parte los terceros propietarios de los objetos destruidos; y por
otra, la colectividad que es la que recibe el dao cuando se afecta el patrimonio forestal
del pas.
Las conductas tpicas son las mismas sealadas para la figura simple.
En este caso el verbo rector es el mismo considerado en la figura simple.
En cuanto al tipo delictivo es el mismo de la figura simple, slo que en este caso
es necesario, adems, que se afecte gravemente el patrimonio forestal del pas.
La penalidad en este caso es mayor, ser de presidio menor en su grado medio a
mximo y multa de 30 a 90 sueldos vitales mensuales.
Por ltimo, la figura residual, est contemplada en el inciso 1 del artculo 22 de
la ley que prescribe:
El empleo de fuego, en contravencin a las disposiciones de la presente ley y
sus reglamentos y siempre que de ello no se haya seguido incendio, ser castigado
con presidio menor en cualquiera de sus grados y multas de 10 a 60 sueldos vitales
mensuales.
Se trata de una figura residual puesto que se sanciona la conducta que
contraviniere la ley o el reglamento de roce a fuego y, dentro de este supuesto, se
contempla la infraccin de los artculos antes citados.
Por ltimo, en lo referente a la corta o destruccin de rboles, el artculo 21 de
la ley dispone:
La corta o destruccin de rboles y arbustos, en contravencin a lo
establecido en el artculo 5, ser sancionada con la pena de presidio menor en su
grado mnimo a medio y multa de diez a veinte sueldos vitales mensuales.
234

El sujeto activo en este delito es indeterminado.

El verbo rector empleado es cortar o destruir. Lo que se debe cortar o destruir son
los rboles o arbustos, ello en cuanto contraviniere lo previsto en el artculo 5 Este
artculo prohibe la corta y destruccin de rboles y arbustos la que slo se puede efectuar
dentro de las distancias mnimas que en el mismo artculo se seala (Ver Artculo 5 de la
Ley 18.959).
El tipo penal requiere de la corta o destruccin, por lo que se tratara de un delito
de dao.
La penalidad en este delito es de presidio menor en su grado mnimo a medio, y
copulativamente, multa de 10 a 60 sueldos vitales.
Podemos observar que en esta ley, en general, se toma como bien jurdico
protegido al bosque, los plantos, el ganado, etc. Son estos los objetos protegidos por
esta ley, la infraccin de las normas contenidas en esta ley, acarrea la responsabilidad
penal que se contempla en los diferentes tipos penales mencionados.
4.7.- Reglamento sobre Roce a fuego (D.S. 276, de Agricultura):
Este Decreto Supremo publicado en el Diario Oficial el da 4 de noviembre de
1980, reglamenta el roce a fuego, est directamente relacionado con el acpite anterior.
En lo que se refiere a la responsabilidad slo un artculo hace mencin a ella este
es el artculo 10, que a la letra dice:
El empleo del fuego, en conformidad a este decreto, no exime al usuario de
su obligacin y responsabilidad de mantener el fuego bajo control, evitar incendios y
responder civil y penalmente por los daos que pudiere ocasionar.
En este decreto se reglamenta el uso del fuego, pero este no exime de la
responsabilidad al usuario del fuego. Es obligatorio para el usuario mantener el fuego
bajo control y evitar incendios.
En este artculo se contempla tanto la responsabilidad civil como la penal por los
daos causados. En este caso los daos pueden ser al medio ambiente, ello es lo daado
por el fuego, sin perjuicio de que tambin puedan ser daadas las personas.
El tratamiento de la responsabilidad en este Decreto Supremo es simple no se
aborda con mucha complejidad, su anlisis no puede ser, por ende, mayor.
4.8.- Convenio para la Proteccin del Medio Ambiente y la Zona Costera del
Pacfico Sudeste (D. S. 296, de Relaciones Exteriores):
Este Decreto Supremo, promulgatorio del convenio citado, fue publicado en el
Diario Oficial del da 14 de junio de 1986.
En este Convenio internacional se establecen, entre otras, medidas para prevenir y
controlar la contaminacin del medio marino (art. 4), vigilancia de la contaminacin
(Art. 7), etc.
En lo que respecta a nuestro objeto de anlisis, el artculo 11 se titula
Responsabilidad e indemnizaciones.
El mencionado artculo seala, en su primer nmero, que las Partes
Contratantes procurarn formular y adoptar los procedimientos apropiados para
determinar la responsabilidad civil y la indemnizacin de los daos resultantes de la
contaminacin del medio marino y zona costera ocasionados en sus zonas martimas y
costeras por personas naturales o jurdicas y como consecuencia de cualquier
235

violacin por stas de las disposiciones del presente Convenio y de sus instrumentos
complementarios.
En este nmero del artculo 11, contempla la responsabilidad por dao ambiental,
el bien jurdico protegido por esta disposicin, es el medio marino y la zona costera.
La responsabilidad que se contempla es de tipo civil, de los elementos de esta
responsabilidad que se encuentran mencionados en este artculo estn el dao por una
parte y, por otra, la indemnizacin.
Es necesario que el dao sea causado por la contaminacin.
El sujeto activo en este caso puede ser una persona natural o jurdica. El sujeto
pasivo ser toda la colectividad.
La responsabilidad se produce por el hecho de violar las disposiciones del
Convenio y de sus instrumentos complementarios, siempre que esta violacin de las
disposiciones sea causante de daos por contaminacin.
El nmero dos del artculo 11, por su parte seala:
Las Altas Partes Contratantes garantizarn que sus sistemas jurdicos
ofrezcan recursos que permitan la indemnizacin u otra reparacin por los daos
causados por la contaminacin del medio marino y zona costera por personas
naturales o jurdicas que se hallen bajo su jurisdiccin.
Se impone a los Estados parte, la obligacin de garantizar que su ordenamiento
jurdico interno contenga las normas necesarias para hacer efectiva la indemnizacin o
reparacin, que nace como consecuencia del dao causado por la contaminacin del
medio marino.
Con este Convenio se obliga a los Estados parte a establecer los mecanismos
jurdicos necesarios para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores, personas
naturales o jurdicas, del mismo Convenio.
4.9.- Decreto Ley N 3.557:
Este D.L. contiene disposiciones referentes a la proteccin agrcola, fue publicado
en el Diario Oficial del da 9 de febrero de 1981.
En este Decreto Ley nos encontramos con algunas normas que se refieren a la
materia de nuestro estudio.
En primer lugar podemos mencionar el artculo 7 inciso tercero, este artculo
esta ubicado en el prrafo 1 del ttulo segundo, este se refiere a la Prevencin, Control
y Combate de Plagas. En general se trata de disposiciones que tienen por objeto
controlar las plagas que afecten a los dueos de terrenos agrcolas.
En este contexto el mencionado artculo, en su inciso tercero seala:
Los afectados por las medidas que se hubieren puesto en prctica tendrn
derecho a que el Fisco les indemnice los daos que hubieren sufrido con ocasin de
ellas.
En definitiva en este artculo se establecen la obligacin que deben cumplir los
propietarios de predios agrcolas para evitar el nacimiento y la propagacin de las plagas.
Es por ello que en el inciso segundo se establece que en caso de que los
propietarios de los predios agrcolas no tomen las medidas que la ley les ordena adoptar,
corresponder al Servicio Agrcola y Ganadero (SAG) poner en prctica tales medidas
por cuenta de los propietarios de los predios, incluso se podr valer, para este objeto, del
auxilio de la fuerza pblica.
236

Pero este accionar del SAG, no lo deja libre de todos los daos que pudiere haber
provocado por su accionar, de manera que en el citado inciso tercero, se le concede
derecho a los afectados por la aplicacin de las medidas tomadas por el SAG, para
reclamar las indemnizaciones sufridas por los daos causados con ocasin de ellas.
En el caso de este artculo vemos claramente la existencia de la responsabilidad
administrativa, ya que es el Fisco el que debe la indemnizacin. En consecuencia se debe
demandar de indemnizacin de perjuicios al Fisco de Chile representado por el Consejo
de Defensa del Estado.
En este mismo prrafo del D.L. nos encontramos, con el artculo 12, que a la
letra seala:
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, el o los afectados por
alguna fuente de contaminacin derivada de las actividades de empresas artesanales,
fabriles, mineras, agroindustriales e industriales, que afecten a la agricultura podrn
demandar ante el Juzgado de letras del lugar en que se encuentren e o los predios
afectados, las medidas tendientes a evitar la fuente contaminante, como asimismo la
correspondiente indemnizacin de perjuicios.
Cuando la contaminacin afectare en forma grave a la agricultura de una zona
o regin, el juez de la causa pondr los antecedentes del proceso en conocimiento del
Ministro de Agricultura para los efectos de lo dispuesto en el artculo anterior.
El citado artculo se remite en varios de sus pasajes al artculo 11, que se refiere a
la actividad desarrollada por la industria en general, que debe ser realizada evitando la
contaminacin.
En el artculo 12 se consagra un tipo de responsabilidad civil, la que debe ser
perseguida ante los tribunales ordinarios de justicia que sean competentes segn la
ubicacin del predio o lugar afectado. En este caso se reclama por el posible dao que
podra causar la contaminacin derivada de las actividades que se mencionan en el
artculo 12 inciso 1.
Se mencionan elementos constitutivos de responsabilidad, tales como el dao y la
indemnizacin de perjuicios, producidos por ese dao.
Se podra hablar de este artculo como una medida de precaucin, preventiva de la
contaminacin, entregndose las herramientas necesarias para hacer efectiva la
responsabilidad por contaminacin.
En el inciso segundo del artculo 12 se hace mencin al mismo dao, pero cuando
este es de tal magnitud que abarca ms de una regin en cuyo caso se debe informar, por
el juez de la causa, al Ministro de Agricultura y ser este el encargado de tomar las
medidas necesaria tendientes a solucionar el problema causado por la contaminacin.
Existen otras normas en este D.L. que se refieren a la responsabilidad, pero no, la
hacen directamente al objeto de nuestro trabajo, esto es la responsabilidad por dao
ambiental.
4.10.- Decreto Supremo de Minera N 87:
Este Decreto fue publicado en el Diario Oficial el da 9 de marzo de 1985, con el
se aprueba el Reglamento de proteccin fsica de las instalaciones y de los materiales
nucleares.
Este Reglamento contiene un captulo que se refiere a la responsabilidad, no se
refiere a la responsabilidad por dao ambiental especficamente, pero como sabemos,
237

todo accidente causado por material nuclear y del cual derive un dao, repercute en el
medio ambiente, de ah la importancia de este D.S.
En efecto, el artculo 27 ubicado en el Captulo IX titulado De la
Responsabilidad, dispone lo siguiente:
El explotador de una instalacin nuclear es el responsable de la integridad y
seguridad de los materiales nucleares en uso, almacenados o en movimiento dentro de
ellos y debe poder demostrar en todo momento, ante la Comisin, que la autorizacin
de sistema de proteccin fsica de la instalacin que le ha sido otorgada, y con la
reglamentacin vigente.
En este artculo se establece una responsabilidad en el manejo de la energa
nuclear, responsabilidad que recae en el explotador de ella. Esta responsabilidad se hace
efectiva si el explotador no cumple con los requisitos establecidos en la reglamentacin
vigente.
Hay, en este artculo, una especie de inversin del peso de la prueba, puesto que el
explotador debe demostrar, en todo momento, ante la Comisin Chilena de Energa
Nuclear, que cumple con la reglamentacin vigente sobre esta materia y con los
requisitos exigidos por la propia Comisin.
Por ltimo a modo de concluir la investigacin relacionada con la
problemtica de la responsabilidad por dao ambiental, estamos en situacin de sealar
que existe numerosa jurisprudencia relacionada de alguna manera con estos temas, a
modo de ejemplo, mencionaremos algunos casos jurisprudenciales, los cuales se podrn
consultar en un anexo de este trabajo.
Un fallo de fecha 07 de agosto de 1984, Recurso De Casacin en el Fondo, se
refiere, entre otras cosas al principio de responsabilidad del Estado, reconocida en la
Carta Fundamental, cuando la propia ley o las autoridades o sus rganos administrativos
transgreden y lesionan las garantas constitucionales que ella instituye.
Variada es la jurisprudencia en materia de Recursos de Proteccin, en este sentido
podemos mencionar los recursos de proteccin de fecha 21 de noviembre de 1984, el que
se refiere a las distintas clases de deterioro del medio ambiente, el de fecha 31 de enero
de 1986, que, refirindose a actos arbitrarios e ilegales imputable a autoridades o
personas, entre los que est el acto del funcionario que vierte basuras sin contar con las
autorizaciones que requiere la ley.
Tambin podemos mencionar el Recurso de proteccin de fecha 17 de noviembre
de 1988, o el de fecha 17 de julio de 1990, en el cual se deja constancia de un acto
antijurdico atribuible a un hombre, por el cual se altera la pureza del ambiente.
En esta materia como mencionramos precedentemente, hay numerosa y variada
jurisprudencia, por lo cual, hemos incluido un anexo que contempla a modo ejemplar,
diversos casos de la jurisprudencia de nuestros tribunales en esta materia, por ello,
recomendamos al lector remitirse a l, en la medida que exista un inters en el anlisis
jurisprudencial del tema.

238

CONCLUSIN
Al finalizar el presente trabajo, es nuestro deber sealar, en
primer trmino, que el Derecho Ambiental, como todo derecho de
reciente desarrollo, surge gracias a una creciente conciencia de
que nuestro planeta est en peligro, ya sea por el continuo
aumento de la poblacin humana, por una tecnologa creciente, o
por una actividad desordenada de la humanidad.
El hombre, por su propia naturaleza, siempre est en
relacin con el ambiente desde sus ms remotos orgenes,
interviniendo en l para satisfacer sus necesidades ms bsicas
como son la alimentacin, el vestuario y la vivienda. Debido a
esto, surgen las primeras modificaciones al entorno, las que en un
primer tiempo no fueron agresivas, debido, entre otros factores, a
la baja densidad poblacional. Hoy en da, en cambio, como
consecuencia de a la explosin demogrfica estas alteraciones han
sido mayores y ms devastadoras. Basta con sealar que tan solo
hace cien aos atrs, el impacto de la actividad humana en el
ambiente era insignificante en trminos globales. Esto ya no es
efectivo, puesto que la poblacin mundial contina despilfarrando
sus recursos naturales, contaminando su atmsfera y agotando su
capacidad para absorber desechos.
Por lo anterior, creemos que es necesario complementar el
desarrollo econmico de los pases, especialmente de los pases de
Latinoamrica,
con un aprovechamiento equilibrado de los
recursos naturales, de tal modo que sea posible implementar
polticas, utilizar instrumentos de gestin, crear normas, etc. que
en conjunto lleven a obtener la denominada sustentabilidad del
desarrollo.
Si pretendemos que nuestro planeta sea habitable para las
generaciones futuras es necesario crear la conciencia de que en el
Derecho Ambiental debe predominar el inters colectivo en la
preservacin de los recursos naturales, desarrollando una
conciencia ecolgica mnima en todos los estamentos de nuestra
sociedad,
llmense
rganos
estatales,
organizaciones
no
gubernamentales, grupos empresariales, etc.
Por ello se debe dotar a todos los organismos que tiene
ingerencia en la preservacin del medio ambiente de mejores
atribuciones para cumplir con su cometido logrando con ello ms
eficacia en su gestin.
El D erecho Amb ienta l, de recient e data, s e caracter iza, como
lo sealramos en nuestro anlisis, por la dispersin de sus
normas, puesto que ellas se encuentran en diversos cuerpos
legales de distinta naturaleza. Por ello es posible encontrarlas
contenidas
en
legislacin
especfica
referida
al
tema
239

medioambiental, as como tambin en disposiciones que se

refieren a l de una manera tangencial, como es el caso del
Cdigo Penal, por ejemplo. Por lo anterior creemos que es
necesario e indispensable, la unificacin y sistematizacin de la
legislacin referente al tema, ya sea a travs de una ley marco,
como la que existe actualmente en nuestro pas, pero que tenga
mayores y mejores mecanismos de control y de prevencin de los
daos que se pueden causar al medio ambiente, o bien, a travs de
un Cdigo Amb ient al que comprenda las conductas generales que
deben adoptar los individuos, sin desechar la idea de que puede
contener diversos tipos penales que sancionen las transgresiones
a la normativa ambiental.
Cabe sealar, tambin, que existe una interdependencia de
diferentes sectores del ambiente, es as como la contaminacin del
ocano afecta a la costa o la contaminacin atmosfrica afecta a la
t i e r r a o p o n e e n p e l i g r o b o s q u e s , e t c . To d a s e s t a s i n t e r r e l a c i o n e s
tiene
consecuencias
internacionales
expresadas
en
varios
instrumentos como convenciones, tratados, acuerdos, protocolos y
convenios.
Por otra parte, los factores econmicos juegan un rol
adicional en los esfuerzos de internacionalizar la proteccin del
ambiente. Un Estado que toma medidas para proteger el ambiente
debe tener en cuenta los costos que debe soportar su economa.
Sin embargo, a largo plazo las inversiones hechas para prevenir la
contaminacin y la eliminacin de contaminantes se compensan,
porque es extremadamente costoso reparar el dao ambiental
causado a los recursos naturales deteriorados. Sin embargo, es en
el corto plazo que los Estados deben absorber los costos de
proteccin del ambiente, sea que estos estn absorbidos por los
productores o consumidores o que sean pagados directamente por
las autoridades pblicas, al final la economa nacional siente las
consecuencias, ya que estos costos se reflejan en los precios de
exportacin de los productos nacionales. Por lo tanto, el Estado
que protege su ambiente corre el riesgo de ser penalizado en el
mercado internacional al ser colocado en desventaja competitiva.
Estas distorsiones se perciben especialmente en un sistema basado
en el libre comercio. Es por ello que creemos necesario que los
diferentes acuerdos, tratados, convenciones y convenios deben
privilegiar la proteccin del medio ambiente compatibilizndolo
con el aspecto econmico, sin que ello implique un alza en los
precios de produccin, buscando incluso mecanismos de subsidio
para incentivar tecnologas ms limpias.
Vem o s c o m o n e c e s a r i o , a d e m s , q u e e l D e r e c h o A m b i e n t a l
conserve su carcter de multidisciplinario, ya que este enfoque es
necesario en la mayora de las ciencias, donde el progreso
solamente puede darse despus de la adquisicin y revisin de
datos esenciales provenientes de otras especialidades
u otros
240

campos. Esto es verdad, particularmente en materias ambientales,

debido, precisamente, a la complejidad del tema. La legislacin y
la creacin de instituciones, que son las tareas fundamentales del
Derecho, requieren el conocimiento de datos que pueden ser
proporcionados nicamente por cientistas que representan varias
disciplinas, entre ellas el Derecho, las decisiones, empero, se
tomarn finalmente en el terreno poltico, pero sin conocer los
elementos del problema desde un punto de vista ecolgico, sin
colocarlo en su contexto econmico y social y sin llamar a los
abogados a formular normas y medios para ser utilizados por la
autoridad pblica, no es posible tomar una decisin adecuada.
S i bien una de las caracter s ticas del D erecho Ambi ental es
la prevencin, ello no obsta que se haga necesaria la existencia de
normas de carcter represivo, tendientes a reprimir y sancionar
conductas atentatorias al medio ambiente ocasionadas en los
diversos procesos productivos, como en las conductas de los
diversos agentes que actan en la sociedad.
Siguiendo con la idea del actuar represivo surge el problema
de la responsabilidad, ya que esta nace como una posible solucin
al actuar daoso que tenga incidencia en el medio ambiente.
As en lo que respecta a la responsabilidad por dao
ambiental, podemos sealar que el Derecho Civil en lo que se
refiere a temas ambientales, est atrasado, ya que las regulaciones
ambientales se han desarrollado en otras reas del Derecho,
es pecial me nte en el D erecho Admin is trativo y Econmico. Es as
como nos encontramos con normas en materia de responsabilidad
ambiental referidas a temas de proteccin agrcola, tambin en
materia martima, donde ha existido un gran desarrollo,
especialmente en el campo internacional con la adopcin de
numerosos convenios que han tenido gran acogida entre los
diversos pases, incluido el nuestro.
Nos encontramos con que una de las formas de reparar los
daos al medio ambiente es por la va del Derecho Civil, pero ella
no es la nica, ni siquiera esta va ha nacido con ese fin, lo que
sucede es que se ha adaptado la norma de Derecho Civil para
aplicarla a aspectos ambientales, no siempre con buenos
resultados.
En materia civil la responsabilidad no se agota con la
responsabilidad de tipo extracontractual, por el contrario, nos
encontramos con que cada vez hay ms contratos con clusulas
agravantes de responsabilidad en funcin de la proteccin del
medio ambiente. Ello es importante por cuanto conlleva a
introducir conceptos de responsabilidad civil, lo que en definitiva
es muy bueno ya que el problema del dao es distinto en materia
ambiental puesto que son daos que, en muchas ocasiones, no se
manifiestan de inmediato. Por ello creemos que es un buen
mecanismo para solucionar en parte el dao al medio ambiente, la
241

adopcin de todo un sistema de seguros, el cual existe ya en

nuestra legislacin. Con ellos se puede reparar en parte el dao
causado por accidentes que incidan de manera negativa en el
medio ambiente.
De nuestro anlisis se desprende que otro problema es el de
la imputabilidad, puesto que es ste el que define el sistema de
responsabilidad que se va a usar, el cual podr ser, como lo
viramos en su oportunidad, subjetiva, objetiva, de presunciones,
de seguros, etc. Nuestra legislacin al respecto, adopta un sistema
de responsabilidad subjetiva o a base de culpa, son pocos los
casos
en
nuestra
legislacin
en
que
encontramos
la
responsabilidad objetiva (Ley de Seguridad Nuclear, Ley de
Navegacin), creemos que la Ley de Bases Generales del Medio
Ambiente debi estar acorde con la tendencia de los pases
desarrollados en materia de responsabilidad por dao al ambiente,
creemos que el legislador de la mencionada ley se equivoc al
establecer un sistema de responsabilidad subjetiva, adems
incurri en otro error al tratar de aplicar, en forma subsidiaria, el
Cdigo Civil puesto que se trata de normas que no estn
concebidas para estos temas. Creemos que la Ley N 19.300, en
este sentido naci con concepciones atrasadas, no acordes con la
realidad actual, puesto que la tendencia mundial, que si bien est
dividida al respecto, es mayoritaria en el sentido de concebir una
responsabilidad objetiva para regular el dao ambiental, de
manera de hacer efectivas las indemnizaciones a que den lugar los
perjuicios causados al medio ambiente.
Al establecer un sistema de responsabilidad objetiva, sera
ms fcil acreditar la culpa, se tendra ms cuidado en infringir la
norma porque se sabra con mayor certeza que va a existir una
c o n d e n a p a r a e l i n f r a c t o r y, p o r e n d e , s e v a a i n c o r p o r a r e s e
concepto dentro del actuar productivo y en las decisiones que se
tengan que tomar, por lo que la actuacin del posible
contaminador va a modificarse, adems, se incentivara el uso de
tecnologas ms limpias y seguras para el medio ambiente.
En materia de responsabilidad pudimos darnos cuenta de la
dispersin normativa que se presenta, especialmente en este tema,
puesto que existen numerosas leyes que se refieren a ella, ya sea
directa o indirectamente. Incluso notamos que la legislacin no es
uniforme al tratar esta materia, debido a la misma dispersin. No
hay
coherencia
legislativa:
en
algunos
casos
existe
responsabilidad objetiva y en otros subjetiva, considerndose
incluso la posibilidad de contratar seguros de responsabilidad. De
nuestro estudio podemos concluir que es, precisamente, este
ltimo recurso, el de los seguros, una buena solucin para poder,
cubrir los daos al medio ambiente, y poder as reparar e
indemnizar a los afectados.
242

Para finalizar, modestamente estimamos que es necesario que

en las distintas Facultades de Derecho se contemple, en los planes
de es tudio, una ctedra de D erecho Amb ienta l, en la cual s e cree
conciencia jurdica, que proporcione las bases conceptuales para
que los abogados y futuros legisladores, entiendan de los
problemas jurdico ambientales y sean capaces de poner en
vigencia toda una ms completa normativa tendiente a garantizar
la debida proteccin del medio ambiente.

243

ANEXO
DE
JURISPRUDENCIA

244

NDICE DEL ANEX O

Pg.

Juicio Ordinario (Recurso de Casacin, Forma

y Fondo). Corte Suprema, 29.12.76. .............
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Val p a r a s o , 3 . 0 9 . 8 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Juicio Ordinario (Recurso de Casacin en el
Fondo). Corte de Apelaciones de Santiago, 7.08.84
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Santiago, 21.11.84. ......................................
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Arica, 28.06.85. ..........................................
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Santiago, 8.10.85. .......................................
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Santiago, 30.01.86. .....................................
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Santiago, 26.10.87. .....................................
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Copiap, 23.06.88. .....................................
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Antofagasta, 17.11.88. ................................
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Santiago, 18.01.90. ....................................
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Concepcin, 17.07.90. ................................
Recurso de Proteccin. Corte Suprema 14.07.92.
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Temuco, 30.08.93. ......................................
Recurso de Proteccin. Corte de Apelaciones de
Santiago, 05.04.94. ....................................

453
459
468
479
483
490
493
503
511
535
559
562
569
575
578

245

JUICIO ORDINARIO
(Recurso de Casacin, Forma y Fondo)
CORTE SUPREMA, 29.12.76 (446)
Vistos:
En el expediente N 59.510, los seores Rolando Raby Lammerman y Luis Pavn
Cerda, demandaron en juicio ordinario ante el Primer Juzgado Civil de Mayor Cuanta de
Santiago, a la Sociedad Qumica Hoecht Chile Ltda., solicitando sea condenada a
pagarles una indemnizacin de perjuicios conforme a los artculos 2314, 2315 y 2320 del
Cdigo Civil en relacin con el artculo 1437 del mismo, por haber cometido sta un
cuasidelito civil que les produjo los daos que en dicha demanda se mencionan. Segn
los actores, este cuasidelito consisti en haber omitido en las etiquetas de venta del
fungicida Brassicol, que expende esa empresa, las instrucciones necesarias para su
aplicacin en los viveros de plantas de pino, al ser empleado en suelos arenosos para
controlar el hongo hinoctonia solani, resultando fitotxico para las semillas de pino en
esa clase de terrenos; y, agregan, que tal omisin les produjo los perjuicios consiguientes
por no haber podido cumplir los contratos de venta de pinos Programados anualmente en
favor de la Compaa de Papeles y Cartones, por lo que sta, adems, los margin de su
calidad de contratistas en este negocio; dicen en seguida que esta omisin ya fue
sancionada administrativamente con multa, por lo que estara probada la culpabilidad de
la demandada.
La sociedad referida contesta la demanda solicitando su rechazo porque la
condena administrativa no significa pronunciamiento alguno sobre responsabilidad
cuasidelictual; que nada se dice en la demanda sobre cul sera la relacin de causalidad
entre la conducta culpable y el resultado; que es imposible detallar en las etiquetas de
envase de un pesticida todos los posibles riesgos de su aplicacin, por lo cual los
interesados debieron consultar previamente al servicio tcnico fitosanitario de la propia
sociedad demandada, por todo lo cual rechaza la existencia de culpabilidad y, por ltimo,
opone la excepcin de prescripcin de cualquiera responsabilidad civil conforme al
artculo 14 de la ley N 15.703 modificado por el art. 3 del decreto con fuerza de ley N
15, deAgricultura, de 1968 que dice que las acciones para reclamar de los daos y
perjuicios causados por la aplicacin de pesticidas prescribirn en seis meses contados
desde la fecha en que se produjeron; y como en su concepto, los daos que se demandan
se produjeron o manifestaron en agosto de 1970 y que la demanda fue presentada en
mayo de 1973, el plazo se cumpli en exceso.
Con fecha 27 de enero de 1976 y a fs. 111, se dict sentencia, por la cual se acoge
la demanda, regulndose el monto de los perjuicios que la demandada debe pagar a los
actores.

446

Revista Fallos del Mes. Ao 1976. N 217. Pg. 313.

246

Apelada esta sentencia por la sociedad demandada, y adheridos los actores al

recurso para que se sustituya como medida de clculo de sueldo vital planteado en la
demanda por el ingreso mnimo, una de las Salas de la Corte de Apelaciones de Santiago,
mediante fallo de 7 de junio ltimo, la confirm con declaracin de que se establece en
forma ms explcita el monto de la indemnizacin fijada en favor de cada uno de los
demandantes.
En contra de esta sentencia, la parte demandada anunci los recursos de casacin
en la forma y en el fondo.
Al formalizar el primero, lo funda en dos causales: la del artculo 768 N 4 del
Cd. de Proc. Civil, o sea, la de contener el vicio de ultra petita que se manifestara por
haberla extendido a puntos no sometidos a la decisin del tribunal y en la causal 5 del
mismo artculo al no habrsela extendido en la forma dispuesta por la ley en atencin a
que carece de las consideraciones necesarias para apreciar hechos fundamentales que
sirven de base a la excepcin de prescripcin, causal que se relaciona con el artculo, 170
del mismo cuerpo de leyes y con los nmeros 5 y 6 del auto acordado de 1920.
El recurso de casacin en el fondo propone como infringidos preceptos que divide
en tres grupos, cuyo anlisis se desarrolla en las consideraciones que se contienen en el
prrafo destinado a este recurso.
Teniendo presente:
En cuanto al recurso de casacin en la forma:
1) Que el primer capitulo de la casacin formal, esto es, la ultra petita, se hace
consistir en el hecho de que la sentencia se extendi a autos no sometidos a la
decisin del tribunal, incurrindose as en este motivo de nulidad
contemplado en el artculo 768 N 4 del Cd. de Proc. Civil. Sostiene que en
la demanda slo se ha pedido la regulacin de los daos y no la determinacin
de la culpa o responsabilidad cuasidelictual de la demandada, en la creencia
de parte de los actores de que este hecho habra quedado establecido mediante
la resolucin administrativa de la Intendencia de Bo-Bo, que aplic una
multa a dicha sociedad por no contener las etiquetas del fungicida 'Brassicol'
las prevenciones e instrucciones debidas para su aplicacin, basndose en las
normas de la ley N 16.640; que, en cambio, en el considerando 2 de la
sentencia de primer grado reproducido por el de segundo y en el 4 del
Tribunal de Alzada, se resolvi que los demandantes pidieron en su libelo la
reparacin de los perjuicios derivados de la aplicacin del fungicida en
viveros y plantaciones de pinos de su propiedad, por lo cual, de este modo, los
sentenciadores suplieron la demanda, asignndole fundamentos de que
careca;
2) Que para establecer si ha concurrido el vicio que se atribuye al fallo en este
captulo, debe examinarse primeramente el texto de la demanda en cuanto a la
cosa pedida y su causa o fundamento. Sobre este particular, la demanda
247

solicita que se condene a la demandada a pagar a don Rolando Raby L. el

valor correspondiente a 7.980.000 plantas de pino etc.; y a don Luis Pavn
C., el valor de etc., por dao directo, indirecto o lucro cesante, el
fundamento de estas peticiones aparece en el ltimo apartado del libelo
correspondiente al cuerpo de la demanda, al decir: De acuerdo con el art.
1437 del Cdigo Civil, Qumica Hoechst Chile Ltda., est obligado a pagar
una indemnizacin por haber cometido el cuasidelito civil de que da cuenta la
sentencia de la Intendencia de Bo-Bo. Los elementos de la responsabilidad
delictual o cuasidelictual, son los siguientes: el dao, la culpa o dolo; relacin
de causalidad entre el dolo o culpa y el dao y capacidad delictual, luego cita
los artculos 2314, 2315 y 2320 del mismo cuerpo de leyes.
Se colige de lo que se acaba de anotar, que los actores solicitan en este juicio
ordinario que se declare que el demandado debe pagarle por concepto de
indemnizacin de perjuicios, sumas de dinero que divide en diversos rubros y
que el fundamento jurdico invocado no se otro que la existencia de un
cuasidelito civil con resultado de los daos cuya indemnizacin persiguen,
fuente de obligacin que se encuadra, a criterio de los demandantes, dentro
de los preceptos del Cdigo Civil en que se apoyan, agregando que en el
evento propuesto, se dan todos los elementos de derecho que se han transcrito
para responsabilizar a la parte demandada, entre los cuales destacan la
relacin de causalidad entre el hecho y su resultado y la capacidad del sujeto.
La sentencia, por su parte, resolvi precisamente la materia planteada, en
cuanto se pronunci sobre la existencia del cuasidelito, el dao y la
responsabilidad que le ha cabido al demandado. Si bien es cierto que los
actores manifestaron que no haba necesidad de probar el cuasidelito por
haberse ya establecido mediante la sentencia o resolucin administrativa del
Intendente de Bo-Bo, no lo es menos que tal afirmacin no es eficiente para
hacer variar lo dicho sobre la naturaleza de la accin deducida y su
fundamento, por cuanto se refiere a una materia distinta, cual es, la forma de
tener por probado el cuasidelito, vale decir, se ha dirigido simplemente a
procurar que aparezca de relieve una prueba que estima irrefutable como lo
sera en su opinin el documento en que consta lo que denomina sentencia
ejecutoriada de una autoridad administrativa.
No cabe, pues, alteracin ni complementacin de lo pedido ni de sus
fundamentos y, por ende, no cabe adoptar esta causal de ultrapetita como
base de este primer captulo de la casacin de forma;
3) Que el segundo vicio que el recurso imputa a la sentencia es el previsto en la
causal del N 5 del artculo 768 del Cd. de Proc. Civil, o sea, no haberse
extendido en la forma dispuesta por la ley al faltarle las consideraciones de
hecho que ordena el artculo 170 N 4 del mismo de cuerpo de leyes y los
nmeros 5 y 6 del auto acordado, de 30 de septiembre de 1920. Sostiene al
respecto, que sobre la excepcin de prescripcin, deba considerarse un hecho
fundamental para el efecto de computar el plazo, cual era, que el cultivo de
los viveros de pinos es anual y que el resultado de ese cultivo no puede
248

conocerse hasta el ao siguiente, pudindose, por lo tanto, evaluar los

pretendidos daos pasado ese plazo, todo lo cual aparece del informe pericial
de fojas 78, ordenado precisamente para establecer ese hecho;
1) Que el fundamento esgrimido para atribuir al fallo el vicio recin apuntado,
no es aceptable por cuanto en su fundamento 3 los sentenciadores analizan
extensamente la prueba que, a su juicio, debe considerarse para computar el
plazo de seis meses de prescripcin que la ley contempla para reclamar de
esta clase de daos; y, por su parte, en el motivo 11, los jueces desestiman el
informe pericial de fojas 78 como elemento probatorio en esta causa por las
razones que ah mismo se consignan, de todo lo cual se sigue que con ello
aparece desvirtuada la base de esta causal que era precisamente la falta de
anlisis de esa pericia con la cual se pretenda probar el referido aserto en que
habra de basarse, en opinin del recurrente, el cmputo del plazo de
prescripcin;
5) Que por todo lo anteriormente expuesto, procede el rechazo del recurso de
casacin formal por las causases de que se ha valido el reclamante;
En cuanto al recurso de casacin en el fondo:
6)

Que en el primer grupo de preceptos que se suponen quebrantados en este

recurso, figuran los artculos 1708 y 1709 del Cdigo Civil. Se sostiene en el
escrito de formalizacin que la sentencia dio por establecido, nicamente por
medio de testigos, que los demandantes haban celebrado sendos contratos
con la Compaa Manufacturera de Papeles y Cartones relativos al suministro
de plntulas de pino que los actores deban cumplir para con esa industria,
circunstancia que les sirve para cobrar determinados valores por concepto de
perjuicios a ttulo de lucro cesante; que, en esta forma, se habran infringido
esos preceptos que justamente impiden la prueba testimonial para acreditar la
existencia de actos o contratos que contengan la entrega o promesa de cosas
que valgan ms de veinte centsimos de escudo;

7) Que el considerando 81 de la sentencia impugnada se refiere a la materia que

el recurso representa, en la oracin final que se inserta despus de un punto
seguido, y all da por probado, mediante los dichos de cuatro testigos, que los
actores dejaron de percibir determinados ingresos durante el ao 1972 por no
haber podido cumplir con los suministros de plntulas a la Compaa
Manufacturera antes indicada, de la cual aqullos eran contratistas, y que
sta, por tal motivo, les cancel esta calidad;
8) Que si bien es cierto que los textos legales citados por el recurrente en este
prrafo limitan la prueba testimonial del modo como lo ha recordado en su
libelo para el efecto de acreditar la existencia de estos contratos, lo efectivo
es, sin embargo, que los sentenciadores analizaron, en aquella parte del fallo,
las probanzas referentes al petitorio del lucro cesante, vale decir, al monto de
las posibles sumas que los demandantes habran dejado de percibir con
249

motivo del hecho medular invocado como fundamento de la accin, cual es,
el cuasidelito civil, y es incuestionable que un hecho de tal naturaleza puede
ser probado por una testimonial que rena los caracteres que la ley exige para
revestir la idoneidad requerida. Al extender los jueces su razonamiento
dando por cierto que los actores eran contratistas de aquella empresa, no
validaron como eficaz la prueba de testigos para acreditar la existencia de un
contrato de elevada cuanta, sino que simplemente u refirieron a los dichos de
stos en cuanto fundamentaron sus aseveraciones en el sentido de que los
valores que dejaran de percibir provenan del involuntario incumplimiento
de suministros de plntulas a que estaban obligados con la mencionada
empresa de papeles y cartones. En otros trminos, al afirmar los testigos que
las prdidas por conceptos de lucro alcanzaron a tales o cuales sumas, dieron
como razn de sus dichos, el conocimiento que tenan de los contratos de
suministros de plntulas con un tercero, y en tal eventualidad los
sentenciadores aceptaron con determinadas reservas esta prueba en el rubro
perjuicios por lucro cesante, calificando como verosmil con razn de sus
dichos, esto es, la obligacin que tenan de entregar esas especies a una
determinada empresa, todo lo cual no puede significar que la testimonial se
haya dirigido a probar contratos de los demandantes con un tercero, y, por
ende, no ha existido la trasgresin de los preceptos aludidos, debiendo
desecharse el recurso en esta parte;
9) Que en el segundo captulo, el recurso sostiene como infringido el artculo
427 del Cd. de Proc. Civil como norma reguladora de la prueba
presuncional, en cuanto dispone que deben reputarse como verdaderos los
hechos certificados en el proceso por un ministro de fe a virtud de orden de
tribunal competente, salvo prueba en contrario. El escrito de formalizacin
plantea la trasgresin propuesta afirmando que la sentencia recurrida en su
consideracin quinta tuvo por probado que los perjuicios ya cuantificados y
determinados en la demanda presentada el 24 de mayo de 1973 y notificada
el 30 de noviembre de 1973 y el 23 de enero de 1974, segn certificados de
cargo y del respectivo ministro de fe, se estaban produciendo con
posterioridad, o sea, en agosto de 1973, que en estas condiciones, los
sentenciadores no pudieron dar por probado que los perjuicios se produjeron
en esta poca, sin contradecir el mrito de los certificados aludidos en que
consta que la demanda que determinaba los daos, ya haba ingresado al
tribunal, que esta infraccin del precepto trajo consigo el rechazo de la
excepcin de prescripcin, ya que contndose el plazo de seis meses desde la
fecha que el fallo seal como la poca en que aqullos se produjeron, pudo
desestimado, cuando en realidad ese plazo transcurri entre la presentacin
material de la demanda y su primera notificacin vlida, ocurrida el 30 de
noviembre de 1973;
10) Que la sentencia criticada en la materia propuesta en este punto, ha dado por
probado el hecho de que los daos reclamados en la demanda fueron
producto de un proceso que se inici poco tiempo despus de la siembra de
las semillas de pino en septiembre de 1970, cuando se aplic el pesticida,
250

proceso que culmin en agosto de 1973 (considerando 5 del fallo de segundo

grado). Ahora bien examinando esta determinacin del tribunal reclamado y
el contenido de las certificaciones y constancias procesales a que alude el
recurso, no aparece de modo alguno que se haya desconocido el mrito de
stas, como quiera que en parte alguna se ha decidido algo contrario a ellas.
El haberse dado por hecho que los daos evolucionaron en un largo perodo
que culmin en mayo de 1973 en nada se contrapone con el hecho de que los
actores hayan presentado su demanda en mayo de 1973, o sea, antes de esa
culminacin.
Puede, naturalmente, discreparse o discutirse la teora de que los daos son
susceptibles de una evolucin y si es legalmente posible establecer su monto
en consideracin a ello, pero la va escogida mediante una pretendida
contravencin al artculo 427 del Cd. de Proc. Civil no resulta apropiada, ya
que unos y otros factores juegan en diferentes mbitos dentro del contexto
planteado o, en otros trminos, una cosa es el mrito probatorio de los hechos
certificados en el proceso por un ministro de fe referente a la presentacin y
notificacin de una demanda y otra, la eficacia de una prueba sobre
determinados daos y la forma de producirse.
Por consiguiente, no se ha producido el quebrantamiento de dicho precepto y
corresponde, por tanto, desestimar tambin este captulo de casacin de
fondo;
11) Que, finalmente, en el tercer grupo de trasgresiones propuestas, se seala el
artculo 14 de la ley N 15.703, modificado por el artculo 39 del decreto con
fuerza de ley N 15, de 1968, de Agricultura. Afirma el recurrente en su
escrito de formalizacin que la sentencia al rechazar la excepcin de
prescripcin no aplic adecuadamente o no observ la mencionada norma
jurdica que establece el plazo de prescripcin de seis meses para reclamar de
daos provenientes del uso de pesticidas, contados desde que stos se
produjeron; que en la especie consta que la demanda fue presentada el 24 de
mayo de 1973 notificndosela por primera vez a un personero de la sociedad
demandada el 30 de noviembre de ese ao; que como en la demanda se dan
por producidos y cuantificados los perjuicios, y habiendo transcurrido de
sobra dicho plazo entre el 24 de mayo y el 30 de noviembre, debi darse
aplicacin a esa norma legal acogiendo la referida prescripcin;
12) Que la sentencia cuestionada, establece en su considerando 5 como hecho
inamovible de la causa que los daos que se demandan sufrieron una
evolucin que culmin en el mes de agosto de.1973, y que como
consecuencia de ello, el plazo de prescripcin debe empezar a correr desde
esa fecha. Como no es dable a esta Corte de Casacin alterar los hechos
establecidos por los juicios del mrito, debe aceptaras que en la forma
antedicha corresponde computar el plazo de prescripcin, y por consiguiente,
sobre esa base consideraron el precepto en que se sustenta la referida
excepcin. En tales condiciones, los sentenciadores no han infringido la
251

norma de derecho invocada en el recurso y, por lo tanto, ste debe

desestimarse igualmente en este captulo.
Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en los artculos Ns. 764,
765, 766, 767 y 809 del Cd. de Proc. Civil, se declaran sin lugar los recursos de
casacin en la forma y en el fondo deducidos en contra de la sentencia de fecha 7 de
junio ltimo, escrita a fojas 137, con costas, en que se condena solidariamente a la parte
recurrente y al abogado que acept su patrocinio.
Aplcase a beneficio fiscal las sumas que han debido consignarse, con cargo a la
boleta de fojas 144.
Regstrese, etc.
Sentencia (3 Sala): 29 de diciembre de 1976. Sres.: Eduardo Ortiz, Octavio
Ramrez, Marcos Aburto (redactor), Estanislao Ziga y Julio Fabres.
Rol N 12.211. Rolando Raby con Qumica Hoecht Chile. Indemnizacin de
perjuicios.

&&&&&&

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE VALPARAISO, 3.09.81 (447)
Santiago, 28 de diciembre de 1981.
Vistos:
Se confirma la sentencia apelada de fecha tres de septiembre ltimo, escrita a
focas 305.
Se previene que el Ministro seor Meersohn concurre a la confirmatoria teniendo
nicamente en consideracin que el recurso de proteccin que se ha interpuesto est
establecido en favor de quienes se ven positivamente afectados por actos u omisiones
arbitrarios o ilegales que importen privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo
ejercicio de determinados derechos y garantas que les reconoce la Constitucin Poltica
de la Repblica; y en el presente caso, si bien los antecedentes allegados a los autos,
447

Revista Fallos del Mes. Ao 1981. N 277. Pg. 564.

252

apreciados en conciencia, demuestran que en el rea prxima a la Fundicin y Refinera

de Ventanas de la Empresa Nacional de Minera existe un problema de contaminacin
ambiental provocado por los gases de escape de dicha planta, no se ha evidenciado, sin
embargo, que a consecuencia de ello los recurrentes resulten efectivamente afectados en
su derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin y/o en su derecho de
dominio, como lo sostienen.
Regstrese y devulvanse conjuntamente con los expedientes trados a la vista.
Sentencia (2 Sala): 28 de diciembre de 1981. Sres.: E. Correa L., E. Ulloa M.,
M. Aburto O., A. Meersohn Sch., R. Rencoret D.
Rol N 15.276. Justo Terraza Torres y otros. Recurso de Proteccin. Apelacin
Civil.
RESOLUCION CONFIRMADA:
Valparaso, 3 de septiembre de 1981.
Vistos:
A fs. 56 recurren de proteccin don Justo Abel Segundo Terraza Torres, doa
Domitila Terraza Torres y don Atilio Herrera, en representacin de doa Mercedes
Terraza Torres.
Los peticionarios pretenden la proteccin del derecho a vivir en un ambiente libre
de contaminacin y del derecho de dominio, todo conforme lo indica el artculo 19 Ns. 8
y 24 y artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
Sostienen que son dueos de los predios, que individualizan en su presentacin,
todos ubicados en la comuna de Puchuncav y denominados: Campiche, El Miral,
Canchas de las Tupas, El Colo, La Lagunilla, El Altillo Sur, El Romeral y El
Altillo.
Agregan que la Planta de la. Empresa Nacional de Minera ubicada en Ventanas
est destinada a la refinacin de cobre; que fue autorizaba su construccin por permiso
del Director de Obras Municipales de Puchuncav N 47-66 de 14 de julio de 1966.
Afirman luego, que es un hecho cientficamente aceptado, que toda refinera de
cobre, que no posee filtros y una planta recuperadora de cidos, expele al aire partculas
slidas, consistentes en zinc, plomo, cobre y cido sulfrico produciendo con ello
contaminacin con el consecuente peligro para los habitantes y terrenos del sector.
Exponen que la Refinera de Ventanas no cuenta con los elementos para evitar la
contaminacin, lo que acarrea perjuicios para las personas, animales y vegetales, los
cuales analizan detalladamente.
253

Resumen su presentacin expresando que: La Empresa Nacional de Minera, al

explotar la Refinera de Cobre de Ventanas contamina grave y seamente el sector o
Valle de Puchuncav; a consecuencia de esta accin, se sigue un serio dao a la ecologa
del sector; a consecuencia de la contaminacin, se lesionan las garantas constitucionales
contenidas en el artculo N 19 N 8, esto es, El Derecho de vivir en un ambiente libre
de contaminacin y la garanta prevista en la misma disposicin numerado 24, El
Derecho de Propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporases.
Invocan como fundamentos de derecho el decreto supremo N 762, de 6 de
septiembre de 1956, 144 de 1961; decreto ley N 3.557, artculo 11 de 9 de febrero de
1981; artculo 19 N8 y 24 y artculo 20 de la Constitucin Poltica, sealando que la
conducta ilegal y arbitraria de la Empresa Nacional de Minera significa una perturbacin
a los derechos que les garantiza la Constitucin Poltica en los preceptos citados.
Concluyen que, por los fundamentos analizados, interponen Recurso de
Proteccin y solicitan que, previa peticin de informe a la Empresa Nacional de Minera,
acogerlo y restablecer el imperio del Derecho, ordenando las medidas que pongan o
aseguren el trmino de la fuente contaminante o las providencias que sojuzguen
necesarias para ello, en el menor tiempo posible, asegurando as la debida proteccin de
los afectados.
Don Luis Soto Mackenny, en su calidad de Vicepresidente Ejecutivo de la
Empresa Nacional de Minera, informando el Recurso, a fs. 178, expone:
El recurso es en derecho improcedente y en los hechos infundado
absolutamente.
Las materias planteadas en l se deben discutir ante el organismo jurisdiccional
competente; resultan improcedente para el presente recurso de proteccin, como lo es
el Efecto del Anhdrido Sulfuroso, SO2, sobre la salud"; "sobre los vegetales", "Efectos
del Cobre sobre los animales"; "prrafos que no son ms que una simple ilustracin sobre
la materia", en general, se refieren a situaciones supuestas por los recurrentes y no se
encuentran acreditadas de manera alguna en autos"; agrega que, "las aseveraciones de los
recurrentes en esta materia adolecen de graves y serios errores, que son incompletas y
que por ltimo, que se trata de situaciones no ocurridas en la zona y que no tienen
relacin alguna con la verdadera situacin del sector de Puchuncav". Acompaa, al
efecto fotografas del lugar; que no es efectivo que Enami haya reconocido determinadas
consecuencias imputables a ella producidas con motivo de una supuesta contaminacin
en el sector de Puchuncav; "Enami ha empleado la mayor diligencia y cuidado con el
propsito de minimizar los eventuales riesgos que pudiere traer consigo la operacin de
la Fundicin; claras demostraciones de esta diligencia son la elevacin de la chimenea, la
instalacin de electrofiltros, la licitacin frustrada de los gases"; afirma que los predios
de los recurrentes son improductivos por hechos o negligencia de ellos y que "no existe
ninguna relacin de causalidad entre el estado de los terrenos de quienes interpusieron el
presente recurso y los gases de la Fundicin Ventanas, elemento esencial para que pueda
254

prosperar un recurso de esta naturaleza"; que en cuanto a la afirmacin de los

peticionarios que se les ha impedido el legtimo ejercicio del dominio por el hecho de
que se ha destruido la capacidad agrcola de sus predios, es "absolutamente infundada y
debemos rechazarlas enrgicamente ya que se apartan de la realidad de los hechos", que
en lo que se refiere el derecho de vivir en un ambiente libre de contaminacin, en
conformidad a lo dispuesto en el inciso 21 del artculo 20 de la Constitucin Poltica
"Proceder tambin el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo 19, cuando el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto
arbitrado e ilegal imputable a una autoridad o persona determinada", "que en este caso,
slo procede por acciones y jams por omisiones ya que se hace" expresamente la
distincin entre el inciso 1 y el inciso 2 del artculo N 20 de la Carta Fundamental", que
ninguno de los requisitos sealados se han acreditado y probado por los recurrentes; que
"la Fundicin y Refinera Las Ventanas funciona debidamente autorizada por lo que su
actuar se ajusta plenamente a derecho y a la ley, y que en 14 aos de funcionamiento slo
existe una recomendacin del S.A.G. de la V Regin de fecha 17 de septiembre de 1980,
en el cual se propone se adopten ciertas medidas que son: a) Instalacin de Electrofiltros;
b) Construccin e instalacin de una Planta de Acido; c) instalacin de un sistema de
deteccin y registro para conocer la concentracin de SO2 y que deban implementarse
en forma paralela a la de la Planta de Acido"; detalla cronolgicamente las medidas
adoptadas para la instalacin de la Planta de Acido, siendo la ltima de ellas el acuerdo
del Directorio de Enami de 27 de marzo de 1981, para proceder a la licitacin de los
humos de la chimenea de la Fundicin y Refinera de Ventanas e igual informacin
entrega en relacin a la instalacin de los Electrofiltros, agregando que "actualmente se
trabaja intensamente en la instalacin..."; "que deben quedar instalados y funcionando
perfectamente a mediados de agosto del presente ao"; que asimismo, se procedi a
reemplazar la antigua chimenea de 130 metros de altura, por una nueva de 155 metros",
lo cual ha tenido vital importancia en el problema de los humos, operacin que tuvo un
costo aproximado de US$ 3.500.000 y que entr en funcionamiento en 1975; por las
consideraciones expuestas pide rechazar el recurso de Proteccin en todas sus partes, con
expresa condenacin en costas.
Para mejor acierto del fallo se trajeron a la vista los siguientes expedientes: a)
Recurso de Proteccin rol 29-81 caratulado Andrs da Costa Petersen y otros contra
ENAMI, y b) rol 28.364 del 1 u Juzgado de Quillota caratulado Brito Astroza y otros con
Empresa Nacional de Minera, ENAMI, juicio sumario sobre indemnizacin de
perjuicios.
Con lo relacionado y teniendo presente:
1)

Que el recurso de proteccin, creado en el artculo 2 del Acta

Constitucional N 3 de 11 de septiembre de 1976 e incorporado
posteriormente como artculo 20 de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Chile, es un medio de impugnacin, por esencia,
extraordinario que el constituyente entrega a todo aquel "que por causa de
actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o
amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas" que la propia
Carta Fundamental seala, agregando que se "podr ocurrir por s o por
255

cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva la que

adoptar de inmediato "las providencias que juzgue necesarias para
restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del
afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante
la autoridad o los tribunales correspondientes".
2)

Que los recurrentes, en su presentacin de fs. 56, solicitan de esta Corte,

"la proteccin del derecho a vivir en un ambiente libre de contaminacin y
el derecho de dominio, todo conforme lo indican el artculo 19 N 8 y 24 y
el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.

3)

Que consta del expediente trado a la vista, recurso de proteccin rol N

29-81, caratulado Da Costa Petersen y otros contra Empresa Nacional de
Minera (ENAMI) que esta materia fue conocida por esta Corte, y segn
consta de la sentencia dictada a fs. 250 del proceso aludido en ella se
declara sin lugar por improcedente el recurso de proteccin Interpuesto a
fs. 1, resolucin que, apelada por los recurrentes, fue confirmada por la
Excma. Corte Suprema a fs.:308, sustituyendo la voz "improcedente" por
la de "inadmisible" y eliminando algunos fundamentos.

4)

Que para un acertado razonamiento sobre la materia, es conveniente tener

presente el considerando 3 del fallo precedentemente aludido que se
mantuvo por la Excma. Corte Suprema y que expresa:
"Que dado el carcter excepcional del recurso de proteccin, puesto que
procede nicamente con respecto a determinadas garantas
constitucionales sin perjuicio de los dems derechos que puedan hacer
valer los recurrentes ante las autoridades y tribunales correspondientes,
cabe concluir que cuando esto ltimo ocurre con anterioridad a la
interposicin de un recurso de esta clase, cual sucede en este caso, ste
debe ser declarado improcedente, por cuanto los hechos denunciados
como arbitrarios o ilegales y atentatorios de una garanta constitucional
excepcionalmente protegida por esta va, se encuentra ya bajo el amparo
de los tribunales de justicia mediante el ejercicio de una accin tramitada
en un juicio contradictorios.

5)

Que los recurrentes no son las mismas personas que solicitaron proteccin
en el proceso rol 29-81 aludido y es menester dejar establecido que no hay
antecedentes que permitan afirmar que han sometido al conocimiento de
algn Tribunal las materias comprendidas en el recurso.

6)

Que no obstante lo anterior, debe destacarse que lo trascendente no est

cimentado exclusivamente en la circunstancia de haberse sometido al
amparo de los Tribunales de justicia los hechos denunciados como
arbitrarios o ilegales y atentatorios de una garanta constitucional, sino,
fundamentalmente, en que el Ordenamiento jurdico del Estado asegure a
la persona lesionada o amenazada en los derechos que la Constitucin o
256

las leyes le reconocen u otorgan, su derecho a accionar, como asimismo,

la forma y condiciones en que tal derecho puede ejercitarse para obtener
del rgano jurisdiccional el pronunciamiento sobre sus pretensiones, en la
sentencia que ha de dar trmino al respectivo proceso y que deber.
producir los efectos que universalmente se reconoce a dicha resolucin.
7)

Que destacando la existencia del recurso de proteccin, precisamente

consagrado en la Constitucin Poltica, en relacin con el derecho de
dominio y el derecho a vivir en un ambiente libre de contaminacin,
corresponde el rgano jurisdiccional, conociendo de los casos concretos
que le son sometidos para su resolucin, analizar los preceptos
constitucionales y legales y las circunstancias de hecho que caracterizan la
supuesta infraccin a tal normativa y decidir si los derechos que se
pretenden lesionados se encuentran protegidos por el Estatuto Jurdico
Ordinario del Estado, en cuyo caso, quien acciona deber someterse a sus
disposiciones y slo cuando carece de la proteccin legal adecuada y
eficaz, suplir tal omisin, a travs del Recurso de Proteccin.

8)

Que la no aceptacin de este principio fundamental puede significar, no

slo desvirtuar el recurso de proteccin, hacindolo perder su eficacia,
como ha acontecido con otros medios de impugnacin extraordinarios,
sino crear incertidumbre y desconcierto en quienes se vean en la
necesidad de requerir la intervencin de poder jurisdiccional y deben
abocarse a la decisin de elegir entre los procedimientos sealados en
nuestro sistema procesal o la va directa del Recurso de Proteccin ante la
Corte de Apelaciones respectiva.

9)

Que el Legislador, en la materia que motiva este recurso tambin ha

interpretado el precepto constitucional como el establecimiento de un
recurso extraordinario, toda vez que, con posterioridad a la aprobacin del
texto constitucional dict el decreto ley N 3.557 de 9 de febrero, del ao
en curso, que "Establece disposiciones sobre proteccin agrcola que en
su artculo 11 dispone: "los establecimientos industriales, fabriles, mineros
y cualquier otra entidad que manipulen Productos susceptibles de
contaminar la agricultura, debern adoptar oportunamente las medidas
tcnicas y prcticas que sean pertinentes a fin de evitar o impedir la
contaminacin".
"Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, dichas empresas
estarn obligadas a tomar las medidas tendientes a evitar o impedir la
contaminacin que fije el Presidente de la Repblica por intermedio del
Ministerio de Agricultura o del Ministerio de Salud Pblica, segn sea el
caso, el cual deber fijar un plazo prudencial para la ejecucin de las
obras".
"En casos calificados, el Presidente de la Repblica podr ordenar la
paralizacin total o parcial de las actividades y empresas artesanales,
257

industriales, fabriles y mineras que lancen al aire humos, polvos o gases,

que vacen productos y residuos en las aguas, cuando se comprobar que
con ello se perjudica la salud de los habitantes, se alteran las condiciones
Agrcola de los suelos o se causa dao a la salud, vida, integridad o
desarrollo de los vegetales o animales".
10)

Que el mismo decreto ley N 3.557 en sus artculos 12 y 13 seala la

competencia del Juez de Letras del lugar en que se encuentren el o los
predios afectadas, para el conocimiento de estas materias y agrega que,
del decreto supremo que ordene la paralizacin de actividades en los casos
sealados en los artculos 11 y 12 podr reclamarse ante la Corte de
Apelaciones dentro de cuyo territorio jurisdiccional se encuentre situado
el establecimiento afectado por la medida de paralizacin.

11)

Que en el proceso Rol N 28.364 del Primer Juzgado Civil de Quillota

caratulado Brito Astroza, Sucesin y otros con Empresa Nacional de
Minera, sobre indemnizacin de perjuicios, se ha demandado en Juicio
Sumario invocando como fundamento los mismos hechos sealados en
este recurso y se ha solicitado en el cuarto otros del escrito de demanda,
que se disponga por el Tribunal "la paralizacin de la actividad industrial
que origina la contaminacin grave y peligrosa indicada", invocando para
ello lo dispuesto en el art. 12 del decreto ley N 3.557.

12)

Que es necesario destacar que del anlisis de los antecedentes

acompaados por las partes, aparece de manifiesto la existencia de un
sinnmero de hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que
deberan ser objeto de prueba, tanto de los recurrentes como de la
Empresa Nacional de Minera, con observancia de la normativa legal
sobre la materia y en especial del principio del contradictorio, en un
procedimiento declarativo, todo lo cual permitira a un Tribunal aplicar el
derecho a los hechos legalmente establecidos.

13)

Que sobre lo expuesto precedentemente es oportuno sealar la historia

fidedigna del establecimiento de los preceptos constitucionales invocados,
que constan en las Actas de la Comisin Constituyente, la cual en la
sesin N 215 de 26 de mayo de 1976 se deja constancia de lo siguiente:
"El nmero 19, que consagra el derecho a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin, debera, a juicio del seor Ortzar, quedar
incluido, porque, por ejemplo, puede ocurrir que al lado de una vivienda
instalen una industria que est expidiendo gases permanentemente, que
sean txicos para los vecinos.
El seor Guzmn cree que no procede esta inclusin, pues l estima que
en ese caso hay otros procedimientos. Entiende que, naturalmente, todo
derecho debe tener algn procedimiento para ser resguardado y, respecto
258

de los derechos que se han dejado fuera, no piensa - para tranquilidad del
seor Silva Bascun - que no ha de haber medio ninguno de resguardo.
A su juicio, lo que ocurre es que ste, por su naturaleza propia, es un
derecho que cuesta bastante precisaran su contenido, pues el derecho a
vivir en un ambiente libre de toda contaminacin es una aspiracin que
estar ligada necesariamente a muchas circunstancias de tipo social, muy
difciles de solucionar para el Legislador.".
Ms adelante: "El seor Evans acota que en este caso alguien podra
requerir la clausura de todas las industrias que pudiesen contaminar el
ambiente". La misma persona expresa luego: "Estima que debe recordarse
que se est estableciendo un recurso de proteccin de resolucin
inmediata; que se ha pedido que la Corte de Apelaciones adopte de
inmediato las providencias que juzgue necesarias, y, en esta materia tan
eminentemente tcnica, puede la Corte de Apelaciones, - adoptar
providencias de ese carcter, en circunstancias que es probable que deban
orse informes de peritos y conocerse una serie de antecedentes de
naturaleza muy especializada. Se puede exigir que la Corte de
Apelaciones ampare de inmediato un derecho, esencialmente
controvertido, como en esta materia. Porque podra suceder que alguien
muy susceptible a los hedores y olores, sostuviera que el vecino est
lanzando gases venenosos, y ste, a su vez, demostrara que se ha limitado
a hacer uso de su legtimo derecho de pulverizar sus rboles, sus flores y
de mantener su jardn en buen estado. Podra tal persona exigir a la Corte
de Apelaciones que, en homenaje a su sensibilidad frente a determinados
aromas, le resolviera el problema de inmediato. Le parece que en esta
materia no se puede ser tan extremadamente exagerado.
El seor Ortzar (Presidente) expresa que est absolutamente convencido,
pero deseaba comprobarlo con claridad, dado que haba casos en que
pareca justificarse; sin embargo; como hay muchos otros - tal vez, la
inmensa mayora - en que, por su naturaleza, no ser posible hacerlo valer,
est de acuerdo con las observaciones formuladas.
El seor Evans estima que es conveniente que vayan quedando estas
constancias en las Actas.
El seor Ortzar (Presidente) agrega que, adems, necesariamente, habr
en el ordenamiento jurdico una serie de recursos, garantas y
procedimientos rpidos y eficaces para hacer valer esta garanta".
Posteriormente al discutirse el inciso 21 del artculo 20 de la Constitucin
que establece la procedencia del recurso "Cuando el derecho a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto arbitrario
o ilegal imputable, a una autoridad o persona determinada", en la sesin
414 de 27 de septiembre de 1978 se expresa por el seor Ortzar
(Presidente) hace presente que el seor Guzmn ha formulado indicacin
259

para suprimir el recurso de proteccin en el caso del medio ambiente,

establecido en el inciso segundo del artculo 21.
El seor Guzmn entiende que este recurso tiene efecto restringido y slo
regir para situaciones extremas, cuando existen acciones de personas que
violen determinadas normas legales y provoquen la contaminacin del
medio ambiente. Sin embargo, estima inconveniente abrir el derecho de
proteccin en esta materia". Por su parte don Ral Bertelsen expresa:
"que en lo relativo a vivir en un, medio ambiente libre de contaminacin
hay un derecho que reviste una doble caracterstica; por una parte, tiene
similitud con los llamados derechos sociales, pues se trata de una
aspiracin general de la colectividad orientada a que el Estado asegure el
derecho a vivir en un medio ambiente no contaminado; y por otro lado,
posee un carcter ms especfico referente, de manera directa, a actos de
particulares y de autoridades. Manifiesta que de este modo los ciudadanos
tienen expectativas de que el Estado dirija su accin a mejorar la calidad
del medio ambiente, y tambin un derecho exigible contra toda persona o
autoridad que por actos o hechos imputables directamente a ellos les
causen un perjuicio en su derecho". Por ltimo, en la misma sesin 414 el
seor Guzmn "hace presente que concuerda con el enfoque conceptual
del seor Bertelsen; que slo ha planteado la duda sobre la conveniencia
de hacer aplicable en esta garanta el recurso de proteccin u otros
recursos legales y que si la Comisin se inclina por el recurso de
proteccin, sera importante interpretar que los trminos "actos o hechos"
no incluyen la omisin de la autoridad, es decir, entenderlos como actos o
hechos positivos".
14)

Que de los antecedentes destacados precedentemente, se desprende que la

discusin sobre la procedencia del Recurso de Proteccin, en cuanto al
derecho de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin motiv
planteamientos diversos, algunos de los cuales vienen a reforzar los
razonamientos de esta Corte y dejan constancia de su aprobacin, pero no
conjuntamente con los dems derechos que protege, si no que fue objeto
de un inciso especial en el artculo 20, restringiendo su procedencia, slo a
los actos arbitrarios e ilegales a diferencia del inciso primero que
menciona actos u omisiones.

Por estas consideraciones y lo dispuesto en el artculo 20 de la Constitucin

Poltica de la Repblica de Chile y en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema de
29 de marzo de 1977, sobre tramitacin del Recurso de Proteccin se declara que no ha
lugar, por improcedente, al recurso de Proteccin interpuesto por don Justo Abel Terraza
Torres, doa Domitila Terraza Torres, don Atilio Herrera Arancibia, en representacin de
doa Mercedes Terraza Torres, a fs. 56.
Regstrese, notifquese y archvese en su oportunidad.
Devulvanse los expedientes trados a la vista.
260

Redaccin del Ministro don Arturo Zavala Rojas.

Fdo., Domingo Yurac, Iris Gonzlez, Arturo Zavala.

&&&&&&

JUICIO ORDINARIO
(Recurso de Casacin en el Fondo)
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, 7.08.84 (448)
Santiago, 7 de agosto de 1984.
Vistos:
Por sentencia de 13 de diciembre de 1982, se confirm el fallo de primera
instancia de 11 de diciembre de 1981, que se lee a fojas 143, que acoge las peticiones
de la demanda que aparecen redactadas en forma definitiva a fojas 33 vuelta, pero,
previamente elimin los motivos 11 y 12 de este ltimo fallo y tuvo presente adems
otras consideraciones. La demanda es entablada por los co-propietarios del predio
Gallatu y est dirigida en contra del Estado de Chile.
A fojas 176, el Fisco, representado por el Presidente del Consejo de Defensa del
Estado, dedujo recurso de casacin en el fondo en contra de dicho fallo, solicitando que
se invalide y que se dicte nueva sentencia que rechace la demanda en todas sus partes,
con costas.
El recurso sostiene que la sentencia recurrida ha infringido los incisos 1 al 5
del nmero 24 del artculo N 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica; los incisos
1 al 5 del nmero 16 del artculo 1 del decreto ley N 1.552 de 1976, Acta
Constitucional N 3; artculo 1437 del Cdigo Civil, y nmero 3 del artculo 1, nmero
1 del artculo 2, y nmero 1 del artculo 5, todos de la Convencin para la Proteccin
de la flora, la fauna y las bellezas escnicas naturales de Amrica, que se orden
cumplir como ley de la Repblica por decreto del Ministerio de Relaciones N 53, de 23
de agosto de 1967.
En seguida, el recurso explica cmo se cometieron estas infracciones y cmo
448

Revista Fallos del Mes. Ao 1984. N 309. Pg. 385.

261

influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

Considerando:
l)

Que, entre las infracciones legales que aduce el recurso, se hallara la del artculo
1437 del Cdigo Civil por cuanto se ha declarado la existencia de una obligacin
indemnizatoria sin que medie algunas de las fuentes de las que en virtud de dicha
disposicin legal puede provenir una obligacin. La ley constitucional, admite el
recurrente, es fuente de obligacin, pero como se seala en otra parte del
respectivo escrito, la considerada en el fallo como nico fundamento de la
resolucin, ha sido errneamente aplicada;

2) Que, basta la exposicin anterior para rechazar la supuesta infraccin al artculo

1437 del Cdigo mencionado puesto que finalmente se reconoce en el escrito de
casacin de fondo, que el fallo considera como fuente de la obligacin que
impone, un precepto de la Constitucin Poltica del Estado, vale decir, que l se
est a una de las fuentes admitidas por dicha disposicin, a la ley, ya que la
Constitucin Poltica es en definitiva la ley fundamental a la que deben ceirse
las dems.
Ahora bien, supuesto que la mencin del precepto constitucional base de la
sentencia fuese errneo, lo que ser analizado posteriormente, ya no se tratara de
una inobservancia del artculo 1437 sino de una infraccin de esa disposicin
constitucional errneamente considerada, error que, por lo dems, tambin ha
sido representado en el recurso;
3) Que, en la casacin se sostiene asimismo que el fallo vulnera la Convencin
Internacional acordada para la proteccin de la fauna, la flora y las bellezas
escnicas de Amrica, Convencin que para nuestro pas es ley desde 1967,
siendo por consiguiente el legislador el que acepta que se proteja absolutamente
una especie de la fauna o de la flora al declarrsela monumento natural y por
tanto inviolable, especie que en este caso fue singularizada en el decreto supremo
N 29, del ao 1976 en lo que respecta a la araucaria araucana, cuyo corte,
destruccin y explotacin prohibi absolutamente, declarndola monumento
natural, dando en esto aplicacin a la Convencin aludida, o sea, a la ley, en lo
que se refiere a esta especie.
No se trata, agrega el recurrente, de una expropiacin, que el propio fallo niega,
pero s de una limitacin legal del dominio de los propietarios de araucarias y el
inciso 21 del nmero 24 del artculo 19 de la Constitucin, que autoriza limitar el
dominio por medio de una ley, no impone la obligacin de indemnizar al
propietario;
4) Que, el fallo reconoce que la aludida Convencin es ley de la Repblica, pero no
le da el alcance de una autorizacin para limitar o privar del dominio o de sus
atributos sino slo de una proposicin a los gobiernos que la suscribieron o que se
262

adhieran a ella para que adopten algunas de las medidas de proteccin que
establece, observando al respecto la legislacin propia de cada pas (motivo 6
entre otros), y, respecto del decreto supremo N 29, estima que por su naturaleza y
dada la falta de ley autorizante, no pudo prohibir la explotacin de la araucaria
privando a sus propietarios de los atributos esenciales de su dominio ya que esto
debi ser materia de ley expropiatoria y ni siquiera pudo limitar el dominio pues
la Constitucin exige tambin que se haga por ley (fundamento 9);
5) Que, si bien en la etapa primaria, de simple Convencin Internacional, lo que se
acord en defensa de la naturaleza de los pases americanos constituye una
proposicin y recomendacin a sus gobiernos, una vez aprobada por el Congreso
y ordenada cumplir como ley de la Repblica, como sucedi en este caso, sus
disposiciones o acuerdos pasaron a formar parte de la legislacin nacional, con el
carcter de ley, de modo que es una ley la que acepta que se protejan especies de
la fauna o de la flora y an en forma absoluta, tenindolas como inviolables, si se
las declara monumento natural.
Por su parte el decreto supremo N 29 aludido, no hizo sino poner en ejecucin
dicha ley, singularizando una especie de la flora chilena, a la araucaria araucana,
como tal monumento natural y por tanto absolutamente protegida;
6) Que, es evidente, entonces, que los falladores no dieron su verdadero alcance a la
Convencin Internacional sobre Proteccin a la fauna y a la flora, que no
constituye una mera recomendacin para que los gobiernos americanos adopten
medidas de proteccin, sino que respecto de nuestro pas es una ley que autoriza
tomar tales medidas; ni tampoco se lo dieron al decreto supremo N 29 de 1976,
que no es una mera resolucin administrativa que discurre sobre materias propias
de ley, sino un decreto supremo que pone en ejecucin y que aplica esa ley sobre
Proteccin a la fauna y flora, en relacin con una especie determinada, la
araucaria araucana que, al declararla monumento natural, extiende sobre ella una
proteccin total y absoluta, aceptada por esa ley.
Empero, todo esto no tiene influencia en lo decisorio, como se ver a lo largo de
esta sentencia, aparte de que el recurso no da por vulneradas disposiciones legales
relativas a la interpretacin de la ley;
7) Que, en cuanto a la naturaleza de la prohibicin que impone el decreto supremo
N 29, no tiene, desde luego, el alcance de una expropiacin que el propio fallo
recurrido le niega, puesto que no desconoce el derecho de propiedad a los dueos
de esa especie arbrea; ni tampoco se traduce en una privacin absoluta de alguno
de los atributos esenciales del dominio, entre los que se encuentran la facultad de
gozar y de disponer libremente del objeto de la propiedad; la prohibicin de
cortar, explotar y comerciar la araucaria no impide toda forma de goce ni tampoco
toda suerte de disposicin ya que no obstaculiza, por ejemplo, la venta de los
bosques juntamente con el terreno, y por ende, se trata tan slo de una limitacin
263

del dominio que, en este caso, se basa en una autorizacin de la ley, acorde con el
inciso 2 del N 24 del artculo 19 de la Constitucin.
Pero, este precepto constitucional relativo a las limitaciones del dominio, nada
estatuye respecto de la procedencia de indemnizacin y como no la rechaza, la
sentencia que acoge la accin indemnizatoria no lo vulnera;
8)

Que, en lo que atae a la trasgresin de los incisos 1 al 5 del nmero 24 del

artculo 19 de la Constitucin y los similares preceptos del acta constitucional N
3, vigente cuando se emiti el decreto supremo prohibitorio de que se trata, cabe
consignar:
a)

que, el fallo no acude a los preceptos del acta constitucional N 3 relativos a

la propiedad, de manera que no han podido infringiese por una errnea
aplicacin como lo asevera el recurso;

b) en cuanto a la infraccin del inciso 1 del N 24 que protege el dominio o

propiedad en sus diversas especies, sobre toda clase de bienes corporales o
incorporases, el fallo se inspira precisamente en ese principio para dar
proteccin a los actores en sus pretensiones, como propietarios de bosques de
araucaria; as es que no se divisa cmo pudo ser trasgredido;
c)

que en lo que toca a la infraccin del inciso 2 del nmero 24 en anlisis se

ha reconocido en el fundamento anterior que el alcance de la prohibicin de
explotar la araucaria es el de una limitacin al dominio de sus propietarios,
pero se ha adelantado que, a pesar de aceptarse que en este caso la ley
autoriz imponer tal limitacin, ello no excluye la posibilidad de que d lugar
a una accin indemnizatoria; y

d) que, en lo que se refiere a los dems preceptos del N 24 referidos en el

recurso, es decir a los incisos 3, 4 y 5, es cierto que no pudieron
considerarse, como lo hace el fallo, para subsumir en ellos la accin de
indemnizacin de perjuicios a que se condena al Estado ya que estas
disposiciones establecen la obligacin de indemnizar en el caso de
expropiacin, situacin que, se ha demostrado, no ocurre, como lo reconoce
el propio fallo; pero este defecto de encuadramiento de la accin
indemnizatoria, no significa que ella no sea justa y que est hurfana de toda
base jurdica que permita acogerla;
9) Que, en efecto, la procedencia de la accin de cobro de perjuicios tiene como
sustento en este caso a la equidad y la justicia atendido los hechos que asienta el
fallo impugnado, en el supuesto de que no haya ley concreta que resuelva el
conflicto suscitado. Pero desde ya se puede adelantar tambin que existen
numerosas disposiciones constitucionales que imponen la responsabilidad del
Estado cuando se desconozca por las autoridades o la administracin o incluso
por el propio legislador las garantas constitucionales y los derechos
264

fundamentales que ella asegura, entre los que se encuentra el derecho de

propiedad en sus diversas especies.
Por consiguiente, la invalidacin del fallo por los defectos de derecho anotados en
los motivos anteriores obligara al Tribunal de Casacin a emitir uno nuevo que
igualmente diere acogida a la demanda, con lo que resulta que tales vicios carecen
de influencia en lo dispositivo;
10) Que, para demostrar que es justa y equitativa la accin de cobro de perjuicios es
necesario consignar en sntesis los hechos - algunos de ndole jurdico -, que la
sentencia asienta, hechos que por lo dems, no se hallan rebatidos en el recurso:
a)

La comunidad demandante ha acreditado ser duea del predio Gallatu

ubicado en la comuna de Lonquimay (fundamento 4 del fallo de primera
instancia que el de segunda hizo suyo);

b)

Dicho predio, enclavado en la Cordillera de los Andes, de gran

superficie, admite sin embargo como nica explotacin econmica factible,
la explotacin forestal y dentro de ella, casi en forma exclusiva, la de la
especie denominada pehun o araucaria araucana (consideraciones 7 y 9 de
la sentencia de primer grado y 1, 2, 3 y 4 de la de segunda instancia);

c)

Esta especie cubre una extensin de 1.800 hectreas del predio Gallatu
siendo susceptible de producir 4.706.000 pulgadas de madera en un lapso de
30 aos (motivo 9 del fallo de primera instancia y 4 del de segunda, en la
que se aceptan las conclusiones del perito);

d) Se haba desarrollado en el predio Gallatu una costosa infraestructura

(caminos, aserraderos), organizacin, con la finalidad de explotar los bosques
de araucaria y algo de coige (fundamento 9, letra g) del fallo del juez y 4
del de segunda instancia); y,
e) Desde el 16 de abril de 1976, fecha en que se public el decreto supremo N
29 y en obedecimiento a l, los propietarios demandantes paralizaron la
explotacin de los bosques de su predio Gallatu, en circunstancia de que
haban estado explotando la araucaria por ms de 10 aos, con un total de
1.200.000 pulgadas, con aprobacin de la autoridad respectiva, desarrollando
el plan prefijado;
11) Que, dada la naturaleza y entidad de los hechos que el fallo asienta y que recin se
han sintetizado, forzosamente tena que concluirse que la demanda era atendible:
la prohibicin del decreto supremo N 29 aunque loable y oportuna porque esos
bellos, nobles e histricos rboles estaban en vas de extincin y aunque basada
en la ley, redunda en graves daos para los propietarios de Gallatu que han
acatado la decisin de la autoridad, no siendo equitativo que los soporten en tan
gran medida sin que sean indemnizados por el Estado, autor de la decisin,
conforme a los principios de la equidad y justicia;
265

12) Que, la razn de equidad enunciada se refuerza grandemente si se atiende a que la

propia Constitucin Poltica junto con reconocer determinados derechos
fundamentales, entre los que se halla el derecho de dominio, los resguarda
estableciendo la responsabilidad del Estado si ellos se vulneran por acto de la
autoridad, de la administracin o por los legisladores, aludiendo en algunos
preceptos concretamente a la obligacin del Estado de pagar los perjuicios; as, el
artculo 19 N 24 de la Carta Fundamental, despus de consignar que nadie puede
ser privado de su dominio o de algunos de sus atributos esenciales sino en virtud
de una ley que autorice la expropiacin, establece el derecho de los expropiados
para cobrar al Estado los perjuicios por los daos patrimoniales causados; as, el
artculo 19 nmero 7, letra I de la Carta, dispone que una vez dictado
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a
proceso o condenado en cualquiera instancia tendr derecho a ser indemnizado
por el Estado si la Corte Suprema declara injustificadamente errneo o arbitrario
el acto de procesamiento o condena; y es particularmente interesante recordar que
a pesar de que el artculo 19 nmero 26 de la Constitucin Poltica acepta que las
garantas constitucionales puedan sufrir limitaciones durante los estados de
excepcin, el artculo 41 en su nmero 8 prescribe que las requisiciones que se
lleven a efecto en esos estados y que sean permitidas, darn lugar a
indemnizacin en conformidad a la ley, aadiendo que tambin darn derecho a
indemnizacin, las limitaciones que se impongan al derecho de propiedad cuando
importen privacin de alguno de los atributos o facultades esenciales del, dominio
y con ello se cause dao, y si ello ocurre en dichos estados de excepcin, con
tanta mayor razn, por evidente equidad, la indemnizacin ser procedente si la
limitacin al dominio es dispuesta por la ley o las autoridades en estado normal
constitucional y no de excepcin.
Entre otros, los artculos 1, 5, 7 y 38 de la Carta Fundamental ponen cortapisas
al legislador y a las autoridades respecto de las garantas constitucionales que ella
establece en favor de los individuos y si stas son sobrepasadas, claramente
prescribe la responsabilidad del Estado;
13) Que, como una sntesis, cabe consignar: a) que no incurre la sentencia impugnada
en infraccin del artculo 1437 del Cdigo Civil; b) que no tiene influencia en lo
dispositivo que ese fallo apoye su decisin en el nmero 24 del artculo 19 de la
Carta Fundamental y no en la equidad y en otras disposiciones de esa Carta que
aceptan el principio de la responsabilidad del Estado cuando la propia ley o las
autoridades o sus rganos administrativos traspasan y lesionan las garantas
constitucionales que ella instituye, principio que tiene plena cabida en este caso;
c) el alcance distinto dado a la Convencin Internacional sobre Proteccin a la
fauna y flora de los pases americanos y sus bellezas escnicas, a la que se le
reconoce el carcter de ley, no tiene trascendencia en la decisin por cuanto como
se ha demostrado, la ley puede ser tambin fuente de responsabilidad del Estado
si dispone o si permite tomar medidas que lesionen o perjudiquen las garantas o
derechos fundamentales que la Constitucin asegura; y d) el decreto supremo N
29 es vlido y propio para declarar monumento natural a la especie araucaria
266

araucana porque se basa en la ley, pero es igualmente intrascendente que la

sentencia lo niegue esa aptitud ya que ello no obsta a la responsabilidad del
Estado cuando, como sucede en la especie, se lesiona con la medida, los intereses
patrimoniales de los titulares del derecho de dominio que la Constitucin protege
y asegura.
Si se acogiere el recurso por errores en la interpretacin o aplicacin de la ley en
la calificacin del decreto supremo N 29, la sentencia de reemplazo, como se ha
consignado, al emitirse conforme a derecho, tendra que terminar por acoger la
demanda aplicando los principios de equidad y los relativos a la responsabilidad
del Estado y de ah que esos errores carezcan de influencia en lo dispositivo.
Por estas consideraciones y de conformidad, adems, con lo que disponen los
artculos 767 y 787 del Cdigo de Procedimiento Civil, se declara sin lugar el
recurso de casacin en el fondo formalizado a fojas 176 en contra de la sentencia
de 13 de diciembre de 1982, escrita a fojas 171, con costas del recurso.
Acordada contra el voto de los Ministros seores Correa y Ziga, quienes
estuvieron por acoger el recurso de casacin en el fondo por infraccin del
artculo 19 N 1 a 5 de la Constitucin Poltica, y 1437 del Cdigo Civil, invalidar
el fallo recurrido y dictar sentencia de reemplazo en virtud de las siguientes
consideraciones:
l)

Que, en el escrito de fojas 3, complementado por el de fojas 30, se demanda al

Fisco de Chile, para que se declare que debe indemnizar a la Comunidad
demandante los perjuicios sufridos por la declaracin de monumento natural de la
araucaria araucana, que existen en el fundo Gallatu, y al cual expresan tener
derecho.
La sentencia de primera instancia de 11 de diciembre de 1981, escrita a fojas 150,
resolvi textualmente: Que, se acoge toda la parte petitoria de la demanda,
redactada en forma definitiva por el actor a fojas 33 vuelta, y en esta solicitud, la
parte demandante pide "tener este escrito como el nuevo libelo que se ha de
notificar a la parte demandada, acogiendo el petitorio que a continuacin se
reproduce:
a) El pago a la demandante por la demandada de los perjuicios que se irrogaron
en virtud de los hechos que se refieren en el libelo en juicio declarativo.
b) Que, se pague la cantidad que acredite la demandante como perjuicios
irrogados a ella por la demandada en el cumplimiento incidental del fallo que
recaiga en la demanda que acoja la declaracin del derecho a ser indemnizado de
perjuicios y,
c)

Que, se paguen las costas y gastos de la causa.

267

La sentencia de primera instancia de 11 de diciembre de 1981, escrita a fojas 148,

resolvi: "Que se acoge toda la parte petitoria, redactada en forma definitiva por el
actor a fojas 33 vuelta"; sentencia que fue confirmada por la de segunda instancia
de 13 de diciembre de 1982, escrita a fojas 171, pero absolvi al apelante del pago
de costas, mas no de los gastos de la causa.
2) Que, la primera infraccin de ley que se imputa a la sentencia es haber violentado
los incisos 1 al 5 del N 24 del artculo 19 de la Constitucin Poltica del Estado,
porque la indemnizacin de perjuicios que ellos contemplan han sido aplicados a
un caso que dichos preceptos no comprenden.
En efecto, expresa que esas disposiciones aseguran el derecho de propiedad,
entrega a la ley la determinacin de los modos de adquirida, de usar y de
disponerse ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social;
exigen ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad
pblica o de inters nacional calificada por el legislador, para que se pueda privar
de la propiedad del bien sobre que recae o de algunos de los atributos o facultades
esenciales del dominio, dan la oportunidad para reclamar de la legalidad del acto
expropiatorio; dan al expropiatorio el derecho a indemnizacin por el dao
efectivamente causado y regulan la forma en que se determinar la indemnizacin a
que tiene derecho el expropiado.
La indemnizacin aludida, contina, se contempla slo para el caso de
expropiacin, de consiguiente cualquier otro acto que pueda considerarse lesivo, no
dar derecho a indemnizacin en virtud de los citados mandatos constitucionales,
sin perjuicio que puedan dar derecho a indemnizacin basado en otros preceptos
legales, siempre que concurran los presupuestos que en ellos se exija.
Pues bien, las normas constitucionales sealadas, han sido infringidas por haberse
declarado procedente una indemnizacin por expropiacin, en una situacin en que
sta no ha existido.
3) Que, el fundamento 11 de la sentencia recurrida dice textualmente: "Que, en estas
condiciones slo cabe declarar que el decreto supremo N 29 indicado, al privar el
dominio sobre la especie vegetal denominada Araucaria Araucana (Koch)
existente en el fundo "Gallatu" de sus atributos esenciales, consistentes en gozar
y disponer de ella con el objeto de venderla, usarla, a su arbitrio, atenta contra el
derecho de propiedad garantizado en el artculo 19 N 24 de la Constitucin
Poltica. En este caso debieron expropiarse los bosques de la especie aludida,
para cumplir con la Constitucin y no habindose llevado a efecto ese acto
jurdico, la misma disposicin establece que deber indemnizarse el dao
patrimonial efectivamente causado por los tribunales ordinarios de justicia. Por
otra parte, an en el caso de considerarse que dicho decreto supremo slo limitara
o impusiera obligaciones al dominio, cabra llegar a la conclusin que, de todos
modos, dicha infraccin existira ya que no hay ley que ordene tales limitaciones
o imponga dichas obligaciones."
268

4) Que, el decreto supremo N 29 de 26 de abril de 1976, en su artculo 1 declar

Monumento Natural, de acuerdo a la definicin y al espritu de la "Convencin
para la proteccin de la flora, fauna y bellezas escnicas naturales de Amrica", "a
la especie vegetal de carcter forestal, denominada Pehun o Pino Chileno y cuyo
nombre cientfico corresponde a Araucaria Araucana (Mol) C. Koch". Esta
declaracin, agrega, afectar a cada uno de los pies o individuos de la citada
especie, cualquiera que sea su edad o estado.
Y dicha Convencin, ordenada cumplir como Ley de la Repblica por decreto
supremo N 531 de 23 de agosto de 1976, en su artculo 1 dice: "Se entendern
por Monumentos Naturales, las regiones, los objetos, las especies vivas de
animales o plantas de inters esttico o valor histrico o cientfico, a los cuales se
los da proteccin absoluta. Los monumentos naturales se crean con el fin de
conservar un objeto especfico o una especie determinada de flora o fauna
declarando una regin, un objeto o una especie aislada, monumento natural
inviolable excepto para realizar investigaciones cientficas debidamente
autorizadas, o inspecciones gubernamentales."
Pero los decretos supremos Ns. 29 y 531 no han prohibido en modo alguno la
venta de la especie arbrea, como se asevera en el fundamento 11, sino que la
calidad de monumento natural gozan de proteccin absoluta, son inviolables,
como lo dispone el precepto recin transcrito. Nada impide vender la propiedad,
pero con sus monumentos naturales.
5) Que, el N 24 del artculo 19 de la Constitucin Poltica, establece la indemnizacin
slo para el caso de expropiacin legal, sin decir nada de la indemnizacin en
casos distintos.
Pero la transcripcin literal del fundamento 11 acusa que los sentenciadores
basndose en la misma disposicin expresan: "En este caso debieron expropiarse
los bosques de la especie aludida, para cumplir con la Constitucin y no
habindose llevado a efecto este acto jurdico, la misma disposicin establece que
deber indemnizarse el dao patrimonial efectivamente causado, por los
tribunales ordinarios". Reconoce el fundamento bsico del fallo, que el artculo
19 N 24, establece la indemnizacin en el caso de expropiacin, y adems: "no
habindose llevado a efecto este acto jurdico, la misma disposicin establece que
deber indemnizarse el dao patrimonial efectivamente causado, por los
tribunales ordinario". Reconoce el fundamento bsico del fallo, que el artculo 19
N 24, establece la indemnizacin en el caso de expropiacin, y adems: "no
habindose llevado a efecto este acto jurdico, la misma disposicin establece que
deber indemnizarse el dao patrimonial efectivamente causado por los tribunales
ordinarios de justicia, afirmacin que se aparta del texto de la disposicin, porque
este concepto de indemnizacin, se refiere siempre al "expropiado" y no a otra
persona que haya recibido perjuicios por violacin de sus derechos de propiedad
y que no haya sido objeto de expropiacin.
269

6) Que, al decidirse as, el fallo ha incurrido en infraccin del artculo 19 nmero 24

inciso 1 al 5, porque ha aplicado dichos preceptos a un caso no contemplado en
ellos.
En efecto, se puede afirmar que se incurre en infraccin de ley, cuando existe
contravencin formal, errnea interpretacin y falsa aplicacin de ella.
En este caso se ha incurrido en falsa aplicacin de la ley, porque se ha aplicado a
una situacin no prevista por ella, toda vez que se han utilizado las reglas de la
expropiacin a un caso en que no existe expropiacin. Para poner de manifiesto
esta infraccin, es til traer a colacin que tambin existe falsa aplicacin de la
ley, cuando no se la aplica a un caso en que debe ser aplicada.
Se lleva a la ley adonde no debe estar, o no se la lleva donde debe estar, por lo
que produce una falsa aplicacin de la ley.
En el primer caso, se lleva la ley adonde no debe estar, porque no resuelve el
caso; y en el segundo, no se la lleva adonde debe estar, siendo que resuelve el
caso.
Por ltimo, en lo relativo a esta causal, la mencin que se hace del N 8
de artculo 41 de la Constitucin Poltica que establece: "Tambin darn derecho
a indemnizacin las limitaciones que se impongan al derecho de propiedad
cuando importen una privacin de alguno de los atributos o facultades esenciales
del dominio, y con ello se cause dao, es improcedente en el caso que se juzga,
porque la indemnizacin aludida en el precepto se refiere a perjuicios que se
causen con las medidas que se tomen en relacin a un determinado estado de
excepcin constitucional y que puede comprometer el derecho de propiedad; y no
constituye un precepto general, sino particular indemnizatorio, y que no tiene
aplicacin en este caso.
7) Que no puede aceptarse la tesis del fundamento sptimo del fallo que,
refirindose al artculo 19 de la Constitucin Poltica del Estado dice: "Pero, este
precepto constitucional relativo a las limitaciones del dominio, nada estatuye
respecto de la procedencia de la indemnizacin y como la rechaza, la sentencia
que acoge la accin indemnizatoria no la vulnera". No puede aceptarse porque si
el artculo 1437 del Cdigo Civil, seala a la ley como fuente de obligaciones,
para acudirse a ella con tal objeto es necesario sealar precisamente la ley
determinada que crea la obligacin y no pudo acudirse a la ley como pura
expresin de voluntad jurdica, que nada dice, ordena o establece sobre el
particular, para atribuirle la tolerancia de la accin indemnizatoria que no
contempla, ni considera.
Todo lo anterior demuestra que se ha hecho una falsa aplicacin del artculo 1437
del Cdigo Civil, porque se le aplica a una situacin que el precepto no
contempla, por lo que la sentencia ha incurrido, tambin en este vicio de casacin
de fondo.
270

8) Que no puede tampoco justificarse que en el recurso de casacin en el fondo, se

sostenga en el fundamento dcimo de este fallo "Que, en efecto, la procedencia de
la accin de cobro de perjuicios tiene como sustento en este caso a la equidad y la
justicia atendidos los hechos que asiente el fallo impugnado en el supuesto de que
no haya ley concreta que resuelva el conflicto suscitado." Y se agrega en el 10
"Que para demostrar que es justa y equitativa la accin de cobro de perjuicios, es
necesario consignar en sntesis los hechos...etc.".
Tal aserto no puede acogerse, porque el recurso de casacin en el fondo es un
recurso de puro derecho, pues estudia y analiza si los preceptos legales han sido o
no debidamente aplicados a los hechos establecidos en la sentencia recurrida, lo
que constituye un examen de cuestiones de derecho. Y si es un recurso de derecho,
para juzgar el caso no puede acudirse a principios de equidad y de justicia, sino a
preceptos legales violados.
As lo entendi tambin la Comisin Mixta encargada de informar el Cdigo de
Procedimiento Civil, en cuya sesin 36, don Miguel Luis Valds dijo: "La casacin
en el fondo tiene por objeto enmendar errores de derechos y uniformar la
jurisprudencia en la aplicacin de las leyes y para conseguirlo no es necesario que
el Tribunal revisor se pronuncie de nuevo sobre los hechos, cuya apreciacin
correspondo nicamente al Tribunal que dicto la sentencia materia del recurso".
Las motivaciones anteriores hacen procedente el recurso de casacin, con el objeto
de invalidar el fallo recurrido y dictar la sentencia de reemplazo que corresponda,
sin que pueda sealarse o insinuarse su contenido en la sentencia de casacin.
Redact el Ministro seor Erbetta Vaccaro, y el voto, el Ministro seor Correa.
Regstrese y devulvanse.
Sentencia (311 Sala) 7 de agosto de 1984, Sres.: 0. Ramrez M., E.
Correa.L.,0.Erbetta V., E. Ziga C., E. Urrutia M.
Rol N 16.743. Comunidad Gallatu con Fisco. Ordinario. Civil.

&&&&&&

271

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, 21.11.84 (449)
Vistos:
Doa Luzmira Bustamante Vidal vda. de Carvacho, duea de casa, domiciliada en
La Batalla N 1370, Maip, recurre de proteccin contra el Alcalde de la I.
Municipalidad de Maip y el Director de Servicios de Agua Potable y Alcantarillado de
esa comuna, por actos que la privan del derecho establecido en el artculo 19 N 8 de la
Constitucin Poltica.
Afirma que, el 10 de agosto ltimo, en su casa habitacin salieron aguas servidas
por la cmara de alcantarillado, inundando la propiedad y contaminando el ambiente, lo
que se produjo tambin en casas de otros vecinos, todo lo cual se debe a que el
alcantarillado de la "Villa Fiat Chile Limitada" -en que vive- fue conectado al de la
poblacin "Villa Endesa", con lo que excedi su capacidad.
Don Gonzalo Prez Llona, alcalde de Maip, domiciliado en 5 de Abril N 0260,
Maip, a fs. 12 expone que el rebalse de la alcantarilla en la propiedad de la recurrente
tuvo su origen en el exceso de lluvia cada ese da y la presencia de una obstruccin en
el tramo de la red de alcantarillado inmediato al inmueble de doa Luzmira; se revis la
red y se elimin la obstruccin. Agrega que la conexin entre las dos villas no es
perjudicial para "Villa Fiat" sino que la favorece, se realiz previos informes tcnicos y
estudios de los servicios correspondientes, y se orden dentro de las atribuciones que le
confiere la ley.
Don Camilo Concha Sols, Director del Servicio Municipal de Agua Potable
Alcantarillado de Maip, dice a fs. 8 que el sistema de alcantarillado de la comuna est
calculado slo para aguas servidas, y no considera el escurrimiento de aguas lluvias,
por lo que en el da en cuestin, debido a la gran cantidad de precipitaciones, rebalsaron
los colectores. Manifiesta que ante el reclamo de la seora Carvacho se limpi el
alcantarillado con chorros de agua a presin, encontrndose un gran "taco" de
materiales slidos, causante de hecho, que se despej. Aade que la conexin aludida
es slo un aliviadero entre dos cmaras de las redes de "Villa Fiat" y "Villa Endesa" y
no es justificado atribuir a ellas las inundaciones del sector, que en el caso de doa
Luzmira afectaron nicamente el exterior de la casa, pues el agua acumulada no alcanz
a entrar al interior.

449

Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo LXXXIII, Segunda Parte, seccin Quinta, Pg.

253. Este fallo fue confirmado por la Corte Suprema.

272

Para mejor resolver se agreg a fs. 20 un certificado de la Direccin de

Aeronutica Civil sobre el registro de precipitaciones de los meses de julio y agosto del
ao en curso.
Considerando:
1. Que el derecho respecto de cuyo ejercicio se reclama la proteccin pedida en
estos autos es el consagrado en el N 8 del artculo 19 de la Constitucin
Poltica del Estado, es decir, el de "vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin", y tiene su origen en el artculo 1 N18 del acta constitucional
N 3 de 1976, cuyo texto es prcticamente el mismo que actualmente rige;
2. Que se ha definido como medio ambiente "el conjunto de elementos que
forman, en la complejidad de sus relaciones, los marcos, los medios y las
condiciones de vida del hombre y de la sociedad, tal como son o tal como son
sentidas" (Comisin sobre Medio Ambiente de la Comunidad Econmica
Europea). En consecuencia, los componentes y factores que condicionan el
equilibrio de la naturaleza, constituyen un verdadero sistema que incluye a
todos los seres vivos y a los elementos en que se reproducen, existen y se
desarrollan;
3. Que la alteracin de ese sistema provoca el llamado desequilibrio ecolgico, y
afecta al hbitat natural del hombre que es uno de los seres vivos del planeta,
pero cuyo origen, naturaleza y, destino lo ponen en un plano superior tanto para
el uso como para el resguardo y proteccin del ambiente;
4. Que la defensa del medio en que se desenvuelve el hombre se traduce en
preocupacin por evitar causar perjuicio al ambiente, y a la vez, que ste no
atente contra su salud, economa y bienestar;
5. Que, de las distintas clases de deterioro del medio ambiente, slo interesan en
el presente caso aquellas provenientes de la actividad del hombre, y que pueden
revestir principalmente dos formas: "contaminacin", cuando introduce
sustancias o cualquier elemento extrao que causan un desequilibrio daino a la
flora, a la fauna o al hombre mismo, y "polucin", cuando incorpora al medio
un elemento patgeno que acarrea o favorece enfermedades que atacan a los
animales, los vegetales o a la especie humana;
6. Que en efecto, en la accin cautelar de fs. 1 se reclama que "las aguas servidas
que surgieron de la cmara de alcantarillado, ubicada en el interior de la
propiedad" ocupada por la recurrente, inundaron su casa habitacin y
"contaminando el ambiente, con grave peligro para los habitantes, entre los
cuales se encuentran menores que estn ms expuestos a las infecciones";
7. Que nuestra normativa reconoce como agente de deterioro del ambiente y
especficamente del suelo, "al depsito o la diseminacin de residuos slidos y
lquidos entre los cuales se encuentran las basuras urbanas no eliminadas
273

adecuadamente" (decreto N 507 de 20 de julio de 1970, del Ministerio de

Salud, Diario Oficial de 3 de agosto de 1970); como tambin protege al medio
ambiente de los malos olores provenientes de las aguas servidas (artculo 50 del
Reglamento de Instalaciones Domiciliarias de Alcantarillado y Agua Potable,
decreto N 1.634, de 28 de abril de 1944, del Ministerio del Interior, Diario
Oficial de 20 de julio de 1944); y adems, se ocupa de la polucin a travs de
grmenes patgenos que puedan causar infecciones y enfermedades,
principalmente de carcter epidmico (artculos 26, 30, 31, 36 y 57 del Cdigo
Sanitario);
8. Que no es necesario efectuar mayores razonamientos para concluir que, por el
mismo contenido de las materias que circulan por la red de alcantarillado, su
aparicin y depsito en la superficie de una propiedad urbana, por un
determinado perodo - que en este caso dur del 10 al 13 de agosto, segn el
informe de fs. 8- obligadamente producir cierto grado de contaminacin del
suelo y del aire, y podr llegara causar algn efecto de polucin ambiental;
9. Que, sin embargo, para acoger la accin cautelar intentada es indispensable
establecer el origen del hecho mismo que caus el resultado que motiv el
reclamo;
10. Que, al efecto, en el recurso se atribuye la salida de las aguas servidas del
alcantarillado en la propiedad habitada por la actora, a la interconexin de las
redes de dos poblaciones habitacionales contiguas, en circunstancias que la
tributaria no tendra capacidad suficiente para absorber el exceso de la primera;
11. Que de los propios dichos de la recurrente se desprende que el anegamiento
ocurri por nica vez en la fecha en que el libelo se seala -l0 de agosto recin
pasado- sin sugerir la procedencia del aumento del caudal de desecho, que haya
llevado a exceder de la capacidad de circulacin;
12. Que el Servicio Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Maip indica
que en el da en cuestin llovi en el sector, lo que hizo que las aguas lluvias
escurrieran al alcantarillado, incrementando el flujo normal. Sin embargo, esa
sola circunstancia no explica el afloramiento reclamado, pues del certificado de
fs. 20 se deduce que durante el mes anterior al de los hechos la cantidad de
precipitaciones fue varias veces superior, sin que se produjera el resultado que
motiva el recurso;
13. Que, en consecuencia, cobra verosimilitud la afirmacin del servicio referido
en cuanto a la existencia de una obstruccin de materias entre las cmaras Ns.
3 y 4 de la red prxima a la reclamante, que tuvo que ser despejada con chorros
a presin y permiti el escurrimiento del rebalse;
14. Que es til recordar sobre esta materia que el artculo 40 del Reglamento de
Instalaciones Domiciliarias ya citado, prohibe conducir al alcantarillado pblico
274

desperdicios de cocina y en general toda sustancia o materia susceptible de

causar perjuicios o daar las canalizaciones, agregndose en el artculo 123 la
penalidad correspondiente por infringir esa prohibicin;
15. Que de lo anterior puede inferirse que no es posible atribuir una relacin de
causa a efecto entre la interconexin realizada en las cmaras Ns. 1 y 2 de las
villas Fiat y Endesa respectivamente, de Maip, y el afloramiento de aguas
servidas en la casa que ocupa la recurrente;
16. Que, por otra parte, la fiscalizacin de los trabajos que se realicen en las redes
de alcantarillado, sea por particulares o por entes municipales y pblicos,
corresponde a las autoridades que seala el artculo 29 del decreto supremo N
5.798 de 30 de septiembre de 1948, Ministerio del Interior, control que se
complementa en la actualidad con las actividades de la Empresa Metropolitana
de Obras Sanitarias y el Servicio Nacional de Obras Sanitarias. Ninguna
objecin legal a la decisin de unir las dos cmaras recin mencionadas de la
red de alcantarillado de Maip aparece haber sido hecha por los organismos
aludidos, de manera que esa resolucin y su materializacin en el terreno no
pueden ser tildadas de ilegales;
17. Que tampoco se puede concluir que tcnicamente dicha interconexin adolezca
de defectos o constituya un peligro real de inundaciones domiciliarias en el
sector en que se realiz, ya que no existen antecedentes en autos que permitan
establecer esas circunstancias;
18. Que, por lo tanto, no resulta comprobada la existencia de un acto de las
autoridades reclamadas de carcter arbitrario o ilegal que sea necesario corregir
o revocar para cautelar derechos de la recurrente.
De acuerdo con los preceptos ya citados y lo dispuesto en los artculos 20 y 73 de
la Constitucin Poltica y l, 3, 5 y 7 del auto acordado sobre tramitacin del recurso de
proteccin, se desecha el recurso deducido en lo principal de fs. 1.
Redaccin del ministro seor Glvez.

&&&&&&

275

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE ARICA, 28.06.85(450)
Santiago, 31 de julio de 1985.
Vistos:
Se confirma, la sentencia apelada de 28 de junio ltimo, escrita a fojas 197 y
siguientes.
Acordada con el voto en contra del Ministro seor Cereceda quien estuvo por
declarar inadmisible el recurso de fojas 1 por haberse entablado fuera del plazo de 15
das referidos en el N 1 del auto acordado sobre Tramitacin del Recurso de Proteccin
de Garantas Constitucionales, revocando as la sentencia apelada de fecha 28 de junio
pasado, escrita a fojas 197 y siguientes.
Para ello tiene presente, en lo que al respecto interesa, que aun cuando se d por
establecido como un hecho pblico y notorio la existencia de los fuertes olores que
afectaran al medio ambiente en Arica, lo cierto es tambin que tales emanaciones se
retrotraen mucho ms all en el tiempo que el aludido plazo, puesto que son coetneas a
la instalacin misma de las industrias pesqueras de esa ciudad, circunstancia sta que
lleva a concluir la extemporaneidad del arbitrio legal ejercitado.
Acordado tambin, contra la opinin del Abogado Integrante seor Urrutia
Manzano, quien estuvo por revocar la sentencia apelada y negar lugar al recurso de
proteccin, declarndolo improcedente por referirse al asunto que se discute a un
problema que se viene produciendo desde la iniciacin de las faenas denunciadas, no
ajustndose los recurrentes al plazo de 15 das, por lo que lo reclamado debe ser resuelto
o por medio de los recursos que establece el Cdigo de Procedimiento Civil o bien, por
reclamacin ante el Ministerio que corresponda.
Antese y devulvase.
Sentencia (11 Sala) 31 de julio de 1985. Seores: Luis Maldonado B., Osvaldo
Erbetta V., Hernn Cereceda B., Enrique Urrutia M. y Romn de Amesti Z.
Rol N 19.601. Hidalgo Molina, Marcelo y Otra. Apelacin Proteccin Civil.
RESOLUCION CONFIRMADA:
Arica, 28 de junio 1985.
450

Revista Fallos del Mes. Ao 1985. N 320. Pg. 429.

276

Vistos:
I
En estos procesos acumulados rol N 685/705, don Marcelo Hidalgo Molina,
abogado, domiciliado en villa Empart, pasaje Menandro Urrutia N 2356, entabla recurso
de proteccin, exponiendo que el humo de las pesqueras de esta ciudad, ubicadas al Sur,
en el sector denominado Playa Los Gringos, hacia el lado de Corazones, desde hace
bastante tiempo, ha venido contaminando, con sus ftidos olores, a casi toda la poblacin
ariquea y, en especial, el radio Sur de la ciudad, lugar donde se aposa el humo
contaminado, con un particular olor nauseabundo. Este mal olor es producto directo de
la preparacin de harina de pescado, y, del uso de material en descomposicin que portan
las distintas goletas que cubren todo el mbito pesquero norte desde Arica a Tocopilla.
De esta forma el pescado permanece en bodega de tres a cuatro das y es procesado en
descomposicin por las industrias INDO, COLOSO, EPERVA, GUANAYE. Tanto es as
que esto produjo la reaccin de la Alcalda de la comuna, pero las industrias renovaron
sus faenas a tal punto que el ltimo fin de semana, las emanaciones ptridas fueron
simplemente insoportables, y los residentes despertaban en la noche gracias al fuerte y
maloliente olor del humo, que fue casi intolerable. Concluye diciendo que las
emanaciones se deben a: preparacin de harina de pescado con elementos
descompuestos, insuficiencia de desodorizantes en sus chimeneas y a la desidia y falta de
inters de las pesqueras por terminar con el problema.
En fojas 104, doa Aurora Castro Castillo, profesora de pintura, domiciliada en
Caupolicn N 440, entabla el mismo recurso, contra las pesqueras INDO, EPERVA,
GUANAYE, COLOSO, ubicadas en sector Sur, Playa Los Gringos, porque son la
causante directa de su enfermedad pulmonar que se debe a la contaminacin ambiental
del lugar en que reside, ya que las industrias sealadas se valen de pescado
descompuesto, y como agregan formalina, para suavizar el hedor, el resultado de la
mezcla es provocar tos con acentuados mareos. Concluye exponiendo que la enfermedad
que ella padece es una laringo traquitis crnica y efisema pulmonar inicial.
II
En fojas 33 y fojas 156, la Sociedad Pesquera Guanaye Ltda., en fojas 45 y 109,
la Sociedad Pesquera Coloso S.A.; en fojas 53 y 140, la Empresa Pesquera Eperva S.A.;
en fojas 68 y fojas 1 14, la Pesquera lndo S.A., informan, en sntesis, dos rdenes de
consideraciones:
A.En primer lugar, plantean la improcedencia del recurso de proteccin, ya que ha
sido deducido fuera del plazo fatal de quince das que establece el auto acordado de la
Excelentsima Corte Suprema, pues la actividad de sus industrias data de largos aos y
277

los recurrentes habitan desde hace ms de siete aos la ciudad. Agregan que, de acuerdo
a los fundamentos de los recursos, ellos constituyen una omisin, y en tal supuesto son
inadmisibles, atendido que dicho instituto nicamente procede cuando se ataca o perturba
el derecho respectivo, mediante una accin, en conformidad al predicamento de la
Suprema Corte de Justicia. Aaden que tampoco la situacin de las pesquera puede ser
techada de arbitrada o ilegal, toda vez que ellas han cumplido con todas y cada una de las
normas legales y reglamentadas que rigen en materia de higiene ambiental. Enseguida,
hacen caudal que el sujeto del recurso estara indeterminado, puesto que los recurrentes
se refieren a las 'pesqueras' sin especificar cul de ellas ocasiona directamente el
perjuicio. Finalmente, plantean que el objeto del debate tiene el carcter de un juicio de
lato conocimiento, controversia en la cual es posible discutir y probar la efectividad de
cada uno de los reproches imputados para los efectos de conocer la realidad de las
industrias y decidir con pleno conocimiento de causa.
B.Despus, los recurridos, invocan las inversiones, adelanto, preocupacin y
equipos con que progresivamente se han ido perfeccionando en el tiempo, destacando, al
efecto que ellas fueron autorizadas para instalarse y funcionar en virtud de haber reunido
todas las exigencias reglamentadas y legales para ello. Especialmente, se dice, que los
artefactos de desodorizacin y captacin de agua, han significado fuertes capitales y un
consumo elevado de energa elctrica, por lo que todos sus equipos, hasta donde sea
posible, estn destinados a evitar la natural emanacin del olor a pescado, maquinaria y
accesorios que son peridicamente revisados por las autoridades competentes. Se hace
ver que actualmente no existe ningn mecanismo que permita eliminar totalmente el olor
a pescado; se ha logrado disminuirlo y para ello las empresas se han provisto de
instalaciones que son objeto de Inspecciones y aprobaciones por parte de las autoridades
administrativas. Por lo tanto, el olor es imposible evitarlo y la nica solucin sera cerrar
las pesqueras, con las consecuencias econmicas que ello lleva consigo.
Se hace un enftico llamado a que las industrias no contaminan el ambiente,
porque en la prctica las pesqueras no lanzan a la atmsfera alguna sustancia txica o
contaminante, slo se expide vapor, por lo que tcnicamente la atmsfera no resulta
infectada. Este vapor no contiene partculas en suspensin u otros elementos
contaminantes en exceso de los niveles permitidos, ya que se cuenta con el control
sanitario o administrativo regular. Enseguida, se describe el complejo mecanismo de
desodorizacin, en el cual se consume alrededor de 30% de la energa elctrica que se
emplea en las industrias que se traduce en un subido capital que flucta entre $
50.000.000 $ 60.Ooo.ooo anuales. Aqu se hace hincapi en el hecho que las mquinas y
equipos de purificacin son manejados por tcnicos, personal especializado, contratados
especialmente al efecto.
Enfticamente niegan y refutan que sus empresas usen pescado en
descomposicin. Sealan que las industrias cuentan con una flota de barcos que la
proveen de la materia en buen estado, que es entregada a las plantas procesadoras dentro
278

de las horas respectivas. La flota de las industrias es proporcional con sus instalaciones
por eso siempre se emplea pescado fresco. Por lo tanto, continuamente la cuota de
pescado capturado es repartida en tiempo oportuno, nunca con retraso de tres a cuatro
das, y cada vez se opera con productos en condiciones normales de conservacin.
III.En fojas 20 a 30, la Sociedad 'Guanaye', acompaa diversos documentos y
resoluciones relativas al mandato de sus apoderados, a la constitucin de la empresa y
ampliacin de su planta y equipos industriales.
En la carpeta asignada con la letra a) la Sociedad 'Coloso' acompaa documentos
y resoluciones administrativas, concernientes a la instalacin, modificacin y ampliacin
de su planta industrial y flota de barcos, as como resoluciones referentes al
funcionamiento y procesamiento de los productos de la pesca, y bitcora de los viajes de
las embarcaciones. Especialmente se destaca la resolucin N 001831 del mes de
diciembre de 1977, en el sentido que el Servicio Nacional de Salud, autoriza la
ampliacin de la planta y el sistema de Desodorizador, declarando que la eficiencia de
dicho mecanismo es de responsabilidad de la Empresa; sin perjuicio de agregar al texto
de la resolucin N 1215, de 22 de junio de 1978 del Ministerio de Salud, sobre Normas
sanitarias mnimas destinadas a prevenir y controlar la contaminacin atmosfrica.
En la carpeta signada con la letra b) la Compaa INDO presenta documentos y
resoluciones relativas a la constitucin, modificacin y ampliacin de empresa y a su
flota de barcos. Particularmente obra la resolucin N 000624 de fecha 30 de mayo de
1975, conjunta con la N 00164, de 1977, que autoriza la sociedad para instalar su planta
de harina de pescado en la ensenada de San Martn, Playa Los Gringos, Arica, con la
autorizacin del sistema de Desodorizador cuya eficiencia queda entregada a la
responsabilidad de la sociedad.
En la carpeta signada con la letra c) la Comisin Pesquera EPERVA, incorpora
documentos y resoluciones con respecto a su constitucin, funcionamiento en el rubro ya
conocido, ampliaciones de sus equipos y flota de barcos. Concretamente la resolucin N
000925, de fecha 2 de agosto de 1978, del Servicio Nacional de Salud, en virtud de la
cual se facult a la compaa para ampliar y modificar su actual sistema de
Desodorizador, declarando que la eficiencia del mecanismo es de cargo de la sociedad
y los controles estn bajo la vigilancia del Medio Ambiente del Area de Salud.
En fojas 129 a 134 la misma Compaa, hace valer corresponsala con el doctor
Kapln, relativa a la enfermedad de doa Aurora Castro Castillo.
Con lo relacionado y teniendo presente:
I.-

En manto a la admisibilidad del recurso

279

l)

Que los recursos de proteccin entablados en autos, ponen de manifiesto

que ellos persiguen terminar o remediar el olor pestilente o nocivo que
resulta del proceso de industrializacin del pescado por parte de las
empresas GUANAYE, COLOSO, EPERVA e INDO. Este
supuesto revela que los reclamantes se quejan de una actividad o accin
que atribuyen a personas jurdicas determinadas, razn por la cual cabe
concluir que los libelos se ajustan a las exigencias del artculo 20 inciso 2
de la Constitucin Poltica del Estado, en orden a que procede el recurso
de proteccin en el caso del N 8 del artculo 19, cuando el derecho a vivir
en un medio ambiente libre de contaminacin es afectado por un acto
arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona determinada;

2)

Que el actual recurso, posee relieves singulares por incidir en el problema

de la contaminacin o deterioro ambiental, el cual perjudica a una
comunidad de individuos. De ah se infiere, entre otras cosas, que el
trmino de quince das, otorgado para interponerlo, comienza a correr,
cuando se interrumpe la actividad que causa u origina el trastorno, como
quiera que esa actividad, mientras se desenvuelve, constituye un estado
que se mantiene y renueva da por d fa. Refuerza lo dicho, el mandato de
los artculos 22 y 937 del Cdigo Civil, con respecto a que ninguna
prescripcin se admitir con las obras que corrompan el aire y lo hagan
conocidamente daoso;

3)

Que en consecuencia, los recursos en estudio, estn dentro de plazo legal,

puesto que se presentaron durante la fase o etapa de industrializacin de
las pesqueras ya mencionadas.

II.-

En cuanto al fondo

4)

Que el recurso de proteccin definido en el artculo 20 de la Constitucin

Poltica del Estado, es un resorte de carcter jurisdiccional que beneficia a
las personas que por acto u (omisiones) ilegales o arbitrarias sufran
privacin de los derechos constitucionales que la misma disposicin
seala, con el fin de servir de remedio, expedito y eficaz, frente a
manifiestas violaciones de tales principios. Surge, as, como un resorte
cautelar, rpido y concentrado, de ndole extraordinario, que permite
poner en ejercicio las facultades jurisdiccionales de los Tribunales de
justicia, en orden a restablecer, de un modo inmediato y directo, el
imperio del Derecho y las garantas fundamentales de las personas;

5)

Que dentro del marco expuesto, el citado artculo 20, ampla el instituto al
caso del N 8 del artculo 19, cuando el derecho a vivir en un medio
ambiente libre de contaminacin es afectado por un acto arbitrario e ilegal
imputable a una autoridad o persona determinada; pues aquel precepto,
reconoce a su vez el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, siendo un deber del Estado velar para que esta garanta no
sea afectada y tutelar la preservacin de la naturaleza;
280

6)

Que la doctrina en comento, adquiere mayor relevancia, al recordar su

historia fidedigna, sobre todo, el exordio del acta constitucional N 3,
publicada en el Diario Oficial de fecha 13 de septiembre de 1976, cuyo
acpite noveno expuso que el constituyente tampoco ignora el peligro de
la contaminacin ambiental, el que, aunque no tratado todava por otras
Cartas Constitucionales, implica un riesgo permanente para la vida y el
desarrollo del hombre;

7)

Que en armona con lo que se viene diciendo, la legislacin consagra una

serie de estamentos administrativos, encargados de dirigir y supervigilar el
comportamiento de los entes o focos que pueden constituir un factor o
fuente de riesgo o menoscabo para la salud pblica, organismos o
autoridades que en un esquema correlativo son: el Servicio Nacional de
Salud, a travs del Ttulo IV, Prrafo 1 del Libro Tercero del Cdigo
Sanitario, el Reglamento de Sanidad Industrial, contenido en el decreto N
2.169, del Ministerio de Salubridad, Previsin y Asistencia Social,
publicado en el Diario Oficial de 6 de enero de 1953; el Reglamento de
Condiciones Sanitarias Mnimas en las Industrias, contenido en el decreto
N 762, del Ministerio de Salud Plica y Previsin Social, publicado en el
Diario Oficial de 28 de septiembre de 1956; el decreto N 144, del
Ministerio de Salud, publicado en el Diario Oficial de 18 de mayo de 1961
que establece Normas para Evitar Emanaciones o Contaminantes
Atmosfricos de cualquier naturaleza; la resolucin N 1.215 del
Ministerio de Salud de 22 de junio de 1978, sobre Normas Sanitarias
destinadas a prevenir y controlar la contaminacin atmosfrica; el alcalde
de la I. Municipalidad de Arica, por medio del artculo 24 N 3 del decreto
ley N 1.289 sobre Ley Orgnica de Municipalidades; el intendente de la
Primera Regin, con arreglo al artculo 5 N 5 del decreto ley N 575, y
jefe superior de los Servicios de la Provincia;

8)

Que, sin embargo, es un hecho pblico y notorio, de conocimiento general

y verdadero, que la comunidad de Arica, se ha visto afectada por los
fuertes olores que expiden en su actividad industrial las empresas ya
acotadas. Es la presencia de un constante fluido de naturaleza pestilente y,
por qu no decirlo, hasta nauseabundo, que penetra todos los ambientes,
provocando un rechazo categrico de la poblacin que se queja de las ms
diversas reacciones que van desde las nuseas, vmitos, alergias, a la
simple repugnancia. Hay as un fenmeno que ha trascendido el sector
privado para convertirse en un mal colectivo;

9)

Que el hecho notorio, es una regia comn a todo procedimiento que

figura, en materia de incidentes, en el artculo 89 del Libro Primero,
Ttulo IX del Cdigo del ramo. Dado este carcter puede aplicarse a la
proteccin que reviste las mismas caractersticas de brevedad y
concentracin de los artculos. Por lo dems, la doctrina acepta dicha
prueba, cuando un elemento es cierto para una generalidad de personas.
281

(Gian Antonio Micheli. La Carga de la Prueba. Pgina 116 N 17.

Ediciones Europa-Amrica 1961. Hugo Alsina, Tratado de Derecho
Procesal. Tomo III. Del Juicio Ordinario, pgina N 247, N 11, letra c).
Enrique Paills, Estudios de Derecho Probatorio. Editorial Jurdica de
Chile. Pginas 34 y 35);
10)

Que en virtud de los presupuestos anteriores, esta Corte deduce que el

meollo de la accin, indicado en la pestilencia de los olores que expiden
las empresas ya referidas, en el curso de sus faenas industriales, no ha sido
desmentido y, al contrario, es una circunstancia del dominio pblico;
razn por la cual esa actividad aparece, en tal dimensin o aspecto,
injustificada o arbitraria frente a las leyes y reglamentos dictados para
controlarla;

11)

Que lo expuesto cobra pleno vigor al revisar las resoluciones del Servicio
Nacional de Salud N 001831 de diciembre de 1977, N 00164 de 1977,
N 000925 de 2 de agosto de 1978 donde las Sociedades Pesqueras
Coloso, Indo y Eperva, fueron, respectivamente, autorizadas para
usar y ampliar los mecanismos o instrumentos de desodorizador, pero que
ellas asuman la responsabilidad acerca de la eficiencia de los equipos
destinados a ese cometido;

12)

Que en consecuencia, se admitir este resorte constitucional, slo en

cunto a recabar de las autoridades respectivas la prctica de las
disposiciones de saneamiento ambiental.

Lo dispuesto en el artculo 20 de la Constitucin Poltica del Estado, auto

acordado de la Excelentsima Corte Suprema sobre Tramitacin y Fallo del Recurso de
Proteccin. Se acoge el deducido en fojas 1 y 104 de estos autos acumulados,
exclusivamente en cuanto se acuerda para restablecer el imperio del derecho y la justicia,
recabar de los organismos de la Provincia de Arica, representados por el Servicio
Nacional de Salud, Ilustre Municipalidad, seor intendente de la Primera Regin, la
supervigilancia efectiva de las sociedades pesqueras Guanaye, Coloso, Eperva e
Indo, en lo relacionado con la salubridad ambiental de la ciudad.
Redaccin del Ministro seor Andrs Daz Cruzat.
Notifquese, comunquese y regstrese.
No firma el Ministro seor Hugo Neira Carrillo, no obstante haber concurrido a la
vista y al acuerdo de la causa, por encontrarse con permiso.
Rol N 685.
Pronunciada por la Presidente titular Ministra seora Adela Manquilef Vargas y
Ministros titulares seores Andrs Daz Cruzat, Hugo Neira Carrillo y seor Juan
Enrique Sinn Bruno.
282

&&&&&&

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, 8.10.85 (451)
Santiago, 29 de octubre de 1985.
A lo principal y otros, tngase presente.
Vistos:
Se confirma la sentencia apelada de ocho de octubre en curso, escrita a fs. 72.
Regstrese y devulvase.
Sentencia (15 Sala) 29 de octubre de 1985. Sres.: Octavio Ramrez M., Osvaldo
Erbetta V., Hernn Cereceda B., Enrique Zurita C. y Enrique Urrutia M.
Rol N 20.035. Caf Sport. Apelacin. Proteccin. Civil.
RESOLUCION CONFIRMADA:
Santiago, 8 de octubre de 1985.
Vistos:
Ricardo Sturia Rocca, comerciante, domiciliado en Pasaje Portal Femndez
Concha N 976, en nombre y representacin de la Sociedad propietaria del
establecimiento comercial Caf Sport, interpone recurso de proteccin en contra del
administrador de la Comunidad Edificio Portal Fernndez Concha, ubicado en calle
Compaa, seor Eduardo Mussa.

451

Revista Fallos del Mes. Ao 1985. N 323. Pg. 687.

283

Seala el recurrente, que el establecimiento de fuente de soda antes individualizado, y

que ocupa en calidad de arrendatario desde el ao 1960, ininterrumpidamente, sin que
jams se hubiera suscitado problema alguno por el funcionamiento del mismo, y que ha
constituido un uso legtimo el ducto por medio del cual dicha fuente de soda extrae los
gases e impurezas derivadas del ejercicio de la actividad comercial descrita. Que el
actual administrador, actuando de hecho, ha impedido efectuar el aseo, drenaje e
inspeccin peridica que responsablemente tal ducto requiere, con las consecuencias que
son fciles de advertir. Que, no obstante los esfuerzos que se han hecho para disuadir al
administrador, no ha sido posible obtener el uso del referido ducto. Que tal conducta,
afecta los derechos garantizados en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, en
los Ns. 8, 21 y 24 del art. 1 9 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, y que
a fin de restablecer el orden jurdico quebrantado, este Tribunal debe dar orden de
inmediato al referido administrador a fin que cese en los actos de amenaza y perturbacin
en el ejercicio de las garantas constitucionales sealadas
A fojas 53, se encuentra el informe evacuado por el recurrido, Eduardo Mussa
Jure, quien reconoce los hechos expuestos por el recurrente, pero agrega que el referido
ducto es ilegal, que fue instalado por economa, que invade el dominio del resto de los
propietarios del edificio, y que debe constituir una servidumbre legal, sometindose al
procedimiento respectivo, y pagar las indemnizaciones que correspondan.
Rola en el expediente, la documentacin acompaada por recurrente y recurrido
de fojas 1 a fojas 35 y de fojas 46 a 52, respectivamente. Encontrndose el recurso en
estado y teniendo presente:
1. Que constituye un hecho no discutido en este recurso, que el establecimiento
comercial Caf Sport, ubicado en el Edificio Portal Fernndez Concha N
976, funciona desde hace muchos aos atrs, y que desde su instalacin, hace
uso de un ducto para extraer los subproductos de su giro comercial, mediante
un tubo que recorre todo el alto del Edificio, para tener su salida en el techo
del mismo, tal como se aprecia en las fotografas corrientes de fojas 46 a fojas
52;
2)

Que de acuerdo al certificado rolante a fojas 1, emitido por el seor

Patricio Grez Matte, representante legal de la Comunidad Portal
Fernndez, consta que el local comercial que ocupa el recurrente, fue
autorizado para instalar un ducto de ventilacin con salida a la azotea del
Edificio, y que resulta indispensable para el funcionamiento de dicho
establecimiento. Que en carta que corre a fojas 2, dirigida por el mismo
seor Grez Matte al administrador recurrido, hace presente lo antes
expuesto, y el derecho que le asiste al local comercial de la referencia, al
uso y goce del ducto cuestionado, por haberlo aprovechado desde su
instalacin;

3)

Que del propio informe del recurrido de focas 53, aparece de manifiesto
que el administrador del Edificio, seor Mussa, actu de hecho, y sin
respaldo de orden judicial, impidiendo el acceso de quienes ocupan el
284

local comercial Caf Sport, para limpiar el ducto y poder extraer los
deshechos que producen la preparacin y consumo de comidas,
produciendo senos trastornos de contaminacin, seguridad e higiene;
4)

Que si la administracin del Edificio de la referencia, estima que el ducto

cuestionado, tiene un origen ilegal, que afecta los derechos de los dems
propietarios del inmueble, y que debe obtenerse el derecho al ejercicio de
una servidumbre por medio de las gestiones judiciales pertinentes, debe
arbitrar los mecanismos idneos para ello, y no adoptar una actitud de
hecho, que repugna a todo ordenamiento jurdico y estado de derecho;

5)

Que, teniendo el recurso de proteccin por finalidad restablecer en forma

rpida y oportuna el orden jurdico quebrantado y poner trmino a un acto
ilegal o arbitrario, que perturbe o amenace a algunas de las garantas
constitucionales que autorizan este recurso, debe atenderse la peticin de
quien ha demostrado haber estado ejerciendo un determinado derecho,
durante un considerable lapso y que es indispensable para el buen
funcionamiento del local comercial, e impedir graves consecuencias de
contaminacin e higiene en el sector y, con ello, poner trmino a una
situacin creada de hecho, todo ello sin perjuicio que el recurrido
interponga las acciones legales que estime que proceden, y ante quien
corresponda.

Con lo relacionado, lo dispuesto en el arts. 19, Ns. 8, 21, 24 y art. 20 de la

Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, y en el auto acordado de la Excma. Corte
Suprema, se acoge el recurso de proteccin deducido a fojas 36, por Ricardo Sturla
Rocca en representacin del establecimiento comercial Caf Sport en contra del
administrador del Edificio Portal Fernndez Concha, Eduardo Mussa Jure, y se declara
que dicha persona debe facilitar de inmediato el libre acceso al lugar donde se ubica el
ducto, a objeto de mantenerlo en revisin adecuada para su funcionamiento, y debe
abstenerse de todo acto que impida o perturbe el ejercicio de tales derechos, todo ello sin
perjuicio de lo expresado precedentemente.
Comunquese y archvese.
Rol N 254-85.
Redaccin del Abogado Integrante seor Claudio Illanes Ros.
Fdo.: Marcos Perales, Violeta Guzmn, Claudio Illanes.
&&&&&&

285

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, 31.01.86 (452)
La Corte
Vistos:
A fs. 2, Aurelio Vargas Abarza, jubilado, domiciliado en pasaje l. N 2075,
poblacin Santiago; Luis A. Surez Cifuentes, jubilado, domiciliado en calle 1 N 4681,
poblacin Santiago; Gloria Corts Bez, duea de casa, domiciliada en Ferrocarril N
4575, poblacin Santiago; Luis Ortega Collilef, contador, domiciliado en pasaje 13 N
1975, poblacin Santiago; Francisco F. Jorquera Lpez, tcnico mcanico, domiciliado
en pasaje 7 N 2074, poblacin Santiago; Renato F. Poblete Ilharreborde, sacerdote,
domiciliado en Pinginos N 4255, poblacin Los Nogales; Hugo Flores Zapata,
jubilado, domiciliado en pasaje 37 N 2009 poblacin Santiago, Domingo Gonzlez
Nez, contratista, domiciliado en Teniente Bello N 1751, poblacin Los Nogales;
Mara Valderrama Ruminott, duea de casa, domiciliada en pasaje 17 N 2167, poblacin
Santiago, Jos Manuel Alcano Cervella, obrero, domiciliado en Ferrocarril N 4451.
poblacin Santiago; Flavio Vsquez Matus, estudiante, domiciliado en Diagonal N
4615, Poblacin Santiago; Jukes A. Stragier Hovot, prroco de la Parroquia de la Santa
Cruz y Decano del Decanato Estacin Central, domiciliado en Pinginos N 4255,
poblacin Los Nogales; Mara Ins Muoz Cceres, duea de casa, domiciliada en calle
1 N 4829, poblacin Santiago; Antonio Pizarro Fernndez, jubilado, domiciliado en
Pasaje 43 N 2151, Poblacin Santiago, Trnsito Saldaa Ortiz, jubilado, domiciliado en
Pasaje 14 N 2018, Poblacin Santiago; Eliana Bez Bez, duea de casa, domiciliada en
Ferrocarril N 4745, Poblacin Santiago; Rosario Guzmn Godoy, duea de casa,
domiciliada en Pasaje 45 N 2179, Poblacin Santiago; Jacqueline Neira Domnguez,
obrera del Programa Ocupacional para Jefes de Hogar, domiciliada en Lautaro N 1520,
Poblacin Los Nogales; Daniel Castro Barrera, obrero del Programa Ocupacional para
Jefes de Hogar, domiciliado en Capitn Glvez N 4354, Poblacin Los Nogales; David
Enrique Leyton, artesano, domiciliado en Alpatacal N 1846, Poblacin Los Nogales, y
Beatriz Tapia Cruces, secretaria, domiciliada en calle 1 N 4835, Poblacin Santiago,
recurren de proteccin de la garanta constitucional de vivir en un medio ambiente libre
de contaminacin, que se ha visto arbitraria e ilegalmente afectada.
Expresan los recurrentes que por escritura pblica otorgada el 29 de mayo de
1985 ante el Notario de Santiago, doa Mara Gloria Acharn Toledo, que en copia
autorizada acompaan, los alcaldes de las Ilustres Municipalidades de Santiago, San
Miguel, La Reina, Providencia, La Granja, Nuoa, La Florida, La Cisterna, Maip,
452

Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LXXXIII, Segunda parte, seccin quinta. Pg 25.

Esta sentencia ha quedado ejecutoriada al desistirse los apelantes del recurso interpuesto en su
contra.
286

Penaloln, La Pintana, Macul, Estacin Central y San Ramn, suscribieron un contrato

de construccin de relleno sanitario y vertedero Lo Errzuz, con la Sociedad Servicio de
Transportes y Aseo Ruiz y Compaa Limitada, Starco Limitada, por haberse adjudicado
esta Sociedad las obras de construccin de dicho relleno con conformidad a las bases
administrativas y tcnicas de la propuesta hecha por decreto alcaldicio N 425 de 23 de
mayo de 1985 de la Ilustre Municipalidad de Maip, actuando en representacin de las
Municipalidades integrantes del Consejo de Alcaldes Vertedero Lo Errzuriz, autorizado
por la Intendencia de la Regin Metropolitana mediante oficio reservado N 08001361 de
20 de mayo del mismo ao.
El concesionario, empresa Starco Limitada, se oblig a ejecutarlas obras en
conformidad a las normas e instrucciones que impartiera el Servicio de Salud del
Ambiente y las contenidas en las bases administrativas, especificaciones tcnicas y
aclaraciones de la propuesta y a las estipulaciones del contrato. Las obras se iniciaran el
1 de junio de 1985, las Municipalidades depositaran diariamente en el vertedero las
basuras y desperdicios recolectados en sus territorios, pagando al contratista $ 177,32 por
tonelada, con reajuste en los trminos que menciona el contrato.
Desde que comenz la recepcin de basuras y relleno se sinti en todo el sector
circundante al vertedero, particularmente en las poblaciones Santiago, Los Nogales, Villa
Francia, Villa Conhabit y Robert Kennedy, fuertes, ftidos, penetrantes y permanentes
olores que emanan de las obras de relleno sanitario que efecta la empresa Starco
Limitada en cumplimiento del contrato.
Han podido comprobar que, a partir de la descomposicin de la basura depositada
en el relleno, se desencadena una sede de procesos qumicos, producindose diversos
elementos como el bio-gas o gas biolgico, que en parte se aprovecha comercialmente y
parte sale al aire; tambin se produce un lquido muy contaminante y txico denominado
percatado, el cual queda deposdado en el mismo vertedero.
Es el conjunto de elementos que se depositan y se descomponen en este vertedero
el que produce las ftidas emanaciones, ya que su manejo se efecta sin sujecin alguna a
normas sanitarias.
Agregan que los olores que deben soportar llegan en ocasiones a tal intensidad
que producen nuseas, vmitos y constantes reacciones nerviosas, fruto de la
desesperacin de no poder respirar aire limpio. En el sector se ha detectado un
incremento de enfermedades respiratorias, como tambin reacciones de alergia e
irritacin de la piel y los ojos, consecuencia de los componentes contaminantes del aire
que expele el vertedero.
La accin contaminante se produce da a da, se agrava por factores climticos
como lluvia y falta de vientos, lo que hace que los olores se mantengan por largas horas y
se intensifique, incluso, si hay viento, ste lleva los olores hacia las poblaciones, debido a
287

que corren de sur a norte y por la ubicacin del vertedero respecto de ellas.
Que la fiscalizacin e inspeccin tcnica del proyecto est encomendada a
Guillermo Fernndez y Vctor Casas-Cordero, los mismos que tuvieron a su cargo la
fiscalizacin tcnica de los vertederos de Renca y La Feria, donde hubo innumerables
problemas y anormalidades, como escapes de gas en el basural La Feria que se filtraron
al sistema de alcantarillado, invadiendo los hogares del sector, causando perjuicios y
alarma pblica.
Que en conformidad al artculo 11, letra b) del Cdigo Sanitario, corresponde a
las municipalidades recolectar, transportar y eliminar por mtodos adecuados a juicio del
Servicio de Salud del Ambiente en el caso de la Regin Metropolitana, segn lo
dispuesto en los artculos 16 y 17 del decreto ley N 2.763 modificado por ley N 18.122,
las basuras, residuos y desperdicios que se depositen o produzcan en la va urbana.
Que el artculo 79 del Cdigo Sanitario dispone que para proceder a la
construccin, reparacin, modificacin y ampliacin de cualquiera planta de tratamiento
de basuras y desperdicios de cualquier clase, ser necesaria la aprobacin previa del
proyecto respectivo por el Servicio de Salud del Ambiente; y que corresponde a ese
Servicio autorizar la instalacin y vigilar el funcionamiento de todo lugar destinado a la
acumulacin, seleccin, industrializacin, comercio o disposicin final de basuras y
desperdicios de cualquier clase, determinando al otorgar la autorizacin las condiciones
sanitarias y de seguridad que deben cumplirse para evitar molestias o peligro para la
salud de la comunidad o del personal que trabaje en las faenas.
Que el vertedero de basuras denominado relleno sanitario Lo Errzuriz funciona
desde hace vanos meses en cumplimiento de contrato entre 14 municipalidades de
Santiago y la empresa Starco Limitada, sin contar con la autorizacin del Servicio de
Salud del Ambiente exigida por la ley.
El funcionamiento en estas condiciones produce contaminacin, vulnera la
garanta constitucional que asegura a todas las personas el derecho a vivir en un ambiente
libre de contaminacin y, adems, es ilegal.
Que las municipalidades no pueden otorgar patente ni conceder permisos para el
ejercicio de actividades que requieren la autorizacin, del Servicio de Salud del
Ambiente, sin que previamente se acredite haber cumplido con esa exigencia, como lo
dispone el artculo 15 del Cdigo Sanitario; que, en consecuencia, el contrato de
construccin del relleno sanitario Lo Errzuriz, suscrito por 14 municipalidades de la
Regin Metropolitana, vulnera esa disposicin y es ilegal en este otro aspecto.
Que tampoco se ha dado cumplimiento a lo dispuesto en las resoluciones N
07539 de 8 de noviembre de 1976, que establece normas mnimas para la operacin de
basurales en el gran Santiago y N 02444 de 31 de julio de 1980, que regula la misma
materia en todo el territorio nacional, ambas del Servicio de Salud, ni tampoco a las
obligaciones contractuales contradas por la empresa concesionana.
288

En esta forma, el derecho que asegura el artculo 19 N 8 de la Constitucin

Poltica del Estado a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, se ve
seriamente afectado y perturbado por las acciones ilegales y arbitrarias mencionadas, lo
que hace procedente el recurso que interpone.
Termina pidiendo tener por interpuesto el recurso de proteccin a la garanta
constitucional del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin afectada
por la accin ilegal y arbitraria de las 14 municipalidades de la Regin Metropolitana y
por la accin ilegal y arbitraria de la empresa Starco Limitada, y adoptar las providencias
necesarias para que se ponga trmino a la contaminacin del aire que impide respirar un
aire limpio, restableciendo as el derecho a su debida proteccin.
Informando a fs. 20 el Servicio de Salud Metropolitano del Ambiente expone que
en una gran ciudad como Santiago, el volumen de basuras domsticas al ao es de casi
un milln de toneladas, lo que hace necesario un adecuado sistema de recoleccin y
disposicin para evitar una situacin catica.
Que hace unos diez aos la autoridad sanitaria debi conocer esta situacin y
reglament por resolucin N 7539 de 8 de noviembre de 1976, el funcionamiento de
basurales en la ciudad. Desde esa fecha la situacin ha mejorado de manera notable y se
ha obtenido la progresiva coordinacin entre las diversas autoridades, tanto municipales
como sanitarias.
En esta positiva evolucin ha sido de gran importancia la intervencin del
intendente de la Regin que, para evitar la proliferacin de botaderos de basura, dispuso
un sistema de coordinacin tendiente a que se use preferencialmente sistemas sanitarios
de disposicin de basuras aceptados internacionalmente como satisfactorios por la
Organizacin Mundial de la Salud y otros organismos calificados. La autoridad regional
prohibi la creacin indiscriminada de vertederos, propendiendo al establecimiento de un
nmero reducido de ellos, que sirvan a varias comunas y que operen en forma adecuada.
Hace presente que aunque un relleno sanitario opere tcnicamente en forma
adecuada, es imposible evitar que genere algn grado de molestias hacia la comunidad.
Reconoce que el Servicio de Salud no ha aprobado el proyecto; que como
Autoridad Sanitaria de la Regin Metropolitana ha impuesto exigencias que van ms all
que las que figuran expresamente en la resolucin que reglament el funcionamiento de
basurales en Santiago. Esas exigencias tuvieron por objeto prevenir cualquier riesgo
potencial para la salud de la comunidad y el proyecto se ha ido adecuando a ellas, a tal
punto, que por oficio N 546 de 18 de febrero de 1985 su Servicio lo consider en
principio aceptable, siempre que se cumplieran exigencias que an faltan por resolver. El
proyecto ha sido modificado varias veces, para adecuario a las exigencias sanitarias.
Estima el Servicio de Salud que la autorizacin formal del funcionamiento
definitivo podr ser concedida tan pronto como el proyecto en referencia cumpla con
289

cada una de las exigencias tcnicas ya mencionadas.

El Servicio de Salud ha entendido que su obligacin para cautelar la salud de la
poblacin no consiste en prohibir su funcionamiento por no contar con autorizacin, sino
en una permanente vigilancia del funcionamiento del vertedero y una continuada asesora
a su operacin. Esta actitud ha sido entendida y ratificada por el Gobierno
Metropolitano, lo que permitir el perfeccionamiento del proyecto, su aprobacin y, por
ende, la autorizacin del relleno sanitario.
Indica a continuacin las exigencias formuladas por el Servicio, tendientes a
obtener adecuada impermeabilizacin del fondo y paredes del relleno, para prevenir la
migracin de bio-gas y lquidos percolados; presencia de un lugar especfico para el
depsito de residuos especialmente txicos o peligrosos; existencia de un sistema de
monitoreo para detectar precozmente eventuales accidentes provenientes de la migracin
de bio-gas y a la contaminacin de napas subterrneas por lquidos percolados.
Informando a fs. 35, los alcaldes de las municipalidades de Santiago, San Miguel,
La Reina, Providencia, La Granja, unoa, La Florida, La Cisterna, Maip, Pealoln, La
Pintana, Macul, Estacin Central y San Ramn, solicitan se declare que el recurso de
proteccin fue interpuesto fuera del plazo fatal de quince das contado desde que se
habra cometido el acto arbitrario o ilegal, como indica el auto acordado de la Excma.
Corte Suprema; que el plazo ha debido contarse desde el 1 de agosto de 1984 como
aparece del contrato de construccin del vertedero del pozo Lo Errzuriz o desde que se
inici el depsito de la basura lo que, como reconocen los recurrentes, ocurri a partir del
1 de junio de 1985, por lo que el recurso es extemporneo.
Reiteran los informantes los conceptos contenidos en el informe del Servicio de
Salud del Ambiente, en cuanto a las proporciones del problema en el Gran Santiago, el
estado de insalubridad en que eran operados los botaderos de basuras con anterioridad al
ao 1976, la forma en que ha mejorado a contar de la dictacin de la resolucin N 7539
de ese ao; la coordinacin que se ha ido produciendo en la materia; intervencin del
Gobierno Metropolitano y, en especial, del Intendente Regional, que por una parte
prohibi la proliferacin de los botaderos y por otra propendi al establecimiento de un
nmero reducido que atendieran a varias comunas y donde deban adaptarse los sistemas
sanitarios internacionalmente aceptados, por organismos como la Oficina Mundial de la
Salud. Fruto de la aplicacin de estas normas es el nacimiento y funcionamiento de pozo
Lo Errzuriz
Para dar aplicacin a la resolucin N 7.539 de la autoridad sanitaria, el
Intendente Regional puso de acuerdo a varios municipios de la regin para abordar en
conjunto el problema de las basuras. As naci el Consejo de Alcaldes para construir el
relleno sanitario del pozo La Feria, ubicado en la comuna de San Miguel, el que oper
hasta 1984, poca en que se complet.
Buscando nuevos lugares para el objeto, la Intendencia Metropolitana solicit un
estudio a la Universidad de Chile, la que emiti un informe en que analiza 14
posibilidades o lugares para la disposicin de la basura concluyendo en que el ms
290

ventajoso bajo el punto de vista sanitario y econmico eran los pozos Arrip, donde
actualmente funciona el vertedero Lo Errzuriz.
Con ese informe y prximo ya a colmarse el pozo La Feria, en sesin de 28 de
julio de 1982 en la Municipalidad de Maip y con asistencia de varias municipalidades
del Area Metropolitana, se acord crear un nuevo Consejo de Alcaldes para la
habilitacin y operacin del vertedero Lo Errzuriz, acuerdo que fue aprobado por el
Intendente de la Regin Metropolitana por ordinario 3503 de 8 de septiembre de 1982.
El lugar elegido para el relleno fue aceptado por el Servicio Metropolitano de
Salud segn oficio N 1336 de 28 de abril de 1983.
Para establecer aspectos tcnicos, se solicit estudio sobre mecnica de suelos a
la firma Ingenieros Consultores Hctor Ventura y Asociados; sobre la incidencia de
depsito de posible filtracin de lquidos en la napa subterrnea, al ingeniero
hidrogelogo Eugenio Celedn Silva; del posible impacto ambiental, al ingeniero y
especialista en Salud Ambiental Francisco Glvez vonCollas; todos los cuales emitieron
informes favorables.
Solucionados ya todos los problemas, el Consejo de Alcaldes materializ la
compra de los terrenos, comunica al Intendente Regional por ordinario 636 de 9 de
agosto de 1983, en el que hace hincapi que todos los antecedentes estn en
conocimiento de la autoridad sanitaria y que es necesario presentar el proyecto del
vertedero al Servicio de Salud para su autorizacin y la preparacin de las bases y
especificaciones para la habilitacin y ejecucin del relleno sanitario que iba a permitir el
llamado a propuestas.
Por ordinario N 3.553 el 15 de noviembre de 1984, dirigido al Presidente del
Consejo de Alcaldes del pozo Lo Errzuriz, el Servicio de Salud del Ambiente de la
Regin Metropolitana da cuenta de una visita inspectiva realizada por personal tcnico al
vertedero y en el que expresa que para que la autoridad sanitaria otorgue la autorizacin
de funcionamiento deben enviarse algunos antecedentes, agregando algunas
consideraciones en relacin a los servicios higinicos y al sistema que debe
implementarse para evitar, las molestias que pueden producirse con su explotacin en las
poblaciones cercanas.
El Presidente del Consejo de Alcaldes por ordinario N 10311 1, de 21 de enero
de 1985, envi los antecedentes y documentos solicitados al Servicio de Salud del
Ambiente e inform sobre la solucin para el suministro de agua a los servicios
higinicos y el sistema implementado para evitar y controlar las molestias que el
funcionamiento del relleno pudiera ocasionar a las poblaciones.
Con los antecedentes acumulados al Servicio de Salud del Ambiente, mediante
ordinario 546 de 18 de febrero de 1985, aprob el proyecto sealando que cumple
satisfactoriamente sus fines, agregando como exigencias relativas al funcionamiento del
vertedero el envo de las certificaciones de las soldaduras del polietileno que cubre los
muros para evitar migraciones de gases.
291

Esas certificaciones fueron enviadas con fechas 14 de octubre y 3 de diciembre de

1985.
El Consejo de Alcaldes llam a propuesta para la construccin del relleno
sanitario; las bases y especificaciones fueron estudiadas por la Intendencia de la Regin y
revisadas por profesionales del Servicio de Salud del Ambiente.
La propuesta fue adjudicada por la I. Municipalidad de Maip por decreto
alcaidicio N 425 de 23 de mayo de 1985 a la Empresa de Aseo y Transporte Ruiz y
Compaa Limitada, previa autorizacin de la Intendencia por resolucin N 800-361 de
20 del mismo mes y ao, reducindose a escritura pblica el contrato.
Declaran los informantes que tanto el Servicio de Salud del Ambiente como el
Consejo de Alcaldes mantienen adecuada fiscalizacin en toda la actividad del vertedero,
a travs del egresado de Ingeniera seor Andrs Vigneau y la Sociedad de Profesionales
EPU Limitada, respectivamente, habindose llegado a aplicar multas al contratista por
infraccin al contrato.
Finalmente, los informantes sostienen que en la instalacin y ejecucin del
vertedero Lo Errzuriz, no se ha infringido el artculo 79 del Cdigo Sanitario, que exige
que para proceder a la construccin, modificacin, reparacin o ampliacin de cualquier
planta de tratamiento de basuras y desperdicios de cualquier clase, ser necesaria la
aprobacin previa del proyecto respectivo por el Servicio de Salud del Ambiente.
La operacin del vertedero cumple con todas las exigencias necesarias para
prevenir cualquier peligro para la salud de la poblacin y cuenta en su etapa de proyecto
y de establecimiento con la autorizacin del Servido de Salud.
Como consecuencia de lo manifestado, el acto no es ilegal por contar con esas
autorizaciones, por lo que no se cumple con la exigencia del inciso 2 del artculo 20 de
la Constitucin Poltica y el recurso debe ser rechazado.
Informando a fs. 43 Eusebio Ruiz Couso y Daro Benucci Marrighini, en
representacin de la Sociedad de Transporte y Aseo Ruiz y Compaa Limitada, "Starco
Limitada", todos domiciliados en Avenida Carlos Valdovinos N 145, expresan que las
obras de relleno sanitario del vertedero Lo Errzuriz las iniciaron las municipalidades
respectivas hace ms de dos aos, al verificar que el vertedero Pozo La Feria estaba
prximo a completar su capacidad y despus de numerosos estudios tcnicos.
Los trabajos de construccin del vertedero Lo Errzuriz fueron iniciados por otra
empresa hasta el 1de junio de 1995, continuando por treinta dias ms realizando trabajos
pendientes.
En la fecha anotada las municipalidades pusieron trmino anticipado al contrato
respectivo, confeccionaron bases de licitacin generales y especiales y las
especificaciones tcnicas. Las empresas interesadas formularon diversas consultas y
292

aclaraciones que fueron respondidas.

Para garantizar el mnimo de molestias a las propiedades vecinas, se prohbe
estrictamente la extraccin de cualquier material aprovechable de la basura y sta se
cubre completamente todos los das. Los residuos se ubican en celdas recubiertas con
tierra y compactadas con maquinaria pesada especial, para evitar emanaciones. El fondo
del vertedero es previamente recubierto con una gruesa capa de arcilla de 60 centmetros
de espesor, y las paredes del pozo con placas soldadas de polietileno de alta resistencia y
alto peso molecular que deben resistir, por lo menos, 235 kgl/cm a la traccin, con un
espesor de 2 mm. y capacidad de estiramiento de 7 veces por unidad; todo con el objeto
de evitar filtraciones de lquidos o gases a las propiedades adyacentes. El polietileno es
impenetrable a roedores y races de rboles, es resistente a los cidos comunes y rayos
uftravioleta.
Constantemente se hacen monitoreos de gases en el contorno, para detectar
posibles fallas y corregirlas de inmediato, lo que hasta la fecha no ha ocurrido.
Los gases que se generan son inducidos a chimeneas construidas desde el mismo
fondo del relleno y quemados en la atmsfera, en forma provisora, mientras la empresa
GASCO ejecuta las instalaciones pertinentes y procede a su extraccin y traslado a las
redes pblicas para usos industriales o domsticos.
Que esa empresa se adjudic la propuesta despus de acuciosos estudios
efectuados por las municipalidades, la Intendencia de la Regin y el Servicio de Salud
del Ambiente.
El enfoque tcnico y las especificaciones del vertedero Lo Errzuriz y del
vertedero Cerros de Renca son mayores que los exigidos en Europa, Estados Unidos y
todos los otros pases americanos.
Es fcil advertir en las inmediaciones de Lo Errzuriz la diferencia entre los
vertederos clandestinos y basurales existentes, cuyos olores y el humo producidos en la
quema de residuos, materiales plsticos y gomas hacen irrespirable el aire del sector.
Agregan que los malos olores existentes en el sector son producidos por los
basurales clandestinos adyacentes, por el Zanjn de la Aguada y por el canal H, que es el
emisario principal de las aguas servidas del alcantarillado de Santiago, que atraviesa por
el interior de las poblaciones donde habitan los recurrentes y confluye con el Zanjn de
la Aguada.
Los recurrentes y los informantes han acompaado copia de las diversas
resoluciones e informes, del contrato y bases de construccin del relleno sanitario,
fotografas del vertedero y de algunos existentes en otros pases y ejemplares de diversos
diarios que se refieren al problema.
Se orden traer los autos en relacin.
293

Considerando:
A)

En cuanto a la admisibilidad del recurso:

Primero:
Que las autoridades informantes han invocado en forma previa, a
fs. 35, se declare la extemporaneidad del recurso de proteccin estimando que fue
presentado fuera de plazo fatal de quince das que los recurrentes tenan para interponerlo
conforme a lo es en el Auto Acordado de la Excma.
Corte Suprema sobre tramitacin y fallo del recurso de proteccin.
Segundo:
Que el recurso de fs. 2 tiene por objeto la proteccin del derecho
garantizado por el artculo 19, N 8 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile,
de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin.
Tercero:Que el artculo 20, inciso 2 de la Constitucin Poltica requiere, para que
dicho recurso de proteccin sea procedente, que el derecho a vivir en un ambiente libre
de contaminacin sea afectado por un acto arbitrario e ilegal, imputable a una autoridad o
persona determinada.
Cuarto:
Que los recurrentes sostienen que el derecho amagado ha sido
afectado por diversos actos ilegales y arbitrarios imputables a autoridades o personas
determinadas, entre los que se encuentran estar funcionando el vertedero de basuras sin
contar con las autorizaciones que requiere la ley y sin que se adopten las medidas
sanitarias para evitar la contaminacin.
Quinto: Que esta situacin se produce da a da repetidamente, por lo que el hecho
se repite continuamente, por lo que en el momento de la interposicin de recurso de
proteccin no estaba vencido el plazo para hacerlo respecto de los actos arbitrarios e
ilegales de los das precedentes.
B)

En cuanto al fondo del recurso:

Sexto: Que el recurso de proteccin del derecho de vivir en un medio ambiente

libre de contaminacin, garantizado en el N 8 del artculo 19 de la Constitucin Poltica
slo procede si es afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o
persona determinada.
Sptimo:
Que en conformidad a lo establecido en el artculo 79 del Cdigo
Sanitario, Para proceder a la construccin, reparacin, modificacin y ampliacin de una
planta de tratamiento de basuras y desperdicios ser necesaria la aprobacin previa del
Proyecto respectivo por el Servicio de Salud del Ambiente. Al procederse al contrato de
construccin del relleno sanitario del vertedero Lo Errzuriz, como consta de la escritura
acompaada en copia autorizada a fs. 1, sin contar con aquella autorizacin previa, se ha
incurrido en acto ilegal que atenta en contra del derecho cuya proteccin reclaman los
294

recurrentes.
Octavo:
Que igualmente cabe calificar de ilegal todo depsito de basura y
desperdicio que se haga en el vertedero mencionado, ya efectuado o que se efecte en
cumplimiento del contrato celebrado entre 14 municipalidades de Santiago y la empresa
Starco Limitada, sin contar con la aprobacin previa del Servicio Nacional de Salud, hoy
Servicio de Salud del Ambiente.
Noveno:
Que la contaminacin del aire en todo el sector del pozo Lo
Errzuriz, que alcanza a las poblaciones adyacentes que deben soportar los malos olores
inherentes a gases de basuras y desperdicios en descomposicin, est plenamente
acreditada en autos con los informes del Servicio de Salud del Ambiente que rolan a fs.
20 y fs. 122. Resoluciones de ese mismo servicio acompaadas a los informes, las que
hacen plena prueba por provenir del organismo tcnico en la materia.
Dcimo:
Que el Servicio de Salud del Ambiente ha sido muy preciso al
expresar en su informe de fs. 20 que no ha otorgado la autorizacin prescrita en el
Cdigo Sanitario, por cuanto las partes contratantes no han cumplido con las diversas
exigencias establecidas en la ley.
Undcimo:
Que, finalmente, el mencionado Servicio de Salud del Ambiente
dict la resolucin 0242 de 10 de enero de 1986, que en copia rola a fs. 124 por la cual
autoriza el funcionamiento del relleno sanitario Lo Errzuriz, en forma provisoria por el
plazo de 120 das y para que en dicho trmino se d cumplimiento a las exigencias que
formula, bajo apercibimiento de prohibir el funcionamiento del relleno si no se cumple
con tales exigencias dentro del plazo. Esto es, que el Servicio de Salud ratifica que el
relleno sanitario del pozo Lo Errzuriz est funcionando sin cumplir con las exigencias
legales y le brinda la oportunidad de poder hacerlo, en un funcionamiento
provisoriamente autorizado.
Duodcimo: Que los informes de los alcaldes de las 14 municipalidades de
Santiago y de la Empresa Starco Limitada abundan en elogios al camino que estn
siguiendo por iniciativa del Intendente Regional y que llevar a la solucin del enorme
problema constituido por el depsito de basuras y desperdicios en todas las grandes
ciudades, hacen paralelo con lo que ocurre en Italia y otros pases de Europa y Amrica;
pero no desvirtan en forma alguna la accin ilegal que se desarrolla, la que atenta en
contra del derecho cuya proteccin reclaman los recurrentes.
Decimotercero:Que esta Corte no puede ignorar el problema que involucro la
posible clausura del relleno sanitario del pozo Lo Errzuriz, por las razones que han
tenido en vista el seor Gobernador Regional y el Servicio de Salud del Ambiente, que
con tanta claridad han expresado los seores alcaldes y la empresa Starco Limitada al
emitir sus informes. Buscando un camino que permita proteger el derecho constitucional
que ha sido vulnerado, o impedir un grave dao a la comunidad al no disponer de lugar
apropiado para el depsito de desperdicios y basuras, junto con acoger el recurso, lo hace
dando la oportunidad para que se ponga remedio al dao que se est causando.
295

De acuerdo con las normas constitucionales y legales relacionadas y lo que dispone

el auto acordado de la Excma. Corte Suprema sobre tramitacin y fallo del recurso de
proteccin, se declara que:
Se acoge el recurso de proteccin interpuesto por Aurelio Vargas Abarza y otros,
de su derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, slo en cuanto la
empresa concesionario del relleno sandado pozo Lo Errzuriz deber proceder a dar
estricto cumplimiento a la totalidad de las exigencias contenidas en la resolucin N 0242
de 10 de enero de 1986 del Servicio de Salud del Ambiente, bajo apercibimiento de que
si no lo hiciere dentro del trmino de 120 das establecido en ella, dicho Servicio deber
proceder sin ms trmite a la clausura del citado relleno sanitario.
Transcrbase la presente resolucin al Servicio de Salud del Ambiente, para el
cumplimiento de lo resuelto.
Regstrese y archvese.
Rol N 348-85 P.
Redaccin del Abogado Integrante seor Julio Salas Romo.
Pronunciada por los ministros seores Marcos Libedinsky T., Alberto Novoa F. y el
Abogado Integrante seor Julio Salas R.

&&&&&&

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, 26.10.87 (453)
Santiago, 10 de noviembre de 1987.
Vistos:
Se reproduce la sentencia en alzada, con excepcin de sus fundamentos
39, 4, 5 y 6 que se eliminan.
453

Revista Fallos del Mes, ao 1987, N 348, Pg. 808.

296

Se tiene en su lugar presente:

Que las consideraciones del voto disidente del Ministro seor Valenzuela
Erazo son las adecuadas para acreditar que los recurridos han cometido acciones
que atentan en contra de la garanta constitucional a que tienen derecho las
personas de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, de tal modo que
corresponde acoger el recurso en estudio y decretar las medidas pertinentes que el
caso aconseja.
Y visto adems lo dispuesto en el artculo 20 de la Constitucin Poltica,
se revoca la sentencia apelada de veintisis de octubre pasado, escrita a f5. 139 y
en su lugar se decide que se acoge el recurso de proteccin deducido a fs. 26 por
el Comit Nacional Prodefensa de Fauna y Flora y se dispone que Carabineros
proceder a retirar de la circulacin los vehculos sealados en dicho escrito, los
cuales sern puestos a disposicin del Juzgado de Polica Local que corresponde
por Infraccin a lo dispuesto en el artculo 82 Inciso 21 de la Ley de Trnsito, los
cuales debern circular una vez que se acredite por la autoridad correspondiente
que cumplen con las prescripciones contenidas en los decretos supremos 144 y
279 de 1961 y 1983 respectivamente, del Ministerio de Salud.
Ofciese.
Acordada, contra el voto del Ministro seor Correa, quien estuvo por
confirmar sin modificaciones el fallo de primera instancia, en virtud de sus
propios fundamentos.
Regstrese y devulvase.
Sentencia (2 Sala 10 de noviembre de 1987. Seores Jos M. Eyzaguirre,
Enrique Correa, Hernn Cereceda, Luis Cousio y Manuel Jimnez.
Rol 11.466. Comit Nacional Prodefensa de Fauna y Flora y otro.
Apelacin de Proteccin.
Textos de la Resolucin Revocada y del voto disidente del Ministro seor
Valenzuela Erazo:
Santiago, 26 de octubre del 987.
Vistos:
El Comit Nacional Prodefensa de Fauna y Flora, persona jurdica de derecho
privado, domiciliado en Santiago, calle Torres Boonen, representada por su
297

presidente don Ivn Fuenzalida Matta, ha recurrido de proteccin en contra de las

siguientes personas, propietarios de vehculos de locomocin colectiva: don
Eduardo Gonzlez Navarro, don Sergio Alvarez Valenzuela, don Aladino Mndez
Moraga, don Cristbal Romn Valenzuela, don Rubn Maldonado Contreras, don
Carlos Solar Vargas, doa Juana Guerra Guerra, don Roberto Canales Rojas, don
Norberto Muoz Soto y otro y don Juan Ramrez Cataln, porque el da 10 de
abril del ao en curso, entre las 16 y 17.30 horas, los mviles de su propiedad que
se indivdualizan, que se desplazaban por calle Bandera, entre Hurfanos y
Compaa, expedan, segn lo pudo constatar el Notario Pblico don Osvaldo
Pereira Gonzlez, humos visibles de color negro por sus tubos de escape, en
forma continua, por ms de cinco segundos de tiempo, contraviniendo las
disposiciones contenidas en los D.S. 144 de 1961 y 279 de 1983 del Ministerio de
la Salud, que sancionan la emisin continuada de los tubos de escape de humo
visible, por un perodo superior a cinco segundos, en los vehculos petroleros.
Se hace presente por el recurrente que la emisin de gases contaminantes
por los tubos de escape, de los vehculos motorizados constituye una privacin y
perturbacin del derecho que tiene toda persona a vivir en un medio libre de
contaminacin que, consagra el artculo 19 N 8 de la Constitucin Poltica del
Estado, razn por la cual solicita que se ordene el retiro de los buses que indica,
sin perjuicio de las dems medidas que se juzguen necesarias parta restablecer el
imperio del derecho.
Se acompaaron por recurrente el acta notarial en que se apoya el recurso,
los certificados del Registro Civil respectivo a los propietarios de los vehculos
cuyo retiro se solicita, recortes de diario relacionados con los ndices de calidad
del aire y copia de una resolucin emanada del Director de Salud del Ambiente de
la Regin Metropolitana.
Los recurridos evacuaron sus informes a fs. 100, 111, 115, 119, 124 y
132, pidiendo el rechazo del recurso por considerar que los buses de su propiedad
cumplen con las condiciones necesarias para su funcionamiento, segn lo
demostraran los comprobantes de revisin tcnica y certificados de anlisis de
gases que acompaan, todos ellos de acuerdo a las normas vigentes en materia de
circulacin de vehculos, contenidas en los D.S. 163 de 1983, 167 de 1984 y 48
de 1985 de Transportes. Hacen hincapi que no cualquier persona est facultada
para fiscalizar la contravencin a las normas sobre emisin de gases contenidas
en el D.S. 144 de 1961, sino que ello por disposicin de la ley 18.290 corresponde
a Carabineros.
Se han trado los autos en relacin.
Considerando:
1. Que por el presente recurso de proteccin se pretende que, entre otras
medidas, que se estimen pertinentes, se disponga el retiro de diez buses de
la locomocin colectiva por emitir humo visible por sus tubos de escape,
298

por un tiempo superior al permitido, lo que contribuye a la contaminacin

del aire, y construye un atentado contra el derecho a vivir en un medio
ambiente libre de tal contaminacin, garanta constitucional que se ve
vulnerada por la accin de los propietarios de esos vehculos de permitir su
circulacin en las condiciones que se representa, especialmente, en una
poca en que la calidad de aire de la Regin Metropolitana dista a lo menos
de ser regular.
2. Que el hecho en que el recurrente funda su pretensin, incide en lo
expuesto por un Notario Pblico, mediante certificado, de que el 10 de
abril del ao en curso, entre las 16 y 17.30 horas, en la callo Bandera, entre
Hurfanos y Compaia, los buses que individualizan expedan humos
visibles de color negro por sus tubos de escape, en forma continua, por ms
de cinco segundos de tiempo, lo que, incuestionablemente, importara la
infraccin contemplada sobre el particular en el D.S. 279 de 1983 del
Ministerio de la Salud.
3. Que, sin embargo, cabe apreciar que de acuerdo al texto legal citado, la
fiscalizacin de las normas que contiene, corresponde a los funcionados
del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, funcionarios
municipales y Carabineros, quienes han de proceder en la forma indicada
en ese reglamento, o sea, con el vehculo en marcha y con el motor
funcionando a temperatura normal de rgimen de trabajo, actuacin que
deberan llevar a cabo mediante los instrumentos adecuados.
4. Que los Notarios son Ministros de Fe en los hechos que certifiquen y para
los cuales fueren requeridos, pero ello cuando su constatacin no est
encomendada a otros funcionarios, conforme a lo previsto en el artculo
409 N 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. De este modo, lo certificado
por el Notario respecto a la infraccin de los buses que indica, no
constituye una demostracin fehaciente de que haya ocurrido el hecho al
que alude, por cuanto no es el funcionario encargado de su fiscalizacin y
comprobacin y, por otra parte, no se ha probado que para establecer lo
que asevera haya observado las normas reglamentarias y el instrumental
adecuado.
5. Que, aun cuando haya existido el hecho en que se funda el recurso, es lo
cierto que las personas recurridas han demostrado con los documentos que
acompaaron a sus presentaciones de fs. 100, 111, 115, 119, 124 y 132
que con posterioridad al 10 de abril de 1987, sus buses han sido revisados
conforme a las normas vigentes en la materia, esto es los D.S. 163 de
1983, 167 de 1984 y 48 de 1985, del Ministerio de Transportes y
Telecomunicaciones, otorgndoselas la documentacin que as lo acredita
y que los habilita para utilizarlos como medios de la locomocin
colectiva.
299

6. Que, en estas condiciones, no se puede concluir que los buses cuyo retiro
se solicita hayan contribuido a la contaminacin atmosfrica, pero lo que
es ms, no se puede concluir que, en la actualidad, tales buses no se
encuentran aptos para circular, todo lo que, forzosamente, lleva al rechazo
del recurso de proteccin.
Por estos fundamentos y lo dispuesto en el auto acordado sobre
tramitacin del Recurso de Proteccin de Garantas Constitucionales de 1977, se
rechaza el interpuesto en lo principal del escrito de fs. 26.
Acordada contra la opinin del Ministro don Germn Valenzuela Erazo,
quien estuvo por acoger el recurso de proteccin slo en cuanto a adoptar de
acuerdo con la facultad otorgada a la Corte de Apelaciones por el artculo 20 de la
Constitucin Poltica de la Repblica- como providencias necesarias para
restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin de los
habitantes afectados de Santiago, las siguientes:
a)

Poner en conocimiento del competente juez de Polica Local la

conduccin de los vehculos motorizados con emanacin de gases a que
se refiere ese recurso para el conocimiento y fallo de la infraccin
contemplada en el artculo 82 inciso 2 de la Ley de Trnsito N 18.290;
y

b) Oficiar a la Jefatura de Zona Metropolitana de Carabineros a fin de que,

con esmero, se adopten las medidas pertinentes para prohibir la
circulacin de todo vehculo motorizado que despida humo visible por
su tubo de escape y para que se cumplan las normas de emisin de
contaminantes hacindose las denuncias correspondientes a los jueces de
Polica Local, de conformidad con lo que ordenan los artculos 79 del
D.S. N 144 de 2 de mayo de 1961, del Ministerio de Salud Pblica; 6
del D.S. N279, de 15 de julio de 1983, del mismo Ministerio y 82 de la
Ley de Trnsito N 18.290.
Tiene para ello en consideracin:
i)

Que es til, al reflexionar sobre el recurso de proteccin subjudice,

destacar que la contaminacin atmosfrica de la capital de la Repblica
es en cantidad tal que el Servicio de Salud del Ambiente de la Regin
Metropolitana ha declarado, por las resoluciones N 14.225, de 23 de
diciembre de 1983; y N 2.61 9, de 2 de abril de 1986 (que en copia
corren agregadas a fs. 17 y 31) que las comunas que en ellas se
mencionan de la Regin Metropolitana, entro ellas la de Santiago, han
alcanzado un nivel de saturacin que excede la concentracin de
contaminantes establecida en la norma de Calidad de Aire,
concentracin o nivel que, como se seala en la resolucin N 1.215, de
22 de junio de 1978, del delegado de Gobierno del ex Servicio Nacional
300

de Salud; fotocopiada a fs. 37, perjudica o molesta la vida, la salud y el

bienestar humano, la flora y la fauna;
ii)

Que la Constitucin Poltica de la Repblica, entre los derechos que

asegura, est el derecho a vivir en un ambiente libre de contaminacin.
Es ms; prescribe que es deber del Estado velar para que este derecho no
sea afectado (artculo 1 9 N 8);

iii)

Que, consiguientemente, es plausible la conducta de quienes, como los

recurrentes, accionan procurando evitar el daino estado a la salud de las
personas generado por el predicho pernicioso nivel de contaminacin, y
con ello lograr una mejor calidad de vida;

iv)

Que el decreto supremo N 144, de 2 de mayo de 1961. del Ministerio

de Salud Pblica, segn su propio epgrafe establece normas para evitar
emanaciones o contaminantes atmosfricos de cualquiera naturaleza. En
su artculo 11 prescribe que los humos deben captarse o eliminarse en
forma tal que no causen peligro, daos o molestias a al vecindario y, en
lo concerniente a los vehculos motorizados, imperativamente ordena:
"Prohbase la circulacin de todo vehculo motorizado que despida
humo visible por su tubo de escape" (art., 7);

v)

Que el claro sentido del antedicho precepto integrante, como se ha

anotado, de las normas para evitar emanaciones o contaminantes
atmosfricos de cualquiera naturaleza establece, consecuencialmente,
que prohibe la circulacin de todo vehculo motorizado que circulo y
despida humo visible por su tubo de escape, porque dicho vehculo
produce emanaciones o contaminantes atmosfricos, atentndose, as,
con el derecho a vivir en un medio libre de contaminacin y debe, por
lo mismo, prohibirse su circulacin, prohibicin con la que se
contribuye tanto a restablecer el imperio de ese derecho con se
contribuye a asegurar la debida proteccin de las mismas a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin;

vi)

Que no es dable desentenderse del tenor literal del artculo 79 del

referido D.S. N 144, dado su claro sentido: para prohibir la circulacin
de todo vehculo motorizado basta que despida humo visible por su
tubo de escape, fenmeno que, por su naturaleza, es tan objetivo como
ostensible y manifiesto, pues "visible", segn el lxico y en su
significado natural y obvio, segn el uso general de esa palabra, es lo
que se puede ver, lo que se puede percibir por los ojos;

vii)

Que, siendo as, es inconcuso que para tener por demostrado que un
vehculo motorizado despide humo visible por su tubo de escape basta
observarlo, notarlo a travs de los ojos; tal comprobacin puede hacerla
cualquier persona que no sea ciega, pues anatmicamente todo ser
humano est dotado de esos rganos, cuya fisiologa es la visin. Debe,
301

por tanto, tenerse por comprobado que los vehculos de locomocin

colectiva placas patentes FS 6770, FJ 8692, CS 5152, EN 2924, ES
6653, EN 3326, EN 2885, FS 2473, CS 4893 y EN 3302 expedan
humos visibles de color negro por su tubo de escape en forma continua
por ms de cinco segundos de tiempo el da 10 de abril de 1987, en calle
Bandera entre calle Hurfanos y calle Compaa, de Santiago, pues as lo
constat, al constituirse en ese sector, un Notario Pblico, como se
consigna en su documento de fs. 16, humos visibles que tambin
observaron en el mismo lugar y fecha los recurrentes, el arquitecto don
lvn Fuenzalida Matta, y el abogado don Pedro Femndez Bittedich, que
accionan en su calidad de presidente y vicepresidente, respectivamente,
del "Comit Nacional Prodefensa de Fauna y Flora", quienes, en lo que
interesa, sobre el punto de que se trata, manifiestan: " hemos observado a
los buses individualizados emitiendo por su tubo de escape, de manera
constante, humos visibles, dejando a su paso una nube negra de material
particulado y malos olores que contaminan el aire, perjudican la vida, la
salud y el bienestar humano, y de la flora y fauna de la ciudad en que
vivimos" (fs. 26 vta.);
viii)

Que aunque parezca paradjico con el imperativo mandato del

consabido artculo 76 del D.S. N 144, es pblico y notorio el hecho de
que numerosos vehculos motorizados, entre ellos de la locomocin
colectiva, circulan por Santiago y, particularmente, en el sector que fue
comprobado despidiendo humo visible por sus tubos de escape;

ix)

Que de lo dicho resulta irredagible que el explcito mandato de los

trminos del artculo 7 de marras hace innecesario exmenes de
cualquiera otra naturaleza, para prohibir la circulacin de un vehculo
motorizado sin perjuicio, obviamente, que pueda serlo para otros fines,
en los que se requiera determinadas calificaciones o cuantificaciones,
pues l implica la informacin de que un vehculo motorizado, por el
solo despido de humo visible por su tubo de escape, no evita, no
precave, el dao, sino que, al contrario, produce emanaciones o
contaminantes atmosfricos;

x)

Que el mandato del artculo 7 del D.S. N 144 no lo han modificado

como lo estiman los recurridos.- ni el D.S. N 163, de 14 de septiembre
de 1984; del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones, ni el D.S.
N 167, de 27 de diciembre de 1984, del mismo Minisrterio, rnodificado
por el D.S. N 48, de 22 de abril de 1985, en atencin a que la finalidad
de stos es, adems de impedir la circulacin de vehculos motorizados
que emitan los gases contaminantes que contiene el humo visible,
tambin los que no son visibles que expelen; y que la revisin tcnica
peridica es una manera de obligar a que cada cierto tiempo se examine
y se corrija el estado de cada vehculo en cuanto a sus emanaciones
contaminantes. Pero en parte alguna esas normas autorizan la
circulacin de vehculos con emanaciones contaminantes atmosfricos.
302

Tan cierto es lo dicho que el inciso 2 de la Ley de Transporte

contempla la denuncia por conducir un vehculo con emanacin de
gases pudiendo el Juez absolver al conductor que acreditaron haber,
reparado el vehculo y subsanado la causa de la emanacin a la fecha de
su comparecencia al Tribunal, sin que, por tanto, le sirve que tuviera
vigente un certificado de revisin tcnica a la fecha de la denuncia.
Que tan cierto es tambin que est vigente el artculo 7 del D. S. N
144 que el D.S. N 279, de 15 de julio de 1983, del Ministerio de Salud,
que aprueba el reglamento para el control de la emisin de
contaminantes de vehculos motorizados tiene en vista para dictarlo,
precisamente lo establecido en el referido D.S. N 144, de 2 de mayo de
1961, del Ministerio de Salud, cuyo artculo 7 - como se ha sealado prohibe la circulacin de todo vehculo motorizado que despide humo
visible por su tubo de escape. Y tan cierto es tambin lo dicho, que el
artculo 82 inciso 29 de la Ley de Trnsito N 18.290 faculta al juez
para absolver al conductor que denunciado por conducir un vehculo
con emanacin de gases, acreditare haber reparado el vehculo y
subsanado la causa de la emanacin a la fecha de su comparecencia al
Tribunal, precepto que, como se advierte, en nada considera que el
vehculo haya cumplido, en la oportunidad que corresponde, con la
revisin tcnica, la que s vale para el efecto de otorgar el permiso de
circulacin: "las municipalidades no otorgarn permiso de circulacin prescribe el artculo 94 de la Ley de Trnsito - a ningn vehculo
motorizado que no tenga vigente la revisin tcnica que determine el
Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones.
xi)

Que las alegaciones de los recurridos, de que los planteamientos de los

actores estn dirigidos a producir serios entorpecimientos en los
legtimos derechos que a ellos les asisten para desarrollar una actividad
econmica lcita, conforme a las nornas que la regulan, a la libertad de
trabajo y al derecho de propiedad, adems de que -prosiguen- lo han
hecho en forma discriminatoria al dirigirse exclusivamente en contra de
vehculos de locomocin colectiva.

xii)

Que tales argumentos son, evidentemente, inaceptables, pues en el

presente recurso no se desconoce ni impugna ningn derecho sino su
ilcito ejercicio, en la forma que ha quedado establecida. Tampoco
existe discriminacin ya que al accionar en contra de los recurridos no
han hecho diferencia entre ellos y otros que puedan ser infractores
como ellos, sino que han actuado respecto de quienes han constatado la
ejecucin de conductas dainas, arbitrarias e ilcitas, lo que no excluye,
obviamente, que otros que incurran en las mismas, que se denuncien y
prueben, tengan el mismo trato. No porque hayan culpables no
denunciados va a dejar de denunciarse y sancionarse a los culpables
denunciados.
303

xiii)

Que el acto de hacer circular vehculos motorizados que despiden humo

visible por sus tubos de escape, produciendo, de esa manera, emanacin
de gases contaminantes, es arbitrario e ilegal, pues no slo es irracional
conducir o hacer conducir vehculos en ese estado, por el dao que la
contaminacin atmosfrica causa en los seres humanos, sino que
infringe todo un ordenamiento jurdico que prohibe semejante conducta,
constituido, entre otros preceptos, por los consabidos artculos 79 del
D.S. N 144 y 82 de la Ley de Trnsito, y quebranta, as, el derecho a
vivir en sin medio ambiente libre de contaminacin, que garantiza la
Constitucin Poltica de la Repblica, y que por prescribirlo ella misma,
es deber del Estado en el caso sublite a travs de la Corte de
Apelaciones, velar para que este derecho no sea afectado, y tutelar la
preservacin de la naturaleza.

Regstrese, transcrbase y archivase. Redaccin del Ministro seor Luis

Correa Bulo; el voto de minora, del Ministro seor Germn Valenzuela Erazo.
Rol Ingreso N 131-87-P.
Seores Germn Valenzuela, Luis Correa y Orlando Alvarez.

&&&&&&

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE COPIAPO, 23.06.88(454)
La Corte
Vistos:
Don Pedro Flores San Martn, abogado, domiciliado en calle Templo N 3 de
Chaaral, dedujo recurso de proteccin en contra de CODELCO-Chile Divisin El
454

Revista Derecho y Jurisprudencia. Tomo LXXXV, Segunda Parte, Seccin Quinta, Pg. 191.

Fallo confirmado por la Exma. Corte Suprema el 28 de julio de 1988.

304

Salvador, representada por su gerente general don Ral Poblete de la Cerda, sosteniendo
que la recurrida en el trabajo de explotacin de minerales de cobre que mantiene en El
Salvador, emplea el procedimiento de flotacin para el cual precisa el uso de gran
cantidad de agua, agrega que prcticamente desde el inicio de las labores mineras opt
por deshacerse de los relaves, esto es, desechos estriles conteniendo gran cantidad de
agentes venenosos y altamente contaminantes, mediante el vaciado en el lecho del ro
Salado, el cual durante decenios ha estado contaminando la costa de Chaaral. Sostiene
el recurrente que frente al embancamiento de la plataforma submarina y por ende la
inutilizacin prctica del puerto de Chaaral para el recalado de buques de gran tonelaje,
la recurrida, pendiente slo de su espritu mercantilista, desvi artificialmente el curso
del ro Salado llevndolo a desembocar en la hermosa Caleta Palitos, del Parque
Nacional Pan de Azcar. Resulta, a juicio del recurrente grotesco que mientras, el Estado
crea en las riberas del mar y en la faja costera al norte de la ciudad de Chaaral, una zona
privilegiada, declarndola Parque Nacional Pan de Azcar, para preservar la riqueza
irreemplazable que componen su flora y fauna, por otra parte, se destruya el hbitat
submarino y de superficie, mediante el vaciado de las borras txicas que expide el
laboreo minero de la recurrida.
Manifiesta que Chaaral tiene enormes perspectivas de desarrollo que quedan
aniquiladas y retardadas o abortadas por el envenenamiento progresivo de sus costas y de
su poblacin, por el diario bombardeo de agua y slidos corrosivos enviados al mar por
la Divisin Salvador de CODELCO Chile y afirma el recurrente, que faenas de mayor
volumen de procesamiento de minerales, como lo es Chuquicamata que produce el 300%
ms de relaves que El Salvador, desde 1964 cuenta con plantas auxiliares de
retratamiento de relaves y tranques para el depsito de stos, por ello, no ve
inconveniente para que la recurrida pueda poner fin al mal progresivo que est causando,
ya que en ms de cuarenta aos, los relaves han formado un acopio terrestre y submarino
de ms de doscientos ochenta millones de toneladas de sustancias contaminadas, que
segn informes tcnicos, tales sustancias no biodegradantes, no llegan a depositarse en la
plataforma ocenica y capas de espesor variable impiden la fotosntesis de plancton de la
superficie y provocan abrasin sobre las rocas despojndolas de vegetales submarinos y
algas, haciendo imposible toda vida, incluyendo la muerte de la abundante y variada
cantidad de peces que poblaban lo que hoy es un desierto submarino.
Concluye el recurrente expresando que el artculo 19 de la Constitucin Poltica
establece que es un derecho vivir en un medio libre de contaminacin y es un deber del
Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la
naturaleza, por lo que el Tribunal puede y debe establecer restricciones especficas que
anulen el ejercicio abusivo, ilegal y antirreglamentario que produce la recurrida,
precisamente una empresa del Estado, y se proteja as, el medio ambiente, la salud, la
naturaleza y en general la vida misma, por lo que solicita se tenga por interpuesto el
recurso y en definitiva se ordene a la Divisin Salvador de CODELCO-Chile, ponga
trmino a la contaminacin de las aguas del denominado ro Salado, bajo apercibimiento
de clausura del establecimiento, pago de daos y en definitiva todas las medidas que en
concepto del tribunal sean conducentes al restablecimiento y proteccin de su derecho,
con costas.
Que a fojas 322, se acumul a este recurso de proteccin, el deducido por el
Comit Ciudadano por la Defensa del Medio Ambiente y el Desarrollo de Chaaral,
305

suscrito por el Director don Julio R. Palma Vergara, transportista, domiciliado en

Comercio N 116 de Chaaral y otros cuatro directores de dicho organismo y por setenta
y dos ciudadanos dirigentes de diversas instituciones de Chaaral, quienes en sntesis
recurren tambin de proteccin, para que el tribunal les ampare su garanta constitucional
de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, establecida en el artculo 19 N 8
de la Constitucin Poltica de la Repblica, que ha sido arbitraria e ilegalmente afectada
por las actividades que desarrolla la Divisin Salvador de CODELCO-Chile,
representada por su gerente general don Ral Poblete de la Cerda.
Estos recurrentes hacen una breve resea histrica de la explotacin de los
yacimientos mineros de Potrerillos primero y luego de El Salvador, expresando que en el
ao 1927 la empresa norteamericana Andes Copper Mining Company inicia la
explotacin de la mina cercana al campamento de Potrerillos y hasta 1938 los relaves de
la planta de flotacin fueron depositados en tranques en las inmediaciones de Potrerillos,
a partir de esa fecha fueron vaciados directamente en la hoya hidrogrfica del ro Salado,
utilizando su cauce para hacerlos escurrir hasta el mar en la baha de Chaaral, en el ao
1959, ante el agotamiento de la Mina de Potrerillos, se puso en explotacin el yacimiento
Indio Muerto de El Salvador donde se instalan el campamento y la planta concentradora,
manteniendo el sistema de depositacin de relaves en la baha de Chaaral sin
interrupcin desde 1938 hasta 1975, producindose as el depsito de slidos
provenientes del relave, superiores a doscientos millones de toneladas, formando un
embancamiento en la baha de Chaaral y crendose una playa inerte de unos 750 metros
hacia el poniente de la lnea de la costa frente a Chaaral, embancando las instalaciones
portuarias incluida la de Barquito al sur de Chaaral. En el ao 1974 la Direccin
General de Aguas proyect y construy un canal artificial desviando el curso del ro
Salado desde 12 kilmetros antes de su desembocadura en Chaaral, hasta Caleta Palitos
ubicada 12 kilmetros al norte de la ciudad y separada de esta por Caleta Achurra, por lo
que los relaves de la explotacin de mineral de la recurrida desde febrero de 1975
empezaron a ser descargados en el mar, en Caleta Palitos.
Seala en suma este recurso, que cualquier persona que recorra la zona costera de
Chaaral al norte, podr apreciar el enorme impacto contaminante y deteriorante del
medio ambiente que ha provocado el vertimiento de los relaves del complejo minero El
Salvador Potrerillos, que se prolonga en forma ininterrumpida ya casi por cincuenta aos.
Estos efectos contaminantes no slo han afectado a la Bahia de Chaaral, sino tambin al
litoral norte en los lugares denominados Caleta Agua Hedionda, en Tinajas, El Refugio,
Los Amarillos, Ro Seco, Las Cocinas, Los Puentes, en el extremo sur de Playa Blanca, y
se observan los efectos nocivos del relave en el extremo norte de Pan de Azcar,
afectando de este modo al Parque Nacional Pan de Azcar creado por decreto supremo
N 527 de 1985 del Ministerio de Bienes Nacionales. En resumen, desde 1939 hasta
1974 se arrojaron a la Baha de Chaaral 220 millones de toneladas de slidos, creando
un embancamiento por formacin de una extensa playa muerta biolgicamente de la cual
ahora se levanta con el viento un fino polvo que afecta seria y gravemente al sector norte
de la ciudad y desde 1975 hasta la fecha se ha depositado en el sector Caleta Palitos, un
total de aproximadamente 126 millones de toneladas de slidos, repitindose el proceso
contaminante ya sealado, agravado por el carcter ms abierto que presenta la costa, lo
que ha permitido el avance de esos sedimentos conteminantes ms all de 10 millas que
306

unidas a las 5 millas daadas en la Baha de Chaaral hacen un total de ms de 15 millas

de zona costera, la zona biolgicamente ms rica del mar, seriamente afectada,
liquidando todo tipo de vida normal y vegetal y con ello, todas las potencialidades de
desarrollo y crecimiento de la comunidad de Chaaral. Los efectos del paso de casi 20
toneladas de slidos por minuto, que produce la evacuacin del relave en el ocano,
significan la sepultacin de bahas y medio ambiente, vida y futuro, por la acumulacin
diaria de miles de toneladas de contaminantes por cuya accin qumica veloz y silenciosa
se destruye la ecologa del litoral, producindose la destruccin ecolgica de todo tipo de
vida marina en cientos de kilmetros cuadrados, en las actuales Caleta Palitos, Tinajas,
Ro Seco y Playa Blanca, devastacin que se cierne sobre toda el rea litoral del Parque
Nacional Pan de Azcar, con lo que se muere un pedazo de Chile.
Fundando el recurso, se seala que el relave o desperdicio del tratamiento del
mineral de cobre que efecta la recurrida por el mtodo de flotacin de la masa mineral
en agua a la que se le agrega gran cantidad de reactivos qumicos altamente poderosos
que liberan piritas de cobre por agitacin, entre los cuales destacan el uso de cal,
espumantes, Santato, Colector 2-200, Anamol D, petrleo diesel, cianuro de sodio y
otros, por lo que el relave contiene, entre otros, altas concentraciones de cobre,
molibdeno, fierro, arsnico, manganeso, cadmio, cromo, plomo, cinc, etc., y no obstante
las plantas recuperadoras de piritas de cobre instaladas en el curso del ro, empezando
por la ms tecnificada de la propia recurrida ubicada en Llanta y las artesanales que se
ubican aguas abajo, se produce igualmente el impacto de ms o menos 29 mil toneladas
das de slidos y 75.000 toneladas das de aguas contaminadas, que conforman el relave
que se deposita en el litoral, Caleta Palitos, al norte de Chaaral, acotando la recurrente
los estudios tcnicos y cientficos que demuestran el embancamiento producido en la
Baha de Chaaral, -levantamiento de la costa y baha, efectuado en el ao 1962 por la
Misin del Laboratorio Central de Hidrulica de Francia, a peticin de la Direccin de
Obras Portuarias-, informe del ingeniero civil Hernn Rubio Mndez sobre
embancamiento de la Baha de Chaaral, de 1968 a peticin de la Compaa Minera
Santa Brbara; estudio de embancamiento del Puerto de Chaaral practicado por el
hidrgrafo Luis Comiqueli en el ao 1969 a peticin de la Direccin de Obras Portuarias,
asimismo se apoya el recurso en los estudios practicados por don Rolf Behncke Concha
para optar al ttulo de ingeniero civil de minas, denominado Problemas concernientes a
la depositacin de desechos producidos por faenas de la gran minera del cobre de
Chile, realizado el ao 1976 y que cuenta con el patrocinio de CODELCO-Chile, siendo
de particular importancia el captulo V, bajo el nombre de Relaves de El Salvador, su
incidencia sobre el ecosistema marino de Chaaral, donde se concluye que de Chaaral
al norte, la playa est tan contaminada que se ha cortado el flujo de materia orgnica,
neutralizando gran parte del potencial alimentario sustentado por el mar, se agrega el
estudio del profesor Juan Carlos Castilla, del Laboratorio de Zoologa del Instituto de
Ciencias Biolgicas de la Universidad Catlica de Chile, publicado en el ao 1978,
titulado Impacto ambiental marino debido a actividades de mina de cobre El Salvador,
Chile, y luego en 1983 publica el mismo profesor Castilla un nuevo informe en la
revista especializada Marine Pollution Bulletin y concluye en sta que el grado de
mpacto contaminante, fsico y biolgico, causado por los relaves de la mina El Salvador,
en Chaaral, es tan grande que probablemente se ha alcanzado un punto ecolgicamente
irreversible; por ltimo seala el trabajo, a su juicio el ms importante, realizado por un
307

grupo de especialistas de alto nivel del Instituto de Fomento Pesquero, bajo el ttulo de
Diagnstico de la Contaminacin Marina en Chile, efectuado a peticin de CORFO y
publicado en febrero de 1986, donde se concluye que la contaminacin marina en
Chaaral es el nico caso calificado de muy grave en Chile, y se debe a efectos de relave
minero.
Desde el punto de vista jurdico sostiene este recurso que existe un conjunto de
normas legales que respaldan el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, establecido en la Constitucin, invocando al respecto, amn de la Carta
Fundamental, la ley N 3.133 de 1916 sobre Neutralizacin de los residuos de
establecimientos industriales, cuya aplicacin corresponde al Servicio Nacional de
Obras Sanitarias; decreto con fuerza de ley N 34 de 1931 cuyo texto refundido,
coordinado y sistematizado fue fijado por el D.F.L. N 5 de 1983, de Pesca, en su artculo
43 inciso 4, cuya vigilancia de aplicacin corresponde al Cuerpo de Carabineros segn
el artculo 74; decreto supremo N 655 de 1940 del Ministerio del Trabajo sobre Higene
y Seguridad Industrial; D. F. L. N 208 de 1953 que cre el Consejo Consultivo de Pesca
y Caza, en su artculo 8; D.F. L. N 725 de 1957, Cdigo Sanitario en su artculo 73;
decreto supremo N 1.063 de 1973 del Ministerio de Defensa Nacional, en su artculo
185 inciso 1; Ley de Navegacin, D.L. N 2.222 de 1978, artculos 142 y 144 N 5; D.L.
N 3.557 sobre proteccin agrcola, artculo 11 inciso 3 y el Cdigo de Aguas, todas
normas legales citadas como infringidas diariamente por la recurrida, por lo que
demandan proteccin del Tribunal, a su derecho de vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, el que ha sido afectado seriamente por los actos arbitrarios e ilegales de
la Divisin Salvador de CODELCO-Chile en relacin al manejo de sus relaves,
solicitando se adopten las providencias necesarias para poner trmino a la contaminacin
de las playas y aguas de Chaaral, restablecindose el derecho y asegurando su debida
proteccin con costas.
Cabe agregar que a fojas 546, se tuvo por adheridos al recurso de proteccin
interpuesto por los dirigentes de diversas organizaciones comunitarias de Chaaral, a mil
doscientos ciudadanos domiciliados en dicho puerto, cuyas individualizaciones y firmas
corren de fojas 393 a 544 de estos antecedentes acumulados.
Admitidos a tramitacin, ambos recursos, la Corporacin del Cobre de Chile,
Divisin Salvador, representada por su gerente general don Ral Poblete de la Cerda,
inform a su tenor a fojas 40 y siguientes y a fojas 349 y siguientes respectivamente,
solicitando sean rechazados en todas sus partes.
La recurrida divide su informe en seis captulos, ms las conclusiones, sealando
en el primero de ellos los antecedentes histricos de la explotacin industrial minera que
realiza, como sucesora legal de la Compaa de Cobre Salvador Sociedad Colectiva del
Estado, creada por nacionalizacin de la Andes Copper Mining Company primitiva
duea de la industria, y agrega que efectivamente, en la actualidad trabaja los
establecimientos mineros de El Salvador y Potrerillos, distantes uno del otro poco ms de
30 kilmetros, ubicndose los yacimientos de cobre porfdicos en la vertiente occidental
de la Cordillera de los Andes, en la provincia de Chaaral de la III Regin de Atacama.
Agrega que la mina y planta concentradora se ubican en El Salvador a 2.500 metros
308

sobre el nivel del mar y la Fundicin y Refinera en Potrerillos a 2.900 metros sobre el
nivel del mar y a unos 120 kilmetros al este del Puerto de Chaaral.
Concuerda con los recurrentes, en que la produccin en manos de la Andes Copper
Mining Company empez el ao 1927 y hasta 1937 los relaves se depositaron en las
cercanas de Potrerillos, desde esta ltima fecha se depositaron en el lecho del ro Salado
escurriendo por el cauce natural hasta la Baha de Chaaral.
En mayo del ao 1959 entr en funcionamiento la planta cocentradora de El
Salvador, la que se encuentra en actual funcionamiento, envindose los relaves o
desechos de la explotacin del mineral de cobre de El Salvador, igualmente al cauce del
ro Salado escurriendo hasta el Ocano Pacfico, situacin que se mantiene hasta hoy,
habindose modificado el punto de desembocadura del ro Salado en el ao 1975 en que
desde la Baha de Chaaral, fue trasladado doce kilmetros al norte, al lugar denominado
Caleta Palitos, mediante canal artificial proyectado y construido por la Direccin General
de Aguas, aportando financiamiento para ello, su antecesora legal la Compaa de Cobre
Salvador Sociedad Colectiva del Estado.
En cuanto al relave, expresa que la planta concentradora de El Salvador produce
alrededor de 36.000 toneladas diarias de slidos finamente molidos, los que unidos a 735
litros de agua por segundo, forman el relave que abandona la concentradora a 2.300
metros sobre el nivel del mar, por una zanja formada por erosin del mismo relave, la
que recorre 24 kilmetros por la pampa San Juan para caer abruptamente en unos
trescientos metros a la quebrada del ro Salado al este de Llanta donde la Divisin
Salvador tiene ubicada la planta Las Cascadas, la cual retrata el relave, recuperando
cobre en un porcentaje equivalente al 4% del total producido por la Empresa, y una vez
procesado el relave en esta planta Las Cascadas, se restituye al cauce natural del ro
Salado el que como se ha dicho actualmente desemboca en Caleta Palitos a 12 kilmetros
al norte de la Baha de Chaaral.
En el captulo segundo la recurrida aborda el rgimen jurdico de captacin,
aprovechamiento y restitucin de las aguas, y en lo relativo al agua de uso industrial se
refiere al ro La Ola y ro Agua Helada, el primero ubicado a. 3.554 metros sobre el nivel
del mar donde se hizo una bocatoma en el fundo denominado Salto de la Ola y Agua
Helada se ubica a unos 85 kilmetros de distancia de la Planta Las Cascadas, del
primero, obtuvo una merced de aguas de 800 litros por segundo otorgada, por decreto N
565 del 11 de marzo de 1963 del Ministerio de Obras Pblicas a la entonces duea del
establecimiento industrial minero Andes Copper Mining Company, decreto que fue
reducido a escritura pblica el 10 de abril de 1963 ante el Notario Pblico de Chaaral
doa Irma Cceres Pea, e inscrita a fs. 1 N 1 del Registro Especial de Aguas del
Conservador de Bienes Races de Chaaral del mismo ao, se establece, adems, en
dicho decreto los usos que se pueden dar a las aguas, como asimismo, fija el lugar en que
deben ser restituidas al ro Salado, declarndose que la usuaria Andes Copper Mining
Company no estar obligada a purificar las aguas antes de restituirlas, en atencin a que
las aguas del ro Salado no son aptas para la bebida ni para los cultivos agrcolas, y por
resolucin N 89 de 10 de abril de 1973 de la Direccin General de Aguas modificse el
punto de restitucin ubicndolo a 2,5 kilmetros al este de la Estacin Llanta del
309

Ferrocarril a Potrerillos y por resolucin N 034 de 8 de febrero de 1984 se estableci

que la titular de las autorizaciones provisionales que concede la resolucin N 89 de
1973, es la Divisin Salvador de CODELCO-Chile sucesora legal de la Compaa de
Cobre Salvador; en cuanto al uso del ro Agua Helada por resolucin N 95 de 12 de
mayo de 1976, la Direccin General de Aguas concedi a la Compaa de Cobre
Salvador una merced de aguas subterrneas de 100 litros por segundo para uso industrial
en la planta recuperadora de minerales de cobre Las Cascadas, ubicada en Llanta, agua
que es trada por el cauce natural del ro Salado, hasta el kilmetro 29 del Ferrocarril de
Potrerillos y desde all al lugar de uso por caera, y una vez usada en la planta Las
Cascadas es reintegrada como relave al cauce del ro Salado, sin exigirse la purificacin
de las aguas restituidas en atencin a que dicho ro salado slo conduce relaves, y por
resolucin N 074 de 29 de febrero de 1984 de la Direccin General de Aguas seal que
la titular de la Merced de Aguas era la Divisin Salvador de CODELCO-Chile en su
calidad de sucesora legal de la Compaa de Cobre Salvador Sociedad Colectiva del
Estado.
Agrega tambin que en el ro Salado se han concedido mercedes de aguas a
terceros para el aprovechamiento del cobre que se contiene en el relave e incluso la ley
N 17.624 de 1972 declar titulares en el dominio de los concentrados de cobre que se
obtengan en el ro Salado del Departamento de Chaaral, a quienes se hubieren instalado
en sus riberas, siempre que se cumplan las condiciones que seala.
En el captulo III, se menciona la creacin de la Corporacin Nacional del Cobre
de Chile por el decreto ley N 1.350 de 30 de enero de 1976, donde precisamente se
autoriza la continuacin de la explotacin del yacimiento minero El Salvador, y por ende
sus establecimientos y faenas, una de las cuales es la Planta concentradora, productora de
relaves, estando autorizada para disponer de las aguas industrialmente usadas, mediante
su restitucin sin purificar al cauce del ro Salado, siendo as todo el proceso que realiza
absolutamente lcito.
Por el apartado IV la recurrida aborda lo que llama los hechos del recurso y trata
de desvirtuar, si no el efecto contaminante que tiene el relave para la vida marina y
costera en la desembocadura del canal de relave y sus alrededores, la magnitud del
mismo, expresando que desde hace doce aos la empresa est haciendo estudios al
respecto en base a los cuales concluye que tal contaminacin no tiene los niveles que
sealan los recurrentes, no obstante est efectuando controles permanentes, por lo que
refuta los estudios en que se fundan los recurrentes, por ser parciales y simples opiniones
en otros casos; especficamente agrega que el lugar de vaciamiento del releva en el mar,
est ubicado al sur del Parque Nacional Pan de Azcar y fuera de sus lmites, no
encontrndose afectado por la descarga.
Por el Captulo V, expresa que ella no ha sido renuente al tratamiento del problema
y por el contrario, preocupada permanentemente de l, desde el ao 1976, ha estado
haciendo estudios de la situacin ecolgica que plantea el vaciamiento del relave y las
alternativas de solucin, iniciados ellos, precisamente por el anlisis y estudio hecho por
don Rolf Behncke Concha en 1976 bajo el titulo Informe sobre evaluacin de
contaminacin causada por los relaves de la mina de cobre El Salvador en el ecosistema
310

marino de la zona de Chaaral; al ao siguiente se encargaron estudios para evaluar

alternativas de disposicin de relaves de modo que no causen impacto ecolgico
importante, plantendose as las siguientes tres alternativas: a) su disposicin submarina
lejos de la costa, b) en tranques de relave en tierra y c) en los pretiles iniciados por la
Andes Copper Mining Co., en el ao 1 959 en el desierto al norte del aeropuerto de El
Salvador; a este efecto se realizan en los aos siguientes diversos estudios concluyndose
en el ao 1983 que el proyecto de depositacin submarina de relaves era econmica y
tcnicamente ventajoso al sistema de tranques en tierra ubicado bajo el plan Saladito III,
sin embargo, luego se hace un anlisis crtico de la alternativa de depositacin submarina,
y se concluye que el sistema actual an resiste y slo se hace necesario desarrollar un
programa de monitoreo para conocer con certeza la velocidad de avance del impacto
ecolgico provocado por el relave, el que se realiza entre 1985 y 1986, concluyndose en
este estudio que el avance del deterioro comunitario no debera modificarle
significativamente en los prximos aos por lo que a futuro y desde este ao 1988 se
encuentra en desarrollo un plan de vigilancia con muestreo bianual dependiendo de sus
resultados la toma de decisiones conforme a las alternativas planteadas.
Por ltimo, en el apartado sexto desarrolla la recurrente bajo el ttulo de El
Derecho sus ideas sobre la improcedencia de los recursos de proteccin acumulados
interpuestos en su contra, sosteniendo en primer lugar que deben desecharse por
extemporneos de acuerdo con el plazo fatal de quince das corridos que establece el auto
acordado de la Excma. Corte Suprema para interponerlo ante la Corte de Apelaciones en
cuya jurisdiccin se hubiera cometido el acto o incurrido en la omisin arbitraria o ilegal
que motive el recurso, plazo que a su juicio se encuentra largamente caducado, pues toda
vez que los recurrentes estn en conocimiento del acto imputado desde hace varios aos,
agrega tambin como motivo de rechazo de los recursos el ser improcedentes a la luz de
los requisitos que exige el artculo 20 inciso 2 de la Constitucin Poltica, as, se
requiere que la lesin al derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
provenga de un acto, y no procede por omisiones como las que en su concepto se le
imputan por los recurrentes, asimismo, tal lesin debe provenir de actos arbitrarios e
ilegales, requisitos copulativos que no se dan a su respecto, pues todos los actos que
realiza en el desarrollo industrial minero estn realizados conforme a precisas normas
legales que los autorizan. Por ltimo sostiene que tampoco se da a su respecto el
requisito de imputabilidad del acto reclamado, a su dolo o culpa grave, toda vez que el
acto que realiza es conforme a los fines establecidos en la ley que cre la Corporacin
Nacional del Cobre de Chile, por todo lo cual en definitiva termina la recurrida
solicitando se rechacen en todas sus partes los recursos, declarndolos inadmisibles e
improcedentes, con costas.
El recurrente don Pedro Flores San Martn acompa por el primer otros de su
presentacin seis ejemplares del Diario Atacama de Copiap, correspondientes a los das
18, 21, 23, 24, 28 y 29 de septiembre de 1987 conteniendo informacin sobre el
problema del vaciado de los relaves de la Divisin Salvador de CODELCO-Chile en
Chaaral, los que rolan de fojas 1 a 6 de autos.
Por su parte don Julio Palma Vergara y otros, acompaaron los siguientes
documentos:
311

a)

Carta del seor Neftal Fraga publicada en El Mercurio de Santiago el 8

de marzo de 1951, fojas 166;

b)

Transcripcin del informe del ingeniero civil Hernn Rubio Mndez,

sobre embancamiento de la Baha de Chaaral, de fojas 167 a 170;

c)

Informe sobre embancamiento del Puerto de Chaaral de don Luis

Comiqueli de fojas 171 a 174;

d)

Memoria para optar al ttulo de Ingeniero Civil de Minas de don Rolf

Behncke Concha titulada Problemas concernientes a la depositacin de
desechos producidos por faenas de la gran minera del cobre de Chile, de
fojas 176 a 317, y

e)

Tres grficos tomados del informe del Capitn de Puerto Chaaral, don
Rodrigo Garca Bernal, sobre Contaminacin por agua de relave de cobre
en el litoral costero de Chaaral, de fojas 319 a 321.

A fs. 583 se tuvieron por acompaados a peticin de los recurrentes los

documentos legajados bajo el ttulo de cuaderno de documentos Tomo II, consistentes
en planos de las zonas afectadas del Instituto Geogrfico Militar; fotocopia de la pgina
354 del libro La Sobrevivencia de Chile, de Rafael Elizalde Mac-Clure; informe sobre
embancamiento de la Baha de Chaaral de la direccin de Obras Portuarias de 1969;
captulo II del estudio sobre contaminacin por aguas de relaves de cobre en el litoral
costero de Chaaral, de Rodrigo Garcia Bernal; estudio de la Universidad del Norte y del
Instituto de Fomento Pesquero, sobre la presencia de minerales pesados en recursos
pesqueros de importancia econmica de la III Regin, realizado en marzo de 1987;
informe sobre factibilidad de cultivo de gracilarias en Chaaral, de la Universidad del
Norte, e informe de la Misin Hidrogrfica en Chaaral de Las Animas, del Laboratorio
Central de Hidrulica de Francia, de 1962.
La recurrida acompa a su informe carpetas 01 y 02, con plano general de la zona
y plano de estudio de alternativas de. depositacin de relaves; carpeta 03, conteniendo el
decreto N 565, del Ministerio de Obras Pblicas, y su correspondiente reduccin a
escritura pblica; carpeta N 04 conteniendo resolucin N 95 de 1976 de la Direccin
General de Aguas; plano batimtrico N IG-148, del muelle de Chaaral del Instituto
Hidrogrfico de la Armada; carpeta N 06 con Informe sobre recursos y situacin
pesquera preparado por Geotcnica Consultores; carpeta N 07 con informe sobre
evaluacin de contaminacin causado por el relave de la mina de cobre El Salvador en el
ecosistema marino de la zona de Chaaral; carpeta N 08 Informe de Gerencia Tcnica de
CODELCO-Chile sobre eliminacin de relaves de la Divisin Salvador, alternativa,
descarga al mar; carpeta N 09 con informe sobre alternativas de depositacin de relaves
de C.O. Brawner Engineering Ltda. de Canad; carpeta N 10, recomendaciones sobre
depositacin de relaves de E. I. Robinsky Associates Ltda., de Canad, escriturado en
idioma ingls en 1978; carpeta N 10 A Informe sobre depositacin de relaves, de E.I.
Robinsky Associates Ltda., de Canad, de 1979, escriturado en idioma ingls; carpetas
312

N 11 A y 11 B, contienen estudios sobre Sistema de disposicin de relaves primera

etapa y Anlisis y preseleccin de altemativas de sistemas de disposicin de relaves,
informe final; carpeta N 12, contiene el Proyecto de depositacin submarina de
relaves segunda etapa bsica de ingeniera, realizado por Geotcnica Consultores en
1984; carpeta N 13 sobre Estudio de Disposicin Submarina de relaves informe final
de Geotcnica Consultores de 1985; carpeta N 14, conteniendo planos relativos a
pronsticos de depositacin de relaves en el fondo marino; y carpeta N 15, que contiene
informe final de programa de monitoreo evacuado en junio de 1987 por Geotcnica
Consultores.
Por ltimo la recurrida acompa los documentos referidos a fs. 584 consistentes
en estudios realizados por Geotcnica Consultores, relativos a Dispersin de sustancias
disueltas, reconocimiento submarino de fondos, rea Caleta Palitos, Ecologa y
contaminacin, todos de 1984 e informe Anlisis de arrastre de sedimentos por
imgenes de satlite de 1985.
El Tribunal orden agregar a los autos acumulados, plano del Parque Nacional Pan
de Azcar; copia del decreto N 527 de 7 de octubre de 1985 del Ministerio de Bienes
Nacionales que lo crea y el informe tcnico justificativo de su creacin emitidos por la
Corporacin Nacional Forestal, fojas 13, 14 y 15; informe de la Corporacin Nacional
Forestal, relativo al recurso de proteccin, a fs. 29; informe tcnico del Servicio de Salud
de Atacama, a fs. 75; copias de inscripciones del Registro Especial de Aguas del
Conservador de Bienes Races de Chaaral, a favor de la recurrida, a fs. 121 y fotocopia
de las inscripciones de derechos de agua de terceros en el Ro Salado a fs. 133; informe
del Director del Instituto Hidrogrfico de la Armada, sobre batrimetrias existentes del
puerto de Chaaral, a fs. 146, informe del seor Director General de Aguas, sobre
desechos de aprovechamiento de aguas del ro Salado correspondientes a terceros ajenos
a la Divisin Salvador, a fs. 148; informe del Secretario Regional de Mineria, sobre la
significacin socioeconmica de los tomeros del Ro Salado, a fs. 386; del Gobernador
Provincial de Chaaral a fs. 387; del Secretario Regional Ministerial de Bienes
Nacionales a fs. 388; informe del Capitn de Puerto de Chaaral, sobre barcos recalados
en dicho puerto, a fs. 312; informe del Director General de Aguas, sobre la historia del
ro Salado y construccin del canal artificial a Caleta Palitos, a fs. 547; informe del seor
Contralor General de la Repblica, afs. 551; informe del Director General del Territorio
Martimo y de Marina Mercante, sobre aplicacin del ttulo 9 del D.L. N 2.222 de 1978
sobre Ley de Navegacin, a fs. 552: informes del Director Nacional de SENDOS a fs.
562; del Instituto Nacional de Normalizacin a fs. 563; informe del Instituto de Fomento
Pesquero, sobre Diagnstico de la contaminacin marina en Chile, a fs. 590 y anexo a
fs. 592, ms nueve cuadernos separados conteniendo la bibliografa consultada para
dicho estudio.
A fojas 604 y siguientes se agreg el acta de inspeccin personal del Tribunal, a la
zona cuya proteccin se reclama, la que fue practicada por el Ministro don Hernn
Alvarez Garca, y comprende ella una completa inspeccin area y otra terrestre de todo
el litoral, desde la Baha de Chaaral hasta la Caleta Pan de Azcar, asentndose en ella
las observaciones propias de la visita y lo acotado por las partes y peritos que las
asesoraban, adems, se adjuntan dos paneles de fotografas tomadas por orden de la
313

Visita, las que se orden tener por agregadas a fojas 617.

Concluidas las diligencias dispuestas por el Tribunal, se orden regir el decreto de
autos en relacin y agregado extraordinariamente a la tabla, en la vista del recurso, se
escuch el alegato del abogado de la parte recurrida, en ausencia de los recurrentes.
Con lo relacionado y considerando:
Primero: Que los recursos de proteccin interpuestos por don Pedro Flores San
Martn por s y don Julio Palma Vergara y otros por el Comit Ciudadano por la Defensa
del Medio Ambiente y el Desarrollo de Chaaral, al que adhiri la comunidad de
Chaaral, pretende que el Tribunal acogindolos, ordene que la recurrida Corporacin
Nacional del Cobre de Chile Divisin Salvador, ponga trmino a la contaminacin del
litoral de Chaaral que est produciendo por efecto del vaciado de los relaves de la
industria de cobre que explota, en Caleta Palitos situacin sta que conculca el derecho
de los habitantes de la ciudad de Chaaral a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, y destruye la naturaleza, garanta de rango constitucional, consagrada por
el artculo 19 N 8 de la Constitucin Poltica de la Repblica, concediendo su artculo 20
inciso 21, precisamente el recurso de proteccin, para reclamar cuando dicho derecho o
garanta es afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada, en este caso la recurrida.
Segundo: Que, en sntesis, fundan los recurrentes sus recursos en el hecho de que
el relave despedido por la explotacin industrial minera que ejecuta la recurrida, est
siendo depositado en la Baha Caleta Palitos desde el ao 1975, y desde 1937 hasta ese
ao se deposit en la Baha misma de Chaaral, la que result embancada totalmente por
la acumulacin all, de ms de doscientos millones de toneladas de slidos, crendose
una extensa playa inerte, sin vida orgnica, fenmeno que se est repitiendo en Baha
Caleta Palitos y extendindose hacia todo el litoral norte, afectando hasta el Parque
Nacional Pan de Azcar, todo lo cual atendido el alto grado contaminante que en si
contiene el relave de la industria minera del cobre, est contaminando da a da en mayor
medida el ecosistema del litoral de la provincia de Chaaral, con graves consecuencias
para el equilibrio de la vida tanto marina como terrestre en la zona y sostienen adems,
que tal accin es arbitraria e ilegal y de responsabilidad de la recurrida, puntualizando
que, con ello, adems de infringir y vulnerar la garanta constitucional, se estn violando
diversos preceptos legales que seala.
Tercero: Que, por su parte, la recurrida, informando al Tribunal, en resumen,
expuso que los recursos deben ser rechazados por extemporneos y adems, porque los
fundamentos fcticos esenciales de ellos no resultan estar comprobados cientficamente,
esto es, que el vaciado de los relaves est causando un dao al medio ambiente del litoral
de Chaaral que justifique hacer una inversin de varios millones de dlares para
depositar los relaves en tierra y, por otra parte, sostiene que ella no ejecuta ninguna
accin arbitraria o ilegal en el trabajo industrial que desarrolla, toda vez que en l se
ajusta en forma precisa a la legislacin vigente al respecto, siendo de resaltar que las
aguas que usa, le fueron concedidas por resoluciones que le otorgaron las respectivas
Mercedes de Aguas para uso industrial, sealndose en ellas que no tiene obligacin de
314

devolverlas purificadas y precisaron el lugar en que debe restituirlas al lecho del ro

Salado, todo lo cual cumple a cabalidad, por lo que, en definitiva, solicita el rechazo de
los recursos.
Cuarto: Que, los presentes recursos de proteccin revisten singular importancia
por estar referidos a proteger el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin y a preservar de ella a la naturaleza, problemas que afectan no slo al
bienestar, sino la vida misma del hombre, y por cierto, no slo el de una comunidad
concreta de hombres presentes, sino que generaciones futuras reclamarn la falta de
previsin de sus ancestros, si se contamina el medio ambiente y destruye la naturaleza,
con lo cual se agotan los recursos renovables y el ecosistema pierde su capacidad de
regenerarse o de cumplir sus funciones principales en los procesos biofsicos; de estas
ideas matrices arranca la importancia de estos recursos de proteccin.
Quinto: Que nuestra Constitucin Poltica elev al rango de garanta constitucional
lo que denomina medio ambiente libre de contaminacin, preservacin de la
naturaleza o patrimonio ambiental en sus artculos 19 N 8 y 24, sin que haya definido
tales conceptos, por lo que resulta til a este recurso, fijar de acuerdo con lo prevenido
por el artculo 20 del Cdigo Civil, lo que por medio ambiente debe entenderse, al efecto;
ya la Excelentsima Corte Suprema en fallo de fecha 19 de diciembre de 1985 recado en
el recurso de proteccin sobre Contaminacin de Aguas de riego y Extraccin ilegal de
Aguas del Lago Chungar en su fundamento dcimo precis: que el medio ambiente,
patrimonio ambiental y preservacin de la naturaleza, de que habla la Constitucin y que
ella asegura y protege, es todo lo que naturalmente nos rodea y que permite el desarrollo
de la vida y tanto se refiere a la atmsfera, como a la tierra y sus aguas, a la flora y fauna,
todo lo cual conforma la naturaleza, con sus sistemas ecolgicos de equilibrio entre los
organismos y el medio en que viven.
El medio ambiente, el patrimonio ambiental se afectan negativamente y no se
preserva la naturaleza, cuando se les contamina, poniendo as en peligro, por
rompimiento del equilibrio natural del ecosistema, el elemento ambiental que sirve de
sustento a la existencia misma, al desenvolvimiento y desarrollo de la humanidad toda,
siendo esto, precisamente, lo que cautela nuestra Constitucin Poltica de la Repblica.
Sexto: Que, la recurrida plante previamente la alegacin formal de ser los
recursos extemporneos, toda vez que los actos de que se reclama vienen desarrollndose
desde hace dcadas, y por ende el plazo de 15 das fatales establecido por el auto
acordado de la Excma. Corte Suprema, de 1977, sobre Tramitacin del Recurso de
Proteccin de Garantas Constitucionales, se encuentra extinguido, alegacin que el
Tribunal desestimar, teniendo para ello presente que el acto que motiva los recursos es
de aquellos de desarrollo permanente y continuo, iniciado con mucha antelacin a la
dictacin de la Norma Constitucional que se dice infringida, como lo es el vaciamiento
permanente del relave de la industria minera de cobre de El Salvador en el litoral de
Chaaral, sin que sea posible determinar el momento preciso en que se entiende
producida o en vas de producirse la contaminacin del medio ambiente que se reclama,
por lo que el derecho a recurrir de proteccin no precluye mientras la accin
contaminante contina producindose.
315

Por otra parte, refuerza lo dicho, la ley N 3.133 de 1916, sobre Neutralizacin de
los residuos de establecimientos industriales, publicada el 7 de septiembre de ese ao, al
disponer en su artculo 6 inciso 1: ninguna prescripcin se admitir a favor de las
obras que corrompan las aguas o las hagan conocidamente daosas, norma que resulta
inmodificada hasta hoy en da y aplicable plenamente en la especie, en lo relativo a
prescripcin.
Por estas razones se desecha la alegacin de la recurrida y se estima que los
recursos de autos estn presentados dentro de plazo.
Sptimo: Que, tambin la recurrida solicit formalmente el rechazo de los recursos
fundado en que el artculo 20, inciso 2 de la Constitucin Poltica lo concede en favor
del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, slo cuando se imputa
al recurrido un acto, pero jams una omisin, y en este caso los recurrentes le estn
imputando la omisin de purificar las aguas usadas en la industria minera y restituirlas
as al lecho del ro, todo lo cual hace conforme lo autorizan las propias resoluciones que
le concedieron las Mercedes de Aguas; en consecuencia, a su juicio no se da el requisito
aludido para la admisibilidad de los recursos.
El Tribunal, para desestimar la alegacin precedente, sin entrar al fondo del recurso
mismo, tiene solamente presente que los recurrentes imputan a la Divisin Salvador de
CODELCO-Chile, no una omisin, sino derechamente el acto de contaminar las aguas
del litoral de la provincia de Chaaral, proceso naturalmente complejo y compuesto de
una cadena de acciones, sin que pueda confundirse con lo que los recurrentes expresan al
decir que la Corporacin del Cobre de Chile Divisin Salvador ha omitido, ya sea
purificar las aguas o realizar alguna obra que termine con su accin contaminante,
razones por las que el Tribunal estima que los recursos imputan, conforme al texto
expreso de la Constitucin, a la recurrida la ejecucin de un acto y no una omisin, lo
que lleva al Tribunal a desechar esta alegacin formal de la recurrida.
Octavo: Que, a la luz de las probanzas allegadas por las partes y las reunidas por el
Tribunal, todas las que se apreciarn en conciencia, en cuanto a su valor probatorio
conforme lo autoriza el N 7 del auto acordado de la Excma. Corte Suprema sobre
tramitacin del recurso de proteccin, cabe ahora dilucidar si efectivamente la recurrida
ejecuta el acto arbitrario e ilegal imputable a ella, de contaminar el medio ambiente,
perturbando y amenazando el derecho de los recurrentes a vivir en un medio libre de
contaminacin, conculcndose as la garanta constitucional del artculo 19 N 8 de la
Carta Fundamental.
Noveno: Que, desde ya se tiene presente que la Corporacin del Cobre de Chile,
Divisin Salvador, informando los recursos de proteccin deducidos en su contra ha
reconocido los siguientes hechos:
l) Que es una empresa del Estado creada por decreto ley N 1.350 de 30 de enero
de 1976; con personalidad jurdica y patrimonio propio.
316

2) Que, su finalidad propia es continuar la explotacin de los yacimientos

mineros de la gran minera del cobre y en lo atingente, el yacimiento de El
Salvador, ubicado en la provincia de Chaaral, III Regin.
3) Que la Divisin Salvador de CODELCO-Chile, es sucesora legal de la
Compaa de Cobre Salvador Sociedad Colectiva del Estado, creada por decreto
con fuerza de ley N 1 del Ministerio de Minera de 1972, la que a su vez era
sucesora de la Andes Copper Mining Company, nacionalizada de conformidad
con la disposicin decimosptima transitoria de la Constitucin Poltica de 1925.
4) Que su funcin principal es la explotacin industrial del yacimiento de cobre
porfdico de El Salvador, ubicado a 2.500 metros de la altura sobre el nivel del
mar y distante unos 120 kilmetros al este del Puerto de Chaaral teniendo los
procesos de extraccin, chancado, molienda y concentracin del cobre por
flotacin en El Salvador y la fundicin y refinera del mismo en Potrerillos,
ubicado este ltimo campamento a unos 30 kilmetros al sureste de El Salvador.
5) Que, en el proceso de concentracin de cobre ejecutado por el sistema de
flotacin ocupa gran cantidad de agua ms los reactivos qumicos indispensables
para lograr la recuperacin de la mayor cantidad de cobre.
6) Que procesa diariamente unas 36 mil toneladas de slido para lo cual ocupa
unos 735 litros de agua por segundo, o sea 63.504 toneladas de lquido diarias las
que unidas al slido, conforman una masa licuosa de 99.504 toneladas diarias que
en forma de relave abandonan la planta concentradora y se deslizan
gravitacionalmente por zanja formada por el propio relave a travs de la llamada
de San Juan, para caer en la Quebrada del Ro Salado donde llegan a la planta
recuperadora Las Cascadas ubicada a unos dos kilmetros al este de la
localidad de Llanta.
7) Que la planta recuperadora Las Cascadas, recobra el equivalente ms o
menos a un 4% del total de cobre obtenido por la Divisin Salvador y en dicho
proceso ocupa unos 55 litros de agua por segundo obtenidos segn merced
concedida del ro Agua Helada con lo que adiciona el relave que llega a Las
Cascadas en 4.750 toneladas de lquidos diarios.
8) Que, en definitiva, libera al lecho del ro Salado a dos kilmetros al este de la
estacin de Llanta, unas 104 mil toneladas de relave, los que escurren por
gravitacin hasta Caleta Palitos en el Ocano Pacfico, doce kilmetros al norte
del Puerto de Chaaral.
9) Que, desde 1937 y hasta 1975, el relave desembocaba al mar en la Baha de
Chaaral y en mayo de este ltimo ao se traslad a Caleta Palitos gracias al
canal artificial de desvo hecho por la Direccin General de Aguas, con aportes de
fondos de su antecesora legal, la Compaa de Cobre Salvador, Sociedad
Colectiva del Estado.
317

10) Que el relave se deposita en el ro Salado por estar obligada a restituir las
aguas que le otorgan las mercedes respectivas, y lo hace sin purificarlas, estando
expresamente autorizada para as proceder, por las resoluciones que le
concedieron las referidas.
1l) Que, desde el ao 1976 est preocupada del problema que significa la
depositacin de los relaves del proceso industrial minero y ha realizado diversos
estudios cientficos para determinar los efectos negativos de la descarga de
relaves en el mar, como asimismo ha estudiado diversas alternativas para variar el
sistema de depositacin de relaves, concretndose dichos estudios a tres
alternativas, depositacin submarina, en tranques terrestres, o en los pretiles en
tierra que tena proyectados la Andes Copper Mining Company, concluyndose
que por ahora es viable atendidos los altos costos de estos proyectos, mantener la
descarga en el mar tal cual est.
Dcimo: Que, para determinar si la depositacin de relaves en el ocano, Caleta
Palitos de la provincia de Chaaral, y que provienen de la explotacin industrial minera
que ejecuta la recurrida en El Salvador resulta ser contaminante, y que grado de
contaminacin ha producido y est produciendo en el litoral de Chaaral, el Tribunal
cuenta con los siguientes elementos de ponderacin:
a) Memoria para optar al ttulo de Ingeniero Civil de Minas, de don Rolf
Behncke Concha, patrocinada por CODELCO Chile sobre el tema
Problemas concernientes a la depositacin de desechos producidos por
faenas de la gran minera del cobre en Chile -fojas 176-, donde en su
captulo V concluye que la alteracin que sobre el ecosistema marino de
Chaaral ha provocado la descarga de la mina, se tradujo en que, en los doce
meses de operacin del nuevo canal de descarga -en Caleta Palitos-, ha
provocado un inmenso dao a la fauna marina y costera del litoral,
influenciando -negativamente- hasta la fecha, una superficie de 152 km contra
50 km afectados en los 75 aos de operacin de la descarga antigua en la
Baha de Chaaral, tal captulo quinto fue presentado a la Gerencia General
de la Compaa de Cobre Salvador el 28 de marzo de 1976, carpeta N 7, bajo
el ttulo Evaluacin de contaminacin causada por el relave de la mina de
cobre El Salvador en el ecosistema marino de Chaaral y cuya primera
recomendacin final es terminar con el flujo de relaves al mar en el mnimo
de tiempo posible.
b) Informe de Ingeniera sobre Eliminacin de relaves de la Divisin Salvador
-alternativa descarga al mar de 1978, carpeta N 8, se destacan los efectos
que produce el sistema actual de descarga en la ecologa de la costa de
Chaaral, en base al informe de R. Behncke C., y se analiza la composicin
qumica del agua de uso industrial, como asimismo los reactivos usados en la
concentracin de cobre al ao 1975, una parte de los cuales escurre al mar
adherida a los relaves.
c) M.N. Nenadovich, Ingenieros, en su informe final de Anlisis y preseleccin
318

de alternativas de sistemas de disposicin de relaves, presentado a la

recurrida en 1980, carpeta N 11 A, seala: En sitios como puerto Pan de
Azcar, Punta Cuchillas Largas y Punta Infieles, y sobre todo en este ltimo,
el sistema de descarga actual no ha afectado mayormente los ecosistemas
marinos, por lo que es lgico pensar en un fuerte impacto ecolgico en el sitio
mismo de la descarga.
d) M. N. Nenadovich, Ingenieros, en su informe 1 etapa, a la recurrida, de 1987
sobre Sistemas de disposicin de relaves, carpeta N 11 B, expresan que
despus de hacer una evaluacin fsica, qumica y ecolgica del sistema actual
de descarga de relaves, ella ha significado un fuerte deterioro ambiental del
litoral y sublitoral en la zona comprendida entre Punta Achurra y Cerro
Castillo, y todos los antecedentes indican que este fenmeno es expansivo y
con tendencia a progresar hacia el norte.
e) Informe de Geotcnica Consultores de 1984 sobre Recursos y situacin
pesquera carpeta N 6, donde concluyen que la evacuacin del relave en
Caleta Palitos, no afectara la produccin de la pesca industrial por ubicarse
fuera del rea en cambio la pesca artesanal con artes activos, buceo, debido a
la transformacin fsica de la costa por evacuacin de relaves, desde Punta
Achurra hasta Caleta Agua Hedionda provoc alteracin biolgica del sector
y en el rea explotada alrededor de la Isla Pan de Azcar e islotes adyacentes,
ha habido un notorio descenso de los desembarques de loco, segn
explicacin de los buzos mariscadores, por el dao ecolgico al substracto
rocoso.
f) Geotcnica Consultores en su informe final a la recurrida de mayo de 1984
Sobre proyecto de disposicin submarina de relaves, carpeta N 12, realiza
un extenso estudio de la zona en diversos aspectos, concluyendo en cuanto a
contaminantes que, estudiada la zona entre Baha de Chaaral y Puerto Pan de
Azcar, el contenido de cobre en el agua es superior al normal, encontrndose
concentracin de cobre en el hgado de peces, mayor a la normal, y en locos,
caracoles y algas se llega a ndices superiores a los inhibitorios de su
crecimiento, tambin es superior al normal el ndice de fierro, molibdeno y
arsnico, desde el punto de vista de la fauna bentnica, sta resulta estril
entre Punta Achurra y Caleta Agua Hedionda; en Caleta Coquimbo se aprecia
un alto grado de mortalidad en estado larvario, y presenta mayor cantidad de
especies muertas que Pan de Azcar, esto como probable efecto de los relaves
y se expresa por ltimo que el mayor impacto sobre el medio ha sido sin duda
la accin fsica de los relaves matando la vida en el fondo marino y playa.@,
afectadas (pgina 52).
g) Informe final de Geotcnica Consultores de 1985 sobre Disposicin
Submarina de Relaves, carpeta N 13, donde a fojas 66 se seala que los
slidos en suspensin cubren un rea visible de mayor concentracin, que
vara en extensin y ubicacin segn las corrientes, llegando espordicamente
a la Isla Pan de Azcar por el norte.
319

h) Informe final de Geotcnica Consultores de 1985-1986 sobre Programa de

Monitoreo, carpeta N 15, donde a fs. 65 arriba a la conclusin de que las
reas desde Caleta Palitos a La Lancha presentan deterioros comunitarios
extremos, Caleta Coquimbo, deteriorada, Isla Pan de Azcar, deterioro
incipiente y Puerto Pan de Azcar presentara algn nivel de deterioro
comunitario, que no fue claramente deducido y termina recomendando a fojas
88 efectuar un plan de vigilancia.
i) Informe Tcnico, agregado a fojas 75, emitido por el Servicio de Salud de
Atacama, el cual, conforme a antecedentes obtenidos de la propia recurrida,
manifiesta que las aguas del ro Salado no son aptas para la bebida ni el
regado agrcola por su alta concentracin de sales y debido al relave del
proceso industrial minero que ejecuta la recurrida en las localidades de El
Salvador y Llanta, tienen contaminacin fsica por residuos de slidos en
suspensin y qumica por elementos residuales como es la presencia de
arsnico, cadmio, cobalto, cromo, cobre, fierro, molibdeno, niquel, plomo,
cinc, mercurio, todo ello conforme a certificado emitido por el Cimm del ao
1983.
j) A fojas 547 rola agregado informe del seor Director General de Aguas, sobre
caractersticas tcnicas del canal de desviacin del ro Salado y antecedentes
que motivaron su construccin, al efecto puntualiza que, el ro Salado llamado
tambin Quebrada del Salado nace en Potrerillos a 2.000 metros de altura
sobre el nivel del mar y recibe como tributario la Quebrada La Sal que es el
desage natural del salar de Pedernales, sin que tenga escurrimiento propio
salvo cuando se deposita nieve en la zona superior de su cuenca,
producindose avenidas de agua, piedras y arena, lo que ocurre una vez cada
5 o 10 aos y no dura ms de 3 a 4 das. En 1916 se concedieron mercedes de
aguas por 2.000 1/seg. del ro La Ola, afluente del salar de Pedernales, para el
uso industrial minero en Potrerillos, a la Andes Copper Mining Company,
concesin que ha sufrido modificaciones en el tiempo, mantenindose
actualmente 800 l/seg. como derecho de agua a la recurrida para uso del
mineral de El Salvador, aguas que restituye en forma de relave, por tratarse de
un cauce seco al lecho del ro Salado en el punto fijado por resolucin de esa
Direccin General de Aguas N 29 de 1973. En el ao 1969 la Direccin de
Obras Portuarias comprob que al sur de la Baha de Chaaral haba un
embancamiento progresivo que podra llegar a efectar el Puerto mecanizado
de la Empresa Minera Santa Fe, se busc la solucin ms adecuada y entre las
alternativas de contener los relaves en tranques o su desvo para vaciarlos al
norte de Chaaral se opt por esta ltima, autorizndose la desviacin del
cauce del ro Salado, por resolucin de esa Direccin N 203, de 27 de
septiembre de 1971, obra que se realiz por administracin directa y que se
termin en abril de 1975, la bocatoma del canal artificial est en la ribera
izquierda del ro Salado frente al cruce de la Carretera Panamericana con
camino a Diego de Almagro y el canal cuenta con 22 kilmetros de extensin
a tajo abierto hasta Caleta Palitos en el Ocano Pacfico.
320

k) Informe del seor Director General del Territorio Martimo y de Marina

Mercante, agregado a fojas 552, donde manifiesta que conforme a lo
dispuesto por el ttulo IX del D.L. N 2.222 de 1978, Ley de Navegacin, y en
especial a lo preceptuado por el inciso 6 del artculo 142 del citado cuerpo
legal, esa Direccin dict la resolucin N 12.600/550 de fecha 21 de agosto
de 1987, que en copia acompaa, por la que se aprueba un programa mnimo
de evaluacin impacto ambiental en el ecosistema marino costero.
l)

El Director Nacional de SENDOS a fojas 562 informa que la Divisin

Salvador de CODELCO-Chile, no dispone de ningn tipo de instalaciones
destinadas al tratamiento y neutralizacin de los residuos industriales lquidos
que produce en la III Regin.

m) Informe del Director Regional de la Corporacin Nacional Forestal, agregado

a fojas 29, donde expresa que el Parque Nacional Pan de Azcar fue creado
por decreto supremo N 527 de 1985 del Ministerio de Bienes Nacionales, y
respecto a la forma en que el Parque est siendo afectado por la
contaminacin medio ambiental que provocan los relaves del ro Salado,
afirma que existe contaminacin del ambiente que afecta el hbitat de la
flora y la fauna del Parque y sus alrededores, lo cual puede comprobarse, a
simple vista en la playa de la Caleta Coquimbo, que se encuentra dentro de
los lmites del Parque, cuyas arenas presentan depositaciones de relaves. Lo
mismo se advierte en la playa Caleta Sur, en toda su extensin. Adems, esa
Corporacin no tiene conocimiento de ningn estudio que permita asegurar
que dichas depositaciones no estn producindose ya en la Isla Pan de Azcar
y sus islotes adyacentes, que conforman el hbitat del pingino de Humboldt
y del chungungo o nutria de mar, entre otras especies. Se adjuntaron copia
del plano del Parque, fotocopia del decreto de su creacin e informe tcnico
justificativo de la misma, agregados a fojas 13, 14 y 15.
n) El Director Ejecutivo del Instituto de Fomento Pesquero a fojas 590 informa
que ese organismo desarroll entro 1984 y 1986 el estudio Diagnstico de la
Contaminacin Marina en Chile, trabajo que -afirma- es la ms exhaustiva
recopilacin bibliogrfica, sobre el problema de contaminacin marina,
realizado en Chile hasta la fecha y contempla el anlisis de resultado de
estudios anteriores, desarrollados por cientficos nacionales y extranjeros por
encargo de diversos organismos, como la Comisin Permanente del Pacfico
Sur, Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente, y dichos
estudios, ya sea de carcter diagnstico o especficos de la zona de Chaaral,
han determinado su calificacin como contaminada en forma severa y
grave, habiendo sido incluida en el Plan de Accin para la Proteccin del
Medio Marino y Areas Costeras del Pacfico Sudeste, como Area Crtica.
Entre los antecedentes considerados, el informante destaca, embancamiento
de la Baha de Chaaral y formacin de una superficie de 3.500.000 metros
cuadrados por depsito de 150.000.000 de toneladas de sedimentos producto
del relave, con la consiguiente desaparicin total de la vida marina; formando
321

un banco artificial de 2.300.000 metros cuadrados (1982) en el sector Caleta

Palitos, actual punto de descarga del relave, con desaparicin de especies de
organismos marinos y mortandad de peces y moluscos, que se atribuyen a los
productos qumicos del proceso de extraccin de cobre y molibdeno que son
arrastrados por el relave; y, la mantencin, de la descarga del relave en forma
continua con caudal que flucta entre 0,72 y 0,96 m/seg. ha provocado una
expansin hacia el norte de las condiciones perjudiciales para el medio
ambiente, detectndose en 1985, compromiso hasta la zona Punta Rodrguez.
Cabe destacar adems, los nueve estudios que a ttulo de bibliografa usada,
acompa el informante, mencionados a fojas 595, as, en el trabajo de la
Comisin Permanente del Pacfico Sur, a fojas 55 figura Baha de Chaaral
Chile, contaminacin fuerte o severa, por relaves mineros, cobre; igual
constancia deja Juan Carlos Castilla en su estudio Fuentes, Niveles y
Efectos de la Contaminacin Marina en Chile de 1981, donde en pgina 47
seala a Chaaral con contaminacin severa y grave, embancamiento y
toxicidad, relaves de cobre de El Salvador; asimismo, el trabajo Evaluacin
de los contaminantes que afectan los recursos hdrobiolgicos de los pases
de Convenio Andrs Bello en la tabla N 4 de fojas 74, figura Chaaral, con
cubrimiento y desaparicin de especies bentnicas, por material inerte, relave
segn tabla N 3, pgina 64; tambin el Estudio sobre Contaminacin por
Aguas de Relave de la Minera de El Salvador, en el Litoral Costero de
Chaaral de Rodrigo Garca, en su pgina 55 expresa en general el
espectculo del fondo marino en el talud continental no es muy alentador ya
que el fondo estril se extiende en la actualidad -1985- desde Punta Achurra
hasta Cabo Falso Pan de Azcar, mientras los fondos muy disminuidos
ecolgicamente van desde Cabo Falso Pan de Azcar hasta Punta Rodrguez
en Caleta Pan de Azcar, con tendencia a correrse en sus lmites al norte por
efecto de las corrientes predominantes, el trabajo realizado por Jorge
Olivares M. Sobre distribucin superficial de cobre en una zona al norte de
Chaaral analiz muestras en cinco sectores desde Punta Achurra a Punta
Cuchillas Largas, sealando que toda la zona present valores de alta
concentracin; por ltimo en el Programa de las Naciones Unidas para el
Medio Ambiente en su pgina 6, se incluye a Chaaral (Caleta Palitos)
como rea crtica en cuanto a contaminacin.
) Acta de inspeccin personal y ocular del Tribunal practicada a travs de su
Ministro don Hernn Alvarez Garca, al litoral de Chaaral, agregada a fojas
604 y siguientes, la que comprendi una vista area en helicptero de la
Brigada Aeropolicial de Carabineros, y un recorrido terrestre desde la Baha
de Chaaral hasta Caleta Pan de Azcar, dejndose constancia por la visita,
que, desde el aire, apreci en la Baha de Chaaral, una extensa playa de
arenas blancas y negruzcas, de unos quinientos metros aproximadamente
desde la carretera al mar, y de 4 a 5 kilmetros de extensin, dentro de los
cuales se encuentra el punto donde antiguamente descargaba el relave, antes
de llegar a Caleta Palitos, aprecia el mar de color oscuro verdoso desde unos
300 metros de altura y poco ms al norte se avista el canal artificial que
322

conduce los relaves al mar, observando que la descarga se produce sin ducto
alguno y directamente a la playa hasta impactar en el ocano, generando un
cambio en la tonalidad del mar, que se torna caf oscuro, similar al que
presenta el relave mismo, coloracin que se expande hacia el norte por varios
kilmetros y se ven playas similares a la de Baha de Chaaral, de menor
extensin. Prosigue hacia el norte y hasta el acantilado Cerro Castillo,
observa an manchas de color caf oscuro en el agua de mar, atribuibles a
slidos en suspensin producto del vaciado de relaves en Caleta Palitos,
pasado Cerro Castillo al norte y hasta Pan de Azcar las aguas recuperan su
tonalidad natural. La inspeccin terrestre se dirigi al norte de Chaaral en
direccin al Parque Nacional Pan de Azcar, por camino de tierra prximo a
la costa, y al partir observando hacia el sur, aprecia arenas embancadas en la
playa frente a la ciudad de Chaaral; se fij como primer lugar de destino
Caleta Achurra, a unos 8 kilmetros al norte de Chaaral y antes de llegar a
dicho sector se encontr transitando en forma paralela, el canal artificial que
conduce el relave a Caleta Palitos, canal a tajo abierto que tendra su
conexin con el lecho natural del ro Salado a unos 20 kilmetros desde la
desembocadura, es de un poco ms de un metro de ancho, encementado en
sus bordes y profundidad no superior a un metro, por el cual escurre hacia el
mar un lquido espeso de color oscuro, correspondiente a relave o desecho
del proceso industrial minero. Antes de llegar a Caleta Achurra se apreciaron
los efectos en el terreno provocados por una ruptura del canal que se produjo,
segn informacin de las partes, en 1987, habiendo escurrido por all el
relave hacia el mar, lo que gener un embancamiento o playa artificial y el
terreno qued erosionado con dos o tres cauces profundos, ahora secos, luego
se arrib a Caleta Palitos, donde desemboca el canal, advirtiendo aqu, justo
antes de que se produzca la descarga, instalaciones de planta recuperadora de
cobre, consistente en represas, las que provocan cadas artificiales y luego
escurre el relave a gran velocidad a la playa, el que penetrando al mar genera
una constante coloracin oscura que se extiende hacia el norte como se
observ desde el aire. En esta playa y la anterior, no se advirti la existencia
de aves ni otras especies biolgicas. Continuando hacia el norte se lleg a
Caleta Refugio, La Lancha y Coquimbo, camino a la primera, en sector
llamado Refugio, apreci una playa con arenas similares a las anteriores,
haba all cerca dos pozos circulares de dos a tres metros de dimetro, el ms
cercano a la playa con aguas verdosas y el otro ms lejano con agua oscura,
en Caleta Refugio existe una playa de arenas similares a las ya vistas
producto de relave, y existen restos de construcciones, informndose al
visitador, que antes ese sector era balneario, tampoco existen aqu aves
marinas ni otras especies, el mismo espectculo observ en Caleta La
Lancha, a unos 18 kilmetros de Chaaral, sector que antes, segn
informacin, habra sido rico en especies marinas; por ltimo en Caleta
Coquimbo 7 kilmetros aproximadamente al norte de Caleta La Lancha, se
encuentra una playa con restos de conchas de mariscos y vida marina,
divisndose algunas gaviotas y patos silvestres, ponindose fin, en este punto,
a la visita.
323

o) Declaraciones prestadas al Ministro Alvarez Garca en la inspeccin ocular al

litoral de Chaaral norte, por Aquiles Gonzlez Arena, gelogo de la Divisin
Salvador, quien reconoce que la playa de Baha de Chaaral es artificial, y
corresponde a relave, luego refirindose al color oscuro del mar en Caleta
Palitos, expresa que con alta probabilidad se debe al relave, en igual sentido
declara Roberto Latrico, ingeniero civil, especializado en ingeniera
ambiental, a cargo de monitores de los relaves por cuenta de la recurrida,
agregando que la playa contiene slidos que corresponden a los del relave, los
que antes no existan. En Caleta La Lancha, se pregunta a Mara Eugenia
Parot Donoso, ingeniero civil bioqumico, que trabaj en el monitoreo para la
recurrida y expresa que el monitoreo demostr que la descarga del relave en la
zona tiene un impacto importante y las playas tienen minerales del relave
proveniete de la descarga en Palitos. En Caleta Coquimbo, la misma seorita
Parot expuso que en esa playa no haba encontrado minerales, y existe all
alguna vida marina. En Caleta Pan de Azcar declar el pescador Fernando
Aguilera asegurando que el relave ha sido de mucho dao, ya que antes haba
pescado y marisco y ahora estos ltimos se desconchan solos y peces casi no
hay. Por ltimo, en este lugar informa al Ministro en inspeccin, Juan Pinares
Cea, guarda parque jefe del Parque Nacional Pan de Azcar, expresando que
las playas se llenan de residuos y desde Caleta Palitos al norte, el mar se
recoge y se forman playas artificiales de relave, en la Isla Pan de Azcar
aprecia disminucin del pingino de Humboldt y de la nutria de mar o
chungungo;
p) Vistas fotogrficas tomadas por orden del ministro en inspeccin ocular al
litoral costero de Chaaral, las Ns. 1, 2, 3. 4, 5 y 6 del cuaderno A,
corresponden a la baha de Chaaral actual y las Ns. 1. 2. 3, 4. 5 y 6 del
Cuaderno B corresponden a Chaaral desde 1919 a 1960 tomadas estas
ltimas de una exposicin fotogrfica instalada en Chaaral en la fecha de la
visita. Cuaderno A, fotos Ns. 7 al 12 del canal artificial de relave; Ns.
13,14,17,18,19,27,28,29,30 y 31 del sector de descarga del relave en la playa
y mar en Caleta Palitos; las Ns. 20 a 26 muestran los cauces dejados por el
desbordamiento del canal artificial de relave en Caleta Achurra en 1987, las
Ns. 31 a 37 son vistas areas al norte de Caleta Palitos, y Ns. 42 a 46
corresponden al embancamiento de Caleta Refugio, la N 47 pertenece a playa
de Caleta La Lancha, las Ns. 48, 49 y 50 muestran aspectos de Caleta
Coquimbo y las Ns. 51 y 52 sealan los de Caleta Pan de Azcar.
Undcimo: Que los elementos de juicio reseados por la consideracin precedente,
en gran parte estudios tcnicos -acompaados en su mayora por la recurrida, conforman
un conjunto de probanzas, cuyo valor de conviccin apreciado en conciencia por el
tribunal, conforme lo autoriza el N 7 del auto acordado de la Excelentsima Corte
Suprema de 1977 sobre Tramitacin del Recurso de Proteccin de Garantas
Constitucionales, permiten tener por probado el siguiente hecho:
Que el relave, producido por la recurrida, con su contenido de agua, minerales
varios -cobre, molibdeno, arsnico, etc.-, y reactivos qumicos diversos, conforma
324

contaminantes qumicos y fsicos que al descargarse directamente en el Ocano Pacfico

-Caleta Palitos-, ha causado en el litoral norte de Chaaral, daos ecolgicos por
contaminacin del agua de mar, creacin de playas artificiales de slidos estriles
provenientes del relave, -contaminacin que comprende especialmente Caleta Palitos
-lugar de descarga del relave- y caletas adyacentes, extendindose hacia el norte hasta
dentro de los lmites del Parque Nacional Pan de Azcar, cuyo deslinde sur est en Cabo
Falso Pan de Azcar, segn plano de fojas 13, acompaado por el seor Director
Regional de la Corporacin Nacional Forestal. Tal contaminacin del medio ambiente
del litoral norte de Chaaral comienza a producirse desde el ao 1975, al terminar la
construccin del canal artificial que permiti el traslado de la descarga del relave desde la
Baha de Chaaral a Caleta Palitos, segn informe de la Direccin General de Aguas,
letra j) considerando dcimo, accin contaminante del medio ambiente que se mantiene
desde esa fecha en forma ininterrumpida.
Duodcmo: Que, el hecho establecido por el considerando que antecede, esto es,
la contaminacin fsica y qumica del litoral norte de Chaaral, tanto en sus aguas, como
en aquellas extensiones de tierra que las olas baan y desocupan alternativamente,hasta
donde llegan en las ms altas mareas, las que aparecen cubiertas de slidos, inertes y
contaminantes, no aptos para el desarrollo de la vida en ninguno de sus aspectos,
constituye contaminacin del medio ambiente en que viven los recurrentes, conforme a
lo que por medio ambiente se entiende, segn -se expres en el fundamento sexto de este
fallo.
Decimotercero: Que, la accin contaminante del medio ambiente del litoral norte
de Chaaral, donde viven los recurrentes procede de un acto ejecutado por la recurrida
CODELCO-Chile Divisin Salvador, toda vez que es ella, la que se deshace del relave
contaminante producido por la explotacin industrial de cobre, depositndolo en el lecho
seco del ro Salado, el que atendida la pendiente natural del suelo escurre por gravitacin
hasta el ocano.
Decimocuarto: Que, el acto contaminante que ejecuta la recurrida es ilegal, toda
vez que si bien se ha sostenido por ella que cuenta con las mercedes de aguas para uso
industrial, concedidas por decreto N 565 del Ministerio de Obras Pblicas de fecha 11
de marzo de 1963, que le asign una merced de agua de 800 litros por segundo del ro La
Ola a la Andes Copper Mining Company debidamente legalizada a su nombre, por
resolucin N 034 de 8 de febrero de 1984, y, por resolucin N 95 de la Direccin
General de Aguas, de fecha 12 de mayo de 1976 se le concede una merced provisoria de
agua equivalente a 100 litros por segundo del ro Agua Helada, para uso industrial en
Planta Las Cascadas ubicada en Llanta, modificada a nombre de la recurrida por
resolucin N 74 de 29 de febrero de 1984 de esa Direccin, autorizndola ambas
concesiones para restituir las aguas sin purificar en un punto preciso del lecho del ro
Salado, tal autorizacin no puede entenderse que sea para devolver dichas aguas
contaminadas por lo que al restituirlas en tal forma, comete un acto ilegal que sobrepasa
la autorizacin concedida.
Decimoquinto: Que a mayor abundamiento los actos de autoridad referidos, que le
permiten restituir las aguas sin purificar a un lugar desde el cual el relave escurre en
325

forma natural hasta el mar, donde produce contaminacin, son violatorios del decreto con
fuerza de ley N 208 publicado en el Diario Oficial de 3 de agosto de 1953 que cre el
Consejo Consultivo de Pesca y Caza, el que en su art. 89, expresa: queda prohibido
arrojar al mar, ros y lagos, los residuos o lavados de las industrias agrcolas, fabriles o
mineras que puedan ser nocivos a la vida de los peces o mariscos, sin que previamente
hayan sido purificados o diluidos. En tal prohibicin quedan comprendidos entre otros,
el aserrn de la explotacin maderera, los residuos fabriles y los relaves de los
establecimientos mineros, los que tampoco podrn depositarse en lugares en que puedan
ser arrastrados por el mar, ros o lagos, por el escurrimiento de las aguas, texto legal de
rango superior que resulta violado por dichas autorizaciones; asimismo vulneran stas, lo
dispuesto por el actual Cdigo Sanitario en su artculo 73 que a la letra expresa:
Prohbese descargar las aguas servidas y los residuos industriales o mineros en ros o
lagunas o en cualquiera otra fuente o masa de agua que sirva para proporcionar agua
potable a alguna poblacin, para riego o para balneario, sin que se proceda a su
depuracin en la forma que se seala en los reglamentos. Sin perjuicio de lo establecido
en el Libro IX de este Cdigo, la autoridad sanitaria podr ordenar la inmediata
suspensin de dichas descargas y exigir la ejecucin de sistemas de tratamientos
satisfectorios destinados a impedir toda contaminacin. Atentan tambin,a lo
preceptuado por el artculo 142 inciso 1 del decreto ley N 2.222 de 1978, que expresa
bajo el ttulo -De la contaminacin-: Se prohbe absolutamente arrojar lastre escombros
o basuras y derramar petrleo o sus derivados o residuos, aguas de relaves de minerales u
otras materias nocivas o peligrosas, de cualquier especie, que ocasionen daos o
perjuicios, en las aguas sometidas a la jurisdiccin nacional, y en puertos, ros y lagos.
Por ltimo, a este respecto, cabe mencionar como infringido el artculo 43 inciso
3 del D.F.L. N 5 de 1983 que fij el texto refundido,y sistematizado del D.F.L. N 34 de
1931 sobre industria pesquera y sus derivados que expresa: Prohbese, asimismo,
introducir, directa o indirectamente en el mar, ros, lagos o en cualquier otro cuerpo de
agua, agentes contaminantes qumicos, biolgicos o fsicos que puedan causar
alteraciones a los recursos hidrobiolgicos, sin que previamente hayan sido neutralizados
para evitar dichas alteraciones, que en esencia, reproduce el inciso 2 del artculo 20 del
D.F.L. N 34 de 1931 modificado por el artculo 1 de la ley N 18.129 de 1982.
De este modo, queda fehacientemente demostrado que el acto contaminante que
ejecuta la recurrida es ilegal.
Decmosexto: Que, el acto contaminante del medio ambiente que ejecuta la
recurrida, adems de ilegal es arbitrario de suyo, en efecto, importa por s solo una
violacin al derecho, a principios jurdicos y de convivencia superiores, que lo tornan,
ms que ilegal, en injusto; as, jams podr decirse que una persona o autoridad tienen
derecho a contaminar el medio ambiente en que vive y se desarrolla una comunidad de
personas, por acto voluntario suyo, como ocurre, en este caso, ms an dicho acto al
afectar la naturaleza misma, resulta atentatorio a toda norma civilizada de convivencia
del hombre con su medio, y siendo la preservacin de la naturaleza y conservacin del
patrimonio ambiental, preocupacin del Estado segn nuestra Carta Fundamental, resulta
a todas luces arbitrario, el acto contaminante que ejecuta la recurrida por propia voluntad.
326

Decimosptimo: Que el acto arbitrario e ilegal, consistente en la contaminacin del

medio ambiente del litoral de Chaaral en que viven los recurrentes, as como el dao
que se est causando a la naturaleza, el cual en alguna medida afecta ya al Parque
Nacional Pan de Azcar, nico reservorio natural existente entre la II y III regin del
pas, es imputable a la Divisin Salvador de la Corporacin Nacional del Cobre de Chile,
toda vez que como se ha demostrado en los fundamentos precedentes, por su propia
voluntad deposita el relave conteniendo contaminantes fsicos y qumicos en un punto del
cual por la naturaleza del terreno, escurre por gravitacin hasta el ocano, sin que le sea
lcito, como ya qued probado aducir que se encuentra autorizada legalmente para ello,
pues como se dijo, tales autorizaciones amn de ilegales por contrariar normas expresas
de rango superior, en ningn caso la autorizan para ejecutar la accin propia de
contaminar las aguas que para su uso industrial se lo confieren a ttulo de merced.
Por estas consideraciones, disposiciones legales citadas y visto adems lo
dispuesto por los artculos 19 N 8 y 20 inciso 2 de la Constitucin Poltica de la
Repblica y auto acordado de la Excelentsima Corte Suprema de Justicia sobre
Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin de Garantas Constitucionales, se declara:
Que se acogen los recursos de proteccin deducidos a fojas 7 y 322 de estos autos
acumulados y se ordena que en el plazo mximo de un ao desde que quede ejecutoriado
este fallo, la recurrida, Divisin Salvador de CODELCO Chile, empresa del Estado,
proceda a poner trmino definitivo a la depositacin de sus relaves, provenientes de la
explotacin industrial minera de El Salvador, en el Ocano Pacfico.
Regstrese, notifquese y archvese si no se apelare.
Redact el Ministro Titular, seor Hugo Fuenzalida Cerpa.
Rol N 2.052.
Pronunciada por los Ministros seores Jorge Pizarro Almarza, Luis Lpez
Troncoso, Hugo Fuenzalida Cerpa.

&&&&&&

327

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE ANTOFAGASTA, 17.11.88(455)
Antofagasta, 17 de noviembre de 1988.
Vistos:
Nicanor Araya Araya, Hermann Angel Daz, Juan Tabal Capriles, Carlos Oglde
Corts, Luis Vergara Mondaca, Luis Rojas Pizarro y Freddy Hinojosa Soto, todos
trabajadores y dirigentes del Sindicato de Trabajadores Nmero Dos de la Empresa
CODELCO-Chile, Divisin Chuquicamata y Roberto Guerra Ugalde, Omar Hurtado
Pizarro, Luis Antiquera Castro, Ramiro Vargas Ortiz, Ral Illanes Rodrguez, Hemn
Santelices Gaitero y Hctor Alans Godoy, trabajadores y dirigentes del Sindicato de
Trabajadores Nmero Uno de la Empresa CODELCO-Chile, Divisin Chuquicamata,
Centro de Trabajo Chuquicamata, todos domiciliados en Adamson 3514, Antofagasta,
deducen recurso de proteccin en contra de su empleador Corporacin Nacional del
Cobre, CODELCO-Chile, Divisin Chuquicamata, representada legalmente por su
Gerente General seor Pedro Campino Burroto, ingeniero, domiciliado en Chuquicamata
y en favor de sus socios, sus familias, toda la poblacin de Chuquicamata, por los actos
arbitrarios o ilegales de su empleadora CODELCO-Chile, Divisin Chuquicamata, que
violan derechos y garantas constitucionales sealadas en el artculo 19 Ns. 1 y 8 y
artculo 20 de la Constitucin Poltica.
Fundando el recurso sealan que la recurrida empresa del Estado, explota el
mineral de cobre de Chuquicamata, principal fuente de Divisas de la economa nacional.
En Chuquicamata habitan aproximadamente 20.000 personas. All se encuentra
ubicada la mina, planta, fundicin, oficinas generales, hospital, pulperas, colegios,
jardines infantiles, casinos, oficinas de reparticiones pblicas y bancarias, un regimiento
de ejrcito y una comisara de Carabineros.
Argumentan los recurrentes que el acto legtimo de producir cobre deviene en
arbitrario o ilegal, en cuanto la Divisin Chuquicamata expone a los 20.000 habitantes de
manera sistemtica las 24 horas del da a la inhalacin y exposicin de gases txicos,
cidos, partculas de cobre, arsnico y especialmente arsina o hidruro de arsnico que
expelen las chimeneas del mineral en el proceso de fundicin, como las que emanan de
otras reas contaminantes y que se vierten sobre la poblacin y zonas del interior
afectando gravemente el derecho a la vida, a la salud fsica y squica (artculo 19 N 1 de
la Constitucin Poltica del Estado), as como el derecho a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin (artculo 19 N 8 de la Constitucin Poltica del Estado),
provocando un dao ecolgico irreparable en la zona, y un aumento alarmante de
enfermedades en las vas respiratorias, cncer en sus distintas formas y en especial cncer
455

Este fallo fue confirmado por la Corte Suprema el 10 de enero de 1989.

328

a la piel por los efectos directos de los gases sobre ella, las que atacan incluso a la
poblacin infantil.
Todos los elementos txicos quedan suspendidos en la atmsfera tornndola
irrespirable siendo desplazados por circunstanciales corrientes de aire hacia la Cordillera
de Los Andes, con lo cual se contamina la nieve acumulada en las cumbres que son la
principal fuente de abastecimiento del agua potable que se consume en Chuquicamata y
en la Segunda Regin que llega con un alto contenido de arsnico.
Agregan los recurrentes que la situacin expuesta ha alterado la normalidad y
calidad de vida de nios y adultos. En el caso de los nios, en poca escolar no se les
deja salir a recreo y deben permanecer en sus salas cuando existe demasiada
contaminacin y hay prohibicin absoluta de hacer clases de gimnasia en las maanas.
Sostienen los recurrentes que CODELCO-Chile deja entregado al mero arbitrio
de la naturaleza la vida y la salud de sus trabajadores y familia y toda la poblacin de
Chuquicamata, ya que no obstante que esta situacin ha sido denunciada por ellos a su
empleadora, sta no ha adoptado las providencias tcnicas solicitadas que eliminen las
emanaciones, gases txicos y sustancias qumicas o los reduzcan al mnimo.
El da treinta de octubre y cuatro de noviembre del ao 1985, la poblacin de
Chuquicamata estuvo al borde de ser evacuada hasta Calama para evitar daos a su salud
debido a que la arsina amenaz con saturar el ambiente. La arsina o hidruro de
arsnico es un elemento qumico que se genera por la accin del cido sulfrico ms
zinc, ms arsnico, sustancia altamente venenosa para el organismo humano que puede
provocar daos irreparables.
Sealan los recurrentes que CODELCO- Chile, Divisin Chuquicamata, debiera
tener especial preocupacin por este problema de la contaminacin ambiental, siendo
estriles sus esfuerzos para que as lo haga, insistiendo en su conducta arbitrada e ilegal,
conducta que slo puede ser enmendada con este recurso.
La solucin al problema debe ser pronta y las medidas que se adopten no deben
afectar la produccin normal de esta empresa estratgica, pero al mismo tiempo, debe
garantizar su estabilidad laboral y el respeto irrestricto de los derechos y garantas
actualmente violadas. La solucin no es suspender la actividad productora de la empresa
porque significa cesanta de sus socios y un grave dao a la economa nacional.
La solucin es obligar a la recurrida a que dentro del ms breve plazo adopte las
providencias tcnicas que signifiquen terminar con la emanacin de gases txicos, las
sustancias contaminantes y la contaminacin del agua, del aire y alimentos o que se
reduzcan al mnimo tolerable por el ser humano, de modo, eso s, que no atenten contra
la vida, la salud fsica y psquica y el medio ambiente.
Solicitan en suma en este recurso, se tenga por interpuesto Recurso de Proteccin
a favor de los socios de los Sindicatos Ns. 2 y 1, de sus familias, de toda la poblacin de
Chuquicamata y por su propio inters en contra de los actos arbitrarios o ilegales de su
329

empleador y declarar que la recurrida ha incurrido en los actos arbitrarios o ilegales ya

sefialados, y que con su conducta ha violado sus derechos y garantas constitucionales
establecidos en el artculo 19 Ns. 1 y 8 de la Constitucin Poltica del Estado, ordenando
a la recurrida para que en el ms breve plazo o el que la I. Corte estime de derecho
adopte las medidas y providencias tcnicas necesarias que eliminen la emanacin de
gases y sustancias txicas contaminantes o las reduzcan al mnimo tolerable para el ser
humano que expelen las chimeneas y otras reas de Chuquicamata, de tal que se
restablezca al imperio del derecho y asegure la debida proteccin de todos sin perjuicio
de los dems derechos que puedan hacer valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes, con costas.
Admitido a tramitacin el recurso, la Corporacin del Cobre de Chile, Divisin
Chuquicamata, representada por su Subgerente General de Administracin don Hugo
Jorquera Urqueta, inform a su tenor a fs., 28 y siguientes, solicitando que sea rechazado
en todas sus partes.
La recurrida divide su informe en cinco captulos, ms las conclusiones,
sealando en el primero de ellos, los antecedentes histricos de la explotacin industrial
minera que realiza. Seala que la Corporacin Nacional del Cobre CODELCO-Chile,
fue creada por decreto ley N 1.350, de 30 de enero de 1976, es una empresa del Estado,
minera, industrial y comercial cuyo objetivo principal es ejercer los derechos que
adquiri al Estado en las empresas de la gran minera del cobre y en la Compaa Minera
Andina, con ocasin de la nacionalizacin ordenada en el artculo 17 transitorio de la
Constitucin de 1925.
I.

Sus principales funciones son:

1) Continuar la explotacin de los yacimientos denominados Chuquicamata y

Extica, entre otros.
2)
Realizar exploraciones geolgicas y adquisiciones a cualquier ttulo,
concesiones mineras y dems derechos mineros.
3)
Producir minerales y concentrados de cobre y otros en plantas propias o
ajenas.
4)

Producir otros elementos no ferrosos.

5)

Manufacturar o semifacturar cualquier metal.

6)

Comercializar minerales, productos y subproductos.

7)
Cumplir otras funciones relacionadas con la exploracin, investigacin y
comercializacin del cobre, sus subproductos o derivados que le encomiende el
Gobierno.
330

II. Origen de la contaminacin:

Como consecuencia del desarrollo del trabajo de la Mina Chuquicamata ha
incorporado a la produccin sectores mineralizados que adems de tener buenas leyes de
cobre tienen niveles de impureza. Estos elementos producen los mayores problemas que
inciden en la contaminacin ambiental y en el proceso productivo, arsnico y azufre.
El arsnico presente en el concentrado como enargita (Cu3 As S4) se distribuye
en el proceso pirometalrgico en una mayor proporcin a travs de los gases dada la
caracterstica voltil del compuesto oxidado(AS 203 trixido de arsnico).
El azufre liberado en el proceso de fusin incide en la contaminacin ambiental
generando anhdrido sulfuroso.
Ambos componentes se difunden en el aire dependiendo del rgimen de vientos
existente en la zona, el que en sus caractersticas de velocidad y direccin no logra en
ocasiones una buena difusin de esos gases debido a que se ha modificado la topografa
por la acumulacin de lastres y residuos de procesos por ms de setenta aos de
explotacin de la Mina.
La proyeccin futura en cuanto al contenido de estas impurezas en los
concentrados, considerados como valores promedios anuales indica que:
1. El arsnico llegar a niveles promedio anuales de l,1% en el mediano plazo
(valor esperado para el ao 1989) y posteriormente se reducir paulatinamente
llegando al 0,5 a 0,6%.
2. El azufre incrementar su contenido en la medida que baje la ley del cobre en
el mineral, llegando hasta niveles de 38% en el. largo plazo.
Los esfuerzos de CODELCO se han centrado en el control de impurezas de
ambos elementos.
III. Alternativas de Solucin:
No existe una solucin tcnica radical que elimine totalmente las emisiones de
contaminantes en la atmsfera.
La nica posibilidad de eliminacin total sera la paralizacin de fundicin de
concentrados, pero ello no resulta factible porque implicara:
-

paralizacin de otras plantas como electro-refinacin, terrmoelcrica,

331

refineras y disminucin de la produccin y otras.

-

lanzar al mercado anualmente ms de un milln de concentradosde cobre

lo que producira un colapso de ese mercado mundial, que reducira
sustancialmente las utilidades de la Corporacin y del pas.

cesanta para ms de dos mil trabajadores.

la situacin econmica de la empresa se vera tan comprometida que

obligara a una revisin de todo el sistema de remuneraciones, bonos y
prestaciones.

El sistema ms eficaz para el tratamiento de esos gases es a travs de una planta

de cido sulfrico, donde se transforma el SO2 en cido sulfrico, y se fija el arsnico.
El problema fundamental para la instalacin de esta planta, no es tcnico, sino de
mercado del cido a producir, ya que si se obligare a tratar todos los gases de las
fundiciones nacionales, la produccin total de cido en ellas sera unas ocho veces el
consumo nacional y las posibilidades de colocacin de este cido en el mercado
internacional no existen porque actualmente est sobreabastecido y el mercado
consumidor est en el hemisferio norte y con el precio a obtener no se cubriran ni los
gastos de transporte.
En pases con estricto control ambiental como EE.UU. muchas fundiciones han
debido paralizar actividades debido a los elevados costos de las transformaciones de las
fundiciones, las inversiones e infraestructuras de comercializacin del cido producido.
Fuera de la alternativa de comercializar el cido sulfrico, est la posibilidad de
utilizarlo en la explotacin de recursos minerales propios por la va de lixiviacin cida.
Esta opcin es limitada atendidas las restricciones econmicas del pas para financiar
dichos proyectos.
Otras alternativas tecnolgicas de tratamiento de gases, como produccin de
azufre elemental o SO2 lquido no han resultado econmicas a la fecha.
En cuanto al control de contaminacin por arsnico, se estudia la posibilidad de
captarlo mediante procesos previos a la fusin de concentrado, con lo cual se provocara
una emisin de gases relativamente limpios. Pero esta ltima opcin presenta dificultades
referidas al diseo y prueba de los nuevos procesos metalrgicos y en cuanto a obtener
licencias tecnolgicas adecuadas y de costo reducido para no aumentar los costos de
produccin lo que le traducira en una disminucin de ingresos para la empresa y el pas,
lo que conlleva un costo social.
IV. Proyectos realizados:
En 1970, la Divisin Chuquicamata emprende un plan de accin global de
332

desarrollo y uno de sus objetivos principales es captar parte importante de los gases que
emite a travs de sus instalaciones en la fundicin de concentrado.
Medidas adoptadas por la empresa para la proteccin ambiental.
Medidas anteriores a la interposicin del recurso, septiembre.1982.
l)

Cubierta metlica Stook Pile, Mina Chuquicamata (US$6 millones).

2)

Enero 1983. Instalacin de un convertidor modificado tipo teniente en

reemplazo de un horno de reverbero y envo del 45% de sus gases a la
Planta de Acido Sulfrico de 500 tpd existente; invarsin US$20 millones.

A fs. 31 y 32, se detallan adems otros proyectos a realizar desde abril de 1986 a
enero de 1989.
V.

Poltica Empresarial de CODELCO-Chile:

Tambin desde 1983 la empresa lleva a cabo un programa continuo o sistemtico

de mediciones de contaminacin o nivel de suelo en el Campamento de Chuquicamata y
la ciudad de Calama, para cuyo fin ha contratado los servicios del Instituto de
Investigaciones Tecnolgicas (intec Chile) consistente en un modelo de produccin
atmosfrica.
Tambin se est desarrollando un estudio que comprende medidas a muy corto
plazo tendientes a la reduccin de la contaminacin de Chuquicamata. Se destaca la
posibilidad de aprovechar el rgimen. de vientos para efectuar un adecuado control de la
alimentacin de concentrado en cantidad y calidad hacia la Fundicin.
VI.

Inversin y Resultados:

CODELCO tiene considerada una inversin de 250 millones de dlares en

proyectos de control atmosfrico en la Divisin. Al margen de la prdida de siete
millones de dlares anuales por aprovechamiento incompleto, de las capacidades de
fundicin disponibles. Con lo que ser posible captar hasta el 60% del SO2 y se
disminuye en un 72% la contaminacin actual de arsnico.
Adems, se estn realizando mediciones que permitan establecer un modelo de
difusin de contaminantes que toma en cuenta las condiciones topogrficas y
atmosfricas, de lo que podra resultar recomendaciones de una nueva altura o chimeneas
que permita transportar los contaminantes a zonas ms distantes considerando los
resguardos necesarios para evitar contaminar otras reas poblacionales.
333

De lo anteriormente reseado, sostiene la empresa recurrida que ha empleado la

mayor diligencia y cuidado con el propsito de minimizar los eventuales riesgos que
pudiera traer consigo el proceso industrial, por lo cual el recurso es infundado y debe ser
rechazado en todas sus partes.
VII. En cuanto al dao de la salud producido por los gases de las chimeneas, a
que se refieren los recurrentes, la recurrida acompaa cuadros estadsticos
elaborados por la Direccin del Servicio Mdico de Chuquicamata llegando a las
siguientes conclusiones:
1)
La primera causa de consulta en nios y adultos en el mineral al igual que
las otras divisiones de la empresa, son las enfermedades del aparato respiratorio,
no siendo exclusivo de Chuquicamata (ya que la Divisin Andina no tiene
fundicin, y en el Teniente la fundicin est en Caletones lejos de Rancagua y
asimismo sucede en El Salvador con la fundicin de Potrerillos).
Sealan que no es efectivo que en Chuquicamata existe un aumento alarmante en
las enfermedades de las vas respiratorias, de cncer a la piel y que fallezca un
mayor nmero de personas que en pocas anteriores.
2)
Los ndices de mortalidad de Chuquicamata no han tenido una variacin
significativa, salvo la mortalidad infantil que ha tenido una baja espectacular.
3)
Los ndices de mortalidad en Chuquicamata son mucho ms bajos que los
de la Segunda Regin y el resto del pas.
4)
El porcentaje de muertes por cncer baj de 29.0 en el ao 1984 a 20.6 en
el ao 1985 y las afecciones cardiovasculares han pasado a ser la primera causa
de mortalidad, siendo el cncer la segunda.
5)
Los casos de cnceres nuevos fallecidos baj de 19 casos en 1984 a 6
casos en 1985.
6)
Las tasas de muertes totales por cncer en Chuquicamata son dos y media
veces menos que el resto de Chile y tres veces menos que en la Segunda Regin.
En el caso del cncer gstrico, tres veces menos que en Chile y en el caso de
cncer pulmonar cifras prcticamente iguales. No tienen muertes por cncer al
tero debido al programa de Deteccin Precoz.
7)
Las tasas de casos nuevos de cncer son de 3,33 por 10.000 para el resto
del pas y de 1.32 para Chuquicamata.
En consecuencia, exponen los recurrentes que estn en condiciones de asegurar:
a)

No tienen ndices de mortalidades alarmantes a lo largo de los aos;

334

b)
Que los ndices de mortalidad generales son mucho menos que los de
Segunda Regin y del pas, y que dentro de esta mortalidad el cncer se ha
mantenido prcticamente estable y con cifras que, si se comparan con el resto del
pas y con la de la Segunda Regin, son de dos y media a tres veces ms bajas.
A continuacin la recurrente de fs. 33 a 40 desarrolla doce cuadros sobre estudio
de la mortalidad, en que estadsticamente analizan las fluctuaciones experimentadas en la
salud de las personas que se atienden en el Servicio de Salud de Chuquicamata, haciendo
notar que muchos pacientes no son empleados de la Empresa, sino que afiliados de
ISAPRE Chuquicamata o beneficiarios indirectos de los trabajadores.
Que conforme a estas estadsticas y las conclusiones sealadas las afirmaciones
de los recurrentes resultan total y absolutamente infundadas dado que no ha sido probado
de modo fehaciente que las emanaciones de humo, polvo o gases que resultan del
proceso productivo de la industria de Chuquicamata, produzcan perjuicio a la salud de
los habitantes de la zona. No habiendo daos comprobados no se puede responsabilizar a
la empresa de producir supuestos daos o perjuicios a la salud de los habitantes.
Con lo expuesto, se ha demostrado que la empresa recurrida jams ha observado
una conducta arbitraria e ilegal, sino que su conducta se ha ajustado en todo momento al
ordenamiento jurdico, que ha observado una conducta en extremo diligente y que desde
hace bastante tiempo a la fecha ha adoptado medidas tendientes a minimizar en lo posible
las emanaciones del proceso productivo, incurriendo en grandes inversiones las que se
aumentarn significativamente para en el ao 1988 reducir el problema a su mnima
expresin.
El recurso atendido lo expuesto es infundado y CODELCO no ha tenido conducta
pasiva sino que ha estado preocupada permanentemente por el problema de la
contaminacin, lo que se ha traducido en la ejecucin de varios proyectos que
comprueban su diligencia.
Seala que no es, efectivo que el da treinta de octubre y cuatro de noviembre del
ao mil novecientos ochenta y cinco, la poblacin de Chuquicamata casi fue evacuada a
la ciudad de Calama, porque la arsina amenaz saturar el ambiente porque la arsina
(ASH3) no es caracterstico de los procesos pirometalrgicos de la Fundicin de
Concentrado de la Divisin Chuquicamata, ni es producido en ninguna otra rea.
VII.- Inexistencia de acto arbitrario e ilegal:
CODELCO Chile no ha incurrido en ningn acto arbitrario e ilegal que le sea
imputable. El proceso minero metalrgico desarrollado en Chuquicamata est
expresamente establecido dentro de los objetivos de la Corporacin, en el artculo 3 del
decreto ley N 1.350 que la cre. Por lo que la actividad desarrollada en el mineral se
encuentra enmarcada estrictamente dentro del mbito establecido por la ley, por lo que no
335

puede irnputrsele la comisin de un acto ilegal.

Tampoco puede imputrsele que la empresa haya incurrido en un acto arbitrario,
porque para ello tendra que tratarse de un acto contrario a la justicia, la razn o las leyes,
dictado por la voluntad o el mero capricho.
Para que sea procedente el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo
19 de la Constitucin Poltica de la Repblica deben concurrir copulativamente ambos
requisitos, es decir, el acto debe ser arbitrario y a la vez ilegal.
Hace presente que el recurso de proteccin es de carcter extraordinario siendo
slo procedente cuando se carece de la proteccin legal adecuado y eficaz.
En la materia que motiva el recurso rige el decreto ley N 3.557, de 9 de febrero
de 1981, sobre Proteccin Agrcola (posterior a la Constitucin de 1980) que, establece
disposiciones sobre la proteccin agrcola, y en su artculo 11 dispone: Los
establecimientos industriales, fabriles, mineros y cualquier otra entidad que manipule
productos susceptibles de contaminar la agricultura, debern adoptar las medidas tcnicas
y prcticas que sean procedentes, a fin de evitar o impedir la contaminacin.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, dichas empresas estarn
obligadas a tomar medidas tendientes a evitar o impedir la contaminacin que fije el
Presidente de la Repblica por intermedio del Ministerio de Agricultura o del Ministerio
de Salud Pblica, segn sea el caso, el cual deber fijar un plazo prudencial para la
ejecucin de las obras.
En casos calificados el Presidente de la Repblica podr ordenar la paralizacin
total o parcial de las actividades y empresas artesanales, industrias, fabriles y mineras
que lancen al aire humos, polvos o gases, que vacen productos y residuos en las aguas,
cuando se comprobar que con ello se perjudica la salud de los habitantes, se alteren las
condiciones agrcolas de los suelos o se cause dao a la salud, integridad o desarrollo de
los vegetales o animales.
En torno a lo expuesto para que exista incumplimiento por parte de una empresa
se hace necesario acreditar y probar indubitadamente porque producen daos o perjuicios
a la salud de los habitantes y que esos daos o perjuicios ocasionados por los humos,
gases o polvos que emanan de una determinada empresa, y acreditados tales hechos el
Presidente de la Repblica sealar los procedimientos tcnicos adecuados tendientes a
evitar la contaminacin fijando al efecto un plazo prudencial para la ejecucin de las
obras a que haya lugar.
Son numerosos los requisitos y exigencias que deben concurrir para sostener
responsablemente que a una empresa le son imputables determinados hechos.
En el caso de autos los recurrentes no han acreditado, de manera alguna, los
supuestos perjuicios ocasionados a la salud o al medio ambiente.
336

La empresa no ha incurrido en actos arbitrarios o ilegales que afecten el derecho

de vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, por el contrario, sus actos se han
ajustado a derecho, desde siempre, y su preocupacin es permanente respecto del
problema planteado.
Finalmente, piden que el recurso sea rechazado en todas sus partes declarndolo
inadmisible.
Informes pedidos por los recurrentes y ordenados por la. I. Corte.
Afs. 86, se agrega el informe evacuado por el Colegio Mdico de Chile, sobre la
salud ocupacional de Chuquicamata, donde concluyen que los trabajadores de
Chuquicamata, estn expuestos a un nmero importante de agentes nocivos para la salud
capaces de producir enfermedades profesionales. Estos agentes estn identificados y
aparentemente evaluados y en algunos casos controlados con medidas ingenieriles.
Los agentes de mayor riesgo son:
a)

Dixido de azufre;

b)

Trixido de arsnico.

Los que han sido parcial e insuficientemente controlados.

Existe un importante problema de contaminacin ambiental en el Campamento de
Chuquicamata por las emisiones de las chimeneas de la fundicin que exige enrgicas
medidas tcnicas y sanitarias para disminuir la exposicin de los trabajadores y sus
familias que residen en el Campamento.
El Servicio de Medicina del Trabajo resulta insuficiente para la magnitud de la
poblacin expuesta que deben controlar y la importancia de los riesgos.
Incluye listado de otras patologas producidas por el arsnico y que afectan a
numerosos rganos y funciones biolgicas.
A fs. 121 rola copia del decreto supremo N 196, de 16 de julio de 1986, del
Ministerio de Salud, que determina los procedimientos tcnicos mediante los cuales la
Divisin de Chuquicamata debe efectuar el control ambiental en el campamento y faenas
de Chuquicamata.
Las medidas ordenadas implementar son las siguientes:
l) Red de vigilancia de calidad del aire;
2) Modelo de dispersin de contaminantes atmosfricos;
337

3) Sistema predictivo de episodios crticos de contaminacin del aire por

anhdrido sulfuroso;
4)

Medida de mitigacin de la contaminacin atmosfrica;

5)
Plan de prevencin de episodios crticos de contaminacin del aire en
Chuquicamata, y
6) Programas de salud para los trabajadores.
A fs. 447 la recurrida expone el grado de cumplimiento de las obligaciones
impuestas por el decreto supremo 196 y acompaa documento de fs. 327 a 446 para
acreditar el cumplimiento.
A fs. 607, el Ministro de Salud informa que el 17 de diciembre de 1987, la
recurrida ha cumplido las obligaciones contenidas en el D.S. N 196.
A fs. 190, se agrega Informe del Colegio Mdico de Chile, sobre los efectos
txicos del arsnico en relacin al dao reproductivo y listado de otras patologas;
expresa que el arsnico y sus componentes son sustancias de alto inters toxicolgico por
la elevada toxicidad de los mismos y por la variada expresin clnica de la intoxicacin
que producen.
La intoxicacin ms frecuente es la crnica, por la exposicin laboral o
ambiental, ya sea por contaminacin del aire o del agua y alimentos.
Los efectos de la Intoxicacin crnica son:
1)
2)
digestivo.

Arsenicismo crnico por efecto de tipo general;

Carcinognesis cnceres localizados en la piel, pulmn y aparato

Los estudios epidemiolgicos en poblaciones expuestas al arsnico en relacin al

dao reproductivo han demostrado:
- Aumento de malformaciones congnitas;
- Disminucin del peso y tamao al nacer,
- Aumento de tasas de abortos espontneos;
- Aumento de la mortalidad perinatal y fetal.
A fs. 197 y 199 y fs. 318 a 322, rolan agregado informes del Ministerio de Salud,
Departamento de Programas sobre el Ambiente que contiene listado de patologas
atribuibles a arsnico inorgnico.
338

A fs. 200 y 318, rola Informe del Ministerio de Salud sobre estado de patologas y
alteraciones genticas atribuibles a los contaminantes expelidos por las chimeneas del
Mineral de Chuquicamata, especificamnente arsnico, anhdrido sulfuroso y partculas en
suspensin. Seala dicho informe que la aparicin y la gravedad de las patologas
atribuibles a los contaminantes sealados, dependen de las concentraciones que ellos
alcancen en el ambiente, tiempo de exposicin y susceptibilidad personal, que depende a,
su vez de mltiples factores como edad, sexo, nutricin, etc.
Asimismo informa que de acuerdo a lo establecido en el decreto N 196, de julio
de 1986, del Ministerio de Salud la Divisin de Chuquicamata ha dado cumplimiento a
los requerimientos de ese decreto, instalando y operando una red continua de monitoreo
de la calidad del aire en dicha localidad y mediante programas de salud ocupacional a los
trabajadores de acuerdo al riesgo especfico para cada caso.
A fs. 323, rola informe del Ministro de Bienes Nacionales y Coordinador de la
Comisin Nacional de Ecologa, acerca de patologas y alteraciones genticas atribuibles
a contaminantes expedidos por las chimeneas de Chuquicarnata, que concluye las
emisiones producidas por las chimeneas pueden ser responsables de patologas mltiples,
especialmente de las vas respiratorias y podr favorecer la aparicin de procesos
cancerosos afectando a personas particularmente sensibles. Dicho informe ampliado a
luz de nuevos antecedenles a fs. 598, seala:
1)
La reciente transformacin de la actual planta de cido sulfrico elevando
su capacidad de 500 a 630 toneladas por das, ha hecho bajar considerablemente
la emisin de anhdrido sulfuroso y se encuentra en etapa de montaje una segunda
planta de cido que tendr una capacidad de 1.720 toneladas diarias, que
comenzar a funcionar en julio de 1988 y hay planes para construir una tercera
planta;
2)
Que el nmero de trabajadores expuestos a SO2 en las reas de trabajo
asciende slo a 1.200 en la fundicin de concentrados y los que prestan servicios
en la fundicin y la empresa les proporciona los equipos de proteccin personal;
3)
Que en el sector residencial de Chuquicamata habitan 17.000 personas, la
presencia de SO2 es ocasional y cclica, slo se presenta en las noches y algunas
veces en las maanas, nunca al medioda.
En el perodo de un ao se han registrado 10 episodios de concentraciones, que
han sobrepasado el 0.3 partes por milln pero han sido inferior a 0.6 partes por
milln, como promedio de 24 horas, lo que est catalogado como nivel de
advertencia y en estos casos se adoptaron las medidas que indican el citado
decreto N 196;
4)
Es importante el plan de traslado poblacional, en marcha hace aos, el
proyecto de traslado de familias a Calama ha sido cumplido en un 60%, quedando
339

17.078.habitantes en el campamento.
A fs. 48 y 614, se agrega informe del Director Regional de Sendos II Regin y del
Servicio de Salud de Antofagasta, Departamento Programas de Ambiente,
respectivamente, sobre el contenido de arsnico en el agua potable en Calama es de 0.04
parte por milln (mgr/litro) y en Chuquicamata es de 0.078 mgl con una desviacin
estandar de 0.009 mg/l.
El mximo permitido por la norma chilena como por la internacional es de 0,05
partes por milln.
A fs. 62, se agregan en carpeta separada oficios solicitados a la recurrida por la I.
Corte a peticin de los recurrentes.
Informe N 1, oficio 210, sobre estudio original de aguas que se consume en
Chuquicamata y remisin de original de anuarios de salud de los aos 1976 a 1984. En
el anexo primero de dicho informe referente al agua potable y arsnico en Chuquicamata
se concluye que de las muestras analizadas en los aos 1980 a 1985, fueron calificadas
como no aceptables: 1980 -97,8%,1981 -92.2%; 1982 -96,5% (en dicho perodo el
mximo de arsnico en el agua era 0,12); 1984 -97,6%; 1985 -l 00% mximo arsnico
0,05 mg/l.
Sealando que influyen en el contenido de arsnico en el agua de Chuquicamata,
situaciones puntuales debidas a interconexiones de la red de agua potable, el invierno
boliviano, etc.
Informe N 2, contiene resumen anual sobre la intensidad de direccin de los
vientos.
Informe N 3 niveles de los contaminantes ambientales, se acompaan cuadros de
resultados obtenidos en el perodo comprendido entre junio de 1984 a mayo de 1985 con
promedios mensuales, referidos a los contaminantes; anhdrido sulfuroso y partculas en
suspensin.
Informe N 4, se acompaan diez cuadros elaborados por el Servicio Mdico de
CODELCO sobre informe por contaminacin ambiental.
Informe N 5, emanado del Director del Colegio Chuquicamata, en el cual
reconoce que es efectivo que algunos das cuando no haba gimnasio y el humo cubra el
colegio, se evit el recreo y actividad fsica de los alumnos al aire libre, pero desde que
se cuenta con gimnasio, ste se ocupa todo el da.
Informe N 6, emanado del Mdico Jefe del Departamento de Salud Ocupacional
del Hospital Roy H. Glover de Chuquicamata Dr. Toms Zamorano Freire, sobre
patologas atribuibles a contaminantes y en especial con arsnico, en el cual se concluye
que no ha habido incremento de muertos atribuibles a contaminacin ambiental
especialmente cncer y enfermedades bronquiales obstructivas crnicas, pero si han
340

aumentado las hospitalizaciones por enfermedad bronquial probablemente debido al

efecto irritativo de la contaminacin ambiental.
Informe N 7, del Superintendente de Fundicin de Concentrado, acerca de la
cantidad de contaminantes expelidos diariamente por las chimeneas de la Fundicin,
proveniente del concentrado alimentado se concluye que la presencia de cido sulfrico
contenido en los gases es importante, pero dado la baja humedad relativa de la zona
ocasionan daos en las estructuras industriales.
Informe N 8, del Departamento de Desarrollo e Ingeniera Industrial, en relacin
a Programas de Inversin relativo a solucionar el problema de la contaminacin,
concluye que se han iniciado los estudios para verificar la viabilidad tcnica y evaluar el
efecto que tendra la reubicacin de las chimeneas e incrementos en su altura.
Informe N 9, del Director del Servicio Mdico de Chuquicamata sobre
patologas atribuibles a los contaminantes expedidos, en Chuquicamata y en especial al
arsnico; sealan que no tienen patologas atribuibles a contaminacin ambiental, segn
lo informado por los Servicios de Obstetricia, Pediatra, Ciruga y Medicina adjunta.
A fs. 60, la Organizacin Panamericana de la Salud, remiti dos guas para la
calidad del agua potable O.M.S. en el volumen 1, en su pgina 56 se seala que el valor
gua para el arsnico en el agua potable es de 0.05.
La recurrida acompaa a fs. 112, contratos y documentos que dicen relacin con
medidas tcnicas para disminuir la emisin de anhdrido sulfuroso y partculas de las
chimeneas de su fundicin. Estas son:
l)
En relacin con el Proyecto Horno Flash (1985), seis contratos relativos
a la construccin, puesta en marcha y manejo de este horno;
2)
En relacin al convertidor modificado tipo teniente, dos contratos cuya
caracterstica distintiva es el uso de oxgeno para procesos de cobre dentro de l;
3)
En relacin con la nueva planta de cido sulfrico o planta de cido del
Horno Flash, tres contratos (1 985).
Esta instalacin procesar los gases de este horno y de otros equipos, como el
convertidor modificado tipo teniente y horno de reverbero N 4;
4)
En relacin con el proyecto de lixiviacin de los ripios de botadores, tres
contratos (ao 1983).
Se generar un gran consumo de cido sulfrico producido en la planta que
tratar los gases en fundicin.
5)
En relacin con el proyecto de lixiviacin de botaderos de sulfuros de baja
luz, tambin denominado consumidor de cidos, cuatro contratos (ao 1984);
341

6)
En relacin con la cubierta metlica para acopio del mineral de la mina
(Stock Pile), cuatro contratos.
Esta obra de 1978, disminuye notablemente el polvo en suspensin producido por
el material de chancado.
7) En relacin con la modificacin y ampliacin de la planta de cido existente
de 500 toneladas por da, tres contratos.
De fs. 147 a 189 se agrega informe del Instituto de Salud Pblica de Chile que
remite listado de personas a las cuales se les ha efectuado anlisis de arsnico en el
Laboratorio de Salud Ocupacional de CODELCO Chile desde 1977 a la fecha.
De fs. 633 a 695, se agrega oficio del Colegio Mdico de Chile, que contiene el
estudio evacuado por el Dr. Hernn Sandoval Orellana, y en el cual interpreta tcnica y
mdicamente los resultados contenidos en los listados remitidos por el Instituto de Salud
Pblica que contienen los resultados de los exmenes de arsnico en muestra de pelo,
uas y orina de personas de la Divisin Chuquicamata de CODELCO desde 1977 a
1987, y en el cual concluye que se trata de personas sometidas a una intensa exposicin
de arsnico que en algunos casos debe adems manifestarse por signos y sntomas de
intoxicacin y que se trata de una situacin que compromete severamente la salud de las
personas examinadas. Se adjuntan al informe doce tablas con los resultados del estudio,
una donde se resumen el total de exmenes de 1977 a 1987 y once que muestran los
resultados de cada uno de los aos considerados.
En carpeta separada se encuentra Informe Tcnico del Ministerio de Salud,
Departamento de Programa sobre el ambiente, este informe contiene resultados de las
mediciones, anlisis tcnicos y conclusiones extradas del Programa de Monitores
desarrollado en el perodo 21 de abril de 1986 y el 26 de mayo de 1986, en
Chuquicamata, Calama y localidades cercanas. Para efectuar las mediciones, anlisis y
resultados se tuvo como parmetro la norma de calidad o patrn de referencia
recomendada por la O.M.S. (Organizacin Mundial de la Salud) que establecen los
valores mximos permitidos en el aire para algunos compuestos qumicos que
representan riesgos toxicolgicos para la poblacin y normas recogida por el Ministerio
de Salud por resolucin N 1.215, de 1978, que establece las normas sanitarias mnimas
destinadas a prevenir y controlar la contaminacin atmosfrica Decreto Supremo N 78
de 1983, Reglamento de condiciones sanitarias y ambientales mnimas en los lugares de
trabajo. Sectores estudiados: l) Ambiente laboral urbano, Chuquicamata y Calama y, 2)
Ambiente comunitario rural localidad de Lasana, Chiu-Chiu, San Pedro de Atacama. En
el primero del anlisis de los resultados, concluye que el puesto de trabajo de mayor
riesgo en la fundicin es la plataforma de carga de hornos de reverbero considerando
contaminantes anhdrido sulfuroso y arsnico. El 100% de las muestras para anhdrido
sulfuroso exceden la Camp (concentracin ambiental mxima permisible para ocho horas
diarias) establecido para este contaminante (4 mg/ml) en un rango comprendido entra
ocho y diecinueve veces el valor mximo permitido.
342

En el caso de arsnico el 82% de las muestras excedieron la Camp para este

contaminante (0.16 mg/ml) con un rango entre uno y cuatro veces el mximo permitido
establecido en el decreto supremo N 78, del ao 1983, del Ministerio de Salud, pero que
estn definidas para condiciones ambientales en que trabajadores expuestos no requieran
de equipo de proteccin personal para desempear sus labores. Deja constancia que de
acuerdo a lo observado en el monitoreo, la empresa proporciona a los trabajadores los
equipos respiratorios adecuados para atenuar los riesgos de exposicin laboral evaluados.
En el segundo sector estudiado, ambiente comunitario urbano Chuquicamata estacin
estadio Anaconda se obtuvo como resultado que durante el perodo de medicin, existe
un real problema de contaminacin del aire por anhdrido sulfuroso, y que las mayores
concentraciones horarios registradas estn asociadas con aquellos perodos de mayor
calma de vientos, situacin que caracteriza un ciclo diario de altas concentraciones entre
las 21:00 y 10:00 horas del da siguiente y con concentraciones bajas el resto del da.
En cuanto al arsnico se estableci que los niveles medidos de arsnico son altas
en relacin a las concentraciones consideradas normales, en especial en las cercanas de
las fundiciones, estacin John Bradford, en ellas los 34 promedios diarios de anhdrido
sulfuroso medidos, el 23% exceden de la norma de calidad del aire para este
contaminante (0,14 ppm), en cuanto al comportamiento horario de las concentraciones
medidas y su asociacin con la velocidad y direccin de los vientos predominantes hay
una tendencia similar a lo descrito en la estacin Anaconda.
En cuanto a los niveles de arsnico medidos en el material partculado se
observan concentraciones que fluctan entre el 0.07 y 5.16 mg/ml, valores altos en
relacin con los considerados como valores normales. Estacin Mina, los promedios
horarios de anhdrido sulfuroso determinados sobrepasaron la norma de calidad del aire
slo en dos oportunidades. Las concentraciones de arsnico determinadas, estn en un
rango 0.06 a 5.17 mg/ml con un promedio para las once mediaciones de 1.3 mg/ml.
Seala asimismo que en Calama no se registran concentraciones importantes de
anhdrido sulfuroso y en cuanto al arsnico, se obtienen niveles muy inferiores a los
detectados en Chuquicamata. Finalmente expresa que las mediciones efectuadas en las
reas comunitarias de las localidades rurales de Lasana, Chiu-Chiu y San Pedro de
Atacama demuestran que en la actualidad no existen problemas de contaminacin del
aire de importancia para la salud humana.
A fs. 326, el Director del Servicio Nacional de Salud de Antofagasta, informa que
fueron aprobados los programas de medicina ocupacional de CODELCO Chile, Divisin
Chuquicamata, mediante las resoluciones 17 y 86, de fechas 8 y 17 de enero de 1987.
Seala adems que se ha adoptado como lmite mximo normal de arsnico
urinario en trabajadores ocupacionalmente expuestos a dicho elemento qumico, la cifra
de 0.300 mg/litro, para lo cual se consider las caractersticas del medio ambiente de la
Regin de Antofagasta.
A fs. 626, el Director del Servicio de Salud de Antofagasta, informa que la Planta
343

de Abatimiento de Arsnico de Chuquicamata se encuentra en la fase de construccin,

con una capacidad de abatimiento suficiente para bajar la concentracin del nivel del
arsnico en el agua salida entre 0.002 a 0,03 mg/l, nivel de concentracin que conforme
al decreto N 11 exige que no supere las 0,05 mg/l. Su puesta en marcha se estima para
diciembre del ao en curso.
A fs. 906 y 908 la recurrida acompa informe en derecho del profesor don Jos
Luis Cea Egaa y grabacin en video en la cual se expone los diversos proyectos de
ingeniera realizados por CODELCO-Chile, Divisin Chuquicamata y que tiene relacin
con el recurso.
A fs. 917 se acompaan por la recurrida documentos que dicen relacin con el
proyecto presentado por esta Empresa ante el Servicio Nacional de Salud referente a un
modelo de dispersin de contaminantes atmosfricos.
Se trajeron los autos en relacin y se agreg extraordinariamente esta causa a la
Tabla.
Se escucharon alegatos de los abogados de las partes.
Con lo relacionado y considerando:
1. Que como consecuencia de la explotacin de la Mina de Chuquicamata, se ha
formado en su vecindad un poblado que en la actualidad promedia las 20.000
personas. All se encuentra ubicada la mina, planta, fundicin, oficinas,
hospital, pulperas, colegios, jardines infantiles, casinos, oficinas de
reparticiones pblicas y bancadas, un regimiento de ejrcito y una comisara
de Carabineros.
A raz de las necesidades de la incesante produccin, se ha abarcado sectores
que adems de tener buenas leyes de cobre, poseen niveles de impureza.
Estos elementos crean los problemas que inciden en la contaminacin
ambiental y en el proceso productivo. Concretamente el arsnico presente en
el concentrado como enargita, se distribuye en el proceso pirometalrgico en
una mayor proporcin, a travs de los gases, dada la caracterstica voltil del
compuesto oxidado. Por su parte el azufre, liberado en el proceso de fusin,
incide en la contaminacin ambiental generando anhdrido sulfuroso.
Ambos componentes se difunden en el aire, dependiendo del rgimen de
vientos existentes en la zona, el que no logra en ocasiones una buena difusin
de esos gases, debido a que se ha modificado la topografa por la acumulacin
de lastres y residuos de procesos por ms de setenta aos de explotacin de la
mina;
2. Que la situacin anterior constituye un hecho de la causa, sobre la base del
cual se plantea el problema materia del recurso, ante el creciente incremento
de los niveles de arsnico y azufre, que afectan la vida y la salud de la
344

poblacin de Chuquicamata.
Los recurrentes sealan: no es solucin suspender la actividad productiva,
por cuanto ello significara la cesanta de un importante nmero de socios de
nuestras organizaciones y adems, se provocara grave dao a la economa
nacional. Sostenemos, por el contrario, que la solucin es obligar a la
recurrida en el plazo ms breve posible a que adopte todas las providencias
tcnicas que signifiquen terminar con la emanacin de gases txicos,
sustancias contaminantes y la contaminacin del agua, aire y alimentos, o que
se reduzcan al mnimo tolerable por el ser humano, que no atenten contra la
vida, la salud fsica y psquica y el medio ambiente.
La recurrida a su vez reconoce el hecho y expone alternativas de solucin:
Afirma que no existe una solucin tcnica radical que elimine totalmente las
emisiones de contaminantes en la atmsfera. La nica posibilidad de
eliminacin total sera la paralizacin de fundicin de concentrados, pero ello
no resulta factible (ya vimos que tampoco lo pretenden los recurrentes)
porque implicara la paralizacin de otras plantas, disminucin de la
produccin, cesanta, y otras consecuencias derivadas de tal paralizacin, de
empobrecimiento general, prdidas para el pas y perjuicio econmico de los
propios trabajadores.
Asevera que los esfuerzos de CODELCO se han centrado en el control de
impurezas de ambos elementos (arsnico y azufre) a travs de sistemas de
tratamiento de gases que transforman el anhdrido sulfuroso en cido
sulfrico, mediante la instalacin de la planta de cido sulfrico y en cuanto al
control de la contaminacin por arsnico, su limitacin en los concentrados se
obtiene mediante la seleccin del mineral que se extrae de la mina. Asegura
que el proceso aludido ha permitido ya rebajar el contenido de arsnico en los
concentrados, sobre la base de aumentar los costos de produccin;
3. Que el presente recurso de proteccin se sustenta en que las emanaciones
txicas y contaminantes expelidas por las chimeneas de Chuquicamata
constituyen actos arbitrarios o ilegales de la recurrida que, por sus
consecuencias, violan los derechos y garantas constitucionales establecidos
en el artculo 19 Ns. 1 y 8 de la Constitucin Poltica, puesto que amagan la
vida y la integridad fsica y psquica de la poblacin de Chuquicamata, y su
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin.
Como puede verse, las disposiciones que el recurso supone infringidas, se
encuentran en relacin de gnero a especie, ya que es el ambiente
contaminado en que viven los recurrentes el que traera consecuencias en
contra de la salud de la poblacin de Chuquicamata, de tal manera que lo que
se resuelva sobre el bien especficamente tutelado (artculo 19 N 8 de la
Carta Fundamental) incide consecuencialmente, para el caso de autos, en la
proteccin a que se refiere el numeral primero del artculo 19 de la
Constitucin.
345

Por lo dems, no cabe pensar que la accin contaminante de la recurrida

atente en forma directa contra la vida de las personas, sino en cuanto afecte a
la salud la contaminacin del medio ambiente, por lo que concretamente, no
estando dirigido el recurso a este respecto, a la proteccin de situaciones
particulares y ciertas en que el derecho a la vida se vea afectado, sino a la
salvaguardia de un ente colectivo, la poblacin de un mineral, es
improcedente esta invocacin constitucional, puesto que su finalidad se
encuentra especficamente cubierta, en el contexto del libelo de fs. 12, por la
disposicin del artculo 19 N 8 de la ley suprema;
4. Que se ha pedido por la recurrida la declaracin de improcedencia del
recurso, basado en que no se dan en la especie los presupuestos que
contempla el inciso segundo del artculo 20 de la Constitucin Poltica.
Seala este precepto:
Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el
caso del N 8 del artculo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin sea afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a
una autoridad o persona determinada.
Hace hincapi la Divisin Chuquicamata de CODELCO Chile que la
disposicin recien citada deja al margen de proteccin constitucional las
omisiones de autoridades o personas, frente al problema de la contaminacin
ambiental;
5. Que esta peticin previa de improcedencia que se sustenta en la interpretacin
reseada en el motivo anterior, no resulta atendible. No se trata de hechos de
la naturaleza, en que la contaminacin se produzca por omisiones de personas
o autoridades. El ambiente contaminado lo ha ocasionado una construccin
humana; las chimeneas de Chuquicamata.
En principio, la accin
contaminante es ilcita (ya lo recordaba, aunque en otro contexto, una
disposicin del Cdigo Penal que impide construir chimeneas o mantenerlas
en forma que contravengan los reglamentos sobre su limpieza y cuidado) de
manera que lo que el recurrente pide es que tales construcciones sean llevadas
a cabo evitando las emanaciones txicas a travs de los procedimientos
establecidos en las leyes y reglamentos.
Como lo hace ver el profesor Eduardo Soto Kloss en su obra sobre El Recurso
de Proteccin, la negativa para conceder la accin en los casos de omisin
est destinada a, evitar los recursos de proteccin contra el Estado, en todos
los casos en que se pretenda llamarle a la tarea de mejorar la calidad del
ambiente, aspiracin que slo podr ir concretando en la medida que sus
posibilidades socio-econmicas lo permitan;
6. Que, sin perjuicio de lo que se dir ms adelante respecto de la procedibilidad
de la accin de proteccin, en relacin con la carga de la afirmacin, que
recae sobre el legitimado para plantearla como titular, es til resear lo
346

concemiente al fondo del recurso, o sea las obras ejecutadas por la recurrida
para cumplir con sus obligaciones de mantener el medio ambiente libre de la
contaminacin que l mismo ha generado.
A este respecto, cabe tener presente que el Ministerio de Salud, organismo
fiscalizador nico en materia de contaminacin ambiental, dict en uso de sus
atribuciones reglamentarias, sobre la base de lo dispuesto en la Constitucin
Poltica, en el Cdigo Sanitario y en la Ley sobre Accidentes del Trabajo y
Enfermedades Profesionales, el decreto supremo N 196, de fecha 16 de julio
de 1996, por el cual estableci procedimientos y medidas tcnicas que deber
implementar la Divisin Chuquicamata para efectuar el control ambiental en
el campamento y sus faenas. En l se establecen plazos para el envo y
aprobacin por la Autoridad Sanitaria, de programas detallados sobre acciones
especficas que la Divisin debe realizar.
En el proceso ha quedado establecido que la recurrida ha dado cumplimiento
estricto dentro de plazo a dichas obligaciones, segn informe del Ministerio
de Salud rolante a fs. 607.
Entre las acciones desarrolladas por la recurrida de conformidad a lo
estipulado en el decreto N 196 del Ministerio de Salud (1986) se debe
mencionar:
I.- Instalacin y operacin de una red continua de monitoreo de la calidad del
aire que cubra en forma representativa las reas poblacionales de
Chuquicamata y Calama. Proyecto aprobado por el Servicio Nacional de
Salud mediante resolucin N 1.273, de primero de diciembre de mil
novecientos ochenta y seis.
II.- Operacin del sistema de vigilancia de calidad del aire que entr en
funcionamiento el 30 de junio de 1987. Est compuesto de un sistema
computarizado de la Superintendencia de Prevencin de Riesgos, que se
conecta a las estaciones rastreadoras del medio ambiente instaladas en
diversos lugares de Chuquicamata, permitiendo as el monitoreo continuo de
anhdrido sulfuroso y las partculas totales en suspensin, as como las
variables meteorolgicas imperantes, datos que se obtienen en forma
instantnea, asegurando la precisin y rapidez de cualquiera medida de
prevencin. Este nuevo adelanto y sus objetivos, fue ampliamente divulgado
a los trabajadores de la Divisin a travs de publicaciones y comunicaciones
radiales.
III.- A partir del mes de septiembre de mil novecientos ochenta y seis la
Divisin informa mensualmente a la autoridad sanitaria las mediciones de
dixido de azufre del mes precedente, efectuadas mediante el sistema de
vigilancia de calidad del aire.
IV.-

Medidas de mitigacin de contaminacin atmosfrica: se ha dado

347

cumplimiento dentro de plazo a la obligacin de captar el total de los gases

del Convertidor Modificado Tipo Teniente y tratamiento en la Planta de Acido
Sulfrico existente.
V.- Puesta en ejecucin del plan de Prevencin de Episodios Crticos de
Contaminacin Atmosfrica, se ha dado cumplimiento dentro de plazo a dicho
plan, efectuando publicaciones en el diario Oasis, dando instrucciones a la
comunidad acerca de la manera de proceder en un episodio crtico y alertando
a la poblacin cada vez que la concentracin promedio en veinticuatro horas
de anhdrido sulfuroso ha sobrepasado el nivel de 0.3 ppm.
VI.- En lo que dice relacin con el establecimiento de un programa de Salud
Ocupacional para los trabajadores, de acuerdo a riesgos especficos para cada
caso y Vigilancia Epidemiolgica, la Divisin Chuquicamata present ante la
autoridad sanitaria competente, programas sobre Prevencin y Diagnstico
Precoz de enfermedades profesionales de mayor prevalencia, siendo
aprobados dichos programas mediante resoluciones Ns. 17 y 086 de fecha 8 y
27 de enero de 1987 respectivamente, y a travs del cual se reorganiz el
equipo mdico, formndose el Departamento de Medicina Ocupacional,
dependiente de la Superintendencia de Prevencin de Riesgos, que pas a ser
integrado por tres mdicos, dos enfermeras ocupacionales, cuatro tecnlogos
mdicos, un programador estadstico, apoyados por equipo de laboratorio y de
pesquisas de enfermedades en terreno. Dicho adelanto fue informado con la
debida difusin a los trabajadores;
7. Que, por otra parte, la recurrida en virtud de la poltica de control ambiental
programada por la Empresa y con el objeto de captar una parte importante de
los gases que emite a travs de sus instalaciones en la Fundicin de
Concentrado, ha adoptado en el transcurso de los aos las siguientes medidas
de proteccin:
I.- Cubierta metlica para el acopio de minerales, Mina Chuquicamata.
operacin a partir de septiembre de 1982.

En

II.- Limitacin del contenido de arsnico en los concentrados, que se obtiene

mediante la seleccin del mineral que se extrae de la Mina. Dicha limitacin
provoca un deterioro en los costos de extraccin del mineral, aumentando los
costos de produccin en operacin a partir del mes de enero de mil
novecientos ochenta y tres.
III.- Instalacin de un Convertidor Modificado Tipo Teniente, en reemplazo
del horno de reverbero y envo del cuarenta y cinco por ciento de sus gases a
la Planta de Acido Sulfrico de 500 tpd existente, previa su modificacin para
ella. La caracterstica consiste en que funciona como horno de fusin y
convertidor a la vez, ya que es alimentado con concentrado fundido
proveniente del horno de reverbero y se le adiciona concentrado de cobre sin
fundir, generando gases con concentraciones mayores de anhdrido sulfuroso,
348

que permiten obtener cido sulfrico a partir de ellas y adems remover el

arsnico volatilizado, mediante equipos que lo condensan y captarlo como
trixido de arsnico, sin permitir que ste salga a la atmsfera. Se encuentra
en operaciones a partir de enero de 1984.
IV.- Utilizacin de un equipo analizador en lnea o equipo de anlisis continuo
de arsnico en los concentrados que permite diferenciarlos en dos corrientes:
una con bajo contenido de arsnico y otra con mayor contenido de este
elemento; la primera corriente se funde y la segunda, se vende sin fundir con
un consecuente castigo en su precio. Est en operacin a partir de enero de
1986.
V.- Ejecucin de un proyecto de limpieza de gases del horno convertidor tipo
teniente, para captar el cien por ciento de sus gases, fijar el arsnico y
producir cido sulfrico. Fue puesto en marcha en el mes de septiembre de
mil novecientos ochenta y seis.
VI.- Proyecto de Horno de Reverbero N 4 y sus anexos, cuyo objetivo es
procesar los concentrados sucios, en que los gases sern limpiados
eliminando el arsnico y transformados posteriormente en cido sulfrico. Su
puesta en marcha data de octubre de 1987.
VII.- Modificacin de la primera Planta de Acido Sulfrico de 500 toneladas
por hora a 730 toneladas por hora, en vigencia desde septiembre de 1987.
VIII.- Instalacin de un Horno Flash y una segunda Planta de Acido Sulfrico.
El Horno Flash emplea un equipo especial de quemadores que usa
directamente concentrados y aire enriquecido con oxgeno para su
combustin. De este modo, con el menor volumen de aire se genera menos
gases lo que permite un manejo ms fcil de stos y una ms eficaz
transformacin en cido sulfrico. La segunda Planta de Acido Sulfrico de
1.720 toneladas por da capta el cien por ciento de los gases del Horno Flash
produciendo cido sulfrico y fijando el arsnico. En operacin a partir de
julio de 1988.
IX.- Instalacin de una Planta Abatidora de Arsnico del agua potable
destinada a disminuir el contenido de arsnico en el agua de uso potable,
proyecto que se hizo necesario a raz de que en enero de 1984 entr en
vigencia la nueva norma chilena oficial en esta materia y que redujo de 0.12
ppm a 0.05 ppm el contenido de arsnico permisible en agua hervida. El agua
de Chuquicamata tiene actualmente un contenido entre 0.07 y 0.08 mg/l. El
proyecto entrar en servicio en diciembre de 1988.
X.- Finalmente el desarrollo de un Modelo de Dispersin de Contaminantes
Atmosfricos, que empieza con un sistema de medicin de elementos
presentes en el aire, sigue con un modelo matemtico de dispersin de estos
elementos gracias a los vientos y termina con un sistema de prediccin para
349

anticipar la variacin de la meteorologa y para modificar la operacin de la

fundicin, consecuente con ella. Este proyecto fue presentado al Servicio
Nacional de Salud por la Divisin el 30 de marzo de 1988, en cumplimiento
al decreto supremo N 196;
8. Que como se advierte de lo expresado por las partes y que se researa en el
considerando segundo de este fallo, ambas estn conscientes en que la
ausencia total de contaminacin en el medio ambiente es imposible.
De lo anterior se concluye que el hecho mismo de la contaminacin del medio
ambiente en Chuquicamata est comprobado. Sin embargo, el motivo del
agravio no consiste nicamente en que la contaminacin del mineral se deba a
una accin de la recurrida, cual es la construccin de las chimeneas de la
fundicin y el proceso productivo que se lleva a cabo en Chuquicamata, con
las consecuencias descritas en el motivo primero de la sentencia, sino que
dicha accin contaminante, para constituir el motivo de proteccin materia del
recurso, debe ir acompaada del hecho de no cumplir CODELCO con las
disposiciones legales que ordenan que las emanaciones o desechos
contaminantes sean eliminados o disminuidos por su propio autor, mediante
procedimientos preestablecidos y supervigilados por las autoridades
administrativas pertinentes.
Por lo tanto, a fin de no desvirtuar el sentido del recurso de proteccin, cabe
resaltar que el peso de la prueba de los hechos que lo motivan, recae sobre la
recurrente, quien debe demostrar de qu manera se ha infringido el derecho
establecido en el artculo 19 N 8 de la Constitucin y adems, que esta
privacin, perturbacin o amenaza es imputable a la recurrida.
La razn de ser del recurso de proteccin deja en claro que se trata de un
remedio gil y eficaz para prestar inmediato amparo al afectado, vale decir
que se persigue un resguardo pronto y expedito y no que el tribunal asuma
una tarea de contralor, a travs de sus facultades inquisitivas, de situaciones
que habra debido precisar el propio recurrente, proporcionando las pruebas
idneas para ello, ya que el mismo Auto Acordado sobre tramicin del recurso
de proteccin dictado por la Excma. Corte Suprema, el 29 de marzo de 1977,
seala en su N,7 entre otras cosas, que la sentencia que se dicte, apreciar en
conciencia los antecedentes que se acompaaren al recurso y todas las
probanzas que se produjeren.
9. Que en cambio el presente recurso ha excedido en forma inusual de los
mrgenes propios que le dan sus caractersticas extraordinarias de ser un
medio expedito y rpido para tutelar los derechos que se vean amagados en
forma inmediata. En el caso de autos la voluntad de las partes y la naturaleza
misma de lo que se pretenda, lo ha transformado en un procedimiento de lato
conocimiento, ya que tanto recurrente como recurrida dejaron sobre el juez la
tarea de buscar las pruebas que debieron producir las partes, en orden a ir
350

verificando el cumplimiento de las obras destinadas a impedir o disminuir la

contaminacin ambiental con nuevas implementaciones que se fueron
realizando en el transcurso de la tramitacin del presente recurso. Si bien es
cierto que con ello se ha logrado la finalidad del mismo, asegurando la debida
proteccin del afectado mediante la comprobacin del cumplimiento por
Codelco de las disposiciones destinadas a proteger el medio ambiente, se ha
desvirtuado el sentido mismo de esta accin, alterando el peso de la prueba a
fin de hacer que la recurrida demostrara que no se han infringido por quien
produce la contaminacin, las normas constitucionales y legales destinadas a
evitarla o al menos atenuarla. Esta tarea de constatacin que las partes
pusieron sobre el tribunal, es ms bien propia de las autoridades
administrativas que cuentan con medios giles para dilucidar aspectos de
ndole cientfica y tecnolgica. En defecto o a falta del debido control que le
cumple efectuar a la autoridad administrativa, corresponda la interposicin de
este recurso cuya causa habra sido la actuacin cuestionada de la instancia
administrativa correspondiente;
10. Que en virtud de lo expuesto en los considerandos sexto y sptimo, resulta
que habindose dado cabal cumplimiento a las medidas legales y
administrativas exigidas a la recurrida para descontaminar el medio ambiente,
y en vista que la propia recurrente no ha probado la existencia de las acciones
y omisiones arbitrarias o ilegales de aqulla, que signifiquen que la
contaminacin se mantiene por hechos que le son imputables, cumple
rechazar el presente recurso al haberse evidenciado en autos que la Divisin
Chuquicamata de CODELCO Chile se encuentra realizando normalmente la
implementacin exigida a travs del decreto N 196, del Ministerio de Salud,
de fecha 16 de julio de 1986, y adems ha arbitrado todas las medidas
econmicamente a su alcance para dar aplicacin a los adelantos cientficos y
tecnolgicos que la situacin aconseje con el fin de disminuir gradualmente la
contaminacin del medio ambiente del mineral de Chuquicamata.
Vistos adems lo dispuesto en los artculos 19 y 20 de la Constitucin Poltica de
la Repblica y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema, de 29 de marzo de 1977,
sobre tramitacin del Recurso de Proteccin de Garantas Constitucionales, se rechaza el
interpuesto a fs. 12 y siguientes por Nicanor Araya Araya y otros en contra de la Divisin
Chuquicamata de la Corporacin Nacional del Cobre, CODELCO Chile.
Redaccin del Ministro Titular, seor Julio Campo Herreros.
Regstrese, transcrbase y archvense.
Rol N 4.572.
&&&&&&

351

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, 18.01.90(456)
Santiago, 5 de marzo de 1990.
Vistos:
Se confirma la sentencia apelada de 18 de enero pasado, escrita a fs. 138.
Regstrese y devulvase.
Rol N 15.276.
Sentencia (25 Sala) 5 de marzo de 1 990. Seores Enrique Correa, Enrique
Zurita, Germn Valenzuela, Hernn Alvarez y Juan Colombo.
Rol N 15.276.
Calbacho Rodrguez, Edgardo.
Apelacin de Proteccin.
SENTENCIA CONFIRMADA
Santiago, 18 de enero de 1990.
Vistos:
Edgardo Calbacho Rodrguez, jubilado; Lily Carrasco Munizaga, duea de casa,
ambos domiciliados en Hurfanos 4385; Sergio Abarca Pia, empresario; Eva Muoz
Foitzick, empleada, ambos domiciliados en Cruchaga Montt 855; Tito Villalobos Toro,
comerciante; Amalia Bello Nez, empleada, ambos domiciliados en Hurfanos 4321;
Daniel Aguilera Zepeda, jubilado, domiciliado en Compaa 4342; Elba Ovalle Godoy,
profesom, domiciliada en Compaia 4334; Gabriela Pezoa Prez, duea de casa,
domiciliada en Hurfanos 4341; Giadys Campusano, viuda, duea de casa, domiciliada
en Hurfanos 4353, y don Fernando Toledo Flores. empleado, domiciliado en Hurfanos
4358, todos de la comuna de Quinta Normal, recurren de proteccin en contra del
Servicio de Salud del Ambiente de la Regin Metropolitana del Ministerio de Salud,
representado por su director don Mano Muoz Villegas, ambos domiciliados en Avenida
Bulnes 179, por su derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin que
ampara el artculo 19 N 8 de, la Constitucin Poltica del Estado.
Fundan el recurso en la resolucin N 1.972, de 1 de diciembre de 1989, dictada
por el Director del Servicio de Salud del Ambiente que en su punto primero deja sin
efecto el traslado de la Industria Sport Wagons, ubicada en calle Compaa 4368,
dispuesto por resolucin N 2.103, de 3 de noviembre de 1988 del mismo Servicio,
456

Revista Fallos del Mes. Ao 1990. N376. Pg. 14

352

dndose como fundamento la solicitud del propietario y el informe tcnico del Servicio,
sin haber escuchado la opinin de los vecinos que son los directamente afectados.
Agrega que a fines de abril de 1988 se instal en calle Compaa N 4368, la
empresa Sport Wagons en los mismos terrenos que anteriormente ocupaba la empresa
Metlica Goren, la que ampli sus instalaciones a Compaa 4365. Luego de varias
reclamaciones de los vecinos, el Servicio de Salud resolvi el 3 de noviembre de 1988 el
traslado de la sealada industria en el plazo de un ao a contar de la resolucin, con la
obligacin para la empresa de evitar molestias al vecindario, pero el incumplimiento de
la empresa oblig a los vecinos a interponer un recurso de proteccin N 57-89 acogido
por la Corte de 13 de julio de 1989 disponindose el traslado de la seccin de Compaa
4365 de la Empresa Sport Wagons en el plazo de un mes, el que recurrido de queja fue
rechazado por la Corte Suprema.
Solicita se adopten las medidas tendientes a dar cumplimiento a las disposiciones
legales dejando sin efecto la resolucin que dej sin efecto el traslado de la empresa y
dems medidas destinadas a dar proteccin a sus derechos, con costas.
A fojas 130, rola informe del Director del Servicio recurrido que seala que por
resolucin 8.833, de 19 de agosto de 1988, inform favorablemente la solicitud de la
empresa Sport Wagons para instalar en Compaa 4368 una fbrica de carroceras y
remolques, como cuestin previa a otorgar una eventual patente municipal, pero que la
actividad gener ruidos molestos para la comunidad por lo que se inici el
correspondiente sumario que concluy con la dicha resolucin 2.103, de 3 de noviembre
de 1988, que dispuso el traslado de la empresa de su local de Compaa 4368 en el plazo
de un ao, pero efectuados cambios en la empresa destinados a aminorar las molestias, lo
que fue medido por organismo tcnico, se prorrog el plazo por 30 das por resolucin N
1.803, de 2 de noviembre de 1989, y que luego de evacuado el informe tcnico
correspondiente se dict la resolucin que dej sin efecto el traslado, motivo del presente
recurso.
Agrega que el recurso de proteccin anterior dice relacin con el establecimiento
industrial ubicado en Compaa 4365.
Se orden como medida para mejor resolver, traer a la vista el recurso de
proteccin de esta Corte NI 57-89, medida que cumplida, se han trado los autos para
fallo.
Considerando:
l)

Que mediante el presente recurso de proteccin que interponen las

personas que se individualizan en lo expositivo de este fallo, se solicita se
arbitren las medidas para dejar sin efecto la resolucin N 1.972, de 1 de
diciembre ltimo dictada por el Servicio de Salud del Ambiente
Metropolitano, que dej sin efecto el traslado de la industria Sport
Wagons ubicada en calle Compaa 4368 dispuesta en resolucin N
2.103, de 3 de noviembre de 1988, por el mismo Servicio, por atentar
353

contra la garanta del N 8 del art. 1 9 de la Constitucin Poltica del

Estado;
2)

Que el Director del Servicio recurrido ha demostrado con los antecedentes

agregados al recurso que la resolucin que impugna el recurso de
proteccin la dict despus de haber constatado con informes tcnicos de
ingenieros confeccionados en noviembre de 1989 que los niveles de
presin sonora causados por ruidos atribuibles a la empresa Sport Wagons
no sobrepasaban los mximos permitidos por el decreto supremo N 286,
de 1984 que regula los niveles de presin sonora generados por fuentes
fijas (documento de fs. 17 a 20); por numerosas inspecciones practicadas
en casas habitaciones colindantes a la citada empresa ubicadas en calle
Hurfanos, Compaa y Cruchaga Montt y visitas realizadas a las
dependencias de la empresa Sport Wagons, de Carroceras, de calle
Compaa 4368 en que se constataron que los procesos de
dimensionamiento de planchas y perfiles, soldadura elctrica y pulido de
soldadura, se ejecutaban en galpn cerrado, en el que se haban hecho
cambios estructurales para mantener bajo control las molestias por ruidos,
todo segn consta en actas de fs. 23 a 25, 31 y 41 y fs. 87 a 94;

3)

Que de lo relacionado aparece demostrado que el Servicio recurrido, para

adoptar la decisin de dejar sin efecto el traslado de la industria Sport
Wagons, ubicada en calle Compaa N 4368; dictando al efecto la
resolucin N 1.972, de 1 de diciembre de 1989, que impugna al recurso,
lo hizo con conocimiento de informes tcnicos que establecieron que los
niveles de presin sonora provenientes de las actividades industriales de la
mencionada empresa eran las permitidas, es decir, lo hizo con
conocimiento de causa, de modo que su proceder al dictar la mencionada
resolucin no fue caprichosa ni arbitraria;

4)

Que tampoco se ha acreditado que el Servicio de Salud del Ambiente

Metropolitano haya infringido la norma legal o reglamentaria sobre, la
materia, toda vez que la resolucin que se pide dejar sin efecto por los
recurrentes, lo fue en uso de sus facultades legales y atribuciones que le
otorga el Cdigo Sanitario, especialmente en su Ttulo III que trata De la
Higiene y Seguridad de los lugares de trabajo, en cuyos arts. 83 y 84,
particularmente, lo facultan para adoptar todas las medidas en resguardo
de la salud, seguridad y bienestar de la poblacin, medidas que la
resolucin impugnada mantuvo de las ordenadas en la resolucin que dej
sin efecto, al disponer que la empresa debe mantener permanentemente las
medidas necesarias para evitar molestias a la comunidad vecina;

5)

Que de lo relacionado se concluye que al no haber incurrido el Servicio de

Salud del Ambiente, Regin Metropolitana en ilegalidad y arbitrariedad al
dictar la resolucin que impugnan los recurrentes, el recurso de proteccin
deber necesariamente ser desestimado;
354

6)

Que lo anterior y lo que se resolver, en nada altera lo resuelto por esta

Corte en el Recurso de Proteccin deducido por don Edgardo Ren
Calbacho Rodrguez y doa Lily Carrasco Munizaga en contra de la
empresa Sport Wagons, fbrica de carroceras y remolques, tenido a la
vista como medida para mejor resolver, rol N 57-89, en que mediante
sentencia firme de 13 de julio de 1989 se dispuso que el propietario de la
industria Sport Wagons, deber trasladar a otro lugar la seccin que
funciona en Compaa N 4365 en el plazo de un mes bajo apercibimiento
de derecho.

Y considerando, adems, lo dispuesto en el art. 20 de la Constitucin Poltica del

Estado y Auto Acordado de Tramitacin del Recurso de Garantas Constitucionales de la
Excelentsima Corte Suprema, se declara sin lugar el recurso de proteccin deducido en
fs. 10 contra el Servicio de Salud del Ambiente Regin Metropolitana.
Regstrese y devulvase el expediente ordenado tener a la vista.
Redaccin del Abogado Integrante seor Franklin Geldres Aguilar.
Rol N 530-89.
Seores Arnoldo Dreyse, Sergio Guzmn y Franklin Geldres.

&&&&&&

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE CONCEPCION, 17.07.90 (457)
Santiago, 6 de septiembre de 1 990.
Vistos:
Se confirma la sentencia apelada de 17 de julio ltimo, escrita a fs. 43.
457

Revista Fallos del Mes. Ao 1990. N 382. Pg. 471.

355

Regstrese y devulvanse.
Rol N 15.937.
Sentencia (21 Sala) 6 de septiembre de 1990. Seores Enrique Correa, Enrique
Zurita, Germn Valenzuela, Hernn Alvarez y Andrs Allende.
Rol N 15.937.
Becker Henrfquez, Alicia y otras.
Apelacin de Proteccin.
Concepcin, 17 de julio de 1990.
Vistos:
Doa Alicia Becker Henrquez y otras tres personas ms, que se individualizan y
que tiene su morada en inmuebles que colindan con el predio en que funciona un Hogar
de Menores de la Sociedad Protectora de la Infancia, ubicado en calle Chacabuco N
330 de la ciudad de Concepcin han recurrido a fs. 16 a este Tribunal, impetrando
proteccin en contra de la mencionada Sociedad, a la que imputan actos agraviantes a
sus derechos garantizados en los Ns. 1, 8 y 24 del artculo 19 de la Constitucin Poltica
de la Repblica.
En lo medular de su extensa presentacin, denuncian que las nias que viven en
el referido hogar, desde un tiempo a esta parte, durante los juegos que realizan en el
patio, profieren gritos estridentes y que esto acontece a diario, sin horarios ni duracin
determinada, y, asimismo, sin supervigiiancia o direccin de ninguna persona mayor.
Agregan que los das sbados y domingos los ruidos son insoportables, e insinan que las
situaciones descritas configuran una vulneracin a sus derechos a sus integridades fsicas
y psquicas, as como de los de propiedad que les asisten sobre sus respectivas casas
habitacin.
Enfatiza, sin embargo, que el agravio que motiva la interposicin de este recurso
de proteccin recae en su derecho a vivir en un medio libre de contaminacin, asegurado
por el N 8 del artculo 19 de la Carta Fundamental, derecho que est siendo perturbado
por los gritos y algarabas de las nias antes referidas, los que configuran violacin de
normas jurdicas tales como la Ordenanza sobre ruidos molestos de la Municipalidad de
Concepcin, de fecha 4 de agosto de 1981; la Ordenanza General de Construcciones y
Urbanizacin y el Cdigo Sanitario.
Terminan solicitando que esta Corte acoja el Recurso y disponga todas las
medidas necesarias para el resguardo de sus derechos actualmente amagados por el
referido actuar de la Sociedad.
356

A fs. 20, la Sociedad recurrida informa explicando que tiene la naturaleza de una
Corporacin de Derecho Privado, sin fines de lucro, creada a comienzos de este siglo y
cuyo objeto es el de prestar proteccin y educacin a menores de sexo femenino.
Actualmente habitan en el hogar en cuestin 91 nias que se encuentran al cuidado de un
equipo de 20 funcionarios especializados. Dejan constancia que precisamente fue la
Sociedad la que vendi a los recurrentes los terrenos en que actualmente viven, de lo que
cabe concluir que ellos saban que el entorno estara afectado por el bullicio de nias.
En cuanto al fondo de la cuestin, solicita el rechazo del Recurso toda vez que si
bien es cierto que las menores que habitan el Hogar juegan bulliciosamente, no es dable
atribuirle al ruido que emiten el carcter de contaminante acstico y que los recurrentes
han actuado en forma desproporcionado al recurrir de proteccin en estos autos. Formula
observaciones relativas a la supuesta extemporaneidad en la interposicin de este arbitrio.
Arguye, adems, que cualquiera medida que se adoptara para evitar las manifestaciones
acsticas que naturalmente se producen durante los juegos de las nias implicara una
vulneracin a la Convencin sobre los Derechos del Nio, ratificada por nuestro pas.
Atendido lo expuesto, pide el rechazo de la proteccin solicitada.
A fs. 26, la defensa de la recurrida solicit la prctica de una serie de diligencias,
efectuando lo propio la parte recurrente, a fs. 31.
A fs. 34 y 35, los recurrentes acompaan fotografas del patio del Hogar de
Menores en las que se aprecia la concurrencia de nias en diversas actividades y en las
que, segn los recurrentes, se grafican los hechos en que se funda el recurso.
Se procedi a la vista del Recurso escuchndose el alegato del abogado de los
recurrentes, no habiendo concurrido a estrados el de la Sociedad recurrida.
Atendida la naturaleza de la cuestin sometida a la decisin de esta Corte, as
como la condicin de quienes sustentan la controversia, se procur lograr una
conciliacin, la que no se produjo segn consta de la presentacin de fs. 41 y documentos
agregados a ella.
Con lo relacionado y considerando:
1. Que resulta indispensable, en primer lugar, antes de proceder a efectuar los
raciocinios en que se cimentar la decisin que este Tribunal adopte, precisar
cules son los antecedentes o hechos determinantes que alterando el estado
natural de las relaciones de vecindad en que se desenvuelven a diario y desde
hace aos los recurrentes y la institucin recurrida, han ocasionado el agravio
que legitimara, al tenor del artculo 20 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, la interposicin d esta accin o arbitrio cautelar de derechos
fundamentales que se denuncian como amagados.
2. Que del estudio reflexivo y ordenado del Recurso cuyo texto, pormenorizado
y extenso, rola a fs. 16 cabe concluir que, dentro de diversas imputaciones, los
recurrentes impetran el amparo de su derecho a la tranquilidad personal, de la
357

de sus cnyuges, hijos y nietos, la que se ha visto trastorada gravemente

desde un tiempo a esta parte como consecuencia de que diariamente, se
escuchan gritos estridentes que provienen de los juegos de las menores,
quienes, al parecer, ocupan todo el patio del Hogar mencionado, sin horarios,
sin una duracin determinada y, lo que es peor, sin vigilancia ni direccin de
ninguna persona mayor. Agregan que, con ello, se perturba su derecho a
tener descanso en sus horas libres y que lo ms grave an se produce los
sbados y domingos en que los ruidos son sencillamente insoportables: gritos,
grabaciones y otras manifestaciones de las menores impiden hasta el normal
desenvolvimiento de conversaciones familiares, pues ellas actan libremente
y sin vigilancia alguna, corno acaba de ocurrir el sbado 12 y el domingo 13
del presente mes de mayo de 1990. (Acpites 6 y 7 del recurso). Ms
adelante, en el acpite 11, reiteran la denuncia de esta situacin de bullicio.
Si bien es cierto que en otros pasajes de su presentacin los recurrentes hacen
tambin referencias a conductas de las menores y de la recurrida que estiman
reprobabas, tales como las de que algunas pequeas incursionan en los techos
del hogar, con peligro para su integridad fsica; de que se desparasita a
nias a vista y paciencia del vecindario; de que existe desorden y suciedad en
el patio del hogar, etc., lo cierto es que tales hechos - de existir - no tienen una
relacin directa con los actos que calificando agraviantes al derecho
fundamental cuya proteccin impetran.
3. Que, en efecto, en el acpite 13 de su arbitrio, los recurrentes son enfticos al
expresar: Pero, en lo que deseamos insistir es en la violacin a lo prescrito en
el N 8 del citado artculo 19 de la Constitucin cuando se garantiza el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, calificando a
continuacin este punto como fundante del presente recurso. Y tan
fundante lo estiman que es precisamente en lo que a l concierne en que hacen
consideraciones y referencias jurdicas, endienles a demostrar cmo el
bullicio que proviene de los juegos infantiles tiene caracteres de arbitrario o
ilegal. Al efecto citan disposiciones legales relativas a la prohibicin de
emitir ruidos molestos - las que se individualizan en la parte expositiva de
este fallo - e insinan, adems, las medidas inmediatas que deberan
imponerse a la Sociedad recurrida, todas ellas orientadas a evitar la emisin
de ruidos molestos para el vecindario (acpite 17).
4. Que, as las cosas, como consecuencia del desbrozamiento de los conceptos e
ideas expuestos por los recurrentes en su presentacin de fs. 16, la clara
descripcin de la accin agraviante - bullicio de las nias en el patio aledao a
sus moradas - esta Corte descarta desde luego incursionar en la supuesta
vulneracin del derecho a la integridad fsica y squica de los recurrentes, as
como del de su derecho de dominio, garantizados en los Ns. 1 y 24 del
artculo 19 de la Constitucin, que el recurso simplemente insina como
igualmente perturbados, toda vez que no se puede concebir cmo tales
derechos puedan ser afectados por el solo efecto de gritos infantiles.
358

5. Que, en razn de lo expuesto, el nudo de la cuestin que esta Corte debe

dilucidar se centra en determinar si la accin denunciada coro agraviante,
perturbatoria del derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin acstica, es susceptible de proteccin en las circunstancias y
en la forma en que ella es solicitada en estos autos.
6. Que, como es sabido, al consagrarse el Recurso de Proteccin en el Acta
Constitucional N 3 del ao 1976, este remedio cautelar de los derechos
garantizados por el Estado no incluy entre aquellos que legitimaban su
Interposicin al de vivir en un medio libre de contaminacin.
Sin embargo, la Constitucin Poltica de la Repblica, de 1980, adopt un
criterio distinto al establecer en el inciso 21 de su artculo 20 el siguiente
precepto:
Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo
19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
sea afectado por un acto arbitrario o ilegal, imputable a una autoridad o
persona determinada....
Del anlisis comparativo de los dos incisos que configuran el artculo 20 en
mencin, se desprende inequvocamente que la accin titular que consagra en
su inciso 21, orientada a impedir y sancionar actividades contaminantes,
supone la concurrencia de requisitos o presupuestos ms exigentes que los
establecidos en el recurso de carcter general que establece el inciso 11.
En efecto, el Recurso de Proteccin general es jurdicamente procedente
cuando el ejercicio legtimo de los derechos que l cautela es agraviado o
amenazado por causa de actos u omisiones arbitrarias o legales y podr ser
impetrado aun cuando l o los afectados no estn en condiciones de
individualizar o determinar la persona o sujeto activo del agravio. En
situacin, corresponder a la Corte respectiva, dentro de sus amplias
facultades inquisitivas, establecer la identidad de ese sujeto y someterlo al
imperio del derecho.
En lo que concierne, en cambio, a la situacin que se plantea en la especie, en
que el amparo se requiere respecto de la garanta establecida en el N 8 del
artculo 19, el propio tenor literal de la Constitucin establece dos requisitos
especiales que habilitan la procedencia del recurso. Estos requisitos son: a)
Que la contaminacin provenga de un acto (no ya, adems, de una omisin), y
b) Que ese acto sea imputable a una autoridad o persona determinada, la que,
obviamente, debe ser el sujeto pasivo del recurso.
7. Precisada la sustancia y el alcance de la norma protectora que los recurrentes
esgrimen (artculo 20 inciso 211) corresponde subsumirla en los antecedentes
que motiva este estudio.
359

Desde luego, la expresin contaminacin que emplea el N 8 del artculo

19, implica la accin y efecto de contaminar, y esta ltima palabra denota la
accin que tiende a - o produce como consecuencia corromper, inficionar,
viciar o alterar, pervirtiendo la pureza natural de algo o alguien.
Diversas circunstancias que tienen su origen o se derivan de la complejidad
del mundo moderno y de sus avances industriales, tecnolgicos, urbanos, etc.,
han trado como consecuencia la alteracin que se produce por mltiples
actividades, quehaceres, hechos positivos, que personas determinadas
desarrollan y que la legislacin se encarga de regular. La accin antijurdica contaminante - debe, pues, provenir de un acto atribuible al hombre, no a la
naturaleza. Y ella, por s sola, debe ser idnea para alterar la pureza del
ambiente, debiendo quedar comprendidas dentro de ese concepto de accin
que altera el status natural, incluso las omisiones en que el sujeto activo del
acto agraviante incurra posteriormente al dejar de ejecutar otras acciones que
impidan los efectos nocivos de la primera, toda vez que tales omisiones
forman parte del acto ilcito inicial.
8. En la materia en anlisis, el (o los) acto(s) contaminante(s) de la quietud o
silencio normal que, dentro de una ciudad, debe rodear un barrio residencial,
son atribuidos por los recurrentes a los gritos y bullicio en general que las
menores que habitan en el hogar de propiedad de la Sociedad recurrida
profieren o emiten cuando se encuentran en el patio de su residencia. Salvo
una referencia 'al uso de radios y cassettes a grandes volmenes - materia
sobre la cual los recurrentes no hacen mayor caudal- aqul y no stos sera el
acto contaminante, con una connotacin acstica.
Empero, es sabido que el bullicio acompaa siempre, la expansin de los
nios y que, por ende, es un hecho de la naturaleza y no la consecuencia de un
quehacer, de un obrar o de una accin atribuible a otras personas que no sean
los mismos nios que gritan en el transcurso de sus juegos.
De esta manera, no es dable, en la especie suponer que la actividad de la
Sociedad Protectora de la Infancia, consistente en mantener y sustentar por
largas decenas de aos un hogar en que viven nias de escasos recursos pueda
configurar, por s sola, una actividad contaminante. Por el contrario, ella
configura una accin altruista cuya recta intencin est fuera de toda duda.
Empero, si la consecuencia que se dice contaminante acstico fuera
preterintencional, atribuible a negligencia u omisin de parte de la sociedad
recurrida para evitar que el ruido se produzca, es menester considerar que en
las fotografas que los recurrentes acompaaron a fs. 34 vta. y 35, en donde
aparecen nias jugando en nmero ms o menos apreciable, se advierte
claramente la presencia de personas mayores que se encuentran a su cuidado y
en las que tambin se advierte un grado de disciplina entre las pequeas.
9. Que, de lo que se viene diciendo resulta inequvoco que el ruido o bullicio
que motiva la accin de proteccin no es imputable a la Sociedad recurrida;
no es ella la que, determinada como sujeto activo del agravio en el recurso,
360

como lo ordena el inciso 2 del artculo 20, produzca aminacin alguna, ni por
accin deliberada ni como efecto de preterintencionalidad.
Sencillamente, de haber sujetos imputables, ellos no seran otros que las
propias menores que juegan en el patio de lo que es su hogar. Sin embargo,
ninguna de ellas a travs de sus representantes legales ni tampoco ninguna de
las personas o funcionarios o empleados que estn encargados de la custodia
de las nias son determinados en el recurso como causantes de la perturbacin
respecto de la cual se impetra la proteccin jurisdiccional. Portal razn, este
recurso no puede prosperar sin infringir el tantas veces citado inciso 29 del
artculo 20 de la Constitucin.
10. Que esta Corte no puede menos que entender que, en ocasiones los nios
puedan perturbar la tranquilidad a que aspiran los mayores. Siempre ha sido
as y la naturaleza, inescrutable pero sabia al fin, continuar el ciclo sucesivo
de inquietudes y de paz que acompaa a los seres humanos en su desarrollo.
Oscar Wilde, en una bella narracin, dio un sentido profundo y hermoso al
contraste entre la traviesa alegra de los nios y el derecho de un mayor a
disfrutar exclusivamente de su parque y de su huerto. La termina sealando
que all donde estn los pequeos, con sus juegos, sus risas y su algaraba,
florece siempre la primavera, para solaz de los espritus.
El recurso de proteccin, arbitrio cautelar de los derechos fundamentales de
los hombres, no puede emplearse como remedio jurdico para restablecer el
imperio del derecho bajo el supuesto de que ste pueda ser quebrantado por
las expresiones naturales de alegra o esparcimiento propios de la niez.
11. En estos autos, apreciando los antecedentes y pruebas en conciencia, esta
Corte considera que el recurso de proteccin no es procedente, tanto porque
no se encuentran satisfechos los requisitos especiales de su procedencia segn
los dictados del inciso 21 del artculo 20 de la Constitucin, cuanto porque la
pretendida contaminacin acstica, en los trminos en que ha sido descrita y
planteada por los recurrentes, proviene de una situacin natural y no de una
accin especfica y determinada atribuible a la Sociedad Protectora de la
Infancia en contra de la que se pide proteccin.
Por estas consideraciones y normas citadas, se declara que no se hace lugar al
recurso de proteccin interpuesto a fs. 16, sin perjuicio del ejercicio de otras acciones
que, en un mbito distinto, pudieran intentar los recurrentes.
Regstrese, comunquese y publquese.
Redaccin del Abogado Integrante seor Alvaro Troncoso Larronde.
Rol N 7.810.
Seores Vctor Hernndez, Enrique Silva y Alvaro Troncoso.
361

&&&&&&

RECURSO DE PROTECCION
CORTE SUPREMA, DE 14.07.92 (458)
Santiago, 14 de julio de 1992.
Se reproduce la sentencia en alzada solamente en su parte expositiva y
Tenendo, en cambio, presente:
Prmero:
Que la primera de las condiciones de procedencia de la accin
cautelar que contempla el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica es la de
existir un acto u omisin de determinadas caractersticas, entre las que destacan la de ser
ilegales o arbitrarias o la de causar directa o indirectamente algn tipo de atentado
constitucional.
Por lo mismo, es la concurrencia de esta condicin a la que primero debe atender
el tribunal toda vez que, como es fcil advertir, la ausencia del acto u omisin empece en
trminos absolutos a la accin protectiva que se viene intentando.
Segundo:
Que los recurrentes tachan de ilegal y arbitraria la resolucin del
Secretario Regional Ministerial de Transportes y Telecomunicaciones N 21 0 de fecha
12 de marzo de 1992 y publicada en el Diario Oficial del da 23 del mismo mes y ao
(fojas 27) y que dice: Vistos: ley N 18.059, ley N 18.290, artculo 118 y resolucin N
59/85. Considerando: El oficio Ord. N 559/91 del Ministerio de Obras Pblicas, en que
se informa que la circulacin de camiones por la Ruta G 421 San Juan de Pirque puente
el Toyo, provoca graves daos en su infraestructura, lo que constituye una seria amenaza
de accidentes para los usuarios. Resuelvo: 1.-. Prohbese el trnsito de camiones, de
oriente a poniente, de lunes a viernes. 2.- Prohbese el trnsito de camiones los das
sbado, domingo y festivos, en ambos sentidos. 3.- Djese sin efecto la resolucin exenta
N 132/ 86 del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones. Antese y publquese.
458

Revista Fallos del Mes. Ao 1982. N 404. Pg. 393. La Corte Suprema en sentencia de 14 de

julio de 1992 revoc el fallo de primera instancia.

362

Hctor Pea Vliz, Secretario Regional Ministerial. Transportes y telecomunicaciones

Regin Metropolitana.
Tercero:
Que para considerar la citada resolucin como ilegal, se debe
analizar, si el Secretario Regional Ministerial Transportes y Telecomunicaciones Regin
Metropolitana, tiene facultad concedida por la ley para prohibir el trnsito por un camino
pblico.
Al respecto debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo 118 de la ley N
18.290 (Ley de Trnsito) que faculta al Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones
que prohibir, por causa justificada, la circulacin de todo vehculo o de tipo especficos
de stos por determinadas vas pblicas, medida que puede ser tomada de oficio o a
peticin de las municipalidades o de la Direccin de Vialidad, segn corresponda.
Esta facultad del Ministerio fue delegada en el Secretario Ministerial Regional
por resolucin N 59 del ao 1985.
Cuarto:
Resulta entonces que el restringir la circulacin slo al trnsito de
Oriente a Poniente los das lunes a viernes y prohibida los sbado, domingo y festivos en
ambos sentidos, medida que afecta a los camiones, el Secretario Regional Ministerial ha
obrado dentro de sus facultades legales.
Quinto:
Que si bien es cierto que la citada disposicin de la Ley de
Trnsito establece que la prohibicin debe ser por causa justificada no lo es menos que
se han acompaado antecedentes que acreditan esta causa y que viene desde aos atrs.
En efecto: a fojas 16 rola fotocopia del Diario Oficial en que se publica la
resolucin N 132 de 11 de febrero de 1986 del Secretario Regional Ministerial de
Transportes y Telecomunicaciones en que prohibe el trnsito de camiones por el camino
de San Juan de Pirque a puente El Toyo km 0 a km 23, y por su bifurcacin hacia el
camino Santiago a El Volcn a travs del puente Las Vertientes, resolucin que se funda
en el Ord. N 2634/85 del Ministerio de Obras Pblicas, por el que se informa de los
problemas que est causando el trnsito de camiones por dicho camino. Con fecha 3 de
julio de 1986, el Director de Vialidad del Ministerio de Obras Pblicas, atendido lo
informado por la Direccin de Vialidad y Carabineros de Chile, dict el resuelvo N 3491
y por el cual se toman medidas respecto de la ruta San Juan de Pirque a puente El Toyo,
tales como: fijar trnsito unidireccional para camiones de oriente a poniente, peso
mximo de 12 toneladas, velocidad mxima de 40 km/hora y de 20 km/hora en curvas,
prohibicin de estacionamiento en las bermas (fojas 15).
Estos problemas se mantienen latentes a la fecha y es as como por oficio N 661
de julio de 1991 (fojas 18) el Prefecto, Coronel de Carabineros Femando Arancibia
Bonilla se dirige al Director Regional de Vialidad hacindole presente que ya con fecha
19 de marzo puso en su conocimiento el problema que afecta al camino que une la
localidad de San Juan de Pirque con la del Melocotn (sector El Toyo), el cual est
siendo deteriorado gradualmente... y pide tomar las medidas del caso para evitar la
destruccin de esa importante va turstica... Por su parte el jefe Provincial Vialidad
363

Cordillera dirige al Director Regional Vialidad Metropolitana el Ord. P.C. N 0085 de 4

de septiembre de 1991 pidindole solicitar a quien corresponda la reglamentacin
unidireccional de trnsito para camiones en la ruta G-421, Pirque -San Juan de Pirque- El
Toyo, la cual se encuentra seriamente daada debido al cruce de camiones considerando
que la ruta tiene una calzada de 4,00 m. de ancho con un trazado excesivo de curvas
horizontales originando una seria amenaza de accidentes a los usuarios (fojas 22).
Sexto:
Que, a juicio del tribunal las situaciones denunciadas y que se
presentan desde aos atrs, respecto de las cuales se han tomado diversas soluciones son
causa justificada para que la autoridad competente tome medidas en resguardo de la
integridad de un bien nacional de uso pblico y de la seguridad de los ciudadanos.
Sptimo:
Que tampoco resulta irracional la medida adoptada por el
Secretario Ministerial Regional de Transportes y Telecomunicaciones, o sea, que ella sea
carente de lgica o caprichosa, toda vez que en la resolucin recurrida se indica la razn
que la motiva, como lo es el que la circulacin de camiones por la ruta G-421 provoca
graves daos en la infraestructura, lo que constituye una seria amenaza de accidentes
para los usuarios por lo que resulta racional y lgico el tomar medidas regulando la
circulacin; tampoco es caprichosa ya que, aun cuando estaba facultado el Secretario
Regional para proceder de oficio, ha tenido en consideracin el Ord. N 595 de 5 de
octubre de 1991 (fojas 26) y por el cual el Secretario Regional Ministerial de Obras
Pblicas solicita que se tomen las medidas y que se contienen en la resolucin recurrida.
Octavo:
Que con lo antes expuesto necesariamente se debe concluir que la
resolucin N 210 de 12 de marzo del Secretario Regional Ministerial de Transporte y
Telecomunicaciones no es ilegal ni arbitraria, motivo de suyo suficiente para rechazar la
accin cautelar entablada.
Noveno:
Que, no obstante lo anterior, y para un mejor convencimiento de
los recurrentes, cabe hacer presente que la medida contra la cual se recurre no vulnera las
garantas constitucionales invocadas. No se viola la igualdad ante la ley, ya que la norma
recurrida afecta a todos los dueos de camiones por igual y por cuanto el derecho a uso y
goce de un bien nacional de uso pblico, como lo es un camino pblico, est sujeto a
limitaciones, como lo dispone el articulo 598 del Cdigo Civil, tanto por lo que
establezca el mismo Cdigo o las ordenanzas generales o locales, como lo es la Ley de
Trnsito que permite prohibir la circulacin por una determinada ruta.
Que el N 7 del artculo 19 no se encuentra comprendido entre las garantas
fundamento del recurso de proteccin.
Que tampoco resultan privadas, perturbadas o amenazadas las garantas
contempladas en los nmeros 16, 21, 23 y 24 toda vez que la medida adoptada por la
autoridad dice relacin con el uso de un camino no impidiendo la libertad de trabajo, el
derecho a desarrollar cualquier actividad econmica, el derecho a adquirir el dominio de
toda clase de bienes o el derecho de propiedad, cavidades que los recurrentes pueden
ejercer libremente. No es obligacin de la autoridad pblica el velar por los costos
364

econmicos de la actividad privada, lo que puede verse afectado por medidas que se
toman en el resguardo del bien comn.
Visto, adems, lo dispuesto en el auto acordado de esta Corte sobre Tramitacin
del Recurso de Proteccin:
Se revoca la sentencia apelada de fecha ocho de junio del ao en curso, escrita a
fojas 89, y se declara que se rechazan los recursos de proteccin entablados a fojas 5 y
fojas 56.
Regstrese y devulvase.
Redaccin del Abogado Integrante don Fernando Castro Alamos.
Rol N 19.065.
Sentencia (31 Sala), julio 14 de 1992. Seores: Hernn Cereceda, Lionel Beraud,
Ren Pica, Fernando Castro y Juan E. Infante. Rol N 19.065.
Rol N 19.065. Guilln Cuevas, Pedro; Apelacin de Proteccin. Santiago.
SENTENCIA REVOCADA:
Santiago, 8 de junio de 1992.
Vistos:
El abogado don Amira Esquivel Utreras, domiciliado en Dr. Stero del Ro N
326 de Santiago, en recurso de proteccin interpuesto en favor de don Pedro Guilln
Cuevas, expone que ste og dueo junto con otros parientes del fundo El Toyo,
ubicado en la comuna de San Jos de Maipo; que para el acceso a dicho fundo y la
extraccin de sus productos exista desde. Hace muchos aos un camino de tierra, que
ahora ha sido pavimentado, que la Secretarla Regional de Transportes y
Telecomunicaciones dict la resolucin N 210, de 12 de marzo de 1992, en la cual
dispone que se prohibe el trnsito de camiones de oriente a poniente de lunes a viernes y
en forma absoluta durante los sbados, domingos y festivos, en ambos sentidos. Dice,
adems, que increment sus actividades agrcolas con la explotacin de una mina de
arena existente en l, y que hay otros propietarios colindantes que tambin extraen arena.
Sostiene que la determinacin de la Secretaria Regional de Transportes infringe las
garantas constitucionales del artculo 19 nmeros 2, 7 letra a), 16, 23 y 24.
A fs. 28 inform el Secretario Regional Ministerial de Transportes, don Hctor
Pea, manifestando que esa oficina ha recibido numerosas denuncias de parte de los
vecinos de la ruta G-421, en el sentido de que se est deteriorando el camino y existe el
peligro de trnsito por los camiones cargados con materiales pesados, que pasan a gran
velocidad. Asimismo, expone que la Prefectura de Radiopatrullas de Carabineros ha
solicitado al director de vialdad que establezca restricciones en el rea indicada, por el
deterioro gradual que est sufriendo el camino por el trnsito de los camiones que
transportan arena.
365

Adems, cabe sealar que se hicieron visitas a terreno, constatando el grave dao
producido al pavimento de la ruta G-421, que posee una delgada capa de asfalto no apta
para la circulacin de camiones pesados; posee tambin un ancho aproximado de 4
metros, lo que constituye un grave peligro de esta ruta bidireccional, ya que usando
ambas vas, una subiendo y otra bajando, dichos vehculos, enfrentados fsicamente, no
caben en ella.
Precisa que el objetivo buscado con la aludida resolucin, la que permite el
trnsito de poniente a oriente para camiones, es que estos vehculos puedan circular slo
en este sentido, ya que, segn todos los informes antedichos, el problema se presenta
principalmente cuando stos lo hacen de oriente a poniente, ya que en dicha oportunidad
lo hacen cargados y con los inconvenientes ya descritos.
A fs. 56 adhiri al recurso de proteccin doa Eliana Flores Ibnez, en
representacin de la Sociedad Minera y Arenera Sirena Ltda. Sostiene que dicho
establecimiento ha tenido desde su creacin una sola salida al camino pblico
denominado Ruta G-421, que nace en Pirque y corre desde oriente a poniente por el
costado sur del ro Maipo; que la nica salida de la planta extractora es la ruta indicada y
se ubica a 4,5 kilmetros aproximadamente hacia el oriente del puente las Vertientes; que
la entrega de material se efecta a granel y, para ese efecto, la sociedad mantiene
contratos de transporte permanente con diversos empresarios de camiones; que la
resolucin del Secretario Regional Ministerial de Transportes, que prohibe el trnsito de
camiones hacia el poniente los das de semana, la perjudica gravemente.
Se trajeron los autos en relacin.
Considerando:
Primero:
que entre los documentos que se acompaan en fs. 65, hay copia
de una presentacin que hicieron varios vecinos del lugar al Ministre, de Transportes, en
el cual expone que para llegar a sus predios slo pueden hacerlo mediante el uso de tres
puentes ubicados en Puente Alto, Las Vertientes y Melocotn a 20 25 kilmetros de
distancia uno de otro; que si se estableciese un solo sentido de circulacin de camiones,
se crearan dos gravsimos problemas: un alargamiento del recorrido tan exagerado (hasta
50 kilmetros), que hara inoperantes muchas de las explotaciones agrcolas, tursticas y
minerales de la zona y la consecuente provocacin de cesanta.
En el documento de fs. 68, varias personas que lo firman solicitan a la Secretara
Regional de Transportes que deje sin efecto la resolucin N 210, pues no comprenden el
motivo que habra tenido el Ministerio para justificar la medida de prohibir el trnsito de
camiones hacia el poniente en los das de semana, lo que dificulta y encarece
enormemente los acarreos de las cosechas y materiales de construccin.
Segundo:
aludida, resuelve:

Que la resolucin N 210, de fecha 12 de marzo de 1992, ya

366

Primero:
Prohbese el trnsito de camiones, de oriente a poniente, de
lunes a viernes;
Segundo: Prohbese el trnsito de camiones los das sbados, domingos y
festivos en ambos sentidos;
Tercero (sc.): Djese sin efecto la resolucin exenta N 132/86, del
Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones (fojas 27);
Tercero (sic.): Que el artculo N 118 de la ley N" 18.290 autoriza al Ministerio
de Transporte y Telecomunicaciones para prohibir, por causa justificada, la circulacin de
todo vehculo por determinadas vas pblicas, facultades que sern ejercidas de oficio o a
peticin de las Municipalidades o por Vialidad, segn corresponda, medida que debe
adaptarse siempre que no se cercene el derecho de transitar en dichas rutas o caminos
mediante camiones en vas que son bienes nacionales de uso pblico, ni se menoscaben
los derechos constitucionales que autorizan a toda persona para ejercer cualquier
actividad econmica lcita, como es la que ejercen los recurrentes, consistente en la
explotacin de sus predios que acceden a la ruta G-421 San Juan de Pirque, en labores
agrcolas y mineras especialmente.
Cuarto:
Que el ejercicio de la facultad de la recurrida, en uso de la
disposicin legal citada, debe entenderse racionalmente, y en el presente caso la
resolucin 210 de 12 de marzo de este ao, que emana del Secretario Regional
Ministerial de Transporte y Telecomunicaciones Regin Metropolitana, agregada en fs.
27, es arbitraria e ilegal, en la parte que resuelve en su N 1 prohibir el trnsito de
camiones de oriente a poniente, de lunes a viernes, en la ruta antes sealada, porque ella
obliga a los camioneros a transitar de lunes a viernes de poniente a oriente por una va
bastante alejada de la ruta G-421, con evidente perjuicio para el normal desarrollo de las
actividades productivas de los recurrentes.
Quinto:
Que, por lo razonado, la prohibicin aludida vulnera las garantas
del artculo 19 N 1 letra a) y N 21 de la Carta Fundamental.
De conformidad, adems, con lo dispuesto en el artculo 20 de la Constitucin
Poltica de la Repblica y el autoacordado de la Excma. Corte Suprema sobre
tramitacin del recurso de proteccin de garantas constitucionales, se declara que se
acogen los recursos de proteccin deducidos por don Pedro Guilln Cuevas y Sociedad
Minera y Arenera Sirena Limitada de fs. 5 y 56, slo en cuanto se deja sin efecto el
nmero primero de la resolucin N 210, de fecha 12 de marzo de 1992, del Secretario
Regional Ministerial de Transportes y Telecomunicaciones, Regin Metropolitana, sin
perjuicio de que dicha autoridad pueda disponer otras medidas destinadas a regularizar el
trnsito de modo de disminuir los riesgos que se tuvieron en vista, pero sin suprimir el
legtimo derecho de uso del bien nacional que es el camino G-421, pudiendo establecerse
trnsito de camiones en la referida va en ambos sentidos en horarios alternativos.
Acordada con el voto en contra del Ministro seor Paills, quien estuvo por
rechazar los recursos pues considera que el Secretario Regional de Transportes al dictar
367

la resolucin N 210, no desconoci los derechos invocados ya que se hace necesario

evitar el trnsito de camiones en la ruta G-421, ya que se trata de un camino estrecho con
un pavimento de segunda clase, alquitranado, segn se expuso en los alegatos y no
admito un trnsito de vehculos pesados. Ocurre, adems, que el trabajo de los
extractores de arena hace necesario que los camiones circulan permanentemente durante
los das hbiles, ya que deben buscar el material y llevado a los lugares donde es
adquirido por los consumidores. No es posible, en concepto del disidente, que se fijen
horarios para el trnsito de camiones, ya que no sera posible que un vehculo fuese hasta
el lugar de la faena y debiera esperar para regresar. Es ms ventajoso para los usuarios ir
al oriente como dispone la autoridad y regresar utilizando las otras vas existentes, aun
cuando esto signifique un mayor gasto.
De manera que, segn el disidente, las alternativas son slo dos: la 1 permitir el
uso permanente de la va en ambos sentidos, y 2 hacer como ha dispuesto la autoridad.
De esas dos alternativas el disidente prefiere lo que ha dispuesto la autoridad, porque si
bien la solucin no es perfecta, es la ms aconsejable.
Considera tambin el disidente que no se ha violado ninguno de los derechos
garantizados por la Constitucin mencionados en los recursos.
Regstrese, comunquese y archvese en su oportunidad.
Rol N 1028-92.
Sres.: Enrique Paills, Arturo Montes y Franklin Geldres.

&&&&&&

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE TEMUCO, DE 30.08.93(459)
Temuco, 30 de agosto de 1993.
Con lo relacionado y considerando:

459

Revista Gaceta Jurdica. Ao 1993. N159. Pgs. 52-53.

368

l)

a) Que constituye un hecho de la causa el edificio Centenario de esta ciudad, se

encuentran numerosas oficinas las que son ocupadas por personas que ejercen
diversas actividades como abogados, apoderados de las empresas;
b) En este mismo edificio se ubica el local comercial, conocido como Ripley,
segn aparece en el letrero propagandstico frente a la Plaza de Armas, y se
encuentra en la call N 656 de esta ciudad;
c) El mencionado local comercial tiene instalados motores de aire acondicionado
en el techo de ese edificio y equipo que se encuentra averiado, por lo que se
producen prolongados, continuos y molestos ruidos que impiden trabajar con
tranquilidad y que hace desagradable y exasperante la permanencia en las oficinas
313, 314 y 311, segn se lee a fs. 11 y fs. 16;

2)
Que este hecho ha sido reconocido por el representante de la Comercial Eccsa
Sociedad Annima Multitiendas Ripley don Erwin Schalper Schwenke en su informe
de fs. 12, donde aduce sin embargo que se repararon los daos y que a la fecha del
informe se encontraba superado el problema, lo que no es efectivo como consta a fs. 16,
de autos;
3)
Que la conducta del recurrido es arbitraria y ha vulnerado las garantas
constitucionales consagradas en el artculo 1 9 Ns. 1 y 8 de la Constitucin Poltica del
Estado ya que ha afectado la integridad fsica de las personas por las cuales se recurre,
los que tienen derecho a ejercer en un medio libre de contaminacin y se ha vulnerado
tambin el derecho a la libertad de trabajo el que se le priva con la contaminacin
acstica que producen los motores de Ripley, por lo que no puede ejercer en forma
normal sus actividades; por lo que debe acogerse el recurso de proteccin instaurado.
Y visto, adems, lo dispuesto por los artculos 1 9 Ns. 1, 8, 16 de la Constitucin
Poltica del Estado, 20 de dicho cuerpo legal; y Auto Acordado sobre tramitacin y fallo
del Recurso de Proteccin de Garantas Constitucionales de 24 de junio de 1992, se
acoge el recurso de proteccin deducido a fs, 4, interpuesto contra Erwin Schalper
Schwenke, quien deber abstenerse como representante de la Comercial Eccsa Sociedad
Annima Multitiendas Ripley de afectar los derechos constitucionales de los ocupantes
de las oficinas 313, 314 y 311, del edificio Centenario, don Hernn Berner Mutzei, don
Rafael Spencer Guerrero y don Enrique Navarrete Surez, derechos constitucionales
vulnerados por el ruido, que proviene de los motores de aire acondicionado que la tal
firma comercial posee y sin perjuicio de las acciones que las partes puedan deducir. El
recurso se acoge con costas.
Regstrese, comunquese y archvese.
Redaccin del Ministro seor Antonio Castro Gutirrez.
369

Pronunciada por los Ministros seores Hctor Toro Carrasco, Antonio Castro
Gutirrez y Alfredo Meynet Gonzlez. No firma el Ministro seor Hctor Toro Carrasco
por encontrarse ausente con permiso.
Rol N 510-93.
II. LA CORTE SUPREMA
Santiago, 28 de septiembre de 1993.
Vstos:
Se reproduce la sentencia en alzada con las siguientes modificaciones:
a)

En el razonamiento 1 se sustituye la oracin que empieza con las palabras

y equipo... hasta su punto final, por la frase cuyo ruido de
funcionamiento se escucha con mayor o menor intensidad desde las
oficinas y lugar de trabajo de los recurrentes.

b)

En el motivo 2 se elimina la frase lo que no es efectivo y como consta a

fs. 16 de autos, y se sustituye la coma que sigue a la palabra problema
por un punto y coma.

c)

Se elimina el fundamento 3 y, entre las citas legales, la referencia al N

16 del articulo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica.

Y teniendo en su lugar y, adems, presente:

1)

Que la situacin antes descrita, en tanto los ruidos que emitan los
referidos motores sobrepasen los niveles de tolerancia que regulan los
reglamentos que disponen los artculos 82, letra a), y 89, letra b), del
Cdigo Sanitario, afecta la integridad fsica y psquica de las personas, los
que tienen, adems, el derecho de vivir y trabajar en un medio libre de
contaminacin, y constituye arbitrariedad contraria a la ley que vulnera las
garantas constitucionales consagradas en el artculo 19 Ns. 1 y 8 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, por lo que debe acogerse el recurso
de proteccin en esta parte.

2)

Que, de acuerdo a los hechos en que se funda el recurso y antecedentes

reunidos, no se divisa en qu forma se vulnera la garanta constitucional
de libertad de Trabajo, libre contratacin y libre eleccin.

Y, visto, adems, lo dispuesto en los artculos 19 Ns. 1, 8, y 20 de la Constitucin

Poltica de la Repblica y auto acordado sobre tramitacin y fallo del Recurso de
Proteccin, de Garantas Constitucionales dictado por esta Corte el 24 de junio de 1992,
se confirma la sentencia apelada de treinta de agosto pasado, escrita a fs. 19, con
declaracin de que la recurrida deber mantener los motores del equipo de aire
acondicionado en buen estado de funcionamiento, de manera que no produzcan ruidos
que puedan exceder los mximos tolerados de acuerdo a la normativa vigente.
370

Regstrese y devulvanse,
Pronunciado por los Ministros seores Hernn Alvarez G., Gulliermo Navas B.,
Ricardo Glvez O. y los Abogados Integrantes seores Alejandro Silva B. y Juan E.
Infante P. No firma el Ministro seor Navas, no obstante haber concurrido a la vista del
recurso y acuerdo del fallo, por encontrarse ausente con permiso.
AFFELD AESLICHLIMANN, Germn.
APELACION DE PROTECCION.
Rol N 21.695 (Temuco).

&&&&&&

RECURSO DE PROTECCION
CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO, DE 5.04.94 (460)
Santiago, 5 de abril de 1994.
Proveyendo las presentaciones de fojas 66, 67 y 68, tngase presente.
Vistos:
Suprimiendo el considerando 11) de la sentencia en alzada de quince de marzo
ltimo, escrita a fojas 50, se la confirma con declaracin de que el recurso de proteccin
queda acogido en relacin a Almacenes Pars Ltda. y Constructora Sergio Figueroa S.A.
en cuanto a que los trabajos que se ejecutan en el inmueble que ocupa la tienda
Almacenes Pars no podrn generar ruidos que exceden los cincuenta decbeles, en el
horario de 21 horas a 7 horas del da siguiente, correspondindole constatar el
cumplimiento de esta sentencia al Servicio de Salud del Ambiente, a quien se oficiar.
Regstrese y devulvase.
460

Revista Fallos del Mes. Ao 1994. N 425. Pg. 163.

371

Rol N 22.751.
Sentencia (21 Sala) 5 de abril de 1994. Seores: Lionel Braud, Oscar Carrasco,
Guiliermo Navas, Femando Castro y Germn Vidal.
Rol N 22.751. Mardones Ramrez, Pedro. Apelacin de Proteccin. Santiago.
SENTENCIA CONFIRMADA:
Santiago, 15 de marzo de 1994.
Vistos y teniendo Presente:
l)
Que en lo principal de fojas 2, don Pedro Mardones Ramrez, doa Rosa
Retama Arce y doa Luisa Herrera vda. de Zaror, todos propietarios
residentes de la comunidad Rosa Eguiguren N 813, recurren de
proteccin en contra de don Eduardo Laborderie Vidaurrzaga, Gerente de
la tienda de Almacenes Pars Ltda., el seor alcalde de la I. Municipalidad
de Santiago, don Jaime Ravinet, y de la empresa Constructora Sergio
Figueroa F.S.A., representada por el seor Sergio Figueroa, a fin de que se
ordene a los recurridos cesar los trabajos nocturnos autorizados por el
seor alcalde, que por espacio de ms de tres meses les estn perturbando
y violentando las garantas que establece la Constitucin Polca de la
Repblica en su artculo 19, nmeros 1, 8 y 20, respectivamente. Hacen
presente que el seor Laborderie Vidaurrzaga contrat los servicios de la
Constructora Sergio Figueroa F.S.A., para que realizara una ampliacin
en el inmueble que ocupa Almacenes Pars, trabajando las 24 horas del
da, hasta este momento, y produciendo ruidos ensordecedores e
insoportables. Aaden que ante esa situacin han realizado diversas
gestiones -que sealan-, las que no han tenido xito. Terminan solicitando
que se acoja el recurso de proteccin interpuesto, en razn a que sus vidas
e integridad fsica y psquicas han sido perturbadas flagrantemente;
2)

Que en su informe de fojas 9, el recurrido Eduardo Laborderie

Vidaurrzaga expresa que el mero hecho de trabajar de noche no
constituye en caso alguno un acto arbitrario ni ilegal, as como tampoco
priva a los recurrentes de ninguno de sus derechos constitucionales, por lo
que aun en el evento que el recurso fuera acogido, no procede la
suspensin de dichos trabajos nocturnos. Agrega que tales trabajos se
encuentran autorizados y se realizan con el cuidado de evitar molestias a
los vecinos, adaptndose las medidas para los efectos de impedir que los
camiones que estn retirando los escombros que quedan, trabajen ms all
de las diez de la noche; que en todo caso, cabe hacer notar que de los
recurrentes, slo el seor Mardones duerme en el inmueble, ya que la
seora Retamal tiene nicamente all sus oficinas y, la seora Herrera
aloja en casa de una hija;

3)

Que informando el seor Alcalde de I. Municipalidad de Santiago, don

Jaime Ravinet de la Fuente, manifiesta a fojas 15, que no es funcin del
Alcalde otorgar permisos de construccin, sino que ello le corresponde al
372

Director de Obras Municipales; que, por otro lado, no existe norma legal o
reglamentaria alguna que prohiba efectuar trabajos de construccin
nocturnos, de tal manera que cuando el Director de Obras Municipales
otorga un permiso de construccin, no puede condicionarlo a que los
trabajos se realicen de da; que las personas que efectan trabajos de
construccin deben cumplir con las normas del Reglamento sobre niveles
mximos permisibles de ruidos molestos generados por fuentes fijas, y si
no lo hacen, los afectados pueden formular el correspondiente reclamo al
Servicio de Salud del Ambiente. Concluye pidiendo se rechace el recurso
de proteccin entablado;
4)

Que a fojas 17, corre el informe evacuado por el Sr. Sergio Figueroa
Ferrer, en representacin de la Constructora Sergio Figueroa S.A., quien
seala que los trabajos de que se trata se han ejecutado en todo momento
tomando todas las providencias del caso para proteger al mximo a las
personas y cindose estrictamente a las disposiciones y reglamentaciones
que regulan esta actividad en el Centro de Santiago. Aduce que la empresa
ha adoptado todas las precauciones para evitar ruidos o molestias a los
vecinos del lugar, y no ha recibido queja alguna de stos, de la Junta de
Vigilancia del Edificio donde viven los recurrentes, as como ninguna otra
institucin pblica o privada,

5)

Que por resolucin de fojas 18, se dispuso por el Tribunal solicitar

informe al Director de Obras de la I. Municipalidad de Santiago, quien a
fojas 28 sostiene que los trabajos que se estn realizando en calle San
Antonio N 12 cuenta con el permiso de obra menor N 36344, de 17 de
agosto de 1993, el cual autoriza la proteccin de las veredas para el
trnsito peatonal y con permiso de edificacin N 8661, de 15 de
septiembre del mismo ao, permisos que fueron otorgados por cumplir
cabalmente los solicitantes con todas las disposiciones de la Ley General
de Urbanismo y Construccin;

6)

Que como ha quedado dicho, los recurrentes fundan su accin protectiva

en el hecho que con motivo de ruidos molestos nocturnos y contaminacin
ambiental que producira la obra de ampliacin del inmueble en que
funciona la tienda Almacenes Pars, no podran dormir en la noche, con
los problemas consiguientes, en sus respectivos departamentos del edificio
ubicado en calle Rosa Eguiguren N 813;

7)

Que cabe, desde luego, rechazar el recurso de proteccin deducido,

respecto del alcalde de la I. Municipalidad de Santiago y que se
basa en que ste habra autorizado la ejecucin de los trabajos que
provocaran los ruidos molestos y polucin, habida consideracin a que
segn consta del proceso, no habra sido dicho funcionario quien
realmente autoriz la realizacin de las labores de construccin en el local
ya aludido;
373

8)

Que de los antecedentes reunidos en la causa, particularmente del acta

de inspeccin que rola a fojas 47, que da cuenta de la visita
practicada al edificio antes referido, por un funcionario del Servicio de
Salud del Ambiente, aparece que el nivel de presin sonora que se registra
en ese lugar supera con creces a los valores que autoriza el decreto
supremo N 286, del Ministerio de Salud, que reglamenta lo relativo a los
niveles mximos permisibles de ruidos molestos generados por fuentes
fijas, y en cuyo artculo 4, slo permite, entre las 21 y las 7 horas, un
valor que no exceda de cincuenta decibeles, habindose constatado por el
funcionado visitador, en uno de los dormitorios de un departamento, con
la ventana cerrada, un valor de 61 y 62 decibeles;

9)

Que es efectivo, como lo seala la parte recurrida, que no existe

prohibicin para realizar trabajos nocturnos; pero ello slo puede
aceptarse en la medida que esos trabajos no perturben la tranquilidad de
los vecinos, lo que no ocurre en la especie, en que a raz de las labores de
ampliacin que se llevan a cabo en el inmueble que ocupa Almacenes
Pars, se originan ruidos que, atendida su entidad, impiden en la noche
dormir a los habitantes de los departamentos del edificio de que se trata;

10)

Que el comportamiento observado por la recurrida, en el sentido antes

indicado, constituye un acto arbitrario e ilegal que afecta el derecho de los
recurrentes a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, puesto
que sin razn que lo justifique y transgrediendo las normas que rigen la
materia, vulnera ese derecho o garanta que contempla el N 8 del artculo
19 de la Constitucin Poltica de la Repblica;

11)

Que, en atencin a lo expuesto, procede acoger el recurso de proteccin

respecto de Almacenes Pars Ltda. y Constructora Sergio Figueroa S.A., y
disponer el cese de los trabajos nocturnos que se ejecutan en el inmueble
en que funciona la tienda ya referida.

De conformidad, adems, con lo dispuesto en el artculo 20 de la Carta

Fundamental y auto acordado de la Excma. Corte Suprema, sobre tramitacin y fallo
del recurso de proteccin, se declara sin lugar el entablado a fojas 2, respecto del
Alcalde de la I. Municipalidad de Santiago.
Se acoge el mismo recurso, en relacin a Almacenes Pars Ltda. y Constructora
Sergio Figueroa S.A., en cuanto debern suspenderse los trabajos que se realizan en el
inmueble que ocupa la tienda Almacenes Pars, entre las 21 y las 8 horas, bajo
apercibimiento legal.
Regstrese y archvense los autos en su oportunidad.
Rol N 2.277-93.
Firmado:
Juan Gonzlez, Cornelio Villarroel y Orlando Alvarez.
374

BIBLIOGRAFA

Agencia de Proteccin Ambiental de Estados Unidos ( E.P.A.).1990.

ALESSANDRI RODRIGUEZ, Arturo. De La Responsabilidad Extracontractual. Vol.

1.Ediar Editores Ltda. Santiago de Chile 1983.

ALVARADO GRANADOS, Alejandro. La prevencin de los desastres en Mxico.

Fascculo 1. Centro Nacional de Prevencin de Desastres. Secretara de Gobernacin
Mxico. D.F. 1990.

ALVARADO GRANADOS, Alejandro.El concepto de riesgo ambiental, trminos

asociados y sus implicancias en la planeacin territorial. Ecoweb. 1998.

ARCE O., Mario Antonio. Recopilacin de la Legislacin Existente Sobre

Contaminacin Ambiental. Seminario de titulacin para optar al grado de Licenciado
en Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad de Concepcin. 1991.

ARRIETA ABDALA, Mario. Poltica y Ecologa en las formaciones econmicas

americanas. En: Revista Nueva Sociedad N 87. Caracas. Venezuela. Enero - Febrero de
1987.

ASOCIACIN CHILENA DE DERECHO AMBIENTAL. Carta de Costa Brava.

Principios para la formulacin de una poltica nacional Ambiental. Revista de Derecho
de la Universidad Catlica de Valparaso. N 11. 1987.

ASOCIACIN CHILENA DE DERECHO AMBIENTAL.Principios

Formulacin de una poltica Nacional Ambiental. 1987.

ASTORGA, Eduardo y CUBILLOS, Gonzalo (editores). Memorias del Seminario

para

375

la

Nacional de Derecho Ambiental. CEPAL/ Fundacin Friedrich Ebert.

BARRERO RODRGUEZ, Concepcin. La Ordenacin Jurdica del Patrimonio

Histrico. Madrid, Espaa. Editorial Civitas. 1990.

BATES, Marston. Revista Facetas. Vol.III N 3. 1970. Pg.15.

BENARDI DE BONOMI, Laura E. La cuestin ambiental en los procesos de

integracin: Mercosur. Ecoweb. 14 de Octubre de 1996.

BENAVENTE, Andrs y JARAQUEMADA, Jorge. Instrumentalizacin Poltica del

Tema Ambiental. Ecoweb. 18 de Septiembre de 1996.

BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL. Historia de la Ley N 19.300.

Compilacin de Textos Oficiales del Debate Parlamentario. Vol. 1. Santiago de Chile.
1997.

BIDART HERNANDEZ, Jos. Sujetos de la

Extracontractual. Editorial Jurdica de Chile. 1985.

Boletn de Leyes i Decretos del Gobierno. 1810-1814. Ed. Imprenta Nacional, Santiago.
1898.

BRAES BALLESTEROS, Ral. Manual de Derecho Ambiental Mexicano. Fundacin

Mexicana para la Educacin Ambiental. Editorial Fondo de Cultura Econmica. Mxico.
1994.

BRUNDTLAND, Gro Harlem. La Empresa del Desarrollo Sostenible. En: Schmidheiny,

Stephan. Cambiando de Rumbo. Una Perspectiva global del empresariado para el
desarrollo y el medio ambiente. Mxico. Ed. Fondo de Cultura Econmica. 1992.

CANO, Guillermo. Derecho, Poltica y Administracin Ambientales. Editorial Depalma.

Buenos Aires. Argentina. 1972.

Accin

de

Responsabilidad

376

CANTER, LARRY. Environmental risk assessment and managemet. Pan American

Center For Human Ecology an healt. Citado por ALVARADO GRANADOS, A.

CARAVITA, Beniamino. Derecho Pblico del Ambiente. Bolonia Italia. Edit. El

Molino. 1990.

CARDENAS, Martha. Poltica Ambiental y Desarrollo. Un debate para Amrica Latina.

Mxico. Ed. FESCOL. 1986.

CARDONA A., OMAR DARO. Evaluacin de la amenaza, la vulnerabilidad y el

riesgo, elementos para el ordenamiento y la planeacin del desarrollo. En Maskrey,
Andrew (compilador). Los desastres no son naturales; La red: Red de Estudios Sociales.
Colombia. 1993.

CASTILLO SANCHEZ, Marcelo. Rgimen Jurdico de Proteccin del Medio Ambiente.

CONAMA. Chile. 1994.

CEPAL, PNUMA. Amrica Latina y el Caribe. El Reto Ambiental del Desarrollo. 1990.

CERCAS, Alejandro. Los Socialistas y el Medio Ambiente. En: Revista Leviatan. N 42.
Madrid. Espaa. Invierno de 1991.

CHANTRAINE, P. Dictionnaire Etymologique de la Langue Grecque. Pars. Francia.

Kliensiek.1968.

CODIGOS:
a) CIVIL. Editorial Jurdica de Chile. Novena Edicin. 1988.
b) PENAL. Editorial Jurdica de Chile. Duodcima Edicin. 1992.
c) DE COMERCIO. Editorial Jurdica de Chile. Undcima Edicin. 1992.
d) SANITARIO. Editorial Jurdica de Chile. Tercera Edicin. 1990.
e) DEL TRABAJO. Editorial Jurdica de Chile. Enero 1997.
f) AERONAUTICO. Editorial Jurdica de Chile. Cuarta Edicin. 1991.
g) DE AGUAS. Editorial Jurdica de Chile. Decimocuarta Edicin. 1993.
h) DE MINERA. Editorial Jurdica de Chile. Segunda Edicin. 1993.

377

Coleccin de Leyes i Decretos del Gobierno desde 1810 hasta 1823. Ed. Imprenta
Chilena. 1846.

CONAMA. Anteproyecto del plan de prevencin y descontaminacin de la Regin

Metropolitana. Marzo 1997.

CONAMA. Texto Del Mensaje de S.E. el Presidente de la Repblica, Don Patricio

Aylwin Azocar, con el que se envi al Congreso Nacional el Proyecto de Ley de Bases
del Medio Ambiente. CONAMA. 1994.

Conferencia No Gubernamental "Races del Futuro", Pars Diciembre de 1992. "Agenda

Ya Wanachi (Gente de la Tierra). En: Revista ALAI N 147-148. Canad. Enero Febrero de 1992.

Constitucin Poltica de la Repblica de Chile 1980. Editorial Jurdica de Chile.

Santiago. Chile. 1990.

CORELLA MONEDERO, Jos Mario. Ordenacin Urbanstica y Medio Ambiente.

Macarena (Granada) Espaa. 1988.

Corporacin de Cooperacin Internacional. Cumbre Medioambiental. Ro de Janeiro.

Un Gran Hito. Cooperacin / Corporacin de Cooperacin Internacional. Santiago.
Chile. Ao 1. N 7. Mayo de 1992.

CUNY C. FREDERICH. Disasters and development, Oxford University press. New

York, Oxford. Citado por WILCHES-CHAUX, GUSTAVO. La vulnerabilidad global.
En Maskrey, Andrew (compilador). Los desastres no son naturales; La red: Red de
Estudios Sociales. Colombia. 1993.

DECRETO LEY N 2.222. Ley de Navegacin. Apndice del Cdigo de Comercio.

DE LA COURT, Thijs. El Desafo Ecolgico de los 90. Desarrollo Sustentable ms all

de Brundtland. Santiago.Instituto de Ecologa Poltica. 1991.
378

DE LA CRUZ, Rafael. El Ecologismo. Reforma o Revolucin?, En: Revista Nueva

Sociedad N 87. Caracas. Venezuela. Enero - Febrero de 1987.

DEL FVERO, Gabriel. Ley de Bases Generales del Medio Ambiente. En: Estudios
Pblicos. N 54. Otoo 1994. Centro de Estudios Pblicos. Chile.

DESPAX, Gilles. Derecho del Medio Ambiente. Paris. Francia. Librairies Techniques.
1980.

DIARIO OFICIAL DE LA REPBLICA DE CHILE.

a) 7 de noviembre de 1973.
b) 13 de abril de 1976.
c) 26 de mayo de 1977.
d) 11 de octubre de 1977.
e) 4 de noviembre de 1980.
f) 9 de febrero de 1981.
g) 9 de marzo de 1985.
g) 14 de junio de 1986.
h) 20 de octubre de 1990.
i)
3 de abril de 1997.

DAZ, Luis Miguel. Responsabilidad del Restado y Contaminacin. Aspectos Jurdicos.

Editorial Porra, S. A. Mxico. 1982.

Diccionario Bsico de la Lengua Espaola. Larouse. Mxico. 1984.

Diccionario Enciclopdico Espasa Calpe. Editorial Ercilla. Santiago. Chile. 1985.

Diccionario Enciclopdico Salvat Universal. Barcelona. Espaa. 1975.

Diccionario Manual Enciclopdico Sopena. Editorial Ramn Sopena. 1975

DOMPER FERRANDO, Javier. El Medio Ambiente y la Intervencin Administrativa en

las Actividades Clasificadas. Vol. 1. Madrid, Espaa. Edit. Civitas. 1992.
379

DOOR, Z. Otto. Ecologa y Economa. Revista Creces Vol.11. N 3.

DUMONT, Ren. "Utopa o Muerte": el fin de la sociedad del despilfarro. Caracas.

Venezuela. Editorial Monte Avila. 1974.

DUVIGNEAUD, P. La Sntesis Ecolgica. Editorial Alhambra. Madrid. Espaa. 1981.

ELIZALDE, Rafael. La Sobrevivencia de Chile. Ed. Ministerio de Agricultura,

Santiago. 1958.

Enciclopedia Universal Ilustrada Europea Americana. Bilbao. Espaa. 1970.

ESPITRIA CABRERA, ALFONSO. Antologa del Mdulo IV, Riesgos Ambientales, del
Diplomado en Impacto Ambiental. Facultad de Qumica. UAEM. Mxico. 1993.

ESTRADA OYUELA, Ral y ZEBALLOS DE SISTO, Mara Cristina. Digestos de

Derecho Internacional. Evolucin Reciente del Derecho Ambiental Internacional.
Captulos 1 y 2. AZ Editora. Buenos Aires. Argentina. 1993.

FERRER VELIZ, Edilberto. Diccionario del Ambiente. FUDECO. Barquirneto.

Venezuela. 1978.

FOSTER, Philipps W. Introduccin a la Ciencia Ambiental. El Ateneo. Buenos Aires.

1975.

FRANCO, Marianela. El Derecho del Medio Ambiente. Padua. Italia. CEDAM. 1990.

FUENTES BODELN, Fernando. La Calidad de Vida y el Derecho. La Calidad de Vida

en el Proceso de Humanizacin. Asociacin Espaola para la Lucha Contra la
Contaminacin Ambiental (ASELCA) y Asociacin Tcnica del Medio Ambiente
(ASITEMA). Madrid, Espaa. 1980.
380

FUENTES, Eduardo. Ecologa del Paisaje Central. Estudios sobre sus espacios
montaosos. Ediciones Universidad Catlica de Chile, Santiago. 1988.

GALLOPIN. Gilberto. El Medio Ambiente Humano. En SUNKEL Osvaldo y

GIGLIO Nicolo. Estilos de Desarrollo y Medio Ambiente En Amrica Latina I. Fondo
de Cultura Econmica. Mxico. 1980.

GARCA ACOSTA, VIRGINIA. Enfoques tericos para el estudio de los desastres

naturales. En Maskrey, Andrew (compilador). Los desastres no son naturales; La red:
Red de Estudios Sociales. Colombia. 1993.

GEISSLER, Heiner. El hombre y su medio. Una Poltica para un futuro digno. En:
Wallmann, Walter "El Deterioro del Medio Ambiente: Un desafo internacional". Buenos
Aires. CIEDLA. 1986.

GIAMPIETRO, Franco. La Responsabilidad por Dao al Ambiente. Miln Italia. 1988.

GIGLIO, Nicolo." Medio Ambiente y Recursos Naturales en el Desarrollo

Latinoamericano". En: Sunkel, Osvaldo "El desarrollo desde dentro. Un enfoque
neoestructuralista para Amrica Latina". Mxico. Ed. Fondo de Cultura Econmica.
1991.

GOMEZ, F. Domingo. Conciencia Ecolgica y Gestin Ambiental. Editorial

Universidad Libre. Espaa. 1988.

GMEZ-LOBO, Andrs. Las Relaciones Econmicas Internacionales y el Medio

Ambiente. En: Revista Conosur. Santiago. Enero - Febrero de 1992.

GRAU, Juan. Ecologa y Ecologismo: Anlisis objetivo de los problemas ecolgicos.

Santiago de Chile. Ediciones Oikos Limitada. 1985.

GRAU, Juan. Ecologa y Ecologismo: Libro Rojo del Medio Ambiente. Santiago
Chile. Ediciones Oikos Limitada.1996.

381

GUILLERMO RAMIREZ, R. Legislacin Ambiental en los Pases del Convenio Andrs

Bello. SECAB. 1990.

GUIMARAES, Roberto. Brasil vuelve al banquillo: la ecopoltica de la destruccin de la

amazonia. En: Revista Nueva Sociedad, N 109 . Septiembre - Octubre de 1990.

HAJEK, Ernst. Diagnstico y anlisis de las tendencias ambientales en Chile. EN

Regulacin, Mercado y Medio Ambiente: Hacia una Economa de Mercado
Ecolgica?. CORPORACIN LIBERTAS. Santiago de Chile. 1990.

HARTWIG, Fernando. Chile: Desarrollo Forestal Sustentable. Ensayo de Poltica

Forestal. Editorial Los Andes, Santiago. Chile. 1991.

HURTUBIA, Jaime. Ecologa y Desarrollo: Evolucin o Perspectivas del Pensamiento

Ecolgico. Fondo de Cultura Econmica. Mxico.1980.

JAQUENOD DE ZSGN, Silvia. El Derecho Ambiental y sus Principios Rectores.

Editorial Dykinson S.L. 1991. 3 Edicin. Madrid. Espaa.

JORDANO FRAGA, Jess. La Proteccin de un Medio Ambiente Adecuado. Editor:

Jos Mara Bosch Editor, S.A. Barcelona. Espaa. 1995.

LADRON DE GUEVARA, Csar. Algunas Consideraciones sobre Legislacin

Ambiental en Chile. Ecoweb. 14 de Octubre de 1996.

LAGOS NARVAEZ, Patricio. La responsabilidad objetiva. Doctrina, Jurisprudencia y

Legislacin. Pacsed Editores. 1990.

LAMARQUE, Jean. Prlogo de Droit de la Protection de la Nature et de

LEnvironnemet. Pars, Francia. 1973.

LEY N 18.302. Ley de Seguridad Nuclear. Apndice del Cdigo Civil.

382

LEY N 18.892. Ley General de Pesca y Acuicultura.

LEY N 18.959. Ley de Bosques.

LEY N 19.300. De Bases del Medio Ambiente. Diario Oficial de la Repblica de Chile.
Santiago. Chile. 09 de marzo de 1994.

LIPPOLD, Klauss. Importancia tica, poltica y econmica de la preservacin del medio

ambiente. En: El medio Ambiente en la Economa Social de Mercado.

LLANOS M., Hugo. La Proteccin Jurdica del Medio Ambiente en Chile: Convenio
Internacionales. Red Internacional del Libro. Santiago. Chile. 1995.

MABOGUNJE, Akin L. Algo de imaginacin en vez de tanto dinero. Revista Ceres.

Vol. 5 N 1.

MRQUEZ M.Eduardo. El Medio Ambiente .Fondo de Cultura Econmica. Mxico.

1973.

MARTIN MATEO Ramn. Las ciencias sociales y la conservacin de los sistemas

ambientales, en: Desarrollo Econmico y Medio Ambiente {IV Congreso Nacional de
Economa, Sevilla, 9 - 11 de diciembre de 1992}. Pamplona. Editorial Aranzadi. Espaa.
1992.

MARTIN MATEO Ramn. Tratado de Derecho Ambiental. Vol. 1.1991. Madrid.

Espaa.

MESAROVIC, Mihajlo y PESTEL, Eduard. La Humanidad en la Encrucijada. Fondo de

Cultura Econmica. Mexico. 1975.

MEZA BARROS, Ramn. Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones.
Tomo II. 8 Edicin. Editorial Jurdica de Chile. 1988.

MINISTERIO de OBRAS PBLICAS y URBANISMO de ESPAA. Desarrollo y

383

Medio Ambiente en Amrica Latina y el Caribe: una visin evolutiva. 1990.

MIRES, Fernando. Las Razones del saber Ecolgico. En: Revista ALAI. Citada.

MOLA DE ESTEBAN, Fernando. La Defensa del Medio Humano. Madrid. Espaa.

Ministerio de la Vivienda, 1972.

OATES, Wallace. El Mercado como Agente de la Descontaminacin Ambiental. En:

Revista de Estudios Pblicos. N 34. Santiago. Otoo de 1989.

ODUM, Eugene. Ecologa. Compaa Editora Continental. Barcelona. Espaa. 1974.

ODUM,
Eugene.
Fundamentos
Interamericana.Mxico.1985.

PALMA, Mario y COBO, Pedro. Medio Ambiente: Ley N 19.300 Sobre Bases
Generales del Medio Ambiente. Editorial Conosur. Santiago. 1997.

PARRA, Oscar y FARANDA, Francesco (Editores). Legislacin Ambiental

( Universidad de Concepcin). Marzo 1993. Santiago de Chile.

PARTIDO DE LOS TRABAJADORES DE BRASIL. El Partido de los Trabajadores y la

Conferencia de Ro 92. En: Revista INPRECOR para Amrica Latina N 23. Pars. Julio
de 1992.

PEARCE, David. Poblacin, Pobreza y Medio Ambiente. En Revista Pensamiento

Iberoamericano. N 18. Madrid. Julio- Diciembre de 1990.

PREZ MORENO, Alfonso. El Postulado Constitucional del Patrimonio Histrico, en:

Estudios sobre la Constitucin Espaola. Homenaje al Profesor Garca de Entera.
Tomo II. Madrid, Espaa. Edit. Civitas. 1991.

de

Ecologa.

Nueva

Editorial

384

PINARD, Gustavo. Medio Ambiente o Ambiente Humano?. Ecoweb. 19 de julio de

1996.

PNUMA. Declaracin de Estocolmo. Conferencia de la Naciones Unidas sobre el

Medio Humano, Estocolmo, 16 de Junio de 1972. PNUMA. Nairobi. 1972.

PNUMA. Glosario de Estadsticas del Medio Ambiente. Naciones Unidas. Nueva

York, Estados Unidos. 1997.

PNUMA. Manejo ambientalmente racional de desechos peligrosos. En: Derecho

Ambiental, Lneas, Directrices y Principios N 8. Nairobi. 1987.

PRIEUR, Michel. Droit de L`environnement. Pars. Editorial Dalloz. 1984.

Programa para la Naciones Unidas para el Medio Ambiente. Villach. Austria. 1995.

QUINTANA LPEZ, Toms. La Repercusin de las Actividades Mineras sobre el

Ambiente. Madrid. Espaa. Editorial Montecorvo. 1987.

QUINTANILLA, G. Vctor. Diccionario de Biogeografa. Ediciones Universitarias de

Valparaiso. Chile. 1977.

REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. Tomo I. 20

Edicin. Editorial Espasa Calpe. S.A. Madrid. Espaa. 1984.

REMOND - GOUILLOUD, Martine. Du Droit de Dtruir. Pars. Francia. Presses

Universitaries de France. 1989.

Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo LXXXIII, Segunda Parte, seccin Quinta.

Este fallo fue confirmado por la Corte Suprema.

Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LXXXIII, Segunda parte, seccin quinta.

Esta sentencia ha quedado ejecutoriada al desistirse los apelantes del recurso
interpuesto en su contra.
385

Revista Derecho y Jurisprudencia. Tomo LXXXV, Segunda Parte, Seccin Quinta. Fallo
confirmado por la Exma. Corte Suprema el 28 de julio de 1988.

Revista Fallos del Mes. Ao 1976. N 217.

Revista Fallos del Mes. Ao 1981. N 277.

Revista Fallos del Mes. Ao 1982. N 404. La Corte Suprema en sentencia de 14 de julio
de 1992 revoc el fallo de primera instancia.

Revista Fallos del Mes. Ao 1984. N 309.

Revista Fallos del Mes. Ao 1985. N 320.

Revista Fallos del Mes. Ao 1985. N 323.

Revista Fallos del Mes, ao 1987, N 348.

Revista Fallos del Mes. Ao 1990. N376.

Revista Fallos del Mes. Ao 1990. N 382.

Revista Fallos del Mes. Ao 1994. N 425.

Revista Gaceta Jurdica. Ao 1993. N159.

RODGERS, William. Environment Law. St. Paul. Minnesota. U.S.A. West Publishing
Co. 1977.

RODRIGUEZ RAMOS, LUIS. Alternativas a la proteccin penal del Medio Ambiente.

Cuadernos de Poltica Criminal. N 19. Instituto de Criminologa. Madrid. 1983. Pgs.
145-146.

RODRGUEZ RAMOS, Luis. El que contamina, paga: significado y alcance del

principio. Boletn Informativo del Medio Ambiente, Abril-Junio. Madrid. 1980.
386

RODRGUEZ RAMOS, Luis. En trabajo El medio ambiente en la Constitucin

espaola, en: Derecho y Medio Ambiente, Madrid, CEOTMA, 1981.

RODRIGUEZ RAMOS, LUIS. Presente y Futuro de la Proteccin Penal del Medio

Ambiente en Espaa. Documentacin administrativa, N 190. Ed. Secretara General
Tcnica, Presidencia del Gobierno. Madrid. 1981.

SAGREDO, Jos. Ecologa: Entorno Tcnico y Biolgico del Hombre Moderno.

Ediciones Rioduero. Madrid. Espaa. 1975.

SAINT-MARC, Phillippe. Socializacin de la Naturaleza. Madrid. Espaa. Ediciones

Pensamiento y Ensayos. 1977.

SANCHEZ PINO. La Proteccin Medioambiental en la Unin Europea. Ecoweb. 14 de

Octubre de 1996.

SANCHEZ, Vicente y GUIZA, Beatriz. Glosario de Trminos Sobre Medio Ambiente.

UNESCO. Oficina Regional de Educacin para Amrica Latina y el Caribe. OREALC.
Santiago Chile. 1989.

SANCHEZ, Vicente. Problemas Ambientales de la Amrica Latina. Editorial Nueva

Imagen. Mxico.1978.

Seminario sobre Contaminacin Ambiental en Chile. Santiago 7 al 11 de Octubre de

1995.
STUTZIN, Godofredo. Un imperativo ecolgico: reconocer los derechos de la
naturaleza. Revista Ambiente y Desarrollo Vol. 1. Dic. 1984. Santiago. Chile.

TAMANES, Ramn. Ecologa y Desarrollo. Madrid. Espaa. Alianza Universidad.

1979.

TOFFLER, Alvin. Los ecofanticos de la Edad de Piedra. En: Revista Que Pasa.
Santiago. Julio de 1992.

TOLEDO, Vctor Manuel. Modernidad y ecologa. En: Revista Nexos N 169. Mxico.
387

Enero de 1992.

TRENZADO RUIZ, Manuel. Derecho y Medio Ambiente. Madrid, Espaa. COETMA.

1981.

TURK, Amos; TURK, Jonathan; WITTES, Janet y WITTES Robert. Tratado de

Ecologa. Nueva Editorial Interamericana. Mxico. Segunda Edicin Traducida por
Jos Manuel Rubio. 1984.

VALENZUELA, Rafael. El Derecho Ambiental Ante la Enseanza y la Investigacin.

Revista de Ciencias Sociales, Universidad de Valparaso. 1983.

VILLARINO H., Gonzalo. Instrumentos de Control y Regulacin Ambiental. Ediciones

Universidad Central de Chile. Santiago. 1995.

VITALE, Luis. Hacia una Historia del Medio Ambiente. Caracas. Venezuela. Editorial
Nueva Sociedad. 1983.

VON WEIZSACKER, Ernst. La Evaluacin del precio del medio ambiente: mercados,
costos e instrumentos. En Schmidheiny, Stephan.

ZUCCHETTI, Alberto. Defensa Ambiental y Tutela de la Salud. Miln Italia. 1986.

388