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Primera edicin: noviembre 1998

Primera r&impresin: abril 2000


Segunda reimpresin: abril 2001
TelCera reimpresin: febrero 2003
Cuarta reimpresin: julio 2004
Quinta reimpresin: jutio 2005
Segunda edici60: julio 2006

ND IC E
Nissen. Ricardo Augusto
Curso de derecho societario
2" ed. - Buenos Aires. AdHoc. 2006.

Pr logo a la prImera edicin

. . .......... . .. . ...

23

598 p.; 23x16 cm.


C APiTULO I

ISBN: 10:950-894-576- 1

HISTORIA DEL DERECHO SOCIETARIO.


SUS ACTUALES TENDENCIAS

1. Derecho Societario _ l. Titulo


CDD: 346.06

""'''''''' """""'Dr. Rubn O. Villela


Copyright by AD-HOC S.R.l.
Direccin. Administracin

y Correspondencia:

Vl3monte 1450 - Tel.lFax: 4371-0778 / 4371-6635


C l 055ABB Buenos Aires. Repblica Argentina
info@adhoc-viUela.com
www.editorialadhoc.com

Printed in Argentina
Derechos reservados por la ley 11 .723
ISBN : 10: 950-894-576.1

13: 978-950-894-576-1

1. Gen era lidades. El derecho de las sociedad es como


parte in tegrante del derecho comer cial .........
2 . Breve his toria de la legislacin sobre las sociedades
comercia1es ........................... ...
3. Las tendencias del pr esente siglo e n m ateria de d erecho de las soc iedades. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Las tendencias actua les e n el derecho societario .
4. 1. La tendencia a la armonizacin d e las legislaciones societa r ias .. . ........... .......
4.2. La unificacin legis lativa del derecho de las sociedades . . .. .
...................
4.3. La legis laCin de las sociedades de un solo socio
4.4. La concentracin empresaria o los gr upos de
sociedades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.5. La necesa ria dl rerenc iac ln en tr e sociedades
a nnimas cerr adas y abiertas. . . . . . . . . . . .
4.6. El rortaleclmlento del concepto del capital socla1
4.7. La nomlnatlvldad obligatoria de las acciones y
la necesidad de conocer a s us titulares ....
4.8. Otras tendencias en materia de derecho sociela,lo ..........
.......
......
Bibliog rafa utilizada en este captulo . . . . . . . . . . . . . .

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CU RSO DE DEREC HO SQCa ;TA Il/O


C APiTULO 11

2. Unificacin dc la legislaCin societar1a civil y comercial


3. Clasificaci n de las sociedades comerciales .....
4 . El tipo soc ietario y la magnllud de la empresa . . .

EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAl.


NATURALEZA DE SU ACTO CONSTITUTIVO
Y ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

l . Naturaleza Jurdica del acto constitutivo de la SOCiedad


2. Caracteres del contrato de s ociedad

3. Diferencias entre los contratos de or~~~~t6;1 ~'I~~


contratos de cambio
4. Elementos del contrat~'d~ ~~~i~d~d' .......... .
4.1. El consentimiento de los socios ..... .. ... .
4 .2. Capac idad para con stituir socled'ad'c~ ' ..... .
4.3. Capacidad de los menores para constltulr ~l~~ci
4.4. Capacidad de los corredores para constituir o
Integrar sociedades ......... ........ . . .
4.4.1. Martilleros .. .. ........ .

4.5. Capacidad de los cnyuges para p~r'tic'l p~~ ~ ~


sociedades comerciales .
4.6. El problema de la capacidad d~ i~'~ed~d~ ~~
parUClpar en otras. Lmites a las partiCipaCiones
5. Objeto del contrato d e sociedad
5.1. La causa del contrato de SOCi~d~d ......... .
5.2. Elememos especficos del contrato d'c' ~i~d~d
5.2. 1. Pl uralidad de pcrs onas ........... .
5.2.2. La tipicidad ..... . ............. .
5 .2.3. La organizaCin : ................ .
5.2.4. Los aportcs . . . .. .... .... ....... .
./ 5.2.5. La prodUCCin o intercambio de bienes o
se rvicios. El fin societario ... . ..... .
5.2.6. La partiCipacin e n los benefi CiOS y soportacin de las prdidas .. .. .. . .. .
.; 5 .2. 7. La affectlo socielalis ............. .

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5. Diferencias d el contrato de sociedad con otros actos

o con tratos asociativos .................... .


61

5. 1. Sociedad comercial y asociacin civil .... .


5.2. Sociedad y fundacin ............ .. .. .
5.3. Sociedad y condominio
.......... .

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COMERCIALlDAD DE LAS SOCIEDADES. DIFERENCIA


CON OTROS CONTRATOS ASOCIATIVOS
CLASIFICACiN DE LAS SOCIEDADES .

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CAP iTULO IV

REQUISITOS ES PEcFICOS
DEL CONTRATO DE SOC IEDAD COMERCIAL

66

CAPITULO 111

l . Comerclalldad de las sociedades. Diferencias con la


s ociedad civil ........ .... ................ .

fNDICE

1. El nombre societa rio ....... .


2. Nombre societari o y nombre comercial . .. . .

3. Razn social y denominacin social .......... .


4. Conflic tos de hom onimia .............. . ... .
/ 5. El domi cilio social. Domicilio y sede social ..
Domicilio social Inscr ipto y domicilio constituido
7. El capital socia l ......................... .
8. Capital soctal y patri monio ....... .......... .
9. Los aportes. Importancia. Bienes a portables ... .
10. Formal idades exigidas e n materia de aportes. La ins
cripcin preventiva de bienes reglslra bles ..... .
11 . Cumplimiento, cxJgibllldad y ejecucin del apor te
12. Prescripcin de las acciones para la integracin d e
los aportes ............................. .
12.1. Aporte de derechos .................. .
12.2. Aporte de cr ditos ................ ...
12.3. Aporte de ttulos mobilia rios ........... .
12.4. Aporte de fondos de com ercio .......... .
12.5. Aporte de bienes gravados ............. .
13. Garanta por eviccln y vicios redhlbitorlos del bien
aportado ........................ . .. .
J 4. Valuacin de los a portes en espeCie ...... .
15. In fravaluacln de los aportes .............. . .
16. CrUcas a l sistema lega l ..... .
1 7. Las prestaCiones accesorias . ............... .
lI s. El objeto social .................
. ... .. .
19. Relacin enlre el objeto y e l capi tal social ...... .

...e.

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IDO

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III

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10

CURSO DE DERECHO SOC IETAIUQ

20. Objeto social y ac tividad ................... .


21. El p lazo de dur acin de la sociedad ...... . ..

115
11 5

11

iNDIC E

9. Inscr ipcin del reglamento ................. .


10. Inscr ipcin de sucu r sales .................. .
11. E l Regis tro Nacio nal de Sociedades por Acciones y el

legajO de cada sociedad ................. . .

C A P T ULO V

14 7
148
148

LA PERSONALIDAD JURDICA DE
LAS SOCIEDADES COMERCIALES

C APiTULO VII

EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO

/ J.

Concepto. Impor tancia ......... . .......... . 11 9


2. Fundamentos y alcance del reconocimiento de la pers o nalidad Jurdica a las sociedades comerciales .. 120
3. NaCimiento y extincin de la personalidad Jurdica
de las sociedades comerciales ... .... .. ...... .
.14. Lmites al reconocimIen to de la personalidad j urdica. 12 1
El conocido fenmeno d el a b uso d e la personalidad
de las s ociedad es
... . .. . ....... .. .... .
V. El art. 54 Inflnc de la ley 19.550 . Con tenido y alcance 122
124
AplicaC in Concreta de la d octrina de la desestima cin e Inoponlbi lldad de la personalidad jurdica d e
las sociedades comerciales ................. . 126
7. Es a pl1cab le la doctrina d e la Inoponlbiltdad d e la
persona jurdica a otras personas de existencia Ideal? 134
8. Cues tiones procesales en el procedimien to de Inopol1ibllidad d e la personalidad jurdica ......... . 134
C APiTULO V I

FORMAS D E CON STITUCi N . PU BLICIDAD


Y REGISTRACIN DE SOCI EDADE S CO M ERCIALES

1. Forma del contrato de sociedad .... . ........ .


2. Inscripc in d e la sociedad en el Regis tro Pblico de
Comercio ... . ..... .. .. ...... . . ...... . ... .
3. Efectos d e la inscripcin de actos y d ocumentos societarios en el Registro Pblico de Comercio .... .
4. El control de legalidad .................... .
5. InsC'ipc ln de las modificaciones del contrato consUtuUw ... . ..... . . .. . ... . . .. .
. ...... .
6. Plazo para llevar a cabo la registracln de los actos
societarios .............................. .
7. La publicidad edlctal
................. .
8. Pued e ser reemplazada la publicidad registral y
edicta l por la notificacin p ersonal? ... . ...... .

139

1. PrinCipiOgeneral .................... .. ... .


2. Cuestiones d e competencia ......... ...... .
3. Las s ocieda des y el benefic io de litigar sin gas tos.
4. Tribunal a rbitral y clu s ulas com p romisorlas .. .
5. La mediacin obligato ria . La ley 24 .5 73 ....... .
C APiTULO VIII

RGIMEN DE NULIDAD
DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
1. Principios generales ................. .
2. La nulidad vi nc ula r .............. .... .
3. Nulidad d el contra to social por o mis in d e requisltos esenciales ........................... .
4. Sociedades de obj e to ilc ito ..... . .. .. .... ... .
(
5. Sociedades de actividad ilcita .............. .
6. Las s ociedades d e objeto prohibid o .. . .. . _ ... .
Sociedades s imuladas
.................. .
8. La accin judicia l de nulidad .......... ..... .
9. Nulidad de clusulas de l con trato social

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C APiTULO IX

IRREGULARIDAD SOCIETARIA

1. Las sociedades Irregulares o de hecho


2. Personal id adjurdl ca de las sociedades no constitui-

179

das regularmente ................ ...... .


Rgimen de la soc iedad y de los socios frente a terceros ................................. .
4. Rgime n de la sociedad e n c uanto a las relaciones
entre los socios y entre stos y la sociedad ..... .

181

~.

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12

CURSO DE DERECHO SOCIETA.IUO

5. Disolucin y liquidaCi n de la sociedad


6. Regularizacin d e la sociedad
.. . ... . .
7. Rendicin de cuentas
. . . ..... ....... .

8. Prueba de la s SOCledad~~ ;r'r~g~i~r~~ ~'d~ 1~~~I~~ ..

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192

C A PITULO X

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS

1. El es tad o d e socio .

2. Las obligacioneS del ~~~I~': : :: ::::::::::: : : : :

2 . 1. Realizar los a portes comprome tidos .. . ... .


2 .2. Adecuar s u co nducta y s us Intereses personales
al in ter s soc ial o colectivo y a las necesidades
de la sociedad . . ... ... . .. ...... .... .
2 .3. La contribucin en las prdidas . .. ... .. : :

3. Derechos de los socios

... ..... .
.

4. Tran s misibilid ad del ca;c't~; d~ ~~~io'


../5. E l SOCio aparente y el s ocio oculto ... :::: : : : ::
.("6. E:I s ocio del socio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

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13

f NDICE

CAPiT ULO XII

DE lA DOCUMENTACiN Y DE lA CONTABIliDAD

1. FUndamento de la neces idad del comerciante de llevar


regis tros con tables ...... . ................ .
2. Los libros s ocietarios ........... , ......... .
3. Los ba lances y es tad os contables d e la sociedad .
3. 1. PreparaCin y aprobacin de los estados contables
3.2. El balance ..................... .... . .
3.3. El estado d e r esullad os ........... . .. . . .
3 .4. Las notas complementarias y los cuadros anexos
3.5 . La memoria del ejerCiCio ............... .
3.6. El Informe de la s indicatura y el dicta men de au ditora .. . ....... . .. . ........ . ...... .
3 .7. Los estados conta bles con solidados ... . . . .
4. De rechos de los socios o a ccionis tas a la a probacin
e Impugnacin d e los es tados conta bl es . . ..... .
5. Facultades d e la a u toridad de contral or en materia
de estados contables ...................... .

CAPiTU LO XI

CAPiTULO XIII

ADMINISTRACiN Y REPRESENTACiN
DE LAS SOCIEDADES COMERCIAlES

REORGANIZACiN DE SOCIEDADES.
TRANSFORMACiN , FUSiN Y ESCISiN

1. Conceptos generales ............... .


/2. La d octrina del rga no .... . .. . ...... :::::::
3. Organizacin de la adminis tracin y representacin
d e las sociedades co merciales
4. Des ignacin y rcgis tracln de I~~ ~d;~i~i;t~~d~;~s'
5. Rgimen de renun cia y remocin de los adminis tradores d e s ociedades comerciales
,16 . El rgimen legal de representacin 'de' I~~ ~~~j~iad~~
comerCiales . . ........................... .
4. La r eprese ntacin de la sociedad y la doctrina d e la

b~~~:~~~~e~'d~ 1~~'a'd'l~i~i~~r~d~~~~'

2 13
2 13
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2 16
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2 19

;13.
... . . .. . . . 22 1
222
9. Remunera cin de los admini stradores 'de' I~~ s~~~~d ades comerciales ........................ . 22 2
10. La rendicin d e cuentas y la formul acin de los estados contables ........... . ............ .
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l . Tra ns formacin de sociedades .............. . 253


2. La tran s formacin de la socieda d y la respon sabilidad d e los socios .... . . .. .. . ............. . 255
255
3. Requis itos de la tra ns formacin ..... .
4. La tra ns formaCin de sociedades y el cumplimiento
de l a rt. 1277 de l Cdigo Civil ............... . 256
5. La tran s formaCin y el d erech o de receso ...... . 257
6. Rescisin d el acue rdo d e trans formacin ...... . 258
258
7. Caducidad d el proced imiento de trans form acin
8. La fusIn de socied ad es. Con cepto y clases .... . 259
9. Requis itos y proced hniento . . ............ . .. . 260
10. Requisitos especncos en caso de fus in propiamen te
d ich a y en caso d e fusin por absorcin ....... . 263
11. Inscri pciones registrales ................... . 264
12. Derecho de receso y preferencias de los socios .. . 264
13. Revocacin del compromiso previa de fusin ... . 265

14

CURSO DE DERECHO soca : w.nlO

14. Rescisin de la fu sin . RequiSitos .......... .


15. EsCiSin de sociedades
.
16. RequisitoS d e la esclsl~ . : : : : : .......... .. . .
.

CAPiTULO

.. . . . . . . .. . ..

265
265
267

XIV

6. Recursos contra la deslgnacln de un interventor judiCial

7. Intervenc i n judic ial a pedido de terceros ...... .

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284

XV

INTERVENCiN JUDICIAL
D E SOCIEDADES COMERCIALES
1. DefiniCin . ca raClersticas y requisitos de la inter-

vencin judiCial de s ociedades comercial es ..... .

C APiTULO

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303
304

XVI

./SOCIEDADES EXTRANJ ERAS

12. La personalidad jurdica de I~ ~~ed~d~~ ~~ i;q'u'-'


dacln ...
285
13. Los IIquidad~;~;. 'D~S'lg~~~i~: Der~~i.~~ ~ 'o'b'lIg~~
clones ............... .... .. . . .
287
14. Respon sabilidad de los administrador~~ ...
290
1S. Reembol so del capital y distribucin del re;~a'n'c~'l~
entre los socios
290
16. Cancelacin de la 'i~~~r'l~i~ 'd'e' l~ 's~ed~d 'e'n' ~l 'Re'glstro Pblico de Comercio .
291
1 7. Las Sociedades de plazo vencid'o' ~~~ gn~~~~ ~i ~;'mite IIquldatorio .. . ..... .. ........... .
293
C A PT ULO

2 . La apreciacin Judi cial de la Interven cin judicial.


El criterio res trlc Uvo ...................... .
3. La contracau te la ........... . ............. .
4. La actuac i n del administrador judiCial ....... .
5. LegitimaCin de los administradores desplazados

RESOLUCiN PARCIAL. DISOLUCiN


Y LIQUIDACiN DE SOCIEDADES

l . Resoluc in parcial del contrato de sociedad


2. Estipulacin convencional de causales de resolu'ci~
parcial en el contrato constitutivo de la sociedad. El
reUro voluntario del socio
3. La mue r te del socio
.................. .
4. La exclus in del SOCi~' . . . . . . . . . . . . . . . . . .
S. Efectos de la excl usin d~i ~~~I~' : ... ... ..... . .
6. La excluSin en las sociedades de d~~ ~~~I~~' ... .
7. La disolucin de la sociedad . Concepto y causa les
8. Revocacin d e las causas de disolucin. Prrroga y
reconduccin del contrato social
9. La d emanda judiCial de disolllCi I~ ' . .. . ... .
10. Efec tos de la di solucin
.......... : .
11 . LiquidaCin de la sociedad' .... . . .......... .

15

INI)I C E

297

1. Generalidades. El problema de la nacionalidad de las

sociedades ..................... . ........ .


2. La legislacin aplicable a las soc iedades extranjeras
con actuacin en la Repblica . . . . .
. ...... .
3. El concep to d el acto aislado ............ ... . .
4. El desarr oll o d e s u activida d ha bitual por la sociedad extranjer a ................. . .. . . .. .
S. Sociedades extranjeras de tipo desconoc ido .... .
6. Con tab ilidad se parad a ................ . . .
7. Actuacin y responsabilidad de los representantes
de socied ades extranjer as .................. .
8. Emplazamle ntoen julclo .................. . .
9. Participacin de sociedades locales en sociedades nacionales .................... . ........... .
10. Sociedades extranjeras con domicilio en la Repblica
o cuyo prinCipal objeto se c umple e n ella ...... .
CAPiTULO

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308
309
310
3I1

31 1
3 12
3 12
3 13
3 15

X VII

SOCIEDADE S PERSONALl STAS


1. Las sociedades de per sonas
1. 1. Caractersticas . . . . . . . .

............ .
. . . .. . . .
2. Las sociedades colecUvas ..
. ........ .
2.1. Requi Sitos Upifl cantes. Res ponsabilidad de los
Socios .............................. .
2.2. Constitucin y fu ncionamien to
2.3. Administracin y representacin ......... .
2.4. Resoluciones socia les .......... . .. .. .
2.5. Resolucin parCial del contrato de sociedad .

319
319

320
320
32 1
322
324
324

16

CURSO DE DERECHO SOCIETARIO

3. Sociedades en comandita simple ............ .

325
325
3.2. ConStitucin ..... ... ................ 326
3.3. Administracin y representacin ..... . ... 326
3.4. Rgimen de resoluciones sociales ......... 327
4. Sociedades de capital e industria ............ . 328
4.1. Requisitos liplflcantes ..................' 328
4.2. ConStitucin ........................ . 328
4.3. Administracin y representacin ... ~ ..... . 329
4.4. Resoluciones sociales .................. . 329
S. SOCiedades accidentales o en participacin ..... . 330
5.1. RequisHos tipifican tes .............. .
330
5.2. Rgimen de administracin y representacin
331
5.3. Gobierno de la sociedad ................ . 332
5.4. Resolucin parcial. disolucin y liquidacin
332
5.5. Quiebra del socio gestor ................ . 333
3.1. RequlsllOs tlpiflcantes ............. . ...

C APiT ULO

X V III

SOCIEDADES PERSONALlSTAS .
LA SOCIEDAD CIVIL

17

IN DICE

2. Requisitos de constitucin ................. .


3. Los socios de las sociedades de responsabll1dad limitada. Responsal)liIdad .................. .
4. Las cuotas sociales. NaluralezaJurdica ... '.'
5. El rgimen de transferencia de las cuotas sOCia es
6. Ejecucin forzada de cuotas sociales .....
7. Copropiedad de cuotas. Derechos reales y me
as
precautorias sobre ellas ................... .
8. Administracin de las sociedades de responsabilidad limitada. La gerencia .................. .
9. Fiscalizacin de la sociedad de responsabilidad limitada ................................ .
10. El rgano de gobierno de la socledad de responsabilidad limitada . Resoluciones socia1es ....... .
11. Domicilio de los soctos ... ................. .
12. Rgimen de mayoras cn la adopcin de los acuerdos
sociales .............................. . . .
13. El derecho de receso ...................... .
14. Las actas de las asambleas o reuniones de socios

i ..
'did' .

CAPiTULO

1. Caractersticas e importancia de la sociedad civil


2. Diferencias con las sociedades comerciales
3. Caracter es. elementos y requisitos del contrato de
sociedad civil ................. .... ....... .
4. Forma y prueba del contrato de sociedad clv11. Las
sociedades c lv1Jes irregulares o de hecho .... .
5. Los socios .... ........... ...... .. .. .
6. Responsabilidad de los socios ante terceros ....
7. Administracin y representacin de la sociedad
8. Fiscalizacin de la administracin de la sociedad
9. Gobierno de la sociedad civil. Adopcin de resoluciones sociales .......................... .
10. Obllgacloncs de los soCios frente a la sociedad .. .
11. Resolucin parcial del contrato d e sociedad civil
12. Disolucin y liquidacin de la sociedad clvH

337
338
339
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349
351
351
352
352
355

1. Naturaleza y caractersticas ................ .

359

361
362
363
366
366
367
369
370
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372

374
375

XX

SOC IEDADES ANNIMAS. CONSTITUCi N

1. Las SOCiedades annimas. Caractersticas L' ..... 379


2. Constitucin de las sociedades annimas. a constitucin por acto nico .................... . 381
3. El rgimen legal de las sociedades annimas en proceso de formacin .................. ...... . . 382
4. Constllucin de la sociedad annima por s uscripcin
pblica ................................ . 384
5. Benencio de los promotores y fundadores de las sociedades annimas en forma cin ............ . 386
C APiTULO

XXI

SOCIEDADES ANNIMAS. EL CAPITAL SOCIAL

J. Importancia del capital social. La funci n de garantia

XIX
SOCIEDADES D E RESPONSABILIDAD LIMITADA
C APiTULO

360

que cu mple el capital social frente a terceros ....


2. Clarificacin del concept.o del capital social
3. Integracin del capital social . . . . .
. ...... .

389
392
393

18

CU RSO DE DERECHO SOCIETARIO

4.
5.
6.
7.
8.

Aumen to del capital social ................. .


El der echo de preferencia y el d erecho de acrecer .
Emis in de acciones con prima ... ... ..... ... .
Emisin d e accion es bajo la par .. . .......... .
Aumen to del capital social en las sociedades Que ha.

394
397
399
400

cen oferta pblica de s us acciones ........... .


9. Los aportes irrevocables a cuenta de futura s emisiones de acciones . ........... . .. . ...... . ... .
10. RedUCCin del capital social . . . . . . . . . . . . . . . . .

400

19

ND I C ~:

6 . La nulidad de las asambleas y el orden pblico soclelarlo .......... ..... ........ . .... .... .
Justiclabilidad de la decisin asamblearla que aprue7. ba un aumento del capital social ............ .
Revocaci n del acuerdo Impugnado de nulidad .. .
8.
d
9. Revocacin del acuerdo impugna o ........ .
10. El derecho de receso .................. .. .. .

401
403

CApiTULO

XXIV

SOCIEDAD ANNIMA. ACCIONES, BONOS

1. AdminIs tracin y representacin de la sociedad an-

DEBENTURES y OBLIGACIONES NEGOCIABLES

2. ~l:~n~~i~ d~ i~s' dl~~~t~~~~. 'El~~~i6~'por clase de

CAPiTULO

.........

407
408

413
4 14
418
4 18
419
420
421
424

....... . ...... .. . .

3. Etapas para la adopCin de decisiones asamblearias

4. Efcctos de las decisiones asamblearlas. ImpugnaCin


jud icial de asamb leas y decis iones asamb learlas
5. La suspensin provisoria de la ejecucin d e la decisin asamblearia atacada de nulidad ......... .

S.
6.

~:
9.
10.

11 .
2

~ 3:

45 1
453
458
461
462
463
463
465
466

467
470

~~ ~~

C APiTULO

472

475

XXV

El RGANO DE FISCALIZACiN DE LAS SOCIEDADES


ANNIMAS. EL CONSEJO DE VIG~ LANCIA
y LA SINDICATURA. LA FISCAlIZACION EXTERNA

lAS ASAMBLEAS DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS


l. Concepto y caractersticas

acciones. E l voto acumulaUvo


... ..... .
Remuneracin de los directores ......... ~ . ..
Prohibicio nes e Inhabilida des para desempenar e
cargo de directores
................ .. ... .
Delegacin de fun ciones. La gerencia .... . ..... .
El com it cjecutivo ....................... .
F\mclonamlento del directorio ... '...... . ..... .
Prohibicin de contratar con la SOCieda d ...... .
Actas en competencia . ... d' ... " . ........... .
Renuncia y remocin de los irec ores ........ .
Respon sabilidad de los dirc c lores ....... . .. ::
d d ........ . . .
Las a cciones de res ponsabl l la
Eximl cin y extin cin de la res ponsabi lidad ..
......... ..........
directores

3.
4.

411

412
412
4 13

XXIII

2. Clases de asambleas .... .. ..... .. ...... . .. .

443
445
445
445

EL DIRECTORIO

C APiTULO XXII

1. Caracters ticas de las acciones. Derec hos que COIl fier en ...... .... ... ... .................. .
2. Clas ificacin de las acciones ..... . .......... .
3. Transmislbilldad de las acciones ............ .
4. E l libro de Registro de Acciones
. ...... . .. .
5. IndiVisibilida d de las acciones ..... .. .. . .. .
6. Requisitos de las acciones y d e los ttulos .. . : ..
7. Certificad os provisorios, cerUfi cados globales y cupones ...... . ...... . . . ...... . .. . ... .... .
8. NegOCiaciones sobre acciones ..... .. ..... .. . .
9. Embargo y ejeCUCin de accio nes ............. .
10. La amortizacin de acciones ................ .
11 . Prdida. r obo e inuUlJzacin de las acciones .. . .
12. Los bonos. Bonos de goce y bonos de partiCipacin
13. Los deben tu res ........ . .............. .
14. Las obligaCiones negociables ................ .

441

429
430
43 1
437
439

1. El rgano de fiscal izacin de las sociedad es annimas


2. El consejo de vigila ncia . ...... . ............ .
3.

~~~~~~i~:t~:~a' d~;C'~~~11~~S'C'~O'I~~~~di~~' ... .

:: Atribu ciones y debe res de la si ndicatura .. .


6. Remunerac in de los s ndi cos ... ....... .

479
480
482
484

48 5
489

20

CURSO DE DERECHO SOCIETARIO

7.
8.
9.
10.

FUnCionamiento de la s indicatura . . . . . . . . . . . ..
Renuncia y remocin de los s ndicos ..........
Res ponsabilidad de los sndicos. . . . . . . . . . . . ..

490
491
492

f'lscal1zacln estatal o externa ........ . .....

493

CAPiTULO XXVI

SOCIEDADES ANNIMAS CON PARTICIPACiN ESTATAL


MAYORITARIA Y SOCIEDADES DE ECONOMiA MIXTA
mayor itaria ............ ................. .

499
50 1

CAPiTULO XXVII

LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS


J. Gen eralidades y requisitos liplfi canles .... .
2. Rgimen legal y comerclalidad .. ............. .
3. El acto cooperativo
... . ... ............ .

4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.

11 .
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.

20. El rgimen de fiscalizacin privada de las sociedades

21 .
22.
23.
24.
25.

cooperativas ........................ .... .


La auditora .......... ................. .
Integracin cooperativa .................... .
Rgimen de disolucin y liquidacin .......... .
Atribuciones y obligaCiones de los liquidadores ..
El control estatal de las sociedades cooperativas

532
534
534
535
536
538

CA,.TUlO XXVIII
LAS SOCIEDADES DE GARANTA RECPROCA

l . Las sociedades annimas con participacin estatal


2. Las sociedades de economa mixta ........... .

21

i NDI CE

507
509
510
Clas ificacin de las socied ades coopera Uvas ... . 51 1
Constitucin de las sociedades cooperativas ... . 5 12
Los asociad os ........................... . 5 14
El capital y las cuotas sociales. Rgimen de aportes 5 16
Contabilidad y ejercicio social ............... . 5 18
Los resultados del eJercicio. Los excedentes repartibles. Los reto rnos ........................ . 520
El rgano de gobierno de las sociedades cooperativas.
Las asambleas ... . ...................... . 521
Impugnac in de las asambleas y d e las decis iones
asamblearias ........................... . 524
El rgano de administracin de la sociedad cooperativa. El consejo de administracin .......... . 526
Prohibiciones e incompatibIlidades de los consejeros 527
Remuneracin de los consejeros ............. . 528
Rgimen de renuncia y remocin . IntervenclnJudiclal
.............................. .
528
FunCionamiento del conseja de administracin
529
FUnciones del consejo de administracin ...... . 530
Representacin de la sociedad coopera tiva ..... . 530
Responsabilidad de los consejeros ........... . 531

1. Naturaleza y requisitos tipifican tes .......... .


2. Normativa apUcable y valoracin de este nuevo tipo
social ........................... ..... . .
3. RequiSitos de constitucin ............ .
4. El contrato d e garanta recproca ............ .
5. Efectos d el contrato de garanta recproca entre la
sociedad y s us socios partcipes .. .. ....... .
6. Categora de socios ................. ...... .
7. Respon sabi lidad d e los Socios ......... .
8. E l capital sodal. las acciones y el fondo de r iesgo
9. Derechos de los socios. El derec ho al reembolso de
las acciones de los socios pa rtcipes ......... .
10. El rgimen de exclusin de socios ............ .
11. Los rganos sociales ...................... .
12. Reorganizacin de las sociedades de garanta r ecproca. Fusin yesclsln ............ ....... .
13. Disolucin y liquidacin de las sociedades de garanta recproca ...................... ... ... .

543
545
546
548
549
55 1
552
553
555
557
558
563
564

CA,.ITUlO XXIX
SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES

1. Evolucin histrica y requiSitos tipifican tes .....


2. Normativa aplicable a las sociedades en comandita
por acciones ...................... ...... .
3. Formal1dades de cons titucin . El nombre societario
4. Adminis traCin d e las sociedades en comandita por
acciones ........ .
5. Reuniones de socios .................. ... . .

569
570
571
571
574

22

CURSO DE DEREC IIO SOC IETARIO

6. Confirmacin de las sociedades en comandita


clanes . ...... . . . .. . .. . . .
por ac-

.. .........

CAPiTULO

574

XXX

LOS CONTRATOS DE COLABORACiN EMPRESARIA

1. Generalidades
2. NaturalezaJurdi~~ d~'I~~ ~~~~t~~ d~ ~~ia'b~'r~~'6~ 579

empresaria. PersonaJidad jurdica ..


3. Las agrupaciones de colaboracin
......... .
3. 1. Forma y contenido de los cont;~t~~ 'd'e' ~gr~~~~

580
581

cl n de colaboracin
3.2. El fond o comn

oper~t~~~

. . ... : : : : . . . . . ..

3.3. Resoluciones y rgimen de mayoras :::::::


3.4. DireCcin y administrac in de la agrupacin
3.5. Hes ponsabilidad de los participantes
.
3.6. La co n tabilidad de la agrupacin . Los ~s't;d~~

de s ituacin .. .
3 .7. Disolucin y Iiquid~~~'cie' I~ ~~~~~I~I~~~ d ~
colaboracin
3.8. Excl u sin de i~s' ~~;t~~i~~~te's' : : : : : : ~ : : : : :
4. Las uniones transitorias de empresas . ..
4.1. Fo~malidades y requis itos de los contr~t~~'ci~

584

;~~
587
587

588

588
589
590

UllIOlles transi torias de empresas .

59 1

tran Sitorias de empresas . . . . . . . . . .

592
594

4.2. Administracin y representacin de I~ '~~j~~~~

4.3. Responsabilidad de s us integrantes .::::::


4.4. Rgimen de adopcin de los acuerdos de la agru-

paCin .... . ... . .. .. .. .


4.5. Quiebra o incapaCidad de los' ~~;tic'i~~~ . : : : :
4 .6. Di so lucin y liquidacin de las un iones trans itorias de empresas ..... .
CAPiTULO

595
595
596

XXXI

BREVES REflEXIONES SOBRE LAS RECIENTES


RESOLUCIONES DE LA INSPECCiN GENERAL DE JUSTICIA

.......... ............ ......... . . . . . . . .

599

PRLOGO A LA PIIIMERA EDICIN


1. Debo reconocer que este C urso de d erecho societario ha
requerido mayor esfu erzo que cualquiera d e mis obras anteriores y ello se d ebe a mi pretenSIn de s lste malizar. en aproximadamen te 600 pginas. el derecho societario argentino vigente segn m i manera de ver las cosas.

2. El derecho socie tario no es cuestin meramente acadmica ni aplicabl e slo a u n tipo de contrato parti cular. En su Interpretacin no pueden estar ausentes las concepciones que cada
uno tiene sobr e el papel que Juegan las sociedades en el desarrollo de nuestra economa. ni el rol que en ellas cumplen los indiv1duos que la integran.
He adherido desde siempre a la teoda contractual del acto
fundacional de las socIedades com er ciales. por entende r que lo
trascendente en este contrato asociativo s on las personas y no
las m eras abstracciones. pues la sociedad 110 es ms que u n recurso in strumen tal. esto es. una for m a de agrupar esfuerzos y
capitales en procura de be nefiCiOS eco nm icos para quienes la
integran.
La soc iedad no pu ede es tar nunca por sobre las personas
que la componen. quienes aportaron dinero o bienes para desarrollar una actividad comn y lucrar con sus resultados. Quienes tienen a s u cargo la direccin de los negOCiOS sociales no so n
ms que adm inistradores de un patrimonio comn, y s i ellegis lador le otorg a la sociedad el carcter de s ujeto de derecho. ello
respondi a fin es eminente mente prcticos. para salisfa cer fundamentalmente los Intereses de los terceros vinculados con la
SOCiedad . para ofrecerles un patrimonio especial destinado a satisfacer las deudas contradas a nombre de ellos. La concepcin
de la sociedad como un mero recurso instrumental en beneficio de
s us integrantes. que parece concl usin elemental desde la prime-

24
CURSO DE DERECHO SOCIt:TARIO

ra de las legis laciones que contemplaron el funcionamiento de las


Compailas mercantiles. viene s ufriendo . desde hace dcadas. u n

serlo embate por 10$ c ultares de un capitalismo extremo que sobre el fin de l Siglo ha llegado a lmites intolera bles. La corrupcin.
la Impunidad, el uedeltis m o. el lujo d esenfrenado. la prdIda de
los valores trascenden tes de la vida. la m ed iocridad y la ostenta.
cJn. s imples manifestacio nes del triunfo de lo material sobr e lo
espiritua l, ha encontrado en las SOCiedades un basUnlnexpugna_
ble. an te las c uales segn quienes sostienen esta manera de pen.
sar, deben ceder todos los prinCipios que en materia de responsa_
bilidad patrimonial ha previsto el ordenamie nto Comn para el
resto de los mortales.

Lo verdaderamente preocupante es que nuestros tribunales


comerciales parecen no darse c uenta de la alarmante proliferacin de maniobras Consumadas a travs d e sociedades a nn imas. sin o que exhibiendo una recalcitrante prud encia o una adh es in a p rin cipiOs institucionales incompatibles con el carcter
contractual del acto cons titutivo de la sociedad, alien tan ese tipo
de actuaciones fraudulentas.
De tal m aner a, leem os a diario en la s sentencias de nuestros tribunales la necesidad de proteger Na los sUjetos de segundo gradaN, la de restringir al mximo la decla r acin de nuli dad
de los actos de funCionamiento de las sociedades comerciales. la
-gravedad Instituclonar que s upone el dictado de medidas cautelares contra ellas o la s uma r estriccin que los tribunales de
alzada r ecomi endan cuando se debe echar mano a las doctrinas
del disregard o de la desestimacin de la personalidad jurdica
de las SOCiedades. ante comprobados casos en donde la creacin de
la pcrsonaj urdlca ha respondido a la lntencln de sus controlantes
de violar la ley o perjudicar a terceros.
Contrariamente. no encontramos prcllcamente antecedentes jurlsprudenc iales que adopten graves medidas contra los In tegrantes de sociedades infracapitalizadas, Incapaces de respon_
der con su capilal social al pasivo del ente, enormemente
acrecentado por ad mini stradores temerarios, quienes amparados en el excepcional benefiCi o de la limitacin de la responsabi_
lidad q ue para s us integra n tes ofre cen los tipos societarios ms
util izados en nuestro m edio, s aben que no debern hacer nuevos
desembolsos dinerarios en caso de caer la sociedad en insolvencia.
Del mismo modo tampoco encontramos prcticamente preceden_
tes pretorianos que pongan fin. de una mane ra ej emplar. a los

25

PRLOGO

abusos que a diario cometen los titulares del p.a~:t:ld~~~n:u~~


que someten a los restantes SOCiOS o acciom s
vasallaje .
ia de las poco ortodoxas prcEn definitiva. como consecue~lcd
Udaridad de la dlrigencla

~~,,:::::..,,:,~e~~~~~f.nt~:~:CI::' los Jue;~:~~e~~~:de:

des comerciales y e n especIal la s~~~~~mq. ~~ ~:~ecen de los votos


una trampa para los terceros y ~ .
necesarios para dirigir la comdPaln ta. d1nas de esta obra. Influ ir
Pretendo pues, a travs e as P b'
de alguna manera para volver las cosas a lo que deben ser.
3. Dedico este libro en primer lugar a qUileln~~?e~~~;~~
d
Para Erneslo Marlore.
1

(h .).

~!~t~;;r~I~I. ~~:~~~rRacclattl

-:I~er~aRl~~l:\~':ae:a~aonr~~

~:r~~~s~~~~~.~~~~~; ~~~:~~l~~~ ~s~~::;'n Llantada~~~r~u~~e

todos ellos no olviden que d etrs de tOd: e~~sla~~~~~ciadas por


do ello parece Ir a contram~n~ de es~a~o::::nd~ la feli z expresin
un capitalismo des human za o. qu .
.
de

~~~~~l:~~::;~ad~~:~~~~~e 1~:.eJ~~~';;.~d=~~gad~S de Ule.


h

n el fuluro . no slo por s us conoclmlen os y

~~~~~~~~D'::;'~ rar~~~~: ~~~~; ~';..~~e~~~~: ~~l~~gl~:::qeu;~:


~~~oh~ t~~ld~a;i

prFesent~~r;~:~~~~a~:2~~~v~:~~~

placer de
cientficos. aSI como a l Dr. ernan
ero hace rlo en el futuro.
esp Finalmente quiero dedicar lo a todas aq uellas persona~. q~e
des de el arte, la litera tura. la ms ica o C ualqUi~r ~~~~~~ a e~al:
cin del espritu me han alegrado cada momuen 0J an Manu~1 Se.
homenaje a Los Sea es. o
gan estas llOeas como
e l s Jobim quienes
rrat, Lito Nebb:a. J:oh~~!~~~~O~~n~~~n~~a b~s~a nova y' a la cual

~~c~::~~~~:.:~~ nunca. Tambin se lo dedico a escrllor~so~oo~~

~:I~~:;~~I~r~!:::~~~;~~;:Z~f!{~EE~e~!~:~~~~~:~:

Dtno s,
bJ d
t emociones menos racioChacarlta
e17ear;:0~ el catnpeonato metroponales, peroJuniors.
que me rregs~~n=~os
e
,
Utano del ao 1969.

1I

I
HISTORIA DEL
DERECHO SOCIETARIO.
SUS ACTUALES TENDENCIAS
CAPTULO

l . Generalidades. El de recho de lo s sociedades

como porte integronte del de re cho comercial


Como acertadamente lo ha destacado la doctrina. el derecho
comercial no es el r esu ltado de una concepcin dogmtica del
derecho privado. esto es. no se erige en rama de este derech o en
razn de su propia naturaleza o mtodo de investigacin . s ino
que es el fruto de determinadas circunstancias histricas que
producen su aparicin como rama separada ante la insuficiencia
del d erech o comn, desbordado por las necesidades del comerCiO y por falta de instituciones adecuadas para la regulacin de
su actividad. En otras palabras. el derecho comercial nace con
un determInado contenido y la euolu cin de las circunstancias
econmicas que le dieron origen produce sucesiuos cambiosjundam entales en su materia. Por ello se dice que el derecho comer-

cial constituye una categora histrica y no una categora dogmtica.


El derecho de las sociedades. cuyo contenido comprende el
estudio del funCionamiento. tanto interno como externo de este
Instrumento de concentracin de capitales y en tanto integrante
del derecho comercial (lo cual es ratificado expresamente por el
art. 384 de la ley 19.550. en cuanto declara que las disposiciones
de este ordenamiento forman parte del Cdigo de Comercial . ha
debido adaptarse a las circunstancias y a las modalidades del
comer cio. esto es. el mbito d onde se desempean las sociedades com erciales. pues sin desconocer la existencIa en nuestro
ordenamiento comn de la regu lacin del contrato de sociedad
civil (arts. 1648 y ss.) no puede Ignorarse el proceso de comercializacin de la acltuldad econmica cons Iderada tradicionalmente como ciull y ajena al derecho mercantil (actividad mine-

ra. agropecuaria, etc.).


Puede sostenerse en consecuencia que, como derecho de categora histrica. el derecho comer cial ha debido acompaar-y
acotar relleradamente- el desarrollo y las prcticas del comerciante. pues es el comercio el que ob liga al Jurista a legislar y no

30

IUCAHOO A . NISSEN

el legislador el que impone sus ideas al comercia nte. pues cuand o esto ocurre, y los ejemplos sobran. las insUtuclones creadas
por aqul quedan Sumid as en el m s absolu to fraca so.
y dentro de las prcticas comerciales que el derecho mercanti l ha debido acompaiiar y acolar se encue ntra la utilizacin
del negocio Societario, entendido ste como el Instrum ento de concentr acin d e capitales por excelencia para el desarroll o de activ1dades mercantiles de envergadura.

2. Breve historio de la legislacin


sobre las sociedades comerciales
SI la hi storia es una nota destacada del derecho mercantil
tal nota resulta eviden te con r elacin al derech o d e las soc leda~

des mercanUles.

En primer lugar. no debe olvidarse que en la a ntigedad las


normas Jurdicas aplicables a ciertos negOCios comerciales no constituyeron un sistema de derecho es pecial. Ello no Significa que las
anUguas Civilizaciones hayan desconocido las actividades mercantiles sin o que tales pueblos. en tre los qu e corr esponde Incluir a
Grecia y a Roma, no s intieron la necesid ad de s istematizar el conJunto de normas especHcamente aplicables al comercio.
Si n Olvidar la Influencia que han podido tener las comunidades hereditarias o las com unidades en m a n o comn de origen
germnico, as como la institu cin d e las commenda en el nacimi ento d e las socied ades colectivas y e n coman dita, cobra especial importanCia, a los Hnes de ilustrar sobre la legislaCin de las
socied ades mercantiles y s u tendencia. s u regulaCin e n la Ordenanza de Comercio francs d e 1673, de enorme influencia en la
Ordena nza de Bilbao de 1737. fuen te m ediata de nuestro Cdigo
de ComerCio, as como la Cod ificaCin Napolenica. que todava
mantiene s u Influencia en el rgimen societario contempor neo
vigente,
La Ordenanza francesa de 1673 se ocup de dos form as de
ejercer el comercio en forma colectiva; a) la sociedad gene ral. en
la cual los socios. que eran comerciantes. se obligaban solidariamente al pago de las deudas contr adas en nombre d e la
SOCiedad, y b) la sociedad en com andita, en la cual, Ju n to a los
sociosNque eran comerciantes, aparecen los socios Mcom andt_
tarios que slo se obligan hasta el monto de su partiCipaCin
mediante una clusula inserta en el acto fundaCional. Si bien a

oe m:ReC IIO SOC lt: TAllIQ

31

f(' e ha exista n otras clases de sociedades, el legislador se


ult de tlptncarlas exclus ivamente y obligarlas a inscribirse en
'in' C'gls tro mercantil a los efectos de hacer conocer la idenUdad
.... " liS Integrantes y el rgim en de representacin. Junlo con las
1OC'h:dades en comandita insc riptas, existan otras sociedades
UC' no se r egistraban, en las cuales si bien partiCipaban socios
UlIrtndltarlos. Juzgaban ellos contrario a su dignidad ver inscripto
8 " uombre en los registros de comercio . preHrlendo permanecer
oclIl los. Tal es el origen de lo que luego se conocer como socledad('s accidentales o en participacin. en las que frente a los ter ceros. slo aparece el gesto r como titul ar y responsable del nego('lo . com o Si fuera un come rciante Ind ividuaL
Las llamad as ~CompafasM que coexistan paralelamente con
Ilqu cllas sociedades tipificadas por la Ordenanza france sa de
1673. tenan olro carc ter. pues se creaban por "carta rear y
('ran consideradas com o instituciones de derecho pblico. Se r equera un acto de la autoridad pblica para crear una persona
moral q ue haga el comercio en su propia nombre. y a alguna de
ellas se le confcran ciertas regalas como. por cjemplo, el de acular moneda . Pueden cllarse como ejemplo de las primeras ~om
paas. antes del Siglo XVII. los grandes bancos de Gnova . Amslerdam y Londres. En Franela. cun a de la legislacin de las
s ociedades, la n avegaCin y la colon izacin fu e ron los objetivos
principales de dichas compaas (Compaa de las Indias Orientales, creada por Colbert e n 1664: la Compafi a Gener al de Seguros y Prstamos a la Gruesa. de 1686, etc. l. Pero debe quedar en
clar o que los a ntiguos Juristas no se ocuparon de estas compaas . por estimar que eran c uerpos d e derecho pblico y no sociedades privad as.
La diferen cia entre las soc iedad es reguladas en la Ordenanza de 1673 y las "Compaas Ndebe ser destacada . pues mientras
en las prim er as varias personas ejer can el comer cio Na nombre
colectivo en las segundas la actividad mercantil se llevaba a cabo
a nom bre de una persona moral.
En Es paa. el captulo X de las Ord enanzas de Bilbao de
1737, denominad o de "Com paas de Comercio", no se preocup
d e perfila r a las diversas clases de sociedades que existan en
ese entonces, sino que centr su a tencin en las sociedades "generales Mo "sociedades en nombre co l ecUvo~, por ser las ms frecuentes de utilizacin , presc ribie ndo "para la conservacin d e la
buena fe y seguridad pblica del mismo comercioMla constitucin
H

32

IUCARDO /l. .

33

NISS~; N

de la primera de ellas (sociedades generales) ante escribano. quien


deba entregar un testimonio en el archivo del Consu lado -a

nn

de que conste por ese medio al pblico lo que sea conveni ente
para su seguridad",

El Cdigo de Comercio francs de 1807, de enonne influ encia en los posteriores ord enamientos lega les de los pases de Europa continental y Amrica del Sur, recogi a la sociedad colectiva
(sociedad gener al). y en materia de s ociedades por acciones estableci una diferenc ia capital entre estas dos clases de sociedades.
Por una parle, acord6 1a libertad de constitucin a las sociedades en comandita por acciones en las que exIsUa un comanditado
personalmente responsable. Pero neg es ta libertad de forma s a
la otra forma de socied ad por acciones, en la c ua l no hay ningn
socio colectivo y a la que, por esta razn . denomin sociedad annima. Se estab leci q ue los accionistas son n icamente responsables en razn de s u aporte. sin que sea necesario limitar s u
responsabilidad por una clusula del estatuto. Como lo recuerda
Ripert. la soc iedad s e denomina annima, no porque no se sepa
qu ines son s us socios o Utulares, s ino por q ue es indiferen te la
responsabil idad de ellos.
Fueron caractersticas de las sociedades annimas en el ordenamiento napolenico. la carencia de razn social. precJsamente
po r la ausenc ia de res ponsabi.lIda d ilimitada de s us socios que
tornaba irrelevante iden ti fi carlos en la d enominaci n de la en tidad. s1no por el objeto u objetos para que sc hubier a formado.
Por otra pa rte, el codificador de 1807 someti estas sociedades a
la autorizacin g ubername ntal que se conceda por decreto del
Conseja del Estado. el cual haba establecido estatu tos lipa y la
autorizaci n no se conceda fcil mente . En otras palabras , no
pareca pos ib le. en esa poca, permitir la libr e cr eacin d e soc iedades annimas. Por ello, s iempre recordando a Ripert. se constituye ron muy pocas sociedades annimas a punto tal que en tre
1826 y 1837 s e otorgar on solam ente 157 a u tor izaciones y, en
cambio, se constituyeron en el mismo periodo 1.039 sociedades
en comandita por acciones . fenmeno que se denomin en s u poca como la "fiebre de las co mandltas ~. Idntico fenmeno se pre.
s ent en nues tro pa s entre los aos 1960 Y 1972.
Fue en el ao 1867. es decir, sesen ta aos des pus d e sancionado el Cdigo de Comercio francs. cuando se reforma es te
cuerpo legal. obtenindose el derecho de crear li br emente a las
sociedades annimas, lo cual fue considerado por la doctrina fran-

HU II O un triunfo e1e l ca pitali s m o liberal. ella fue _tambin


.... I.. '''.',cla en otros pases. como e n Espaa. en el an o 18 69 ;
II,~:~ :::,:~,;',e n 1870 ; Blgica. en 1873; Italia , en 1882. etc. Otra
itI
d e la ley fr a ncesa de 1867 es que s e abandona la di?"
Inglesa entre compa ila s pblicas y p r ivadas y po r mas
que fue r a la emp resa y por m s reducido su capital.
adoptar la forma de sociedad annima. por lo que se con s0 11 a pa r tir d e esa fecha miles de estas s ociedades.
~",II, ..H" I'J. para el ai'lo 1936 al nmero de sociedades en comanpo r acciones. Sin embargo. la legislacin de 1867 estableci
I IlII pOSlbllldad de las sociedades a n nimas de ten~r men~~d e
' 1'1(' acc io nis tas. no pudiendo subSiStir s i se r educla ese nu crll (k s ocios. po r h aberse conce ntrado el poder en u nas poc~ s
nIllIlOS. Era pues evidente Intencin de dicha ley que no podw

iI""".",,"

q/" 'cc rs e a una sola persona o a un nmero reducldo.de e llas el


U'O de un mecanls lllojurd fco de rol importa nc ia. Fm a hnente,

fII t,l no r mativa dispuso que los ttulos represen ta.uvos de la s


,,'('Io nes podan se r emitid oS "baJO forma nomina tIva o baJO la
10l'ln 8 a l por tador~. sin pro hibirse expresamente la emisin d e
1.ls accio nes -a la orden~, as llama d as por ento nces a las a cc loIIt'S nomina Uvas endosab les.
Esta referencia al derecho fra ncs de las sociedades responel e a l hecho de que, baJO s u Influ encia . se dic taron la gran maya I fa ele los Cd igos de Comercio de Europa con tincntal y d e Am Ica del Sur. El Cdigo de Comercio francs de 1807 tuvo enorme
InO uencia en el Cdigo espaitol de 1829 y en el Cdigo d e Comer Cio Italiano de 1865. entr e otros. en el Cdigo de C~merclo gen tino de 1862 y en el Cdigo de Comercio d e la Republica On ental
d el Uruguay de 1866. los cuales exhibieron a l igua l que s u modelo. una legis lacin In comple ta e in s uficiente e n m at~ria de sociedades come rc iales en gener a l y a n nimas en particula r. por lo
que la necesidad de s u reforma fu e evidente. a~enlo el conslde~able
aum ento del nme ro de soc iedades y la lndlsimulable realidad
de la realizacin de actividad es m e rcantiles a travs de l negocia
societario.
.
o
Nuestro Cdigo de Comer cio de 1862. adems delmc. 5 del
art. 8 sob re actos de comercio. ded icaba a las sociedades comerc iales el Ttulo 11 , con los a rts. 387 a 512 . o m lUend o legis lar a
las sociedades cooperativas. que em pezaban a hacerse conocer
pa r a csa fecha. Respecto de las soc ied ades annimas. se destaC?
del Cdigo de 1862 u na regulacin Impe rfecta. con slo 2 1 artl-

a:

34

HJCi\lWO A N1S:-I 1 N

culos (art5. 403 a 429), lo c ual fu e explicad o por los codincactorr ..

lit mIH:(' IIO s<?CIt:TA.RI O

35

" ,,,,", 'sy. sobre LOdo. d e s us obligaciones para con los ter-

c illa ausenCia de precede ntes legislativos.


As com o Fran c ia y Espaila haban rcCormado su s cdigo"!
de co mercio de 1807 y 1829 , respectivamente. en los aflos 1861
y 1885. en el Repblica Argentina la prime ra y ltima gr:ln refol'

ma de nuestro original Cdigo de Com ercio se produjo en el ailo


1889. en la c ua l s e m odific sus ta ncialm ente el rgi men d e la.'4
s ociedades comerc iales, Incorporando normas sobre las form alidad es r equeridas para el funcionamiento en la Repblica d e la ~

s ociedades extranjeras. por sus agencias, sucu rsales y represen .


tantes , aclarando y precis ando la res ponsa bilidad de los ad mi nistradores en general. En mater ia de sociedades annIm as. atento
s u notarlo crecimiento. fenmeno que se observ ta mbin en el
resto de las n aciones c ivili zadas, se hizo necesa rio. aJulcio de la
Comi s i n Reform adora d e 1889 remozar s u ordenamiento. exi giendo m ayores fo rmaHdades para s u cons titucin. as como pa ra
la emis in de acciones y obligacion es. fortaleciendo los Intereses
de los a ccio ni s tas. poco ga rantid os ha s ta ese mom ento, y libra d as completamente a s u acci n individual la d efen sa y vigilancia
de s u s derechos.
Del mi smo mod o. informaba la r eferida Comi s in qu e los
directores se cons tituan y fun cionaban con un ca rc ter demas ia .
do des p tico y ar bitrario, libres de contro l eOcaz , lo que esti mulaba los frecuente s abu s os. pues m aneja ba n los intereses de
los socios como si fueran exclu s iva mente p rop ios. Ta l estado d e
cosas d ete rmIn que en la reforma d e 1889 se esta bl ecie ra su
r esp o n sabilid a d Ilimitada y solidarla. c uand o no procedan d e
acu erdo con los estatu tos. las leyes. los r eglamentos y las d ecis io nes d e las asambl eas generales.
Por o tra par te. la reforma incorpor la fi g ura de los s ndi .
coso d estinados a controlar las operacion es de los directo res. Asi.
mismo. y habiend o com p robado la Comisi n qu e lino d e los ma.
yor es a b usos s e produca con la distribucin incon ve nien te y
perjudicia l de las utilidades Mmeramente calculadas sobre eva .
luaci o nes ms o menos discrec ionales d e cosa s no enajenadas en
la realidad", se establec i exp resa y terminantemente la prohib icin d e la distribuc in de utilidades que no sean Irrevocab lemen te adquiridas y completalll ente lquidas y realizadas. p ara evitar
que tan irregulares distribucio n es pudie ra n convertirse en ver daderas prd Idas, con perjuiCio d e la conservacin del capital
social, que es la garanta del cumplim lenfO d el objeto de tales

1.1 Il'fo nna d e 1889 Sigui en algunos a spectos la o rl c nta


IIrl,. legi s lac in fr ancesa de 1867 en m ateria de socied ades

I , conteniendo una legislaci n mucho m s minuciosa que


"" ' ''''0 de Comercio de 1862. pero m anteniend o. a difere ncia
IIIIN la . la a u tori zacin para fun cio n a r por p arte del Pod er
I ivo . En Es pMla. p o r su parte . los redactores del Cdigo d e
{' lo d c 1885. a juiCiO d e Garr igues. a l in terp reta r a su m aI t'i prin Cipi O liberal formulado en Es paila en e l d ecreto del
clt' s (' pU cm bre d e 1869 qu e aprob a ra las b ases para la r efor Il e l Cdigo de Co m ercio. c reyeron que la mejor mancra de
.. ,,,,," 'n r este principio con stitua en ab ste n erse d e un a r~gula
complela de las sociedades ann im as. p revien do s.olo ~n
1IIIII odo de artculos (recogidos e n s u mayora p o r el pnn ci plo
cthpos ilivo que anlepon e la voluntad de los inle resad~s al mand lll o ele la ley). E llo con sti tuy un grave error. pues pOI tal razn .
,,1 (J I el enami enlo soclela ri o de 1885 fue incapaz de .ofrecer r esIJIIl'sla adec uada a las nuevas y complicadas exigenCias delmundo ll1 ercanti l e indu s tri al moderno.
Es te brevs imo pan oram a compa rado d el derech o de las soc'Icdaeles d esde s u prime r o rden a miento especfico (las ordenan
/;lS fr a ncesas de 1673) hasta la reforma de nues tro Cdigo de
Comerc io de 1889 per mite concluir que tod as las legislaciones
del derecho de las sociedades comcr clal es estaban en gcnerallns
pi radas en los s igu ie lltes p rops itos :
.
1 ) Resultaba impensable la constitucin de SOCIedades ?-n.
nimas para pequellos emprendimien!Os. L~ exigencl8 d e
un nme ro mnimo d e accionis tas y la neceSidad de autor izacin estatal como punto d e partida de s u funcl onamlenlO dem ostraba n a las claras que este in str un~enlO
era rese rvado exclu s ivamente p a ra la eonee n traclon de
capital es. y que e l b enefic io d e la res pon sabilidad era un
privilegio excepcion a l qu e requera exp resa au torl :taein

~--

,
2) Por orro lado.fue preocupacin de la legls laclon
d el Si'
glo XIX evitar la concentracin d el capital en pocas ma'nos, como lo d e m ostr la legis lacin fr a n cesa d e 1867.

que requiri la existencia mnima de sie te accionis tas


durante tod a la vida de la sociedad. as com o lo dis puesto
p o r el Cd igo d e Co mercio argentino de 18 6 2 que cansa

36

I lF m : lu:C IIO SOCI ~:TI\ I{IO

mCAlmo 1\ NI'. ,

graba un drstico remedio para evlla r el uso de lIlllllIl ,


nismo Juridlco de la importancia de las sociedades HIU'lI tl
mas en muy pocas manos, al prescribir. Inspirado (' 11 ,1
Cdigo portugus del ao 1833, que ning un acclonl .. "

poda tener ms de tres volos s i la sociedad era de 1II('tltl


de 100 acciones y ms de seis votos si exceda de (' I
nm ero, aunque no expresaba cmo aplicar esa rest. 11
cin cuand o las acciones eran al portad or. Cabe sel1aho
que la reforma de 1889 derog tal presc ripcin. aun CutUI
do conserv el ntuncro mnimo de 10 accionistas como, t'
quislto de su existenc ia.

3) Asimismo. y a d iferencia de las primeras regu laciones d<las sociedades annimas. que datan de los primeros ailo't
del siglo xlx.Jue preocupacin de la legis lacin socielarlo
dejlna/es del Siglo pasado, con excepcin del Cdigo
espo llo/ de 1885. la elaboracin de cu erpos normativos
con mayor reg/amen/arlsma y detalle. para evitar los
abusos en la adm inistracin de las componas. donde

4)

los directo res admi nistraban a s u antojo. si n control es


especficos, y donde la d is tribu cin de ganancias poda
ser efectada aun en des medro del capital social. Concordalltemente, fue tendencia de aquell as pocas la de
responsabilizar personalmen te y en forma solidarla e Ilimitada a los administradores. por aClos come tidos en
violaCin a la ley. estatuto. reglamento y deCiSiones asam blear ias.
Finalmente. y desde el Cdigo de Comercfojrancs de
1807, la te ndencia durante el Sig lo pasadojue la codifi-

cacin. en un solo cuerpo normativo, de todas las leyes


referidas al comerCiO o a la actividad merconltl. entre
las cuales se encuentran las sociedades comerciales en
todos s us tipos. aun cuando ta l tendencia s ufri una
importante excepcin en Francia, en donde se reform el
Cdigo de Comercio en materia d e sociedades por la ley
del 24 de julio de 1867.
Ahora bien . s i stas fuero n las tendencias de las legislaciones de los pases de Europa continental y de Amrica del Sur
durante el siglo pasado. las prcllcas mercantiles iban demostrando otra realidad desde los primeros aos del Siglo XIX, y es
que el negoci a societario. en lugar de ser un Instrumento de concentracin de capitales. como pareca ser el anhel o de los le-

37

ti s se convirti en un
es de aquellos cuerpos norma iV~ ~ losj/nes de euitar
/lr strumento para los cOI1l~rc an i~lpuesta por la ley por

;:,:,~~~r::.~r:~:del
ilimitada
ejercido
que
delecome
e ra rcio. En otras p alabras
tile~

d
r los ope radores mercan
societaria fue busca a p~
conjunta en e l desarror par a Invertir capit~les e:a~~:~:as inver s iones Y prot1l~
empresas que requenan c i
como una forma de eludir
l,ull bln importantes g~nancl ~~~d del patrimonio. en vir tud
IIlCipiO general de la Ulllversa
es la prenda comn de sus
('Iral el patrimonio de una persona

daderamente Interesaba en el
De manera tal que lo que .ve~t in de la responsabilidad o
h u,uclo de los negocios era la hm ae
prueba de que tal fen l
min imizacin del rie sgo eIllP;~=~~g~lacin del derecho de las
fu e casi conte?lPorn
ca 1 d'das estadsticas que nos brin",.lcdlacles,
loconsbtuyen
asa
u 1all por os ano
-S 1826a 1837

.
la que
dulHpert. cuan~o nos c~~n 157 sociedades annimas. debido a
'1(' haban con stituido s
o
b
om eudas en especial. la
los que ellas es ta an s
.
d'
tus requisito S a
E
d Por el contrario. durante 1ulll orlzacin del Con.sejo de ' ls~3~'sociedades en coma ndita por
d IO perodo se conslttuye ron . ~idas'a tal autorizacin. habindoacciones. que no estab~n .SO~~~l de estas sociedades con socios
se observado la p r al! el ac
poca y segn el a u Lor
' d
solventes que. en esa
6
('omandta os n
d
co"trar Dtcha s ituacl n se
nuy
fciles
e
en

mencionad o. eran 1
d e l 24 de julio d e 18 67 ,
la sanCin de a ey
d
d
revirti luego e
d
ledades a nnimas y casi esa.
'
dose
el
nmero
e
soc
Ill U Jup JIcan
comandita por acciones.
pareciendo las sociedades en urrt en nuestro pas . co n la dlfeUn fenmeno parecl~~ oc tatal y el nmero mnimo de diez
rencla de que la aulorlzaCI ni eSe 1972 en que fue dictada la ley
accionistas s ubsisti ha s ta e ~\O l e '1960 Y 1971 la cantidad
19.550. habi ndose constltul d~~ ~or acciones. y de all hasta
d e 27.994 sociedades en ~omat d's~lcas del por entonces Juzgael ao 1980 slo 445. segu n es a. I lo COIllerclal de Registro. a
do Nacional de Prim era InstanCia en lo Por s u parte de 26.0 13
I t Pblico de Comerc .
'
cargo del Reg s ro
Id des de 1960 a 1971 . pasaron
sociedades annimas constUu ~
1972 a 1980.
.
I
26
631
desde
los
an
os
d e Ja
.
'xcepclOllal caracte n's lica
a constllu rse
Po r otro lado. la no lllel~osJ e
esentaba en ttulos valo na cuya capl ta se repr
socleda d an 1111 ,
1
1 fue considerada como uno
res negociables Yal por tador. a cua

38

IiI('AHDO A.

N I SS ~: N

de los mayores logros del rgimen de las soc iedades an nim as,

fue utili zada reiteradamente y casi la misma Inco rporaCi n d ('


las sociedades an nimas a nuestro ordenamiento mercanUI con
fin es fraudulentos y extrasocietarlos. a punto lal de que en nu estro pas. las Memorias del Cuerpo de In s pectores de Soc iedades
Annimas (organi smo que h aba sido cr eado en 1893 para fis-

calizar e l funcionamiento de las socied ades a nnimas con ces ionari as de servi cios pbli cos o beneficiari as de privilegi os atar.
gadas por e l Estad o) y el Mensaje de ElevaCin al Congreso de la
Nacin d el 5 de noviembre de 1894 que a compafla ba a l proyecto
de ley de c r eac in de la Inspeccin de SOCieda d es por Acciones.
Informaban que la finalidad de la consUtucin de sociedades annhnas en nuestr o pas no era la realizacin de un emprendlmlcnlO
comcrclal con fuertes inversiones de Capita l, s ino la pos ibilidad
de es peculaCin con los ttulos re presentativos de accio nes, ha~indose adverlld o que de las 400 sociedadcs an nimas que exishan en nues tro medio, la gran parte de ellas funCionaba en forma
irre~ular, con s tituidas para lanzar un nu evo papel en la p laza, Se
decla expres amente en dicho Mensaje: "... La especulaCin era en
ge neral e l nico fin de la mayora de estas s ociedad.es cn el pas".
Finalmente , y s in pretender agotar la enum e racin de los
a bu s os a que se pres taba la util izacin de las socied a des, el no
menos excepCional beneficio del carcter de s ujeto de derecho de
ellas contribuy a la proliferacin de las sociedades a n nimas e n
parti c ular. pues mediante el uso indebido e ilc ito de la tc nica
societaria se lograba vio l ar la ley y perjudi car los derechos de
terceros. Basta un Simp le repaso de la juris prudenc ia de nuestros tribuna les, c ua lquiera sea s u compete ncia , para demostrar
que ellos d ebi eron reiteradamente poner lmites al remanido rcc urso de valerse de sociedades para oc ulta r Olro tipo de re laciones Jurdicas. realizar aclividades fraudulenta s o para esconder
a los ve rda deros dlle l~lOs del negocio.

3. Las tendencias del presente siglo


en materia de derecho de las sociedades
La primera de la s tenden cias que fue aba nd onada durante
la primera mitad del Sig lo xx. fue la de reunir en un solo c uerpo
norma Uvo la da s las leyes dedicadas al c ome r cio . Tal tend encia
fue d enominada por la doctrina como de ~di spersi n' o de ~des-

m m : nt:C IlO SOC IETARIO

39

II("I Il", lo q ue Significaba qu e las nu evas previsiones que


, .."",,,,,,,, el co mc rclo no se incorporaban a la legis laC in mer11 u tr,tVs de la reform a de l respectivo Cdigo, sino a travs
1r~1~ rOl1 1plemel1larlas a lgunas veces o derogatorias otras. s in
,,:::: : :.,::,~pos lbl e acudir a una aelualizacin de los viejos a r tculos
ti
s u nueva redaccin . De esa manera se sancionaron en
I () pas las leyes I 1.380 sobre soc iedades cooperativas agrI I ,388 d e s ociedades cooperativas, ambas de 1926: la ley
I tH 5 de soc iedades de res pon sabilidad limitada . en 1932, el
k y 15.349/46 de reglamentacin de las sociedades de econohU" mi xta , etc., la ley 17.318 que incorpor a las sociedades
unll lllla s co n partiCipaCi n estatal mayoritaria, ctc., hasta lle1'" (' n e l a i'io 1972 a la ley 19 .550. que s ustituy ntegram ente
11111.1 la normativa que sobre soc iedades comercial es prevea e l
( IIltl~O de Comercio que es la ley que, con Im portantes reformas
11111('I:'l ics (l ey 22.903) nos rigc a ctualmente.
De todas ell as, ocupa un lugar des tacado la a paricin de las
liII)('lcdad es de res pon sabilidad limitada a fine s del siglo XIX y pri1I1('r:l mllad del presente s iglo, pretendiendo responder el lc)(1'I iud or a necesidades de la prctica no bien atend idas por los
IIpOS societarios exis tentes has ta ese momento, tratndos e de
I'usea r la forma jurdiCa Id nea pa r a la regulaCin de actividades
"Illpresaria les llevad as a cabo por un nmero reducido de per-.Oll as, generalme nte vinculadas po r lazos familiares o d e amislud. s in quedar por e llo sometidas al severo rgimen de res ponsab ili dad po r las deudas soc ia les, tpico de las sociedad es
persona li stas y tampoco a la rigidez p ropia de la no rmativa de
las sociedades a nnimas.
La ley 19.550 d e 1972 adapt la legis lac in societaria a rgen Una a las ms mod e rn as, plas ma ndo en aquel entonces las tenden Cias vigentes e n el mundo cn materia de derecho societa rio .
In tentando corregir los a busos que haba llevado la mala utilizaci n d e la tcnica societaria. Las prinCipales car actersticas de la
ley 19.550 son las s lgu ien les:
1) Reajlrma cln del carcter contractual de las sociedades, Incluidas dentro de la ca tegora de contrato de orga-

nizacin a dife renc ia dc los co ntratos de cambio . '('..")1


reaOrmacin se co nsi der neces aria para evitar la tnclusin de la s ociedad a la tcora de la instituCin, a la cual
adhiri el Cdigo Civ illlaliano de 1942.
2) Reconocimien to de la calidad de s ujeto de derec ho que
la sociedad reviste, ad o ptand o la poSiCin ms evolucio-

40

RICARDO A . N1SSEN

nada en punto a la personaJidad jurdica, la cual considera a la sociedad como una realidad jurdica que la ley
reconoce Como medio tecnlco para que lodo grupo de Individuos pueda realizar el fin lcito que se propone . Como
contrapartida, y a efectos de evitar que ese recurso tcnico sea empleado para fines que excedan las razones d e su

regulacin . como la prctica haba dem ostrado sobrada-

mente . se incorpor a nuestra legislacin la d octrina de


la desesti macin de la personalidad Jurdica o del
disregard of legal enlity. magnficamente elaborada por
la doctrina y jurisprudencia a nglosajonas. Cabe reco rdar
que a esa fecha ( 1972), el am blen Le Jurdico se haba en.

tuslas mado por la aplicacin de la doctrina de la desestimacin de la personalidad jurdica en el clebre caso "Ca.
Swl rl de La Plata SA s/q uiebra". que haba dejado a l desnu do las prcticas des leales de los grupos societarios en
perjuicio de los verdaderos acreedores de la sociedad.
3) Se incorporaron a la legislaCin societaria normas referidas a la documentacin y contabtIldad que tienden a
complementar con carcter general para todas las sociedades lo dispuesto para el comerciante general por cl Cdigo de Comercio.
4) Se previeron expresas normas sobre lafusin y escisin
de SOCiedades. como renmenos contemporneos de In dudable trascendencia a los fines de la reo rganizacin d e
la empresa.
5) Se recept/a vasta experienCiajudicia/ y los importantes antecedentes doctrinarios sobre intervenCll1 ju di_
cial de las sociedades.
6) Se ampli el regimen de las sociedades de responsabilidad limitada para cubrir precisamente el campo de ac-

tividad es que resu lta de inadecuada adaptacin al esquema ms co mplejo de la soc iedad annima. en rorma
co ll erente. co n la intencin del legislador de manten er
dentro de la rcgulacin dc los distintos tipos societa ri os
una correlacin y adecuacin entre la estructura tcnica y
la realidad econmica.
Sin embargo. rue en materia de sociedades annimas donde
el legislador de 1972 cal ms hondo en s u s rerormas. por la
crec iente trascendencia que esta clase de sociedades tiene para el
desarrollo econmico del pas. aclarando expresamente ellegls-

('IJ1lS0 m : DEIlECIIO SQCn;'rAIlJO

41

lador la pOSibilidad de una rerorma en Ull futuro ms o menos


Inmediato . atento la rpida evoluCin y adecuacin a un es tadio
econmico soc ial ms evolucionado . como lo ha demostrado la
ex periencia rrancesa. c uya legislaCin societaria de 1867 ruera
reemplazada por la ley de 1966; la ley inglesa de 1948. parcialmente r erormada c n 1967: la ley a lemana de 1937. presentada
en su tiempo como un mod elo de o rganizaCin legislativa. que
debi ser reemplazada en 1965. etctera.
Las Ideas directrices seguidas por el legis lador de 1972 para
la rerorma del rgimen de las soc iedades annimas rueron las
Siguientes:
a) Introdu cci n del sistema normativo en la constitucin,
derogando el anterior s istema de la autorizacin.
b) Distincin de la s soc ied ades en "cerradas' y abiertas"
para regular el cont raJor de s u fun cionamiento segn la
sociedad recurra al ahorro pblico. exceda de cierto capitalo tenga un objeto determtnado (bancos. seguros).
cl Proteccin del accionista CIl el ejercicio cabal de sus derechos. sea individualmente o como integrante de una minora. En tal sentido. se incorpor a la legislacin de las sociedades el derecho de prererencla y de acreedor. as como el
uso del vot.o acumulativo para elegu- a los integrantes de los
rganos de administracin y fiscalizacin. mejorndose
sens iblemente la reglamentacin del d erecho de receso y
de impugnaCin de acuerdos sociales.
d) Organizacin y reglamentac in del directorio para asegurar a la soc iedad permanencia en la administracin y libertad para adecuarla a s us necesidades. completado con
un rgimen de responsabilidad que bu sca ser incentivo
cflcaz para una administracin prudente.
e) Reestru c turacin de la s indi catura. atento s u inoperancia durante la vige nCia del Cdigo de Comercio e incorporacin a la legis laCin societaria del consejo de vigilancia
para el cOlllrol de la gesti n del directorio. con algunas
racultades de adminiSlracin.
Por el contrario. y sobre la corriente en el derccho contemporneo de Incorporar las acciones s in valor nominal. en uso en los
Estados Unidos. los legislad ores de 1972 se pronunciaron negativamen le. as como tambin adoptaron tal criterio ante la inicia
Uva de incorporar a la legis lacin soc ietaria a l contrato de s lndl
cacin de acciones. para consagrar s u legllimidad.

42

RICARDO A. NISSEN

Si se repara en el derecho comparado. pued e observarse que


las reformas a la legislacin societaria en la Repb lica Argentina
fueron cas itas mi s m as que Ju stificaron la m odifi cacin d e las
normas que sobre socied ades incorporaba el Cdigo de Comercio
de Espa ila de 1885 por parte de la Ley d e Socieda des Annimas
de 195 1. c uyos espec ia les logros. a Juic io de l profesor Rodrigo
Ura fueron la proteccin de la integridad y r ealid a d d el capital
s ocial, exigiendo a l mo mento d e la fund aci n de la sociedad la
suscripc i n lotal de las acciones y el desembolso del 25 % de s u
valor, lo c lIal fu e r eceptado por la ley ar gentina de 1972. De l mismo modo . l a L ey esp ao la de Sociedades Ann imas de 1951 re-

conoc i explci ta mente el d erecho d e s uscri pcin prefer ente para


los soc ios e Inaugu r un sistema legal d e impugnacin de ac uer
d os socia les, regul ado cuidadosamente en s u doble aspecto s ustantivo y procesal. Fin a lmente , y s in pretend er agotar la enume racin de las ve ntaj as de una ley que fu e mode lo de su liempo .
ella inco rpo r la fu s i n de s ociedades a nnimas.
Pero com o bie n lo a nUciparon los legis la dores a rgenlinos d e
1972. la ley 19 .550 exigi importantes reformas a solo diez ailos
de su vigencia. sanc io n ndose e n el ailo 1982 la ley.22.903. qu e
fu e consecuenc ia de im portantsimos a po r tes juris p rudenciales
y d octr inarios, obtenidos estos lU mos en trascend entes eventos
cientificos ( 10 y 2 Congreso Nacio naJ d e Derec ho Societa rio. cele
brados en La Cumb re, Cr doba. y Mar del Plata en los aos 1977
y 1979: la s Prim eras y Segundas Jorn ad as Nacionales d e Ocre
cho Societario. ce lebradas en los a os 1978 y 198 1 en Buenos
Aires). qu e recogieron las ms modernas tendencias en materia de
derecho societar io.
En ta l se ntido, las reformas ms importantes efectuadas
por la ley 22.903 a la ley 19.550 fueron las Sigu ientes:
a} Co nsagrac in de la doctrina de la In opo nib ilidad d e la
perso nalidad Jurdica. imp utando a los socios y co ntra
la n tes de la Sociedad y respon sabilizndolos en forma
solidarla e ilimitada po r las consecuencias de lada actuaci n d e la Sociedad que perSiguiera la consecucin de
fin es ex trasocletarios o constituyera un rec urso para v10lar la ley. la buena fe. el orden pblico O los der ec hos de
terceros.
b} Admisin dellnstilulo de la regular izacin de las sociedadcs no conslitu ldas legalmente, a los fines de rescatar

('UIlSO DE m:IlECIIO SOCIETAR IO

43

una fuente de produccin y trabaj a y evitando que su disoluc i n y liquidacin fuera su fin inexo rable.
c) Inco rporacin de las sociedades en formacin. que h asta
esa recha haban sido asimi ladas a las socieda des lrregu
lares y de hec ho. por el solo hecho de no estar definitivamente In scriptas e n el Registro Pblico de Comer cio.
d} Flexlbilizacin del rgimen de las sociedades de res ponsa bilidad limitada, con originales mtodos de adopcin
de acuerdos sociales. sol uciones que no encontraron eco
en tre nu estros comerciantes y empresarios,
e) IncorporaCin legislativa de las acciones escr ilurales, que
no se representan en ttulos y de los certificados globales
para la s sociedades autorizadas a la oferta pbli ca de
s us acciones y para su in scripci n e n los regmenes de
depsllO colectivo.
In corpo raci n de un captulo so bre contralos de colaboracin socie tar ia. legislando expresamente sob re las Agrupaciones
de Colaboracin y Uniones Tra nsi to ri as de Emp resas.
Puede afi rm a rse que las reformas efectuadas por la Ley
22.903 a la Ley de Sociedades Comerciales fuero n recibidas con
be nepl Cito por la doctrina nacional. pu es se li mi taron a reco
ger la experie nc ia de la ley 19.550 a diez ailos de s u vigen c ia,
co rrigie ndo aquellos aspec tos que en s u a plicacin haba n d e11Ios trado insuficiencia, irrea lidad o error de los legis ladores de
197 2. Por otra parle. los redac tore s ele la ley 22.903 no se
deslumb raron por so luciones extranjeras ni pre tend ier o n 1m
po ner aquello que la doctrina ha calificado como el mayo r d e los
pecados de los Juristas. esto cs. el exceso de ab stracc in que
los aleja de las realidades sociales. como aconteci co n posterio res proyectos de refor mas legls la li vas. afo rtu nadamente no
convertidas en ley.
Puede soste nerse qu izs que la nica omiSin deslacable se
encuentra en la no profundizaci n de las diferencias enlre las
sociedades annimas cerradas y las sociedades annimas abier
tas, di stincin que haba incorporado la lcy 19.550 y que se cen
traba en e l control eS lalal del funCionamiento de las sociedades
annimas abiertas. pero que reclamaba a los gritos una legislacin
Independie nte y diferente para cada una dc ellas, aten lo la manifie sta tendencia de recurrir a l moldc las sociedades a n n imas
para c ua lqu ier emprendiJlliento. que las leyes modernas no han
podido desarraiga r.

44

RICARDO A. NISSEN

m;

DEIlI::CHO SOCII::TAHlO

45

4. Los tendencias actuales en el derecho societario

clores y terceros. En tal se ntid o revisten especial inters las di-

Efectuado ese brevsimo panorama de nuestro ordenamiento lega l :;,oclelar lo. corresponde destacar y analizar cules so n
las tendencias actuales en materia de la regulacin del derecho
d e las sociedades en general y annimas en pa rtic ular.

rec tivas de la Unin Europea cn materia de sociedades. que han


I'cparado precisa mente en aqucllos aspectos de la legislacin
societaria que es preciso uniformar com o. por ejemplo. las norlil as r eferidas a la registracin de actos societarios y publiCidad
nnanciera de las sociedades ( 1a direCtiva); la proteccin del capita l social e n las sociedades a nn imas (2" directiva): los procedimie ntos de fuSin y escis in de sociedades (3" y 6 3 directivas): la
a rm onizaCin en la expOSIcin de las cuentas anuales y de las
c uentas consolidadas del grupo (4" y 7" directivas): la estructura
de las sociedades a nnimas y s us rganos (S3 directiva): de la publicidad de las suc ursales (11 " direCtiva): de las personas encargadas d el control contable (SI' direCtiva). y de las transparenCias
de los mercados de capitales (13 R direCtiva).
Las directivas constituyen un mtodo o mecanismo que tiene
como finalidad alcanzar un a afinidad Jurdica s u stancial o una
equivalenCia de resultados normativos. que produjo como resulta
do ms importanle la sancin d e la Ley de Sociedades Annlm~s
de Espaa del ao 1989. y de Responsabilidad Limitada de l ano
1995. que recep t la directiva 12 del 21 de diciembre de 1989.
sobre sociedades de responsabilidad limitada en un solo socio.
En cuanto a la legislac in soc ietaria entr e los pases del
MerCOSllr. no existen entre ell os diferencias Significativas. y ellas
son fcilmente comparables y compatibles para lograr un dere
cho homogneo.
En el pla no de las propuestas tendientes a a rmonizar o unificar las legi s laciones de los pases integrantes del Mercosur se
han se alado dive rsas alter nativas, Si n desechar la posibilidad
de quc desde los propiOS rganos de l Mercos u r se s ugieran pautas con objeUvos destinados a l logro de la armona en materia de
sociedades comerciales. aun cuando el m tod o de las directivas
resulta de difcil aplicacin. por cuanto el Tratado de Asuncin
no ha considerado la sup ranaclonalidad del Mercosur.
La primera allernaliva es la concepcin de un tratado internacional. anlogo al contenido en el Estatuto de Empresas Bina
cionales Argenlino-Braslleflas y. en tal contexto, introducir un estatuto modelo O estatuto tipo para las distintas formas societarias
aceptadas por las legislaciones. Tambin se ha sugerido como segunda alternativa en el marco de una cooperaCin transnacionalla
c reacin de una figura contractual amplia. para unificar las formalidades de los contratos de colaboracin empresaria.

4. 1. l a tendencia a la armonizacin
d e las legislaciones societarias

<

l'UHSO

En primer lugar. el derecho societario actual se caracteriza


por estar atravesand o un proceso de globalizacin, determinado
por acuerdos InternaCionales y sucesivos procesos de Inh'gracin
regional que se vienen produciendo en distintas partes del planeta.
La tenden cia a la lnternaCionalizacln de la normativa societar ia s urge como co nsecue ncia de la creacin de m ercados comunes. lo cua l ha ll evado incluso como una neceSidad pa ra el
funCionamiento efectivo del s istem a a la o rga ni zacin de entes
ideales un iformes. COmo lo ilustra el esfuer zo europeo d e hallar
un adecuado estatuto tipo para la SOCiedad annima. dictando directivas adems para la uniformidad el rgimen d e las socJedades coIllerciales en general y de las a nnimas en particular.
Este trascendental proceso que tuvo s u origen en el Tratado
de Roma de 1955. punto de partida de la Com unidad Econmica
Europea. se caracteriza. entre muchos olros aspectos, por el dictado de d irectivas comunitarias para lodos los pases miembros
y su adopcin e n las respectivas legislaciones Inlernas. a los efectos de a rmonizar las legislaciones y elimi nar las asimetras que
se presentan entre ellas.
PreCisamente. la armonizacin legislativa entre los firmantes del Tratado de Asuncin constituye uno de los obJelivos ms
trascendentes del Mercosur, a punto tal que el art. 10 de diCho
Instrumenlo dispone que el mercado comn implica el co mpromiso de los Estados parte de armonizar sus legis laciones en las
reas pertinentes. parajortalecer precisameme el proceso de
inlegracin.

Pero debe quedar en claro que armonizar no es sin nimo de


uniformar todas las legislaciones de los Estados que formau parte
del proceso de Integracin. sino que, y especficamente en materia societar ia. armonizar supone la coordinacin de las legislaciones para hacer equivalen/es las garantas de los socios. acree-

46

JUCAHDQ A. NrSSEN

47

CU RSO DE DEIU;CIIO SOCIETA RI O

Hasta el p resen te. en c umpli m iento del p roceso de in legracin y a rmonizaci n de las leyes. y e n m ateria Societa ri a. deben
destacarse los T ratados de Mo n tevi deo de 1889 y 1940. Y fundamental men te la Convencin Interamer icana sobre Con fli cto de Leyes en m a teria de socied ad es m er can li les (C IDIP IJ ) de Montcvideo de 1979. que tam b in fue ratificada por Guatemala. MxJco.
Per y Ven ezue la. as com o po r los pases Signata ri os del Me rCOSUT, q ue regu l sobr e la ley a p licab le a la ex iste ncia. capac idad. unclonam lento y disolucin de las SOCiedades de los pases
Signatarios y Su actuacin en s tos.
4 .2. La unificacin leg isla tiva
del d e r echo d e las sociedades

Otra de las grandes tenden cias a ctu ales e n mater ia d e der echo socie ta ri o es su unifi cac in legis la liva. pa ra evita r la coexistencia d e orde na mientos c iviles y comercia les sob re las m is mas
ma te ri as. Ta l tendencia. que d a ta de prin cipios d e Siglo. e ncontr recepc in legis la tiva en el Cd igo s ui zo d e las Obligaciones d e
19~3. el Cdigo pp laco de las Obligac iones de 1936. el Cdigo
Civil ita liano de 1942 y en nuestro con ti ne nte por e l' Cdigo Civil
paraguayo d e 1987.
Esta tendenCia a la u llificacill legis lativa p roviene ta mbin
del s is te m a angloam eri cano. fund ado e n el Cammon Law y e n
d iversas leyes espeCia les . que no distinguen entre comercia ntes y
no comercia nt es.
En n uestro pas. el Prim er Congreso Naciona l d e Der echo
Come rc ial. celebr ad o e n Buenos Aires en e l a o 1940. se inclin
deCiS ivame nte por la u nificacinlegis la uva. s iendo incluso p roI?U~sta del ju ri sta Maurlcio Yad a r ola la redaccin de un Cd igo
UfllCO de las re laciones econmicas.
Contr ibuy a esas ini ciaU vas el proceso de comer cializacin
de la ac lividad conocida trad iCionalmen te como civi l. como la actividad agrcola. agr opec uaria o ganadera. que se estructura baja
la rorma de Socieda des co merciales . pud iendo conclul rsc que e l
esquema de la sociedad civil ha quedado reservado exclusivamente
para las pr ores iones liberal es .
E lln len to m s seri o prodUCido en n uestro pas de un ifica r
la legis laCin civil y co mer cial en gcnera l y.soc ietar ia en particula r fue el Proyecto de Un ificac in Civil y Comer cial de 1987. que
refundi el Cdigo de Com er cio (que se deroga ba) con el Cdigo

Civil en un solo c uerpo norm a ti vo. Inlciallva que fu e s ancionada


por el Honora ble Congreso de la Nacin. pe ro luego vetada por el
Poder Ejec utivo naciona l.
En mater ia estricta mente socie ta ria . d icho proyecto . basado
fund a m entalm ente e n la legis laCin s uiza. mantuvo como legis lacin complem ema rla la Ley 19.550 de Sociedad es Comerciales, a
la c ua l se le efect uaro n a lgunas re rormas. Las pa rtic ula rid ades
ms destacad as de este p royecto fuer on las Siguien tes:
1) Evit tod a de fini cin sobre la per s ona lidad jurdica d e
las soc ied ades, d ej a ndo as a l int rprete un mbi to de
d ecis in sobre la existenc ia o no de ella en cada agr u pacin qu e se presente. En ta l s en tid o. los redacto res d el
proyecto sostuvieron que si bien una de las carac tersticas de la per so llaJ urdi ca er a la se pa racin pa trim onia l
en tre la e nti dad y s us Integra n tes deba evitarse toda definicin sobre "cunta separacin pa trimonial es necesaria"
para que pueda d eclarar se cundo hay per sona jurd ica o
no. a los fin es de delegar en ellntrpre le la d eter mi nacin
sobre la exis te ncia o inexistencia d e un s uj e to de d er echos.
2) Incorpo r pa ra las soc iedad es a nnimas y de res ponsabilidad limitad a la posib ilidad d e ser cons tituida y funcionar con un solo socio. d eb iendo sta ser per sona f s ica en el caso de las soc1edadcs de responsabilidad limitada.
Tal lnlclativa rue propuesta a los fin es de da r regulacin a la
Ua mada *em presa ind ivid ua l de responsabilidad Iimilada
de importa n tes antecedentes en nucstro pais.
3) Se r egularo n los con tra tos asociativos. pa ra cubrir sus
dos fenme nos p rincipa les: las sociedad es y las asociaciones. as com o la s lluacln de com lUl idad d e derechos y
de COlllrato p lurilate ra1.
4) Se c re una nueva figura, lla mada "sociedad simple para
abarcar todo re n meno asociativo q ue no co nstituya un
tipo especia l de soclcdad regul ar bajO Olr a regulacin y
que incl uyera a las soc ledad cs acciden tales o en participacin. todas las cua les podran constituir se sin ror malldad a lguna.
Como ot.ro proyecto posterior. el de Unificacin Civil y Comercial d e 1987 fue objeto de un intcnso debatc entre nuestra d octrina. hasta su categrico y fi li a l ve to del Pode r Ejecutivo en el aflO
1991. Sus principales errores fucron la poca adaptac in de la
M

50

RICARDO A NISSt:N

En nues tro pas . el Proyecto de Unifi cacin de la Legislacin


Civil y ComerCial de 1987 y el An teproyec to de Mod ificac in de la
Ley de Sociedades Comercia les de 1993 adoptaron es ta ltim a
m etodologa. aceptand o la sociedad unipersonal para las sociedades de res ponsab ilidad limitada y annima , pero en el prim er
caso el primero de aquell os proyectos la ad m ita siempre y cuando e l nico s ocio deba ser una persona fi s ica .
Pued e compa rll rse la afirmac in de q ue la responsabilida d
patrimonial de la soc ied ad hacia ter ceros no se robustece con la
pl uralid ad d e socios. sino que e ll o es fun cin de s u cap ital social. garan ta d e los acreedo res y del m ercado . y desde es e punto
de vis ta, la admi s in d e la s oc iedad un iperso na l n o ofrcce reparos. Pero la cuestin no es tan sencilla , pues el gran inconveniente
que ofrece legis lar s obre la empres a indi vidu al d e r es ponsabili dad limitada como fo rm a societar ia lo constituye e l utilizar una
tcni ca previs ta para una pluralidad d e personas que no resu lta
adaptabl e a l ejerc icio ind ividu al del com ercio, pues la unlpe r sonalidad afectar el fun Cionami ento orgn ico de la e ntidad. que
es caracte rs tico del negocio soc ietari o, as com o la a d opCin de
los a cuerdos s oc ia les , que s e tra ns form a r n en una Simp le de
c1aracin d e vo luntad del nico s oc io . elimin nd ose tambi n el
concepto d el affe ctio soc le lalis y del inters soc ia l. Por otra parle , d e no p reverse un s lSlema riguroso de controles Intern os y
exte rnos, acompai'tado de una r eforma al Cdigo Penal , se estara
poni endo en man os de co m erCiante s y empresarios inescrupul osos , que lam enta b lem ente s obran , un ins trumento de fra ude que permitira con fa cilidad .trasladar la propiedad de los bienes sociales de una s ociedad a otra. por la s imple vol un tad de s u
nico socio,
En defin itiva, la adopCin de la fi!,fura de la sociedad uni pers onal o d e Ull so lo s ocio slo es adm is ible s i se pa rte d e la idea
de que pued e prescindirse de tod as las norma s que legis lan sobre e l fun Cionami ento de las s ociedades e n general y d e la doctrina orgnica e n pa rlic ula r, y qu e el negocio soc ielari o slo tie ne
sentido como tcnica para quebra r el principia d e la universalid ad
del pa trim onio , Po r mi pa rle, m e resi s to a es e c riterio que peca
de Si mpli s ta y que slo s e fund a m enta en la a no maJia. Ello no
implica di seon fonn idad a la pOS ibi lid ad d e q ue el empresario O
com ercia nte pued a limitar s u r espons abil ida d . pero ell o debe ser
cons agrad o legs latlva men le a travs d e la em p res a indlv1dual de
responsabi lid ad limitada o d e otra fi gura a fn , pe ro nunca me-

I I IU ~()

m ; m : IU: CHO SOCIETAIl IO

5\

dlulI1(' UII Ins lnllu ento que fue pensado originariamente como de
I ulI('('lIlracin de ca pitales pa r a el d esarrollo de empresas de alto
,1t" '!J.:O pero de Importante rendimie nto.
,... l a concentracin em presaria
o los gru pos de sociedades
El fen meno del agrupamiento e mpresario es una consecuell. 1.\ de la evolucin del capitalis mo moderno y obedece a la necesidad

.11' untncar la conduccin y decis in para lograr un m ejor ap rove 1I.llll iento de los elementos integrativos de las empresas agrupa(\ ,\5, en un m a rco de coordin aci n y colaboracin que pu ede as u111 11' forma s de es lruclura socIetar ia o con tr actu a l.
Pued en se a la rse dos razones fund a mentales pa ra expli ca r
Inl'; motivos de la concentr acin cmprcsarla: a) una finalidad d e
olaboracin o cooperacin , en un mbito donde las soc ied a des
,,~rupadas s e enc ue ntran e n un pla no d e iguald ad y no s ubordi
ilacin: b} U 11 motivo de con trol, d ominacin o subordinacin . en
donde todas las empresas agru pad as se someten a una d irecci n
IIni fi cada, prevaleciendo el dominio del m s fu erte por e l ejerciCiO
de la desnivelaci n econ m ica.
Es impo rtante Ins isti r que la concen tracin r espo nde a leves objetivas de comporta mi en to econmico. por lo que la inter vc ncl n en el proceso . busca nd o la regla mentacin legal ha sido
el criterio predomina nte en las legis laciones socie ta rias , pues Sin
negar las di s tors iones y los efectos nega tivos qu e. de la concen tracin pu ede inferlrs e, no pued e negarse que m edmnle frmulas
legales, adec uad as y jus tas. este fenm eno es capaz de brind a r
apor les pos itivos a una sociedad determinada, pues la va lorac l l~
axiolgica no es t dada en la s cosas o en los fen menos por SI
mi s mos, s ino en cuanto los e mpl ea o utiliza el hombre segun sus
obje tivos y fi nalidades .
4,5. l a necesaria diferenciacin
entre socied ades anni mas ce rradas y abiertas

La utilizacin del esq uema de las sociedad es annimas par a


cualquier elllpren d imicn to constituye un fenm eno que no .es pro
pl O ni carac ters tico d e la Rep b lica Arge ntin a, En Espana , po r
eje m p lo , la doctri na di s tingue no slo e ntre socied ades a nnimas a bi ertas y cerrada s, si no qu e tam b in se hace p resente la

52

IUCAIU)() 11. NISSEN

sociedad a n n im a familiar. la cual. com o h a s id o a dvertid o por


a utor izada doctrina de ese pas. modifica d e m a n e ra n o tab le el
modelo legal regulado en la Ley de Sociedades Annim as.
La ley 19.550 intent difere n ciar entre una y otra clase de
sociedad a n nima . estableCiendo para las sociedades abier tas un

con tro l perm a nen te en s u funCionamiento y ciertas pau tas espeCiales de fu nCionamiento. pero ello result m anifiestam en te
insuficiente. Po r su p a r te. la ley 22.903 intent evitar la prolifer ac i n d e socied a des annimas cerr adas. m od ifi cando y s im plificando s us ta ncialme nte el rgimen de las sociedades de res-

('IJHSO DE DEHECIIO SOCJETAnJO

53

~JJ'on

conveniente co nserva r. Tan digna maner a de pensar. la luentablcmente no co mpa rtid a po r los p royectos de r eforma d e
J 987 y 1993, es la que debe tenerse e n c ue n ta para di S.ti ~l gu lr
(' li tre sociedades a n nim as abiertas y cerradas en una proxlIlla y
lIecesaria reforma de nuestro o rdenam iento societario, admitiendo
I)ura las soc iedad es a nnim as ce rradas la a plicaCin de las norlIlas sobre resolucin pa rCial y Simpli fica nd o considerablemente
los requls ilos de convoca to ri a y funcionamien to de los rganos
colegiados.

ponsab ilidad limitada . si n tener xito en su cmprcncthnlento.

pues por razones de va r iada gama, los comerciantes prcn er CI1


utilizar el mo ld e de la soc iedad annima , por m s qu e s u organizacin y fun Cio na miento res ulte m s complej o y oncroso.
SIn perjuI ciO de se alar que la njac ln de un slgnln ca tlvo
capita l soc ia l m nimo para las sociedades ann imas puede constituir un efi caz remedio para evitar la creacin de soc iedades an nima s para pequeflOs o medianos emprendimlentos, cons idero
que carece de lodo sen tido ign orar es te raro fen m eno. de biend o
profundi za rse las diferen cias entre u na y otra clase de soc iedades a nn im as.
El Anteproyecto de Reformas de la Ley de Sociedades Comerc ia les. d el afIO 1993. que no obtuvo tratam iento legis la tivo.
s i bien advi rti la necesidad de legisla r de esa manera, cometi el
gr avsi mo err o r de intentar traspalar a la Rep bli ca Arge ntina
un p royecto de reformas de la Ley d e Com pa ilas de Nueva Zelanda . e labor ado e n el afio 1989. to talm ente extraiio a nuestras
tradiciones com erc iales y jurdicas. Se trataba d e lo que los re.
dactores del Anteproyecto denominaron como wsociedad a n nima
Sim p li ficada qu e se d estacaba precisamente por permitir a estas socied ades e mitir acciones sin valor no mina l. distribuir dividendos s in que e llos resulten de gananCias rea lizadas y lqu idas,
en fOfma m ensual o semanal, permisin de compra d e las propias acc iones por la sociedad , asistencia nnan cler a por e ll a a
terceros para la compra d e acciones de la compaiHa. y o tras no
menos origi nal es soluciones incompatibl es con normas lega les
vigentes y contrarias a l actual orden pblico soc ietar io,
Los redactores de la ley 19.550 no tuvieron elln enor reparo.
cuando Suscribieron la ExposiCin de Motivos y refirindose a la s
sociedades aCCidentales o en partiCipacin. en reconocer que haban debido aceptar concepciones netamente argentinas que Juzw

4 .6, El forta lec imie nto d e l conce pto de l capita l social

A diferencia de las corri cntes de opi ni n que han relativizad o o me noscabado la ImportanCia del cap ita l soc ial en las soc ied ades annim as. a l cual ha n cali Ocado como "dato carente de
realid ad", la tendencia mayoritaria e n la doctri na naciona! y extranj er a. as como en las modernas legislaCiones contemporaneas,
ti ende a fortal ecer el concep to del capita l socia l. y la prueba de
e ll o lo constiluye la directiva 2 a del 13 de noviembre d e 1976
e manada de la Comunid ad Econm ica Eu ropea que entre ot ros
temas regul prec isamente so bre la proteccin de este ?ato de
Ind is pensable inclusin en el estatuto. requirie ndo la eXis tenc ia
d e un capital social mnimo . la ga ranta de efectividad en I~ constitucin de la enlidad y la ga r a n ta de integridad del refend o capilal as com o la expresa prohibicin de repartir dividendos fi cticios. elctera.
La lesis que, como hemos vis to. tiende a relativizar el concepto del capital social . o luida que en las sociedades annim~ ~icflo
capital es la conlrapartida de la limHacin de la responsabilidad,
pues los socios lo afecta fl a la garanta de los compromiSOS que
la sociedad contraer r especto de terceros.
Nuestra ley 19.550 ha dis puesto. a los fines de asegurar la

fu ncin d e ga ra nta que cumple el capital social. una serie de normas que tienden a prese rvar s u inta ngib ilidad (arts. 32, 53 .. 68,
71 ,202 ,205 Y 206). intangibilidad que precisamente el legls lad or ha consagrado en r esgua rdo y proteCCin de los terceros y de
los propias accionistas, a travs de dispoSiciones de evidente orden
pblico.
Ahora bien. dic has norma s han sido insuficientes para asegurar a los terceros la func in de garanta que debe necesari amente cumplir e l capital social. pues ladas esas normas de pro-

54

JlrCAHI

A NISSEN

leccin pierden sen tido c uando nuestra legislacin IIa prescindido en absoluto de dictar disp osiciones de car cter genera l
por las cuales se estable zca la exigencia d e que el valor del
ca pital social sea el adecuado a la naturaleza del objeto social,

a pesar de que algunos fallos judiciales consagr a ron pretorl a me nte esa eXigenc ia y que se encuen tra normaUvamenle pre.
vista en otros c uerpos lega les.
E l a rt. 186 de la l ey 19.550 adop ta un criteri o s umamente
di sc utib le. e n el se ntido de que requiere un capital socia l inicial

para las soci edad es annimas de pesos 12.000, que se cons ide-

ra inadecuada si s e repara que el molde de las s ociedades an'


nlmas no ru e reservado para pequeilos cmprendlmlclllos.
Las conseCuencias de tal contradiccin estn a la vis ta: abarrotamie n to de quiebras de sociedades an nim as o d e res ponsabil ida d limita da con pasivos millonarios que gira ban alegremente con el ca pita l SOC ial 1l1nimo, lo c ual influye ll ega tlvame nle e n
el crdHo. lI erviO y motor del comercio. en la med ida de que los
prinCipales perjud icados por las falencia s apunla d as S011 Jos
acreed ores quirogra fa rios del ente que no pued en exigir ga rantas complementarlas ni pueden perseguir a los socios de dic has
soc iedades. e n virtud de la limitada res ponsabilidad que han
asumido,
Doctrina rl amellte se han ofreCido diversas soluc iones para
paliar tales consecuencias. pudiendo citarse la d el profesor En rique Buuy. par a qui en los socios son ili mi tadamente responsables en el caso de que por la s contingencias d e la vida social se
comprobase qu e e l contravalor de la cifra capita l d el paSivo de l
ba lance haya eado por debajo d el valor expresado po r dic ha c ifra , lo cual. ajuiclo del mencionado autor. encuelll ri'l. respaldo normativo por la allaloga marcadamente prxima con la fa lta de integraCin d e los aportes a l momento de la cons titucin.
SI bien la s olucin de Butty es justa y debe ser aceptada
com o prinCipio general. ella es in s uficie n te c ua lld o la soc iedad
a nn ima cuenta con un capital socia l inadecuado a s u objeto. por
lo qu e la solu cin debe es tar encaminada a exigir la equivalenCia
en tre el ca pital social y el objeto de la sociedad o que aqu l sea
suficiente para asegura r con vistas a previsiones razonables. la explotacin normal de la ernpresa. como lo ha hecho el proyecto belga
de la Leyde Sociedades del 26 de junio de 1967.
La legis laci n cspailola ha aportado una origina l SOlUCin a
los efectos de evitar los perniciosos efectos de la infracapitalJ-

CU RSO DE DeRECIIO SOC l eTl\lUO

55

zacln. Se tr ata de l art. 3 del Real Decre to 1084 del ~ de j unio


de 199 1 sobre soc iedades annimas deportivas, s egun el cual
es tas sociedades debe n tener un cap ita l social que repres ente ,a l
m enos la mitad de la m edia de los gastos realizad os en los ul timas tres ejerCiCIOS ms el paSiVO exis tente al final de la temporada d eportiva que. e n el caso de la Sociedad annima de objeto
comerc ial , deber ser considerado el de cierre del ejerC1Ci?:
Si se parte de la idea de que el beneficio de la IImi~clon de la
responsabilidad de que gozan los accionistas cobra sentido cuando
el capita l social es proporCional al nivel de gas.tos ~ a l paSivo de la
sOCiedad. no pued e sorprender a nadie que leg.slahvamente se imponga a las sociedades annimas la necesidad de c?nt~~ con un
capital adecuado a esos gastos. con la conSiguiente obhgacIOn de los
socios o accionistas de efectuar los d esembolsos necesarios para
alcanzar tales topes. respondiendo ellos en forma solidaria e ilimitada en caso de InfracapltaUzacln.
4,7 . La nominatividad obligatoria d e las acciones
y la necesidad d e conocer a sus titulares

La sancin en nuestro pa s de la ley 24.587 de nominativldad obligatoria de las acciones des pert. al igual qu e s us an tecesores {dec. 4073/56 y ley 20.643) una fe roz res istencia por parte
de los cultores de las acciones a l portador. con las cuales se celebraban diaria m en te negOCiac iones s imuladas. ilcitas o rraudu ..
lentas para fr ustra r derechos de tercer os.
La res isten cia que d espe rt la normatividad obhga tona de
las acciones hizo r eco rd ar las Significa tivas pala bra s de Ripert.
r eferida s a la refo rma de la legis laC in fr a ncesa d e soc iedad es:
-Toda pos tura de reforma d e la ley d e 1867 s e acoge co n veh emen tes protes tas. Los cap italistas gritan pa ra hacer ver que res u ltan daados. pero lu ego se acomodan r pidamenle a las medid as que ha ban d ecl arado Inaceptables . a ugur ndose .i n ~ lu so
que la nom inallvldad obligatoria de las acciones y la consIgUIente
eliminacin de las acciones a l portador hl1plicaba lisa y llanamente
la desnaturalizacin de la sociedad anllima, con total olvido de
qu e estas sociedades no se denominan annimas por que s u ~ t.l .
tulare s deoen permanecer e n el anonimato o en la c1andes tlllldad , s ino porque histricamente fueron as llamadas por~ue tales sociedades podian ser constitu idas Si n socios coman~lta~?s
con responsabilidad iIlmilada - por las obligaciones sociales.

56

RI CA!lDO A NISSeN

La experiencia ha demostrado que la aplicacin efectiva de la


Ley d e NOllllnaUvidad Obligatoria de las Acciones no produjo en el
m er cado Jos s upuestos efectos per ni ciosos que anejaba s u -

puestamente la nominaUvizaCin. Por el contra rio, la ley 24.587,


que por otra parte recepta una tendencia genera lizada de la legislacin extr anje r a. impide o dificulta las tran smi siones clandes-

ti nas e info rma les de Ululos aCCionarlos pa ra viola r exp resas


norm as legales. como las que impiden a los accionistas o a los
directores votar en las asambleas generales las cuestiones en las
qu e tuvieran illlcrs personal comprometido fan s. 24 1 y 248 d e
la ley 19.5 50) , y ni que hab lar de las ventajas que los ttul os
nominativos ofrecen a los terceros. a quienes les r esultaba en la
prc tica. se ncillamente imposible embargar y ejecutar la s acciones a l portador. por cuanto para ello era necesario la realizacin
d e un acto societario en donde el accionista deudor deba exhibir
sus ttulos . lo c ual se evitaba con el s imple recurso de transferir
s us acciones a tc rceros a travs de un acto (la tradi Cin) carente
de toda form a lidad.
4 .8. Otras tendencias en materia d e derecho societario
Un a n li sis de los trabajos presentados e n los congresos y

Jornadas d edicadas al derecho d e las sociedades nos ilustran sobre o tras te nd enCias que debcn ser tenidas en c ue n ta en futuras
reforma s legisla livas. Bas ta c Har por eje mplo la s impli ficac in
d e requi Sitos para la ce lebraCin de actos societa rios. la eli min ac i n de requiSitos para ejercer derechos socia les. que e n
nuestro ord enami ento estn sometidos muchos de ellos a la tendelicia d e dete rm inados porcentajes accionarios. y la Iimilac iu
del pod er de los admin istradores y el derec ho d e los accionistas
y terceros de tener certeza sobre la veracidad de las cuentas d e la
sociedad a travs de la verificacin de ellas por parte de auditores indepe ndl entcs y honorables. como ha sid o requerido po r la
directiva Su de la Comunidad Econmica (ahora Unin) Europea.
de fecha 10 de abril de 1984 a sus pases miembros.
Del mis mo modo . tampoco puede desconocerse la cues ti onable tendenCia de redu cir al mnimo la s nulidad es s oc ietaria s
en aras de la estabilida d ud sujeto de derecho de segu nd o gra do:
la reviSin de la tradicio na l prohibicin de la soc iedad de adquirir sus prop ias acciones. la cual res ulta a 1111 Jui cio pe ligrosa.
por afectar la fu ncin de garantia qu e c umpl e el capital social: la

CURSO DE DEHECIIO SOCl t; TA I1IO

57

exigencia de ulla mayor inlen s id ad en las registraciones de ~ s


actos socie tarios y de la d ocumentacin contable de la entl~a y
finalmente de la regulacin de sociedades a nnimas especl,ales.
con un objeto determinado. como las s oc iedades de ga ranll~ rec proca en nu estro pas. o las sociedades a n nimas d cporl!~as.
financiera s. de c rdito hipotecario. editor iales y laborales leglsladas en Espaila .

BI8LJOCnAFA UTlL IZAIJA


EN ESTE CAPTULO
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58

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CAPTULO

11

EL CONTRATO
D E SOCIEDAD COMERCIAL.
NATURALEZA DE SU ACTO
CONSTITUTIVO Y ELEMENTOS
DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

l . Natu raleza jurd ica


del ac t o constitutivo de la sociedad

Si bien los legis lad ores ha n s ido lo s uficientemente claros


cn la Exposicin de Motivos de la Icy L9.550 en cuanto a que sta
ha as umido en s u art. 10 una definida postura en tor n o a la naluraleza jurdica del acto cons titutivo de la sociedad comer cial .
t' nrolndose categricamente en la teora contraclualista. no puede
dejar d e sealarse qu e fue precisamente la n atur aleza y caracters ti cas de las compailas mcrcantiles, y en especial las socied ades a nnimas. las que pu s ieron en tel a de juicio el carcter contractual d e s u acto constitutivo, pues la circuns tancia de no exis tir
prestaciones recprocas o cont ra puestas, s ino yuxtapu estas y
orien tadas hacia un fin co mn , y fund a mentalmente el hec ho de
que del m ero acue rdo d e volun tades o de la inscripcin regis tral
del acto conslitutlvo pudiera s urgir un nuevo sujeto de derecho
con pers onal idadjurdlea Independiente a la de s us fundadores y
con vida p ropia e n el mun do de los negocIos, fueron lOdos elementos que llevaron a llIuchos a utores a cons iderar a la sociedad
como producto de un acto d e natu raleza compleja que pres entaba nOlorias e irreconci liables di fe re ncias con el tradicional co nce pto d el contr ato,
Preci samente, la obse rvacin d e la reali dad en mater ia socielari a llev a mu chos es tudiosos a sostener la cri s is de la doctr ina contractual pa ra explicar el fen meno de l acto constitutivo
de la socied ad des de otras perspectivas, elaborndose de tal modo
la d octri na del acto colectivo o d el acto complejo. cuyos desarroll os exced en clmarco de la pr esente exposicin . De entre todas
esas d octrinas. la q ue mayo r pred icamento obtuvo fu e la teo r a
de la in stitucin . nacid a dentro de l derecho pblico. pero adaptada a l negocio soc ietar io, y la cu al. a diferencia de la tes is
contractualista qu e po ne el nfas is e n la sobe ra na de la voluntad de los integrantes de la sociedad y en el principia mayorila rlo
como form a d e adoptar resoluCiones sociales. otorga preem inencia al inters "de la empresa" por sobre el inters de los socios o

62

f~ I CA Iu)O

A . NISSEN

acc ioni s tas. inters corporativo que todos los htlegrantes de la


soc iedad deben respetar y al cual dc'ben s ubordinarse.
Nuestra legislacin societaria. tClliendo cn cuenta fun damental mente q ue la adaptacin de J(j teora d e la institucin de l negocio societario condujo en otras legis laciones a la subo rdinacin
del empresario a las directivas de gobiernos totalitarios. I se enrol
Sin reservas en la teora con tractualista para expUca r el acto constilUlivo de la soclcdad . entendiendo que las diferencia s que pucd en exislir en tre la sociedad con los co ntra tos de cambio, con
prestaciones contrapucstas d e las partes. no Justifican de manera alguna el abandono de las nociones cls icas d el co ntrato.
Se trata. la soc iedad. de un contrato de orga nizac in cr eado
por el legislador como medio de concen tra r capllales para la reali zacin d e una activid ad de carcter econmi co y a travs del
cua l s us otorga ntes disponen dc un complejo de normas estruc tura les y fu nCionales d estinadas a regular pennan cntemenle
las relaciones eme rgentes del negocio jurdi co co ns titutivo. Por
el/o. la opinin predominante dentro de la d octrina nacional y
extranjera es que el negocio Jurdico por cuya virtud se c rea
una sociedad es un contrato plurilateral de organizaci n.
Sin e mbargo. y no obstante las ca tegricas dclhlicJones de
los legisladores en la ExpOSicin de Motivos de la ley 19.550 en
lomo al carcte r contraClual del aclo cons ti tutivo de la sociedad.
dic ho ordenamiento consagra. bie n que a is lad a mentc. a lguna s
so lucio nes propias d e u na conce pcin In stiluctonallsta del COIlcepto de sociedad , como por ejemplo el carcter restrictivo de las
m edidas cau tela res sobre cl fun ciona miento del ente (a rt. J 14J.
los brevsimos p lazos para la promocin de acciones j udicia les
de nulidad cont ra las decisiones del rgano de gobierno de la
entidad (art. 251) o aquell a norma po r medio de la c ual se dispone que en dete rm inadas soc iedades (socied ades colectivas y en
comandita si mple ). los fundadores pueden p rever en el co ntrato
co nstitutivo que, ante el fallecimiento de un o de los soc ios. la
soc lcdad co nti ne con s us herederos. pacto q ue obliga a stos
s in ncccsldad de un nuevo contrato. Es evidente que cn este caso, el
legislad or ha tcndi do a proteger a la empresa. en des medro de la
clara norma del art. 1195 del Cdigo Civil, que prohbe extende r a
los terceros los efec{Qs de un conlrato. en tanto obliga a los hcredeSATANOW<;KY.

M ar cos: Estudios de derecho comerc io/. TI::A. Buenos Aire s.

1968. t . 1. p . 156 .

CU RSO DE DE BEC IIO SOC IETAIUO

63

ros del socio fallecido a Incorporarse a ulla sociedad en cuya fundacin no han pa rliclpado. c ua ndo la congruencia a la tesis contractuaHsta hubiera Impuesto. cuanto menos. la expresa conformidad
de los herederos para ingresar a dicha sociedad .

2. Caracteres del contrato de sociedad


S llS

Partiendo pues de la base d e qu e la Sociedad es un contrato,


caracteres son :
al Es consens ua l, pues basta el conse ntimiento de los otorgantes pa ra hace r nace r los derechos y obligaciones que
se derivan d cl carcte r de socios. as como para genera r
los efectos caractersticos del contrato. Basta reparar. para
ratificar lo expues to. qu e el a r t. 10 d e la ley 19.550 se
refiere a la "obligac in de rea li zar aportes", y que s u incumplimiento puede gener ar acciones de cu mplimiento o
de exclu s in (a rts. 37 y 92 dc la ley 19.550), si n subordi nar la existe ncia de la soc iedad a la efectiva entrega d e
los apo rles.
b ) Es conmut.atilJo. pues al momento de cnsj ituir la sociedad
las partes pueden conocer las ventajas y sacrificios que el
nC!,1OClo ofrece. El alea comn , que se traduce en la eXistencia de gananCias o prdidas es propia de cualquier conlrato
y no excl us ivam ente del conlralo d e sociedad.
cl Es oneroso, porque no es concebible que una persona pued a adquirir los derechos de soc io s i no cumple co n la
necesaria apo rtacin al fondo com n .
d) Es de ejeCUCin contin uada o duradera. pues salvo las
sociedad es accidentales o en par ticipacin . que prese ntan muy particu la res ca ractersticas, el contrato d e sociedad no se ce lebra pa ra una sola ope raCin sino para realizar actividades y generar con ellas gananCias a s u s
socios.
e) Es p /l/ri/ateral, porque el contrato de sociedad ha s id o
pen sado como Instrumento de concentracin de capitales
y alberga a un nmero i1lmlt.ado de socios. debiendo contar s iempre co n no menos de dos de ellos.
n Es un contralo el e organiz a c in. pues a diferencia del
contrato de cambio. que presupone un Intercambio de prestacio nes que se agotan co n s u realizacin. en la sociedad
cada par te co nstituye. a travs de prestaciones coordina-

64

Il lCAHDO A . NISSEN

das, el patrimonio de un nuevo s ujeto de derec ho creado


en virtud del con trato a travs del cual los socios o bte ndrn los benefic ios esperados. Por otra p a rte. el carcter
o rganizacional del acto constitu tivo de la soc ied ad s urge
de la necesidad de r eglamenta r. en el contra to soc ia l o
es tatuto, la s relaciones entre los socios y de stos con la
sociedad. a s co mo el funCionamiento del e n te. desde s u
punto d e vis ta interno como fr ente a los terceros.

3. Diferencias entre los controtos


de organizacin y los contratos de cambio
Es d e Importancia des tacar las con sec uencias que se deri-

va n de di s Ung uir entre los contratos de cambio y los contratos


de organizac in:
vinc ula r detcnnina la nulidad dcl contrato, mien tras que en el contrato
de saciedad. y como principio genera l. la nulidad o anulaci n que afecte el vnculo de alguno d e los SOCios no produ Cir la n ulid a d o anulacin del contratq d e sociedad
(a rt. 16 d e la ley 19.550 ).
bl E 1 Inc umplim iento en que Incurra alguna de las partes
en los con tratos de cambio podr justi fi ca r s u rescis i n
o reso lucin , e n los trminos del art. 2 16 del Cdigo d e
ComerCio. Por el contrario. en el con trato de Socied ad. e l
inc umplimiento en que incurriera un o d e los socios con
respecto a las o bligaciones qu e le impone e l estado de
socio podr determinar su exclusin d el e nte. pero nun ca
la di solucin y liquidac in de la soc iedad.
el En materia de nulid ad d el contrato de sociedad , los efec tos d e s u declaracin carecen en el negocio soc ietario d el
efec to retroactivo previsto por el art. 105 0 del Cd igo Civil p ara los contratos bilaterales. pues lal pOS ibilid ad es
Impensable para la socicd a d , en la m edid a que el n ac l.
miCIllO de un s ujeto de derecho di s Unto a l d e los soc ios
otorga ntes y la evidente presunci n de valid ez qu e d eb e
gozar la ac tua ci n de quien contrata en no mbre d e la socied ad. ob liga a otorgar plena legitimid a d fre nt e a terceros a los actos celebrados por aq u ll a e n c umplimi e nto
de su objeto social.
a) En los contratos de cambio. la nuIJdad

CUHS O DE DEHEC It O SQC It: TAIlIO

d)

65

Finalmente , tampoco es aplicable al contra to social la excepUo /lo n adimpleli contratus prevista po r el a r t 120 1

del Cdigo Civil. en la m edida de que el incumplimien to


de uno d e los SOCiOS no Jus tifica ni autoriza el incumpli miento po r parte d e los resta ntes. en tanto no exis te interdependencia e ntre las prestaCio nes de todos los inte~
gran tes de la sociedad.
4. Elementos de l contrato d e sociedad
Aclarada ya la adhes in por la ley 19 .55 0 a la teora contraclualista del ac to cons Ulutlvo de la sociedad, bien que dentro
de la categora de los contratos plurllaterales de organizacin. no
puede ser objeto de di scusin la necesidad de reunir en el contrato de sociedad los elelllentos comunes a todo contrato. es to es.
consentimiento, capacidad, obj eto y causa. a los cuales les resul tan aplicables en trminos general es las normas del ord enamiento c ivil.
4. 1. El consentimiento d e los socios
En primer lugar. rigen los p rincipiOS geneales que gobiernan el
co nsentimiento en ma teria de actos JurdiCOS en general y co ntratos en pa rlieula . S in emba rgo. debe des tacars e que nueslr-o
o rdena mien to mercan Ul prev dos s upuesto s de sociedad obligatoria: a} para los herederos de l soc io fal lecido. e n las sociedad es colectivas y en comand ita s imple. c ua ndo el ingreso de ellos
se hubiera pac tado en el contrato social (art. 90 d e la ley 19.550).
y b) el caso de las socied ades cons litui das por el concursado o
fallido con s us acreedores. que obliga a incorporarse aun a qui enes han votado en co n tra de tal pro puesta (art. 43, prrafo 1,
de la ley 24 .5 22 ). normas c uya inconstilucionalid ad nos res ulta
de toda evidenci a.
4.2. Capacid a d para constituir socied ades
La ca pa Cidad se ri ge tambin e n principio por las no rmas
del derec ho civil , debiendo d etenernos en algunos s upuestos parlindare s. como lo so n la ca pa Cid ad de los meno res para constituir sociedad. los esposos. los corred o res y martJlleros. as como

66

I~ I CA /{DO

A. NISSEN

el problema de la capacidad de las sociedades para participar en


otras sociedades.
4 .3. Ca p acid ad d e los m e nores pa ra constitu ir so cied a d
Varios son los supuestos que pueden presentarse:

al El menor de edad. pero mayor de 18 aos. puede asociar.


se con terceros. asumiendo una res pons abilidad limitada o Ilimitada. pero en este caso es n ecesar io que con
ca rc ter previo haya s id o autorizado para ejercer el comercio (art. 10 del Cdigo de Comercio), pues esta a utorizac in o emancipaCin mercanullo reputa mayor para
lodos los actos y obligaciones co m erciale s. SI estos me.
nares no estuvieran autorizados para ejercer el comerci o
ni emanCipados legalmente , pueden ellos co nstituir soc iedad, Siempre y cuando asuman una responsabil idad
limitada por las obligaciones soCiales. Ello s urge de lo
dispuesto por el art. 128 del Cdigo CivJl . que r econoce a
los menores una capacidad limitad a a la admini s tracin
y dl s pO!?icln de los bienes adquildos con su trabajo .
por lo que no pueden contraer responsabi lid ades que excedan el producto de s u actividad.
b) Tratnd ose d e menores emancipados civilme nte. corresponde diStinguir si el menor se ha casado con a u tOrizacin o s in e lla . En el primer caso. s u capacidad es plena .
pero para aportar a la sociedad bienes rec ibidos a ttulo
gratuito antes o despus de la emancIpaCin . deben s Qlicitar autorizacin judicial . salvo ac uerdo entre a mbos
cnyuges y qu e uno de stos fuere Olayor de edad (art.
135 del Cdigo CivilJ. Ha biendo contr a do matrimonio Sin
a utorizacin de quien ejerce sobre l la patria potestad .
el menor carece de todo derecho para apo rtar bienes adquiridos en esas condiciones. para cuya dis pos icin sigue s uj eto a la patria potestad. s alvo habilitac in pos lerior (art. 131. prrafo 2 del Cdigo Civil ).
el Tratndose de menores ha bilitados por dcclsln de quien
cJerza sobre ellos la patria potes tad . y no contenicud o el
Cdigo Civil (art. 131 ) ninguna res triccin a su ca pac id ad. los menores as emancipados goza n de plena libertad para constituir la sociedad quc qui eran . cllgicndo el
tipo social y la clase de aportes que consi d eren m s conveniente a s us intereses .

67
d) La s ituac in de los m enores asociados al comercio dcl
padre se encuentra descripta en el arlo 12 del Cdigo de
Comercio. que autoriza al padre a asociar a s u hija mayor de 18 afiaS cn la explotaCin de s u comercio. en cuyo
caso el menor ser rcputado autorizado y mayor slo para
todos los efectos lega les en las negOCiaciones mercantil es
de la sociedad y no hablilla al menor a realizar otros actos de com er cio ms que los inherentes a l giro de dic ho
comercio. Autorizada d octrina ha ejemplificado este caso
como un tpi co s upucs to de soc iedad de hecho. 2
el Menores que hayan r ecibid o po r herencia un establecl
miento merca ntil s ujeto a indivisin. en los trminos de
los arts. 5 1 y 53 de la ley 14 .394 : s i el causante hubiera
impuesto a s us hered c ros. au n forzosos. la indivisin de
los bienes heredilarlos por un plazo no mayor de 10 aos.
Indivisin que puedc durar has ta que los herederos alcancen la mayora dc cdad . cuando se tratare de establecimientos come rcia les. Industriale s. agrcolas. ganaderos. mineros o c ualquier otr o que constituya un a
unidad eco nm ica. el art. 28 de la ley 19.550 impone que
los herederos menores as uman una res ponsabilidad li mitada . d ebicnd o el Juez d e la s ucesin aprobar e l contrato con stituti vo d e sociedad. Iguales requi s itos gobiernan a l caso en d onde la cnyuge del causante hubiera
adquirido o formado en todo o en parte ese establecimiento. En ambos casos, y s i exis ties e posibilidad de colisin
de intereses e ntre el rep rese ntante legal y el meno r. s e
des igna r un lutor ad /loe para la celebracin del contrato de socied ad y para el co ntraJor de la administracin
de l ente, Si fu ere ejerCida por aqul.
Si los hered eros del ca usante . al contin ua r la explotaCin
comercial no han con s lituido soc iedad regular, dicha comunidad
se convierte en una sociedad de hccho. pero el representante del
menor respo nd e en forma so lidarla e ilimitada por los daos y
perju iCiOS que s ufra aqul. como cons ecuencia de la amplia responsabilidad a s umid a por el menor. que pudo ser evitada con
slo recurrir el representa nte neccsarlo o lega l al procedimiento
previsto por el art. 28 del orden a miento societario.
IIALPERIN. Isaac: C urso de derecho comerCial. Dcpa!ma. BUC:lIosAlres. 1972.
p. 2 41.

68

RI CAIU}Q A. NISSEN

4.4 . Capacidad de 105 corredores


para constituir o integrar sociedades

Los corredores no pueden conStituir soc iedades de ning n


Upo ni deno minac i n (art. 105 del Cdigo de Comercio). Tan lermina nte pro hibiCin , que es consecuenc ia de la prohibiCin ms
genrica que pesa sob re estos auxiliares del COmercio de realiza r
loda espeCie de negociacin y trfico directo o Indirecto, en nombre propi Oy bajo el ajeno. responda a criterios vigentes en pocas de la s ancin del Cd igo de Comercio. pues este ordena miento
idenUficaba al Corredor de comercio con un ofiCial pblico. erllerlo que 51 bien en la actualidad ha perdido toda vige ncia. dic ha
prohibic in se mantiene vigente.
La Jurisprudencia. para mitigar los efectos de la norma y
para facilitar cl ejerciCiO de la til y trascendente (uncin de corretaje. habida cuenta de la gran cantidad de sociedad es dedicadas a este tipo de actlvidades_ en espeCial dentro del fam a inmobiliario. interpret durante mu chs imos aos y en for ma
pr cticamente un nim e. que la prohibicin del art. 105 de l Cdigo de ComerCio no comprenda la constitucin e integraCi n de
sociedades formadas exclUSivamente por corredores para el ejerc icio exclu sivo del co rretaje . No obstante la exiStencia de esta
corrien te jurlsprudencial. se han dictado recientem ente a lg unos
fa ll os que han vuelto a a plicar Illeralmen te lo di s pues to por e l
a rt o 105 de l Cdigo de Comer cio. dec retand o la nulid ad absoluta
de las sociedades de corredores farts. 1043 d el Cdigo Civil y lB
de la ley 19.550) en pleitos donde stas pretendan e l cobro de
u na comis in por parle de terceros. 3 Tal interpretactnjudiclal
es la que en de rec ho corresponde. pues ms a ll de la vetustez de
las prescripciones del ordenamiento mercantJl . que merecen una
Inmediata reforma. el arl. 105 del Cd igo de Come rcio se encuentra vigente. s in que a ello obste la enorme canUdad de sociedades
de corredores que existen en plaza. pues como bien lo recuerda
Segovla. los usos y costumbres no pueden derogar una norma de
o rden pblico.
Bien es cierto que el art. W6 del Cdigo de Comerc io admile . co mo excepcin a la prohibiCin prevista por el a rt. 105. que
los corredores pueden adquirir acciones de SOCieda des a nnimas,
pero tal pOSIbilidad se refiere a la adqUI s ici n d e aCCIo nes en
operacio nes burstiles de inversin y no a la compra de paquetes
3 CNColll .. Sala D. JlIl10 3 d e 1990. "Pemaeo SA c/Okragll S/ordl llarlo".

( ilUSO DE DERECIIO

SOCI ~:TAH I O

69

dI' con trol ni acceder a los cargos de directores. gerentes o admiIUaradores de ellas. pues Si ello fuera pOSible. se config urara el
rJ"J'clclo de actividades econmicas por va indirecta. hip.tesls
rxprcsa y terminantemente prohibida po r el art. 105 del Codigo
dt' omerclo.
.... . l . M ARTILLEROS

La ley 20.266 del a ilo 1973 rc(o rm las dispOSiciones del


(' digo de Comercio en el que s u art. t 13 someta a estos auxiliaIl'S del comerci o a las mis mas prohibiCiones que aquel cuerpo
h-ga l impona a los corredores. E l nuevo estatuto legal de los
ma rlilleros consagr la pOSibilidad de la admisin de la consUtu(' In O in tegracin de sociedades entre stos. pero integra~ ?s ex('Iuslvamente p or martilleros y para la realizacin tamblen exl'lus iva. de actos de rem ate (art. 15 de la ley 20.266).

" .5. C apacidad d e los cnyuges


para participar e n sociedades comerciales

La ca paCidad d e los cnyuges para cons Utuir o integrar s o('Iedades mercanUles est regida por el art. 27 de la ley 19.550.
que expresamente dis pone que los esposos s610 pueden Integrar
('Illre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
La finalidad de esta limitacin consis te e n evitar la super posiCin
de dos regmenes dls Un tos. como lo son el socie tario y el patrimo nial del matrim o nio . en el cual el cnyuge no responde por las
obligaCiones as umidas por el otro esposo (art. 50 de la ley 1 1.357).
La poco feliz redaccin del a rlo 27 de la ley 19.550 traiciona
la voluntad dellcgl s lado r. pues una Interpre tacin exegtica de
dicha norma permitira la integrac in por ambos cnyuges de
soc iedades en comandita por acciones. en calidad de socios comanditados . la cual res ulta Incompatible con la tlesls de la norma. Por olr o lado. tampoco corresponde ponderar al legislador
cuand o al eslablecer las sanc iones corres pondientes a la violaCin de las prescripciones previstas por el art. 27 de la ley 19.550 .
rulmina de nulidad a la sociedad ele tipo prohibido integrada por
a mbos cnyuges. obligand o a su liquidaci n. de a cuerdo con la
Seccin XIII de la refe rida ley (art. 29. L.S.). sancin en extremo
rigurosa y desproporCionada. pues se trala. e n purida d. de un

70

RI('A IUJO A. NI SSEN

lpiCO supuesLO de aplicacin del art. 16. prrafo 1. del referid o


ord enamien to legal. esto es. de nu li dad vincular. que slo afecta
la participaCin del cnyuge Ingresado en ltimo trmino sin a lterar la existen cia normal de la sociedad. La sa ncin pr evista
por el art. 29 de la ley 19.550 es Inclus o Incongruente con la
finalidad del legislador. p ues la nulidad del contrato social no
evita r la respon sabilidad ilimitada y solida rla de los cnyuges
por las obligaciones sociales. que precisamente ha s ido la consecuen cia que el art. 27 d e la ley 19.550 h a qu erido evitar.
Es Importante destacar que la violacin a lo di s puesto por
el art. 27 no deter mi na a utomticamente la nulidad de la sociedad. pues cuando U IlO de los cnyuges adquiera por cualquier
tlu lo la calidad de socio en sociedades de dis tinto lipa de las
perm itidas. la misma norma se encarga de brindar algunas soluciones pa ra cvit.ar tan grave sancin . como por ejemplo la transformacin de la mi sma o la cesin de la parte del cnyuge in fractor a otro socio O un tercero. pero no a l otro cnyuge. aten to
la prohibicin contenida por el a rt. 1358 del Cdigo Civil. ac tos
regulariza torios a los que debe sumarse la exclusin de c ualquiera d e los cnyuges como socios de la entidad (art. 9 1. L.$.). pero
lodos esos actos debern ser llevados a cabo dentro de los seiS
meses d e producido el indebido Ingreso de un cnyuge a la sociedad del tipo no permitido In tegrada por el otro c nyuge. pu es d e
lo co ntrario la nulidad de la sociedad se produce en pleno de recho.
Resta se ala r finalme nte que la pr oh ibicin legal no se circunscribe a los Upos previstos por la ley. quedando comprendida
dentro de los tipos vedados la participacin de los cnyuges en
sociedades irregulares o de hecho, atento la amplia responsabi
li dad asumida por los integrantes d e esta clase d e sociedades .
4.6. El problema de la ca pacidad
de las sociedades para participa r
e n otras. lmites a las participaciones
La capacidad de las SOCiedades comerciales para Integrar otras
sociedades mercantiles se encuentra gobernada por los arts. 30
a 32 de la ley 19 .550 que Implementa el siguiente rgimen:
a) En principio. las sociedades comerciales ti enen capacidad para In legrar otras sociedades. con excepcin de las socleda-

('URSO DE DERECHO s..OC IETAllIO

71

d es por acciones. q ue slo pueden integrar sociedades por accioncs (art. 30 de la ley 19.550). Esta important e limitacin , cuyo
antecedente lo constituye un a ntiguo fall o de la Corte Suprema
d e Justicia de la Nacin del 30 de j uliO de 1948. dictado en los
nl.ltos "Gobierno Nacional e/Ca. Ferrocarrilera de Petrleo". y en
el cual se resolvi que las sociedades annima s no pueden consI ituir soc iedades colectivas. por el carcter lnluitu p ersona e de
stas. consagrando un criterio qu e fu e recogido luego por la ley
19.550 y defendido por u no de s u s coautores , el p rofesor Isaac
Halperin. como medio de impedir que por va d e una participacin
en u na soc iedad no accionarla. la socied ad an nima esca pe al
con trol estatal previ sto por el art. 299 o los administradores
expo ngan a la soc iedad al riesgo de la quiebra s i integran ulla
sociedad por Inters.
Las r azo nes expuestas para defender la limitacin prevista
por el a rt. 30 son s umamente cuestionables y existe consenso en
la d octrina nacional en pro d e la derogacin de dicha norma. En
prime r lugar. por cuanto la pOS ibilidad d e que los administradores de la sociedad colectiva participada la pongan en peligro de
quiebra y qu e sta p uede ser extendida a s us socios. entre los
que se encuentra la sociedad accionarla participante, const~luye
un riesgo al que estn sometidas todas las sociedad es anlllmas
en el ejercicio de s u actividad mercantil . Sin olvidar que la qui ebra de la sociedad participada no Implica la quiebra de los integran tes de la sociedad pa rticipante . si no slo eventualm ente de
esta ltima. Por air a parte. la pOSibilid ad d e esca pe al con trol
estatal permanente previsto por el art. 299 de la ley 19.550 prcticamente no existe. atento la irrelevancia de tal control y adems
por euanlo tal evas in se pu ede evita r de una m anera muy s imple. con slo prescribir que el contr ol estata l se extiende a las
sociedades integradas po r sociedades abie rtas.
Po r otro lado. y ello resulta fundamental. no se alcanza a
comprender cul es el rgimen d c control que se viola con la infr accin del arto 30 de la ley 19 .550. pues el nico control al que
estn sometidas las s ociedades por acciones. con excepcin de
aquellas que tienen una fiscalizacin especfica en razn del obJelo qu e desarrollan. es el previsto po r el art. 300 de la ley 19.550,
que se limita al control de legalidad del acto constitutivo. sus
r efo rmas y variaciones del capital.
H ... ~PERlN. Isaac: SocIedades annImas. Depalma . Buenos Aires. 1978.

p_ 156.

72

Il/CAlmo A . NrSSEN

Carece pues de rigor c ientfico es tab lecer e n cabeza d e un a


sociedad por acciones una incapac idad tan grave como la de integra r sociedad es de diferente tipo, basndose en a rgumentos tan
d bil es. Algo ms fundamentado podra s uponer el s ostener que
la Infracci n a l rgimen de control se r e fi e re al previ s to po r el
art. 2 99. pero esa interpretacin es t condenada por el mis mo
texto legal. pues el art. 30 no hace dis tinciones entre s ubllpos de
socied ades p or accio nes. E s p u es de toda n eces idad l a

deroga-

cin de esa norma. ya que en la prc lica Impide la con s tituc in


de sociedades aCCidentales o en participacin por parle d e socied ades por acciones. y obliga a s tas a la con s titucin de uni ones
tra ns llorlas de empresas como forma pa ra s upera r el escollo legal, que no es solucin adecuada a la celeridad que muchas veccs
impone el tr fico mercantil. por las fo rma lidades qu e la co ns ti tucin d e esas figuras impli ca.
Ca be recordar que la incapacidad prevI s ta por el art. 30 d e
la ley 19 .550 s lo rige para las sociedades por acciones, por lo
que las sociedad es de distinto tipo pueden integrar cualquier tipo
d e socied ad comercial . y la sociedad de r es p onsa bJlldad limitada . d e caracters ticas s imilares a las socied ades annim as. pued e
partic ipa r en s ociedades colectivas. s in obs tcu lo legal a lgun o.
b) La c uanta de la participa cin de una s ociedad e n otra u
o.tras. cua lquie ra fu ere elUpo social ad optado por una u otra. se
n ge p or el a rlo 31 de la ley 19.550 . que en proteccin del obj eto
socia l d e la SOC ied a d pa rti cipa nte y en d efen s a d e los s oc ios d e
es ta compa a, prohbe tomar o mante ner pa rtiCipacin e n otra
u Olras SOCiedades por un monto s uperior a s us rese rvas libres y
a la mitad d e s u capilal y de las reservas legales. s a lvo cuand o el
obje to d e la partici pante fu e l"a exclus ivame nte fin a nc iero o de inver s in . Limita nd o precis amente la participaCi n e n otras com pa ft as. el legis lador pretendi evita r que el o bj e to s oc ia l d e la
pa rtcipe pu ed a c umplil"se a travs de la pa rtic ipa da, Tod a pa rticipacin qu e exceda de dichos lmi tes deber ser en ajenada d entro de los seis mes es Siguientes a la fecha d e la aprobac in d el
ba la nce de la s oc iedad participante del qu e res ulte que el lmite
ha s id o s upe rado y comuni cado dicho exceso a la e nll dad
pa rti cipad a dentro de los diez das de la a probaCin de l referid o
b a la nce. Di s pone la ley que el inc umplimiento en la enaje naCin
del exced en te p rod uce la prdida de Jos d erec hos de voto y a las
util id a des que correspondan a esas parli cipaCioncs en exceso
has ta que se proceda a dic ha venta.

("U.RSO

m::

D EREC HO SOCIETAIl IO

73

e) Finalm ente. el art. 32 de la ley 19.550 pl"Ohbe las participaciones recprocas entre sociedades. proscripcin que tiende a protege!" a los terceros, pues con ell o se evita el aguamlenlo del capital
social de las sociedades pa rUcipantes y participadas, impidindose
as la confuSin de pa tr imoniOS y capitales. Por las mis mas r azones. se prohbe a la sociedad controlada partiCipar en la controlanle
yen socied ad controlada por s ta por un monto s uperior. segn
balance. al de s us rescl"vas libres . excl uida la legal. Al igua l que en
el caso del a r t. 3 1. las participaCiones en exceso de tales lmites
deben s er enajenadas dentro de los seis meses siguientes a la fecha
ele aprobacin del bala nce del que resulla la Infra ccin. como la
prdida tempol"a [ de [os d erec hos de volo y de percepcin el e las
utilidades. hasta que c umpl a con tal enajenaCin.

5. Objeto del contrato de sociedad


El obj e to d el contra to de s ocied ad no debe s er confundido
con el objeto socia l. Aq u l es t co ns ti tuido por las pres taCiones
de dar o d e hacer que se comprom etier on a efec tuar los s oc ios y
que con sti tuyen a s u vez el objeto de las obligaciones originadas .
en e l contra to de socied ad (arts. 11 67 y 11 68 del Cdigo Civil ).
El objeto soc ia l. qu e es req uiSito de inclus in esencial e n tod o
contrato de sociedad . por expres a d irecLlva del arlo 11 . inc . 3 de
la ley 19.550. cons is te en el mbito d e las actividades econmicas
d el im itadas en el contrato o acto c onsti tuti v o . ~
5.1 . la causa del contrato de sociedad

La ca usa d el con trato d e s ocied ad es la fi na lid ad que han


tenido los fund ado res para s u cons ti tucin y no es o tra que la
obtencin de las gana nCia s que se obt end rn de la realizacin d e
la s actividades p revi stas en e l contrato soc ia l.
5. 2. Elementos es pecfi cos del contrato d e socie d a d

Los el em entos especficos d el co ntra to de socied ad com er cia l se encuentran previs tos en la defini cin que d e l nos br inda
el a rt. 1 de la ley 19. 5 50. q ue d is pon e textua lmen te:
Q

~ F OI<TAI<ARI<OSA,

Rod o l ro: D ereC/lO com erc ia l a rge fll/no . 3 a ed . Zallala. Bue

1l0 S Aires. 1969 .

l.

1. p . 352.

74
RICAIlDQ A . NISSEN

"Habr sociedad comercial cuando d os o m s p er sonas

en forma organizada. conforme a uno d e los tipos prevls_


los e n esta ley. se obliguen a r eaUzar a portes pa ra ap licarlos a la p r odu ccin o in tercambio d e bie nes o servicios
p a rticipando de los benefi cios y Soportando las prdidas.Los elemen tos es pecficos del con tr a to d e Socied a d com er cial son , p ues, los Sigu ie ntes: p luralidad d e partes, organ izacin,

tiplcid ad . aportes. fin SOCietario y pa nicipaCl n en los be n efi CIOS


y sopo rtacJn en las prd idas. Ana lizar emos cada uno d e e llos a
conti nuacin .

5.2.1.

P LURALI DAD DE PERSO NAS

En primer lugar. el legis lad o r ha ex.igido la presencia de d os


o ms pers onas para la celebracin d el con trato d e s ociedad.
Dicha s pe rso na s pued en ser f s ica s o Jurdica s. con las li mitac iones. e n es te (1llimo caso. de lo dI sp ues to p o r e l a rt. 30 de la
ley 19 .5 5 0.
La ley 19.5 5 0 no ha ad mitid o la exi s tencia d e la s socieda des
d e un solo SOcio . .aun cuand o la tendencia m ayor ita r Ia en el de rec ho com pa'ad o es la contr a ria . ten de ncia qu e s e a d vierte d esde
hace muc hos ali as. fund a da en un c r iterio de reali da d . Se a rg u_
m enta a l respecto que la experiencia ha d em ostra do que el Contrato d e Socied ad es un negOCio ind irecto a l que recu rre el empresa r io IndI vidua l pa ra limi tar s u respo nsa bilidad po r los r iesgos
empresa r Ios. ate nto que nuestro ord ena m iento mercan ti l n o ha
receptad o el ins tituto de la empresa ind ividua] de responsabilIda d
limi tad.a. comp~om etiend o el comer cian te ind ividua l todo s u patrimonIO en el gIro d e s us negocios. Po r otr a pa rte. la expe ri encia
ha dem ostr ad o qu e la s filiale s a rgenUnas de socied a des extra n jer as no son s in o SOCied ad es de un solo s ocio. integra d as exclus iva men te por stas. y que el s ocio argentino es no rma lm ente un
empleado d e d icha empresa.
Ta les a rgum entos no convencen . pues:
1) No es acer ta do legislar para la a no rm a lidad . La r ealid ad
Siempre d emues tra exce sos o patologas qu e no es necesa r io recep tarla s en el ord enami en to Jurd Ico.
2) E l conce p to d e "SOc ied ad de un solo socio" cons tituye un
ve rd adero con trasenti do . p ues por pro pia defin icin de
la palab ra Msocied ad ". ella hace referencia a la reuni n de
dos o ms personas.

n JHSO DE m:Il ECJlO

S?CIETA I~ I O

75

3) No res ulta n acep tab les los trastrueques de terminologa


legal n i ta mpoco la te nde ncia de derivar el debate hac ia
los a rUfic ios ve rba les. pues, vale la pe na reite ra rl o, el
contra to d e socied ad no ha sid o ni es herra mie nta otor gada po r el legIs lad or pa ra q ue el comercia nte o e m p res ariO in divId ua l li mite su r espo nsabilidad. s ino exclus llJame n le como un instru men to d e concentraci n de
capil ales. Aceptar lo pri me ro equ ivale a utiliza r el negocio socie ta rI o pa ra fi nes qu e no coincid en co n la in tencin del legis lad or, por ms q ue a esa m an era d e actu ar
se le d el pom poso nombre ele "negOCios indirectos", concepto ste que pcca de una a mbigedad in eompa tib~e con
la necesa ri a preCis In q ue requi er e el leng uaje jundlco.
Nunca d ebe olvidarse q ue en nuestro derecho patrimo nial
gobiern a el pr Inc IpiO dc la unidad e indi v i S~bllid a? d el
pa trimo nio con forme a l cual ste es la garantm eomUll d e
lo!:> acr eed ores y del cual slo es dable excepciona rlo cuando sc trata d e d ete rmi nad o lipo de soci edades come rciales (soc Ied ad es por acciones y de respo nsa bilidad limitad a) a las cua les el legislador ha perm itido que s us socios
limi te n su responsabilidad a l mo nto d e los apor tes efectuados.
Resu lta fundamental tener e n cuenta sob re el par ticular c ie rtos pri nci piOS q ue parecen olvidados. en especial en estas pocas
donde no se recuerda que toda legislacin de contenido patrimo nial
d ebe cus tod ia r preferentemen te los intereses de los ter ceros, pues
es precisam en te en salvaguarda de los acreedores q ue no.se pe.rmite
cn principiO a las personas d ivid ir ni fraccio nar s u patnmo mo.
En defin itiva, la ley 19.550 no acepta la suciedad J e un solo
socio. po r lo m enos cn forma pe rma ne nte. pu es el lcgis lad or no
ha ignorado que por d etermInad as circunstancias. fundamen~al
men te de carcter accIdental. la socicdad pued e q uedar redUC Ida
a un so lo socio. lo cua l es s u puesto frecu cnte en caso de fa llecimien to de uno O var ios de sus Integr antes . En tal caso, im poner
s in m s la li qu idaci n de la com paiJa parece san cin excesiva e
infl exibl e. y por e llo la ley ha oto rgado al nico socio su?r stite la
posibilidad de incorporar nuevo o nuevos socios en el term ino de
tres meses, venc ido el cual la soc Iedad debe e ntrar necesariamente en la etapa liqul clatorla . nterin. el socio nico r espond e
en forma illm ila da y soli darla por las obligaCiones socia les co nlr ad as (arl. 94. Inc . 8 , L.S.).

76
HICA RDQ A . NISSEN

5.2.2. LA

77

TrPtc tOAO

:~~~~:~:~n:~pl~~~ad~:c:,:i~~~
c~~~~~~:t~~~e~l:l :lp~~~~~;!~a~~
cr ea os po r el legis la d or Si pretend e n tener

~~~:~~I~::i~);C~~~~ar01e~te ~onsutujda. Se ha entend id o. en de. y ~s ay e acuerd o con ello. que la tlpic lda d

brinda

cuando~~~~~~~:~ ~,!r:~aC~c7e~~~~~~ ~~;l:~~~ t;~~~;~c~~a~~~

es el alcance d e la respon sabilid ad d i


'
c uent f
It d
e os soc ios. qui n se en ra 3e u a o para repres entarla y cu les Son , e n definitiva
I
as pa utas d e s u funci onamiento inte r no.
.
En congruencia con tal exig
j
I

prometido el orden p ' bl'

ro

, ' URSO DE DEIU:CJl O SOCU;TAIlIO

lene a. en a que se encuentra COm-

e a rt. 1 7. prrafo 10 de dicho cue r


l~gal. declara la nulidad de la constitucin d e una soc ied ad d ~
os pos no auto ri zad os por la ley.
1

ti

ICO,

Ya es tudlarcmos qu e Jos apo rtes pued en tr a n sferirse a la


Hociedad en propiedad o en uso y goce, segn se convenga. As lluis mo. puede n cons ls llr en di ne ro . erdilos a cargo de terceros,
('osas muebles e inmu ebl es. m ercad eras, patentes de invencin .
ma rcas d e fbrica o d e co me rcio, fondos de comercio, trabajos
perso nales e incl uso bi enes som elldos a gravme nes. pero no
lad as esas p restaciones pueden ser a portadas a cualqu ier Upo
sociaL pues trat ndose de soc iedades en donde los s ocios Uml lan s u responsabilidad a l a porte efectuado y los terceros no cuen
la n con la posib ilid ad d e agredir el patrimonio de los socios por
las obligaciones sociales, es lgiCO que la ley 19.550 Imponga pa r a
estas sociedades que los apo r tes s6lo pueden cons istir en dinero
O en prestaCion es d e dar. s usceptib les de ejecucin forzada.
5.2.5. LA

PROOUCCIN

INTERCAMBIO

OE BIENES O SERVICIOS . EL FIN SOCIETARIO

La d efin icin que nos brinda el art. I Ode la ley 19.550 impone as im is mo que la sociedad comercial debe dedicarse a la
produccin o inte rca mbio de b ienes o ser vicios, lo cu al cons ti tuye su "fin soc i etarlo ~. Ello im ....one concluir. como hemos dicho
al refer irnos a l concepto de ~o rganizac l n-, y s iguiendo la ajus ta da term ino loga e mpleada por los a r ts. 2055 y 2082 del Cdigo
Civil italiano de 1942 . la sociedad debe ten er vocac in de ser
titular d e una hacienda e mpresaria merca ntil,

5.2.4. l os
eJ

APORTES

~a rca~l zael 6n de los aportes constituye requiSJto de exlsten-

11: ~l~I:~~~la~le~O;~~I~t~ yd~~~~~~:dt de modo tal qu e s In aportes


es o n e r o '
'
, ampoco socIedad , pues sta
socio al (,5a ~O l nat~ra l eza. El aporte es la contrIbucin de cada
obJ t
on o CO lllun que debe constitu irse pa ra el desarroll o del
e o social, y el conjun to de los aportes, en dInero o en e
estimad os en una cifra detcrm' d (,
specle,
la compafa .
lila a, arman el cap ilal Social de

La necesidad de que la socied ad tenga por finali dad dedicars e a la p roduccin e Intercambi o de bie nes o s er vicios d es ea rla
de nuestro o rdenamie nto a las sociedades constituidas pa r a ser
ti tulares exclus ivam en te de bienes Inmueb les o bienes r egistrabIes, s in admin is traci n o actividad come rcial sobre ell os, as
como a las sociedades COll s llluldas exclu s ivamente para ser "ven di das" o con des Uno a un lII ercado de sociedades. As lo ha re
s uelto la juris prude ncia d e nuestros tribunales com erciales. 6
5.2.6. LA

PARTICIPACiN EN LOS BENEFICIOS

Y SOPORTACIN DE LAS PERDIDAS

Fina lmente , la d efinicin d e sociedad comercial prevista cn


el art. l de la ley 19. 550 incluye a l fin co mn o a la causa del
G

eNCom .. Sala e, mayo 10 de 1995. -Vasco F'errarl c/ArHnglon SA slsumarlo".

78

HICAIU)() A. NISSEN

contrato de sociedad. que se traduce en la obtencin de beneficios


econmicos. de nominados tcn icamente diVidendos. debiendo los
socios soporlar las prdidas sufridas por la sociedad.

Es n ecesariO aclarar que la participaCin e n los beneficios


est sujeta a un procedim ien to especial previsto expresam e nte
por la l ey 19.550 en sus arls. 68 y 224. pues los ad m in is trado_

res no pueden repar lir las ganancias en cua lquier momento o de


cu alquier manera . sino que los divid endos slo pueden ser ap robados y distribuidos a l os soci os si elJos surgen d e ganan Ci as

rea lizadas y lquidas resuUantcs de un balance confeccionado de


acue rd o con la ley y el estatuto y a p robado por el rgano social
competen te. salvo en las sociedades annimas inclu idas en el art.
299 de la ley 19. 550.
Los soc ios deben pac tar en el contrato consti tutivo o en el
es tatuto la forma como s e distribuirn entre ellos las ga na nCias
obtenIdas por la sociedad. Caso contrario. la distribuCin se
har en proporci n a los aportes (art. 11 . Inc. 70. de la ley
19.550). pero so n nulas dc nulidad a bso luta la s clusu las del
contrato s ocial o estatuto por med io de las cuales a lguno o algunos de los socios recI ban tod os los benefiCios o se I?s excluya de
ellos. o que sea n liber ados d e con tribu ir a la s p rdidas. qu e le
aseguren a l socio su ca pital o las ga nanc ias evcntuales o que la
tota li dad dc las ganancias pertenezcan a l socio o soc ios sobreVlvlentcs. Tal es estipulaciones han s ido denolllinadas como "cl us ulas l eonl nas~ y s u inval idez cst impuesta expresamcnte en el
art. 13 de la ley 19.550.
En cua nto a las prd idas. ell as sern soportadas de acuer?O co.n el lipa social adoptad o. Si se trata de una sociedad dc las
IIlclUldas cn la categora d c Hsociedades de personas" o Hsocleda_
des p.or parte de inters-o los socios responden en forma solidaria e limitada por las obligacion es contradas por la soc iedad.
previa excusin de los bienes soc ial es. Es m s. la quiebra de la
sociedad puede incluso series extendida a los socios de estas sociedades. atento la extensin dc su responsabilidad (art. 160 de la ley
24.522). S in pcrJuicio de ello. los socios pueden pacta r en estas
sociedades una fOrlna dcterminada d c partiCipar en las prdidas. pero e ll o se r inoponib le a los terceros.
SI se trata de una sociedad de capital. catego ra dentro de la
cual he In cluido a las sociedades dc responsabilidad limitada. y
a las sociedades por accion es las nicas prdidas que los socios

I UIl SO DE m : IlECHO SOCJt;TAJUO

79

u accio ni stas d ebe n so portar se limitan a los fondo s o portu1I1unen te aportados a la soclcdad.
En todos los casos. el co ntrato social o es tatuto debe estahlecer las reglas para la soportacln de las prdidas por parte de
In., socios. y en caso d e s il encio y a l Igual que las ganancias. se11111 soportadas en p ro porcin a los aportes e fec tuados. Pero s i el
('01l tra to social o esta tu to previer on la fo rma de distribuir las
KI1 118nClaS y no las prdidas. stas debern soportarse en la misIIln proporcin (art. 1 l. Inc. 7 de la ley 19.550).
~ . 2.7.

LA

IoFFf.CTlO SOClETIoT/S

Varias son las definiciones qu e se han dad o de la conocida


societalis y que co ns tituye u n eleme nto especfico del
('onlrato de socied ad: voluntad de cada socio de adecuar su cond ucta y s u s inte reses per sona les. cgostas y no coin cidentes a
las necesidades de la sociedad: diSpOSiCin anm ica d e colabora cin en todo lo que haga a l objeto d e la s ociedad: relaci n
vinculada a la existencia de un a vo lun tad comn d e los soc ios
pa ra la consecucin de l fin social y constit uida ms bien por
una dispos icin anm ica activa de colaboracin en todo lo que
haga al objeto d e la soc iedad. etc. En definit iva. la aifeclio socielaUs es la prcd is pos lcln de los Integrantes de la sociedad
de actuar cn forma coordinada para obte ner el fin pe rsegu ido
co n su constituci n . postergando los intereses pe rsona les en
aras de l beneficio comn .
S in embargo. debe cuida rse muy bien d e idenlificar a la
affeclio socletal/s con un estado permancnte de concordia e ntre
los socios. pues se ha esgri mido re ite radamen te que el estado de
conf1icto entre ellos con figura una causal d c disoluci n de la sociedad. Descarto. por mi parte. toda Ide ntificacin entre el referido elemen to y la am istad o cordialid ad. pues en la medida quc la
affectio socletatls Impone al SOCiO una serie de conductas, como
el n imo dc colaboracin y s u lealtad hacia los fines societarios.
ello supone frecuente s y necesa rios cambios de opin iones y discrepa ncias, como es lgiCO en toda comunidad de intereses. qu e
110 puede conducir fatalmente a la di solu cin dc la sociedad.
En otras palabras: si bien la affectio socfetatis es el clemen;
to caracterstico del COlllrato de sociedad. s u inexistcncia no pucdc
ser, e n principia. causal de reso lucin parcial del referido contrato ni esgrimido por ninguno de los socios para negarse a cum(~[feclio

80

mCAHDQ A. NI SSEN

pHr con s us obligaciones sociales. Pero sl la falta de a.ffecllo es el


mvil d e determinadas conduclas del socio que r esu ltan pcrJudi.

cla les para la compaa. como, por ejem plo. su permanente


inas isten cia a las reuniones de socios, im p idiendo adoptar deci.

s lones fund ame ntales para la m ar cha de la sociedad. s u exclusin de quien Incurra en tales Incondu ctas es admis ible . pero no
fundada en la Inexistencia de la affectio. sino en las conductas

que so n Su Con secuencia (art. 92. L.S.).

Algo parecido s ucede c uando existe u n estarlo permane nte


de con nlctos en la soc iedad entre todos s us Integrantes. SI bien
es lgico COncluir que la sociedad no podr c umplir s u fina lidad
ante ese panorama. su disolucin y liqu idacin no viene Impu esta
por la prdida de la affectio entre los socios. pues tal es tado d e
co nflicro puede esta r o riginad o en diferentes Interp retac iones
sobre la Illarcha d e los negocios sociales. si n quedar desplazad o
el in te rs Socia L Esa s ituacin de permane n te confli c to pued e.
sin embargo. or igin ar la disolucin de la sociedad c uand o ell a
impid a el fun Cionamiento de los rganos sociales (como ha s ucedido en las sociedad es en donde cada grupo d e socios re na la
mitad del capital SOCial). pero en tal caso. la liquidacin de la sociedad se impone en virtud de lo dis puesto por el art. 94. Ine. 4. d e la
ley 19.550, esto cs. imposibilidad sobreviviente d e desarrollar el
objeto de la sociedad .

III
COMERCIALIDAD
DE LAS SOCIEDADES.
DIFERENCIA CON OTROS
CONTRATOS ASOCIATIVOS.
CLASIFICACIN
DE LAS SOCIEDADES
CAPTULO

l . Comercialidad de los sociedodes.


Diferencias con la sociedad civil
La comcrclalldad dc las s ociedades no est dada por la natura leza de las actividades que ellas realizan. sino por la adopcin de uno de los tipos previs tos en la ley 19.550. de manera tal
qu e nada obsta a que la realizacin de actividades consideradas
tradi ciona lmente como de naturaleza c ivil (actividad es inmobi lia rias. agropecuarias . mineras. forestales. ganaderas. educacionales. ejer cicio de pro fe s iones llbcratcsl puedan se r desarrollad as po r sociedades come rc iales y s ometidas a la ley 19.550. Si
su estructura empresa ria se adapta a UI10 de los tipos previstos
por la ley 19 .550 .
Tratndose de sociedades dc hec ho y atento la inexistencia
d e in strumento esc rito de constitucin. s u comercialidad est
dada por la natura leza de la actividad realizada y, en consecuencia. s i la actividad d e dic ho e nte e ncuadra dentro del listado previsto por e l art. 8 del Cdigo d e Com erc io. e lla deber ser cons iderada como comercia l y s ujeta a la s prescrlpcioncs de la lcy
19.550.

La observac in dc la rea li dad nos demuestra que las actividades de natural eza c ivil , cua ndo son desarroll adas en forma
societaria , no lo so n a travs del co ntrato de sociedad c ivil cuya
defini cin nos suminis tra e l art. 1648 del Cdigo Civil, sino p o r
los tipos previ stos Cilla Ley 19.550 de Soc iedades Comerciales,
cn especial y fundamentalmente po r sociedades annimas. A ello
110 ha sido ajena la responsabilidad limitada que ofrece este tipo
societario mercantil y que evita comprometer la totalidad del patrimonio del empresa ri a por los riesgos que supone la actividad
econ m ica que la entid ad rea liza . res po nsabilidad que dinere de
la prevista para los socios dc las cntidades civiles. pues si bien
el art. 1747 del Cdigo Civi l no esta blece la responsabilidad soli daria de los socios por las ob ligaCiones d e la sociedad civil. sa lvo
que as lo hubieran estipul ado expresanlente. respondiendo aqu-

84

BICA llDO A. N1SSEN

1105 por su porcin viril (asignacin de parte Igual a cada uno de


los socios), stos tambin responden por la parte del socio insolvente. por lo que en defjnltIva. los Integrantes de las sociedades
civiles. aun en forma indirecta. podran responder en (orma solidaria e ilimitada por las obligaciones de la en lidad .
Adems del particular rgimen de responsabilidad de los
soc ios por las o bligaciones sociales previsto por el ordenamiento
civi l. las diferencias fundamentale s entre las sociedades c iviles y
come rciales son las s iguientes;
a) Las sociedad es comerciales se inscriben en el Registro
PbHco de Come rcio para ser consideradas como sociedades reg ulannenle consUluidas. Las sociedades c iviles
es tn eximidas de toda regs traci n y s u constllucln regular se obllene con la escritura pblica (art. 1184 . Inc. 3.
del Cdigo Civil).
b) Las sociedades civiles son s iempre Inluilu personae. csto
es. se consliluyen en consideracin a la personalidad d e
los Socios. Ello es as tambin en la s sociedades comerciales del tipo colec tivo. de capita l e industria. accidentales o en partiCipacin y en comandita Si mple . pero no en
las sociedad es de responsabilidad limitada y menos an
en las sociedades por acciones. en donde se repara fun damentalmente e n e l capital aportado. resultando indiferentes las caractersticas personales de sus accionistas.
e) En materia dejurlsdiccln. los conflictos existentes entre los socios y entre stos y la sociedad se debatirn en
la justicia civil. mientras que las sociedades m ercantiles
estn sometidas a l fuero comercIal . obviamente en juriSdi CCiones donde ambas materias estuvieren a cargo d e
mag istrados diferentes.

2. Unificacin de la legislacin
societaria civil y comerciol
La existencia d e d os cuerpos normativos que reglamenlan el
funclonainienlo de un mismo contrato (el Cdigo Civil para las
sociedades de esta naturaleza y la ley 19.550 para las sociedades
comerciaJcs) ha sido objeto de muy fundados c uestionamicntos.
pues las razones que Impulsaron a l legislador civil. en el siglo
pasado. para contemplar a las sociedades civiles en un cuerpo

I 111(';0

m:

DERECHO Sqc ll::TA IllO

85

I ~, II diferente al mercantil. obedecieron a la necesidad de evitar


Instituto propiO del comerci o. como lo es ,la quiebra o
hll ll(', II'I'o ta pudiera s er aplicado a qulcnes no ejerClan el comertllI . 111 Siquiera en forma Indirecta. rigi endo ellnstiluto del con,ur,>o civil en caso de insolvencia de la SOCiedad civil. Pero elimi 1I11t1 0 por nu estro ordenamiento concursal toda diferen cia entre
In quieb ra y el concurso civil. y regido por una misma normativa
rlu ocedlmlento de liquidacin colectiva de las sociedades clvih'~ y come rciales. la duplicidad legislativa del con trato de sacieclMI carece en la actualidad de todo fundamento. lo cualJuslJnca
llIo!)! adamen le la unificacin legislativa del derecho de las saciedudes. como se pretendi hacerlo en el Proyecto de Unificacin de
1.1 I.. egls lacln Civil y Comercial de 1987 (vetada por el Poder EjeI utlvo en 199 1) y el Proyecto de Modificacin de la Ley de Socled udes ComerC iales del ao 1993. derogacin de la normativa prevista po r el cdigo Civil).

'I IH' 1111

l . Clasificacin de las sociedades comerciales


Una primera clasificacin de las sociedad es comerciales nos
ilb llga a distinguir entre las sociedad es constituidas regu larmen h' de aquellas que no han cumplido los requi sitos de forma y
publi cidad exigidas por la ley 19. 550. Las primeras so n conocidas como sociedades regulares por haber adoptado uno de los
tipos previstos por la ley 19.550. c umplid o con las formas y con
lu publiCidad requerida por el ordenamiento societario e Inscriptas
t'n el Registro Pblico de Comercio. Las segundas. conocidas como
...ocledades irregulares y /o sociedades de hecho y legisladas por
la ley 19.550 en una seccin denominada ~ De la SOCiedad no constIlulda regularmente - (SeCCin 4" del Captulo l . arts. 21 a 26)
han sido reguladas como integrando una categora o clase de soc ied ades viciadas en su forma y sometidas a un rgimen nico,
c ua lquiera haya sido el tipo que los constituyentes hayan querid o adoptar. La diferencia entre sociedades de hecho y sociedades
irregu la res, si bien indiferente a los efectos de la legislacin aplicable. radica en que las primeras carecen de instrumento escrito
de constitucin O. de existir. s6lo con licuen las clusulas elementales para acredllar la existencia de un contrato asociativo. Las
soc iedades irregulares. a difercncia de aqullas. cuentan con un
contralO escrito y adaptado a uno de los lipos previstos en la ley

86

HJCAH DQ A. NISSEN

19.550. pero Su incl us in entre las sociedades no regularment e


con sti tuidas o bedece a que ellas no han sid o Inscriptas en el

Regis tro Publico d e Comercio.


La importancia de la disti ncin efectuada e n tre las socleda .
des "rcgularcs- y las s ociedades irregulares o d e hecho o -socie.
dades no reg ula rm en te constituidas es trasce nd e n te. pues e n

aqull as los s ocios pueden oponer las clus ulas contractua les
e ntre ellos. ante la sociedad y fund a menta lmente pueden invoca r
los be nefi Cios del tipo elegido ante los terce ros. Nada de ell o Sucede en las sociedades irregula res y de hecho. en donde todos los
SOC ios res ponden fr en te a terceros en forma solid ar ia. Ilim itada
y no s ubs idia ri a por las obligaCiones social es. precisa mente porque cualquier clu s ula que hubiese lim itado la r esponsab ilidad
de los s ocios res ulta inoponible a los acreedores de la soc iedad .
Ha s ido tan riguroso el legislador en la regulaCin de es ta clase
de SOCiedade s. que ha prohibido a s us integr a ntes Invoca r e ntre
s los de rec hos o defensas nacidas del co ntrato soc ial. sa nci n
que r esu lta a mi juic io desproporciona da , en la medid a qu e el
in cu mplimi en to de la carga registral slo pu ede afecta r las rela c ion es de los socios o d e la so ciedad con tercer os, per o j ams a
las r elaciones e n tre los integrantes del ente. p ueS para ell os las
d eficie nc ias r egistrales son indifcrentes.
Realizada esa primera clas ificaci n, debcn efectua rse las s ig uientes dis tinciones entre las sociedades regulares, esto es, entre a qu ellas que se han adaptad o a uno de los tipos previstos en
e l Cap t ulo 11 de la ley 19.550 o en o tros cuerpos no rmativos.
El legislad o r de la ley 19.550 ha inten tado. aunque con muy
poco xito, ma nt ener dentr o de la r egulacin d e los diSti n tos tipos societa r ios. ulla correlacin y a d ecuacin entre la estructura
tc nica de cada soc iedad y la rea lida d ecollmica en que ell a se
desenvuelve ' yen ta l sentido ha dis ting uido entre las dcnominadas sociedades de inters. las sociedades por cuotas y la s sociedades por accion es.
1) Entre las sociedades de inters se c ue nta n las sociedades col ect ivas. de capital e industria, en comandita si mpl e y la s
socied ad es aCCidentales o en partiCipaCin. So n soc led adcs que
cuc nta n po r lo general con muy pocos SOC ios y se ca racte rizan
fundamentalmentc dejando de lado por ahora las particul a rlda , Vase ExpOS Icin de Motivos. ley 19.550.

(111150 DE DEIlECHO 5OCI F;TARIQ

87

dt'S d e cada una d e ellas, por la res ponsabilidad solidarla e ilimlIlIda , aunqu e s ubs idia ria de s us integrantes, as como por un
f'!iquema senc ill o d e funcionami e n to. Es ta mbin caracters tica
dt' estas sociedades la e no rm e re levancia de la personalidad d e
lus socios. y d e ello se d eriva la necesidad d e o b tener la conformidad de los resta n tes s ocios para la ces i n de la parte de inters
por uno de ellos , a s como tambi n e l riguros o s is tema d e mayaI las previs to a los fin es de modificar el contrato social. Por ell o.
C'))le tipo de sociedades s on ta mbin conocidas como sociedades
de personas.

Dentro de las sociedades por parte d e inters o sociedades


ele personas, se encllentran las s igu ientes:
a ) Las soc iedad es colecHuQS: Son el pa radigma de las sociedad es po r pa rle de inters. Todos s us socios responden
en rorma solida ri a e ilimitada por las obligaciones sociales. aun cu a ndo e ll os cue n tan con e l derecho de exigir a
los acreedo res la agres i n prioritaria del patrimonio
societar io (benefi CiO de excuSin) . Su normativa (arts. 125
a 133 ) es aplicable a las dem s sociedades incluidas en
esta clas ificac in , en lo qu e le res ultaran compatibles.
b) Las sociedades e n comandita Simples: Se ca racteri zan
po r la existe ncia de d os catego ras de socios : los socios
coma nditados o soli dar los. que responden como los s o cios d e las socied ades colec tivas, y los socios co mandi tarios, que respo nde n solamen te por los a po rtes efectuados a la socied ad, que deben necesariamente con s istir en
obligaCio nes de d a r. Precisame n te por los lmites de la
res pon sabilidad as umida. les est prohibid o a estos socios eje rce r la adminis tracin de la sociedad , la cual deber es tar a cargo d e los Socios co ma ndi tados o terceros
(arts. 134 a 140, L.S.).
c) Las sociedades de capHa l e Indllstrla: Tambin se caracteriza n por la ex iste ncia de dos categora s de s ocios: los
socios capita lista s, quc res po nden de los resultados de
las o bligacion es soc ia le s co mo los soc ios de la sociedad
colec tiva y los soc ios Indu stri a les, que res ponden hasta
la concurrencia de las ga nan Cias no percibidas. A difer enc ia d e las socied ades en comandita simplc, la adminis tra ci n d e las socied ades de capllal e ind ustria puede
ser dese mpeada por c ualqu iera de los socios. no estando vedada a Jos SOCiOS industrial es (arts. 141 a 145. L.S.).

88

HICAHI)O A.

NISS~:N

IIm so DE DEREC HO SOC IETA RIO

d) Las sociedades accidentales o en partiCIpacin: Este tipo

societa rio presenta tan s ingulares ca ractersticas qu e incl u so se ha puesto e n duda s u carcte r mi s mo de sociedad . Se trata de sociedad es constUuldas para una o ms

operaciones determinadas. pero que perma necen ocuhas


a los terceros. en el sentido d e que quien reali za las o peraciones sociales lo hace con los apones recibidos d e los
restantes socios, pero a ttulo personal o individua l afectando todo s u patrimonio por los resultados de ellas. Sin
embargo. detrs de este socio. a quien se le da el nombre
de "socio ges tor". existe una verdadera sociedad que se
gobierna por las normas de la socied ad colecUva. a cuyos
socios, denom inados "partcipes", d ehe el socio gestor
re ndir c uentas. Precisamente, por s u carcter o culto y
tran s itorio. las sociedades accidentales o en participac i n car ecen d e personalidad jurdica y no es t n som etl .
das a in scripci ones regis lrales (arts. 36 1 a 366, L. S. l.
2) Las sociedades por ~cuo/as" son exclusivame n te la s soc iedades d e responsabilidad limitada, caracterizadas por la divisin de s u ca pital social en cuotas de igual va lor. y. la r esponsabilidad de todos s us socios por las cuotas que hubieran Stl SCrlpto
e Integrado .
Las sociedad es de responsabilidad limitada , incorporadas
a nuestra legislaci n societaria en el ao 1932 {ley 11 .645 1. fu eron objeto de modiOcaciones por la ley 19.550, para Intenta r cubrir el campo de actividades econmicas que considere inadecuad o adaptarse el esquema ms compleja d e la sociedad a nnima.
SI bien originalmente pudieron incluirse a es tas SOCiedades dentro de una catego ra mixta, intermedia entre las SOC iedades d e
personas y las socieda des de capi tal. la actual regul aCin de las
soc iedades de respons abilidad limitada . efectuada por la ley
22.903 d el ao 1982. las acerca mucho ms a las soc iedades d e
cap ital. r esulta ndo cada vez ms indiferente la perso na lid ad dc
s us integrantes (arts. 146 a 162 1.

3) Flnalmcnte, la s sociedades por acciones so n aquell as sociedades e n las c uales s u capital social se divide en accion es que
se In co rpo r an a ttulos repl"esenlaLivos, y as Ci rc ulan . Sus socios. denominados accionistas, limitan s u r cs pon sa bilid ad a la
integracin de las acciones s uscrlptas. Se Incluye n dentro de las
sociedades po r acciones a los sigUientes tipos y s ubtipos :

89

aJ La sociedad annima : Es la sociedad por acciones por


natura leza y de e norme trasce ndenc ia para el desarro llo

de la econom a , Sus caractersti ca s son la divisin tota l


de s u capilal en acciones, as como la limitacin de la
res ponsabilidad de los socios a la integracin de las acciones s uscrlptas po r stos (arts , 163 a 3 141.
b) Las sociedades annimas con partiCipac in estatal mayoritaria : Legi s ladas en los arts. 308 a 3 14 de la ley
19.550. En puridad se tra ta d e un s ubtipo de las sociedades ann imas, pues su carac ters tica es la presenc ia
del Estado nacional. estados provinciales, municipales u
organismos estata les autorizados al efecto com o titulares en forma indIvidual o conjunta dc acciones que representan el 5 1 % del capital social y que sean suficientes
par a preva leccr en las asamblea s ordinar ias y extraordinarias.
e) Sociedades e n co mandita por acciones: Tienen , al Igual
quc la s sociedades e n comandita s imple , dos tipos d e
soCiOS: a) los socios comandita rios que tiene las mis mas
caracters Ucas que los accionistas d e las sociedades annimas, y b) los socios so lidarlos o co manditados, quc
res pond en en forma solid a ria, La difcrencla que existe
entrc a mbas co ma nditas r a di ca e n la titularidad de los
socios comandi ta rios de t lu los aeclonarios (a rts. 315 a
324. L.S.).
d) Las sociedades de economa mixta : No se e nc uentra n
contempladas por la ley 19 .550, Sino po r la ley 12.962,
r atifi catoria del dec. 15.349/46. Al igual que las socied ades annimas con partiCipaCin estatal mayoritaria. constituyen otra manifes tacin d e la Intervencin del Estad o
en las a ctividades econmicas. Sus caractersticas son la
asociacin entre el Estado nacional. estados provinclalcs,
municipalidades, enUdades admi nistrativas autrqui cas.
etc., y los capitales privados para la explotacin de empresas que tengan po r nnalidad la satisfaccin de neces idades de orden colcctivo o la implantacin , fom ento o desarrollo de activida des econ micas, Se distinguen de las
sociedades annimas con partiCipaCin estatal mayoritario en el sentido de que en stas el Inlers del Estado no
necesaria mente debe ser s u perior a l capital privado .

90

IUCA IH>O A. NISSEN

e) Las sociedades COOperatiuas: Se encuentran reguladas por

la ley 20.337 y son sociedades de capita l variab le. eOIl


acciones nOminativas, cuyo fin principal consiste en crear
ventajas ec~nmi cas a s us asociados y no uUlidades apre.
clables en dUlero. Son socied ad es comerciales y se le aplican s u pletorlamente las normas de la ley 19.550.

JJ

Las sociedades de garanta recproca: Incorporadas a

nuestra legislacin mercantil por la ley 24.467 y cuyo nico y exclusivo objeto consiste en prestar garantas en fa vor de sus socios partcipes. para las operaciones que
stos realicen dentro del gi ro ordinario de Sus empresas
Tienen dos categoras de socios: 1) los socios participes.
que deben ser Ululares de haciendas empresarias y nicos ~ue p~ed en ser beneficiados con los contratos de garantla reCip roca, y 2) los socios protectores, que pueden
ser personas fsicas y jurdicas y que no pueden exced er
el 49 % del capital socia l. Es tos socios no ca recen del
derecho de celebrar contra tos d e garan la recproca con
la Saciedad, pero pueden perCIb Ir la tota lidad de los beneficios obten idos por la sociedad, a diferencia de los
SOCioS pa rtCipes que de ben r esignar el 50 % de los dividendos que les corresponden en benenclos del fondo de
r iesgo de la sociedad ,

4. El tipo societario y la magnitud de la empresa

~omo hem os exp uesto, el legislador de 1972 procur proporCionar formas tcnicas adecuad as para actividades econmi_
cas de diferente importancia y car actersticas y es por e ll o que
ntent~ reservar el molde d e las SOCiedades de pe rsonas a las
pequenas empresas. dejando a las sociedades de res po nsabil idad Iimllada para Cubrir un campo de aCtiVIdades que cons ider
inadecua~o para adaptarse al esquema ms complejo de la sociedad annllna, que destin para los gr andes emprendlmientos.
La legis lacin reservada a cada un o de los tipos SOC Ia les fu e
co he rente co n esa intencin d el legis lador. pues en las SOCIed ades de Inters o de personas el esq uema de funcionamiento es
sumamente sencillo. as corno promiscuo el rgImen de administracin toda vez que la constitucin de estas SOCiedades reposa
en la confianza que debe existir entre sus Integra ntes. En las
SOc iedades annimas sucede todo lo con trario, pues su legis la-

f'1mSO DE DERECHO SOCIETARIO

91

e In es muy extensa y mInuCIosa. reglamentando detalladamente


In ley 19.550 el fu ncionamiento de sus rganos de administrarl 11 . gobierno y fiscalizacin, y asegu rando ellcgislador, a cada
11110 de los accionistas, a travs de norm as inderogables. e l ejerfi cto de s us derechos esenciales.
La realid ad de los negocios traicion e l fin docente delleglslad or, pues los comerciantes o empresarios no reparan en Olra
(osa. al momenlO de iniciar sus aclividades mercantiles en sacie(l od. que la pOSibilidad de limitar su responsabilidad patrimonial en la menor forma posible y tal eleme ntal realidad convirti
11 las soc iedades por parte de Inters casi e n una curiosidad legis lativa, s iendo slo utltlzadas cuand o alguna normativa legal
Imponga a determinado emprendlmlento comer cial la utilizacin
de estos tipos societarios. como ocurri en nuestro pas con la
actividad farm acutica, que debi desarrollarse durante muchSimos aos a travs de las sociedades en comandita Simple.
Al igu al que slIced e en otros pa ses. como por ejemplo en
Espaa. la sociedad a nnim a es el molde o tipo societario baja el
cua l se con slltuye n todas o casi todas las socIedades. y lo que
debi estar reservado a los grandes emp rendimientos, como lo
es el minllcloso y detallista rgime n legal de las sociedades annimas. es utilizado hasta por comerciante minorista, a quien poco
le in teresa la complejidad del fun cionamiento d e estas sociedades, que por lo gener a l no es respetado. Pu ede sostener se que
este previs ible fenmeno no fue ignor ado por la ley 19.550. que
dividi a las sociedades a nnimas en ~a ble rtas- y -cerradas-, s i.mplificando de alguna manera e l funcionamiento de estas llimas,
pero ello no fu e sufiCIe nte, pues la realidad ha demostrado que
en puridad, la gran mayora de las sociedades annimas que

funci onan ennueslro medio son sociedades colectivas disfrazadas de sociedades annimas, lo que constituye una fuen te inagotable de conflIctos.
Las sociedades de responsabilidad limitada constituyen un
verdadero enigma que todava no ha pod ido ser descifrado. Nacieron en nuestro pas en el ao 1932, cubriendo un importante
vaco legal, en pocas que rega el Cdigo de Comercio que impona para constituir una sociedad annima la necesidad de contar
con diez accionislas como mnimo y obtener autorIzacin del Poder Ejecutivo , que era el punto de partida de su reconocimiento
como sujeto de derecho. La sociedad de responsabilidad limitada brind la posibilidad para todos los socios de limitar su res-

92

IlICAIU>Q A. NISSEN

ponsabilidad por los riesgos empresarios, sin me noscabo de l elem en to personal prop io de las sociedades de personas. Por ell o,

11 0 sorpre ndi que h as ta la vigencia de la ley 19.550. en e l ao


1972. e l mold e de las sociedades d e res p o n sa billd a d lim itada
tuviera g ra n aceptaci n .
S in e mba rgo. sa nc ionada la ley 19.550 y eli mina dos los rcqui Sltos de la a utorizacin de l Poder Ejec uti vo, as com o el n mero mnimo de diez accionistas para la constllucl n d e una sociedad a nnima. las soc iedades de responsabJlldad limitada
pe rdie r on parte de s u atractivo. pues 51 de responsabilidad de
los soc ios se trataba , el r gimen de la socied ad annIm a era ms
be nign o. pu es no exista para s tas la r csponsabJlldad solidari a
e Ilimitada de tod os los socios por la falta de integrac i n de los
a portes dinerarios o por la sobrevaluacin de los bienes en espec ie que ellcgls lador (art. 150, L. S.) haba Impuesto para todos
los Intcgrantes d e las sociedades de responsabilidad limitada.
La ley 22.903 de 1982, que re rorm la ley 19.55 0 , y co n e l
propsito de a len tar la constitucin de las socied ad es de res ponsabJl id ad limitada y hacerla ms nexible e interesan te. elimin la
tri ple divi s i n estableCida por el texto original d e dicha norma l! va, sO l1lctlnd ~ l as a un rgimen legal nico . s uaviza ndo e l r gime n de l1layonas y previend o pa ra estas sociedades nuevas fo r mas de adoptar aCuerdos socia les s in necesidad d e reunin po r
parte d e los socios. S in e mbargo, y m s all de los g ravs im os
errores e n que incu rri la ley 22.90 3 como , por ejemplo , la neces ida d d e conta r con el voto un nime para la reforma del contrato
socia l cua ndo uno de los socios rep resentare el voto mayorita riO
(art. 160, p rrafo 2, L. S.) o la defiCie nte regulacin d el de recho
d e receso, Jo c ierto es que tales m odifi cac iones no tuvieron e l
xito esperado y la s sociedades de responsab ili dad limitada no
~udle ran abarcar el campo de aCtiVidades propias de las peq uenas o m edianas empresas, a cargo de las socicdades a n nima s.
La nica ma nera de pon er fin a este estado de cosas es imponer un Importante ca pita l mnimo a las sociedades a nnimas .
com o requiS ito de constitucin y de fun Cionam iento. Bicn es cierto qu e e ~ actual art. 186 de la ley 19.55 0 ha fijad o un ca pllal
socia l IllInllllO para las sociedades annimas de pesos 12.000.
pero ste es manlf1esta mente insuBeienle. S i c l o bj e tivo de las
sociedad es annimas lo cons tituye la concentraci n d e capi tales
para la realizacin d e emprendimientos e mpresarios de e nvergadura, su ca pita l social debe ser impo rta nte. lo cua l adem s re-

nmso

DE DERECIIO SOCIETARIO

93

dund ar en bene fi cio de los ter ceros, atento a la funcin de ga1.IllLa que el capital social de las sociedades annimas desempeihl. Por e l contra rio. si se Ins iste e n s umas que s on acces ib les
I>M8 c ua lquie r com er cia nte. no d ebe extraar a nadie que se re('u rra a las socied ades a n nimas para cualquier cosa.

s. Diferencios

del con troto de sociedod


con otros actos o controtos asociativos

5. 1. Sociedad comercial y asociacin civil

Las diferen cias son las siguientes;


a) La direrencla m s Impo rta nte entre las a sociaciones civiles y las sociedades com ercia les es la que concierne a l fin
de bien comn que Inspira a las primeras . Las sociedades tienen po r el co ntra ri o un fin lucrati vo que res ulta
Incompatible con el o bjetivo de las asociaciones.
b) Otra diferenCia que existe entre uno y otro contrato asociativo lo constituye el rgimen del capital. pues mientras
en las socled ad cs comerc ia les el capital se constituye con
el aporte d e los soCiOS, e n las asociaciones civiles no exisle cap ital aponad o por Jos asociados. que se limitan a l
pago de una cuota socia l fijado por el estatuto o la asam blea. que les da derecho a utilizar los servicios que b rind a la asociac in. Como bi en lo explica Craeogna . en las
asociaciones c iviles, el caplla l no se ha lla individualizado
en su com posicin. s ino que es e l resultado de la diferencia e ntre el activo y el pasivo y por lo tanlo es eminentemente va rlable. 2
cJ Una te rcera direrenc la lo co ns tituye el desUno del patri monio en caso de disolucin, pues en las s ociedades comercia les. un a vez r eali zado el activo, cancelado el pasivo
y re in tegrado e l caplla l a portado por los socios. el remanente se les en trega, seg n co mo fuera conveni do en el
contrato social. E n las asociac iones civiles. el des tino del
remanen te se orienta necesarIamente hacia un fin de bien
comn o a l Estado.

CRACOCtM., Dante: " La s asociaciones bajo forma de sociedad. PolmIca no


resuelta- , JA. 1996-1161.

94
IUCAl~DO

A. NISSEN

ASi mis m o. e n la sociedad com ercial, la formacin d e la vo


Juntad social se r ealiza en funci n del capital y por e llo los socios
parUCipan COn una cantidad de votos proporcional al capital apor.

lado . Ello n o s ucede de la misma m a n era en las aSOCiaCiones


civiles. donde lodos los asociados tiene n igua l d erecho d e voto.
Fina lme nte, mien tras que el car cter de socio en una socie.
dad Com e rcial es tra ns miSible . en las asociaciones civiles e l vncu lo es estr ictamente personal y no pu ede trans mi tirse.
5.2. Sociedad y fundacin

La fund aci n es un patrimonio afectado a un obje tivo de bien


COmn o a un a determ inada finalid ad altru ista. En la fund acin
no hay aSociados, s ino un conjunto d e bienes aportad os por e l o
Jos fu nda dores y puestos al servicio de aquell os o bjetlvos. l
5.3. Sociedad y condominio

Ten iend o en c uen ta la definici n qu e d e cond ominio h ace el


a rt. 2673 del Cdigo Civil , no puede h a ber margen a lg un o para
confundi r sOcied a d y condominio . pu es las difer enc ias son s ustancia les:
a) La sociedad slo puede ser cons tituida m edian te acuerdo

de vo lu ntad es. m ientras que el condo minio p uede c rearse por aCue rd o d e vo luntades. testamento o por imperio
de la ley.
b) El cond omin io no con stituye un s uj eto de d erechos. La

soc iedad si. p o r expresa direc li va legal (a r ts. 33 d el Cdigo CiVil , y 2 0 de la L. S.).
e) El condo minio carece de rgimen legal espeenco de ad mini s traCin. a diferenCia de la SOCiedad.
d) Fina lm ente. el condominio no es s usceptibl e de disolu _
c in. com o las SOCied ades. sin o d e divi Sin. a pedido de
cua lqui era de los cond minos.

Adolro: Manu al lerlco prcllco de aSOCIaCiones clulles yJundac/o.


nes. La Rocea. Buenos AIres. 1990; GI UHTOL1. Mara C.: FundaCiOneS. Act.
Hoc, Buenos Aires. 1994.

CAIHAN.

IV
REQUISITOS ESPECFICOS
DEL CONTRATO DE
SOCIEDAD COMERCIAL
CAPTULO

l . El nombre societorio
El nombre de la soc iedad es e l a lrlbuto de su personalidad
qu e la individualiza y la di sti ngue del conjunto de los socios.
quedan do obligada la sociedad cua ndo quien la representa lo hace
bajo la designacin de su nombre soc ietario . Su inclusin en el
('ontrato constitutivo de cualquier tipo social es dato exigido por
("1a rt. 11 de la ley 19.950 (con excepcin de las sociedades acciden tales o en parlicipacln. que ca recen de person alidadjurdl ('a) y su omisin provoca la anu labllldad de l con trato social. por
~cr requ isito esencial no tlpiflcanle de la sociedad (art. 17, prrafo 2, de la ley 19.550).

2. Nombre societario y nombre comercial


El nombre de la sociedad no puede ser confundido con el
nombre comercial. ste es un e lemelllo del fondo de comercio
que identifica el establecimiento industrial o comercial e n el mbito dellrfico mercantil y co mo tal consti tuye un derecho patrimonial del comerciante. El nombre social es un atribULO de la
personalidad jurdica que la sociedad goza. por expresa d ir ectiva
legal. y por ello su rgimen jurdiCO es sustancialmente diferente.
Va lgan pues las Siguientes diferencias: aJ La pr o piedad del nombre comercial se adquiere por el uso y slo con relacin al ramo
en el que se utiliza. uso que debe ser pblico y ostensible para
qu e llegue a l pblico en ge neral. Por el contrario. el nombre
societario es inh crcnte a la sociedad y constituye una estipulacin necesaria del contrato constitutivo a los efectos de la Identifi cacin de la personaJurdica. b) I~ I nombre comercial es tran smisible con el fondo de comercio, mientras que el nombre
societario es intransmisible por su propia naturaleza_eJ El nombre comercial puede modificarse libremente por su titular mientras que deben mediar razones de excepcin que justifiquen el
cambio del nombre societario.

98

UCA RDO A , N1SSEN

3. Razn social y denominacin social


Las sociedades por parte de In ters (colec tivas. en com andita simple y d e capital e indus tria) y las sociedades en comandita

por acciones tienen opcin para elegtr entre dos variantes de nOmbre socie tari o: la razn social o la denominacin socIal. Las socied ades accide n tales o en participacin carecen d e nombre
societario. atento no revestir el carcter de s uje to de derecho. d el
cua l e l no mbre es u na de sus ma nifestac io nes.
La r~ zn s ocial se encuentra incluida en la categora del SiStema s ubjetivo de identificacin de la persona, pues es el nombre
soc ie tar io que Incorpora el n ombre de un o o m s soc ios
publl clta nd o d e tal forma a los terceros la res ponsabilidad SOli~
darla e ilimi tada (aunque subsidiaria) de ell os. Por e ll o. la inclu s in en el nombre de una sociedad de In ters de la id entifi cacin
de una persona qu e no reviste el carc ter d e socio de ell a lo convien e automticamente en socio apar ente. el cual no es reputado
socio con respecto a los reales integrantes de la sociedad . pero s
con r elacin a los terceros. ante quienes respo nde r co mo un
verdade ro socio (art. 34. L.S .).
Es importante in sistir que la utilizacin d e. la razn social
e~ o ptativa para las sociedades por parte d e Inters. pero d e e legir una de nom inacin s ocial. debe e m plea r necesaria me n te un
nombre de fantasa. No s ucede lo mis mo co n las sociedades d e
res pon sabilidad lim itada y las sociedad es a nnim as. las c uales
tiene qu e u tilizar excl us ivamente el s istem a de la denominac in
socia l. atento la inexistenc ia de socios que respo nda n en forma
so lidar ia e ilimi tada por las obligacio nes socia les. Por esta raz n . e n es te tipo de SOCiedades puede Inclui rse en s u ide n tificacin el nombre de una pe rsona f s ica. s ocio o no . p ues ello es
indiferente a los terceros.

99
tr i ~c pcrjud lcad o con la actuacin d c dos s ociedad es de nombre
1d~' lI l1co o a n logo.
El con lrol de la Inconfundibllidad del nombre societario canu' nz a o perarse en e l mbito r eglstra l para impedir las denon.lll aclones soc iales cuando se d a ba una s ituaci n de homonl1111.10 paron imia y es nutrid a la juriSprude ncia elaborada por la
lell lo ri dad d e contro l o s u tribunal de a lzad a (Cmara Nacional
dI' Apelaciones e n lo Come rcial. en la Ca pita l Federal ). que ha
'Hl<lb lecido cier tos parmetros para resolver los conflictos de esa
IIllt u raleza. S in emba rgo. com o ninguna no rma legal au tori za a
_os tener que la Inexis tencia d e observaciones u oposiciones dur.lll te el trmite In sc rlptorio. nada Impeda que se replanteara la
e ucs Un aun ya inscripta la nueva sociedad. por lo que cl control
eh' homonimia termin fun cion and o dentro de la rbita jllrlsd icd onal com o accin judicia l autnoma e indepcndiente de que
h aya n exis tid o cuestiolla ml en lOS del e nte homnimo dura nte el
te fl mi te registra!.
De acuerd o. pues. con la abu nd a nte jurisprudencia judicia l
'V :1dm inistrativa. pueden s e nta rse los Siguientes cr iterios para
I csolverlos con fli ctos d e homonlm ia. 1
a) Se de be reparar ms Cll el Inters del trfico y de los
terceros en ge nera l m s que en los intereses del o positor.
b) No debe limi tarse la OpOSic in a la denlidad grfica o
fon tica d e los nombres de ambas sociedades. s ino que
basta la existencia de un voca blo d o minante susceptible de originar c0'1fu s l6n a los terceros.

el No es s uficiente para evita r el conflic to de hom on imia la


diferenC ia d e obj eto o tipo soc ial en tre las sociedad es
homnim as . Lo prime ro porque e l objelo no ll ene exteriorizacin pblica y adem s porque no s era admis ibl e

4. Conflictos de homonimia
Una de la s caraclersUcas bsicas que d ebe reunir el nombre societa ri o es s u novedad o incon fundlbllid ad. y s i bien ell o no
s urge ex pl:Ham.e~te del ordenamiento societario. como a ntiguamente, lo pi escnbl<l el art. 300 del Cd igo de Comcrcio. esa car acle fl s Uca debe cons iderars e implcita. atcnto la fun cin que el
nombre societario desempena y la evid ente necesid ad de proteger
el In te rs de los terceros y del co mercio en gen eral que puede

CNCom .. Sala C. oc tubre 19 de 1D7 7. "Con stru cto ra Caril SA*; CNCo m ..
Sal a A. agosto 10 de 1989 . - Medtlab SR L c/M edlclab SA-: rallo dd Ju zgado
Naciona l de Reglslro de la Cap1t3 I F"edera l. firme . mayo 6 de 1987.
-AgropecuarIa In tegral SH L e/Agro Integral SRl:: e NCom . Sala D. JunIo 30
dc 1986. "Klms;l SA": d e m. 5a[(\ 1::. Junto 29 de 1987. -Norfabrtl SHL
C/Norra brl! SA*; [dem. Sala A. febrero 14 de 1974. ""Nuevo Banco Itallano-;
Fallo d e] Juzgad o Nactonil d e Registro de [a CapUal Federal. firme. agosto
16 de 1980. "Chelforo SHL"; dem. JunIo 10 de 1978. -Qulpus SA-; CNCom ..
Sala C. septlem hre 25 de 1981. -Cettcorp SA S/o poslct n po r Sociedad
C iticorp y Banco Rio de [lI vcrsl n 5A-. etctera.

100

RICA IlDO A . N[SSEN

101

limi tar la posibilidad de las sociedades de modificar su


objeto con posterioridad. Lo segundo porque tampoco
puede restringirse la capacidad de las sociedades para
transformar s u tipo en forma u lterior.
d) La sentencia que condena a la sociedad inscripta con posterioridad a la oponente a modificar s u nombre societario
debe contener el aperCibim ie nto de d ec retarse la nulidad
del contrato social de aqulla, en caso de no hacerlo. alento lo dispuesto por el art. 17 inJine de la ley J 9.550.
e) La accin es imprescriptible atento que la denominacin
societaria ha sido considerada un instituto de polica civil
destinado a proteger el inters ge neral.

I'C' I" O es Importante destacar que . en u no u otro caso. el rc.1(lor no proceder a Inscribir la sociedad si no se hace saber
""1 ..,,,,,"'" PI'ccisa de la sociedad, pues ste es dato cuyo conocl~1I1r1''' O es d e fundamental Importancia para los terceros. pues es
tlo lld e debern efectuarse a la sociedad las diligenCias o
""I''''''''' 'o,,,e,, j.,dllc"i1es oextrajudiCiales. Por ello es que el art. 1 1.
~ . de la ley 19.550, ha dispuesto que Mse tendrn por vlidas
\l hH'ul alltes para la sociedad todas las notificaciones efectuaM
C l l la sede Inscrlpta . En otras palabras. la ley ha creado una
p' r"'lII lc i n furis el de Ire consis tente en que en dicho lugar la
It'<! ad tiene s u domi cilio, el cual subsiste hasta tanto se modiy se proceda a la co rrespondie nte inscripcin registral.
Ello Signifi ca que, ante una notificacin efectuada a l domicllit! ~()c lal In scripto. no puede la sociedad argumentar que su doII IPill o se hallaba en otr o lugar para discutir la validez de las
l1ull O('aclollcs efectuadas en aquel domicilio. El problema se pre,", lI t.1cuando e l tercero no es de buena fe . entendindose por tal.
11 c '~le caso. a quien tena Indudable conocimiento de que la solil'llnd tena su sed e socia l e n otro lugar por haber contratado
fUI! e ll a en su nueva direccin. La cuestin es conlrovertida en
1I.II! rl na y juris prud encla. 2 Por mi parte. ad hiero a la tesis que
U'('ptl3 al tercero de mala fe de los cfcctos de la presuncin
111t'v ista por el art. 1 l . Inc. 2. de la ley 19.550. 3

5. El dom icilio socio l. Domicilio y sede social


Constituye otro de los requisitos especficos del contrato de
sociedad exigido por el art. 11 , nc. 2 u de la ley 19.550, y c uya
o mi sin determina su a nulabilidad (art. 17 inJitle. L.S .)
El domicilio que integra los requiSitos exigidos por el art. I I
de la ley 19.550 no es la direccin precisa (calle y nmero) d e
una determinada ciudad o poblacin. ste es el con"cepto de -sede
social-. aje no a la legis laci n civil y al cual ha aludido e l fallo
p lenario de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial.
en el caso -Q uilpe SK del 31 de marzo de 1977. c uya doctrina
fuera incorporada legislatlvamente por la ley 22.903 y conform e
al c ual "E l contrato social o estatuto puede limitarse a expresar
la ciudad o poblaCin en que la sociedad tiene su domicilio. silos
soc ios no quieren que la direccin constituya una clusula contractuaL Pero el juez slo orden ar la Inscripcin en el Registro
s i la direccin precisa (calle y nmcro) del d omicilio social figura
en el contrato o estatuto o instrumento separad o que se presenta
al tiempo de inscribir la sociedad".
De manera tal que si la direccin precisa constit uye c lusula del contrat.o socia l o estatuto, s u modificacin implicar necesar iamente reforma de tales instrumentos. Pero como tal dato no
es necesario, por expresa directiva del plenaria -Quilpe SA" y lo
dispuesto por la actual redaccin del art. 11 . Inc. 2 0 de la ley
19.550. el contrato social o estatuto puede limltarsc a expresar
la Jurisdiccin (ci udad o poblacin) donde la soc iedad tiene s u
domicilio, y en caso de mudanza dentro de la misma jurisdicc in . no sc r nccesarlo reformar aquellos Instrumentos .

Domicilio social
Inscrip to y domicilio constit uido
Desde el pun to de vista acadm ico no hay asim ilacin pOSIhle' entre e l domicilio legal de las sociedades y el domicilio proceI ,1 jurlsprudel1cla se Indina mayoritariamente par aplicar la presuncin
1" cvlsta por el art. 11. Inc. 2. de In ley 19 .550. sin dIstinguir entre los
I('rccros de buena o mala fe. En eo nlra de lallnterpretaeln se pronunci
lu 5[11a A de la Cmnra Nilclona] dc Apelaeloncs en lo Comercial, en [os
IlIltOS "Cinco Loma s SCA c/Peclwc". del 25 de Ju li o de 1991. Doctrina
Saclelarla y Concursal nO 64. correspond iente al mes de marzo de 1993.
1 V. p. 280. f'anl complrar la Jurlsprudenc l. y doctrlnfl puede consultarse
,,1 11tH trabajo de CI<ICSI'O. Juan: "E[ no CUrIll}llmlcnto de la InscrIpcin de la
~('dc no es Invocablc por [ a pe rson1 quc conoci el aClo slIJeto a IlIscrlp'
rln". Doctrina Sacie/a ria y Concursa l. n" 116. dcl mcs de Julio de 1997 .
1 IX. pp. 107 Y ss.
Vc!ase mi libro f,ey efe SocIedades Com erciales. comentada. anolada y
(oncordada. t. L 2 a ed .. baco, Duenos AIres. 1995. p. 152 .

102

rU CA Il DO A. NISS I' N

sa l previ sto por Jos ordenamientos de form a. Sin embargo. eol l!

cid o con la corrien leJuris prudencial qu e confiere a l domicilio 1('_


gal el ca rcte r de con s tituido procesal para facilita r o viablll zu l
si n futuro s incon ven ientes toda notificac in a di ch a socied ad . y
d a rl e sentido a la presuncin establecid a por e l l lim o p r rafo
d el a rt. JI , nc. 2 0 de la ley 19 .550.

7. El capital social
El capital social se forma inlc la hn ente con los aportes d e los
socios y debe ser adecuado al objeto que la sociedad prete nd a
d esarro ll ar. La importancia del capital socia l es t fu era de loda
di sc u s in . p u es a d em s de servir com o fo nd o patrimonia l p a ra
la obtencin d e beneficios a travs del ejerCIciO por la sociedad de
una dete rminada actividad e m p r esarial (fun cin de produ ctivi_
dad) o CQ m o pa.rme tro para mcdir m atem ticame nte la particip aci n d el SOCIO en la soci edad, cump le el capital socia l un a
trasce nden ta lsimafuncin de garanliaJrenl e a los te rceros,
en esp eCial en las sociedades de responsabilidad limitada y en
la soC:ledad annima. donde los a ccion is tas limitan su respon sabilidad a las c uotas o a cciones suscriptas, pues la cifra capital brlnd~ a los terceros u n dato defundamental importancia
al permitIrles conocer los bienes con que cuenta fa sociedad
para aJr on tar con sus obligaciones. De all que prcticament e
ladas la s legislaciones exigen a las sociedades annimas un
capllal social mnimo. que debera ser adecuado al giro empresario.

PreCisa m ente, p o r la fu n cin de gara nlia que el ca pita l socia l cu mple fren te a terceros, es que el legislador h a estableCido
una seri e d e norm as pa ra asegurar s u in ta ngib ilid ad, hnponien do la necesaria in ter ven cin de la autoridad d e co n trol en la
valuacin de I~s bi enes en especie aportados a sociedades por
acc ion es. l.'ro luble n do la emisin de acc iones po r debajo de s u
va lo r nOlTImal. impidiendo la distribuci n de ganancias s in un
ba lance qu e com pruebe s u existencia o efectuando s imilar proh ibicin cu a nd o han exis tido prdida s en los anteriores eJercicios.
CN_C~m .. Sa.la E. mayo 17 de 1988. 'Sloop SRL le p ide la <Iulcbra 11 Supersol
SA; Idem. Sil la A. febrero 22 de 1989. ~ Mab'use SA pedido de <Iulebra por
Amar illa de Albo. Susana"; dem. Sala A. mayo 30 de 1997, "Austral Bank
InternacIonal pedid o de quIebra por Car amaschl. Jos".

IJI::

I)EI~EC II O

SQC lt: TAHIO

103

Ilt'ben se r c ubiertas con las ga n ancias obtenidas con poste.,," .I.d. con ca rcter p rioritario a s u distr ibuci n (arts. 53. 68 ,
o :l02 . 224, e lc .).
SI bien el capita l social revlsle mucho ms importancia en
" ocledades de r es ponsabJlldad limitada y en las soc iedades
ate nto la ausencia de respon sab ilid ad s ubsidiaria de
"OcioS po r las ob ligaciones sociales, ell o no Significa que en
'ioc ledades por par te de inte rs e l capi tal social carezca de
t.,c,,,,,de,,,cla. no slo por las dems fun cio n es q u e c umple di capi tal (fu ncin d e prod u ctividad y d e medicin de la parllclI
del soc io). si no porque la fun Ci n de garanta tampoco
1 a u sente en los otros tipos sociales. E n o tras p a labras, pueafirm arse que el prinCipio d e la Intangibilidad o de integridad
dr l (>A p ita l se apli ca a toda clase de sociedades y no slo aqullas
11 I,\s q u e las parti Cipaciones soc ia les fijan el lmite de la respOlI sa bllidad frent e a los acreedores. y ello porque la responsahllicl<ld subs idia ria de los Integranles de la sociedad colectiva no
" '('('Ia la recproca independencia que d ebe existir entre los p atrl1II0 nlos d e los sOC iOS y d e la soc ledad. 5

".,",mos.

8 Copital social y patrimonio


Ambos son con ceptos que. en e l d erecho de las sociedades

no pued en ser malerla de con fus in.


El capital social est consll tuido por el conjunto de los apar!t's de los socios. In tegrados en el acto constiluli vo o en o po r t u nid ad de su a mpliac in o Inc re m e n to. acto que est someti do a
('~a ri ctas formalid ades legales. Es d ecir. que el capital de la s o ('Iedad es e n prinCipiO fijo e In variable. salvo las m odi fica ciones
di s puestas por los soc ios en virlud de resolu ciones s o cietarias
d e aume n to o reducc i n . Por e l contrari o. e l patrimonio de la
'ioc iedad. cuyo m o n to slo pu ed e coinc idir con el del capital so('Ia l en el m o m ento de la constitucin de la sociedad. es esencialmente variable, pues el patrimoniO soc ial va cambiando y madi ncndose permane n te y 8utom licam enie por el giro ordinario de
los negocios.
El patrimoniO puede se r concebido entonces como un activo
social efectivo COII el cual la soc iedad responde por las obligacio

Fallo del Juzgado de Registro de la CapUal Federal. firme. mayo 8 de 1978.


"Casa Tr asorras Sociedad Colectiva".

104

RICA/m O A. NI SSEN

nes contradas. 6 El capital social es. a dife rencia de e llo,

U llo

dfr a que siempre debe estar en la sociedad. pues s irve de Instru -

mento d e ga ran ta para los acr eedo res por la exoneracin d e la


responsabilidad de que gozan los patrim onios pe rsonales de cada
uno de los socios. en especiaJ en aquellas socIedades d onde la
responsab ilid ad de los s ocios se Iimlla a la integraci n d e s us
correspondientes partiCipaciones. Ello explica convincentem ente los derechos que el legis lador ha otorgado a los te rceros en
el caso d e que la sociedad resuel va reducir vo luntariamente su
capital socia l (arts. 203 y 204 de la ley 19.550).

9. Los aportes. Importancio. Bienes oportables


La menCin de los aportes constHuye no s610 un requi Sito
especnco del contrato de sociedad comercial. segn exigencia del
a rt. 11 . In c. 4. d e la ley 19.550. s ino qu t! t!s. co mo he mos visto.
el objeto de dicho contrato . s in los c uales no pu ede haber socios.
ni por e nd e s oc ied ad . Debe recordarse qu e el cap ital socia l se
forma In icialmen te con los a portes de los socios y s in aq ul no
exts te la m s mn ima posibilidad de desarrolla r el objeto de la
socied ad.
.
En principio. salvo el cr d ito o influencia. todas las cosas o
derechos pucden ser m ateri a de aportes a una s ociedad. pero
ell os difieren segn el tipo social de que se trata . Ello se expli ca
fcihnen te s i s e parte d e la idea de q ue el cap ital con el c ual la
sociedad Comenzar s u actividad mer can til est cons titu ido por
el aporte d e los socios. y con el cual responder por las obligaCIOnes socia les. Por ello. en aq uellas socied ades e n las que la responsab ilidad de los socios se limita exclUSivam e nte al aporte efectuado. es lgiCO que stos necesariame n te deba n consistir en
obligaCiones de dar. s u sceptibl es d e ejecucin forzada por los
acreed ores sociales. En cambio. en aqucllas SOC iedades en qu e
los SOCiOS tie nen responsabili dad s olid arla e Ulm llada. a unque
s ubsid ia ria por la s ob ligaCiones contradas por la socied ad. la
ley ha sido mu cho ms flexible . admitiendo que los aportes pucd a n consls Lir e n obligaCiones de dar o d e hacer. ya que los terceros se hall a n debidamente cubiertos con la amp lia respon sablll-

o Fallo de l Juzgado de Registro de la CapUal Fed e ral.jull to JO de 1980. 'Veea


Constr uc tora SRI:.

('HUSO DE DEHECIt O SOCI ETARIO

105

dlld per sonal asumid a por cada u no de los socios (arts . 38 y 4 0


dr la ley 19.5501 .
Los aportes pueden hacerse en propiedad o cn uso y goce (usurru cto. locacin. ha bitacin ). pe ro por los mis mos fundamentos
IC' l aJados e n el prrafo a nterior. el a por te d e uso y goce slo est
II lor lzado en las sociedades de in ters. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones. el legislador acepta la entreJl de bienes a la sociedad en uso y goce. pero com o prestaciones
accesor ias y no como aporte {vase pa rgrafo 17J. Se pres ume que
los bienes se apor laron en propiedad a la s ociedad s i no consta
C"xpresamente su aporte en uso y goce (ar t. 45. L. S.).
Si el apor te fuera de uso y goce. el socio soportar s u prdida total o parCial. no Imputable a la sociedad o a alguno de los
otros socios. salvo pacto en contrario. Di suelta la s ociedad . puede exigir s u r estitucin en el estado en que se halla r e (art. 49 .
L .S .).

10 . Formalidades exigidos en materia


de aportes. La inscripcin
preventiva de bienes registrables
En cuanto a las forma lidades exJgldas para la entrega d e los
a porte s de la sociedad. el legislador remite a los requisitos previstos por los res pectivos ordenamientos lega les qu e los rigen
(art. 38. prra fo 2. L.S.). esto cs. escritura pb lica. tradicin y
registr acin s i se tra la d e inmueb les . fo rmulariOs y r egistro en
caso d e automoto res. etc . S i se tratar a el aporte de bienes r egstrables. o sea . aqu ellos para c uya transfer e ncia se r equiere la
Inscripcin en un registro (Inmuebles. automotores. buques. etc.).
el ar t. 38 inJine de la ley 19.550 ad m ite expresamen te que la
Inscripcin del a pone podr efectuar s e preventivamente a nombre de la socied ad en formacin. d ura nte el trmite constitutivo.
Esta Inscripcin preventiva. que cons tituy una novedad
en la ley 19.550. tuvo una doble fin a lid ad que la prctlcajus tific plenam ente: 1) por una parte. ev ita r la sustraccin del bien
regist rab le aportado a la soc iedad por un acreedor del soc io
apor tan te. que pod ra fru strar la co nstitucin de la sociedad. y
2) por olro lado. la preservacin de los terceros con la sociedad
en form acin de la tan comn circuns tan ci a de encontrars e. al
momento de ejecutar el cumplimiento de las obligaciones de esa
sociedad. que tales aportes no se haban concrelado o efectivizado.

106

r r.

RICARDO A . NISSEN

Cumpfimi ento. exigi bilidad y ejecucin del aporre

El aporte debe se r cumplido en el trmino fij ado en el con.


lrato o. en s u, defecto. desde la inscripcin del con trato socia l en
el Registrod Publico de Comercio (art . 37 .L. S. .
) EI Io es ap IIcaclII
co
I nc r eta e l principio general previsto por el a rt. 36 de la le
I 9.550. que dispone. para todos los derechos y obligaciones d~
os SOCios. que elJos comienzan desde la fecha fijad a en el contr'
to social.
....

La mora en la ejecucin del aporte se produce de pleno dere.


cho y autoriza a la sociedad :
al A disponer la exclusin del socio. La decisin la adopta
el rgano de gobierno de la sociedad y se hace efectiva sin
necesid ad de aC~in judicial. E l socio afectado pued e reclamar e n sede Ju dicia l la legalidad de aquclIa dec is in
societaria. Esta s a ncin es exclus ivame nte ap li ca ble en
todas aquellas sociedades en donde es procedente la exclusin de socio {art. 92 de la ley 19.550J. esto es las
sociedades de inter s y de responsabilidad limitada' ,
Com o para los socios comanditados dc las socl ed~da:~
por acciones.
bl ~ exJgir el cwnplimiento con la Indefllnt~aCn de los danos y perjuicios c~rrespondlentes. Esta sancin es apli cable a todos los tipos societarios.
el SI se trata de una sociedad annima, los cfectos d e la
mora de~ a po rtante son diversos : 1I Queda suspcnd ido
automtIcamente el ejercicio de los derechos Inherentes
a las acciones en mora (art. 192. L.S. J, 2) Debe exigirse
el cumplim iento del aporte. con ms los d ailos y perJUI cios. de haberse producido. 3) Puede preverse es ta tutariamente que los derechos de suscripcin correspondiente~ a las acciones en mora puedan ser vendidos en remate
~ublJCO o por medi o de agente de bolsa. si se tratarc de
acciones cotizables. corriendo por cuenta del suscriptor
l1Ioroso los gastos de remate y los intereses moratorias
sin pCrjl~i,C iO. ade,ms. de su responsabUidad por dai'los:
4) Tamblen podra preverse por va estatutaria la caducidad de los d~rechos del accioni sta moroso. pero en este
c~so la sanCIn prodUCir sus efectos previa Intim acin
a .lI1tegrar en un plazo no mayor a trei nta d as. con prdIda de las sumas abonadas (art 193 de la ley 19.550).

I)E DERECIIO SOCI ETAHlO

lO 7

Co rrespond e recordar que en m ateria de sociedades comer11I1('s. el Incumplimiento de l aporte est gobernado por las llar especficas mencionadas en los prrafos precedentes. no
rr'lu ltando aplicables las disposiciones que. sobre resoluci n de
In", contratos. contiene el art. 216 del Cdigo de Comercio.

Presc"'pcin de las accianes


para la integracin de los aportes
Tratndose de una obligaCin d erivada del incumplimiento
ch'1apor te. el plazo de prescripcin de la accin correspondiente
C'' d e tres aos. previsto por e l a rt 848. Inc. o. del Cdigo de
Come rcio. el cual corre . para la sociedad. desde que la obligacin
lile exigible . En caso de quiebra de la soc iedad, el plazo de presnl pcin comienza a co mputarse desde la declaraci n de falend u. 7 sin perjuiciO de sealarse que la quiebra de la sociedad hace
('Ole r los plazos pendientes para la integracin de los aportes. de
c'onformidad con lo prescrlpto por el art. 150 de la ley 24.522.
12. 1. Apo rt e d e derechos

S u rgimen est previsto por el art. 40 de la ley 19.550 e


incluye a los derechos Inte lectuales. bienes Inmateriales. patentes de invencin, marcas de fbrica. d ise os industriales, concesiones administrativas, elc. La ley eXige q ue tales derechos deben estar debidame nt e in strumen tados. se refi eran a bienes
s usceptibles de ser aportados y no sean litigiOSOS. Para el c umplimiento de la Instrumentacin del aporte dc derechos debe obse rvarse lo preVisto por las leyes que los gobie rnan. resullando
plenamente aplicable a ellos las diSpOSiciones del art. 38. prrafos 2 y 3. de la ley 19. 550.
CNColU .. Sala o. septiembre 13 de 1995, ~E plereo SA s/qulebra-. en
donde se expre~ textua!tncnl e qu e -fre nte n te rceros, el conjunto de los
aportes consUtuttvos del Cllp!1nl funciona como g afllTl ta especfica. dlstlnta del patrImonio como prenda co mn. en tanlo operando COIIIO cifra de
re tencin tarts. 68. 71. 224 Y concorda n te~ de la ley 19.550) Y sujeto a los
principios de scrlerlMI. efectividad e Intangibl!ldad. d e termina en cabeza
de aqullos [los terceros). la certeza de exIstir ~Lel1lpre en la caja socIal. el
contravalor erectlvo de \11 Cifr a capital. razn tcnica por la que esta cifra ~e
registra en el pasivo del balance". A la misma conclusi n lleg la Sala D.
mayo 7 de 1997. - Ru carod SA s/qutcbra~.

108

Il'CAI~I)Q

A . NISSEN

12.2. Aporte d e cr ditos

Prl";f~I~~ c;~~p~Jn al prin cipio general previsto por el a rt. 38.

DE DERECHO SOCIf'; TA!lIO

109

11111. 'anle , En a mbos casos (hipoteca o prenda). la soc iedad se

cargo del gravamen.

comercial~s n a ey 19.550, el Clporte de c r ditos a soci edades


C ivil

l o s e rige enteramente por las n o rmas del Cdigo

econnstancia
l~sSa~~~~~~~~~lit~:~~U:~~;c~e;:;~~~~~~~~~~~r~:: ~~cs~~~
en el contrato social El a

~XISlcnCla y Icg.limidad del crd~to, et~~~~.n~~ 1~~S:l~enddees~~~~~

d rado a s u vencllnlento. convierte a la obligacin d el socio en la


ll~:~~r:~~::Z~I~~a3~edd.inero equivalente. que deber hacer creelaS.

Sin e mbargo. y ante el silencio del art. 41 de la ley 19 550

~l~I;J~:~~S:rO~~d:rf.r~~~~~~1 ~~i;~~~~I~~~t~c:l~~~I~~~~~=lil~~
JJjprcsa certeza de la persona d el acreedor, que no puede se r s ui dCa por la Inscripcin del con trato social en el Registro Pu' bl' c
d e omcrclo,
o
12.3. Aporte de ttulos mobiliarios
.
I El a rt. 42 de la L.S. di stmgue
en tre e l aporte. de los ttul os
va ores cotizables en bolsa de I
En el primer c
11
,os apor tes que no fu eren cotizables.
de COtlZaCln .a~~:1 ~=gPOd;an ser aportados has ta por s u valor
coll z bl
un o caso. es decir. c uando no fu eren
un p:roe:oodS~lndolo no se h ubies en cotizado habitualmente en
,
res m eses anterio r a l apor te . ellos se valorarn
~~~n el pralcedlrnlento de valuacin de bienes no dinerarios pre
o por e a r t. 5 1 de la ley 19.550.
.
12.4. Aporte de fondo s de come rcio
a o A tal fin dis pone el art. 44 de la ley 19.550 que el socio
p rtante d cbe practica r un inventarlo y valuacin de lo bJ
Q,'61e lo integra n y cump lir con las normas de publiCidad ~ ope~ls~~
c n previs tas por la ley 11.867.
12.5. Aporte de bie nes g ra vados
Los bIenes gravados slo pueden ser aportados por
1
con deduccin d el gravamen . el cual debe ser especiO cad:1pv:r ~~

Garanta por eviccin


y vicios r e dhibirorios del bien aporrado

Como es sabido . el ve ndedor a titul o oneroso de un bien


df lcnninado est obligado a garantizar a su adquiren te el uso y
luce pac fi co de l. libre de toda r eclamacin legitima que tercerus pudie ran efectuar. Tal garanta es conocida como el nomb re
111' l'viccIn .
La ley 19.550 ha contemplado la garanta de eviccin por los
hlcnes aportados en los a rts. 46 a 48. que consagran el Siguiente
II-~itn en:

aJ La sa n cin especifica contra el socio q ue h a aportado


u n b ien reclamado legitl mamente por terceros consiste
en la exclu s in d e la socied a d. Sin perjuicio de las acciones rcsarcltorias que sta pueda promover en su contra (ar t. 46 , L.S.).
bJ La soc iedad pod r a s u eleccin optar por no excluir al
socio. reclamndole el valor del bien y la indemnizacin
por los daos ocasionados (art. 46 . L.S.). Tal posib ilidad es Inadmisible en caso de mala fe del aportal1 te.
c) El socio responsable de la eviccln s lo podr evita r la
exclusin Si reemplaza el bien por otro de igual espeCie y
calidad, s in perjuicio de s u obligacin de in demn izar a
la soc iedad por los dai10s ocasionados (ar 1. 47. L.S .).
dJ SI el aporte d e l SOC iO fuera el us ufructo del bien , el socio aportante carecer de la pos ibilidad d e reemplazarlo (art. 48. L.S .).
En materia de vlcJos redhlbllorlos. la ley 19.550 no contiene
solucin especiaL coincidiendo la doctrina en la aplicacin al caso
de los mismos principios que gobiernan la garanta de eviccln .

14 . Valuacin de 10$ aporres en especie


Cuando los aportes no son dinerarios, ellos deben ser objelo de valuacin atento la importa nCia que reviste e l capital social
en las sociedades com ercia les. tanto para los socios. como pauta
ele medida de su participaCin societaria , como para los terceros. atento la fun cin de garanta que dicho capital desempea .

110

nICAIU)() A. NISSEN

El s istema de va luacin de los apo rtes no dinerarios previsto por la ley 19.550 es diferente segn e l tipo societa rio d e que sr
trate y la respon sab ilid ad asumida por cada socio:

al SI se trata de una sociedad de persona o de Inters, la ley


delega en los socios la explicltacln en el contrato social
de los mtodos de valuacin empleados. En su d efecto.

los aportes no dinerarios se valuarn por Jos precios de


plaza o por uno o ms peritos deSignados por el Juez de la
inscripcin (h oy la Inspeccin Gen era l de Jus llcla en la

Capi tal Federal), para el caso de que por la naturaleza de


los bienes no existiere un precio -de plaza".
b) En las s ociedades de responsabilidad limitada y e n comandita Simple para el a porte de los s ocios comand itari os. se indicarn en el contrato co n sUtulivo los antecedentes justifi cativos d e la valuacin. Dic h a va lu acin
p u ede ser impugnada por los acreedores de la sociedad .
en el plazo de cinco aos d e realizado el aporte . slo en
caso de insolvencia o quiebra del ente. pero la impugnacin no proceder s i la va luacin se realiz jud iCialmen te. Tratndose especficamente de sociedades de responsabilidad limitada, el art. 150 d e la ley 19.550 refuerza
la necesidad de que el capital social se cor respon da con
e l jus to valor de los bienes que lo integran , Imponi en do
la responsabil idad solidaria e ilimitada de to dos los soc ios por la sobrevaluacin de los bienes en espeeie.
S l exJsliere d iscrepancia con la vaJuacl n asignad a a l bien
aportado por uno de los socios. lo cual puede OCurrir
cuando la va luacin de ese apone o torga la volu ntad
mayoritaria. los socios pueden solicitar a la autoridad
de contro l la des ignacin de uno o ms peritos. cuya espeCializacin variar d e acuerdo con la naturaleza del bien
aportado. Su dictamen podr ser impugnado por el o los
socios afectados den tro del plazo de cinco das de notifi cado. debindose fundamentar la discrepanc ia con los
valores aSignados, en cuyo caso la auto ridad de control
deber resolver. con audiencia de los peritos Interesados
(art. 52, L. S.).
e) En las soc iedades por acciones. el legis lador ha s ido
mucho ms minucioso. en atenci n a la relevancia que
en es ta s sociedades reviste el ca pital soc ial. que impon e
un a adecuada proteccin a los lerceros en atencin de la

rlll(~O

m: DEHECIIO SOCIETAIll0

11 1

ausencia de toda respon sa bilidad de los socios por las


ob ligaciones socia les. Por tales razones. el art. 53 de la
ley 19.550 no acepta d e legar en los fundadores la
valuacin de los aportes en espeCie, labor que est a cargo excl us ivamente de la autoridad de control y que deber efectuarse Siguiend o las Sigu ientes pautas: 1 J por el
valor de plaza. cuando se tratare dc bien es con valo r corriente. 2) Por va luacin pericial cuando a JUiciO de la
autoridad de contro l no pueda ser reemplazada por informes de reparticioneS estatales o bancos oficiales (art 53
de la ley 19 .550).

1S. Infravaluacin de los aportes


El ltimo prrafo del art. 53 de la ley 19.550 admite la pron 'cl e n c ia del aporte no dinernrio por un valor infe.r~or a la
vl lu acin. pues cllo no afecta e l principio de la Inlang~bthdad del
mpital social. No s ucede lo mis mo con la sobrevaluacln de tales
h lenes. en cuyo caso la ley exige expresamente la integracin de la
dlfercncia . El aportanle . afeClado por la valuacin efectuada en
,.cde registral, tiene de recho a sollcila r la reduc~ill del aporte a l
v.llor resultante de aqulla. siempre que los soc ~ os que repr esenIt' n e l 75 % d el capital. si n computar el voto dellllteresado, ~cep 1(' 11 ta l r educcin . De lo contrario , no o btenida esa confornlldad ,
1' 1 a ponante d ebe r Integrar la difer encia h asta alcanzar el vaJor
11'i lgn ado a s u apone en cllnstrulllcnto constitu tivo.

16. Crticas al sistema legal


Existe consenso en la doct rin a so bre la necesidad de
f('fo rmular el procedimiento de valuacin de bienes no dinerarios
previsto por la ley 19.550, en especial el previsto por el art.. 53
de la L.S. para las sociedades p or acciones. pues los compleJOS,
tlll atados y onerosos trmites qu e aqul imp li ca . pueden se.r fd lmentc reemplazados con otr os mcca ni s moS. como por eJemplo . la deSignacin por los socios f\lndad ores de,un experto, cuando
los socios consideren necesario que la valuacion de los blcnes en
8
I'specie deba scr realizado por UII especiallsta.
Consultar el Proyecto d e Reformas a la Icy 19.550 de~fldo al Cong~eso dc la
Nacin el da 26 de noviembre de 199\ por e l Poder EJeculivode la Nacin.

112

IUCAI~OO A. NISSEN

Con Sidero suflCiente, y cualquiera sea el tipo social elegido. In


sola menci n en el acto constitutivo de los antecedentcSjustlflcatl.
vos de la valuacin aSignada a los bienes en especie. pero Incorporando para las sociedades por acciones el rgimen de responsabl .
Iidad previsto actualmente por el art. 150 de la ley 19.550. para
los integrantes de las sociedad es de responsabilidad limitada, en
las cuales la sobrevaluacin de los bienes en especie, al tiempo de
la conslHuCln de la sociedad o del aumento del cap ital sociaL

hace solidaria e ilimitadamente r esponsables a todos los socios


por el p lazo previsto por el art. 5 1 nj1ne de la ley 19.550.

I) I~

DERECIIO SOCIETI\IUO

11 3

la reali zaci n de detennlnadas prestaCiones accesorias a


elcl c uoUsta o accionista. generalmente consistentes en presde hacer. Dispone aquella nornla que cuando estas presta, so n conexas a cuotas d e sociedades de res pon sabilidad

la transmisin de stas requiere la conformidad de la


necesaria para la modificacin del contrato, salvo pac to
"c)l1trarlo, y s i fueran conexas a acciones, stas debern se r
y se requerir la conformidad del directorio.
1'()Il

.r,... ,,,

in,n"".'liV'"

El objeto social
17. Las prestaciones accesorios
E l art. 50 de la ley 19.550 contempla el caso de prestac io.
nes efectuadas por los socios que no integran el cap ita l SOc ial ni
implican acr ece ntamiento por parle del aportarte de s us derechos socia les. Se trata necesa riamente de obligaC iones de dar
bienes no d inerariOS, prestaciones de Industria u obligaCiones
de hacer. que d eben es tar individuali zad as en el contrato social
en orden a s u naturaleza, as como la retribucin. duracin y
sanciones en caso de inc umplim ien to. No pued en co nsistir en
dinero . pues de lo con trario se d esnaturaliza el nn para el cual
estn des tinadas.
Las prestaciones accesorias adquieren especial relevancia en
mate ria de sociedades de responsabilidad limitada y annim as.
en las cuales los n iCos aportes admisibles cons isten en prestaciones dinerarias u obligaCiones de dar susceptibles de ejecucin
forzada. entregada en propiedad a la sociedad , Por ello, el art. 45
lnflne de la ley 19,550 acepta que el aporte de bienes e n uso y
goce a la sociedad pueda efectuarse en carcter de prestacin acCesoria.
Si las pres ta ciones accesorias han si do pactadas en el contrato conslllutvo. s u reforma requiere la conformidad de los obli .
gados y de la mayora requerida para la reforma de aq uel in s trum ento. Si tales prestaciones no estn co nte nidas en el acto
constitutivo, ellas sern conSid eradas como prestaCiones d e terceros (art. 50, 1, L,S .) Y su modificaCin s lo depender de la
vo luntad de los interesados, esto es, la socieda d y el dador d e
la prestacin accesoria,
Finalmente, el a rt. 50 lnfine de la ley 19.550 trata el caso
de que exista vinculacin entre la titularidad de c uota s o aecio-

El obje to social est constituido por los actos o categoras


liCiOS que por el contrato constitu tivo podr realizar la sacietllld para lograr s u fin mediante su eJerCICiO o actividad .9
Di chos actos o categora de actos deben encuadrar en la dennlc lll que hace el art. 10 de la ley 19.550 de s ociedad cO,merlul, c uando sta sc refiere a la "p roduccin o inter camb Io de
htrnes o servicios" y que compre nd e todas las gamas de la actlvlclud patrimonial.
El objeto social debe reunir los Siguientes requiSit?S:
J) Debe ser lcito, as como tambin deben ser licitas las
actividades tendientes a rcaliza rlo. La sociedad de obJeto ilci to se encuentra fulminada de nulidad a tenor de lo
di spuesto por el art. 18 de la ley 19.550, y la ilicitud de
las actividades tcndientes al cumplimiento del objeto pueden conducir a la soc iedad a la nulidad por exprcsa di
rectiva del art. 19 d e la L.S.
2) Debe ser fcU camente pOSible. S lla impoSibilidad es prc
existente y absol uta, la sociedad es l1ula (art. 953, Cdigo Civil): s i la Impos ibilidad es sobreviniente. ella pravo
car la diso lucin del ente (art. 94. Inc. 4", L,S,J , La
imposib ilidad de cu mplir el objeto puede presentarse
cuando el capital social determinado en el contrato es
des proporCionadamcnte reducido con relacin a la magnitud de su obj eto,
3) Debe ser preciso y delenninado, Con ell o se pretende que
el objeto sea enunciado con claridad y exactitud. evltndosc toda enumeracin genrica de actividades, slen H"""t;lUN. Isaac: Curso de derecho co mercIal. 6 a rclmp .. Depalma, Buenos
Atres , 1982 , pp, 345/3 4 7,

,'4

do Jurisprudencia judicia l o adm ln lstra liva reiterada ('1


rechazo de la inscripcin de con tratos Socia les que ha
cen referencia a objetos principaJes. por hacer ello s upo.
ner la existencia de objetos accesorios, en pug na Con la
exp resa directiva del art. 11 . lne. 3 0 de la ley 19.550.
La precisin y determ inaCi n del objeto soc ial no Significa
que la s ociedad no pueda tener multiplicidad de objetos. Siempre
que stos puedan iden tificar se en forma clara y precisa .
La me nci n del objeto en el Contrato social conslltuye un
elemento de garanta para los socios y para los terceros. pues
delimita la legitimacin de los administradores de la Sociedad. la
cua l s lo responder por los actos celebrados por sus represen _
tantes. s lelllpre y cuando stos no fueran notoriamente extr ai'los
a l objeto de la Sociedad (ar t. 58. L.S .). Tallimltacin Imponc a
los terceros la carga de inrormarse sobre el objeto de la soc ieda d
a efectos de que sta no invoque la ITl opon ibilJel ad de un acto
ce lebrado por s u r eprese n tan te. total o notor ia m ente ajeno al
objeto de la sociedad .

Adems de esta trascendente funcin , e l objeto SOCia l tien e


tambin relevanCia. a los Siguientes fines:
a) Consti tuye instrumento de proteccin del derecho de los
SOCios al diVidendo. eVitando que los fondos sociales sean
afectados a otras actividades no incluidas en el objeto de
la s ociedad .
b)

Determina cuJes son las acHvidades en competencia que


no pucden reali zar los socios y los admin istradores en
las sociedades de inters (ar t. 133, L.S.) y los adm inistradores de todos los tipos sociales. Del mi smo modo .
delimlla el inters contrario de unos y otros (arts. 248 y
272 , L.S. ) O los Contratos que los admI nistradores puedcn celebrar con la sociedad qu e adminiStra n (a rt. 271.

L.S.) .

.. .. ",," ,1 cs . en c ierto modo, la contrapartida de la limitacin de


1o
f(' ..;ponsabilldad.

Objeto sociol y actividad

S i bien el objeto s ociadi slo puced,cec.u.on~;~:: :O~~v~~i~:;


d
ctlvida perman n ,
IR "acUvldad de la socledad que
.
lo e una a
conceptos de -objeto socia y
1 19 550 en sus
M

, s:~o C,U~d~~~~;~;~~~,~:s~~;~~:~:::~,'c~n::",o consllluti~o

IS.
y
.
I dad se propone realIzar para a
ca legora de acto; que l~ ~~rcl: mientras que la actividad es el
r UlI scc ucin de su in soc e
'11' dos por la sociedad en fun Jerclclo efectivo de los actos rea za
11

r lOllamlento.
t
o y otro concepto. el art. 19
Basado en la di rerencia en re ~I~ad de objeto leito con acOdt' la ley 19.550 djSti~gu~ entre ;~~aeSOcledad que cuenta con un
viciad ilcita. cual se na e caso
tacIn expor tacin. pero
ubjcto social que compr enda 1~.~I;l~o;e en cu~rar en el delito de
que ha realizado actos Stl scep I e
" 'dad de los adm inistrad D 1 nisOlO m odo . ulla ac v
l a las leyes tributarias. impos itivas
('ontraban o . . e I f
do res q ue Implique In racc n , lo grado de pe rmanencia, ha..
le y que r evistan c el'
,
t) prevlSlona s
.
' sal nulin ca nle prevista po r e
('en
incurrir a la SOCiedad
en la cal!
art. 19 de la ley 19.550.
2 1. El plazo de duracin de la sociedad

I I
o ne a la volun tad de las
Entre los req ui sitos '~~l~r~lOe~e n~~ciedad (art. 11 , lnc . 5 0.
partes que celebran 11l,1 .C de duraCi n que debe ser necesarial S) se encuentra el p azo
lo por las Siguientes razones :
mente detenmna( .
1
los que as conocen la cxis1) Br ind a seguridad a os soc .
b

19. Relacin entre el objeto y el capital social


Es de toda evidencia la relacin entre el capital y el obje to de
la sociedad . en tanto ste define el conjunto de actividades que la
Soci edad se propone cumplir y el cap ital social es e l conjunto d e
a portes d e los socios ordenados a la consecuc in de dicho fin. La
necesari a adecuaCi n entre el capital y o bjeto de la sociedad es
tanto m s necesaria en las SOCieda des por a cc iones en las cuales

11 5

I)E DEHECHO SOC lt; TAIlIO

IUCA IU)Q A . NISSEN

te ncJa de s us
2)

~de:~c~l~~; ~~rl!~~~~~Se~artlCUlares de los

~~~irog: :~gt~~to la sociedad no puede ser prorrogada si

no

me~lia conformidad de stos (art. 57. L.S.).

,& R1PERT. George: Tratado elemen tal d e dereChO comercia l. TEA. Bueno s
Aires 1955 . p. 235.
343
. e U ,"u d .. derecho comercIal. c ll .. p .
.
" H ALPERJN:

'00

ft

11 6

JUCA IU>o A. NISSEN

3) Permite la consecuc i n del objeto soc ia l. a tento la pero


m a nen c la que implica la determinacin de los socios de
m a nten e rse unidos duran te un d etermin ad o la p so.
La ley 19.550 no fija plazos m xim os ni mnimos de tiempo,

slo cxJge d e term inac i n a l plazo d e du racin de la sociedad . Los


u sos y costumb r es han con solidado en nuestr o m edio la prctica
de establ ecer un pl azo mximo de 99 aos, pero nada se opone a

que con trac tualmente se fijara un plazo mayor.


El vencim ien to del plazo de d uraci n provoca la disolu cin
d e la socied ad. pero ella puede ser evHad a s i los socios. de confonnldad con las mayoras requ erid as legalmen te de acuerdo al
tipo socia l de que se tr ata. res uelven la pr6rroga de la sociedad,
s iempre y cua nd o tal acuerdo sea adoptado a ntes d el vencimiento d el plazo d e durac i n y s u trmile registra l lnlciado tambi n
a ntes d e este acontecim ie nto. Del mis mo modo, disue lta la sociedad, los socios pueden evitar s u liquidaCi n , volviendo a po ner
en run cion a mi ento s u o bjeto social, m edia nte la re condUCcin
del contra to soc ial. in s tituto que fu e admltJdo po r la Juris p ru denc ia durante la vigencia del texto originarlo de la ley 19.550' 2
y receptado por la ley 22.903.

, ~ Fallo del Juzgado de Registro de la CapUal Federal, JunIo 4 de 1980, -La


DIstrIbuIdora MusIcal SRL-. ED. BBBIB.

CAPTULO

LA PERSONALIDAD
JURDICA DE LAS
'OCIEDADES COMERCIALES

Concepto. Importancia
Por expresa dispOSicin del art. 2 de la ley 19.550. la so-

es un sujeto de derecho. con el alcanceflJado en esa ley.


Med iante esta categrica definicin. en concordancia con lo
I
po r el art. 33 del Cdigo Civil. el cual. luego de la r efor.'fcctuada por la ley 17.7 11. aclar definiUvamente la cuestin
el carc te r de sllJeto de derecho a las personas jurdicas de
(t('tcr privado. las sociedades comerciales son consideradas perI
en el sen lid o previsto por el art. 30 del Cdigo Civil. esto
, (' OIllO un ente susceplible de adqu irir derechos o contraer oblilI..dones.
La atribucin del carcter de ~pe r sonas~ a las sociedades
f Olll e rc ialcs (art. 33 del Cdigo Civil y art. 2 de la ley 19.550)
(,Hn s tituye el efecto ms caracterstico del contrato de sociedad.
1'II('s a l reconocerles la ley 19.550 el carc ter de sujeto de dere( ho. ha considerado a la sociedad como una persona dife rente a
111 de s us mie mbros. de mane ra tal que los de rechos y obligaciom's que aqulla adquiera son imputados a la propia sociedad y
110 a cada uno de sus integra ntes ni a todos ellos.
Del mi s mo modo. el reconocimiento de la personalidad jurcll ca o lo que es lo mismo. el ca rcte r de s ujeto de derecho que
llenen las sociedades comerciales. implica atribu irles ciertas cualid ad es o propiedades de que gozan todas las personas. tanto
hsicas como jurdicas. que se denominan los atribulos de la
p ersonalidad y que son los slgulen tcs:
aJ E l nombre de la sociedad. que es la designacin exclusiva que la Individualiza y que permite que los efectos de
los actos ce le brados por deter minados sujetos que lo
emplean se imputen directamente al patrimonio de la
sociedad .
b) El patrimonio , que es el conjunto de bienes de la sociedad (art. 2312. segunda parte. del Cdigo Civil).
e) La capaCidad. esto es, su aptitud para adquirir derechos
y obligaciones.

120
nlCAHOQ A . N1 SSt; N

dI E l domicJlio. que en materia d


tiene tul alca nce diferente al e sociedades comercialcs
to civfl. en tanto se rene
~rCVJ sto por el ordcnamicn
donde la compaita uen/:uase~ ciudad o Juri s diccin cu
que Co in cid e Con lo diSp
t e sOcial , concepto ste sr
Cd igo ClvJl . que a l d eOn~;:tdPo r el art. 90. In e. 3 del
de existencia Ideal se ren .
omicill o d e las personas

s u direccin y adm'inistr~~~~nallllgar donde est situada


Los atributos de la pcrsonalid d 'd

clales gozan de los Olls m


a
e las s ociedades COmer_
os ca rac teres que los d I
ls lcas. esto es son ni cos ncee
j
e as personas
ra tal que la So~edad no ;cd sa r?s e indisponiblcs, de m ane!l es fundada s ni tampocP
e mOdIficar su l1omb/"c. salvo r azo,
o enajenarlo . Como sI se tratara de un
nombre COmCrcial .
fi

2. Fundamentos y alcance
~el, r.econocimiento de la personalidad
}undlca a las sociedades COmerciales
El reconoci mi ento que la le 19 5
te r del sUjeto de derecl,o d I Y . 50 ha efectuado del carc.
e as SOciedades
el mis mo fundamento del
dI f
comercial es no llene
r.
.
que
S
rutan
las
pers
d
I IISlca , pues la pe r sonalidad jurdi .
ca
o llas e exIsten_
naturaleza miSma del ser h
ca de s tas proviene de la
Ascarelli, por ser crlatura .uma:~o. o lranscribiendo pala bras d e
tando Impensa ble concebi r~a~ac : s del vientre de mujer~. res ul_
rentes a esa personalidad.
ser lUmano s in los alrlbutos in hePor el Co ntrario la recono id
enles Ideales en gene'ral tic
c a persona lidad Jurdica d e los
cias segn se trata d e una 7Ieo~~~0 rund~lllcnlo y admile difercn _
{aSOCiaciones. funda Ciones. socle~~:cle de pe~sollas jurdicas
SOciedades comerciales el re
.s , etc. J. En el caso de las
Ju rdi ca se funda enfine~ e . conocirnlCnto de s u personalidad
lf1e
face mltiples ll ecCSldade"'d l n let11ente p rcticos. pues satis1
s e mundo dc lo
} por una parle y fundam en ta/m
s negOCios pues:
los terccros Vinculados d e
ente. s atis face los intereses de
comercia l, a quienes se lcs o~~~a manera u otra Con la Socieda d
COlllpai'ia / destinado a sati e ce l~n patrimouio especia l (el de la
r e p resentantes de la en U da~ ac,;) as deudas contradas po r los
cios obtener e n mejores cOlld: ~
~ol r el otro. permite a los solClOn es as ventaj as de los ca pitales

I) t;

D I~ RE C Jl O

SOC IETA IlI O

121

l"o r'_a<losy de los esfuerzos asociados. independizndose e l pa1r1"",,,llo fo rm ado para el des arrollo de la acllvidad comercial del
~:~:~'.~~:; II;":~~ s us Integranles. qu e en principio permanece Indlr
1 riesgo empresario.
En definitiva . el carc ter de la personalidad jurdica de
In .. sociedades comerciales es meramente ins trumental y por
. 110 o torgado por e l legislad or cuando de tal reco noc imi ento se
dfl'ivan beneficios para el tr fi co mercantil. Ello ha s ido explicado por los autores de la ley 19.550 en s u Expos ic i n de Mo tivos.
du rando que la Comisin adopt. en la frmula utilizada por el
l. 2 de d icha normaliva. la pOSiCin ms evohlcionada en punlo a la personalidad Jurdica. Han dicho los legis ladores textualmente qu e .l a soc iedad resulta as no s lo una regulaCin del
d e recho constituc ional de asociarse con fines (liles y ulla forma
d e ejerce r librem ente una a ctividad econmica. s ino que consliIllye una realidad ju rdica. esto es. ni una ficcin d e la ley. refltda
( '0 11 la Ulularidad d e un pa trimonio y d ems atributos de la perHona lidad . como e l d omicili o. el no mbre y la capaCidad , ni una
H' a li dad fsica . en pugna COIl tilla ciencia de valores. Realidad
Ju rdica que la ley reconoce co mo medio tcniCO para que todo
~r upo de individuos pueda realizar el fin lcito que se pro pone.
Co n es ta norma , la ley posib ilita. en fin . una amplia elaboracin
de las consecuencias de la pers onalid ad jurdica. y tambin de
:;oluclones para aquellos casos en que este rec urs o tcn ico sea
emplead o para fines que excedan las razones d e s u regu laCi n".
Las contundentes aclaraciones del legis lador justifican entonces qu e la personalida d de las sociedades pueda ser ignorada en
d eterminados casos (arts. 2 infine y 54 infine de la ley 19.550)
o simp le mente no o torgada . co mo en el caso de las soc ied ades
accid en tales o en participaci n . pues ello hubiera im plicado sencillamen te ir en con tradiccin con las especiales caracte rs ticas
de dicha Sociedad (arts. 361 a 366 de la ley 19.550).

'u

3. Nacimiento y extincin de la personalidad


jurdica de las sociedades comerciales
Ratificando lo expues lO c n el sentido d e que la per sonalid ad
jurd ica es e l efecto caracters tico del acuerdo d e voluntades destinado a la consUlucin de una s ociedad mercantil. s u ca rcter
de sujeto de derecho es contemporneo con el nacimiento del en le .

122
RICI\HOO A . NISSEN

si n que ningun a relacin tenga e


dad e n el Regi s tro Pblico d con cllo la Inscripc in de la saciebilidad al acto regi strad o E~l omc rCio, q u e s610 otorga Oponl
derecho de las Sociedad ' . o ~XPllca el carcter de s ujeto d('
dOr les ha olorgado ca ~:g~r:gu ares o de hecho, qu e el legisla
19.550J.
ricamente faTIs. 2 J a 26 de la ley

CongruentemelllC con ello I


de la Sociedad en el re .
' a cancelacin d e la inscripcin
la ley 19550 hm
glstro merca ntJJ. prevista por e l a rt. 112 de
ente , y si

~on p~ste~~~~d~~nae e~~n

a la personalidad Jurdica d el

soc iedad d eber satisfacerlo o aparece~ nuevos acreed ores. la


pli ca la subSistencia de un p:lr~~~~l~~ ~xl~~enCia de deudas im
h a sido dicho uno de lo
t "b
u nomo, que es, como
sujeto de dere~hos ue s a TI utos de la persona lidad de un

to SU bs is ta una

m~I;lfes~~cpuedde conSiderarse exUngu ido en tan_


I

4.

n e su p er so nalidad .

~n;i~es al recon o cimiento de la personalidad


Jundlca. El conocido fen meno del abuso
de l a p e rsonalidad de las sociedades

DE

DEr~EC II O

SOCIETAIlIO

123

,., {llOle,de s ujeto de derec ho de las sociedades comerciales, pero


una mi s ma fra se. restr ingie ra de seguido s us al cances. para
{'a so de que la tcn ica soc ietaria no fuera utili zada para los
reconocidos po r la ley".
La imposic i n d e tales restr icciones son congruen tes con las
'I'Jpeclales car ac teristlcas del s ujeto de derecho denominado so('iedad. pues s i la pers o nalidad jurdica de las sociedades constlluye un fenm eno nacido de las neces idades prc ti cas y los fin es
qu e lo fu ndam entan comparten tambin ese origen, ello Justifica
Nobrad a me n te los lmites en que dicha persona lid ad pued a haf'crse valer legll mamente. En otras palabras. toda vez que la per!'tona li dad Jurdica se reconoce pa r a facilita r e l cumplimiento de
('Ier tos fines de na turaleza prc tica. r esu lta de toda lgica sostene r que , c ua nd o la utilizacin de ella se desva d e tales fin es o
('lw ndo se ab usa de esa personalidad para fines no querid os al
o torgarla, es lcito atravesar o leva ntar el "ve lo" para aprehende r
la realidad que se ocu lta tras e ll a y aplicar la normallva correspondiente a quienes pretend ie ron eludirla mediante tan ilegitima
manera d e proceder.

Es Importante detenerse e 1 tJ
sona~ . utilizad a or 1
.
tI a e mologla de la palabra "percara que usaba';los ~~f~legods clsicos para identlfl car a la ms
res e teatro y que aluda a l
1
stas desempe l'iaban ("personaj es") e
.
pape que
(ex. l esta explicacin es i1us b'aUva . amo bien dice Ara uz Cas-

Tal es maniobras son concretadas generalmente a travs


d e sociedades annimas. pues en stas los socios asumen ulla
responsalJi/ldad estrictam ente limitada a las acciones suscrlptas.
m anteniendo Indemne su propiO patrimonio de los resultados
de la actividad de la sociedad, No puede sorpre nd er a nadie pues

tcnica jurdica. en e l sentido de porque aclara el JlllI1ejO d e la


chos no Son directamente ad ud! que hay casos en que los dereparticular, sino a una CO l ecti~ida~ados a un ho mbre Concre to y

que , a los efectos d e superar el p rinc ipio de la unidad del patri monio consagrado por nuestro o rdenamiento civil. y segn el c ua l
el patrimoniO de una persona es la garanta (pre nda) comn de
s us acreedores. proliferen las sociedades a nni mas detrs d e las
cuales se escond en o "enmascaran" los verdaderos "dueos" del
negocio. con el nico fln de evitar responder con s u pat rim on io
persona l por las obligaciones sociales.
Se concretan. abusando del excepcional recurso de la persona lidad Jurdica. inflnidad de maniobras q ue luego de la sancin
de la ley 22.903 han encontrado justo correcllvo en la norma de l
ar t. 54 in Jine de la ley 19 .550 y que con antcrioridad a ello
pudiero n se r supera das a travs de la aplicacin de la doctrin a
d e la deses timacin de la personalidad jurdica o del disregard
oJ legal entlly. proveniente del de recho anglosajn, y que constituye aplicacin especfica de la normativa general del ordenamiento civil r elacionada con la simu laci n d e los aClOS jurdicos y de l
abuso de derecho.

derecho es imputado le 1
,pero en UTlO y otro caso . el
l' comente a la mscar
b
menle,nopuedeserstno t'/' d
a , qu eo viaEII'
u I lza a por seres humanos

o explica un fenmeno que s


.
mundo de los negOCios
e presenta d iariamente en el
de una persona fis lca d~t;~~ ~e traduce ~n el "enmascaram iento"
do uso deSViado del reconocim~eu~a SOCIedad comercial. hacienrecho oto rgad o par elle is lador ~ o.del car~tcr de suj eto de debacJn de esta realidad I~zo
I ld lchas entIda des. La compro_
la frmula utilizada par el a~~I~: d egllSllador de 1972. a l redactar
e a ey 19.550, reconociera el

~RA~d',CASn;x. Manuel: Derecho Civil.


un

Parle General I
ca Argcntlna. Buenos Alrcs. 1968. p . 205. . . l . Empresa Tcnico

124

Il/CARDO A . NISS~: N

det
ell1bar~n~a ef~tuada

Dc tal manera. y por aplicaci d I


no puede tener Jams acogida la
e os referidos principios,
reca lcitrante, que cuando es

por un deudor

a
de. a rgumenta que ste fue transr.erld o e Jlmueble donde res!
oa una sociedad de 1a CU,l' I
es ti tu lae de las acciones
. (
del art. 33 de la ley 19 ss; SlIJC ~ controlarte. en los trminos
reneia. en calidad de i~q .i.ocu~ ~dOIO . a parUr de tal trans fe
dra tener xito la maniob~~ l~;i lr:n:i~IOlOtmdodO . tampoco pomcrclo
I
mi en e e un fondo de coque ntenta violar la implcita prohlblCJ d I
en un radio cercano aJnc
. t
n e nstalarsc
nuevo local pertenece a u~~C~~c;e~n:;eridO. argumentando que el
dedor del fondo es titula
t
comercial en la cual el VCIl Ante tajes casos es le,'lo 'gn
r y con r10lante de la volu ntad social.
,
I orar e carcter de J [ d
de la nueva sociedad imp
d I
su e o e derecho

socio o cOntrola
'
Ula~l o a ac tu acin de la soc ied ad al
ley 19.550).
ntc que la hiCieron posible (a rlo 54 infine de la

5. El ort, 54 in fine de lo ley 19,550.


Contenido y alcance
La ley 22.903 del a60 1983 vino
J
'
manera , la amplia frmula
. I
a r cg amentar de a l!"fUna
I
1
preV1S a por el art 2 de la ley 19 550
a cua s i bien reconoca el carcter d
'
"
sociedades comerciales
e sujeto de derecho de las
gente en tanto y e
~ tal separacin patrimonial resultaba vila ley-.
n cuan o se respetaran -Jos alcances fijados por
El nuevo art. 54 fnfine de la le 1
M
lnoponibllidad d i '
Y 9.550, bajo el tHu lo de
e a personaJund lca" complc
[6
men aquel princlplo general. describicnd
doctrina de la Inoponibilid~~os prelsupuestos de aplicaCin de la
.b
y reg amen tanda sus efectos P
cn e textualmente esta disp .. ' I
. ressociedad que enc b 1
OSIClon egal que "la actuacin de una
constituya un mc~o ~:c~rCs~lsecuci.7 de nnes cxtrasoc letarlos o
la buena fe o I)ara fruSI"a" Pdara VilO ar la ley. el orden pblico o
.
.
. cree lOS de terceros
.
dlrectamcnte a los
.
. se Imputar
posiblc, quienes res s~~:~:r~ a lo~ controlantes que la hicieron
perjuiCios causados~
n sohdaria e ilimitadamente por los
l .

El primer acierto del art


lo constituye la descripCin
Il es all establecidas pues el
de constitUCi n de l~ socied

d541 f, lt!m
o p rrafo, de la ley 19.550,

~ ~~ ~neno que origina las sa nclo~gl~ a or no se ha limitado al acto

fll

se remonta al origen del ente

CUHSO DE DEHEC It O SOCn ; l'Alll0

125

para tornarla aplicab le. La expreSin Mactuacin" utilizada por la


norma debe entenderse tambin como comprensiva de cualqu ier
ac to emanado de los rganos de la sociedad, en los cuales se
exprese la voluntad de sta (sea asamblea o directorio), con lo
que la norma compre nde no slo a aquellas maniobras que lengan como vctimas a los terceros ajenos a la sociedad. sino a
a lguno de s u s integrantes. cuyos derechos pueden ser violados
a travs de conductas consumadas por el Ilegtimo empleo de las
rormas societarias.
Pero el aporte ms importante efectuado al ordenamiento
societario por el nuevo art. 54 fflJlne de la ley 19.550 es que no
li mita la operatividad de la llorma a los actos ejecutados por la
SOCiedad en violacin de la ley. el orden pblico. la buena re o los
derechos de terceros. que son s upuestos ms corrien les cuando
se abusa de la personalidad jurdica. sino que, con gran acierto,
ha extendido sus alcances a la actuacin de quienes se han valid o de la estructura s ocietaria para lograr con e ll o "fines extrasocietarios", es decir, cuando 110 Ilay lIegWmldad ni dolosaJrustracin de los derechos d e terceros. stno Simplemente provecho
de los beneficiOS que la ley otorga a las sociedades mercantiles
o a sus integrantes , c uando aqulla no cumple ninguna actividad
producliva o Intermediaria de bienes o servicios ni es titu la r de
una hacienda empresaria. 10 c ua l constituye Mel fin societario",
cuyo desarrollo determina e l mantenimiento y el alcance d e la
personalidad jurdica a que hace refere nCia el art. 2 de la ley
19.550.
En cuanto a los efectos de la aplicaCin de la doctrina de la
inoponibilidad de la pe r sona jurdica. el art. 54 infine de la ley
19.550 prescribe los siguientes:
1) Imputacin a los socios o conlrolanles de la acluacin
ilegtima o extrasocletarla del ente, esto es, la aplicacin
concreta para ellos de las normas que quisieron ser evitadas tras la mscara de la sociedad mercantil. Por ejemplo, cuando se trata de esconder un condominio bajo la
rorma de sociedad , el co ndmino disfrazado de socio
podr exigir la divis in del co ndominio. invocando lo dispuesto por el art. 2962 del Cdigo Civil, sin que a ello
pueda serie opuesla la doctrina de los propiOS actos. toda
vez que a la ley 19. 550 no le interesa alentar la constitucin o actuacin de sociedades meramcnte ficticias. a las
que no rescrva los excepcionales benencios que consagra

126

IU A 'U)Q A. NI SSEN

a las entidades lcitamente coostilu idas y que desa rroll an un fin societario.
O.e esta manera. quedan someUdas a la sancin de Inopo-

OIbllldad las sociedades que se limitan excluSiva m en te a


ser Ululares de d om inio de b ienes r egis trables. aun cuan.

do de ello no se derive perjuicio pa ra tcrceros ni ello s uponga maniobras d e insolve n lacin d e n ing uno de s u s

integra ntes.
2) Sa tis fa ccin . por los socios o cOn trolan les que hubiera n
h ech o p os ible ta l actuacin. de los dai'ios y p erjuicios

correspondientes que resulten cons ecuencia de esa ma.


nera de actuar.
~ho ra b icn , puede oc urrir que la aplicaCin de la d oc trina
de la lIlopon ibilidad pueda p erju dicar d efinitivame n te a la exlstcncia d el ente , como sera el caso de la soc iedad con s tlluJda a[
solo efe cto de d efr audar a terceros . E n tales casos, la declaracin
de ItloponJbllidad de la sociedad provoca r [a disoluci n del e He
~Ille d eber s er liquidado . Otras veces . e l resultado d e la aC:I[~
m lent ada es la lnoponibilidad d c la actuaci lI de la socied ad frente
a ~n ac to o actos determina d os. En es tos casos. la ca li d ad de
~ uJeto d e derecho se mantiene vigente en tod os sus otros as pecos, pero esa ca lid ad n o ampara los actos r eali zados e n co ntra O
abuso de la ley.

6 . Aplicacin concreta de la doctrina


de la de sestimacin e inoponibilidad de
la personalidad jurdica de las sociedades comerciales
La do~tri?~ de la inoponibilidad o desesthnacln de la person alidad Ju ndlca o del disregard of legal enWy fu e utili zada
permanentemente y no s lo p o r los tr ibunal es en lo ComerCial.
c.ua n?o , a travs de la conslitucin o actu acin de soc ieda d es
fIctiCIas, se alent abusivamente cont ra los Inter eses tutelad
p o r el derecho.
os
l . En materia de derecho laboral merece recorda
1
"A b c/I'
.
.
rse e caso
y lr
Izze na Viturro SRI.:', en donde la Sa la JI de la C m a ra
Naclo.lla l de Apelaciones del Tra bajo acept preSCi ndir dc la personaiJd ad de la soci~da.d . en un Supuesto en d onde una socied ad
com ercial. que ha bla SIdo con stituida con fine s lcitos. co mo lo
es expl otar u n n egOCio gastro nmico. func ion irregularmente al

CUHSO DE Ot: IlECIIO SOCJt:TARJO

127

n o hacer los aportes Ju b il atorlos a s u s dependie ntes. a los que


b url mediante e l sen c illo r ecurso de desaparecer imprevis tam en te, dejando a aqullo s s in trabajo y si n pagarles s u s salarios
ni indemnizac i n. En ta l o portunida d cons ider el tri bunal responsable a los socios d e la refer ida compa iia , haciendo u so d e la
M
d oc trina d e la pen etracin o d esesti maci n de la personal idad
Jurdica" por entender que detrs de la Mpersona" apar en te d e un
empleador. se trat de evita r la rcspues ta patri monia l del verdadero respo n sable a travs de la in solvcncia d e la s oc iedad in terpu esta .:.!
2. En materia de derec h o adm inistrativO. no puede dejar de
citarse el caso d e la soc iedad "Marcos Pechernik SA" d e la Suprema Corte de la Provinc ia de Bu e nos Aires, d e l ao 1967. que
deneg la inscripcin eH el Regi s tro de Proveedores del Estado a
la referida sociedad quc haba s ido constitu ida despu s de h aber
sido eliminado de tal reg istro a s u preSidente y controlan te, Marcos Pechernlk :1
3. En malerla d e der ec ho fi scal. la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se pro nun ci en e l s onado caso "Parke Davls:.
sociedad que haba pretendido deducir de s u baJa n ce Impositivo
las acr edllaclo n cs por conce pto de rega las e fectuadas en favor
d e MParke Davis Compa ny of Detroie. Ulular del 99.95 % de s u
capita l acci onarlo. preten sin que fu e rechazada por el TribunaJ
,"'iscal de la Nacin con fund a mentos q ue fuero n compartidos por
la Cmara de Ap elaCiones en lo Federal. y flnaJmente por la Cor te
Suprema de J u stic ia de la Nacin. por sentencia del 3 1 de julio
de 1973. hacie ndo uso de la teora de la penetracin y s o s ten iendo q ue si b ie n la tota l re lacin de subordinaci n exis ten te e n t re
varias empresas n o s uprim e la perso nalidad Jur dica de la sociedad dependiente. tampoco anu la s u prop ia capacidad tributarla.~
4. En e l d erecho s u cesori o y de fa milia obtuvieron amplia
repercu s in los casos "Asteslano" y MMorrogh BeTllard " de la Saja
A d e la Cmara Nacional d e Apelac loncs cn lo Comercial de la
eNTrab .. Sala 11. mayo 9 dc 1973. "Aybar. Bubn E. y aIro e/Plzzera Vlturro
SI{L y otros". ED. 5071.
Suprema Corte de la ProvIncia dc Ducllos AIres. abril 25 de 1!J(;7. "Marcos
I Peche r nlk y Ma rcos Pcchcrnlk SACIFr . EV. 1974 1.
". Corte S uprema de J ustlcla de la NcI n . ma r zo 24 dc 1970. "Parkc Davls
y Cia. SA". ED. 43271.

128

IlICAHDQ A. NrSSEN

Capital Federal. el primero. y de la Cm a ra de Apelaciones en lo


Civil y Comercial de Concepcin d el Uruguay. el segundo.
En el caso -Astesiano Mnica I. C/Glanina SeA y otros~. dictado el 27 de febrero de 1978. 5 el tribuna l hizo lugar al reclamo de
los h erederos del causante que haban solicitado la reduccin del
aporte efectuado por ste a una sociedad accionarla. conslitulda
con s u esposa y tres de s us hijOs con una duracin de 99 aos y a
la cual In co rpor tod o s u patrimonio. Sin hacer parllClpar a los
herederos de un hijo premuer to (los actores) , de quien se haba
distanciado desde hace muchsimos aos. La Cmara. al tener por
probada la clara voluntad del causante de excluir a los actores del
m3llcJ? y de l disfrute de la mayora de sus bienes. hizo cumplir
total e rrestrlctamente con el rgimen hereditario y. en consecuencia. adm iti el pedido de entrega material de bienes que correspondan de acu erdo con el rgimen de la legtima. debiendo redu cirse el capllal de la sociedad. si los socios no optan po r disolverla.
Lo verd aderamente importante de este falJo 11 0 s lo radi ca
en la Correcta aplicacin de la d octrina de la Inopon lbJlidad de la
persona Jurdica. sino tambin en los efectos que a la sociedad le
provoca la utillzadn de dicha teora. r esoh1ndose expr esam en te que la declaracin de inopon ibllidad del ente soc ietario no
implica fulm in ar d e nulidad a la sociedad .
El ca s o HMorrogh Bernard , Juan e/Grave de Peralta de
Morrogh Bcrnard y otro- , d el 9 de febrero de 1979. 6 tiene s hnUares carac tersticas Con el rallo anterior. pero a diferencia del cas o
HAstes lano-, no haba existido in tencin de perjudicar a nadie
por parle del causante al constit uir la sociedad , que haba sido
rundada por s te juntamente con la totalidad menos uno de s u s
herederos forzosos. Sin embargo . advirti el tribunal que en tanto s e trataba de una sociedad ann ima constituida por el falleci d o y los miembros de su familia. en la que aqul apon el 95 %
del capital acclonario mediante un inmueble rural de valor muy
s uperior al valor nominal de las acciones suscriptas. dic ha socieda d no respondi propiamente a la estructura de una verdadera empres a impersonal y de capital. sino que de hecho agrup al

CNCom .. Sal a A. febrc ro 27 de 1978. -A steslano. M ntclI 1. C/Gtantna Se A


y o tros". E D. 7 9 -35 1.
CC tv. y Com o d e Con ce pcin del Uru&'uay, febrer o 9 d e 1979 . "M orrogh
~~~~~~d , Juan e/G rave de Peralta de Morrogh Bern ard y o tr o". LL. 197 9 -

DE m : HECIIO

SOCI~:TAlU O

129

famili ar. a lrededor del c u a ntioso patrimonio del causanen vida lo administraba en virtud de s u absoluto y casi
predominio acciona r lo. Por ello. aunque rormal y legalmente
;\taba de una soc iedad de capital . la realidad interna de ese
-:"rI12':,O::';I~ ~ de o rigen unipe rsonal adquiri visos de la admi n isirl de u n condom ini o indiviso, implicando una total e Inned esvlrluacin de la forma societaria . Med iante ta n senciy contundentes a rgumen tos, el tribunal hizo lugar a la accin
luopon lbilidad del acto de conslltucin d e la sociedad an nipro m ovido por el heredero que no h a ba participado de la
I
la sociedad. en el entendimiento de que el patritr an s misi ble morlls causa que determina la legtima del
que no particip e n la sociedad no puede estar repre: ;::~,(~~por acciones del causante , ya qu e ell o Implicara una
desigua ldad entre los s u ceso res.
Es impo rtan te destacar tambin que, al igual que en el caso
'~~~'SI~':~'" el tribunal no fulmin la nulidad al contrato constitutl"
sociedad. por fal sa causa o s imulaci n. ni tampoco declar
IU Inexistencia. sino que slo ord en, cama efecto caracterstico de
la declaracin de inoponibilldad a las espeCiales circunstancias del
aso. la inclus in en el Inventarlo del s ucesorio de los bienes aportados por el causante a la sociedad. Hla que deber reducir su capital si los socios no optan por s u disolucin".

Irredero
:

5. En materia de derecho conc ursal y de grupo de sociedadrs . no pued e dejar de ser menc ionado. por la riqueza d e matices
,. po r la enorme r epercus i n pblica que tuvo . el caso -Ca. Swlft
dr La P lata SA s/quiebra ,1 en el cua l el mag istrad o intervin iente .
"I Dr. Salvador Mara Lazada, en fa llo d eiS de noviembre de 1971 ,
r,chaz el concord ato preventivo p r ese ntad o por la concursada.
Ca. Swift d e La P la ta . a la que declar en quiebra. extendindole
la falencia a o tras soc iedades del mismo grupo econmico a la
H
que aqulla perteneca (el grupo "Deltec , cuya sociedad holding
rra "Dcl tec Inlernational". con actividades en todo el mundo. no
.610 en el ramo frigorfico. s ino tambi n agropecuaria y financiero) . Entendi cljuez Lazada q u e el hec h o de que los rganos de
Swift estaban subordinados a la vo lu ntad d el holding interna(Ional. y que la propues ta de concordato preventivo haba sido
H

, . Corte Suprem a de Justi cIa d c la Nac I n . scptl cmbre 4 d e 1973. sentencIa


su scrlpt a por los Dres. MIguel ngel Bereattz. Agu stn Da z Btale!. Manuel
Arauz Ca stex y Er nesl o Corvaln Nanclare s.

130
RICARDO A. NI SSEN

volada por otras empresas del g ru


'
la Sociedad en condi .
po. que h ab lan contratado eDil
ba el orden p blico yC~~~ee;t~~ ~en laJosas para aqull as. afecta_
de la Con c u rsada tenan los verd e~eCho que sobre el patrimonIo

~~~1~!~~~ ~:pnr~::'sS~:1 personali~a~~~~~~~:~~~:r:~~:~~~~~;

Comn . La Cmara d A g~upo. que respondian a una voluntad

~tll~U~~ CI~n;~t~~S~~~~dh~~l~~~;:~~~ ~~ICCO~~~~~~~'t~.I;:~:Sd~~I:~


grupo

" Deltec~

~ ': qUiebra

a las dems sociedades del

S uprem a de J~~~~i~Odealae~:~~~ citadas. Final mente. La Corte


lIembre de 1973 d I '
1, n . por sentencia del 4 de sep.
uicbr '
ce aro extenSible a la sociedad controlante la
a to~~~siausedseta ~ara lab S?C,iedad controlada, ta mbin extelldl.
mas s u s ldlarlas de la
t J
excusi n de los bienes de la so - d d
con ro a nte . s in previa
.
Cle a controlada
E SU mo de Importancia t
b
'
nucstr o ms AHo Trib
r a nscrl Ir la fund a men tacin de
tun ldad q ue
luna], que,sostuvo textualmente en tal Oporradica en d '" a conslde~a~jon esen cial pa ra decid ir el pun to
puede utiUz:sr~ec:~ ~~~t~lar~~\:le~l ~e la per sonalida d Jurdi ca no
dad ni de los derechos d
s m ereses s uperiores de la $OCie
ara
co
hibi
r
el
e
terceros.
Las tonlcas ma nipu ladas
P

uso m er amen te instr


t Id
~ietarias varan y adoptan diferentes n~:~~e~ ~r~::;::;l as ~o.

da

m : DEREC IIQ SOC


, IETAlltO

131

se tuvo por comprobado que una s ociedad extranjera no fue


que u n ins tru m en to dcl q ue s e vaJ i la sociedad controlante
'" la venta de ve hcu los Importados al margen del rgime n lede la industria automotriz . cuando; aJ el presiden te d e la
!IIICM-'e<ja,d conlr olante es titu lar del 85 % de l paquete accio na rlo
la sociedad extranjera: bJ la sociedad extranjera se constituy
un capilallrriso r lo, tallto por s u m o nto com o con relacin
las ulilidades obtenidas ; el los represen tantes en las asamlI l..,,, d e la sociedad extranjer a s on funcionarios jer rquicos de
terminal a utomot r iz ; d) la n ica acllvidad de la sociedad extrllnjera co nsist a en importar a la zona franca uruguaya. para
l u posterior comercia lizacin, los automotores de la mism a marca
que la conlrolante produce , y e) la sociedad contrala n le cancelabu las cartas de cr dito a bi ertas por las com pr as efectuadas e n
, 1exterior. a la vcz que autorizaba los pagos de los servicios de la
Iranjcra. etc tera.

s~~1~7yS~astsanCia la C?nSideracln de la r ea lidad econ6~:a uy.


upremaclQ del d erecho bJ ti

adq ui er e partic ular r eleva ncia c uan:o I:s ~~~~: ~~~~nq~l~festo

~~~~~~;~~~~~:~Iej~s roblemas jurdicos que s usci ta la f;~~~


en s us interfer enc,aas e os gru,pos SOCietarIos, pa rti cu larmente
y conex ones y con rel l
I
~~;;:n~:~~nl~ uel es s u nota caracterstica en ~c vl~la :o~~;:~~~~
las din cu1tade ua con solida los pOde res de concentracin por
n
S que presen ta s u control. la difusin de su 1
uencla v el entrecruzamiento de s u
d
11con SOciedades flI iales"e I
s re es de admi ni s traCin
a es o aparentes".
PreC isa m ente toda esta r bl

Societarios se prese~Il nuevamc;teOen ~~I~a~I C~ d e los gr up os


y otros S/infraccln a la ley 23 77 t" di t d o Macrl, FranCiSCO
ra l de San Martn e l da 28 de ~brll de ~ ;9: ?OE' lad ,C ma ra Fed e.
n c lla OpOrtunl _
,,;

C~ed , San Martfn, Sala 1. abrIl 28 de 199

cln a la ley 23. 771 ", Doclrln Socl


a

4, Macrl. "ranclsco y otros IlIJnfrac.


e/aria y Concursa/, t. VI, p . 390. 11 31 .

6. En materia de o pe rator ia bancaria y financiera. la aplica('In d e la doctrina de la inoponibilldad de la personalidad jurdi


('8 11 0 estuvo tampoco a usente . mereciendo destacar se el voto del
magistrado Edgardo Marcelo Alberll. como integrante de la Sala
1> de la Cmara Nacional de ApelaCiones en lo Co mercial en los
l utos ~Peckar. Jaime y otros c/Peila, Jaime Joaqun y otros" del 18
dt ma rzo d e 1997, e n donde s e res olvi que la actuacin de una
nlesa de dine ro dentro de una In s tituci n ban caria. conocida y
lolerada por los accion istas y d irectores de dicha sociedad . cons
lUuy un -recurso para viola r la ley del banquero~ que habilit la
I e in prevista por el art. 54 Infine de la ley 19.550 con tra los
directores de l banco. para recompe nsar a los aho rris las actores
los perj uicios causados ,
Ahora bien . en tod os los preced en tes analizados existi una
"Iara intencin de perjudicar. med ian te la util izacin Indebida de
la tcnica societaria. los derechos o In tereses de los terceros, as
('am o violar la Icy o el ordcn pblico, E n tales casos la sociedad
rile el instrumento del fraud e para la consecuc i n de maniobras
Ilegtimas.
Pero no es necesario que ell o siempre ocurra de tal manera.
pu es hay supuestos en donde la ap licaCin de la doctrina de la
desestim acin o inoponlb ilid ad de la personalidad jurdica se
debe efectuar aun cuando no ha mediado burla a la ley o fraude a
los terceros. o ms a n , hay s upues tos en donde es necesario
IIl1anar la perso nalidad e n favor del e nte o de sus Integrantes .

132

HICAHDO A. NISSEN

DE m mECII Q SQC I~:TAR I O

133

c uando el mantenimiento de la diSti ncin pOdrfa llevar a consa.


gr ar solu Ciones injustas y repugnantes a la buena fe.

La primera Situacin se present en el caso MMacoa SA y


olras~. c uyo fallo es dictado por la Sala e d e la Cmara Nac iona l
de Apelaciones en lo Comercial, de fec ha 21 de mayo de 1979 .
'1
Se trataba de un caso d onde ame el pedido d e explicac iones re-

queridas p o r la Inspeccin General d e Personas Jurdica s. los


fu n dadores de vari as sociedades annimas adUjeron haber ac.

tuado par a determ inado cli ente o s encillame nte para Mtener e ll
ca ncra SOciedades constituidas a fin de ponerlas a dispOSICin
d e determi nada clien tela . El tribunal de a lzada. conflrlllando la
resoluc in de la autoridad de control. resolvi. Con a plicaCi n
e ntre olras normas. de la exprcsa prcvis in del art. 20 de la ley
19.550, q ue el Estad o slo debe otorgar la conformidad ad m inls.
lrallva a la rcgistr acin d e las SOCied ades si advler tc, luego de
efec tuado el contro l de legalid ad del contrato social que se le pre.
senta, que ste r ene los req Uisitos legales y q ue no se ha abusa.
do del reCurso tcn ico instrumcntal para fJn es 110 que ridos p or
la ley. Pa r su pa r te, Con Su correspo ndiente d ictamen . el seor
fi sca l de Cmara sostuvo que "( ... ) el orde namiento Jurfd lco no
puede cons iderar cOllstituida legalmcn le a una SOCiedad qu e lo
es con e l solo fin de crear u n instrumento tcnico to talmente va.
co d e Contenid o y para una finalidad no confesada en el a cto
cons tltuUvo. pues ello se opone a los principios que condiCionan
la eon nguracln de la personalidad jurd ica en d e te rmina dos en.
tes.
COII...c~.vlde llle abuso de lo d is pucsto por e l art. 20 de la ley
19.550
M

En cl mis mo s entido. aunque ya en Vige nCia la nor ma d el


a rt 54 in fine de la ley 19.550. el mis mo tr ibun a l e n e l caso
"Ferrarl Vasco
C/Arlington SA y otros S/ordinarlo". del I O de fIIayo
10
de 1995. confirm la sentencia del Ju ez de prim era in stanCia .
Dr. Ed uardo Favier Dubois (h.) que haba declarado la In a poni .
billdad de la personalidad jurdica de una soclcdad que. s in cau.
sa ilcita ni fraude. exll iba un fin extrasoclelario , ca reci end o de
toda aC'Uvidad destinada a la prodUCCin o Intcrcamblo de bienes
o servi cios . ya que sus dos nicos bienes (Inmueble y rodad o),

CNColZI .. Saja C. mayo 21 de 1979. ' Macoa SA y otras', _L. C- 289 .


' 0 CNCo lll .. Saja C. lIIayo 10 de 1995.
Vll SCO C/Ar lJllglolI SA y Otra
G

"~errllrl

s/s ulll ar lo". DoctrIna Soclelarla y Concursa/o l. V II . p . 140.

~e des tinaba n a

n mercanti l. s ino a l disfrute


u na eXP lolacl
. a con trolante de la volu n .
sona l de quien es la nica y cxc 1USIV l i l a
d
figurar como ace o n s .
soc ial a pesa r e no .
Is ten tambin casos en que el
amo a n tes se antlc IP.a ra ex ed.e producirse a favor del enle
I U" na mienlode la personahdad pu
. .. r
1
a evitar s ituac iones de noton a IIlJus 1d e s us integ rantes. pa r
tll yc el fallo plenariO de la
1' 1
"e ejemplo de ello lo co ns
u
1968
:.. llleJo
N . al de Paz de rcc Ila 29 d e noviembre de
. .Len
I
aC lo n
otros c/Scmaldelll. o"
a u tos '"Fernndez Anc horen~ ' I~ua~ ~Ia sola circunstancia de
rrllZO y otros", en d o nde se reso ~ d~~1 de responsabilidad IImi .
ulI s ti tuir lo s inquilinos un~ soe:e . por transferencia p rohibl.
t Id a no configura causal de esa oJo.

clu d e la locacIn" .ll

cde dejar de d estacarse la


En u na mis ma Orlenl.aCl n~1~ PI~ Cmara Nac ional d e Ape.
1
t "lu Ci n a la que arrib la S~ a t~s '"Marlowe Randall. Jackson
luciones en loComerclal;:t.~ ~~~~9 de noviembre de 1994. 'l Se
('/Ba nco de l Buen Ayre A,
cnyuge haban demanda1I fila ba d e un caso d o nd e el ;~t~~~:I~ando la determ inacin del
do a l Banco del Buen ~:rc'n uc les co rres ponda en virtud de
tuantum de la Inde~llllzacl
ql "lo a nterior entre las mi s mas
I recalda en un p e l
I
lIll a sentenc aI b' condenado a Ia a Iu d"da
ins tituc in bancar a
I
ll.lrtes, y que la Ja
r lowe los dailos ocasionad os por
ti sa tisfacer al.matrimonlo Ma f sobre una s uma de dine ro que
1.1 traba indeb ida de un e mbargo.
ue avaba el inm ueble
1' haba imped id o cancela r una 11IPotcc:r~ p!Piedad de u na so.
r n e l c ual resida el matrhn~n~Oe~~~~lvamente los actores y cuya
"edad comercial que Integra
te ta l pre tenSi n resa rcito ria , el
s ubasta no pudieron evita r, n . Marlowe car eca de legitima.
ban co contest que el ma lrim o ~~lO I n por la prdida del inmue.
" In para reclamar una iI~d~~~I:~~~e una sociedad comercial. En
bl c subastado que era pr p .
lo 8 tt s i bien reconoci que
1:1 sen tencia definitiva , el m agls trac
,U ~'9 del Cdigo Civil y 20

d
I di sp uesto po r los ar s.
de acuer o con o
'bl atribuir a los demandantes
d(ele la
ley
19.5.50
no
res~J
I
~~:~~I\s:cuenclas
patrimoniales de la
matrlmOI1lO Mar ow

Nac ional de Paz . noviembre 29 de 196~,


" "Vernndez
Fallo plenario
de la CflJuan
nHlra A.. y o Iros c/Scmaldcnl . Loren.:o. y olros .
Anchorena.

. 2969
.
.. ED
CNCOIll
., Sala
B. noviembre ~? de 1994 "Marlowe Randal!. Ja c kson. y
otra c/Banco del Buen Ayre SA .

134

RI CA RDO A . NISSF:N

actuaci n de la sociedad titular del referido Inm ueble. s ostuvo

textual mente . para reconocer el derecho de los actor es para. obte.


ner tal Inde mnizacin , que ... la circ uns tancia de que aqu ll ott

fueran cua nto menos los controlan tes del aludido ente, en ION
trminos del art. 33 de la ley 19 .550, es to cs. l os titulares de

partici paciones sociales cualitativas. ello p rod uce un debilitamlCII


to de la In terposicin de la perso n a Jurdi ca en relacin a la ha
cienci a y patrI m oniO de la sociedad , de modo que , en la r ealidad
tcnico-econmica s ubyacente . el socio contro lante d eviene en cler.
lo m odo Ulula r c u asi inmediato de ta les alribuLOs ...

CURSO DE DERECHO SCX;IETARIO

135

b} Es de competenCia exclusiva y excluyente de la justiClacomercial todas las pretenSio nes cu yos elemen tos objetivos comprendan los actos que pueden afectar el fun.cianamlento de una sociedad comercial. s in que obste a dicha
conclusin el ttulo que esgrlmcn los preten~ientes.l~
cl La acci n tendiente a desesti m a r la persona hdad jundlca societaria debe s er ins taurada por juiCIO s umarlo. tal
como lo prev el art. 15 de la ley 19.550, pues se trata de
una accin autorizad a por el ordenamien lo societario.

H,

7. Es aplicable la doctrina
de la i noponibilidod de la persona
jurdica o otras personas de existencia ideal?
SI bi en e l Cdigo Civil no Incl uye s olucin si milar a la prevista por los a rIs. 2 y 5 4 in fine de la ley 19.550, res u lta evidente que la ap licacin d e la doctrin a de la inoponibilidad d e la
persona jurdica es a plicable a todo s upues to en que una persona de exis te nc ia ideal r econocid a co mo SUj eto de derecho ha
abu sad o de ta l prerrogativa . As[ lo in terpret la Sala O de la
Cmara Nacional de Apelac iones en lo Civi l. e n el ca so MS indlca _
lo uolco Portuarios Argentinos", en donde el tribuna l a llan la
personalidad de un nuevo s indicato creado por todos los afl lJ a dos d e un anterior s indicato d e la m is ma denominac in y dirigid o por el mis m o sec retario gener al, que haba sido declarado en
concurso civil. 13

8. Cuestiones procesales en el procedimiento


de inoponibilidad de la personalidad jurdica
Procesal men te ha sid o sosten ido lo Sigu iente:
a) Tod a accin que pretende el a llanamiento de la personali dad de una sociedad co nstituida exige que el ente s ea
cons tlt'Ucio nalmente odo en j uICJO. 14

CNClv.. Sa la D, lIlan:o 16 de 197 1. Slndlca to nico Portuarios Argentin os


fSU PA r. ED. 36 407.
l. CNClv., S ala G. abril 11 de 1986. " H , deA, C, el 1. d e A .. J , E ,", ED. 12 1446 ,
10

... " !

.. CNCl v.. Sala G. Junio 27 de 19 88 , "K napp. Bernardo ' y otr os c/Molnar.
Irene EOla S/nuUdad de acto jurdlco-,

VI
FORMAS DE CONSTITUCIN.
PUBLICIDAD Y
REGISTRACIN DE
SOCIEDADES COMERCIALES
CAPTULO

forma del contrato de sociedad


L::t ley 19.550 ha creado un sistema especfico con relacin a
111 II} rnHI del contrato de sociedad. cuyo principio general se en
I 1II 'II t r<l previsto en s u art. 4 . segn el cual el contraio por el que
"" l'O lls lituye o modifica una sociedad debe otorgarse por instru" IP lllO pblico o privado, en cuyo caso las firmas de los otorgantes
11,1)1' 1~ I I s e r autenticadas por escribano pblico u otro funcionario
l . IlIlpctent e o ratifi cadas ante la autoridad de control (arL 5, L.S.j.
I..n excepcin a dicha regIa se encuentra prevista para la con s11t, !('IIl de s ociedades por acciones en el art. 165 de la ley 19.550 .
11'11' p re sc ribe que dichas sociedades se co n stituyen por instru1111"' 0 pblico y por acto nico o por suscripcin pblica.
S u rge pues de dichas normas que para constituir una socie11 1111 1 ('g,llar. el contrato constitutivo debe formularse por escrito .
.. .. iI. ri t !'!!m e nto pblico o privado. salvo para las sociedades por
,.. I 1\)lIl 'S. las c ualcs, cuando se trata de constitucin por acto
"III, u. 1't;C[ ui crcn el instrumento pblico. que ser comn aunque
"" r ' ('S~lriamente la escritura pblica. pues es posible consti
111111 111"1 por c ualqu iera de los actos extranotariales previstos por
1", 1, 079 del Cdigo Civil.
( ' lIl)e recordar que el acto constitutivo de la sociedad annll it 1"1 q ue debe o torgarse por instrumento pblico. pues as lo
111"11""' 0' el a r t. 165 de la ley 19.550. y los trmites adrninist.ratiti" \" req ui e re su inscripcin no le dan ese carcter. pues si as
1, Ir. so lu cin prevista por dicho artculo sera redundante.
1'111' el co n trario, la modificacin del acto constitutivo de las
h 1I ,.(1 cs por acciones no requ iere cscri(ura pblica. resultanhll_pli<'3 bl e a las s ociedades comerciales la norma del art o 11 84.
10 , (Iel Cdigo C ivil, pues la especialidad de la materia. exI 1I '
prevista en el art. 4 de la ley 19.550 impide la aplj
~ 'lIl1{I S d el ordenam iento civil.

"ti

" .u.... Isa " c; Curso de derecho comercial. vol. l. (;" rcimp .. Dtpahn<1 .

'" '''1''' "Ires.

1982 . pp. 279 Y ss.

140

Il/C ARDO A. N ISSEN

El requis ito d el doble ej emplar previsto po r los a rls . 102 1 Y


sigu ien tes del Cdigo Civil par a los co ntratos b ila terales no es
exigible para las sociedades comerciales. El art. 4 0 d e la ley 19.550
n o reitera di c h a ex igencia, que resultara s upe rflua en tanto se
re pare que el legis lador ha previsto la In scripCin del contrato de
s ociedad en el Registro Pblico de Comerc io. Jo cual coincide CO II
la soluci n estab leCida en el art. 1025 del ord en a miento c ivil,
q llC consagra una Impon ante salvedad al principio d cl doble ejemp lar para los con tratos d e n atu raleza civil ,2
2 . Inscripcin de lo sociedad

en el Registro Pblico de Comercio


Adems d e la ro rma escrita. la ley 19.550 r equiere para

calificar como r egul ar a una sociedad m ercantil s u inscripCin en


el Registro Pu blico d e Comercio. reiterand o la viej a direcliva del
art. 3 6 del Cdigo d e Com erc io.
Dicha in scripCin es r equerida a los efecto s de da r public l~~d ~ los aClOS o docu m e n tos que se In scribe n e n e l R egist ro
I ubilco de Com ercio y to rna rlos o pon ib les a los terceros. de m anera que stos no p u edan a legar. a parllr d e ta l r egls tra cin . desconocim ien to del con ten id o de tales ac lOs o d oc umen tos.
La inscri pCi n ob ligatoria de documen tos comerc iales tiene
como fUlldaln en to el bienes tar del com er cio y la tra n s pa rencia de
las relaciones m ercanti les. Concretamentc . y cn materia d e sociedade s com er Cial es. a l te rce r o no slo le inter esa conocer el co n trato con s tituti vo de la s ociedad y s us p osteriores m odificacion es. sin o tambien otros actos c uya regl s traei n ex presamente
~e q,ui.cre la ley 19.550 a los fin es de brindar certeza y seguridad
Ju n.~lca a los terccros. com o po r ejemplo. to d a d esig naCin y ce.
s aclOn de los ad mini st rad o res o li quidadores. la d iSolucin d e la
Soc iedad. la ca n celac i n d e s u inscrip Cin origin a l. e tctera.

P rtscribe lextualm e nte el ilrt. [025 del Cdigo C ivil: - ~: l deps ito d e un
a Clu hllateral que slo eS l red a e lado e n un eJelllplar e n [)odr:r de un esc r l.
ba il O o d I;! aira pc r so na . e ll c argada de COIl$e r va rl o. efec tuado d e e OIllLIII
a c uerdo po r a mba s partes. purga el viC io del a c to. SI e l d epSllo no hubIese s iti o hec ho s in o po r 111111 parle. la inegularidad 110 ser c ub ie rta s in o
res peClo de clla-.

('U tl SO DE O ~; HEC l t O SOCI ~:TA IUO

141

l . Efectos de lo inscripcin de actos y documentos


societarios en el Registro Pblico de Comercio
En mater ia d e efecto s d e las inscripciones en e l Registro
PlJb li co de CorJ"l cr clo. la doctrina distingu e e n tre la publicidad
for mal y la publiCid ad m aterial. La prime ra implica slo la s imple notificacin a los tercer os de la existencia d e un acto . y de esa
m ane ra pode r o p o ne rle a e ll os el con tenido d e l documen to . La
pub lic idad ma te rial. a d em s d e esos efectos. cumple o t ro ~e n o
lIIe nor imporl~n c ia. co ns is tente e n fij a r el mome n to a partIr d el
cua l el acto tiene eficac ia p le na. E n consecuencia. esta publicidad
pued e o torgar al ac to o d ocum en to s Uj : tO a r e~i st r ac i n ~ fec~os
d ecla rativo s . co n sti tutivos o saneaton os. segun se ex plica ra a
continuacin.
La ley 19.550 a la rga a la inscripcin del acto co n s liltlll v~ de
In sociedad en el Regi s tro Pblico de Comercio un efec to con s titu ti vo. pues slo a p arti r de tal acLO las clu s ulas d el c.ontr,ato sorlal o estatuto pued en ser o pu es tas a terce ros. con Sld e rand ose
regular men te con s ll t uid a a la sociedad slo d esde ese momento
la n . 7 de la ley 19.550). Por s u parte . la In scripCi n de los ad Ill in is lradores. prev is ta por el art. 60 d e la ley 19.550. cumpl e
efectos declarativos. pues los ad ministrado res de sociedades .son
ta les desd e que e llo s son deSign a dos por los soc ios. en re union o
asamblea d e accioni stas . Ind ependientemente d e lod a inscripcin.
no obstante lo cual la socieda d 110 podr repeler el cumplimiento
de las obligaciones asumidas por un admini strador o repre~en .
lan te. s i la cesacin de stos o s u reempla;o n o estuviera tnscnpto
en el Registro Publico de Comercio.
.
Nue stra norm ativa. a dife rencia de otras legIs laciones. n o
p rev efedos sanea to rios a la inscripcin d e ac tos o d ocumen tos
me rcantiles en el Regis tro Pub lico d e Com ercio. de manera q~le
tal registractn no pu rga los vicios o irregul a r ldad~s ~u e pudIeran afectarlos. a un c u a n do otorga u na p resunc i n run s fa nlum
de validez .
0

4. El control de legalidad
El art. 6" d e la ley 19.550 . en concordan c ia con lo dts puesto
po r el art. 3 4 del Cdigo d e Comercio. impo ne al fu nCionario que
est uviere a ca rgo del Regis tro Pblico d e Co m erC iO lun juez en}o
Co mercial de Regis t ro. a la fech a de la s a ncin d e la Ley de Socle-

142

IUCARDO A. NI SSEN

d a d es. en el a o 1972: la In s peccin Genera l d e J us ticia. en esta


poca) efect u a r u n cOn tr ol d el c umplim ien to d e Jos requ iSitos
legales y fiscales d el d oc umen to suj eto a Inscri pci n .

E l alca nce d e esta ca rga q ue le ha s id o impu esta al regist rad or me rcantil. y qu e se co noce com o "con tr o l d e lega lidad ", ha
s ido o bj eto de discr epa n cias por pa rte de la d oc tri n a y juris pru d e nc ia. ha b indose sos tenid o d os criter io s : 1) e l primer o. adoptad o po r la Cmara N<tc lo n a ! de Apelaciones e n lo Com e rc ia l d e
la Capita l Fed era l en el caso ';ja b lons ky S RI.;'3 del 20 de mayo d e
19 5 0 . en el cu a l se sostu vo qu e 5 1 b ie n la in sc r ipcin de d oc u mentos en el Regist r o Publico d e Co mercio o torga publi Ci d a d
m ateria l al acto in scr ipto. a fi n d e regular s u s consecuen cias a n te
te rcer os, eJla n o impo rta una va lo racin jurd ica sobre s u vaJldez
o legitimidad . m ateria sob re la que correspon de p ronunciarse en
la op o r tu ni dad en qu e se s u scite u n a contie n da a l res p ec to:
2) u n s egund o cr iterio . expues to por 1'lalperin 1 y seguido m ayor itar ia men te por nu estr a dOC lr ina , sostie n e qu e el fu n cion ario en cargad o del Regis tro deb e o p o n erse a la in scri pCin c ua n do e l
acto o d ocu m clllo prese nten vic ios d e nulid ad . E n con secuencia.
y p ara esta doctr ina . q ue com parto plena men te. l a inscripcin de
un docum e n to en el Regis tro Pbltco de C om er cio . a m n de la
p u bli cid a d q u e d ich a rcgis traci n otorga, im porta tambi n un a
presu nc in iuris laf/ tU/11 de valid ez del d ocu m e ruo.
El cont ro l d e legalidad a cargo d el fu ncio n a rio encar gado d el
Regist ro Pb li co de Come rcio ha sido tambin d u ramen te cu cstionado p or las demo ras que ocas io n a p a ra el s uj eto de d er ec ho
so me ti d o a los trmites in scriptorlos. in ten tn dose enerva r s u
efi cacia a travs d e la apro baci n por la mis m a a uto r id a d d e cont rol dc ~es tatu tos m odelos" o "formu la ri os u n iformes-o co m o s i
el !Cxt o d el contrato const ituti vo p udie ra ser igu a l para cualq u ier
ell1 pren dlmJell to colecti vo. E l fr acaso de tale s tcnicas ll evaron
luego a po ner el con tro l de legalidad cn m allOS de los p rofeSio n ales r edac to r es de l ac to s ujcto a insc r ip ci n ("' d ict am en de
prccali ficacln' l. con tota l OlVido de que dich o con tro l. p a ra po der c umpli r la tra sce n dente fun Ci n de otorga r a los a ctos
in scr iptos en el r egistro m e rcantil la a lu d ida p res unc i n l!i r is
" Cmara Come r c ial de la Capita l Feder al . myo 26 de 1950. .L. I 59.714 .
1-IALPl:IlI N. ISlUI C: - E l Rq!;ls t ro Pl bllco de Co mercio y el con t rol de lcgalldalF.
I.L. 59713. co mentand o el caso -J abloll s ky Sociedad d c Hcsponsab llid a d
Limltada -. ya c ita d o.

CURSO DE D EHEC I-IO SOCIETAHIO

143

l antum d e validez, debe s er efectu ado por fun cion a rios a ltam~n

te esp ecia lizad os y o b viam en te Ind e p e ndie n tes d e quien h a Sido


el p rofeSio n a l que h a red actad o el es ta tuto o el acto societario
sujeto a reglstracl n .
En de fin itiva. poner en m a nos d e l pro fes ion a l ac tuant e e l
con tr ol de legalidad del d ocum ento es p erd er de vista el con ce p to
m ism o d el ~co n t r o l ~. que ta n ta impor ta n c ia le a sign a r o n los legisla d o res d e 1972. a p u n to tal d e pon e rlo en manos d e un m agis trado judic ia l.
Debe r ecord a r se. en apoyo de lo expu esto. las p a la bras de
Ha lperin , e s c r itas h ace casi cinc uenta a os,~ per o que no han
per did o vige nCia. Sost ena el reco:dad o pro.feso r y m agistra d o
q u e e l control d e legalidad con s titm a un m ed iO e~ caz p a ra llenar
las n ecesidades d e l com ercio. que n o p u ed e dedicar s u tiempo y
esfu e rzos en e l contralo r d e la legali d a d cada vez que se dcb a
co n tr a tar con sociedades . Ta l control debe estar e n m a n os ~e .un
Regis tro. pues d ejarlo lib rad o a lo que se dec id a en los litigIOS
que pud iera n s usc it a r se es pe rder de vis ta la ese n cia mis ma d e
la ins tit ucin d el Regis tro Pblico de Com e rcio .
En otras pala b r as, el control de lega lidad ti ende a evitar fu t uros litigiO S e n la In te rpretaci n d e cl u s u las es t a tu tar ias qu e
n o se ajusta n a la Icy vige n te y ello a d qu ie re s u ma Impo rtan cia
po r la eviden te necesida d d e d ar segu r id ad al come rc io e n ge n er a l. con trib uyendo a d a r segu r id ad y esta bilidad a l s uje t? d e derech o. An te ta les objetivos, no es argume nto se~lo cu estionar el
co n l r ol de leg alidadJundado en el t iemp o que este ftlSUn~e o en
las ta n genera li z adas y vagas i nvoca c iones a la celeridad y
simplifica cin de los negocios m e rcantileS.

5. Inscripcin de las modificacianes


del contrato constitutivo
In scr ipto el contrato co ns titutivo d e la socieda d .e n el ~egi s
tro Pb lico d e Com ercio, la exis tenc ia d e u n a m od lfl cac l.on no
registrada d e d icho instrume nto 110 torn a Irregu lar a la SOCiedad ,
s ino que h ace ap licable lo d is puesto por el ar t. 12 d e la ley 19 .550 .
norma cuya deficiente r edaccin ha d ado m a rgen p a ra tod o lipa
d e Inter p re tacio nes.
.\ Ibde m .

144

RICARDO A . N I SSEN

El primer prrafo del art. 12 de la ley 19.550 sienta un prin cipio gen eral al es tablecer que las modificaciones no Insc riptas
obligan a los socios otorgant.es. Ello es lisa y llana apllca Ci n del
pr incipio gener al d el derecho r egis tral segn el cual la o mis in de
Inscripcin no es invocablc por quien parUcip o conoci el negocio s UJelo a regis trac l6n (doctrin a del a rt. 3136 del Cdigo Civil ).
Represe qu e la ley s e refiere a los "oto rgantes ", debiendo
entenderse por tales a los socios que participaron en e l ac to donde se resolvi tal modificacin. a s como a s us s ucesores a ttulo
s ingular, pues no es admisible que quien ingresa pos teriormente
a la Sociedad por va de la adquiSicin de panicipaciones s ociales o por la suscripc in de acciones em itidas como res ultado de
u n aumen to del ca pital social. p ermanezca ajeno a las r efo rmas
no in sc riptas de l co n trato co n sti tutivo o es tatuto.
En definitiva . la s decisiones que Implican m odifi ca c in a l
co ntrato socia l s on p e rfectamente oponib les e n t re lo s s ocios y
la mis ma sociedad . a un cuand o ella s no se h ayan todava
in sc ripto reg u larm ente. cualquiera fuere el tipo d e s oc ied a d de
que s e trate. s a lvo en la s accid entales. Un a interpre taci n cohere n te d el art. 12 d e la ley 19 .550 n o puede llevar a la co n clu s in
de que los soc ios no pueden invoca r frent e a la soc iedad decision es no exteriorizad as reglstralme nte. p u es ello n o est dicho en
la ley. c uya terminologa . por e l contr a r io. in duce a la s o lucin
o pues la. 6
S in emb argo. y conllnuan do co n Jo disp u es to por el a rt. 12
d e la ley 19 .550. las modificacio nes no inscriptas so n In oponibles
a los terceros. q uie n es n o o b s tante p ueden alega rl a s con tra la
soc iedad o los soc ios.
Quines deben entenderse por te n..: eros segn e l art. 12 d e
la ley 19.550? Parece e viden te conc luir que los terceros s on los
"Inl eresad o s " que han adq ui rido o pre tenden adquirir un derech o s ubj e tivo e n bas e a la exteriorizac i n regis tra!.
La s oluc i n p revista p o r el ar t. 12 de la ley 19 .550 res ulta
s uma m ente obj e table . pu es no co inc id e con eleme n ta les principi OS d e derech o regis tra l s osten er que la s modifi ca cion es no
In sc riptas n o pu ed en se r opon ibles a terce ros. cuando qu ien las
a legfl prueba qu e stos han tomad o conoc im iento d e ell os . por
aplicaCi n del referid o princip io d e qu e las caren c ia s reg ist.ales

e NCo lll . . S ala D. oc tu h re 2 7 d e 198 2 . - Ru he rto. Gu illerm o (,JUiee ke rt S K .

('U I~SO

DE DE Rt-: CIIO SOC lt; TAIUO

14 5

tia s on ill vocab les p or quienes han tomado conocimiento d el acto


s uj e to a In s c rlpc l n .7
Na da jus tifica . p or o tra parte . que el ter cero Inte res ado que
l1 a co nocido las modificaciones 110 inscriptas pueda a legarlas conIra la soc ied a d . p er o a s u vez pued a repeler s u invocac i n . s alvo
{Iu e ello se cn tiend a como una sanci n para la socied a d infracto ra
d e cargas regis lrales. lo cual resultara so lucin incongruente con
In finalidad qu e la ley 19 .550 h a tenido en c u enta a l ordena. la
Ins cripcin de a clOS registrale s . que con siste s lo en la Ininvocablllcla d o inoponibilid a d de stos fr ente a terceros.
y much o Illell OS s e explican la s razo n es p o r la s c u a les s e
exce pta d el pri nCipiO d e la invo ca b illdad d e la s r eforma s n o
Ins c riptas por p a rte de te rceros. c ua ndo la soc ied a d infra ctora
es u n a sociedad por acciones o d e . espon sa b ilid ad limita da. como
lO prev expres am ente el art. 12 In j lHe de la ley 19.55 0 .
La reformulac i n del art. 12 d e la ley 19.5 5 0 es urgente e
ImpreSCind ible . Las consecuen c ias po r la no in sc ripci n de las
II lod ifi caciones d el contrato cons li lutivo d e una sociedad no pued en s er o t ras. fren te a terce ros. q u e s u inoponi bilidad . pero conoc idas s tas. pueden s er invocadas po r los ter cero s y co n tra
I's los . s in que correspo nda di s ting1lir a l res pec to en tre los diverSOS Upos sociales.
6 . Plazo para llevar a cabo

la registracin de los actas societarios


La remis in que equivocad a m en te e l art. 5 d e la ley. 19.550
hnce al art. 3 9 d el Cdigo d e Co m er c io. p odra a utor izar la
ret roactivid ad a la fech a del otorgam lenlo del ac to societario suJe to a in s cripCi n c uando s te s e ha pre s ent a d o para s u
, egls t ra cill den t ro d e los q u in ce da s de h abe r s ido o to rgado.
Del m is m o m od o . wl remisi n p od ra tam b in a uto r izar e l s is tem a de oposici n p revis to por el a rto 39 del Cd igo ele Come rc io .
(' li a n d o el a cto soc ieta rio cuya reg is tra c in es eXigid a p o r la ley
.,oc ictaria. es pres en tado para s u lO ma d e razn con p os te riorl (!:Id a ese p lazo .H
C NColll .. Sala D . nov ie m b re 1 I d e 1988. - Me neg hi n i. C. cJO r lgo ni . L .. te rcera d e dom in iO p o r Acc\cdo. L.". U .. 19 89 8-1 02 .
Presc ribe tex(UlIll11l' n te el ;I r! . 3 9 dt. I Cdigo de ComerCI O q ue "Iod o c o me rc lame es l obliga d o n p ri'sent n r al r egist r o ge ne ral el d oc u m('" nt o q ue d e ba

146

RICARDO A. N ISSEN

Sin e mbargo. la apHcacln del art. 39 del Cdigo de ComerCiO no es compa ti b le con el s istema reglstral p r evis to por la ley
19 .550. pues la alud ida retroactividad colisiona frontalmente con
lo dispuesto p or el art. 7 d e dicha ley, qu e textualmente prev
qu e Hla sociedad s lo se co n sidera regu larm e nte conSlltuida con
s u Inscripcin en el Regis tro Pblico d e Come rcIo-o Por otra par-

te . el s istema de oposiCin previsto por aquella no rma r es ulta


tambin Incompatib le con el funcionamiento s ocietario , es contrario a la buena fe mercan til y a la fuerza obligatoria que los
contratos s uponen para quienes fu eron su s otorgantes . Ello s e
advierte con nitidez cuando se trata de registrar modificaciones
con trac tua les o estatutarias acordadas en reuniones de soc ios o
asam bleas de accionistas, supuestos en los c uales la a plicacin
del art. 39 del Cdigo de Com ercio es a b so lutamente con trario al
procedimiento de impugnac in de estos acuerdos, regulado en
los a rts. 25 1 a 254 d e la ley 19.550 y, en especial. a la m edida
cautelar previs ta por el art. 252 de dic ha n o rma tiva.
Adhiero a la solucin previs ta para la Ca pital Federal por el
a rt. 5 de la ley 22.315, que establece la exclus iva competencia
jud iciaJ para enlender en el conocimiento y dec isin de las opoSiCio nes previstas por el a rt. 39 del Cd igo d e Com erc io, con lo
cual no se pierde de vi s ta que el registr o de los actos societarios
no tiene po r fin a lidad s ometerlos a di scusi n de los presuntos
afectados por e llos, s ino que tiende a fijarl os y darl es publicl dad. 9

7. La publicidad edictal
Esta publicidad , reservada a La s sociedades de respon sab ilid ad limitad a y s ociedad es por acciones, tie n de a completar e l
rgimen societario regls t ral previsto po r la ley 19,550, arts . 10 a
14. com o medio de noUflcacin gener allendle n le a lograr el conoCimiento de terceros d e la celebracin u o torgam ien to de ciertos

registnl rse. dentro de los 15 da s de la fec ha d e su olorgaml ent o. Respec lo

14 7

C UIlSQ D E DE IU:CII O soc n: TAIl IO

netos soc ietari os. Es ta rorma de notificac i n. qu e d ebe d ec warse con ca rcter p reviO a la insc ripci n del aClo , se cu m p le med iante la p ubli cac in d e s u contenido por un solo da . en el Bole/ r! Ofic ial. co n ca rc ter previa a la in sc ripCi n.

8. Puede ser reemplazada la publicidad


registral y edictal por la notificacin personal?
Como reg la gene ra l, la pub lic idad d e los actos s ocieta rios
previstos por la ley 19 .550 no puede s er s u s tituid a por o tros
medioS, pues la fi nalidad de sta es la puesta en conocim iento d e
terceros indete rmin ad os d el contenido de UII determinado a cto.
para hacerlo o ponible erga Olllnes _Represe, com o nos rec uerda
Halpe rin .1O que e l c umpli mi e n to d e tod os a que ll os rccaud os d e
publici d a d crean un a presunc in absolu ta de con oci m iento. que
de n inguna ma nera podra lograrse a travs d e notificaciones p~ r
sonales a cad a una de las p e rs o n a s co n quie n con tra ta la SOCie dad , evitando adems las difi culta de s qu e Imp li ca la pru cba d e
tal conocimien to . c ua ndo la soc iedad in voca que el tcr cero ha lomado conocimiento tcito d e l acto que aqu lla opone.

9. Inscripcin del reglamento


El reglam ento es un documento compl emen tarla del co n tr a to s ocia l o es tatuto, d estin ado a regir el fu nciona mi ento de los
rganos socia les o los dercch os d e los soc ios en a quellos aspec IJ
tos n o previ s tos por la ley ni en el acto cons li tuUvO. Su utilizacin es frec u cn t.e e n caso d e soc iedades d edica das a la explotac in dc tran s porte automotor u r bano o e n c lubes de campo .
Los ercctos de la ausen cia de regis trac\ n del rcglam(!n to depc nd e d e la oportu nid ad en q u c dic ho doc umen to es presentado
a s u toma d e razn . S I no sc acompa a co n el contrato constitu tivo o estatuto. las cl usu las del reglame nt o no se rn oponib les
ni siq\li era e ntre los soc ios (art.
L.S.). S i p o r e l co n trar io. la
inscripci n es poste rio r. lo s efecto s de la regis tracln d el regla mento son s imilares a las de la s in sc ripcion es m er a mente deda-

r.

d e las co nvencio ne s mat rI m o n iales y dem s d ocumen tos r ela tivos a perso-

Ilas 110 eo mcrc1:mlcs. que d espus vI nier en a se r lo. se conta r An los 15 di as


desd e la fec ha d e la matrc \lla . Des pus d e es te l n nl uo . slo podr ha cerse la IlIse r lpc ln 110 m ed iando OpOSicIn d e parte Interesada y 110 tendrA
efeclo Si no desde la fec ha d e s u r egisl ro -.
CNCoill .. S a la D. mar zo 22 de 1988, en a u laS - Bala u Ga rca y C ia. SK.

,o 1-l i'l LI'ElUN. Curso de e/cree/1o cO lll crc l al. eU .. p . 283. parfl~. 1 1 .
" ZALUjVAN. F:n rlque: "Los reglalllf.ntos Inle rn os de las soc Ieda des eomerclak s-. Ll-. 198 D795.

VII
EL PROCEDIMIENTO
SOCIETARIO
CAPTULO

1, Principio general

Scgn lo di s po ne el art. 15 de la ley 19.550 c uando en la


ley s e dispone o auto r iza la promoc i n de a ccin judi c ial. sta
sc s us tancia r po r p rocedim ien to s uma rio. salvo que s e indique
Olro .
A pesar de que la cues li n s e e ncue ntra con trove rtida en
rloc trina y jurisprudencia. pues con fundados argumen tos ha sido
! ..{ puesto que la referencia efectuada por dicha norma a l procedimiento sumario" no hnplica que resulten aplicables las diSpo~ I c lo nes del Cdigo Procesal que regla n los ju icios s uma rlos verd (lde ra mente tales. s illa que la ley Impone segui r a lg uno de los
11 (u lI lles p revistos para los procesos d e conocimiento plcno que
t'upongan a ll"fn grado de abrevlaci n. ' o pino que la redaccin
del ar t 15 de la ley 19.550 autoriza a concluir en sentido contra,'io. es to es, que el legislador ha querid o r eferirse a l procedim ien10 s umario legi s lado por los arts. 486 y s iguientes del Cd igo
Procesal Civil y Com ercial de la Nac in pues: aJ la sa nCi n de la
ley 19.550 es poste rior a dicho Cd igo de fo rm a . que introdujo
(' 11 nuestr a legi s lac in e l juicio s umar io; bJ el Cd igo Procesa l
ivil y Comercial de la Nacin utiliza Indlslintamcnle los lrllli IIOS "JuiCiO". procedimiento y "proceso. sin distincin entre uno
y o tro: e) la referencia efectuada e n el ltimo prrafo del art. 15
de la ley 19.550: "( ... ) s alvo que se indique otro", ratifica que e l
legis lad o r sociela rio quiso referirse es pecfi eamen tc a u n tipo de
Juic io y no a cualquie r proceso de conocim iento pleno que s uponga a lgn grado de ab reviacin .
Ahora bien . el bene ficio delJui cto s umario se enc uentra olor~<:I(l o s6lo a los casos en que la ley 19.550 dispo ne o autoriza la
promocin de una accin judiCia l determinada (arls . 19.5 4.91.
I [4 . 195 . 251 , 276.279 dc la ley, 19 .550 . entre muc ha s olras).
C NCom .. Sala U. J un IO 6 d c 1996. -C hemca. David c/Doe ln g S A y o t ro
S/su m a rlo-. En el II11 s l1l0 se ntido. I IA~I't;ItI N . Isaac: C urso de dere cho co mer
c/ill. 1. l. 6" r ei mp .. Oe pa lma . Ducnos Aires. 1982. p . 67 .

155
154

RI CARDO A. NISSEN

pero no para lodo proceso en que pa rtiCipe una socieda d com er


cia l o se tr ate d e una compraventa de participaciones sociales. 2
Ellrmite s um ario no es re nunciable p o r la s p artes. p u es
como h a sido destacado por la jurisprudencia en reiteradas oportunid ades. las formas procesales estn impuestas. antes que en
el beneficio ind ividua l de las partes. par a la efectivida d d e la acti vidad Ju r isdiccional. Por ello, el tipo de tr mite no con stituye
un derecho subjetivo r enunc iable ni es dis ponible por elJuez .'

CURSO DE DEREC lIO SOCnn AHI O

da ene rvada por la a traccin


Icndlcntc .4 conclusi n qu c no qu e '0 de la persona a la cua l le
.
.
elJ'uiCio s uceso n
.
f
d lenta O s im u lada de la socteq uc pu die ra eJer cer .
es tribuida la constitu cin I~~~d l~ re lende ser limitada o igno
dad comerc ial cuya pers.on~ e l car cter d e o rd en pbli co d e l
rada. pue s a un re cono Cien ~
ue se s u scita n con motivoS
fuc;O d e atra~cI6n.. las CU~~e~I~~~! a n te la justicia co mercial.
de m d ole sOC leta na dcbe
f clona el bcn eflcio previs to por
ya que con re lac in a ellas no un .. G
el art. 3284, InC. 4" del Cdigo CIVIl.

2. Cuestiones de competencia

La competen cia para entender en todos los confli ctos que se


derivan del contra to de s ociedad correspond e a la JuStiCia en lo
comerc ial (art. 43 bis del dec. ley 1285/58 ) y. territorial mente
hablando, a l juez d el domicilio de la soc iedad in scripta, salvo el
caso de las s oci edades no r egular m ente cons tituidas, en cuyos
litigios deber entender el juez correspondicnte al lugar d onde se
encuentra la d ireccin principal de los negocios o donde se lleve a
cabo la principa l actividad de la socied a d. E llo a un c uando se
tra te de un a soCied ad irregular con domicil io social estipulado
por los soc ios, el cual r esulta r inoponible aun entre los mis mos
integrantes de la compaa. segn lo dispone el a rt. 23, prrafo 2,
de la ley 19.550.
Sucede con fre cuenCia que en juiCiOS de divorcio o en procesos s ucesorios se discute la Inoponlbllldad o la deses timacin
de la personalidad j urdica de socied ades consti tu idas o Integradas por e l causante o cu a lqu ie r a de los cnyuges, plantendose la cuesti n d e la competencia de los jueces que deb e n entender en el correspondiente litigiO . Al r especto y e n atencin a
la necesar ia especialid a d q ue debe requ eri r se par a la r esolucin d e los co nnic tos cn los cuales se d ebata la existencia miSma de la sociedad , ha sido res ueIto r eite ra d amente que las pre
ten s iones c uyos elementos obj etivos comprend a n actos que
puedan afec tar el fun cionami en to de una sociedad comercia l so n
de competencia exclusiva y excluyente de la jus ticia en lo come rcial. a lo qu e no empcce el ttulo de cnyuge que esgri me e l pre
C NCQlll .. S.tla C. novie mb re 23 de 1979. -Gollzlcz Car re ra. Luela.no. cICa
fs. C hocolates gulla y Produelos Saln t Hermanos SAo .
C NCo m .. Sala D. nov ie m bre 24 dt: 1978. *Prod llll:t SA e/ Papel rrensa SA",
e d t:m. abril 14 de 1978. "Pasto r. J . C/Ta ehell a , G .~.

3. las sociedades
.
y el beneficio de litigar Sin gastos
.
led ades co mer ciales cntre quien eS
La inclUSin d e las s.oc IiU ar s in gastos prcvl sto por los
de
puedcn invocar el bencfl CIO'd 'go p~occsal. constituye una cuesc
1
a r lS. 78 Y s iguie ntes de o I
Lln no exenta dc controversias. 'do qu e la p re tensin de una
a rte ha sido soslCI1l
Por una p .
a los beneficiOS de litiga r s in gas
sociedad m ercantil de acoger se
s procesalcs que Jo otorgan Y
d l marco de las norma
1
lOS exce e c
.
'0 le is ue inspir a el ins ti tu to . p ues a
resulta contr ano a la ratl
9 q
la Infraestructura orgnica
d
cantil debe contar con Ul
b
d
sac ie a Oler
, .
leme ntal para la obtencin de c
y fun c ion al. siquie ra bas tca y e
Ib' JI'dad de obtener r ecursos
, . os Por ello la impoS I
lIefieios 1llera IV .
.'
1 d s con sus relaciones comerciapara a rr on t a l' dem
. a ndas vtnCU a aim os tbilidad de consecucl n
les p uede con stttulr. en s u ca so,I'lUY pero nun ca verdade r a cab' t par a lo cual se cons
,
'd r
de l o JC o
'bird d de obtencrlos en el s cnlt o u 1rcnc ia de mcdlos o \tnposl 1 a \l
\Izado por el legislador procesa~~de ro quc no existe nlngun impeContrarlamentc a elltb~~~~CiO de Iiugar s in gastos a las perd imellto para conceder C l I 1 s sociedades conierciales en par
sa nas jurdicas en genera ya a
lIcula r. toda vez que:
Dcfllardo c/Molnar. lrt:ne s/nult
C Nel".. Sala G. junio 27 de 1988. - Knapp.
dad de acto JurdICO- .
d 1986 -pt:y rl. Edu(Ir do Luis elMom pel .
eNCo m . . Sala e. oetub r t: 29 t:
.
Ca r los.
lOS -C rea r C01J\unlcaclo nes SA effclearte
6 Vo to del Dr. Enrique M. Bulty en a~ _ di lado por la Saia 13 de la Cmara
S i\. Empresa de Radi o y TeI~v~~ ~:er Cla~ . del 29 de mar zo de 1996.
Naciona l d e Apelaelont's en o
1

156

IlI CA RDO 1\. NISSEN

1) E l olorgami en to de l beneficio d e l carcte r de s ujeto de


derech o l las per so nas d e existencia ideal. entre las c uales se e ncuentran las sociedades comerc ia les (a rl s. 39
del Cd igo Civil y 2 de la ley 19.550), d espej a todo lipo
d e dudas al respecto. s in que obste a lo expuesto la limita ci n que s urge d e esta lLima diSposic!n lega l. pues
las restricciones impuestas po r el legislado r m e rca n til
a l expreso reconocimie nto de la personalidad juridica de
las socied a des comerciales se circ un sc r iben exc lusivam ente a l mal liSO o u tilizacin d esviada o Indeb ida de
d ich o rec urso tc ni co. pues aceptado que la com pafla
mercantil ti ene un patrim onio propiO e indepe ndien te del
patrimonio de s u s integrantes, llIal puede n eg rseles
la p OSibilidad de recurrir judicialmen te e n dcfensa de la
Integridad de ese atributo de la personalidad.
2) La clrc ull sta ncia de que la sociedad comerCial se trate de
una organizacin dirigid a a obtener benefiCiOS lu crati vos. no impide que pueda carecer de bienes s ufic ien tes
para costear los gastos relativos a la d efensa en JuiCiO de
s u s itlter eses o caer en la ms a b so lu la Insolvcncia patrim on ial. Bicn es c ie rto que cuando la socied ad mercan.
tll se encu entra cn la l estado de si t.ua cin p a trimonia l
puede in currir en la causa l diso lutorla previs ta por cl
arlo 94. In c. 4". de la ley 19.550 (disol u cin p o r IIn llOSi.
blli dad de cu m p li r s u obje to). p ero ell o e n nada ca mbia
las cosas. pues aun en estado ltquldalO r io la sociedad
conserva su perso nalidad jurdica con plen it ud (art. 10 1
ele la ley 19.550) Y no en cuentr o fu ndam ento convincente
que m e per s uad<i de que la sociedad en liquid aC i n n o
pueda reC urrir al bcneficio d e litiga r si n gastos pa ra In.
tentar enj u SUcia la d efen sa d e s u s ilHereses y de s u p atrhnon io . Soste n er lo contrario . importa e ntrar en pug.
Illl con la gara n ta consLitucional de la defen sa enJuiCIO y
del prinCipio de la igualdad an te la ley.
4. Tr ibunal arbitral y clusulas compromisarios

No existe ningn obs tculo en que los SOC iOS paclen c n t I


contrato con stitutivo la jurisdiccin arbitral res pCcto de todos
los casos liLigiosos que se planteen com o consecuencia d e la r ela .
c in s u sta nc ial qu e los vincula . o limitndolos a los que se reOe.

CU HSO DE

DER ~:C II O

SOCmTAlllO

157

ra n a a specto s particulares d e la re lac in societaria. salvo para


aq u ellas c ues tio nes que no p ueden se r o bjeto de tra nsacc i n
(<l rL 737 del Cdigo Proces al) . com o por ej e mplo. si se prete n
diera de algu n a manera . por va de j uiCIO d e rbi tros. condieio
llar o reglam entar los derech os ind eroga bles d e los accio n istas.
dlficult ndose d e esa ma nera su ej e rCiC iO.
Es ms. y desde a nUguo. la ley ha consid erado al a r bi traje
co m o la solucin m s id n ea pa ra resolver lo s proble mas del
co m er cio y las divergencias entre los soc ios. E n tal sen tid o. cabc
recordar que el arto 448 del Cd igo de Com e rcio. derogado por la
ley 19.550. prescrib a expresamcn te: - Todas las cuesti one s socia les s u scitadas entre los sOCiOS durante la existencia de la so
c ied a d. su liquidacin o parti Cipac i n . sern decididas por jue
ces arbitradores . a 110 sc r que se haya eslipul ado lo contrario en
el contrato de sociedad".
Sin embargo. el procedimiento ilrbilral. corno todos los medios alter nativos de soluci n de co n ni elas. nun ca mercci gran
ad hesin por parte d e los co m e rcian tes. pu d iendo encontrarsc
va rias razon es para eXIJ licar esa reticencia :
a) Los rbitros. s alvo los que den o m inaremos in sU tu ci o
nales. nunca su pi c ro n a d opta r el papel d e j u eces. s ino
que s e identificaro n y d efendie ron hasta cap r ichosam en
te la posicin d e la p arte que lo h aba d eSignado .
b J El p rocedi m ie n to arb itra l es caro y la conslitu eln den
nitiva del t rlbllll <J 1. Ic n ta y c ngo rrosa. por cu lpa d e una
legis laCin procesal s uma m en te minuciosa y detall ista.
e) Los jueces arbilraJes ca recen de Imperiwn para d ictar
m edidas cautelares y para com peler la ejeCucin del laudo.
Ello ha hecho fracasar al procedim ie n to a r bitr al. salvo en lo
que se rcfiere a cu estiones que se arbitra n en bolsas. mer cados o
in stituciones s imila res. 7
Por otra p arte. nue stros trlbullales s le nlpre miraron con
dis favor la in tervencin dc tribu nales privados p a r a la sol u cin
de cOll ni c tos. y basados en la regla de que la redaccin de las
clusu las compromisorias Imp lica un a renul1 cia al prin cipio ge
neral de some timicn to a la Juri s di cci n Judi Cial. la juris prudencia ha interpr etado a dicha s c1flU s ula s co n carcte r rt st ri c tivo ./!
ZA"AL" R oou G Ufl . Ca rlos: Cdigo de Co mercio y leyes com plem e,Harlas.
\. 1. Depallllil. [luenos Aires . 197 1. pp. 59 Y ss.

e NCom .. Sala A. no"lemhre 20 de I !)78: "l. ebemllger. Enrique c/Smola rchik.


Brenner ".

158

HI CA HDO A. N ISS EN

En tal s e ntido . y ante clus ulas compromls o rlas d el co ntra to cons titutivo d e la sociedad en la s cuales las partes d e ri va ban
a la cOlllpetencia a rbitra l los l:onnl ctos s urgidos de la disolucin
y liqu idacin de socieda des. fue casi unanimemen te interpretado
q ue e ll a era obliga toria pa r a los socios. s a lvo que el objeto de la
d isc usin no fu era precisa mente la p rocedencia o no de di cha
diso lucin o liquidacin. pu es para la resolu c i n de ta les c uestiones no caben otras nor mas que a plicar que las que es tablecen
las leyes. no o tra facu ltad jurisdicc io nal que la de los jueces integra ntes del Poder Judicial d e la Nac in .\!
Con la mi s m a filo sofa restriCtiva rue res ue lto por nu estros
tr ibun a les mercan ules que la acci n de rendici n de cue ntas no
q ueda comprend ida dentro de la cl us ula del co ntrato socia l conform e a la cual "en caso d e d uda o divergenc ia sobre la interpretacin o ejecuCin del contrato ser sometida o a migables componed o res" po r tr ata rse de cuestiones que s uscitan d ireren cla s
extra ilas a las hiptesiS previ s tas e n la referida clus u la . 10 decisin que , a un que rei ter ada. resulla ba contra dictoria con otros
precede ntes de l mismo tribu nal, qu e a utori zaba de ofi cio la designac in de pe ritos arbitra dores en pleitos en los cuales uno de
los socios ha ba demandado la dis o lucin y liquidacin de una
socied a d irregu lar y la r endici n d e cuen tas por parte de sus
con socios. ante hiptes is en las cu a le s el ju zgador adverta la
compl ejidad de las cue ntas a rendi rse . 1l
El a rbitraj e par a resolver los conflictos e ntre comercia ntes
es muy a nterior a la in ter vencin d e a juStiCia . lo c ual ha bla de
las bo ndades d el s is tema . S us ventajas so n aprec iables, ru ndamen talmente en cuanto a la pOSibilidad de resolver en poco tiempo las dircrencias e ntre las partes. Compartimos la o pinin de
qu ie nes adjud iCan s u descrdito a la deficiente legislaCin proces al que rige al p rocedimi ento arbitral. '2 pues pa ra la cons titucin d el lribuna lmuchas veces debe tramita r se un juiCiO contradicto ri o que in s ume ha s ta aflOS.
C NCom . . S a la C. m arzo 19 d e 1986 . "SClalabba. Mauro e/Nada!. I;:duard o-; d e m. Sala A. noviem b re 12 de 1982. t:1l autos oSA Unid a d Ro bnto
Vl r~l so ro c/C u c n ya Co nst r ucc iones SA" o
'" eNCo m .. Sala B. oclubr c 27 d e 1978. - I.oiacono . I( u b n . c!Szc rlllk ows k y.
Sallluel-; dem . S a la C. agosto 28 de 1974 . EV. 60-230 .
, . C NCo m .. Sala O. oc tubre 8 de 1976 . EV. 72- 145 ; dem. Ju nio 14 de 19 77.
EV. 74 721.
,:1 HALrrRIN; ob . cit .. p . 70.

CU RSO DE DE R ~:C II O SOCIETA lll O

15 9

5. La mediacin obligatoria_ Lo ley 24 .5 73


La mediac i n co nsliluye otra fo rma alte rn ativa d e solucin
de los confli c tos y ha s Id o Impues ta en nues tro pa s po r la ley
2 4 .573 de 1996 que la ha hecho obligatoria por un per odo ~ e
cinco a llOS, con la fi na lidad de evitar s u des uetudo. como QCurn
en otras pocas con o tros procedimientos de conciliacin . preVistos o bligatori am ente antes de tramitar un expediente labo ral en
sede judiCial .
. .
La mediacIn h a s ido definid a como un procedllnJc nto vo hmtar io mediante e l cu a l los par llcipanles, con la a s is tencia de
Ulla O ms personas neutrales . as lan s is tcllltlcamente los problemas en dis puta con e l o bjeto d e encon trar o pcio nes. co nsiderar alte rnativas y llegar a un acuerdo mu tuo que se aj uste a s u s
neces idad es. I~
A menos de dos a os de la vigencia de la ley 24 .573, es muy
pron to para decidir la s uer te de esta form a a llernatlva de soluci n d e con fli ctos. pero no es ave nturad o a firm a r que las expectativas que des pert la Implementacin de este s istema. pro ~u c
to de una d esmesurad a publicid ad Implementada des de mbitos
pr ivados y o fi cia les . quedaron totalmente fru s tradas. no slo J.>0r
las graves deficie ncias que o rrece la ley 24 .573 y que la d octnna
se ha e ncargado de d estaca r, '4 s ino po r el hec ho comprobado d e
q ue la mayor parte de los conflic tos que en co ntraron so lu ~in
co n el procedimiento de mediaci n rueron litigios de escasa S ig ni ficac i n econ m ica. o cuestiones q ue no hubieran tra scendido de
los litigantes de no exis tir este nuevo s istem a d e solucin de co nnictos .
Pero aun pres cindie ndo de tales considera ciones. el procedimie nto de m ediaci n ins tituido por la ley 2 4 .573 no r esulta a plicable pa ra la solucin d e conflic tos societarios, pu es e n la casi
gen e ralidad de Jos casos y salvo s upuestos de excepCf." (~r~s.
195 y 279 de la ley 19.550). la mayora d e las accionesJudtclQles que la ley 19.550 otorga a los socios o a ccio nistas so n d e
na furaleza socia l y no individual (ar is. 9 1 a 93. 25 J . 2 76 a 2 78,
L .S. ) en el se ntido de qu e a qull os la promu eve n. no en pr ocura
SOU..;I<G y T AYLOR: MedIacin. reso lu c in de conjltelos sin litigio . Llm u sa.
Mex lco . p . 27 .
" W t:H~ ER MALI.I""''' . Ri ca r do ; -Qu vi y qu e picnso que hay q u e h:, c cr e n .lIl e(ll ~ ICj Il. Ira S Ull a exp eriencia C0l110 m e diador y COlIJ O abogado. ED. cJ e m
pIar del I de octu bre de 1997 .

1>

160

R ICA HOO A . N ISSEN

d e la satisfaccin de un inters meramente persona l o particu lar,


si no en benefi cio de la Soc iedad que integra, a los fines de adec uar s u funcionami e n to a las normas lega les o estatutarias.
El accionista que promueve una accin judiCia l de impugnacin de una decis in aS8mblcarla n o pu ede pretender. a travs d e
un proced im iento de mediacin, q u e a qu ll a s urta efectos dife-

rentes entre quienes la votaron favorab lem en te y entre qui enes


impugnaro n de va lidez d icho acuerdo. pues es norma imperativa
del ordenamiento societario que las decisiones asamblearlas adoptadas conform e con la ley y el estatu to son o bliga torias par a todos los accio nistas y d ebe n se r cumplidas por el d irectorio. Del
m ismo modo . las accio nes sociales d e responsabilidad promovidas uli singulf por u no o varios accionistas co ntra los directores
y/o sndicos de la sociedad tampoco parece que puedan enco ntrar lllbilo adecuado de solucin a travs del procedi miento de
mediacin . atento preCisamente la na t uraleza de d icha accin .

VIII
RGIMEN DE NULIDAD
DE LAS SOCIEDADES
COMERCIALES
CAPTULO

l . Principios generales

Las particularidades que presenta el contrato de sociedad.


e n comparacin con las tradicionales figuras contractuales y su
inclusin en la categora de contratos plurilaterales de organizac in. traen como consecuencia la escasa adaptacin a l de las
normas que el Cdigo Civil ha previsto en materia de nulidad de
actos jurdiCOS.
Ello es fcilmente comprensible ni bien se recuerde que. a
diferencia de los contratos de cambio. que se caracterizan por
la exis tencia de prestaciones recprocas y contrapuestas entre
las partes. en el contrato de sociedad. las prestaciones de los
s ocios no son antagnicas y son debidas a un nuevo sujeto de
derecho que, al igual que cualquier persona fsica se convierte
en el titular de las relaciones jurdicas habidas con los terceros.
De manera pues que el vicio que pudiere agraviar la voluntad de uno de los socios no puede afectar, al menos como principio general. la existencia misma de la sociedad . Del mismo modo.
la retroactividad de la sancin de nulidad al momento de la celebracin del acto viciado, conforme lo dispuesto por los arts. 1050
y 1052 del Cdigo Civil. es sencillamente impensable al contrato
de sociedad, pues el nacimiento de un sujeto de derecho distinto
a los socios otorgantes. con propia e independiente personalidad
jurdica, y la evidente presuncin de validez que debe gozar la
actuacin de quien contrata a nombre de la sociedad. impone
o torgar plena legitimidad. frente a terceros , a los actos celebrados por aqulla en cumplimiento de su objeto social. Por ello .
mal podra retrotraerse la nulidad del contrato social al momento de la constitucin de la sociedad pues de aplicarse la normativa del Cdigo Civil se afectara los derechos de los lerceros de
buena fe y se alentara contra la sef"ruridad jurdica y la estabilidad de las operaciones comerciales.
Por otra parte, la retroactividad que consagran los arts. 1050
y 1052 del Cdigo Civil. como efecto caracterstico de la declara-

164

!lJCA RI)O A. NISSEN

cin de nulidad de los actos j urdicos. no se compadece con la


estructura y fu ncionamiento de las sociedades. pu es tal d eclaracin 110 puede su poner. como s u cede con los co ntrato s bila te rales tradicionales. tener por no celebrado al contr ato de sociedad.
pues en tanto sta es ti t ul ar de un patri monio, res ulta necesario
liqu idar s u s re laciones jurd icas. realiza n do s u activo y ca ncclanda el pasivo.

Dc modo tal. y aunque nuestro ordenami ento merca ntil carece de p rinc ipios genera les en torno a la inva lidez de ac tos

ti

operaCiones comerciales , es factible des tacar los e fe ctos que s upone la declaraci n de llulidad d e ulla sociedad mercantil:
a) No tiene efecto retroactivo a lmolllcnto de la cOII Slllucin
del ente. resultando In aplicables los arls. 1050 Y 1052 del
Cdigo Civil. En OLras palabras. la nulid ad deelara da no
importa la retroaccin de los efedos cumplidos. si no que
rige ex nUTlc. Esta ausen cia de erecto retroactivo vale para
las relaciones internas como exter nas de la sociedad .
b) Opera eomo u na causa l de disoluci n de la sociedad. dando paso. en form a automtica. a l proce so liquid a torio.
que ser el previ s to por los arls . 101 a 112 de la ley
19.550. salvo los casos en que la n u lidad sea decretada
como consecue nc ia d e Incu rrir la sociedad en las co n ductas previstas en los art s. 18 a 20 de la ley 19.550. en
cuyo caso el procedimiento ltquidatorio es especial y su
mamente rigu roso.
e) La declaracin d e nulidad no puede afectar los contratos
celebrados por la sociedad frente a terceros . salvo el caso
de sociedades de objeto ilcito. en las c u ales los terceros
de m a la re pueden alegar la ex istencia de la sociedad.
d) Final mente. y en lo que se refier e a los efectos q ue la
declaraCi n de nu lidad de la socied ad provoca en el fUIlcionamiento interno del ente y a los derech os y obltgaciones de los s ocios. e n tan LO fal declarac in i mporta la
invalide? del contralo sociol suserlplO entre ellos. pero
no borra la a ctuacin asociativa desarrollada. pues la

('U HSO

m:

DEIlEC I-IO

SOC I~:TAn I O

165

waci6n asociativa de flecho.' Ta l concl u sin va le para


la s rclac iones ruturas de los socio s. pues tralndose de
los aclOS colegiados. la s relacio n es socie larl<ts y los derechos y obligaCio nes de los socios cumplidos h asta la
d eclarac i n de n u lidad. sta no p uede a rectarlos. p recisam ente por res u llar desde todo punto de vista incompatible con 1<1 natur<lleza y funcionamiento de la s ociedad. e l e recto retroactivo o ex nunc consagrado por el
ordenamien to civil .
2. La nulidad vincular

El prim er p rra ro d e l art. 16 de la ley 19.550 consagr a el


principiO general e n materia de nulidad vincular. estab lecie n do
exp resamente que ' Ia nulidad o anulacin que arecte el vnculo d e
olgu no de los socios no producir la nulidad. anulacin o resolucin del contrato. salvo que la pa rtici pacin o la prestac i n de
ese soc io deba con siderarse esenc ial. h abida c uenta de las c ir CIllls tancias .
La so lu c in consagrada por la ley 19 ,55 0 cs de toda
razonabilidad. pues salvo s u p uestos ver daderamente excepciouales. los vicios que afecten el vnculo entre uno de los socios y la
sociedad no deben trascender a la exislen cla y fUllcionarnlento de
ella. e n tanto que. como titular de una empresa. s u conservac in
es s iempre prefe rible a s u liquidacin. El art. 100 de la ley 19.550
no deja marge n de dudas sob re lo expuesto.
Oc mane ra tal que . en materia de nulidad vincul a r. la nuli dad del vncu lo que une a l socio con la sociedad no produce la
nulidad del contrato constitutivo d el e nte . lo cual implica que
dicha invalidez debe ser encau sad a a travs de las soluciones
prcvist.as para la resolucin parC ia l de l con trato socia l (art. 92
d e la ley 19.550) a los fin es de materializar la exclusin del Incapaz y abon arle el valor de s u participacin. s in que esa circuns!a ncla trascienda a la socied a d .2

irrelroacUvidad tambin rige para las rel ac iones

fntrasoc ielarlas. la actuacin Interna !la dejuzgarse


por las mismas reg las que las preulSlaS para la s sociedades no regulannenle con srltu idas (a rts. 2 J a 26 de
la ley J 9 .550). pues es de toda evidencia que la nulidad del contrato traer aparejada un supuesfo de ac-

M A1'IOV.L. Rafael : /..as sImples socIedades y Ofms maferlas criUcas del Pro
CelO de Unifica c i n Cfoll !J ComercIal en mUl er/a socielarW. Abded o
PerrOL Buello!! AIres. 1989. p . 74.
C NCoJl\ . Sala C. abril 7 de 1982. ~ E s tudlo IngenIero Alfredo Van Loc ke y
Asociados C/Artayc r. Marcos~,

166

R ICARDO A . N ISSEN

Sin embar go. el legi slador ha previsto algunos casos en que

la nulidad del vnculo que une a uno de los socios con la sociedad
puede provocar la nulidad del contrato social. Tales ca sos se en
cuentran previstos en el ar t. 16 de la ley 19.550. Il orma que efecta las s igu ientes distinciones:
a) Tratndose de cualquier s upuesto de nulidad vincular (incapacidad de hecho o de d erecho. vicios de la vo luntad ,
ctc.), cuando la participacin O la pres tacin d el socio
afectado deba ser conside rada esencial, habida cuenta
de las circunstancias del caso (are 16, prrafo 10 njine

de la ley 19.5501. El legislador se ha referido. con esta


excepCin de que la participaCin del socio. por su personalidad o caractersticas de los a portes comprometidos,
res ulte esen cia l para el funcionamiento d e la compaa.
En tal caso. la declaracin d e la nulidad del contrato so
c lal deber se r determinado por c\juez . quIen tendr en
cu enta esas espeCiales circunstan cias.
b) Si se tratare la nu li dad vinc ular de un viCio de la voluntad y la sociedad con tare slo con dos socios, la nulidad
o anul aCin que afecte el vinculo de uno d e ellos tambin
p roducir la inva lidez del contrato social. S lla compa a tuviere m s de dos soc ios. e l co ntra to constitutivo
se r an ul able c u a ndo los vic ios a fecten la voluntad de
los SOCiOS a los que pertenezca la mayora de l capllal.
Fuera d e los casos descriptos p o r el art. 16 d e la ley 19.550,
el legislador se h a referido a un supues to de nuHdad vincular en
los a rts. 27 y 29 de la mis ma ley. per o la m entab lemente n o ha
ratificado en dicha ocasin el principio gen eral previsto por aquella
norm a. En efecto. y cn materia de socied a d es Integra das por los
esposos. que slo pueden participar en sociedades de responsabilidad limitad a y sociedades por accion es, por expresa d irectiva del
art. 27 de la ley 19.550, la infraccin a lo dispuesto po r dicha
norm a hace nula a la sociedad , c uando e ll a n o pudo se r resuelta
por los mecani smos y en el plazo previsto por la mencionada
disposi cin legal. La soluci n previ sta por el art. 29 de la
19.550, que Impon e lal inva lid ez. resulla aslstem tica
pun to de vIsta. pues la Infraccin a lo dispuesto por e l art.
constituye un cla ro ejemplo de ap licacin de la regla prevista por
el a rt. 16 de la ley 19.550 y no d eberia jams trascender a la
misma sociedad . salvo el su puesto d e excepcin previsto por
la ltim a parte d el p rra fo 10 de dic h a d is pos icin legal.

167

CURSO DE DERECHO SOCIETARIO

3. Nulidad del contrato social


por omisin de requisitos esenciales
A tal s ituacin se refiere el a r t. 17 d e la ley 19.550. que
d is tingue entre r eq ul s llos esenciales tipificantes y no tlplficantes
del contrato d e sociedad:
al Sociedades atpicas: En e l prim er caso. esto es, en caso
de constitUCi n de una soc iedad de los ti pos no autorizados por
la ley. e l legis lad o r h a previs to la n ulidad del con t rato con stitu tivo. n ulidad que deber ser considerada como absoluta, por cu anto
la ti p iCidad h a s ido e rigida por el l ~gisl ado r como cues ti ~n e n
donde est compromelido el orden publico. As! ha s ido exphcad o
en la Exp osicin de Motivos (art. 1"). afirmndose en dicho lexto
que "la a dopcin de tipos legisla tivam ente estab lecidos ad
solem nitaLem y la sancin de nulidad p ara las sociedades formadas en apartamiento a ellos (arlo 17). respo nden al convencimiento
de que s erios trastornos sufrira la seguridad Jurd ica en caso de
nd mitlrse en s istema opues to ...
Claro est que . con sagrad o expresamen te por ellcgls lador
el control d e legalidad de los actos socIeta rios s uj etos a
registracin m er cantil (arts . 5". 6 Y r, L.S.l. la pOS ib ilidad de
existe n cia de sociedades atp icas y la a plicaci n con creta d e la
1I0 rma se en cuentra muy limitad a en la prctica . No d ebe olvidarse q u e la norma del art. 17. prrafo 1 . de la ley 19,550, se refiea la SOCiedad In scripta. pues todas aquellas soc iedades que
110 cumplan con la inscripcin registral impues ta por el art. 7 de
la ley 19.550 entran en la ca tegora d e s o cied ades Irregula res o
de hech o. a las c u a les el legis lador h a otorgado una n o rma tiva
es pecfica (arts. 2 1 a 26. L.S. l
H.

.c

b) Sociedades cons tituidas con omiSin de requisitos esen cIales no tipifican tes. El art. 17. ioc. 2, se refiere a cllas. a las

cua les impone la nulidad de s u con trato con stitu tivo, a unque eo
mas del principia de la conservac in de la empresa y de las fue.n.
les de trabajO , admite su subsan aci n s iempre y cuando la sacie{bd no haya sido im pugnada judicialmente, pues no Importa ventnJa p a ra nadie Impedir la s ubsanacin d el viCiO mientr as no haya
Illedlado cuestiona Ollento en sede judiCial .
E n tre los r equ iSitoS esencia le s n o tiplflca nt es del contrato
social debe incluirse el nombre societario. la designacin preCisa
y delermina d a del obje to social. la fija ci n d el capital social. la

168

RI CARDO A. NI SSEN

m enc in del aporte de cada socio y la determinacin d el pl azo de


dura cln. 3
La Juris prudenc ia ha ech a d o mano a la Solu cin preVista
por ~I a rto 17 infine de la ley 19.550 en e l ca so de connlctos

Judiciales d e hom ontrni a entre d os s ociedades comerciales, esta.


bleccn~o la a plicaCi n de la sancin de nulidad para la s ociedad
homnml8 q u e se hubiere con s tituido con posterioridad . en ca so

de q ue s us rganos no r esolvier an cambiar la de nomi naci n social en el plazo fijado en la sentenci a d efinitiva . 4
4. Sociedades de objeto ilcito
Los aTlS. 18 a 2 0 de la ley 19.550 ralifican la necesid a d de
que el objeto ~c la S,oCicd a d debe ser ICHo, por aplicacin especfica de lo s pnn CiplOs ge n e rales del a c to jurdico (a r t. 953 del
Cdigo Civil). Por ell o. el o bjeto s oc ia l es Ill a teria de tres reglas
fU I~dan.l~n.tales en la ley 19.550: a ) el art. 1B que legisla sobre el
ob~eto il,ICIlO: b) el art. 19. que h ace lo propio con la sociedad de
obj e to "CHO. pero qu e desarroll a ac tividades ilcitas. y c) finalmen~.e. el ar t. 20 . que impro piamente se refi ere a l "objeto prohlbld ~. . cuand o d ebi refere n cia a l hobJeto prohibido en r azn del
tipo .
La norma d el a rt. lB de la ley 19 .5 50 que se refi ere a las
So.ci~ dade s de obJel o ilc ito revis te s llm a impor tan Cia. pues
~llll.llstra el procedimien to y aclara los e fecto s que provoca
tlic ltud d el objeto soctal para la soclcdad Infracto ra del prin CipiO
gene ral con sagrado por e l art. 9 53 d el Cd igo Civil. procedimlen.
to y. efectos que ser n aplicables en trminos generales para las
soclcdades de a c tivi dad ilcita y obj eto prohibido previs tas por
los a rts. 19 y 20 de la ley 19.550.
En primer lugar y como no p Oda s er de o tra m anera
art. lB de la ley 19. 55 0 esta blece que las sociedad es d e
.
ilcito son nulas de nu lid ad absolu ta. princi pio que vale t.. nbtn
para las hip tes is previs ta s por los a rts. 19 y 20 del mi s mo a l'.
d ena mien to. Tal afi rmac in Implica la facultad judicial de
~ HAll'E:IIIN. Isaac: Curso de derech o comerCial. 6 a rclm p .. Depa lma . B,,,,,.,,,,
Aires. 1982. pp. 3 45/3 47.
CN~o ~I1 .. Sa lll A. agos to 10 d e 1989. "M edllab S RL clM edldab SA "'"m
rEo ; Id em . S ala E. Jun io 2 9 de 1987 . -No r rabril SR !. e/Norfab ril

S/s u mar'o~ .

CU RSO DE DEH ECIIQ

SOC I ETA I~ I O

169

n I' la Invalid ez de la socie d a d de o fi c io. as co mo l a


IIllp rescrl plibilldad de la s acc i o n es d e nulidad y la
IlIco nflnn abilidad del co ntr::lto cons titutivo d el ente.
Decr e tad a la nulidad de las sociedades d e objeto Ilc ito. de
uOclo. a pe tiCi n d e par te o del Minis terio Pblico. deber proce(lcrse a s u liqu idacin. larea que es tar a ca rgo de un liquidado r
Jud icial des ignado por el Ju ez de la caus a . qu ien d eber realizar
(' 1ac ti vo y can celar el pasivo soc ial. as como los perjui Cios caurolfldos. Los integrantes de la sociedad carecen de todo der echo a l
I ec mbolso del ca p ita l a po rtad o. as co mo al r e m anen te d e la li q uidacin. en caso de existir. el c u a l deber ser ingresado por el
liq uidador judiCial al patrim o nio estalal par a el fomento de la
'd ucacl n comn de la Jurls diccin respec tiva.
Ello es apllcacln concreta d e otra de las consec uencias de
In nulidad de las sociedad es d e objeto ilcito y que el p r rafo 10
(leI a rt. 18 d e la ley 19.5 50 se encarga de r aUficar expresamen te.
" n ta nto pro h be a los so cios alega r la exi sten cia de la soc iedad
('r!la omnes. ni a un p a ra d em a nda r a terceros. reclamar la res tltllcl n de los aportes. la divisin de ganancias o la con tribu cin a
Ins prdidas. etc. La pri vacin de reembo lso d el capital socia l y
fl el l'emanente liqu ldatorio a los integran les d e las sociedades de
obje to Ilcito es consecuen cia del principio de que n adie puede
~ lJcar provec h o de la r ea lizacin d e ac tos reprobados po r las leyes y la sancin prevista p o r el a rt. 18 de la ley 19.5 50 no puede
Nr!' calificada como confiscatoria. pues no se trata de un des apod e ra miento de b ie nes si n se nt e nci a fund a da en ley o por
I cquislciones militares. com o ha s ido dicho por la Corte S upreII Ill de Justic ia de la Nacin. s
En cuan lo a los terceros q u e han con t ratad o con la sociedad
lic objeto ilcito. el a rt. 1B de la L.S . difer encia entre aquell os que
pu eden s er calificad os como '"de buena fe~ y aquellos que n o h a n
pod ido ign o rar la ili citud del o bje to de l ente con quien es se h a n
vinculado. En el prim er caso. y por expresa directiva de dic h a
" a rma. los ter ceros podrn a legar con t ra los socios la existen c ia
(le la sociedad . s in que stos pueda n o pon el'le la nulid a d.
Finalme nte cabe sealar que el a rt. l B de la ley 19.550 h a
Melo muy rigurosa en c u anto a las respons abil id ad es patrlmoIllflles de qu ienes h an Integrad o. como socios o adminis tradores .
I

Co rte S uprem a de Ju s t1cla de III Naelll. scptlcmbre 28 de 1982. "Dobronle.


~:S l anlslao e/Her ed eros de Sa lomn BUllader".

170

RI CAHOO A. NISSEN

y a u n tempo ralmen te, una s ocied ad d e objeto ilc ito. d ispon iend o
t~xt ll a lllente q u e "los socios. los ad minis tradore s y q uien es ael u e l~ com o ta les en la gestin social respo n der n il im itada y so ll d anamen te por el pasivo social y los perJ uiCJos causad o s", Debe
Sin e m bar go tenerse en c uenta. a los fin es d e la a pli cac in de la
norm a. q u e la l solidarid ad est su peditada a dos requis itos fu n da m e n tales: aJ q u e se trate de actos practicados en comn. y 1))
que haya n sido celebrados par a el fin de la socied ad. 6
Las rigurosas p r evi Sio nes d el art. 18 de l a ley 19.550 no

cst<'lIl reservadas a las sociedades regula res . s ino a cu a lqui er ci a.


se d e socied ad. In cl uidas a las socied ad es irregu lares O d e hech o.
En ta l sentido. h an s ido aqu ellas a plicad as pa ra sancionar a un a
sociedad d e hecho celebrad a co n el deliberad o p ropSi to d c tra nsg redi r el reg la m en to para la explotacin del ju ego de q u inie las. 7
La jur isprud en cia ha recurrido a las prcvisi on es del art. 18
d e la Icy 19 .550 pa ra sanciona r la Infraccin a la p rohibici n q ue
~ esa s obr e los c~rred ores d e co n slil u ir s oc iedad d e cu a lquier
tipO o d enomlnaClJl (ar t. 105 d el Cd igo d e Comercial. d ecla r n dose la nu lid ad absol u ta de la s socied ades d e corrcd ores :'! Las
soc ied ades entre m artilleros y quienes n o lo sean tambin p r ovoca r la aplicaCin dc a quella normativa. segn a u torizada doctrln a 9 q ue s e co mpa r te.
Del mis m o m odo. nuestros trib un a les h an a plicado analgi cam elHe las p r evis iones d el a rlo 18 de la ley 19.550 pa ra sancionar a un a socieda d que h aba s ido constitu ida con el aporte de
fo n dos o b ten idos por los Sacios co m o con secu en cia de la realizac in . p o r s tos. de u n acto d elic ti vo com etido en perj u icio de un
impo rta nte banco d e n u estro m ed io . 10 Se dij o en ta l o po rtu llidad
que "la sa n cin qu e corresponde es la n u lida d absolu la de la
socied ad p or obj eto ilcito, ate n to las con secuencias refl ejas que
produ ce la ilicitu d de l aporte r es pecto de l obj eto socia l" (a rts.
1665 y 166 1 del Cdigo Civil y arlo 16 de la ley 19.550). en cuanto p rev. ad ems, q u e la l1utid ad se dec reta "habida cue nta de las
ci rc u n stancias".
U C NColll . . 5al1l B. fehr ('ro 16 de 1982 . -Ban co Muni cipal d e la Clud~!d
Huell OS Ai res cCUallova SA sJs umarlo~ .
C NC OlU . . Sal,! B. abr il 22 de Imi l . - Kra"e IZ. M. e/ Blaneo Ba r ros A .".
CNColll .. ~ala 1), julio 3 d e 1990. Pcmaco SA e/Okn!glL S<Jtl1\1cl s /o nli na.
rlo".
~ IIALI'1;NH<I: Curso de (lcreclio com ercIal . cit. . p . 3 43 .
IQ Fallo c itado en nota 6 .

C URSO DE DERECHO SOCI ETA RIO

17 1

5. Sociedades de actividad ilcita


Al Igu a l que en mate ria d e so ciedade s de obj e to ilc ito, el
rgim en de n u lid ad de las soc ied ad es d e o bje to lcito y activid ad
ilc ita ofrece las pa rtlcula r td ad es de s u liquidaCin a cargo d e u n
funcionario j udic ia l. la inopon ibllidad e rga ornn es de la exi sten cia d e la sociedad p o r s u s integr a ntes y la r es pon sab ili d ad soli daria e ilim ilada d e los soc ios. a dm lnlstr ador cs y q u ie n es a cen co m o tales en la gesli n socia l po r el pasivo social y po r los
perjuiCiOS ocas io n ados. elC. La n ica difer encia en t re el rgi m en
previs to por el art. 18 con la s ituacin descripta por el art. 19 d e
la ley 19.550 es qu c e n este lli mo caso (SOCied ades de obje to
lcito pe ro con actividad ilcita ), los SOCios q ue acr edita n s u b uena fe q u ed an excl u idos d e la responsa bilidad solid aria e il imita da p o r e l p asivo social y por los perju iCiOS causad o s y goza n d el
derech o a obt ener su cu o ta Iiquidator ia, liBa vez rea li zad o el adi va y cancelado el pasivo socIal po r p a r te d cl ll quid ad o r judicia l.
Cabe sei'lalar que n o es n ecesario que la ac tividad Ilcita haya
s ido con tem plad a com o mvil del acto con s ti t utivo. pues en ta l
caso estarem os en presenCia d e ulla sociedad de objeto ilcito, com o
s uced i en u n caso en d onde la Socied ad h ab (l s ido con stituida
excl u s ivamen te p ara d efr a udar a los o rga n is m os im positivos mediante el recurso de la dob le fac turacin a los efectos de d iSi mular
las gan ancias de la socied ad . J J Por el con lrario . en la hi ptes is
prevista por el a r t. 19 de la ley 19. 550. la ilegitim id ad d e la ac lividad puede haber sido sob revini entc a l aclo con s titutivo y referirse
a un conjun to de actooS o negocios d olosame nt e realizados po r los
Socios. adm in istradores o qu ienes acten como tales, que por s u
Importa nCia o reiter acin ext ra i'len u na act ivid ad . J~ p ues el acto
Ilcito ais la d o slo podr genera r r esp o ll sabil ld ad de qu ien lo ha
co metido o con sentldo. p ero n o p ued e. a l m enos com o pri nCip io
genera l. a fectar la existenc ia del ente. E n tal se n tido q ued a in cl u ida en la n orma d el art. 19 d e la ley 19.550 la sociedad que desarrolla ti lla activid ad comnm ente den ominad a "en negro", esto es.
Sin constan c ias en los registr os co n tables o soc ia les para evad ir
ob ligaciOnc1j im positivas o p revislonales. l3
CNColJ1 . Salto 13. jullo:l de t979. -S plenser. Carlos e/ Els te r. Erlk".
" H"LI'EIlIN: Cllrso de derecho comerciaL eil. p. 343.
" Falt o de prilll era Jl Sla nc l;l eJ el Juzgado de Com: u r sos y Soelcd;"Jes N" 2 de
11

la Pr o vincia dc Crdob;'l

26~

Jorge. y aIro c/ lla lho SIlI;.

NOIlllnacLnl. mayo 26 de 1986 . -guartl .

172

RICA /lOO A. NISS EN

6. Las sociedades de objeto prohibido


Se trata es t rictamente y m s a ll de la in co rreCla denomi_
n ac in utili zada po r e l art. 20 de la ley 19 .550 de SOci edades
qu e tu vier e n u n objeto prohibido en razn del tipo . e n ta nto
nuestra legi s lac i n r eserva clcnas aClIvidades a co mpaflas
m e r canti les que han ad optado una determin a da tipolog a (acti vid ades ba ncarias. fi nancier a s, asegurado res. admin istrado res
de fo ndos COmunes de Inve r si n , ctc .). a l as Cuale s som ele a

est ri ctos con troles de con s titu c in y funcionamiento por organ is m os es p eCializados .
La in lc rmedlacin en el mercad o financ iero por una sociedad de hecho . sin Sujec in a la a u toridad de cOlllralor. a travs
d e la tris temen te o pe ra toria d e las Mmesas de dineroM. impo rta
un s upues to de activid a d p roh ibida en los trminos dcl ar t. 2 0
dc la ley 19.550. Siempre que m ed ie h abitualJdad en la opera.
lorl a. I ~
P~ra las s oc iedades ele obj eto prohibido en razn del lipa se
les a plica n las previs ion es del art. 18 de la ley 19.5 50 . excepto
e n cuan to a la dist ribuc i n del reman en te de la liq u id acin , a la
cual t?dOS s u s in tegrames tendr n der cch o. sin tener stos que
a,credltar s u buena fe , como sucede en la s soc iedades de obj eto
IICIl.O con ac li vid ad il cita . E n cuanto a la responsabil idad por el
pa SIvo social y los perjui Cios sociales. la regla del art o 18 resulta
pl enamente a plicable a lo d os los integ rantes d e las socied ad es
de objeto pro hibido, s in excepci n de ningu na ndole.
7. Sociedades simulados

La ley 19.550 h a previ sto algunos s upues tos de s imu laci n


S ~I,bje ti va e n el a rlo 3 4 d e la ley 19.550 que cont emp la la s ituaM
Clon de los s oc ios ocultos o fic tic iOS . p eTO no a la s imul acin del
contrato d e s ocied a d. situacin que se present a en la prctica
con s u m a fre c ue n Cia. ante la exis ten cia de s ociedades Con sli tul.
d as cxclus lvamen te po r tes taferros. qu e di s fr aza n la a Ct uacin
de llll cO lllroll lHe excl u s ivo a los fllle s, po r lo ge n eral , de eludir
pro h ib icion es. inca pacida des o in habililacioncs p r evis tas por el

.. CN~om .. Sa Ja E . lIIayo 18 de 1987.


s/qUlc b ra. IncidelH c de ape Jaeln
M

M8unge Sockdad de Hecho y olros

C UIlSO DE Ot; fU:CHO SOC It: TAlUO

173

o rden amiento pOSilivol 5 y Cuya nulidad vie ne impuesta por los


aTls. 955 a 960 d e l o rdenam ien to c iviL
8. Lo accin judicial de nulidad

Como he m os visto. y t ratnd ose de soc iedades comprendidas en las hiptes is previs tas por lo s a rts. 18 a 20 de la ley
19.550 (SOCiedad es de obj eto ilclLo. aclividad ilcita y obj eto pro
hi bid o). la nulidad p odr ser pedida po r interesad o o dec larada
de o fi Cio po r el j uez, a tento a s u ca r cter absolut o. En otros casos d e n u li dad . p o r s imulac i n del acto constitulivo o po r nuli
d ad vincula r, la invalidez puede s er requ er ida po r los s ujetos
afeclad os po r e l vicio. Tambi n p ucden d em anda r la nulidad ele
la soc iedad los te rcc ros a los cu a les la co n sti t u cin de la s acie
d ad intent perjudicar.
En cua n to a los s ujetos p as ivos de la accin de nulid ad de la
sociedad. no res u lta p osible esta b lecer u n ni CO crite ri o. pues
u na cosa es la d emanda por n u lidad del ac to co n s titutivo de la
sociedad . e n la c u al resu lta impreSCind ible demand a r a todos
~ u s Integra n tes en fo rma ind ividu al y no a l en te. y Olr a muy di slin ta es la d emanda por nulidad de la Soc iedad en los t rmi nos
de los a ris. 18 a 20 d e la ley 19 .550. donde es la p ro p ia s ocied ad
y n o s us in tegrantes la que es t legitimada pas ivamente para in
tervenl r en el p roceso .
La demanda d c be r tra mi tar por el procedimicn to s uma rlo
previs to por el art. 15 de la ley 19.550 y rige el plazo de presc ri p cin previ sto por e l 3rt. 847 . in c. 3. d el C digo dc Co mercio.
s egn el cual prescriben po r cua t ro aos las a cc io nes de nu lid ad
o reSc iSi n d e u n ac to jurdiCO com erci al. Con s ide ram os In a plicable el pla zo de presc ri pc i n tri enal previslo por el art. 848.
Inc . 10 del referido Cdigo pa ra to das la s acci o nes qu e der ivan
del contrato de sociedad . pues dicha n o rm a n o puede refe ri rse a
las acc ion es que tie nden l lIulifi car el co nt.r ato d e soc ied ad . en
tan to ... Ia nulidad no der iv de tal co n l rato. s ino que busca des
t r uir lo . e n todo o en pan c ...... 16
E llo . o bviam ente . s in perj ui c io d e aque llos caso s en donde
la n u lidad h a s ido im p ues ta e n razn d e m otivos de evidente or-

.. C NCom .. Sa la C. mayo 2 1 de 1979. - Maeoa SA y otros'.


". II AI.PERIN; Curso de derech o co me re/nl. c it.. p . 349.

17 4

IUCAHOO A . NISSE N

den pblico. como s ucede en e l s upues to d e sociedades atp icas


previstas p o r e l arlo 17. prrafo 1, d e la ley 19.550, o e n el caso
de sociedades de obj e to ilcito, acllvidad ilc ita u objeto prohibido , descripta s p o r los arts. 18 a 20 d e la ley 19.550. en donde
por tr atarse de nulidades absolutas . las accio nes tendientes a
invalidar la con s lltucl n o ac tuacin de la sociedad son impresc ripti bl es.

9. Nulidad de clusulas del contrato sociol


El a r t. 13 d e la ley 19.550 enumera co n ca rcter cjemplificativo y no taxativo a lgunos supues tos de nulidad pa rcia l del contrato de sociedad . refiri ndose a algunas cl us ulas denominadas
"leoninas", Ta les clus ul as son las siguientes:

('U IlS O DE

D~;IU:C II O

S OC n : TARIO

175

n la ex is te n cia o 11 0 d e u til idades. '8 Del m is m o modo. tam bin


file d eclar ada la in validez d e estipulaciones que pe rmitan la perce pCi n d e Ulla s uma fija m e n s u a l por p a rle de los Socios. por
(' n tender el tribunal que e ll o Implicaba la exe n ci n ele las prdida s . lo qu e pued e se r lltnlta do en las rela cio n es Internas. pero
llu nea excluido. ' 9
Se ra tifica q ue la nulidad de este tip o dc cl u s ul as no pued e. al menos com o p r incipio general. provocar la nu lida d del cont ra l O cons ti t utivo de la s ociedad . Sin embargo, los p ac tos leo
'1l nos pueden conduc ir a su a n u la ci n Si la prestacin o la
pa r tic ip acin d e l soc io b c nenclad o es es enc ia l. a tCltor de la si tu acin descripta e n el ltimo prrafo d el n c. 10 d e l a rt. 16 d e la
ley 19.550.

1) Que alguno o algunos de los socios r ec iban t.odos los be-

neficios o se los excluya de ellos . O que sean liberados de


contribuir a las prd idas.
2) Qu e al s oc io o s ocios ca pitali stas se les r es utuyan los
apor tes con un premio des ign ad o o con s u s fr u tos, o con
una cantida d adiciona l. haya o no ga na ncias.
3) Qu e asegu ren a l s oc io capital o las ganancias eventuales.
4) Q ue la tota lidad de las ganancias y aun d e las prestaciones a la sociedad perten ezcan al soc io o s o cio s s obrevivientes .
5) Que perm itan la determinacin de un precio para la adquis icin d e la parte de un socio por otro, que se aparte Ilotablemente d e s u va lor real al tiempo de h acerla efectiva.
Se tra la. e n todos los casos. de cl u s u la s qu e eliminan el
riesgo que s upone toda s oc iedad y des truye la igua ldad jurd ica
de los soc ios, por lo qu e ha s ido s o ste n id o , co n toda razn. que
dicha s clu su las so n n u las de nulidad abs olu ta y. p o r lo tanto.
imprescrl p li bl es, ya que trascien den ci m e r o inte r s particu la r
de los SOCiOS fund a dores . 17
En base a la finalid ad de la norm a. nu est ros tribunales ha n
hecho li SO d e la cl u s u la 13 de la ley 19 .55 0 para fu lm inar de
nulidad clus ulas d el con lrato de socied ad qu e a s eguraban una
retribucin cn moneda con s tante al socio capHa ti s ta, s in atender
" CNCom .. Sa la C. 111t1rW 14 d e 1989. - Hllher L Beal r lz e/ Romero. Ed uard o*.
y CNCom .. S;l l". B. rebrero 2 1 de 1979 . - Ro l11 <: ro. Sebas lln. etEl Cndo r
SA" .

,~ C NCOlll .. Sata C. mar zo 14 d e 1989. - 1-Hl be rL Ilcal rl z. c/llo mc ro. Edu ardo*.
,. C NCom .. Sala C. marzo 25 d c 1983 . *I-Iopl SA e/Pe llll . E*.

IX
IRREG ULARIDAD
SOCIETARIA
CAPTULO

l . las sociedades irregulares o de hecho

Los arts. 2 1 a 26 de la ley 19.550. in tegrantes de la Seccin


4 1 d el Cap t ulo J de dicho ord ena miento. y tomando dis ta nc ia d e
In Seccin 3 ". referid a al rgime n de nulidad de las soc iedad es
comerc ial es. legislan sobre las s ociedades irregu lares o de h echo. a las c uales. por s u cotidla n eidad. 110 han podido Ignor ar,
hab ida cue n ta la lu pida r ed d e negocios que co tidianamen te se
desen vu elven en s u torno. 1
La SeCl,:i n 4" del Captul o 1 de la ley 19 .550 se titula "De la
sociedad no cons litu ida regu la rm ente ~, y en sus a r ts. 21 a 26 se
ocu pa indi sti ntament e de las soc ied ades irregu lares y las sociedades de h echo. a pesa r de que el ar t. 2 1 disll ngue entre las
soc iedades d e hecho eOIl u n objeto comercial y las sociedades de
los tipos autor izados q ue no se const.iluya n r egularme nte. a las
cuales. se reitera, somete a una misma n :gu lacln .
E l texto del art. 21 d e la ley 19.550. de denciente redaccin.
pa rece ra circunscribi r dentro del concepto d e socied ades irregulares a aque ll as que , for m a lmente in s trumenladas. se ha n adaplado Inclu so a lin o de los tipos prev istos en el ord enamien to
societario. pe ro h a n omUd o la inscripci n r eglstra l prevista por
el art. 7 0 de dich a ley. c riterio equ ivocado des de tod o pu n to de
vista. pues s i po r sociedad dc hecho debe en tenders e. po r propi a
defi n icin, a la m e ra act u ac i n fct ica carente de toda InstrumentacI n . el legis lad o r h a dej ado d e lad o en la d efin ici n contenida en el art. 2 1 a tocio co ntra lo de soc iedad redactad o por escrito. s in adopc i n a ningn tipo social. pero compren sivo d c
todos los ele u lcn tos y rcquis llOS de l n egoc io socie tari o. que es
h ip les is ms que frec uente e n la practica.
Consid ero equivocado el criterio d el legis lador de exigir a las
soc iedades irregu lares la adopcin de li no d e los tipos p revistos
en la ley. debif'udo com prend er aq uel concepto a todo ins lrum ell Vase t: xposlcl n d e Mo O\'os. CaplLll0 1. Secci n 4 a. de la ley 19 .550.

180

IUCARDO A. NISSt: N

lo que con tenga un contra to de socied ad. t p iCO o no. pero ca ren te d e la inscri pc i n en el Registro P blico d e Come rcio.
A pesar de que am bas clases tic sociedad est n sometidas <t
la misma n or m ativa. conce plUalmente existe n algu na s difere n cias Clllre ellas . en especial en m ater ia de prueba de la exi s tencia
de la sociedad . que se dific ul ta conside rable mente tratndose de
sociedades de hecho. atento la ausenci a de tod a constancia d ocumental que Instrumen ta la regla m en tac i n de la actuacin conj unta d e los socios. Del mi s m o mod o. la cOlllcrclalidad d e la sociedad de hec h o es tar dad a p o r la n atura leza de la actividad
desarrollada. m ie ntras q u e. habien d o contrato escri to y descripci n e n l del obj eto socia l. la Il'lerca n tilidad d e l e nte est dada
por cste dato.
El h ech o d e que el so metimiento a las reglas dc los arls . 2 1
a 26 de la ley 19.550 de r ive p o r lo ge nera l de la falt.a d e cumpli mien to del t r mile reglstral previsto por los <lrts. 5 a r d e la ley
19 .550 lI O implica d esca rtar la exi stenc ia de irregu laridad
sobrevini cn tc. lo cua l sucede c uando ha vencido el plazo de durac in d e la sociedad o cua n do ha a caecido otra cau sa l d isolUloria
y sus ad mini strad ores y soc ios n o adopta n ni nguna act u ac in
que impliq ue hacer ingresar a clla en el proced im iento Iiq u idalo rlo
previsto por los a rl s. 10 1 a 1 12 d e la ley 19.550 ."
Ah ora bi cn. es necesar io acla ra r que la a u senc ia de r egStrae i n me rcantil no impo ne califi car d e Irregu lar o de hec ho a
t oda s ocied ad quc n o se h a in scr ipto en el Heglstro Pbli co d e
Comerc io . en los t rm inos del art. 7 de la ley 19 .550. silLa slo
c uando tal tr mite nun ca se h a llevado a cabo o c u a nd o, in ic iado
a n te el o rga n is m o registral correspo ndi ente. no ha s ido conclu ido . De lo cOll tra rl o. has ta las socied adeS q ue se encu en tra n en
proceso de co nst ituc in regu lar. den omi n adas comnmente '50c iedad es en fo nn acln", de beran ser ca li ficadas COillO s oc iedades no cons ti tu idas regu la rme n te y s omelldas a las normas
sancionato rla s de los ar ls . 2 1 a 26 d e la ley 19 .550. lo que no es
a dmi si ble de sde ningn pu n to de vista . ate n to que dichas n o rSi bien exlsle 1IIHI Importancia eorrlclHe d octrlna rj (uf: Il'>ga la poslbiH
dad de que la Irn:gularldlld societaria pucdc se r s obrc\'lnlclltc, la jurlll'
p ru dcllc\ m ~lyor!l;u I tic nuestros trlhull:. [cs co merc iales wa la la pOS Icin que soslellgo. Puede consul tarse: e NColII .. S.ola D. se pt ie",ure 15 de
197 6. ED. 72-379 : eNCo m .. Sala C, j unIo 9 dc 198 0 . ED. 89383: CNCom.,
Sala lo:. abril 6 de 1987. -Slnagra. Lu is. c/ Mcndluuru . Martn~; e NCom.,
Sala B. septlcmbre ]6 d e 1976. "Olimpo S RI_ s/Insc r lpel n-.

nmso DE DEREC HO SOCIETAnJO

18 1

Illns est n desti nad as a las socied a des in fra cto ras d e los req u i/'l iJas fo rm ales previstos por el legislador para gara ntizar la segu I tdad jurdica y no se r a jus to aplicar dic h a Ilormativa a las s o ('Iedades que se encuentra n prec isam ente cumpli endo con tale s
dlrcctlvas.

2. Personalidad jurdica de los sociedades


no constituidos regularmente
S u per ando la po lmica desatad a d u rante la vigenCia d el Cde Co me rc io . pe rod o d ur;1II1c el cu a l la doc trin a mayorita11,'1 sosten a la in existen cia d e per sonalidad Jurd ica de las sociedades no con stitu ida s regu larmente. en base a lo dIspuesto por
1'1 art. 296 de di ch o ordena miento. que di spona la nulidad d e
(1I , l1 os en tes pa ra el fu t u ro', a s como la in admis lbilldad enj u if' lo de ni n gu n a cla se de acciones entre los soc ios o ele stos con1m te rceros qu e se fUllelara en la exis te nci a de la s oc iedad. la ley
19 .5 50 ha admitid o el carcter d e s uje lO de der ec ho de las sociej adcs no constitu idas regu larmente. Los redactores ele d ich a ley
hrw s ido categri COS sobre el punto en la Exposicin de Moti vos,
llllllque reconociendo el carcter preca riO y restringido de la pe rlio nalid ad j urd iCa con cedida a estos en tes. con fundam en to en
los Siguientes argumentos: aJ es precaria porque la sociedad p ucd e
dlso lversc cuand o c ualqui era de los socios lo requ ie ra (a r !. 22,
I.. S.) y b) c s li mita d a, porq ue ciertos efeclos d e la personalidad
jllrdica no se pro du cel!. com o acon tece co n lo dlspucsto p or el
IIrt. 26 de la ley 19.550 . del cu a l s e deduce, luego de un enorme
t's fuerzo d e iTllc rprelacill, quc las socied ades irrcgu la r es o de
Ilecho n o p ueden se r tit u lares d e b ien es regi strab les, a tento la
1lcul tad alargada p o r dicha norm a a los a creedores par ticula res
d(' los soc ios d e agred ir tales b ienes.
Rcsu lta difcil coinc idir co n el legis lado r. pu es el hech o de
qu e c u a lqui cra elc los soc ios sc e nc u en tre co n de recho d e d isolverla en cua lqui er m om ClI 1D no torna precaria la person alidad d e
IIIS sociedades no co ns li tuidas regul armcntc. DICltn facu ltad. con('('cli da expresamente por cllegislad or (a r t. 22. L. S.), se fun da en
II Inopon ibi lldad clllre los socios ue los ucr ec ll os y ucfellsas Ila ,' Idas del co n tra to s ocial. segn expresa directiva del a r lo 23.
prrafo 2 . de la ley 19 .550. d e lo c ua l se des p re nde que el plazo
(le du raci n inserto en el cont rato cons titutivo de una s ociedad
d l ~o

lB2

RI CARDO A . NrSSt; N

irregula r no puede ser invocado por los integrantes de estos e ntes para e nervar el ped ido disol utorio efect u ado por cu alqui era

de los socios.
Ningu na relac in tie ne la facultad disolu torla que gozan los
socios e n las s ociedades no co ns titui das regularme nte con la
persona lid a d jurdica de ellas. toda vez q u e a u n d is ueltas por
volu n tad de c ua lqu iera de s us integrantes, la sociedad con serva

s u carcter de s ujeto de derecho. conforme lo prescribe el art. 10 I


de la ley 19.550. n o rma expresam ente aplic able a las socieda-

des no co nstituirlas regu la rmente. a te nor de lo dispuesto por


cllHtim o p rrafo del art. 22 . Por otro lado. la disol ucin a nticipada es pOSibilidad adm itida por el legislador para las sociedades regularmente co n stit uidas. a tenor d e lo dispues to por el
art. 94. in c . l O de la ley 19.550. por lo que tal circunstancia no
puede arectar la p lenilud de la personalidad jur dica de ninguna socieda d .
Tampoco puede admitirse el carcter limit ado de la p er sonalidad jurdica de las sociedades no regularm cnte con st ituidas
por el hec h o d e no producir la plenitud de sus erectos n o rmales.
segn h a s ido sos tenido por los a u tores de la ley en la Expos ic i n d e Mo ti vos. pues la c ircunstancia d e no podcr ser titular de
b ienes regis trables. de acu erdo con lo dispuesto po r el art. 26 de
la L.S. con s tituyc e n todo caso u na incapaCidad de derecho propia de esta clase d e sociedades. fund ad a e n r azones de certeza y
seguridad jurdica y 110 una lim itacin a s u carcter d e s ujeto de
derech o.
E n d e finitiva . carece de rigor cientfico res tri ngir la per so nalidadjurdica de las sociedades no regularmen te constit uidas por
e l solo hec h o de no encon tr arse inscri ptas en el Registr o PblicO
de Comcrcl o. toda vez que r egular idad y personalidad so n dos
cosas totalmente diferen tes que no tienen punto de conexi n , pues
ya se ha vis to que la personalidad juridica se adquiere con el
ac ue rd o de voluntades y no con la in scripcin del contrato co nsti t utivo.
Co nc luyo pues que la personalidad de las sociedades Irregulares y de h echo cs plena e irrestr icta. como el resto de [as
soc ied ades comerciales a las cuales el legi s lador les otorga el
ca rc ter de s ujeto de derecho. aun c u ando s ufren importantes
inca p ac idad es e n s u actu acin que le han s id o Impues tas precis amente por la ca r enc ia de los requisitos fo rmal es que las caracte ri zan .

CU RSO DE DEHECIIO

SOC I El'AI~ I O

l B3

3. Rgimen de la socie dad


y de los socios frent e a tercero~
Las regIas que gobi ernan la relaci n de la soclcdad no constUuida regu lanne n Le y sus so c ios con lo s terce ros so n las si guientes:
a) Los socios y quienes contrataron en no mbre de la sociedad quedan solidariamente obligados por las operaciones sociales. sin poder in voca r el benejiclo de excusin ni las limitaciones que sejunden e n el cont rato social (arl. 23. prrafo 10.
(le la ley 19.550) .

La responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales es soli daria . il imitada y no s ubs idiarla. por lo que el socio de
la mencionada sociedad qued a. cn relacin con su responsab ili
dad. en la misma poslCi Il que la sociedad mi s ma. y el tercero
puede actuar con tra st.a y contra todos o cualquiera de los socios. sin perjuicio de las acciones de repeti Cin que pudieran planlcarse cnlre ellos. Las norma s propias ele la solidaridad autoriZ ~ n a l acreedor inclu so a presc indir de la ej ecu cin contra la
soc iedad y demandar direclamente a los So cios por las deuda s
soeialcs . pero la exoneraci n de la soc ied ad irregu lar p rovoca la
liberacin de los socios res ponsables. en tanto el vnculo creditorio
respecto de esto s ltimos depende del invocado cou tra el e n te no
con s liluido regula rmen le.
La amplitu d de la res p on s abilidad de los soc ios de las sociedades irregul ares y de hecho . que se ex ti ende incluso a quicnes han contratado en nombre de la soc iedad . por expresa previSi n del a r t. 23. p rrafo 10 de la ley 19 .550. es co ns ecuencia del
incumplimicnto de la s ro rmalidades p revista s po r el legis lador.
en es peCial. por la caren c ia de ill sc r ipc in regis tra!. pues no
inscl-ipto su cont.rato con stit utivo cn cl Regis tro Pblico de Comer cio. es de toda lgica que s u s cl us u las - yen es pecial la que
predica un rgimen de res ponsabi lid ad res tringido o limitado de
los socios por la s deudas s ociales- res ulten inoponi h lcs a los
lerceros.
Del mismo 1I10do y co m o con secuencia del amplio rgimen
de responsabi lid ad de los soc ios p o r la s oh ligaciones soc iales .
cn es ta clase de sociedad es. la quiebra del en le irregular implica
la quiebra de todos sus integ ra ntes, p o r ex p resa direc tiva del
arl. 160 de la ley 24 .522.

184

RI C ARDO A . NISSEN

b) La sociedad no constituida regularmente no puede i.nvocar respecto de cualquier tercero los derechos o defensas nacidas del contrato social. aunque podr ejercer los derechos emer
gentes de los contratos celebrados (art. 23, prrafo 2, de la

ley 19.550;.

Tales previsiones, aunque aparezcan en una primera lectura


como aparentemen te contradIctorias. son perfectamente compatibles. pues si bien la sociedad puede ejercer los derec hos que

derivan de los contratos celebrados con ella. segn expresa previsin del legislador tendiente a evitar la mala fe de los terceros
que han con tratado con ella . resulta de toda justicia s ostener,
por ser ello consecuencia necesaria de su falta de inscripCin
registra\' que la sociedad carece de legitimacin para invocar frente
a cualquier tercero. los derechos que se fu nd an en el contrato de
sociedad. Halperin ejemplifica es ta importan te limitacin a su
capacidad cOlllos siguientes supuestos: inadmi sibilidad de hacer valer la ce si n de un crdito aportado por un socio,
instrumentada en el contr ato social, e improcedencia de promocin. por el ente irregular. de una tercera de dominio fundada en
el aporte del bi en por uno de los socios . 3
cl En las relaciones con terceros. cualquiera de los socios
representa a la s ociedad (arl. 24 de la ley 19.550) sin necesidad de poder o autorizac in expresa.

CURSO DI:: DE HECHO SOCI ETAH IO

185

r'es, a tento a la personalidad jurdica que le fu e expresamen te


o to rgada a sta .
Sin embargo. este principio cede tratndose de bienes cuyo
d o m in io requiera reg strac in. limitacin que se funda en razones d e id entificacin en la medida que el Registro correspondienre no liene en estas soc iedades . otra constancia para saber quiIl es son sus integrantes. sus adm inistradores o represcntantcs,
que las solas manifestaciones de las personas que dicen ser socias a l momen to de registrar la compra o la venta de esos bienes
rcgistrables. La ley 19.550 se hizo eco. y con razn, de la doctriIl;) del fallo plenario de la Cmara Civil de la C apital Federal. en
nutos "Pascual Hermanos" del ao 1921. en el cual el a ludid o
Irlbunal confirm la oposici n del Registro de la Propiedad InIllueble d e la Capital Federal de inscribir un inmueble a nombre
de la s ociedad de hecho. 4

4 . Rgimen de la sociedad en cuanto a las relaciones


entre los socios y entre stos y la sociedad
En cuanto a las relaciones intrasoeie tarias, los a r ts. 22 a
26 de la ley 19.550 contienen el Siguiente rgimen.
a) Los socios no pueden invocar en/re s los derechos o defe nsas nacidas del contrato social.

E llo Significa que. aun en caso de quiebra. los acreedo res de


los socios n o son acr eedores de la sociedad . por lo que aqullos
no pueden agred ir los bienes sociales que pertenecen a la sociedad y qu e co ns ti tuyen la prenda comn d e s u s propios acreedo-

La sancin es excesivamente rigurosa y no se compatibiliza


con la infraccin cometida . pues la carencia de registracin slo
pu ede afectar a terceros y no a los mis mos otorgantes del instruIllento no in scripto. para los c uales los problemas registrales del
octo son . desde todo pun to de vista, indiferentes .
La inopon ibilidad del contrato entre los mis mos otorgan tes
s6 lo es sa nci n justificable en c ier tos s upue stos muy extremos
(SOCiedades de objeto ilcito o a ctividad ilcita : arts. 18 y 19 de la
ley 19.550 1. pero no es apli cab le cu a ndo la cau sa o el objeto del
co ntrato no infringe la ley. En otras p alabras. la inoponibilidad del
con tra to 110 inscripto se justifica frente a terceros, pero no entr e
s us otorgantes. p ar a los cua les rige lo dis puesto en el art. 1 197 del
Cd igo Civi l.

3 HA!. "E" "". Is aa c : C urso de der ech o comercIal. t. 1. 6 3 rclmp_ . O ep;llma. Buenos AI res . )98 2. p . 330 .

C NCom .. Snln A . die l emhre I I de 198 0 . -S crarini. Ant o nio C;Copp . H cto r'".
y C NColll .. Snln B . n ov le mhr e 29 de 1988 . -S01Jl lO . An t unio cJC cld r . Ca r o
los Alberto".

Tal solu cin . que tambin se fu nda en la inopon ibilidad de


las clusu las de su contrato cons titutivo no inscripto. r ige cn
tanto y en cuanto los soc ios actan a nombre de la sociedad, en
su carcter de r epresentantes de ella.
el ) Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedo res particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra.
sejuzgarn corno si se tratara de una sociedad regular. exceplo respecto de los bienes cuyo dominio requiere regis/racin.

186

RI CARDO A . NI SSEN

La jurisprudencia ha SC!"l'Uido. en trminos generales, el riguroso criterio es tablecido por el legislador. de neto matiz
sancio natorio. negando a los socios la posibilidad de resolver
parcialmente el contrato de sociedad , solicilar la remocin de los
administradore s inficles y peticionar la intervencin judicial,5
admitiendo como nica POSibilidad la disolucin del ente, ti aUllque en alguna oportunidad y en forma muy aislada, se ha limitado la prohibicin del art. 23, prrafo 2 , de la ley 19.550, admitindose la accin de contribucin entre los socios, c uando uno
de ellos ha satisfecho la totalidad de la deuda social. con fundamento en lo dispuesto por el art. 717 del Cdigo Civi1. 7
bJ Cualquiera de los socios puede exigir la disolucin de la
sociedad, la cual se producir en lafecha en que el socio notifiql1efehacientemente lal decisin a todos los consocios (are 22,
prrafo 3 , de la ley 19.550).
La facultad de cualquiera de los socios de disolver la sociedad cuando le plazca es tambin consecuencia de la inoponibUidad
de las clusulas del contrato social entre los mismos integrantes
del ente , pues el plazo de duracin de la sociedad. en caso de
tratarse de una sociedad irregular en cuyo contrato se hubiera
previsto un determinado plazo de vigencia del contrato social.
constituye clusula inoponible entre los mismos socios. a tenor
del principio general previsto por el art. 23, prrafo 2, de la ley
19.550 .
Tratndose de una sociedad de hecho. esto es, en sociedad
sin instrumento escrito. la facultad disolutoria deriva del principio general de derecho contractual que permite a sus otorgantes
a pedir la rescisin del vnculo. cuando se trata de contratos
carentes de plazo de duracin determinado.
Fundado en el principio de conservacin de la empresa. la
ley 22 .903, que reformara el texto original de la ley 19.550 a

C NCom .. Sala C. mayo 18 d e 1978 . "Carto. Alfr edo e/Arvalo. Manuel - ;


dem. Silla B. marz o 30 de 1979 , -Orta. Albe rt o c/llravo , Rosendo -; dem.
Sala A. dIc Iem bre 28 de 1978. "Carm llO TrI go. Manuel c/ Garca. Jos A. - ;
dem , Sala C . m a r zo 15 de 1988 . -S pak de Flnk. Rosa-.
C NCom .. S a la B . marzo 30 de 197 9. "O rta , Alberto. c/ llravo, Roscndo-;
dem. Sala A. di cie mbre 28 d e 1978, "Carmiilo Trigo. Ma nuel c/Garca.
J OSt A.CNCom .. S ala E. a bril 6 de 1978, -Stnag ra. LuIs c/Mendlburu. Martn-.

C URSO D E DE RE C HO SOC Il': TARI O

187

d iez aos de s u vigen cia. in corpor el instituto de la regulariza


c l n de la sociedad. conforme al c ual los res tantes socios pued en enervar el pedido dls o lutorio. adoptando uno de los tipos
p revi s to s e n la ley y cumpliendo con iodos los requisitos para
la constitucin regular de la sociedad (art. 22. prrafo 10. de la
ley 19.550) .

5 , Disolucin y liquidacin de la sociedad


Como hemos vi s to. el art. 22 de la ley 19.550 otorga expres a mente, a cualquiera de los socios . el derecho de disolver la
s ociedad irregular en cualquier momento, para lo cual aquella
norma no exige la invocacin de motivos . Basta una mera notificacin fehacien te de la voluntad disolutoria para producir tal efecto. voluntad que debe ser dirigida a lodos los integrantes de la
sociedad.
La causal disoluioria prevista por el arto 22 de la ley 19.550,
Si bien es propia y exclusiva de esta clase de sociedades . no consti tuye la nica manera de dar por terminada la existencia dinmi ca de ellas. pues nada descarta la aplicacin de las restantes
ca usales de disolucin previstas por el art. 94 de la ley 19.550.
Lo que en realidad sucede es que teniendo a mano el sencillo
mecanislllo previsto por el art. 22 de la referida ley difcilmente
el socio recurrir a otro motivo para exigir la disolucin de la
sociedad que no sea su propia voluntad en tal sentido, pero debe
tenerse en claro que ninguna disposicin legal restringe a esa
nica manera la posibilidad de disolver el ente, pudiendo acaecer
por otros hechos que no consistan en la voluntad expresa de un
s ocio. y en tal sentido. la jurisprudencia ha otorgado virtualidad
d isolutoria a la expulsin de un socio de la sede de la empresa, o
cuando por el estado que presentaban las relaciones entre los
s ocios. era de toda evidencia que ninguno de ellos exhiba inters
en permanecer unido a sus consocios. s
Si bien la ley 19.550 fija la fecha de la disolucin de la sociedad en la oportunidad en que el socio haya exteriorizado inequvocamente su voluntad de concluir la sociedad y ella llega al conocimiento del otro socio. tal disolucin no puede hacerse valer
contra terceros mientras no se cumpla con su inscripcin en el
CNCom. Sala D , marzo 31 dc 1978. "Balbo. Jorge c/ R.B . Cons t r uccione s
SRL- .

188

HICA Il OO A. NISSEN

Regist ro Pblico de Com e rc io {art. 98. L. S . l. Hasta ta n to ello


OCUlTa, la s ociedad sigu e vigente para los terceros .
Pu ed e ocu r ri r sin embar go que, notificad os los consocios de

la vo lun tad dis o lu to ri a exteriorizada p or un o de los in tegra n tes


de la socied a d no regu larm en te con s titu ida, a qu llos s iga n la activid ad socia l sin sol uc i n de continuidad , Ign orando todo trmile IIq u ld alO ri o. Ello obli gar a l soc io a d e m a ndar la liquidacin
d e la soc iedad a travs de un juic iO s umarlo (ar t. 15 de la ley
19.550), a la c ual tambi n podr acumula r la acci n de r endicin d e cuenlaS con tra qu ienes adm inist r aron la socied ad y even-

tua lm ente la accin d e remocin res pec tiva. con la Intervencin


j udi c ial d e la a dmin is trac i n de la socied ad. si correspondiere
(art. 1 14 . L.S .).
La pro m oc i n d e la de m a nd a d e liquidac i n d e la sociedad
irregu lar o de hech o n o prescribe pa ra e l socio que notific s u
volun t.ad disolu toria. pues ante la expresa di s poSicin del a rt. 22
d e la ley 19.550 q u e fija la fec ha d e la di soluc i n en e l m o m e nto
IJ\ ls m o de aquella no tificacin. el en te d ebe considerarse en liquidac in desd e esa fec ha. y tal es tado n o puede ser a lterad o. volvind ose a la vida normal y dinmica de l ellle por el solo h ech o de
n o h abe r s ido prom ovida por el soc iO d iso lvente , la a CCin tend ien te a liquidar a la sociedad.
En cu a nto a la liq u idac in de la soc iedad. el ltimo p rraro
del a rt. 22 de la ley 19.550 establece qu e ell a se rige po r las
no rlll as del contrato y de la ley. por lo que. op erad a la disolucin
de la socied ad. los s ocios o ad minis trado res d e la sociedad de
hecho slo pueden atender los asun to s u rgentes y d eben ad o ptar
la s med idas nece sa rias para atender la liquidaCin . Los liquidad o res sern los mi s m os a dmini s tradore s del ente. sa lvo que se
h aya previsto algu na regla con tractua l para la liquidaci n . la cual
es oponible entre los Socios. conforme di rec tiva del lllmo prrafo d el art. 22.
E l p rocedi m icn to de liquidaci n d e la sociedad es Ins u s tit u ibl e. as eomo la s Clapas previstas por los arts. 101 a 112 de
la ley 19.550 . pu es ell as le h an sid o Impu es tas fund am enta lmente e n r esgu a rdo de los d erechos de los tcrcer os.
La Incapacid ad de la sociedad n o con stituida regu la rmente
d e adqu iri r la tit ul arid ad de bien es rcgis lrables n o impli ca que
los socios no pu edan d em ostrar que tales bienes fo rma ro n parle
d el p a trimonio social. h a ll nd ose e n consecu e n cia som e tidos a
las relac io nes p atrimon ia les del ente . Co m o acer tad a m e n te ha

('U IlSO DE DER EC II Q SOC IETA R IO

189

1'1 1<10 resucito en varios preced c ll lcs Jurl s pruden cia les. ll egar tal
pOS ibil idad llevara a la e rrnea co nc lu Sin de qu e el a portalltc
no ha a dqu irid o o man tenid o s u carc ter de socio. dado que el
uporte es presupu esto b sico pa ra a s umirla y. en co ns ecue ncia.
al tra tarse d e Ull b icn que ha in tegr ado el p a trimon io d e la sociedad . deber in cl u irs e en la Iiquidac l n .u

6. Regularizacin de la sociedad
E l procedimiento de regu larizacin de las sociedades 110 consUtllld as regu la rmen te ha s ido incorpo rad o po r la ley 22.903 con
] rl fi na lidad de evita r la liquidac in d e u n a em p r esa y a n te el conven cimi en to de qu e la solu c i n de los conflictos ex istentes en tre
los socios de las socied ades irregulares y de h ech o pueden ser
s uperad as si n n cccsi dad de recu rrir a l extrem o d e eXigir la disoluci n y liquid aCi n de la socicd ad. de la cual. p o r lo gen eral.
IliIclic saca p rovec ho.
La regula rizacin de la socied ad no constit u ida regulann en
le se p roduce por la adopcin de ti llO d e los li pos p revis tos en la
ley 19 .550 Y puede Ilcvarse a ca bo por va de acci n d e uno o d e
loclos los socios o por va de cxcepcln. ante la voluntad d isolutoria
d e lino de los Integrantes de la so cied ad .
l'.:lI el prim er caso . el art. 22 2 de la ley 19.5 5 0 di s p one que
r ualquier a de los socios podra r eque rir la regulari zacin de la
'oc ledad. comunic nd olo a tod os los socios en fo rma fehaciente.
Ell o provoca r u na rc u n l n entre todos los in tegran tes d el ente
irregu lar. en el cu al d eber aprobarse la regularizacin p or m ayoI la dc socios. d ebiendo adem s otorgarse el pertin en te In strumCll to. cumplirse con tod as las formalidades del tipo y solicitarse
la inscripcin r eglst ral de n tro d e los sesenta das de rec Ibid a la
ulti ma com u ni caci n . No lograda la m ayora o no solicitad a en
lcnlli no la in scripcin . cua lquier SOCiO p u ed e provoca r la disol u ('In des d e la fecha de la resolucin den ega to ri a o d esde el ven ciIJl lc nto del pla zo. Si n q u e los dems co n so cio s puedan requerir
1111evam en te la regula ri zaci n .
Del mis m o mod o. la rcgu lar lzac l n de la sociedad puede
obtc n crse por vla eJe exce pcin. fre nte a la voluntad di so lu toria
dc tillO d e los socios. e n cuyo caso. recibida la noti fi cacin de tal
, Va s e jurlsp r ud e ne lll citada en nota 4 .

190

RICA RDO A . NI SSE N

vo luntad. los socios. por decisin mayo ritaria . pueden res o lver
regu la ri za r la soc iedad irregular o de hecho, dentro de l d cimo
da. c umpliend o co n la s fo r malidades corres po ndientes a l llpo
adop tado y s olicitndose la inscripci n registral de l nuevo con
trato dentro d e l os sesenta das. computndose ambos p l azos

des de la ltima n otifi cacin de la voluntad del s ocio dis olvente.


La mentablemente. la riguroSidad y detallis mo empleado por
la ley 22 .903 ha conspirado contra la finalidad del legis lador.
pu es las soc ieda des 110 constituidas reg ul armen te de s610 dos
s o cios pa recen co ndenadas a la extincin a nte la volu ntad
dlso luto rl a de uno de ellos. lO
La regularizacin no deja desamparados a los s o cios que
han exhibido s u voluntad disolutoria votando en contra de la re&fU larizacin . los cuales tienen derecho a una suma de dinero equiva lente a l valor de s u parte a la fecha del acuerdo s ocial que la
dis pone. rigiendo al respecto y para la determinacin de la parte
d el socio r ccedcnle. la s pautas previstas por el art. 92 d e la ley
19.550 pa ra el socio excluido. aunque a dlferc ncia de ste. el
socio di sconfo rme con la regularizacin de la sociedad puede ex!
gil' la entrega del aporte en especie efe ctuado a l Incorporar se a la
so ciedad. aun cuando fuere ste indispensabl e para el fun c iona
m icn to de la sociedad.
En cuanto a los efectos de la regularizacin, e l art. 22 de la
Icy 19 .550 es categrico al confirmar el princ ipio de la Identidad
entre la sociedad Irregular o de hecho y la nueva s ociedad . preso
criblend o que la s oc iedad regularizada no con stituye un s ujeto
diferente en la s ociedad no constituida regularmente. Es expresa
directiva de la ley que con e l procedimien to d e regula rizacin no
se dis uelve la s ociedad irregula r o de hecho. continu a ndo la sociedad regularizada en los derechos y obligaciones de a qu ll a ni
tampoco se modifica la r esponsabilidad anterior a los socios.
Ello es estricta aplicaCin del principio general establecido por el
a r t. 1195 del Cdigo Civil que impide trasladar los efectos de los
con tratos a quicnes no son sus otorgantes.
' 0 He sos tenid o (Ley de S~cl edades Comerciales. Comen/ada. an o/a da !I
concordada . l. l. 2 a ed .. I\haco . Buenos Aires. 1995. p . 240). que la o posl
C Ill p O I' p alte del SOCIO. en una soctedad irreg u la r o d e h ec ho de slo do.
Integra nte s. no fru st r a el procedi miento de regularizac in prev is to por el
art. 22 d e la ley 19 .550. pues dehe interpreta r se qu e e l soc io que ha
manifestado su vOluntad regu larizadora goza de l derecho de recomponer
la pluralidad de SOCios. en los th mlnos d e l art. 94 . Ine. 8 de la ley 19.550 .

t t/llSO DE

D ~; IU:C H O

SOC1ETAH IO

19 1

/ , Rendicin de cuentas
El pr inci pi o general mediante d c llal en las soc iedades rcgular me n te constituidas. los administ rado res in forman s ob re s u
w'sti n y s us resu llados a travs d e la formu lacin y p resentadn de los baJan ces. resulla inaplicable pa r a la s socieda des irreRul a res y d e hec ho. a ten to la impOSibi lidad. por pa rte de s las.
tic lleva r u na contabilidad reg ular y legal. habida c uenta de la
lll tposibilidad de r ubricar sus libros d e come rcio.
Por ello, y a tento adems a lo dis pues to po r el art. 24 de la
ley 19. 550. que a larga a todos los soc ios la facu ltad de adminisII'M el ente, la info rmacin sobre los negOC iOS r ealizados a los
dems integrantes de la sociedad se ll eva a cabo a travs del prot'cdim iento de rendicin de cuentas previsto por los arts. 68 a 74
dc! Cdigo dc Comercio, ob ligacin que es debida recprocamente
por los socios por la parte que tuvo cada lIllO de ellos en la admiII ls tracin de la sociedad.
La directiva del art. 23. p rr a fo 2 de la ley 19 .5 50. que
vtda a los socios invocar entre s los d er echos y defcn sas nacidas
tl cl contrato social. impone que cualqui er acc i n judicial de rendic i n de cuentas que pretenda o btene r se de be ser Interpuesta
j'o ntempornea o poster iorm en te a la acc i n dc di so lucin y/o
llqu idacin d e la sociedad . La aprobaCi n de las referidas cuentilS permitir conocer los s a ldos de udores acreedores q ue ha arrojndo la actividad en comn. pa ra dis tribuirs e las ganancias o
ron tribuir a las prdidas. una vez realizado el ac tivo y cancelado
'" pasivo.
Excepcionalmente ha s ido a dmitido el sometimienlo de las
j)il rtes a la decis in de amigables componed or es. cuando el pro('cd imiento de liquidaCin de la sociedad y d e rendici n de cuentas exhiba suficiente compleJidad. 11
El plazo que resulta aplicable a l caso de pres cripcin de
las acciones tendientes a exigir la rendici n de c uenta s en las
oc iedades no con stituidas regula rmcnle no es el previsto en el
IUl. 8 48 del Cdigo de Co mercio, s ino el o rdinario decenal previs to por el art. 847 del mis mo c uerpo legal, toda vez que la
"xce pcionalidad de aquella norm a, qu e cs ta bl cce un breve plazo
de prescripCin para las acciones derivadas del contrato de sodedad debe reservarse a la s soc icdadcs r egu larmente constitui" e NCom .. Sala B. ju nio 14 d e 1977. ED. 7 4 721.

192

CARDO A. NISSEN

das. es d ecir. aquellas que han cumplido con las Mp ubllcaciones


refer idas por aquella nor m a.

8 . Prueba de las sociedades irregulares o de hecho


El art. 25 de la ley 19.550 prescribe textualmente qu e la
existencia de la soc iedad no constituida regu larmente puede
acreditarse por cual qui er m edio de prueba . con lo c ual tiende a
fac ili tarse no slo la accin de los acreedores que pers iguen la
responsab ilidad de los Integrantes de aqulla, si no la de los pro-

piOS socios del ente. a nte la frecuente ac tit ud d e quienes fuer on


sus con socios, d e evitar la disolucin de la sociedad con el simple recurso d e negarle al socio disolvente su car c ter de tal.
No obstante el criter io de amplitud recogido por el art. 25
de la ley 19.550 res pecto de los medios de acreditacin del en te
Irregu lar. la prueba de la exIstencia d e la soc iedad de hecho encuentra limitaciones en lo que atae al rigor d e la valorac i n de
los hechos y circ u nstancias pro batorias. Por e ll o. la p ru eba del
contrato de socieda d debe se r convincente e idnea y s u carga
corresponde a q uien invoca la existencia de ulla relaci n asocia tiva.
La idoneidad de la p rueba de tes tigos para acreditar la existcncla de una socied ad irregular o de hecho ha sido muy c uestionada por la doctrina y juriSp rudencia. que ha ll CO incidido en s u
ad misin con criterio restriCtivo. en el sentido de someter la prueba testimonial 3 los prinC ipiOS del derecho com n , que en el caso
est dado por el 3r t. 209 del Cd igo de Comercio. que r equiere
existencia d e principio de prueba por escrito para habilitar
p r ueba teslimon la l, co nsagrado con la eviden te finalidad de evitar la pro liferaCi n de los litigios.
Este crilcri O, que 10 encontramos incl uso e n la ExpC>Si,ci'n ,
de Motivos d e la ley 19 .550. parte de la idea, compalible por
cierto. de que cabe p res umir que una re lac in societaria debe de
a lguna man e ra habers e exterior izado fren te a terceros a
de rastros d ocum ent a les.

,,,'v,,.

CAPTULO

DERECHOS Y OBLIGACIONES
DE LOS SOCIOS

l . El estado de socio

El es tado de socio im p lica para ste la asuncin de una delerm inada actuacin ante la sociedad que integra, sus rgan os, y
frente a sus consocios. pues una vez que ha accedi d o a este carc ler. por s u intervencin en el acto constitutivo de la entidad o
po r su incorporacin vol u ntaria poslerior, el socio se convierte
en titu lar de una serie de derechos y obligaciones que han s id o
ex presamente previstos por la ley 19.550 para poder lograr el
desarrollo y cum plimiento del fin societario .
Sin embargo, el estado de socio n o es uniforme en tod os los
tipos sociales . p u es en las denominadas sociedades de inters o
de personas (sociedades colectivas. de capital e indu stria y e n
comandita sim ple ) e in clu so en las sociedades de responsabili
dad limitada en algunos casos, la relacin personal entre el socio
y la sociedad es mucho ms intensa y direc ta que en otros tipos
soc ietarios . a p u nto tal que el grave incumplimi ento de sus obligaciones puede acarrearle al socio la exclu sin de la enti d ad
(a r. 91. L. S.), lo que no sucede en las sociedades a nnimas, en
las cu a les, al haberse privilegiado el capital aportado por sobre
la persona de s u aportan te, los derechos d e sus integran tes no
Siempre se ejercen en forma directa (derech o de denuncia. de in(a rmacin y de convocacin a asamblea ) y se encuentran adems
mucho ms reglamentados, atento la complej idad de funcionamiento que es de esperar en estos tipos societa rios . Por otra parte, y tambin a diferencia de las soc iedades de personas, el grave
Incumplimiento de las obligacion es que pesan sobre el accionista
Ita le provoca la exclusin del ente. lo cual constituye un grave
error del legislador. a l menos en las sociedades annimas cerradas . que. en s u conformaci n y fu ncionamiento. son casi idnticas a las sociedades de personas.

2. Las obligaciones del socio


Las ob ligaciones que in tegran en estado de socio son las siguientes.

..

196

RIC AHDQ A . N1 SSEN

2. 1, Realiza r los a p o rtes compro m etidos

La importanc ia d el c umplimie n to de esta obligaci n es fun dam e ntal pues Sin a porte la socieda d carecer de capita l para e l
d es arrollo de s u obj eto socia!. a pun to tal que ha sid o s o ste nido

que Si n aporte no puede haber socios y. por ende. tampoco s ociedad. '
La ley 19.550 ha p revisto las ms graves sa ncio n es para el
caso d e inc umplimien to de la obligacin d e a po rtar. a p u nto ta l
que e l 8rt. 37 de la ley 19.550 esta blece expresament e que el
soc io que no cumpla COII el aporte en las condiciones convenidas
incurre e n mora po r el mero vencimiento del plazo y debe resarcir los da'los e interes es . sin perjuic io. en las soc ied a des d e person as y de r espon sabilidad limitada. de la exc lu s i n del s oc io
moroso. que en es te nico y excepcional ca so se produ ce s in neces id ad de la promocin. por la sociedad. d e acci n judiCia l algu n a. Si se trala d e Ulla sociedad por accione s . el art. 37 de la L.S.
rcmite al an o 193. s egn el cua l la mora en la Integra ci n del
aporte s u s p end e automtica men te el ejerCicio d e los derec hos
inhc r en tcs a las a cciones en mora. pudind ose di s poner e n el
estatu to [a s Siguientes san cio nes: a) que [os derech os d e s u sc ripc in co rres po nd ien tes a ellas sean vendidos e n rem a te pblico o por m edio dc un agente de bolsa s i se trata d e accio nes
cotiza b les . y bJ la cad uc idad dc los de rechos que o to rgan las acc iones en mora. S i esta t utariam ente nada se h a p revisto. s lo
queda a la sociedad optar p or el cu mplimie n to del con t rato de
s uscripcl ll.
2.2. Ade cua r s u conducta
y s us inte r eses p e rsona les a l inters social
o co lectivo y a las ne ces ida des de la socie d a d

Ta llll a n era d e act uar y desempeflarse d e ntro d e l co ntexto


soc ie ta ri o ha s id o denominado com nm e n te co mo la alfectlo
soc/ela tls. co n cepto que se relaciona con la co nducta que deben
mantener los so cios para lograr la finalid ad te nid a e n cucnta a l
lIl o m e nto d e asociarse. Conviene recordar so bre el parti c ular

CClv. y COlll .. Junio . agosto 3 de 1986 . - Ma razz o . Lorl:n zo y ol ros c/ Llnco ln


Televlso ra Co lo r. Cana l 5 SK.

tlI ~SO

DE

D ~~ RE C H O SOC I ~; TA I~I O

197

la ca u s a fina l del contrato de s ocied a d lo con stit uye el p r o~


d e lucro de s u s Integran tes . q ui e n es o portunam c n te re. o lvlcron la consUl ucln d e una p cr sonaj u ridica difer en te com o
III "Itru m e n to ad ecu ad o p ara la con ce ntra c i n d e s u s cap ita les.
tt II d lcnte al desarrollo d e las ac ti vidad es em presarias. Tenien do pues en cuenta q ue c!mv] d e los SOCiOS ha sid o la di stribuI I1I de las gananCia s que p u eda ob ten er la sociedad . no exis te
lllIc ultad a lgu na pa ra con clui r que cada soc io debe poner de s
II)d os los es fuerzo s necesa ri os p a ra que tal fi n a lid ad pueda ser
101-trada.
La obligacin de adec u ar la conducta p erson al d el s oc io a
lo .. lllt e reses de la entidad se concreta. en las sociedadcs d e inte1 $ o de personas. con la p r ohibic i n que pes a so bre aqu l de
11'lIli zar actividades en compet.en cla co n la sociedad (art. 133 de
111 ley 19.550). as com o co labora r e n el gobierno y administra. ' 16 11 de ella. las cuales constituyen ob ligaCio nes que el s oc io n o
[llIcde ignorar. pues de lo con trario la acllvid ad de la s o cicda d
POdra resultar paralizad a (a rt s. 129 a 132. L. S.).
S in embargo. 110 puede cae rse ell el e rro r d e so stcn cr. como
Ihe d ich o tradicionahn enl e, que e n las sociedades d e respon sabilid ad limi tada y fundam entalmente e n las sociedades an n imas,
'IIIIS In tcgrantes carecen de alfecLlo s ocielall s. pu es la realidad
fiI ocielaria argentina . como ya he m os des ta cad o. se cara cteriza
pOr la enorme existencia de s o cied a d es que , con s tituidas con el
IlIo lde de la s sociedad es annimas, so n en realid ad sociedades
lit' personas. gobernadas y controlad as p o r p e r son as f s icas en
lorno a las cuales, y no a s u ca pital. se con s tituy la cntidad.
b s te rar o fe n meno se ha d enom inad o com o socledades cen ad ,IS o de familia- . de las c uales Ja m s se puede afirmar qu e la
HUeclio socielalis es elem ento inexistente.
Po r ello . s lo es correcto sostener la In existe n cia de tal e1eIII ('nto e ll las sociedades qu e cotizan en la Bol s a, donde s us oca/'I lo nalcs in tegrantes son m s bie n Inver s ore s que accionistas. y
/11 11 pro psito fundament a l. al vincula rse CO II la so c iedad , no ha
Nido el partiCipar en los a c los so cietarios de la cOlllpala, s ino
IlI crar con lasgananclas d c la empresa o con la d ifcrencla entre el
pi"cclo dc comp ra y ven ta de ta les p a rtic ipacion es.
M{ s all de tales di s qui Sic ion es. funel adas e n la observali .. del trfico comcrcial en nuestro m edio, lo cierto y des tacablc
"S quc el Icgislador ha adaptado la IntenS idad de la obligacin dc
los socios dc adec u a r s u s Interes es a las necesidades d e la socie-

!jl ll'

p (~ lto

198

RJ CAR OO A.

dad. alllpo soc ial e legido por ellas a l con s tituir la compa fl a.
por ello corresponde hacer las siguientes distinciones:
al En las sociedades de personas. todos los soctos
obligados a administrar la sociedad. cuando el eo,oleolLO
social 110 h a reg ulado el rgim en de la a',d,ni"i"t",cl,n
(art. 127. L.S.l , Ello no s ucede en la s sociedades de
ponsabil idad limitada y en las sociedades aooo,lO,a".
dOllde la ley requiere expresamente la o rganizacin

rgan o de administracin (gerencia o directorio) en


con tra to social o esta tuto (arts. 157 y 166, lnc . 3",

En el caso de las sociedades de personas. la negativa


socio a adminis trar la sociedad debe ser consid,,,adacomo
grave Incumplimiento de sus obligaciones. segn la
nologa empIcada por el arto 91. prrafo 2 de la ley 19.550.
que autoriza la exclusin del socio infractor. 2
b) En las sociedades de personas el deber de lealtad que i
lIe cada uno de los socios con la sociedad es diferente
m ismo deber que es impuesto a los socios de las
des de res ponsabilidad limi tada y a los accionistas de
sociedades por acciones. pues mientras el lcgislador
lealtad a los socios de aquellas socied ad es a travs d e
prohibic in a b soluta de competenc ia directa o
con la sociedad que integra (art. 133. L.S.I. pudiendo
Incluso exc luid os del ente en caso de violacin a
n orma. en las sociedades de r esponsabilidad li"'il,ad"
annimas ta l prohibicin slo es Impuesta a sus admi
nistradores (arts. 157, prrafo 3, y 271 de la ley 19.550).
lo cual no quiere dccir que los s ocios o accionistas
esas entidades pueden competir librem ente con la socle
dad que in tegran. en la medida que siempre sern res
ponsables patrlmonialmcnle c ua ndo a t ravs d e los actos
en competencia ha n producido un d ao a la sociedad .3
El deber de lealtad tambin es Impuesto a los socios cuan
do. al partiCipar en un determinado acto societario (asamblea o
reunin de socios), los intereses p er so nal es de ste pueden en
trar en colisin con los intereses d e la soc iedad. En tal caso, el
~

H... u'uu". Isaac! Curso de derecho comercial. 1. 1. 6" rclmp., Depalma. Bue
nos Aires. 1982. p . 357 .
NISSF:N. Rica rdo A. ; L.a actividad del socio en co mpetencia con la socledad~.
LL . ejemplar del 28 de Junio de 1993.

e' lIuso DE DEIlECIIO SQC IF; TARIO

.199

IIr l . 2 48 de la ley 19 .550 o bliga al accionista o a s u rep resentante


ji

rr bSlene rse de votar en los acuerdos relativos a aq u ll a y si bien

pHn di s posic i n est in cluida dentro de la n o rm aliva propia de


Ilr>; SOCiedades annim as. ello no Significa que el socio de los res

Ilultes lipos socie tar ios pueda emitir libremente s u voto, cuando
tu vier a inters co ntrario con el de la entidad. pues de hacerlo . el
...oc lo incurrir n agranlemente en una co n ducta antisoc ial, con
11 aria por obviedad al debcr de leallad que caracte riza s u perma
Il enela en la sociedad.
Finalmente. el deber de lealtad se con creta ta m bin a travs
tic la o b ligacin del socio de abs tenerse de utilizar la es tructura
toocletaria con fines cxtrasocletarios. en s u propia provecho o para
defrau dar a terceros, a s como abstenerse tambin de a plicar los
IOlldos o efcctos de la sociedad a u so o n egOCiO de cuenta propia o
de terccro; caso contrario. est o bligado a traer a la sociedad las
~an ;JI1cias res ultan tes, s icndo las prdidas de s u exclusiva cuen
in (a rt. 54 de la ley 19.550).
2.3. La contribucin e n las prdidas

La obligacin de soportar las prdidas es una ob ligaCin que


pesa en cabeza de todos y cada uno de los socios y que rige para
f ualquier tipo de SOCiedad , aunque con diferente Intens idad, en
In medida de que los acreedores social es pueden agredir el patrio
IIl onio personal de los socios en las sociedades pcrsonales o de
Inle rs. quienes respondern en forma solidaria, s ubs idiaria e
il im itada por las obligaciones sociales (art. 56, L.S.). Por el con
lra ri o. en las sociedades de responsabilidad limitada y en las
,'1oc iedades annim as. los acreedores de la sociedad n o pueden
I'ndc rezar sus pretens io nes cont ra los integrantes de estos tipos
societarios, alento s u res ponsabilidad restringida. lo c ual n o sigo
IIlfiea que stos no deban contr ibuir con las prdidas d e l en te,
"n/a medida que la prdida de los aporres impli ca tambin la

(s uncin del riesgo empresariO.


Esta obligaC in est ntimamente vinculada con las contr i
bucio nes debidas que impone el art. 106 a los socios durante el
perodo liquidalorlo. cuando los fondos sociale s fueran lnsufi
cl entes para satisfacer las deudas. Si bien dicha norma parece
circun scribir esa ob ligaci n de los socios a las sociedades en las
cua les los socios res ponden en forma solidaria e ilimita da por
las o bligaciones sociales. s oy de la opinin d e que dicha ob liga

200

RI CARDO A . NISSF.:N

c ln debe ser eXigida a todos los socios sin dis tincin de tipos.
pues resu lta a mi juiCIO In tolerable qu e las prdidas d e la socie-

dad deban se r s oportadas por los terceros ajenos a ell a. c uando


la sociedad se en con tr a ba infracapitalizada .
Puede en tend er se que la lim itacin de la res ponsabilid ad a

la par ti cipacin societaria suseripla por los socios de estos lIpos societarios (SRL y S1\ ) constituya un CilOfme a li cie nt e para
la cons lltucin de sociedades. alentando el fenmeno de concentracin de capllales para la realizacin de negocios o emprend lmientas de envergadura. pero de all a s os tener que los tcrceros
deban quedarse con los brazos cruzad os cuando la soci ed ad an.

nima o de res po ns abilidad limitada se queda si n fo nd os para


cumplir s us ob ligaciones existe una enormc diferencia que me
re s is to a ignor ar. A pesar de no desconocer que tal manera de
pen sar pu ede no adecuarse al capitalismo d es hum a nizado que
caracteriza este nn de siglo. pienso que so n los socios, c ualquie.
ra fu er e el tipo soc ietario. los que deben procurar que la entidad
cuent e permanentemente con fondo s para satisface r a quicnes se
han vincu la d o con aqulla. Si no cumplen con tal elemental obli .
gaci n . repugna a fundamentales principios de jus ticia que c uan
do sob revie ne la Insolvencia de la soc iedad. s us integrantes. por
ms limUac l n de respo ns abilidad que invoque n , pu edan pero
maneee r aj e nos a las reclamaciones d e los tcrceros.
Me pa reccjusto que. declarada la quiebra de u na s o c iedad
co m c rcia l. lo c ua l importa ca us al dis olutoria (a rt. 94, Inc. 6 ,
L.S.l e Ingr eso en el perodo liquida torio . rija s in corta pisas ni
exce pCio nes el principio genera l p revis to po r el art. 106 d e la ley
19.550. que . como hemo s visto. autoriza al liquidador a
gi l' las contribu ciones neces a ria s a los socios e n caso d e ;' ,ns'un.
cien cia de los bienes sociales para satisfacer las d eudas de
compaila .

3. Derechos de los socios


Los dcreehos de los socios pucden scr c1 aslficados como
naturaleza polti ca o patrimonial. Los de naturaleza polti ca
t n rel acionados con la actuacin del socio dentro de la s~;~~~~~~
mientras que los de ndole econmica se relaCio nan con el
s ito de luc r o que ha ins pirado a cada un o de los sOC iOS a l
mcnto de constllulr el ente.

( UI{SO DE

D~: lu:c n o SOC I~: TAHIO

201

Los derec hos qu e la Icy 19.550 ha o lorgado en favo r de los


ocios o accionis tas tic nen carcte r esenc ia l e inderogable. lo q ue
N I ~ninca que el co ntrato o esta lUto slo pued en reglam e n tar s u
rJl'rcicio. pero nunca d eroga rlos ni dis minuir su efi ca cia. Tan cia
I!I ha s ido la vo luntad del legisla d o r en tal sentid o que a s lo ha
d ejado expresam en te acla rado e n cad a caso que se refiri a eso s
d{' reehos farts. 68. 194.2 45.2631 Y ell o es congrucnte y pondeI Ibl e d esde tod o punlO de vis ta. pues s i se parle de la idea de
J ue el socio ha in vertido fondos o efectos pe rsonales pa ra el de,., Irro llo de una actividad colec liva. nadie puede discuti r sus legtltn os der echos de controlar s u in versin. participar en el desli o
11 0 de ell os y disfrutar de s us r es ultados.
S on derechos polticos los s iguien tes;
a) El derech o de ltiformac/6n. qu e po r una parte es un dere1'11 0 a utnomo. al cual el soc io pued e r ecurrir para conoce r la
IIl rlrc ha de la administracin de la sociedad y po r la o tra es un
IlI' rccho que se encuen lra vin cul ad o con otro de no menor impar
I!luc ia. como el der ec ho d e voto. qu e e l socio o accionista slo
pucde ejercer con ido lleid ad cuando goza de completo cOll ocimien
Ir) del te ma objeto d e la votacin.
El d e recho de informacin dc los socios O accionistas ha s ido
lI 'icgurado por e l legis lador a travs d e dive rs as no rmas:
1) Mediante la facultad d e los Soc ios de exam ina r los libros
y pa pe les socia les y rccaba r del admi nistrad o r los infor
m es qu e esti me n pertine n tes. Es te co nl ro l Individ ua l
p revisto por el art. 55 d e la ley 19 .550 rige para lod os
los lipos socia les. co n excepc i n de las soc iedades ann imas inclu idas en el art. 299 de la ley 19 .550 o en aquellas sociedad es pOI" acciolles en las c ua les el estatuto haya
p revisto la actuac i n de un rga no cspecfi co de control
(sindi ca tu ra o consejo de vlgil~lI1 c i a). ell las cuales el derec ho de informacin debe ser ca n("l lizad o a travs de dicho rgano.
2) A travs de la presc n tac i n de los estad os co ntab les
(arts. 234. inc . 1. 1. .5.). que es ob ligaci n que pesa sobre todos los ad ministrad ores sociales. cua lquiera fuerc
el tipo so c ial de que se trale . Se tra ta de una rClldicin
de cue n tas adaplfldn a l ncgocio soc ictar io y elaborada a
travs de fr mulas unifo rm es. po r medio eJ e la cual el
soc io o accion is ta . una vez al afIO c uanto mell as. toma

202

IlICMmo A . NI SSE N

conocim iento no slo de la ma rc ha d e los negocios socia


les N. sus res ultados. s ino ta mbi n d e la s ituac i n ccon mica y fin an Ciera de la socied ad (arts. 6 1 a 67 de la
ley 19.550),
3) Med iante e l derech o de voz en las reuniones de soc iOS o
asambleas d e accionistas. oportunidad e n la cual los in-

tegrantes d e la sociedad pued en recabar de los adm inls


trad ores todas las lilformac loncs que estimen necesaria."
para pod e r em iti r s u voto en la dec is i n d e que se tra la .
4) A travs de la exhi b ici n y/o ob te n ci n d e las aclas d e
los rganos colegiados. qu e nunca p ueden s e r secretas
para lo s soCiOS o accio ni stas. Men to s u carc ter de
a po rtanlcs de los fon d os sociales . Mediante el ej ercic io
de est e derec ho. con sagrado en los a rts. 73 y 249 de la
ley 19 .55 0. los integrant.es de la sociedad podrn cueslio na r JudiCialmente las decisiones de los rganos de ella,
d entro del pl azo y median te el procedimiento pe" vi,st"
lega lm cnte (art. 25 1. L.S .)
El de rec h o de inform ac i n ha s ido Illuy deflclCll tem en lc legis lado por la ley 19 .550. no slo por encontrarse d iseminado s u
ejerCiCio a t ravs de tod o el articu lado de la re ferida ley. s ino que ,
tratndose dc socied ad es por a cc iones y existiendo un rgano
fi sca lizac i n in te rn o (Sin dica tura o con sejo de vigilancia ). el
cio nis ta pu ed e ob tcn er informacin s obre la ad mini s t raci n
la sociedad o sobre cu a lqui er aspecto d e ell a que [e interese .
s i reviste el carcte r ele Ulular. com o mnim o . del 2 % elel capl'lal
s ocial del ente .
Ta n ahsu rda ex ige n cia . que s lo poclra e nten d er se - ,a un
q uejams co mpa rlir se- en la s s oc iedade s an nima s que coli zan en la Bol sa . ate nto la atomizacin de Sll cap ital social. carece
de lOdo sen tid o e n las sociedades annimas cer radas o d e fa milia. que constit uye n m s dcl99 % de las sociedad es de p laza y en
las cuales v aU II c u rmd o el I % de s u caplt<d socia l represente
signillcali~o valor. s u tllu lar d ebcr a res ignar se a con ocer la ma rcha de los negoc ios social es y el estado financie ro y eco nmi co de
[a sociedad slo e n o po rtunidad de po n er l s u con si deraci n
cs tados cont ab les d e la cmpresa , lo cual CS, desd e todo pun lO de
vis ta. ab s urd o. y req ui e re una illllledlata re for m a legislativa.
b ) El d erecho de receso (arts. 78. 85. 88. 129 Y 245 de
ley 19.550) e s e l derec h o q ue le as iste a todo socio o

4 ilUSO DE DEIU:C IIO SQ{'JETA IlJO

203

411' reli ra rs e d e la socied a d c uand o por decis i n del rgano d e


WJlJl er n o (re u n in d e s ocios o a sam blea de accioni s tas ) se re,uH' lve modifi car de m a n e ra s u s tancial e l con t ra to s ocia l o esta
1111 0, en contrndose aqu l. luego de ese acontecimiento , con una
Mo(' lcelad diferente a aqu ll a en la cual r esolVi opor tuna m en te
illl l'grarse .
Pero n o cualquier rllodflcl ein del cont rato social o estatu11) es s usccplible de gene rar el d erecho de r eceso , s ino slo aque11 11 que im plique u n a m odi fi Ca c in s u s tanc ia l de la soc iedad o
Mil ponga un cambiO fund a mental en la posicin que el socio ten a
4'11 ella. El arlo 245 d e la ley 19.550 con ti ene UI1 li stado d e los
~ lIpu es t os que au torizan e l derech o d e r eceso. In cluyend o a la
1I nn s for macin . fu s i n y csc is in de la s ociedad , a um entos del
", Ipltal con efectiva integraCin por los socios o accio n istas y siempr C que su mont o su p e re el qun tupl o prcvisto p o r el estatu to.
pr r roga o recondu CCin el e l estatuto o co ntr ato social. excep to
\' 11 [as s ociedades qu e h acen oferta pblica o co tiza cin de sus
Il'clones . cambio fundame ntal del objeto . r eintegracin to tal o
lMcia l del capita l social y la tran sferc ll cia del d o mi cil io legal a l
4"<lra njero. Dic h a nU nl cracin no debe co n sid erar se taxativa . no
H6 10 por contemplar la ley ot ros s u pues tos d el d e recho d e receso
Ilrrt. 1291. s ino ade m s por n o agotar a qu e ll as hipteSis todas
1.1$ s itu acion es p or las c u ales. a t ravs d e un a decis in del rga1I e) de gob iefTI o de la sociedad puede afectarse la p osiCi n del so1'10 de n t r o de la co mpaila. como sucedera. a mero ttulo
"JclIl plificativo. en el ca so q llc se resolviera por m ayora la lim itar'ln a l d erech o d e preferencia o la s upresin d e deter minada s
fi ases de acciones.
Res ulta d e la menta r tam b in las deficienc ias que presenta la
ky 19.550 en lo q ue se refi ere a la regla m entaCin d e es te d erecho.
jlues a l intentar eq uilibrar el legisla d or el derec ho de los socios d e
r t' t[ra rse de la socieda d an te las s itu acion es que pueden o riginar
HU receso con la neces id ad d e 110 descapita lizar la Sociedad a nte
l.dcs circun stancias, opt por ulla frmula de reembolso del valor
dc [as accioncs en favo r d e los accio ni s tas o SOC iOS reced e nt cs que
deja much simo que d esear. pues a [ hace r la ley 19.550 refcrencia
lIt valor res ultante dd ltilllo balance rca li zad o o que deb a realiIn rse e n cumplim icn to d e n ormas legales o rcglamcntarlas. eSl
/('jando de lado Sin ree mbolsar el valor lla ve d e la em p resa soI)re el c ual los socios aporwnles tienen legtimo derec ho. pues
I"OII ri/)uyeron con su esfu er zo a cons tituir lo.

204

HJCARDO A. NI SS EN

t'lJ HSO N : DE REC HO

SOC I~:TA HI O

205

el El derecho de voto es o/ro derecho irtderogable de los


soc ios pues mediante su ejercicio el socio participa aclivamente
en el gobie rno de la sociedad . Este derecho est vinculado al de-

El d e r echo a la convocatoria de asambleas de accionis(O S o re un ion es de soc ios ha s ido contemplado por el legislador
( ' 11 el art. 236 de la ley 9 .5 5 0 . requiriendo para eIJo coutar con

recho de informac in y debe ser ejercido en form a Ical. debiendo


el s ocio priorizar los in tereses sociales a los particu lares. absteni ndos e de votar en los casos que tuviese precisamente inters
contrario con los de la sociedad que integra (<1ft. 2 4 8. L.S.)

('1 5 % d el capital s ocial. lo cual carece de todo sen tido . Ba s ta


1 epa ra r que en las s ociedades de capital. el socio que ~e encueoira a lejado de la administracin cuenta. una sola vez por ao.
"011 la posibilidad de conocer e l estado econm ico y fin a n ciero de
In s ociedad. as como sus res ultados anuales. mcdiante la consi(Icracin del balance de ejerCiCiO. Privarlo dc es te derecho. as
('0 111 0 el de analizar y evaluar la gestin de quienes adrnillistran
s us fO lldos. por el solo hec ho de no contar con una partiCipaCin
soc ic ta ria c ualitativa. implica loler ar la grave injuStiCia que s upone la rcticcncia de los directores en exhibir su gestin a lravs
(Ic la formulacin de los es tados contab le s a cuya confeccin la
Ir~y 19. 550 los obliga (ar L 234 . inc. 10 de la ley 19.550).
E n relacin con los derechos econmicos de los socios. cHos
/'40 n dos : cl derecho al dividendo y el derecho a la cuota
Il qu id a ta ria.

d) El derecho de mantener intangible SH participaci /l

societaria es otro de los derechos que la ley 19.550 alorga a los


integrantes de toda sociedad comercial. aunque con mayor n fa sis a los integ ran tes de s ociedades por acc iones. en las cuales el
ejercicio de ciertos derechos fundame ntales (informacin. denuncia. convocacin del rgano de gobierno). cSl subordinado a la
ten e ncia de un determinado porcentaje accionario (arts. 236 y
294. incs . 6 y 9 , L.S.). qu e . de perderlo. impOSibilitara el ejercicio de aqullos .
El derech o a la in tangibilidad de la participacin societar ia
est ga rantizad o d e la s iguiente forma :
a) Mediante el ejercicio del derecho de p referencia en los
ea sos de aum e ntos de capital con cfectivos desembolsos
d e los s oc io s (art. 194. L.S . ).
bl Med ialH e el derecho de recibir el mismo porcent aje de
a cc io n cs del que e ra litular. en caso de aumentos de capita l por ca pitalizacin de cuentas del balance (art. 189.
L. S . ).

e.s.) cuando se
res uelve po r decis in asamblearia u n aumcnto del capita l co n efecti vo des cmbols o de los socios y s tos no COIlta ra n con los fO Jlt:~s necesarios para efectuarl o o simplem enle no qui s ie ran hacerlo. Se recuerda que si el
csta t ulo previ la posibilidad dc llevar a cabo un aumeuto del capit a l d e ntro del qun tuplo de s u valor. el socio o
accionista carecer dd ejercicio de lal derecho. hasta tanto
d ic h o quntuplo no fuera agotado.

el A travs cid derecho de receso (art . 245.

L l E l dere cho de a crece r. previsto por el art. 194 de la ley


19.55 0 es otro derec ho que con s isle en s uscribir e integ rar las
a cc io n cs de o tro ti otros socios. en ca so dc aumento del capit<.J1.
c uand o stos n o hubiera n su scr ip tO tales participaciones . E s tc
derec h o fu c otor gado para pres ervar el elenco original de los s ocios y e vita r el ingres o dc tcrceros a la socicdad .

1. En cuanto el derecho al dividendo. ste constituye la cauMI fi nal del con trato d c sociedad. pues el n im o de lucro en las
/'lociedadcs comerciales sc obtienen con su percepcin .
S in embargo. de la existencia de ganancias por parle de la
soc iedad no se deriva necesaria y automticamente el derecho a l
dividendo de sus socios. pues tilla poltica de s alla y prudcntc
ud ministracin no aconseja la distribucin de las utilidades obte n idas inmediatamente de finalizada cada operacin. Por el lo es
que el legislador ha impuesto una serie d e rcquisitos para la
percepcin del dividendo que s e encuentran m e ncionados en los
III"(S. 68 y 224 de la ley 19.550 y que s on los Siguientes:
al Que la s ganan cia s s urjan de un balan ce co nfcc cio nado
dc acu e rdo con la ley y el es tatuto y aprobados por el
rga n o d c gobicrno de la sociedad (asamblea de a ccioni s tas o re uni n de s ocios).
bl Que dic has ganancias s ean r ea li zad as y lquidas .
cl Que el r gano de gobiern o d e la socied a d res uelva di stribuirlas en tre los s oci os o a ccio ni stas .
Aten to co n stituir la p er cepcin d el divide nd o u n d e rec ho inalienable e inderogabl e de todos los s ocios. la ley 19 .55 0 ha debido
~;,rantizarlo l tr a vs d e una s e r ie de norm as prolecto ras (a rts. 66.
70. 2 44 .261. e le .). p u cs la rea lidad e n se l a los legis la dores

20 6

B1CARDO A. N ISSEN

que. por lo ge ne ra l. los di vidend os so n rc laceados l los soCios o


acc io ni sta s qu e no int egr a n el gru po de cont ro l. a los fine s de
for zar s u a lej amiento d e la s ocied a d mediante enajenacion es poco
conven ientes p a ra stos. Po r ello la ley ha imp uesto ulla serie de
requ is llos a la COn s tituci n de reservas libres o fa cultativas (ans.
66 y 70 . L. S.) y ha limitad o en la ej em p lar dis p oSIcin d el a r t. 26 1
d el mi s mo c u er p o lega l las remun er aciones a los admin is tradores, para evita r que ellos se queden con lod as las ga na ncias de la
sociedad y o frezcan c1 1a m entable espectc u lo d e adm in is tra d o res r icos y accionistas pobres que caracteriz el negocio societario
en la Argentin a durante mu chas d cadas.
La jurispruden cia de nueSl ros tribuna les com crcla les no
acom pa tan loab le in te nc in d e l legis lad o r, conva lid a nd o mu c h as vcees a busos que d es a len ta ron la inve rSi n en compa iias
m erca ntiles 4 pues qui en es s om etido al m s d u ro cesari s mo por
p a rt e de los controlal1 les d e s ociedades s eg u ra mente evlt<lr inverti r s us ro nd as e n p a r tiCipa cion es soc iet a ri as,
2, E l derech o a la cuol a de liquida c in, q ue co n s iste en el
d erccho del soc io al reembo lso de una s uma d e dinero proporcional a la partic ipac in soc letaria_en caso de exis tir un rc m a nen te
luego de la rea li zacin d cl aclivo y la ca ncel acin del pas ivo dura n te la elapa Iiquidatori a {art. 109 de la ley 19 ,550 ).
El pago d e la cuota Hqu ida Oria.se conc re ta a travs del reembo lso d el cap ila l a s u s socios. as co m o d el excedente en cas o
d e eX iSti r, Siempre e n p ro po rc in a la s ten e n cia s soc ie ta rias d e
cad a un o d e ellos . Pe ro e n protecci n de los ter ceros y a te nto el
carcte r de utilid a d que rcvls te cua n to Illen os el m enc ion a d o exc:d en te, la ley 19.550 req u iere com o requis it o previ o a l p ago de
dic ha cuota la confecc i n d e u n ba la nce fi n al.
4 . Transmisibifidad del carcter de socio

La lran Sllli s ib ili dad de l ca r c ter de socio po r actos e n t re


vivos depend e del tipo socia l. pues m icn t ras en las socied ades de
p ersonas o de inte r s. a l ha ber s ido con st ituid as en b ase a la
~NCo rr'-. Sala A. - Zuh ia . E . cfForJag r o SAO. u ... 1982A- 4!l7; S .. Ja [J ,
Saunler. J~ obe rl o cita Casa d I: las Junta s SA'o diciembre 21 dc 1984 . L L ,
~ 9~5 . D .8 0; Sala D. mayo 8 de I!J81 . -V.(;cari de Gilher t. Norm:t c/Gllvc rl
~A . LL. 1981 C3 15; Saja 13. abr il 3 de 1984. ""Mnrln . Luis e/ Es tud io de
Arquitectura fern lld cz L. JUIl OS SA". U " I 984-C336.

('U IlSO DE

DE I~E C H O SOC I E TA I~ IO

207

l)t rso ll a lldad d e s u s rund adores. la t ran s rercn cia de la partiCi paCi n s ociela rl a requiere el cons ent imi ento d e tod os los socio s,
ijotvo p acto e n co n t.r a r io (a r t. 13 1. L.S .), p o r t ra ta r sc d e un a
mod ifi cac i n s u s tan cia l d el con trato soc ial. en las socied ades po r
.ce lo nes (a n ni m as yen co m a nd ita po r a cc io ncs), la tra n s rer en cln d e las acciOIl Cs ell q ue se d ivide el capi tal social n o r equ ierc el
con sc n ti mi ento de los r es ta n te s socios n i d e rgano socia l algu 11 0. sa lvo q u e e s tatutaria men te se hayan In cluid o cl u s u la s
limitativa s d e ta l trans mi s ibil id ad. las cu a les no p ueden im porWr la p rohibiCi n de s tllra n srerencia (a rt. 214. L .S.).
En las soc iedad es d e res p o n sab il id a d Ihnt tad a, la cesin d e
I ri S c.: utas soc ia les h a me recido p o r p arte d el legis lador un a tan
min u Ciosa y a la mb icad a reg la m e n taCi n {a rls. 15 2 y 153, L .S.)
quc h a con s p irado con t ra la ace p taCi n m a s iva d e es te tipo soCial. En re sum idas c u en tas. las cUOlas s ocia les so n li b re m ente
lr3 1I Slll is ib it' s. p er o el co ntra to de soc iedad puede Ihn llar tal
Irnns rere ll cia a te rceros. a t ravs de l o to rgam ie nto a la soc iedad
O a los restantes socios de II n d erecho d e velO hacia la pe rsona del
utlqu lrCnte o un d erech o de p referenCia para la ad quis ici n d e tale s pa rticipaCio nes.
Pero mientras en la s socied ad es d e respon sa billdad lil11i t.a(la y CH las sociedades po r acciones el socio o ac.:cioni s la perjud icrlelo p ued e rec1.IITir judi cia lmen te al veto q ue Ic ha im ped id o tran sIt'rir s us parlicipacioncs socie ta ri as. ell o n o cs pos ible trat ndo se
(l e tllla sociedad de intcrs, pu es co m o b ien s os tien e Ha lperin . la
llcgaliva a acepta r a l ad qu irente no ab rc rec urso judic ial a lguno.
po rque [os con socios. alc ll to la n at uraleza d e la soc iedad , n o
puede n se r compelid os a aceptar la s u s ti tu c i n del socio. !">
Tratnd ose de tra n s fe ren cias m or tis causa, e llas depen de n
i.ullb ln dcllipo de socicdad d e que se t rata y Clllllaterla ele socied:ldes de persoua s o de in tc rs . a s co m o d e soc iedad es d e res,
pon sabilidad lim it.ad a . el p r in cip io ge ne ral. COll lO es de tod a lgi( ' (1, co ns ist e en qu e [a mucr l.e d el SOCiO resuc lvc p a rc lal m cn te el
(o ntrato. s in de rec ho de los he red eros d e p retender S il ingreso l
1,Il:ioe iedat! , q uienes slo o btell drn el r ee mbobo del va lo r de la
1),1rlic ipaci n d el cau san te (a n . 90. L .S.).
Si n perj u iCiO de ello. la ley 19 .550 a ce p ia. e n las sociedad es
('o lcc li vas, e n co m a ndita Simp le y d e res po n sa b ili dad limllad a ,
q ue d ('ontraio s ocia l pueda prever la incorpo rac in d e los her eIIAI YI:RI!oI; C llrso de dt!rccho (:umerc/nl. cl t.. p. 352.

208

HICAROQ A. NISSt: N

deros d el soc io. el cua l s er ob liga toriO p a ra stos. p a ra 105 SOcios y p ar a l a soci ed ad . Se tra ta qui zs d e una de las dis pOSICiO-

n es m s c uestio na b les de la ley 19 .55 0 . d e n e to carc ter


ins litucio n a li sla. en la medida que repugna a l princi pi o general
previsto por el arl. 11 95 del Cdigo Clvlll a m era posibilidad de
oponer las clu su las del contrato de sociedad a los herederos del
socio fa llecido. qu e n o parti ciparon en e l ac to con stitu tivo d el
ente y que. con respec to a la sociedad. han s ido terceros en todo
momento. El hered ero se convierte as e n un "socio a palos- quc
en lugar de recibi r s u herenc ia d eber Ingresar a una agrupacin
a la que ja m s ha que r ido forma r parte .
En ma teria de socied ades po r acc io n es. y a ten to a su na tu r aleza impe rson a l. la mue rte d el a ccion ista n o res u elve par Cialmen te el contrato d e sociedad y la tran s mi s ib il idad de las a cciOne s a los her ed e ros est s ujeta a la s mi s m as reglas de la
transmi s i n de lo s dems bien es del cau san tc. 6 No obstante ello.
ya los efectos dc preservar el el enco origina l de los socios. lo c lIal
puede reves tir impOrlancla e n las socied ades de profesionales, la
juris p rude n cia h a aceptado la posibi li dad d e la lim itac in de la
tran s fer e nc ia de a cciones mortis causo . r igien do al r esp ecto el
rgimen previsto por el art. 2 14 de la ley 19.550 . 7

5. El socio aparente y el socio oculto


El an o3 4 ele la ley 19.550 co ntempl a la s ituacin y res ponsa bilidad del SOCiO apa ren te y del socio ocul to. h a billa cuen ta la
existen c ia d e eno rm c cantidad de soc ied ades en d o nd e el verdadero socio O cOlltroJanle p refi ere esconderse d etrs de u n "prestano m b res'" y d e tal ma nera dividi r s u pat rimonio en di ver sas soc ied ades ell las cua les aq ul n i s iq u ie ra In tegra.
La s llu a cl n de l s oc io a p aren te o "p restanolllb re'" d ebe s er
cOlllelll plada d esde dos pu n tos de vista : a) en s u relaci n co n los
dem s socios. y b) e n s u relacin con terceros.
En el prim er caso. el art. 34 de la ley 19 .55 0 le pro h b e a l
presta n ol"nbre Invocar s u a paren te c<lrcter d e socio frente a la
soc iedad y s u s integra n tes. ind epencli e nt e de que a qul tenga o
no parte en las ga llHnclas de la sociedad: en cuanto a s u rel acin
G Ibd em.
C NCom . . Sa laB. oclubre 27 de 1993. - 1::1
y Cotlcurso/. f::rrepar. t. VI.

C h ~ilar

SA" o Doclr/ufl Soc/elu r/a

("UIlSO DE D t;RECIl O SOClt: TAR IO

209

ron terceros. el prcs tan o mbre no podr invocar s u ca lidad de tal


para elud ir el cu m plim ientO de s us obligacion es y evadi r s u s responsa b ilidad es con siguie n tes. s in pe rj uic iO de s u acc in contra
los socios para se r indem n izad o de lo que pagare . Haciendo. pues.
Ilpllca ci n d e tan cla ros prin cipios . lajllrl s prud cncla h a des estiIII Mlo la accin d e l sOCiO apa re nte tendien te a obten er la rendicin de cu entas de los admin is trad o res de la soc l edad .~
E n cuan to al Socio ocu lto. que es la con tra par Uda del prestano mbre . su resp o n sab ilidad ser s iempre s ubsidiaria. ilim itada
y s o lida ria p or las obligac iones s ocia les (ar t. 34. /nJ/ne . L.S.) y a
qui en se p od r extend er la qu ieb ra d e la sociedad a la c u al n iega
O esco nd e s u partlclpacill.
El art. 34 de la ley 19.550 no ha con templ ad o la s ituac in
(' u que se encuen lra la sociedad <lparente . es dccir. a quell a socied ad con s tit uida p or el socio o conl ralante ocu llo. quien para evi1111' toda respo n sab ilidad. recurri a un o o tnAs pr esta nombres
para Integrarla .
Las even t ua les responsab ilidades previs tas por el arl. 3 4 de
.. la ner a a lguna convalidan la s ituacin legal en que se e llc uent ra
1:1entid ad s imulada. p ues sta es ulla verdadera fi ccin societaria
qu e la ley no p ued e tolera r. L<l nu lidad de la sociedad es conclu s i n eviden te. pues no es co nce b ib le qu e a 1.ravs d e ese med io
los In dividuos pu ed an se r titulares de u n a p luralidad de patriIIlo nios afectad os a d iver sa!> empresas .

6. El socio del socio


El a r t. 35 d e la lcy 19.550 co n te mpl a otra sit uacin que se
pres e n ta m uy fre cuc n te e n el in undo d e los n egociOS. Se refie re
dic ha no rma a l casa c n que un socio da par ti cipaCi n a terce ros
t' ll lo qu e le correspo nd a e ll ese carcter, cons lH uylldose e n tre
t' ll os una verd adera socied;d gobe rnada por las reglas sob re so ('Iedades accide n ta les O e n participacin (arts. 361 a 366. L.S. .
El socio partcipe o eroupieL d e acuerdo cO l1l a term inologa
uti li zada en Fra nc ia. ca rece de iodo derecho en la soc iedad inteJ.\l"n da po r el a socia n le . pues no revi ste el ca r ftc tel" de s ocio de
1'1 1::1. No obstante lo cu al. c l asoclanle d ebcr ('o n S(!I1t!r los COIl -

C NColll .. Sala C. Jun io f> de 197 9. -Viellcs de Sc hrodcr. lkU a c!Vieilcs.


J os~ E. -.

2 10

IlICA HDO A _ N I SS EN

lro les del part cipe res pec to de s u actuacin rrente a la s oc iedad
pr inci pa l. debiendo ~ ull1 i n i sl rar la s ill for maclones per ti nentes. {I
La s itua cin co n te m p lada po r e l a rt. 35 de la ley 19.550
brinda adecuada so luci n al caso en que e l socio no p u eda incor porar a un te rcero a la s uciedad qu e in tegra. por no haber o b tenl .
do el conscnlirnicnto d e sus consocios para ell o .

XI ,
ADMINISTRACION y
REPRESENTACIN DE LAS
SOCIEDADES COMERCIALES
CAPTULO

~ C NCom .. Sal., U. nov le mh r e 15 d e 19 83. -Garr ia d e lk~illl'. Emi lia c/Ga r Cl1I.
Osea r J ".

, . Conceptos generales
En principio. debe dis tingu ir s e elltre a dmin istracin y re pres entaci n el e la s ociedad. La primera import.a la de liberacin
le la d ecisin dcl rga no de ella y p ertenece a la es fera inte rna d el
,' lile. mientra s que la re p resen tac i n se refiere a la es fera ex ter11 , 1. es decir. a la vin Cu lacin de la s ociedad con los te rce ros . pues
!l iCH tiene a s u ca rgo la represe ntac in o el u so de la firma sof'lnl , o bliga a la soc ied ad por tod os los actos que n o sean notoriaIII Cll tc extraflOS a l o bjc to social.
Las diferenCias entre adnlinis trac in y represe n tacin se ad
vierten con m ayor nitid ez en las soc iedades a n n imas, d o nd e el
Ikganode adminis tracin es necesariaJnen tc colegiad o. salvo cuando
1'1 directorio se haya orga nizado en fo rma unipersonaL En tal caso.
lit ad opcin de la poltica de admini s trac in e n tod os s us mbitos
1'-,,1([ en manos del d irectorio, pero l a ejecucin de la s decis iones
lid optadas por este rgano, cuando se trala de la cele bracin de
licios frente a terceros . est a cargo d el presidente d e la sociedad y
uo en manos de c ua lqu iera de los Integrantes del d irectorio.
El1 los restantes tipos s ociales. en los cuales n o es para nada
hnb lt ua lla o rganizaCin del rga n o de ad ministraci n en forma
l'olcg ia da. los adm In is t radore s revi s te n tambin el carc ter de
Icp res e n tantcs de la s oc iedad . conf\ llIdi n d ose e n la mi s ma o
II llSlllas pe r so nas f s icas ambas ca lid ades.
Puede pues aJlrnwrse que la representacin es el medo en
fuya v irtud la sociedad se maniflesraJrence a ter ceros. miellIfClS que la adminis tra cin es un co ncepto q ue abarca las rela I'/ones iniernas de orga nizacin societaria. I

2. La doctrina del rgano


f'a

La ley 19.550 la adherid o a la m od erna d oclrilta que pred ila inexis len cia d e la rela ci n df' m andato e n t re los a dminis traC I~

el\'. y Cum . (](' San Marli". d i ciembre 5 de 197 4 , ED. 64-10,'

2 14

m e ARDO A . N ISSI::N

dores y la socied a cl . vigente s in emba rgo para las socied a d es civi.


1<.:5. Ta l manera d e p ens ar ha s id o d eno minada como d oc trIna del
rgan o o doctrina o rgtlll ica. la c ual ll eva Como nsi to presupues to
la n egati va d e todo li po de direr en clacin d e s uj etos j u rd icos en
la re laci n ent re e l rgan o de adm in is tracin y la s oc iedad . Es
d ecir. que lo s ad m in istradores n o son ma n datari OS d e la socie.
d ad. sin o sus func ion ari os, por lo qu e es la sociedad mls mQ la
q ue aCloJrcnl e a terceros . media nte la actuaci n d e un a pero
sonaJs ica . Lajllrlsprudencia ha adh erido sin reservas a esta
d oclrin a. 2
No es difc il a dverti r que la teora del rga n o Supone una
abstraccin . a tosJlnes d e l omar com p a tible el rg imen d e ad.
min istraci n y rep resent a c i n d e la sociedad con e l carcler de
sujeto d e derech o a u tnomo de sta. y en tal sentid o . la d octri na

y juris prudencia ha ech a do mano a es ta teora para exp licar los


fuud a m ento s p o r [os c u a les lo s admini s tradores d e soc iedades
comerc ia les no ri nden c uentas a tra vs del proct::dimlen to previsto po r los a d s. 68 a 74 del Cd igo d e Come rc io. S in emba rgo . la
d oc tri na o rgn ica h a s ido insu fi cient e pa r a expli ca r o tras cuestio nes r el a ~ionad as con la ges ti n d e la s ociedad . y p o r ell o no
deb e extra nar qu e. el1 defi ni tiva . se r ec urra en s ubs idi o a las
no nn<l S dd manda to para interpre ta r la relacin que exis te entre
el o los a dmin is trad o res con la socieda d. y a s lo dis po ne el a rt. 68
d e la ley 20.337 d e soc iedades coope ra tivas .

3. Organizacin de lo administracin
y representacin de las sociedades comerciales
La organ izaci n d e la admin is tracin y represent.aci n de las
sociedad es m erca ntil es es direren te p a ra cada tipo d e sociedad.
En las sociedades po r parle de in te rs y en las soc iedad es en
COlll Lll ld lta p o r acc iones. la a dm ini st raci n es t fun cion a lm e n te
ligada Con la repr esentaci n y a falta de r egu laCin en el Co ntra to
co ns titutivo . c ua lq u icr Socio (slo los coma nd itad os en las soc iedad es en com a nd ita) s e en c uentra fac ult a do para adm lnl s trLl r y
C NCom .. S a l" A. d lele mhre 30 de 1976. f:O 74704: de m . ~II A. oc lu bre
27 d e 1978. -Crarla. Gcremas e/Viedm a S RL y o l ro-, d em. Sa la U. oclu.
hre 3 1 de 1978. -Sr hmHz. Ricardo c/Pa n .pug na. Ped r o -; CO rle S uprem a
d e .Jusllela de la Nnrl l1 . J unio 15 de ID89. - Unll'erSidad Nac lo n n l d e Tu.
e llm fi l1 e/Provi ncia de C~llanlare a -. el e ler".

( unso

1)1;:

Dt-: IUX II O SOC lt: TAIlIO

2 15

1 (' prese n ta r l la Soc iedad e n forma in d isti n ta. S I se c n ea rga la


nel lni lll stra cln a varios SoC iOS s i n dete rm inar s u s fuu clo ncs ni
('x p rcsar que elullo \l a pod r obrar s in el o tro. se e n tir u de que
pued en rca lizar Inellst jl{a mCll tc c u a lqu ie r ac to d c la ad llllni s trat' In. En caso co ntra rio. ni ngn adm ln ls t rador pued e o b rar ind ivldual m el1le. aun cn cl caso de que el coad m in is trador s e ha llare
(' 11 la impOSi b ilidad de ac tu ar (ar ts. 128. 136 Y 143 de la ley
19.550).
En las sociedades de res po n sab llld a dlirnit <l cl a . la a dmini s tlacln y re p resentacin est a cargo de lino o m s ge re ntes. so elos o n o. deS ign ad os po r li empo dete r minado o ind ete r m inado
(' 11 el con t rato cons ti t u tivo u poste ri o r men te. Los socios p ued en
orga n izar una gere nCIa p lu r a l. que p od r fu n c io na r en ro rma in dis ti nta o co njunta o tam b ill colegiada. esto es. m cd ia nte la toma
d e dec is ion es po r m ayo r a y ej erCiCio de la r epresc n tac i n po r
p[lrlt! de l presidente de ese rgan o (a rt. 15 7 d e la ley 19.550l.
E n las soc iedad es a n ni m as. co m o s e ha explicad o. la admi nis traci n est a ca rgo d el di reclo rio . rga ~lO de ca rcter n eces a ri a men te co legiad o c u andu es plu ra l. c uyos integra n ies debe n
,Idopta r po r m ayo ra las d ecis iones co rrespondien tes a la d ir ccl' i II de la sociedad . pe r o q ue ca recc n pe,. ser de fa c ul tad es d e
representaci n. q ue pe rte n ece s lo a l pres ident e del di rectu ri o.
SAlvo au tor iza ci n expresa del es tat uto a UB O o m s d irec tores
IMra d escmpeflar t<tl (un ci n . a un q u e la a ctu ac i n de s tos j a 11 {lo> d esp laza a l presidente. que po r p ro p ia defi ni ci n tien e el
liSO d e la fi r m a soc ia l (art. 2 6 8 d e la ley 19 .550 ).
E n otras pa lab ras . la a dm in is tracin y rep r escn tac ln d e la
~oe icdad puede ser orga nizada d e la Siguien te m a ner a :
(1) En for m a Singu la r. en cuyo caso. la admini s traci n y re presellla cin se confu nde n e n u na so la perso n a. E sta
con cl u s in va le tambin para las sociedades a n nim as.
pues a p esa r d e a u torizada doctrina que so s tiene lu con t ra r o . el directorio u n ipe rso n al. po r p ro p ia d efin icin.
no pucde se r nUllca colegia do. quc es o rga n izac in p ropia de los rga n os pl u ra les.
/J I En fonn <l p lural. y e n es te caso. la organizaC i n d e la
adm in ist rac t n y repres enta ci n puede t~ st ar a cargo e
illd istint ,ul1('nLe en manos d e todos los a dmini s trad ores
(adm ini s tracin plura l ind isti nta ) o reque r irs e por lIl Cdi o d e exp res a d is pos icin elel acto co ns llluti vo. la acLuaci n conJl lll ta de dos o m s ad mi n is trad o res. e n cuyo

2 16

RI CAR DO A.

caso nada pod r hacer un adm inistrad or Sin, ,e~.I:,~~::~~:: :t"~


d el otro (adm ini s tracin plura l conjun ta). F
la adm inistr aci n p lural pue d e o rgani za rse en forma

Jeglada . como hemos expli cado ya cuando nos


a l dirccLOri o p lural de las socied ad es a n nimas .

4. Designacin y registraclon
de los administradores
El nombra mi ento d e los admini s tradores est a cargo
p rincip io d el rgan o de gobierno de la socied a d (re unin o asam
bleas d e socios ) con las mayoras shnplcs previstas en los arts. 13 1

160 Y 255 de la ley 19.550 1, En materia d e sociedades; ~::~~::;::::


y s in perjuiCiO de esa for m a de deSignaCi n , q u e d ebe e
se como princip iO general. la ley 19.55 0 ha estab lecido otros
ccd imientos . como po r ejemplo la deSign aCi n d e los d;;cecloceo
por el con sej O d e vigil a nCia o a travs de l m ecanis m o de
po r elase d e accio nes. procedim ie n tos qu e sc expli can por la
pecia l n aturaleza d e las s oc iedades an n im as y por la ,~;e,~~~:~~:~
d e dar p a r tic ipaCin a las m in o ras e n e l directo r io. Del
m od o. el art. 263 d e la ley 19 .550 h a ad m itid o la uUlizaci n
s is tema anglosajn del vo to a c umu lativo. qu c pe rm ite a las
n o r as co m peti r por el lercio d e las vaca ntes a ll ena r,
q ue n o d c be con s id e rarse excl u s ivamente rese rvada a la s
d a d es annim as, s in o a la integrac ill de to d o rga n o e o" ~tado
de administr aci n. cu a lquiera fuere e l tipo soc ia l adoptado,
cu a ndo la exp erie nc ia h a d e mostr ad o que sa lvo el directorio,
ms se han orga n izado rgan os colegiad os d e a dmin istracin
los res tan tes Upos p revis tos en el Cap tulo I1 de la ley 19 .55 0 .
Los adm in ist ra d o res de las socied ades m crcan li les d,:h,:.
in scribirse e n el Regis tro Pb lico d e Comer c io. por exp resa'
pera tiva d el art. 60 de la ley 19 .5 50. que tam b i n impo ne la
ga de registrar la d esvi n culac i n d e ell os.
A pesar d e la deficien t.e red accin d el art. 60 d e la ley t " .5f'O,
que rem ite al art. 12 elel mism o ord en am ie n to. c uya escasa
ra tc n ica ya !ternos ana li zado. h a sido debida m ente ":,~e;;::~:.~~I:
por la j urisprude nc ia de nuestr os tri bu na les. en lo qu e se
a los e fectos que cumple di cha toma de raz n . que ella slo
p ie efectos d ec la rallvos. e n el sen ti do d e q u e e l
revis te el carcter de la l desd e su d esigna Ci n y no a pa r ti r d e
registr aci n y desd e aqu elmo m c nto pu edc asumir la ' epces e" la-

dlce,e"i,

I I lUSO DE DERECHO soc n; TAIl IO

2 17

(J I! ele la socied a d y o b ligar a la s ociedad por tod os los a ctos


"le b rad os e n no mbre de ella.
Pe ro e l ad m ini s tr a d o r c uya d eSVi n cula Ci n no ha s id o
III Hcr ipta en el registr o m ercanlil puede continua r obligando a la
"' ){' lcd a cl . pues la ausen cia d e tal regis tracl n to rna Ino po nlb le a
In'J Ic rceros el ces e d e s u s fun ciones. Es por e llo que acerladaII ll'nle ha s id o di ch o q ue lo m s I.rascend e nte d e la registra ci n
,I \falda por e l ar/. 60 d e la ley 19.550 p a r a In d es ig naci n de
/tI" a dm in istra do r es lo con slll uye e l fl ech o d e q u e la d es ignaI Id" de un nuevo di r ectorio implica la cesaci n elel an teri or . 3
E n d efi n itiva. la n nalidad d el legislado r a l redactar el a r t. 6 0
d i' la ley 19 .550 ha s id o la protecci n d e los d e rec hos d e los
"t eeros que h a n co n t r atado co n la so ciedad, c uya regis trac il1
W'He ra una aparie n Cia Jurdica de legalidad en la que puede am)III'n rse el acreedo r de la sociedad. siempre qu e sea d e buena fe .
Echando mano pucs a l efecto declaralivo qu e ca racteriza la
liI-iCrl pcin de la d esign aci n y desvincu la cin d e los ad m ini s tra
, IU"CS. l1uestra j u rls p r udencia ha d eseslirnado exccp Cio nes 0pucs,
III O po r deudores socia les recalcitran les. que ha n prete nd ido desI O!loce r la existen cia d e contra to s celeb rad os po r la socied a d .
t 011 el s im p le argu m en to d e que el represcn ta nte d e e lla no ha b a
IlII tlo in scri pto en el regist ro Ill cr can til.
La carga p rescr ip ta por el art. 60 de la ley 19.550 n o es t
")tclus ivamcntc a cargo d e la soc iedad. s ino q u e puede ser llevada
1I I'nbo por quienes revis tier o n el carcter de admini s tradores y
pi ctenden con ello h acer pbllca su desvincu laci n del ente y evlIIIt' de es a manera s u respo n sabilidad por las ac tuaciones de sus
,,'cm p lazantes . Pe r o en ta l caso. quien pre te n d e act u ar de tal
Ul,ltlera d ebe a compa i'la r la documentaci n s ocietaria q ue acred i11' fehacientemente ta l d esvincu lacin .
E n puridad . la rcgistracin p revi sta p o r dich a dis pos ici n
Ih' bi era r eferirse excl u sivam en te a los represen ta nt es y no a los
luhni ni s trado res d e la soc ied ad . pero como es p r inci p io general.
. Ivo para las soc ieda d es a n nimas, la acunrul ac l n de a mbos
t ll rgos en lo s r esta ntes lI pos socia les . la ley 19.950 generaliz
1111 In scr ipci n . qu e nu n ca es r equ eriblc p a r a los integr a ntes de l
1111-::1 110 d e fi sca li zacin d e la sociedad .

I
I

GllIAlT FO.'H. Jaime: -Admini st r adores de sociedades come r ci ale s. Alca n ce


d e Sil insc r Ipci n y d e Sil o mi s i n". Revlsw del Notariado. nO 752. rlhr ll de
1977.

218

HICA HDQ A . NISS F; N

5. Rgimen de renuncio y remoclon


de 10$ administradores de sociedades comerciales

El rgi m en de renu n c ia y resp o nsabilidad de los ad lllinls


Iradores va ra segn c l li po de s ociedad comer cia l de que se trata. pues en e l caso d e las sociedades de perso nas. Si bie n el a d
mlnistrador pued e renunciar en cua lquie r m omento. sa lvo pacto
en COlll ra ri o e n el act o cons litulivo. responde d e los pe rj u icios
que ocas io na 511a renuncia fuera dolosa o intem pestiva (ar t. 13 0.
L.S.) . Por e l contra r io . cn las sociedades de responsabilidad 11.
mlta da y en las s ociedades annimas , el direc to r o ge re n te renun cia nte no se de svin cula automticamente de la ad ministra.
cln de la sociedad por el solo hecho de prescllIa r s u renuncia,
pues ell a s lo es operaliva s i es aceptada po r el dircClOrlo y no
afectare cl fundonamiento regular de di c ho rga no y no fuera
dolosa e intempeStiva. debiendo en estos casos continua r en fun.
clones hasta tanto la asambl ea se pronuncie (arts. 157 y 259 de
la ley 19.550).
EII cuant o al rgimen de remocin de los adminis tradores,
el princi pi o gel lera l. fundado en la libertad de l o~ ~oc l o~ d e elegir
a l admi nistrado r de l patri monio social que consid eren ms Id
neo. lo eons tlluye la fa cultad de stos d e remover a aqullos. si n
Invocaci n de causa (remOCin a d nutum) . med iante decis i n que
por m ayora si mple d ebe adop tarse en reunin de socios o asam.
blea de acc io nistas (art. 129. prrafo 1. 157 nfin e y 256 d e
ley 19.550) .
No obstante. e n las sociedades por parte de inters el con
tra to conslit ulivo puede p rever la necesidad de JlIs ta causa
la r cm oc l n d el o los admi ni stradores. en c uyo caso. s tos con
serva rn su cargo hasta la se n te ncia judicial. s i ncgar an la exls
tcneia d e a qu ll a. En esta s sociedades puede s uceder que la de
slgnacln de un d etermin ado admini str ador haya s id o condicin
expresa para la cons tituci n de la socied ad. s upue sto en el c ual.
de removerlo co n Justa causa. los socios di sco nfo rmes con tal
decis in tienen derecho a retirarse de la sociedad, ej erCie ndo el
d er echo de receso (a rts. 129 in fin e de la ley 19.550).
En las soc iedades de responsabilid ad limitada. slo puede
li mita r se la libre revocabilidad de los administradores. cua ndo
su deSignacin ha s ido condicin expresa de la con s ti tucin de la
sociedad. en cuyo caso se aplica la solucin prevista por el a rt. 129
infine de la ley 19 .550, referenciada en el prrafo anterior.

, 'URSO DE DEHECIIO SOC I ~: TA m O

2 19

Fina lmente , en las sociedades a nni m as. el a rt. 256 eSla,Ieee q ue e l esta tu to no puede s u p ri mir ni restr ingir la r ev~ca
t)l lldad d e los directores . Su d eSignaCi n es revocable excl us lva1I l\'lI tC po r la asam b lea. si n perj uic iO de que cualq uiera d e los
)1('('lonistas p ueda solicitar la remoc in con causa de ellos. a tra\1(> , de ju iCio s uma rlo que debe r tramitar contra la socleda~ y
Iq.. directores cuya remoci n se pe rsigue . Esta facu ltad es COlllu n
toclos los lipos socia les (a r t. 11 4 de la ley 19.550).
El reglmen legal de r epresentacin
de las sociedades comerciales

Dispone el art. 58 de la ley 19.550 q ue el ad mini s tra dor o el


t' presentante que d e acuerdo co n el contrato o po r di SP,OSicin
dI' la ley lenga la represen taCin de la SOC iedad . obliga a esta por
hld os Jos actos que no sean notoriamente extraos al objeto s oI Irll.

Es decir. que el objeto social marca en principio el lmi te de la


\(' Iuacin del represen tante d e la SOCied ad , debiendo los actos ce" brados por ste no ser noto riamente extraos a l. La determi1111 I n d e cundo la obligacin es notor iamente extraa es una
I ucsUn d e hecho. y la duda al respecto Im pone conside rar que el
m' to o bliga a la socied ad. s in perjuicio de la res ponsabilidad de
quienes han contraido tal ac to . incu rsos en ab uso d e facultad es.~
Aho ra bien , debe repa ra r se que el acto que es Inopo nible a
lu sociedad es el notoriamente exlrao, por lo que la aJenidad
de la operacin con el o bj eto social no debe dejar margen d e
Ilu das. Pero tal exorbitancia no est ligad a a la naturaleza d e
1118 actividades de la s oc ied ad, s ino que deben con sid erar se in Inicios en esa catego ria a a qu ellos actos que de m a nera alguna
tknden a benefi ciar a la s o cied a d , com o por eje mpl o el o to rgam le nlo de gar an tas en favor d e terceros. s in co nlraprestac ~~n
Jnra la sociedad . e l pago de de ud as de te r ceros o la re.a liz.aclOn
IIC donaciones qu e no s upo nga n ben e fi cio, direc to o II1dlrecto
pMa el ente. !.
1I" ...''';RIW Curso de derechO comercial. [ 1. (la reimp .. Dep :ll ma. Buenos
Air es. 1982. p . 366 .
bGGI . Graclcla A.. y Nlssrp.. Ricardo A.: - I. as garnn[[as o torgad as por las
sociedade s come r ciales y la d octrina del uUra vlres -. ED. 8 d e oc tubre d e
1996.

220

IlI CAlU>O A. NISSEN

De m aner a tal que los admin i s trado res d e soci edad es co -

mer cia les no obligan a sta por los aclos notoriamente extrao.9
al o bjc to social, los c uales se r n ino pon lbles al ente. q u e po dr
repe ler l<is acciones jud icial es tendie ntes a exigir su cumpl imiento. De a ll la Importan cia de la in clusin y p recisin del obje to
social en el acto consliluUvo. que inscripto en el Registro Pblico
de Comercio. no puede ser ignorado por quienes con tra ta n co n la
soc ied ad (arlo 7 de la ley 19.550) .
Ahora bie n . si el rgi m en de representaci n h"a'c::~;~~II;~~':"~
zado e n fo rm a plural. y la soc iedad se encuentra ,
cons tituida. la infraccin a dicho rgime n hace Illopo nibles
bi n a la sociedad los contratos ti operaciones celebrados e n
les co ndiciones, con excepcin de las o bligac io nes co,nt,radas
media nte ttulos valores. por contratos entre ausentes, de
s in o conclu idos mediante formularios. s alvo c uand o el tcr'ce ro
tuvi er e efcctivo co nocimiento de que el acto se cclebr a c n infrac
cln de la r ep resenta ci n plural (art. 58 de la ley 19.550) .
Tal rgimen se justifica plenamente. atento el carcter
la torio de los ttul os valores . en los cu a les no es dable exigir
los terceros una investigaci n profunda de todos los o,nllla,ou.
ca mb ia rlos: de la IlIisma manera tampo co puede eXigirse a
te rceros las co ns ultas a registros pblicos lejanos a la jurisd lc
cin dondc resid en y m ucho ms repugna a la bucna fc I~,~~~:,~~~
quc en mate ria de co ntratos de adhesi n o concl uid os I
form ula rlos. que la sociedad prcdis ponen te invoq ue defectos
un contrato celeb rad o excl usiva y excluyente m c n te por ella .
Ade ms de las limitaciones del objeto. cl contra to .,,, ,,,, ,,.'
Uva puede contencr limitaciones in ternas a las facultades
sen tativa s d el ad minis trador. pero como estas Ii ..Ol",actoncs_
ta n la scgu rldad d e los negocios. el an o58 Injine d e la ley 1
las declar a inoponibles a los terceros. De ma nera ta l que si
estatuto o ac to constitutivo p rev la ratifi cacin de det.,ml'n,a,l..
actos por el rgallo de gob iern o de la soc iedad. la ause nc ia de
for m a lid a d no a fecta la validez de tales o per acio nes o la r~~~;
sabilic\acl del ente por sus consecuencias patrhllo nla les. sin
eio de la res ponsabilidad pe rsona l de quienes las han co n' ra ido"
La ley 19.550 no prev frmulas expresas pa ra obra r en
bre de la socied ad, q\le no exige frmula s sacramentales. pero
resultar Indudable que el r epresentaote de la socIedad ha qc.. r'd'
ob ligar a la mi s ma . En tal sentido. ha sido interprc tad o po r
tm jurisp rudencia en for ma por dems reiterada que la firma
nom bre s ocial mediante la cual se cstablcce la asunc i n de

"E''':

I1I ~SO I) ~:

I)!';IU:CII O SOC IETJ\I< IO

22 '

oIJtlg3c ln po r la sociedad debe prese n tarse con tal claridad que


IIl(lIque la actuacin de u n e nt e colectivo y no el de una o varias
111'1sonas vis ibles. descartando la res po nsa bi lidad de la sOC ied~ d
111 ('asos en que los d ocu lIlcntos Impu tad os a ella lleven firmas S Ul
1Iltllcacln alguna de SUll1iSm3 reprcse ntacin (~Ia antefi rma ~J.
I lo r e presentaci n de ro sociedad
y lo doctrina de ro apariencia

S ucede con frecue ncia en el mundo de los negocios. que au n


I11 Infraccin a la o rgan izacin del rgi me n dc represcntacin. la
1II00'ledad ha gcnera d o la apariencia de s u propia actuacin. a tra\lilS del actuar de dete rminadas personas, qu e si n te ner las fa cul tildes de obligar a la socied ad. hall contratad o ellllombre de ellas.
11 111 Iltngn reparo po r parte del e nt e. que ha tolerado dicha ma11t' 1:l de proceder. para luego in vocar el dcsconocimiento de tal
1U' lua cill . cuand o es demandada para e l cU lIlp limicnto dc las
nllIgacioncs asumidas por el rcprcseu tante de hecho. Este fenme
,1I ).se presenta con sllma frecuencia en materia de ttulos valores.
En este caso. la jurisp rud encia. a travs de nmeros prece
d,' lI tes ha p r io r izado la segu r Idad de los terceros ajenos al ente
lI!)rlctario s obre los in ter eses de los soc ios o sob re las limitacio11t'<; inter na s que e llos han estab lecido cn el cO IHrato cons ti tutivo En tal scn tido ha s id o sostcni do que "correspond e exclui r la
IlpOll ib ilidad a terceros de las reglas estatuta rias de representaI In cuando la conducta d el mandante ha sido idnea para crear
Ull J apariencia cn la atribuc in d e las facu ltadcs que invocan
1,)., s uscriptores d e los ttulos. a un In fringiendo lo dispuesto en los
I .jllltutos. Ha dc compu ta rse a lal efecto el s ilcnc io gua rdado por
I i mandante quc no tmpidi. como lgieamcnte h ubiera podido y
l'I'I)lcl o (a rt. 1784 del Cdigo Civil) que e l firmante d el d oculllclllOcumpliera una ac tuacin id nea para c rear una a pa ri encia de
l.. .. que los terceros p udiera n prevalerse. a l gene rarse la certillIllIbre de que la sociedad quedaba obllgada . Y csta confusin
114 ) p uede rccacr sob re los tcrce ros de bucna fe s ill a s obrc la soI il'ciad misma que diera luga r a e ll a". 6
eNeo,n . . Sala A. novie mbre 8 de 1996. "Oe r eovle h Gre~o,.lo N. e/DOtear
~;x po rt lmport SA s/cJcc ulivo", dem. S ala A. abril 28 de 1978 .. ~ M assalin :v
Massa lin SA s/eonc ur so prevellllvo. In cld ell le de r e ~' I s I II por SIegr ls t. R. ,
Idem. Sala A. novle",bre JO de 1994 . - Mln o rga ll SA c/Salurllo Cvop. Agr rola Ganadera de CO llsu m a Lld: .-. elC\! lera .

222

RI CARDO A. NISS t; N

8. Obligaciones de los odministradores


Dispone el art. 59 de la ley 19.550 que los admi,nisl,'aclm'es ,
de la sociedad deben actuar con la lealtad y diligencia de un
hombre de negocios y los que faltaren a sus obligaciones son
mit ad a y solid ariamente responsables por los daos y pcr',i"lo"
que resultaren de su accin tI omisin.
Dicha norma es la nica que. en materia de cespm,,,,bii,jad
de los administradores de sociedades mercantiles contie n e
parte general de la ley 19.550, pues el legislador. con m"ydise'J"
tibie t cnica legislativa , slo ha reglamentado minuciosamente
func ionamiento del rgano de administracin de las s~~~~~::~:~
annimas (el dircctorioJ,10 que conduce al problema de
las normas de los a r ts . 255 a 279 de la ley 19.550 a los
tes t ipos sociales. fundamentalmente en lo que se refiere a
aplicacin de las normas sobre vo to acumu lativo. delegacin
funciones. prohibiciones e incompatibilidades de lo s dt"e<,toce,
remuneracin y rgimen de responsabilidad.
Consideramos por nuestra parte aplicables a todos los
ministradores de sociedades comerciales las normas que
responsabilidad prevn los arts. 274 a 279, con excepcin
aquellas que se refieren exclusivamente al funcionamiento
giado del rgano de administracin (art. 274, prrafos 2 0 y
L.S.). por tratarse de principios de derecho comn, pl,enan,enu
apllcables a la administracin societaria.
En consecuencia, los administradores de sociedadee.~Se~~;~~~
ciales responden ilimitada y solidar iamente hacia la s
los socios y los terceros, por el mal desempeio de su cargo.
gn el c riterio del art, 59 . as como por la violacin de la ley.
esta tuto o el reglamento o por cualquier otro daio producido
dolo . abuso de racultades o culpa grave (art. 274. prraro 10
la ley 19.550), responsabilidad que podr h acerse efectiva a
de las acciones sociales e individuales previstas en los arts. 276
279 del mencionado ordenamiento legal.

9 . Remuneracin de los administradores


de fas sociedades comerciales
La funcin de los administradores de sociedadess ~,~~~;~~:
les es remunerada por la naturaleza mercantil de sus fl
por as disponerlo el art. 261 de la ley 19.550 que . si bien

( 111150 D E

1)F: I~E C Jl O

SOC I ETA RIO

223

, .' rle re a l directorio , nad a au tori za a establecer diferenc ias con


1'~ p CC I O a lo s dem s tipos s o ciales. pues las fun cion es d e admi!.I,;jl 1';1cin de un p atrimon io ajeno. ind ep endientemente de la comp lfJl d ad qu e s upon e el funcionamiento de una sociedad anni!" l! , son ex ac tamen te la s mi s mas.
La cues ti n puede s useitarse con res pecto a los lmi tes y por'\'lI tajcs esta blecidos por aquella norma . pero entendemos que en
IIIlIt o la fil osofa del legislador ha sido la de vincula r las ganancias
lid ej erCiCiO con la remuneracin de los administradores. as como
Itl ,' (: lllivar la distribuci n de utilidades y evilar la existencia de
llrcctores ricos y accio nis tas pobres . n o hay obstculo para cx1,' lldcr la tica soluci n prevista por el art. 261 de la ley 19.550 a
ls ad ministradores d e todas las sociedades mercantiles.

10. La rendicin de cuentas


y la formulacin de fos estados contables
La jurisprudenCia de nuestros tribunales comerciales ha
Pi Oll u nciado en fo rma r eiterada que las sociedades regu lares no
t IlI cle n cuentas a sus socios sino que someten a stos los estados co ntables confeccionados por el rgano de adm i nistracin
pOI' IIl cdio de los cuales se ponen de manifies to los r esultados
1I 11'oJados por la gestin empresaria. 7 Esa manera de razonar se
II,M rundamentalmente en la doctrilla orgnica que no admite la
t )t ls ten cia de sujetos distintos dentro de una sociedad. resultan'l o p o r ello inadmisible el procedimiento de rendicin de cuen111M. que prevn los arts. 68 a 74 del Cdigo de Comercio. que
" )lIt e mpla la existencia de dos personas. esto es. el o bligado a
1' /ll!"lul arIas y el dueo del negocio a quien se s ometen las cuenlu'! de Ulla o varias operaciones de carcter mercantil.
Tal afirmacin que se ha convertido en un verdadero dogma,
fIIot)re el cual la jurisprudencia, salvo casos aislados, no admite
r lU' c pcion es. s lo es parcialmente cierta.
En primer lugar. no d e be descartarse toda a s imilacin entre
111 I end icin de cuen tas y la formulacin de los estados contables
f' NCom .. Sala D. j unio 3 d e 1987 . "Ha nolllmo Nis si m e/ Ha mid Jos ": d e m .
$n la D. rebreru 14 d e 19 77 . en E D . 7 3629: d e m. Sa la lI. I;e ptie mbr e 13
le (982 . e n aul os "Labe rd o live . Ja ime e/Ku hlman n d e Labe rdolive. Ana":
rde m. Sala C . df clem bre 7 d e 1979. Nafta!. Lola". pu b ll c a do e n L a I~for
moci n. t. XLII. p. 1005 . etc( era.

224

1 II Il ~O DE DEREC HO SOCIETARIO

por los administradores de [a s sociedades comerc iales. pues


puridad. la presentacin de los balances constituye "o'u"fmma

il hll cs mercallU lcs ante e l pedido de los h erederos del socio


]lI I' IIIU CrlO que tuvieron vedad o s u acceso a la sociedad. sin posil)l lld<ld de lada informaciIl sobre el I.:u r so d e 1i:J i:ldminislr3ciIl
y d t lada partic ipacin en la aprobacin de los estados conta-

de rendicin de cuentas. adaptado al negocio

SOciet~I~':tiO:;',~;:~:~i~

de no es aplica b le. en aras de la seguridad de las


s ociales , el procedimiento de aprobacin t ci ta de ellas
por el Cdigo de Comercio.
Por otro lado, y sin perjuiCiO de reiterar las dificultades
ofrece la doctrina o rgnica. produc to d e meras abstracciones
legisla dor para compa tibilizar el fundonamiento del rgano
administraci n de la sociedad al carcter de sujeto de rl,'",I,,"
de los entes sociclarios. pues en definitiva los estados enn'"b ' ..
son confeccionados por personas fsi cas (los admtnts,nd,m,.
para su aprobaCin por otras perso nas fsicas (las asam b leas
reuniones de socios). resulta acertado desde todo punto de .
que las cuentas s ean formuladas en forma uniforme , corno
prescriben los a rl s . 62 a 66 en materia de preparacin de
estados contab les y que stos sean presentados slo en
anual y aprobados ex presamente a travs de una decis in
rgano de gobierno de la sociedad. Ello apunta a la _"''' "drll
del trfico mercantil y en este aspecto el procedimien to ~nev'stG
por el legislador resulta po nderable .
Pero de ello no puede derivarse mecnicamente que los
ministrad ores no deben rendir cuentas en determ inadas d,,,,".
tancias . como por ejemplo. cuando los ad ministradores no
van contabilidad en legal forma .'! en supucstos en donde uno
los administradores ha si do desplazado de la gcstin ordinar"
de los negocios socia les y exige rend icin de cuentas al relst<m "ctl
o cuando. en general. los mecanismos societarios de registro.
formacin y control de la gestin de los administrador es no
pod ido funcionar. situacin en donde debe entenderse que
principios gene rales establecidos por los arts. 68 y
del Cd igo de Comercio recobran su plenilud. 1O
Del mis m o modo. tambin se ha ad mitido la procedencia
pedido de rendicin de cu e nta s a los adrninislradores de
eNCo m .. Sala A. dicIembre 30 de 19 76. F.D, 74- 70'1: dem . C2 a Clv.
de la Ciudad dc C rdob<l. abril 23 de 1985. "Di I'raneesea. Jos
Carlos y Olros" . U" Crdoha , 1986-36; dem. CNClv.. S<ll<l O,
de 1979. -Lp ez. Csar e! Bex d e Goyanarlc . Slrnonl s!slleesln-. ; " " "'"
eNCom . . Sala A. dIcIembre 30 de 1976 . ED. 74-703.
". dem . voto del Dr. Roberto E . SIlva.

225

j11 S.1 1

F inalmente , la r en di cin de cuentas es admisible en las so II'cl;-c!cs donde no cs aplicable la doctrina o rgnica. corno s u cede
I 1I Ift s sociedades accidentales o en participacin . que carecen de
Iwrsona lic1adjurdica. y tambin constituye el nico medio de in11 )ll lI ac in para los socios en la s sociedade s irregu lares y de he 110. alen to la impOSibilidad de los admi nis tradores de llevar una
I l\lllabil!da d regu lar. base y fundamen lO de la con feccin de los
f1 ~ lndos contables.
I

e/F"",.
'('NC om,.
~mL

Sala A diciembre 13 de

e/Iglesias. Ramn" ,

l~ti3 .

-LibrcrOl

Comerci a l

I'crnndcz

XII
DE LA DOCUMENTACIN
Y DE LA CONTABILIDAD
CAPTULO

1, Fundamento de la necesidad

del comerciante de llevar registros contables


La obligacin dc los come rciantes. individ uales o coleclivos.
ti c llevar registr os contables. s u rge im pe rativamente del art. 43
de! Cd igo de Comercio, que textualmente dispone que "todo coIIl crciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operacioII('S mercantiles organizadas, sobre una base contab le uniforme
y d e la que resulte un cuadro verdico de sus negoc io s y u n a justifica cin el ara de todos y cada uno de los actos suscep libles de
, ('gSlraCin conta b le. La s cons t ancias con tab l es deben
l'II!Ilpliltlentarse con la documentacin respectiva".
La importancia de la contabilidad puede ser advertida desd,~ Ilumerosos pun lOS de vis ta:
a ) En b eneficio de la comunidad y del trfico mercantil. por
dos razones fund amen tales: 1) in teresa a los tercer os
que con tratan con el com erciante , porqu e les permit e
conocer la cvolu cin de sus n egocios. a s como su estado
p atrimonial y fi nanciero en un m om en to detcrminado. y
2) per mi te la reconstruccin del patrimonio del co merciante . lo que cobra especial importancia en caso de con cursos o quiebras.
/)) ':Il inters del comerciante mismo. p ues adems de perm itirle el conocimiento del estado y cvolucin de s u s negocios. la ley le permite valerse de ellos. cuando la contabilid ad es llevada en legal forma. para probar en fo rma rpida
y eficaz sus o peraciones en caso de conOi cto (a r L<;. 55 y 63
del Cdigo de Cornercio).
e) Finalmente , y lratndose de sociedades comerc iales. slo
una r egular con tabilidad permitir a los socios ejer ce r
co n p lenitud s u ind erogab le derecho d e informacin sobre la marcha de los negocios socia les y sob re la gestin
de los admin istradores (ar ts. 55 d e la ley 19 .550) .
En mater ia de sociedades com erciales. la legal ten edu ra d e
111 )1 os es obligacin exclusiva de los administradores. cuya inexis-

230

RI CARDO A .

tenela O Irregularidad es s ufic ienle cau sal d e remocin . Del


mo modo. es obligacin de la s indicatura verlOcar la legalidad
lal carga. cuya o mi s i n puede acarrearl e idnticas Co,,.,C c.mias.
Los regi stros co ntables que obligatoriamente deben 1
los comerciante s es tn descriptos por el art. 44 del Cdigo
Comercio, y ellos SOI1 :
al El libro Diario, en donde deben asentarse dia por da.
segn el o rden que s e vayan efectuando, toda s las
ciones que h aga el comercian te. tHu los o pa peles d e
merclo que hubiese emitido o que hubiese recibido o
zado y. en general. todo cuanto r ecibiere o entregare
s u cue n ta o de la ajena. por c ualquie r ttulo q u e
de mod o qu e cada partida manifieste qui n sea el
dor y quin e l deudor (sist em a de partida doble) en
negociac i n a que se refiere. Las partidas de gastos
rlos pueden se r asentadas globa lm ente (art. 45 del
digo de Comercio ).
b ) E/libro de Inventario y Balances. que es tambin un
glstro c rono lgico en el cual se d ebe n anotar el c~~~'~~~
d e bienes y d erechos de propiedad de la sociedad . ~
las obligaCiones que sta fuere respon sable de cum!,ihni""
too Dic ha informacin d ebe s er asentada al m omento
la constitucin de la sociedad y a partir de a ll al r;pw' '"
cada ejerCicio econmico, debidamente valuada. esar""",",
Si bien tales libros son de indispen sab le tenedura, el
go de Comercio tambin impone al comerciante a llevar otros
bros complementarlos de los libros Indispensables, a los
denomina "auxilia res", tambin sujetos a las mismas fmm.lid.
des que los libros Diario e Inventa rio y Balances. al disponer
el comercian te d ebe llevar los libros registrados y iaojo,cume,"'.
cln contable que co rresponda a una adec uada integracin de
s istema de co n tabilida d y que le exijan la Importancia y la
raleza de sus actividades (art. 44. infinel . Entre estos
auxiliares. los ms comunes son el Mayor o de C u entas Co,,,'.~
tes, en el cual se tras lada las anotaciones delllbro Diario, ahelen"
las cuentas deudoras y acreedoras del comerciante: el libro
Caja. previ s to expresamente por el art. 46 del Cdigo de Coo,.,
cio, y que es cons id e rado parte integrante del libro Diario,
do en aqul se asentaren los pagos en efec livo recibidos o eh' c'",
dos por el comerc ia n te: el libro Bancos. Compras y Ventas.
Ganancias y P rdidas, e tctera.

' tl l ~~

Dt:

DE:I~EC H O SOC J~: TAm o

23 i

Los libros d e co merc io estn s ometidos a dete rminadas forIII 'Ilidades y requi s itos . cuyo cabal cum plimicnto asegura la efica.111 qu e el legislador les otorga (art. 55 del Cdigo d e Comcrciol.
1111 tnl fo rm a. di s p o nen los a rts . 53 y 54 del citado ordenamiento,
4jU t' los libros de comercio deben estar encuadernados, follados y
I I.. tcados por la auto ridad que tuviera a cargo el Regis tro Pbli"1 <l e Comercio . as com o regis trar las operaCiones en orden pro,t r s lvo. quedando expresamente prohibid o d ej a r b la ncos y hue'I)'J, tachar asien tos. mutila r parles de l libro. arrancar hOjas,
Ilt tra r la cncuadernacln o foliacin y hacer interlineaciones, rasplI(!uras o enmiendas. qu e slo podrn salvarse m edia nte nuevo
.' ''h' lIl0 que deber registrarse en la fecha en q u e se advierta la
,~ lIj l s l n o error.
Los requisitos form a les de tencduria de libros de comercio
,Il l'vls tos por el Cdigo d e Com ercio. han sido, de a lguna mancItI , Ill odificados por la ley 19.550 para las sociedade s comercial . a daptando las diSpOSicio nes del Cdigo merca ntil a los ade11Iulos de la tecnologa . S in embargo. tales reformas, contenidas
tl l el ar to6 1 de la ley 19.550 han s ido reservadas exclu sivamente
' 1111 n e l libro Diario y los libros auxi liares. dejando intactas las
tltl cc Uvas de los arts. 53 y 54 d el Cdigo de Comerc io para el
hlll Inven tario y Balances.
EIl tal sentido, dis p one el a rt. 61 de la ley 19.550 que podr
111 I'sclndirse del cumplimiento de las formalid ades Impues tas por
"1 r, .. t. 53 del Cd igo de Comercio, referidos a la necesidad de
IlI cuadernacin. folia Cin y rbrica de los libros, cuando la auto, Idfld de controlo el Reg is tro Pblico de Comercio autorice n la
IiIlSllll1 cin de los libros por ordenadores, medios mecnicos o
uiII ~l1 ti cos u otros. salvo e l de Inventario y Balances.
A tales e fectos. la peticin de su stitu ir los libros por medios
ulf'cnlcos de reglstracln debe incluir una adecuada d escripcin
11,'1s is tema , con dictamen tcnico o antecedentes de su utilizaII(n. la que. una vez a uto rizada, deber transc rlblrse eil elltbro
d'l lnventario y Balan ces. Los pedidos de autorizacin se con sidc1111 n a utomticamenle aprobados dentro d e los trei nta das de
rli'Clua dos. si no mediare obs ervacin previa o rechazo fundado.
ti s is tema de contabilizacin debe permitir la individualizaci n
11., las operaciones. las correspondientes cuen las deudoras y acree11,11 as y su p oste rior verificacin . con arreglo al art. 4 3 del Cdi1" ele Comercio (art. 6 1, L.S.I.

232

ntCA BDO A , NISSEN

2. Los libros societarios


A di fer encia del co mercian te in dividual. las s ociedades co-

me rciales deben llevar otros libros obligatorios y con las mls maa
fo r ma li dades exigid as pa r a los libros de comer cio. c uya Importa nc ia trasciende noto r iam e n te el mbito privad o de e ll as y en
los cual es d eben refleja rs e ac tuac iones internas d e la sociedad .
Ellos 5011 los li bros de Ac tas de los rga nos colegiados (asa m.
bleas y di rectorio). el libro de Regist ro d e Asistencia a las Asa mb leas y el libro de Registro de Accion es.
1) E/libro de Actas de rganos colegiados requ er idos
ri ca m ente por e l art. 73 de la ley 19.550 revis te fun, d , .. ncnlal
tra sce ndencia para la sociedad. los socios y los terceros,
permit en reconstrui r el giro de los negocios d esde la mis m a
tituc i n d e la soc ied ad. Dichos libros son los s iguien tes:
al Libro de Actas de Asambleas. en el cual deber n ,olear.
se el res umen de las manirestacion cs hechas por los
c los o a cc ionistas en el s en o de ellas. las rorm as de
votaciones y s us resu ltados. con expr es in completa
las d ec iSiones (art. 249. p rrafo l u. L. S. ). La ley no
qu iere que las actas d e asambleas sean redactad as
medida que el acto tr a nscurre . sino que pa ra agili zar
tr mite. prev la necesaria incl USin en el o rde n del
d e la e lecci n de lo s encargados d e s uscr ibir e l acta
246. L.S.I, a los cuales se les aSIgna el rol de
la ve r acidad de lo acontecido e n e l se no del
a s amblea rIo. y cuya acta debe r ser firmad a por stos
po r e l p reSidente d el directorio o por e l
legal. seg n el caso (art. 73. in fine. L.S.).
b ) E/libro de Ac l.as de Directorio , do nd e debe nnol;,~c~,:~:;~
birse r esumidamente las maniks laelo nes y v
de los directores presen tes. as como las d ecis iones
l<lel as en el $;ellO del rgano de administracin. A ,men:.
cla d e lo que acon tece con las actas de asamb leas,
actas de directorio deben ser red actadas a m ed ida
transcurre el aclo, d e biendo ser firmad as po r lodos
direc tores pres entes a l concl uir la re un in.
S I bien la ley 19. 550 se refi ere a las ac tas de direc torio .
nor mas s on aplicables ta mbin para el caso de que,
d e ot r o Hpo soc ie tario. se haya organ izado la ad m inis traci n
ron na colegiada. p ues el art. 73. prrafo O, L S .. impone la

tlHSO DE DERECHO

SOC I E"A I~ I O

233

HII('IIl d e labrar ac l.a a la de li be raciones d e cualquie.r rgano ca


I "~iildo s in dis tinci n . Tal o bligaci n es asim ismo eXlbfib lc al con~" I O d e vigilanCia y a la sind icatu ra pl ural o comis in. fi scaliza?ora
III Is. 280 y 284 , L.S.). qu e r evis ten tam bi n el ca rac ter de o rga111 )" colegiados.
El a r t. 249 de la L.S . s lo a u to riza a los soc ios pa ra soliciI !l . o s u cos ta . co pia firmada d el ac ta de asa mblea, lo c ua l no
IlIl pliea d e maner a alguna que los accion is tas o socios no puedan
1I'(' obor copia de los lib ros de los r esta n tes rga nos colegiados
," la sociedad q ue integra n , pues la necesar ia tra ns parenCia de
lo" negoc ios sociales a uto ri za sob radame n te a aqullos a reque111 ta l inrormacin , no slo para ten er co nocim iento de lo acon(N' ld o en el seno de los rga nos de adminis tracin y fiscalizacin
.1 1' In soci ed ad . s in o tambin pa ra impugnar Sus resol uciones . en
1 u.'w de ilegitimidad o para cons id era r con co noc imiento d e cau "1 1 In gestin d e Ju~ aumlni stra dores y s ndi cos, a l momento de
"'(' 1 evaluada.
2) E/ libro de Registro de As/s/encia a Asamb leas de AccioId -Has . que tambi n debe se r ll evado co n las ror malidad es prevl,'; las por el Cd igo de Co mercio y cuya cx is tencla est previs ta
111)1 el art. 238 de la ley 19.550 . En elidlo lib ro se deben regis trar
lo occio nistas que h ubiesen lllanirestado s u volu n tad de concu1 l it al a cto asam b leor lo, Illedi an tc comuni ca Cin dir igida a la
.Ij('lcdad con tres da s h bil es de a n tici paC i n al de la fecha njatI ,I Es le lib ro debe ser co mp letado por el directorio y suscriplo
por los accionis tas qu e co nc urra n a la asamb lea. dej al~ do cons Iotllc ia de sus domicilios. d oc u mento de id e n tid ad. num er o d e
\O I)1 0S q ue corres po nd a e ide n tifi ca ci n de s u rep rese n tan te
I'.ullblea r io. en s u caso (art. 239 . L.S.l.
El lib ro de Registro d e As istencia a Asa mbleas e s compJcttlt' ntario del libro de Actas de Asa mbl eas, cu yas copias cada acI loni sta tiene derec ho a exigir (a rt. 249. L.S. ), pu es s u fina lidad
I ncreditar el qurum requerido por la ley co mo reqUiSitO indisp" usable para la validez de l a c lo a santbl ea rl o.
3) E/libro de Registro d e Acciones es o tro li bro soci etario
i"yn ex isten cia est previ s ta por el art. 2 13 de la ley 19 .550.
1),'l)e lleva rs c ta m bin co n las for m ali dad es d e los libros de co Ill l'rc io y es de libre co n:sul ta po r los acc io nis ta s.
Dic ho libro revi ste espeC ia l importa nCia d esd e la sanci n de
lit It'y 2 4 .58 7. que con sag r. a pa rUr d el MIO 1996. la Ilom in<l li-

234

RI CAHDO A. NISSEN

vldad o bligatoria de los ttulos accionarios. por lo que el carcter


de accionisla se adq uiere. pa ra todos los efectos, d esde la Inscri pCin de la tra nsfe re ncia en el libro de Registro de Acciones de
la Sociedad (art. 2 15, L.S .). Adems de la Irans ferencia de acciones. deben inscribirse en el libro de Registro de Acciones las ciases de acciones en que se d ivide el capital. los derechos y obligaciones que ellas comportan : e l estado de integracin de ellas, con
Ind icacin d el no mbre del s u scriptor y cualquier olra menein
que derive de la s ituacin jurdica de las acciones y sus modificaciones (m edidas cau telares) .
Trat ndose de sociedades de r esponsabili dad limitada, el
art. 162 de la ley 19.550 prev un libro espeCial de actas de asambleas. coherente con el mecanismo incorporado por la ley 22.903
que autoriza la adopCin de acuerdos sociales mediante la comuni cacin del voto de los socios a los gerentes por cualquier medio
que gai'anllct: s u autenticidad. respondiendo a una consulta efectuada por ste . o bien mediante una declaraci n cscrila d e todos
los socios. en la cual stos expresan a la gerencia el sentido d e s u
voto. En tales casos. e l acta deber ser transcrlpta en un libro de
a ctas especial. en e l c ual los gerentes deben transcribir las respues tas dadas por los socios y su se ntido. a los e fectos del cmputo d e los votos. debie ndo conservar se por tres a ilOS los docume n tos donde cons tan las respuestas.
La prdida o s us traccin d e los lib ros socie tarios no Impide
la ce leb racin de los rgan os colegiados. En tales cas os. bastar
transcribir lo acon tecido e n instrumentos privados o publicas
luego. rubricado los nu cvos lib r o s. reproducir su texto en
ultim as.

3. Los balances y estados


contables de lo sociedod

I \J USO 01'.: DEREC H O

SOC I ~: TAI~ I O

235

tH ,IS tc nicas de carc ter con table han impuesto la obligato riellId de completa r los cstados contab les con un dictamen o in fo r1I1t' esc rilo. susc riplo por conlado r pb li CO inde pe nd ien te . que
lit' be es tar fundado en e l eX<llTlen de los estados contables a
p , 11 tir de un trabaj o de a uditora elaborado de acuerd o con las
1I0l' mas general mente aceptadas para cllo. cn donde dicho profe/II lo na l op ina sob re los estados co n tables efectuados por los a d udn ls tradores de la sociedad. o se a bstiene d e o pinar sob r e d idiOS in str umentos.
Hemos selalado que . con fuudadas razones. la ley 19.550
I' ,t reglamentado con s umo d etalli smo e l co ntcnido de los estados co ntables. siguiendo en tul s cntldo la tcmJc:; nc la universal de
II'glalllcntar y uniformar la confeccin dc dichos in s trumentos.
I'n lll1al1er a de legis lar se justi fi ca sobradamente. cn especial en
In " sociedadcs ann imas. que buscan en la Inrormacin uno dc
!t ,:; pilares fundamentalc s d e s u regulacin. atcnto el mltiplc
lll lcrs que despierta la transparen cia de las o peraciones sociaIt 'S.1

Las previsiones de los arts. 62 a 66 de la ley 19.550 son


l1plicab les en su tota lid ad a la s so ciedades por acc iones y a las
/'I oc ied ad es de responsabilidad limitada cuyo capllal alca nce la
"' tllll a p revista e n el ine. 2 del a rt. 299 dc la ley 19.550. Las
H'S la nles sociedades deben confeCCiona r s us cstados contab les
de acuerdo con las p revis iolles d e los ar l.s. 5 1 y 52 del Cdigo d e
(' o merc io. eslO cs. elaborando y presenta ndo a s us soc ios los
h.llances y cuad ros co n tab les demost rativos d e la s gananCias o
IWi'cl idas. COll la necesa ria ve rac idad y exac titud . compatible con
HI! fln alidad de hacer conocer la s ituacin eeonmlca y finan ciera
tll'l ente a 1;:1 fec ha de cierre de cad a ejerc icio.
3. 1. Pre paracin y aprobacin d e los estados contables

XI)

Hemos ya explicado (ca ptu lo


que los ~C~'ll:':~';;,I~:~~'~;:::
ele las sociedades regularmente constituidas no rinden
ele su gestin a travs del procedimiento previs to por los arts.
a 84 del Cdigo de Comercio. s ino mediante la fonllulacJ n de
estados contab les . cuyo conle ni do ha s ido minuc iosamente
glamcntado por la ley 19.550. y que se integran con los
(a rt. 63). los estados de resu ltados (arlo 64). los cuadros e .
lll ac in complcmentarla (art. 65). la memoria del ejerCiCio (art.
yel informe d e la si ndi catura (art. 294. inc . 5 ). As imi s mo.

1",llal c"8

Si bicn es obligaci n de los admi ni strad ores o directores de


lo s ociedad la llevan za ele la contab ilid ad y la co nfeccin de los
eNCom .. Sab A. odubH' 2 4 de 1005. "ComI s In Ntl c lo na l de Valores. Asun tos Productos Solvr SA s/e"lIlpllmle nl o de pres cllte l n de balances":
,d~m. Sal" A. febrero 2 1 (le 1996 . "VsQ1U:Z Igl ' slas. 11,,~o y Vfis'l""z Igl e
sl:lS de Mon. Norma (''\f ;'gn Vakr SA y o lros S/s umarl o-: dem. Sala C .
febre ro 28 dc 1994. "Tu eso!l SA s!q u! e br:l. IIl CLdel1tc d e l' allrk acl n de
co nducta-o dern. S:1Ii1 A. se pt lcmbre 22 de 1995. -Ast:lrs~, SA ~quebrall '
los impositivos". eleterrl .

236

f~ I CI\ Ju)O

A . N 1SSEN

eSlados contab les. ta l carga es gene ra lmente delegada en profes ionales del rea contable d e la e mpresa, lo cual de m anera algu.
na implica exi m ir la respon sa bilidad de aq u ll os po r las irregu .
laridades que tales Ins trumentos puedan p resentar.
Los estados contables requieren la aprobacin por parle del
rga no de adminiSlracln o directorio. mediante decis in expre-

s a de l rgano colegiado. en reunin d onde d ebe a probarse adems la con feccin d e la memoria y la co n vocatoria a asa mblea

general d e socios o accion is las en la cual dic hos doc umen tos. asl
como el informe de la sind icat ura. sern con si derados y. even -

tua lm e nte aprobados por los integrantes de la soc iedad. S lo a


partir de esta deCiSin. los balances y estados contables adquie-

ren los efectos jurdicos que la ley les aSigna. pues h asta tanto
so n meros proyectos que carecen de toda virtualldad. 2
La lrascendellcia que tiellelllos estados contables para el tr.
fi eo lIIercan til ha sido destacada inclu so por la ley 19.550. que
im pone a los admi ni strado res de las sociedad es de res ponsa bilidad Ihnitacla. cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299.
ill C. 2, y de las sociedades por acciones . la obligacin de remltlr a
la a Ulorldad de co n tro l una copia de esos d ocumentos (are 67.
prrafo 2. I.. S.). Dic ha norma es, sin embargo. in suficient.e, pues
n o se advie rte. atento el inters gener al que s upone el conoci miento d e los estados co ntables por los terceros. las razones por las
c uales no s e impuso Idntica carga a los res tant es ti pos sociales.

3.2. El b a lance
El balance cs una descripcin grfica de carcter es ttico
la s ituac in cco n mi ca. fi n anc iera y pat rimon ial dc la so'e;,e dad
Cll 1111 m o mento dado. que pcrmile conocer la com pos ic i n d e
pat rimo nio y la s o lvenc ia con que cuenta para el cumplimiento
sus ob ligac io nes.
Los balanCes pueden sc r clasificados de la Siguiente
a) los balan ces de l ejcrcicio o "balances generales", cuya co n, fe".
clI1 y ilprobacin por los accionistas est prevista por ,,1 arL
ine . 10 elc la ley 19.550: b) los ba lan ces espeCia les. que debcn
elaborados en dclcnninadas opor tun idades. fu ,,,dan.e''' ''.,,,,, nt,, ed

"Hm,,,,,,,

C N Com .. Sala E . d i ciemb re 22 de 1994 . "Godoy. Alfredo c/ Audl Color


duccloncs SA-. doude M' dijo que si n .'Iprobadn de los rlcC' lonlsttts 110
I);.I;I II CC.

(' il US O DE OElU:CII O
(' ,lSQ dc

SOC I ETAI~ I O

237

rcorgani zacin estructural d e la sociedad (trans fo rmacin ,


111 :,16 n y escisin ): e) los ba la nces dc liqu id acin. cuy<1 confeccin
1'~ l au torizada po r los arts. 104 y 109 . L.S.: d) los balances de
('o mpro bacin que e l art 294 , Ine. 2 de la L.S . autoriza a requerir
11 la s indicatura pa ra comp robar la legalidad de los actos dc la
'toc ied ad , y e) los balan ces consolidados. que pcrmiten agrupar
Id Informacin corres pondicl1 lc a gr u pos de sociedades. y que es
1l'C]\Ierido por el a r t. 62 a toda sociedad qu e revista el carcter dc
t'ontro lante en los tr m inos del art. 33. in c. 1 de la ley 19.550 .
El art. 63 de la ley 19.550 eslablcce e l con tenido del balance
g:t' ne ral. di s poniend o la Inclu s i n en el a c tivo de la Siguiente inlonnacill:
a) El dinero en cfectivo en caja y ban cos y los valores caracterizados por s imilarcs principiOs de liquidez. certeza y
efectividad. as como la moneda extranjera.
bJ Los cr ditos provenicntes de las acti vidadcs soc iales. Por
sepa rado s e indi carn los crditos con sociedades con troladas. co ntrola nl es O vin culad as {cuya defi ni cin su ministra el 3rt. 33 de la ley 19.550 1. los crditos litigiOSOS
y cualquier otro crdit o.
eJ Los bienes de cambio. agrupados de acuerdo con las act ivid ad es de la sociedad . indic ndose s eparadamentc las
existencias cn materias prima s . productos e n p roceso
de elaboraci n y te rm in ados. m e r cad e ras de revcnta o
los rub ros reque ri rlos por la n a lura leza de la actividad .
d) Las inver siones cn tttllos de de ud a pblica. eil acciones
yen debentures, co n dis ti nc in de las que scan co li zad as en Bo lsa. las cfec tuadas e n socied ad es controlanles,
controladas o vin cu lada s y Olras pa rtiCipaciones y c ua lq u ier aIra invcrs in ajcna a la exp lo tacin ele la s ociedad. desco n tndosc la previ Sin pa ra que b rant.os o des va lorizac iones. cuando cor respondie re.
e) Los biencs de li SO. con indicacin de sus amortizaciones
acumuladas.
JJ Los bienes inmaterlalcs . por s u co sto . con In dicaci n de
sus amorti zacio nes ac um ulada s.
gJ Los gastos y cargas que se d evenguen e n fu1 uros ejercicios o se afecten a 6s10s. dedu ciendo cn cslc ltimo caso.
las amorti zaciOlH'S acum ulad as quc co rres ponda n .
h} Todo otro rubro qu e po r s u naturaleza corres ponda ser
incluido en el activo.

238

!l/CA lmo A . NJ $S t: N

En cuanto a l pa sivo inclu ido en el b a la nce. la infor m acin


q ue debe ser sumin is t ra d a es la s iguie n te:
a) Las deudas. ind icndose separadamente las comercia
les, las ban carias. la s fin a n ciera s . las existentes co n
sociedades controlan tes. con troladas o vincu ladas. 10$
debc n turcs e m ilidos po r la s ociedad. los d ivide n dos SI
pagar y las deudas a organismos d e previsin social y d c
recaudacin fi scal. Asim is mo, se mos tra rn o tros pasi-

vos d evengados que corresponde calcula r.


Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de concre tarse en obligaciones de la sociedad .
eJ Todo otro r ub ro qu e por s u natu raleza repres en te un pas ivo hacia terce ros .
d) Las r entas percibidas por adelantado y los ingresos cuya
rea lizacin corres p o nda a futuro s ejcrcicios.
Separad a men te de: esos rubros , el art. 63 . in c. 2, [1. exige la
inclusin en el pasivo de la s s igu ientes cu en tas:
aJ El cap ital socia l, con dis tin Cin en s u caso, de la s accio
nes ordinarias y otras clases. y los s upuestos d el art. 220,
esto cs. las a cciones de la p rop ia sociedad .
bJ Las rese rvas legales. con tractuales o estatu tarias. volu n
tari as y las provenientes dc reva luaciones y de primas de
emi s in .
eJ Las u tilidad es de los eje rCiCios a n terio res y en s u caso.
para deducir. las p rdidas .
d) Tod o otro rllb ro que por s u natura leza corresponda ser
incluido en las cuentas d e ca pital. reservas y r es ulla dos.
El criteri o del legislad o r de in cluir estas cu entas dentro del
pasivo ha s id o dur a m en te c ues tio n a do por la doctrina con ta ble.
cuyos ex positores p redican la neces id ad de agruparlas dentro d el
con ce pto del "patrim on io neto". por entender fal sa la a fi rmac in
de que la soc iedad "adcuda " a los socios o accio nis tas el mon to
de l a porle . E n tal senUdo . e l modelo ti po d e ba lan ces ap robado
po r la Resoluc i n 1/73 de la In s peCC in Gcneral d e Personas J u
rdicas (hoy In speccin Gene ra l de Jus ticia). modificando la ley
19.550 . ubic al patrimonio neto d entro d e UIl esquema hlde pen.
di en te al acti vo y pa s ivo, ent e ndiendo por ta l el exceso del 'l e!!vl'
so brc el p as ivo que represe li ta la p a rtiCipaCi n de los socios en el
total d el ac tivo d e la socic d ad. ~
b)

V ICIlON . AlbcrlO v. : Eswrl os cOrllnbles y libros d e cO f!H'n:/ o. b acoo;" :~;::~::


Air es. I D78 . p . 2 07 . (Iu l en l1u s lra sobr e: tos I n ro rmes l cnlco s y ro
fH:S que i mpolle n tal dlClamen .

239

('URSO DE D t: REC HO SOCI E TAlUO

Tales crticas so n parCia lmente cicrtas. y en cucntra n respa ld o legal en lo d is pues to por el art. 109 de la ley 19.550 q ue
,'alinea la d ifer en cia que exi ste ent re el pas ivo social y el deree~lO
de los socios a obtener el reembolso de s u p a rtiCipacin socletana.
ni cual slo te ndrn derecho e n la m edid a d e existir un reman.en te obtenido de la realizacin d el activo y la cancelacin del p asIvo.
S in e mbargo, entiendo acertado inc lu ir en el pas ivo y ti a en e~
patri mon iO n cto a las utilid ades d e ejer c icios anteri~res . que. S I
eon s tiluyen un a d e ud a de la so ciedad hac ia s u s SOCIOS o accIO ni s ta s .
"
b'
fin a lme n te, d cbcn se r expuestos en el pasivo s ocia os le
ILes en depsito, los avales y las garant.ias otorgadas por la sociedad. d ocume ntos des contados y lada otr a cuenta de .or? en. q ue
co rrespo n d e n a aque ll a s o pe raCiones socia les q ue SI b ten g.en eran relaciones jurdicas. no a umentan ni dis m inuyen el patnmo4
.
Id o d e la empresa ni repe rcuten en s us re s ultad os.
La presentacin d e los balances est sometida a las s igUlen ies p au tas:
a) La in formacin debe agr u pa rse de modo que s~a posible
dis tingu ir y totaliza r el ac Uvo eo rr e n t~ d el actlvo I~O corri cnte. yel pasivo co rr iente y no co r riente. Se entIend e
por corr iente lodo activo o pasivo cuyo vencimien to o realizaci n se prod u cir dentro d e lo s doce meses a par tir
de la fecha del balance general. salvo que las circ unstan cias acon sej en Olra base para tal distinci n.
b) Los d erechos y obligaciones debern mos trarse indicnd ose
si son docullIentados. con garanta real u otras.
e) El activo y pas ivo en moneda extra njera d eber mos trarse po r s eparado en los rubro s que corres pondan .
,
el) No p od rn co mpen s arse las distintas partidas cntre St.
3.3 . El e stado de re sultados

E l bal a n ce se complementa con el es tado de resultados o


' lIc n ta d e gananC ia s y prdidas d el eje rCic io. cuya int port~ t.l c l ~
tU1Ld all1ental radi ca en informar sobre los resultados , POSItiVOS
() lIegativos . del ej e rcicio . de los c ua les depende la p~si~llIdad de
,li Slri buci n d e di vid end o s e ntre los socio s o aCClOlll s tas y el
CII01.\'IS. Franc isco: Orga n iz(I'In. cos ros Y
nos Aires . 1960. p . 261 .

bo/uf]ces. 1.

IV. Partelln . Bue

240

RI CA RDO A ,

N I SS ~; N

mon to d e la s r emun erac iones de los admini s t rad o res (a rts . 68.
224 Y 2 6 1. L. S .). Las p a rtid as d el estado d e r esu Hados h a n s ido

dividid as p o r el legis lad o r d e la s igu ien te manera (a rt . 64 , L.S. ):

1'1) 1(50

m; D EH I::C II O

5OC I ETA I ~IO

2 41

2) Po r otr a p a r te. el esta d o d e res ulta d os s e complcnl cnta


('011 el es tado d e evoluci n d el p a l rirnon io lleta . e n donde d.e be n

111<:\u irse las cau sas d e los cambi os prod ucidos d uran te el cJe rci
en cada uno de los r u b ros in tegrantes d el pa tri m o nio neto.
El es tad o d e evol u cin d e l p atr im o n iO ne to de la s ocied a d.
I {'q u e rid o por e! 3 rt . 64 . in e. 11 . d e la ley 19 .550. rev l s t~ im p o~
Hll lcia fu n da m en tal. p ues pe rm itc com par a r la evol u c lon de di r ilo pa trim o n io du rant c el eje rcicio d e que se t ~ a t a. e n co~n p~r~ .
,In co n el pat r imoniO n e to de la s ocied ad a l Clcrre d el eJe rc ICIO

1'10

1) Por una pa rte. deb e su mi n istr ar se in form acin sob re los


siguientes r ubros :

al El p r od u c id o d e las ventas o s ervic ios . a gru pados po r


tipo d e : cti vid ad . De cad a total se deduc ir el costo de

las mercad er as o p r od uclOS ve ndidos o servicios pres tados . con el fin d e d eterminar e l res ultad o.
b) Lo s gas los o rd ina rios de ad min is trac i n . co m er cia li za -

cin. Onan claci6 n y otros q ue correspond a cargm' al eJer.


c icio . d e bie ndo hace rs e cons ta r es peCialme nte lo s mon to s d e las retribu ci on es d e administr a d ores . d irectores
y s nd iCo s: o t r os h o n o rarios y retrib u c iones por se rvl
c ios : los s u el d o s y j or nal es y la s co ntribu c io n es s o cia
les resp ec ti va s: los gastos de es tu d ios e inveS tigac io,
n es : las r ega l a s y h o nor ar ios po r se rvid o s tc nico s y
o t ros co n ce p to s s imil a res: los ga s to s p o r p u blic idad
y propaga n d a : los im pues t os . lasa s y co ntri b u c ione s.
mos t r n d o s e p o r s epa r a d o los inte reses. Illu lt.a s y re
cargos: los inter eses pagad os o devengad os . ind icnd ose
p o r se p arado lo s p roveni e nte s por d e u da s COIl p rovee
dores. ban co o in s titu cio n es fin an cieras . socied ades con
t roladas o vincu la das y otros: las a m o rti zac io ncs y p re
vis iones. acla ran d o la ley que cu a nd o no se haga con s tar
a lg un o ele est os r ubros. pa rcia l o tota lm e nte . po r fo ro
m a r p arte d e lo s cos tos d e los bien es de c ambio . b ie nes
d e uso u otros rub ros del activo. deber exp on ers e co mo
in fo rm ac i n del d irectori o o d e los ad m ini s tra d or es eu
la m e moria.
e) Las ga na ncia s y ga s tos extraordinarios d e l ejer Cic io.
el) Los aj ustcs po r gaJ lan cias y gastos de ejerciCiOS anter iores .
El es tado resu ltad os d ebe presen larse de m od o que llIu es
tre p o r separa do la gan a ncia O p rdida p roven ie n te de las o p eracion es o rd inarias y ext raordi n a ria s de la soc ied ad. d ete rmin n
dose la ganan Cia o p rd ida neta del ejerc icio. a la q ue se adicio nar'
o ded u cir las d e ri vadas d e ej ercicios a n teri o res.
Al igua l qu e lo q ue s uced e con la s otras c u en tas d el balance.
e! legislad or ha s id o te r mi n an te e n la inad mi si b ilid ad de com pe n sa r las panid as en t re s i.

IIl1 lerio r.
El patrimo n iO n eto de la socied ad es t In tegrad o por .el ca )ltal socia l o cap ital s u s c r ip to . q u e es exac tam en te lo n ll ~ m o.
:os aj u s tes d e la c u en ta ca pital obten idos a tra vs d e r eva lu os y
lus reser va s legales. es tat u ta rias o libres con s tit u id as de cOllforIn ici ad con los requ is itos p revisto s p o r el a rt. 70 de la ley 19 .5 50 .
No fo rma n parte del pat ri m o n iO neto. a pes ar d e q ue i nco rr ~: ta .
II ICtlte se in cl uye n en l. los a p o rtes a c u e nta d e fu t ura s e ll1l sloII l'S d e a cc io n es efectu ada s po r lo s acc io n ista s d e la s o c,lcd a d .
5
quC' son tc ni ca Ulc n te p r s ta m os gra tui tos ~ q u e d.~befl an se r
In du id os en el p as ivo . n i tam p oCO los den o nun ad os resu ltad o.s
uo as ign a d os d e eje rCic ios a n ter l ~ ~e sM . qu e d isfra za:l la co n s t ltll cln ele reser vas facul tativas . eVl ta n dose . con el bUId o rec u ~so
d i' ca ll1 bi ar d e no mb re a la s cosa s. d e c um p li r con los r eq Ul sIIt)S exigid o s impe rativa m cnte po r la ley 19.550 p ar a s u co n s Utucin .

La evolu ci n d e patr imon io n d o de la socied a d . s egull ~ tl

r 'i lado. que fo rlll a pa rl e inescln dib Je d e los b ala n~es . ~ernH t~
j'Ot lOcc r la so lve nc ia d e la sociedad y. en s u ca so. la IIlcl u s i n d el
I'lIle en los s upuestos d e red uccin obliga toria dcl capita l (arl. 2 06.
1. 5.) Y de d iso luc in por p rd ida d el ca pita l socia l (u r t. 94 .
ItlC. 5", L .S .I .
N I 5~E~ . Hl c flrd o A.: "Lo s aportes Irrevocables ;' cuenW de r~l tll ra s c m lslo
m's y k. prOICcl'in del tportan le". /)o(:rrl/la SOClelo rta !I COll c ursal.
v.
:'8 \ En el mi s mo se ntid o I'"edf' consu ltarse el r~"o dc prlmcra. lI~sl an :
;'Ia cid Ju zgado en lo Co ulc!'l' !a l N 1 de 1(1 C .. plt a l Federa l. fir m e . ell,,;"'I O:';
.Za\'lla S!lcm:. AruJalldo ctRadio Ftlnill:: SA"o de l~w r zo "18 de HI8:) .. {!ue
dl'o('" ,rt"lron c u a lq uier asi ml lru;i ll c n tr e el d CllOlll ll l,,, lo apor te IrIC\Oe (l
hl e"
cO lle~~1O dl' (lpOrleS previs to por la \o:Y 19 .550. s lo re st,;fv..,do :11.
C<l!>oYde la c Olls llllleln de 13 !>ociedad o fl la s Integraelones efeetu,ld:1 s p OI
d .1cciolll:,;ta l llego ele una tl cclslII :'Is<"lmhlcarla que aproh Ill1 alimento

.1:

c;

del c apilal social.

242

RI CAR DO A .

3.4. las notas complementarias y los cuadros anexos


Su preparac in es indispensable cuando la informaci n n(l
estuviera cOlltenida en los balances, estado de resultados o en
sus notas correspondientes. En tal caso, el art. 65 de la ley 19.550
prescribe la necesidad de acompaar notas y cuadros. que SI:'
considerarn parte de aqullos. disponiendo enunciativamcntt"
c11egislador la siguiente informacin:
a) Los bienes de disponibilidad restringida. explicndo'Jf
brevemente la restriccin existente.
b) Los activos gravados con hi poteca . prenda tI olro derecho
real. con referen cia a las ob ligaciones que garantizan.
e) El criterio utilizado en la va luacin de los bienes de cambio, con ind icaciu del mtodo de de terminacin del co,"
to u otro valor aplicado.
d) Los procedimientos adoptados en el caso de revaluecln
o devaluacin de activos. debindose indicar adems.
caso de existir. el efecto consigu iente sobre los
I
dos del ejerciCiO .
e) Los cambios eH los procedimi entos contab les o de
feccin de los estados contables aplicados con respccllQ
al ejerC icio anterior. explicndose la modificacin y
efecto sobre los result.ados del ejercicio.
JJ Los acontecimientos u operaciones ocurridos entre
clw de cierre de ejerCiCio y de la memoria de los adln'lnll'
trado res que pudieran modi fi car sign ifi cativamente
situacin financiera de la sociedad a la fecha del b rrll a lllQ
general y los resultados del ejercicio cerrado en esa
ch ao con indicacin del efecto que h'lIl tenido sob re
situacin y los resul tados mencionados.
g) El resultado de operaciones con sociedades C~~';~~.ll~~:
controladas o vinculadas. se paradam ente por
11) Las rest.ri cciones contractuales para la di s tri buci n
las ganancias.
i) El momo de los avales y garantas otorgadas en favor
terceros. doculllcnlos descontados y otras
acompaadas dc una breve explicacin. cua n do ello

IIHSO I)E I)E HE C II O

Los eonlralos celebrados con los ellceelmes que


ran aprobacill. conforme el a rt. 271 de la ley 1
con sus montos.

243

El monto no integrado del capital social. distinguiendo .


en s u caso. los cor respolldien tes a las acciones ordinari a s y de otras c lases, y los supuestos del art. 220 (acciones prop ias en cartera).
De l mismo modo, deben graficarse a travs de cuadros

k)

llll'XOS:

a) Los bienes de uso. detallando par a cada cuenta princi-

IJ)

e)

111

nt;C{~sario .

ji

SOC IJ~TA nI O

<pI

pallas sa ldos al comien zo, los aumentos y los saldos al


cierre del ejercicio. Igual tratamiento corresponder a las
amortizaciones y depreciaciones. indicndose las divers as a lcuo tas utilizados para cada clase de bienes. Se
infurmar IJar 1I0la al pie dd anexo el destino contable
ele los aumenlos y disminuciones de las amortizaciones
y depreCiaciones r egistradas .
Los bienes inmateriales y sus correspondientes amortizaciones. con s imilar conten ido al requerido en el inciso
ante rior.
Las inversiones en ttulos valores y participacin en otras
sociedades. de ta ll ando la denominacin de la sociedad
e misora o en la q ue se partiCipa y caractersticas del tlu lo valor o parlicipacin. sus valores nominales. de costo. de libros y de cotizacin. actividad principal y capital
de la sociedad elllisora o en la que se partiCipa. C uando
el aporte o parli cipacin fuera del 50 % o llIs del capital
de la sociedad o de la que se participa. se debern aCOlIlpaar los estados contables de sta que se exigen en este
ttu lo. Si el aporte o parlicipacin fuere mayor del 5 % Y
menor del 50 % citado. se informar sobre el resultado
del ejercicio y el patrimonio neto segn el ltimo balance
gene ral de la sociedad en que se invierte o par tici pa . Si
s e tratara de otras inver siones . s e detallar s u contenido y caractersticas. indicndose, segn corresponda .
valores nominales. de costo. de libros . de cotizac in y de
la val u acin fisca l.
De previsiones y reservas, detallndose para cada una
de ellas, sa ldo al comienzo. sus aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio . Se informar por
1Io ta al pie el destino con table de Jos aumentos y las disminuc iones. y la razn de eSlas ltimas.
El cos to de las rncrcaderas o productos vendidos. detall a ndo las existencias de bienes de cambio a l com ienzo

244

RICAlmO A.

N I SS ~: N

del ejercicio. las co m p ras o el costO d e produ cc i n dd


ej e rCiCio , a nalizado por grandes rub ros y la existenc ia d('
bi enes de cambio al cierre. Si se tralara d e s ervic ios ven
didos, s e aportar n los datos s imilares a los r eque rld o~
p ara la alter n ativa a nterior que permitan informa r s O'
bre el co sto de pres tac in de di ch os servicios.

j)

El ac Uvo y pasivo en moned a ex tranje ra . de ta ll and o ]r18


c u en tas d e l ba lance. e l m o n to y la clas e de m o n eda ex

tranJera. el camb io vigente o el contratad o a la fecha del


cierre . el monTO resulla nte e n m oned a a rge nti na. el tm
porte ('on tabilizado y la di feren cia s i exis tiera . eOIl indl
cac ln de l respectivo trata mi ento contab le.

('111150 DE DEREC HO

SOC I ETM~ I O

2 45

cJ Las razones por las cuales se propone la const itucin de


res erva s. explicadas clara y c lrc tl ll s la n ciadamcn te.
el) Las ca u s a s. deta ll ada mente exp u estas. por las que se
p ropo ne e l pago de div ide n dos o la dis trib u cilI de ga
nan cias en o tra rorma que e n e rectivo,
eJ La es tim ac i n u orientac in s ob re pe rs pectivas de las
ruturas operacio nes.
Las relaciones co n las s oc iedad es co n trolan tes. contr oladas o vI nc ul adas y las va ri ac iones o peradas en las respectivas participaCio nes y e lllos c rditos y deu das.
gJ Los rubros y mout os no mos t rados c n el esta do de resu ltados ~arL 64. l. b)~ por rormar parte parcial o totalmente . de los costos de biell es de l activo .

.n

3.5. La memoria d el ej ercicio

La rn cmoria es un documento que forma p ar te de los es ta


dos co ntables. en el c ual los ad m in ist ra d ores deben inror mar a
los soc ios o nccio ni s ta s so bre la marcha y s it uaci n de la sacie
d ad. ci ando el dctalle de las o p eraciones r ea lizadas o en vas de
reali za ci n . S u importancia radica en la ne<:.es aria inclus i n de
los aspcctos q ue s e con s idere n ecesario inrormar sob re la s itua
cin prese nte y rutura de la s ociedad. y la explicac i n dc los
mln is tradores s ob re las var iacioJlcs d e los estados conta blcs
rclac in a los an ter iores.
La Icy 19.550 ha que rido evitar las m em orias s int Licas
dura n te la vigencia de la n on n aliva societa ria a ntcrior (Cdigo
Co m crcio) 110 era n aIra cosa que u n sal udo a los accion istas y
deseo. en el m ejor de los casos. de u n ruturo m ej or. Para ello
dado pa u las pa ra s u co nreccin. a puntando . como lo ha I
toda la Secci n 9". a una veraz . s incera y comple ta inrorm acl n
los soc ios o acc io lli s w s sobre todos los <lspectos d e la e m
h lClu so cn maLeria de poltica de dividendos y sobre las
Uvas rutur as de la em pre sa . 8n tal sentido , el an. 66 di
como d e necesaria Inclus in:
a) La s rilzoncs de las variaciones Significativas o",c,'.clal
eH las partida s del activo y pasivo.
b) Un a adec u ada ex plicacin s obre los ga stos y ~a n a",," .'
extraordillar ia s y s u o rigcn y d e los ajustes por
c ia s y gl:lSIOS de ejer ciCiOS ante rio res. cuando rueren
nlncativos.

1" ';"''''0

J 6. El inform e de la s indicatura
y e l dictamen d e audi tora

En las sociedades po r a cc iones y en lada o tra soc iedad c n


dl;nde los socios hubieran previ s to la a ct uac in de un rgano de
Ol1tro l. la si ndicat u ra dehe prese n tar a la mis ma a samb lea d on lil ' se co n sider an los estados con ta b les . un inro r me esc ri to y rund udo s o br e la ac tuaci n eco n mica y finanCie ra de la sociedad .
Ilt('laminalldo sob re la mcmor la. inve n ta ri o. balance y estado d e
Il's ultad os {a rt. 294. in c. 5 . L.S.).
Dicho inro r me 11 0 debe se r conru nd ido con el dictamen d e
ulld itora. que la ley 19.550 no requ ie re. pe ro que 1m s ido ex igido
I ~ l l in ronncs y resoluciones d e los Consejos Proresio naJes d e CiellI l.lS Econ micas. y que cons is te c n Ull inro r me s obre los estados
I .lnta bJes. elaborad o y s u scripto po r 1111 co ntado r pbl iCO in cle
IlI'lldiente. ru nd ad o el1 el exa m cn d e tales ins trumen tos y pracli .Ido de a cu erdo con las norm as d e a uditora gcnerahnc lt te acept.ld as. en el cual dicho proresio nal debe c mi ti r s u opinin tcnica
ti ,lbste nerse de o pinar so bre c llos,!;
La presentacin del inforl11c d e la s indicatura , requerido por
I t drt. 294, in c . 5 u. de la ley 19 .55 0 . sc Jus urt ea plenamc n te. en
1,. l11edida dc quc . ba sado en la Indepcndenci a de actuacin que
.kbe ca racterizar la labor de clic ho runc lo n;:rio . para cuyo eje rei
lo de la ley 19.550 exige prores io nalidad e n m at cria j urdica o
Vrl<(')s: ob. eH .. p . 315,

246

R ICA IU)() A.

co ntabl e (ar L 285). i l ustrar a los socio s y acc ionistas,

m cdl ~lII '

te un inform e tcn ico. idn eo e imparcial sobre la regu laridad


Los es ta dos con tables con feccionad os por los directores.
S i bien es cier to q ue el di c ta m e n de a udi tora puede s uper.
pon e rse en s u fi na lidad y co n te nido con e l in fo rme de la s indl.

ca tura . res ulta ndo aquel presci ndible. a l m enos c ua ndo e l (IIn
Clon a rl O s indi cal reviste el ca rcter d e contador pblico. lo
es que ambos i nstrumentos no p u eden ser s uscriptos por el
!liD

pro fes io n al. As h a s id o sos tenido en un tra sce ndent e

de nuestro tribunales comerciales . con el argumento ele que'


Icncr la fun c iII s indical y as ignar ta l cali dad a l mlls ,no>e,) n laojor
ce rti.f~ c ante de los es tados contabl es. pro voca un a o pinabl e
tuaCiOt1 . en la cual la misma p er son a Individ ual que ha p")d >"e".
do los estad os contables o los ha "audltado" o "ccrt ifi cad o".
revisa s u propia labor para dictaminar sob re ella co mo s ,,,dle'"
Tal situac in o rigina un formulismo que . a dems de lal. es
sen s a to" en e l sentido de caren te d e sen tid o fi nal til. 7
3.7. los estados contables consolidados

A e llos se refiere el a r t. 62 de la ley 19.55 0 y s u Co,,,r(: e(. I I~


se im pone a las s oc ied ades co n tr o la n tes p revistas e n el a r t.
in c. 10 d e la me n cionad a ley. esto cs. a aq u ellas soc ied ades
posea n par ti c ipac i n po r cualqu ier tt ulo en otra socied a d.
for m a d irecta o por intermedio de o tra s oc iedad . a s u vez eo"Urt>
lad a. q ue o torgu e los votos n ecesari os p ara formar la v" luonlad
soc ial en las r cuniones sociales o a sa mbleas o rdin ar ias.
A estas sociedades con tro lad as s e les im po n e. co m o
maci n comp le m enta r ia. la present ac i n el e es tad os ee>l"" " "
consolidados. co n arreglo a los prinCipios d e eonl,a blllli' da,ct ,ge no
ral m en le acep tados y a las n o rmas que esta b lezca la aulorl(laj
ele con l ra Jar.
_ Es ta direc llva lI ende a bri nd a r una m s co mplc ta nlro ,'",.
clan sobre el es tad o fina nCiero y eco n m ico d e l a, ,;~,~~:~::::~
controla nte , pues los estados contab les consoli d ad os 1:
conoce r a los inte resados la tOla lid ad de su pat rim o n io.

CNColll .. Sala D. ahrll 25 de 1995. "Bclla\'cllt. OSC:lr L. c!RclI<1vCIl I


SK .

11I~ f;O

m;

DE IlECIIO SOC I~;TAIlIO

247

.. Derechos de los socios o accionistas


el lo oprobacin e impugnacin de los estados contables

Ate n to a que la prescn tac ln d e los es tados contables del


gobie rno de la sociedad I nl plica una rendicin d e c u en 11."1 de los ad m ini strad o re s sobre s u gest in en un d eterm inado
jl' l elelo. bi e n que adaptad o a la s caraclers li cas del n egociO
... )(' tetado. los arts. 67 y 69 de la ley 19.550 incorpo ran n o rma s
dI' 'vld e nte proteccit l a los socios o acciOlli s tas de la sociedad a
11)" ('fCClOS de con tar con todos los elemenlo s d e juic io para ana 1I ' .r la info rm aci n s lllllillSl rada.
E n primer lugar. y com o norm a d e evid en tc orden pbllco. el
1111 . 69 de la l ey 19.550 prescribe que el d erecho a la a prob acin
h llp l.lgnaci n de los es tad os co n ta bles y a la adopcin de reso
1110 Iones de cu al quier o rd en a s u res pecto. es irrenuncia ble y cual!I,. k l convenci n en contr ario es nu la. Com o con secue ncia de ello.
Intlos los in tegra n tes d e la soc ied ad lic ncn derech o a impugn a r
!l lllclalmen tc d e nulidad la resoluc in asamblea r la quc aprueba
,j'l es tados co n tab les. cuanclo ellos fueren fa lsos o irregulares
1II 1t. 25 1 de la ley 19.550 1. pudiendo in cl u s o s o licitar la s u s pcn III()II d e la ej ec uCin de dicho acu crdo, para evitar la cllstribucin
111 tl l' ln de dividendos. la renuHlcr ae i n d e los admini str adores o
1,1 ('x h ibici n d e los bala nces a tercero s (arl. 252. L .S. .
Pe ro co n ello n o s e agota n lo s der ec hos de los soclos co n
,,' loCin a los estados conta bh;s. p ue s el art. 67 de la ley 19.550
ji' l'v que a los fin es de s u co n s id e raci n . los adllli ni strad ores
d,' I)c1I poner a dispos icin de los accioni s tas coplas d el balan ce.
,1,' 1 es tad o de res u lt ados d e l ejerciCiO y d e l estad o de evoluc i n
dl' patr imon io n eto. as co m o d e las notas. Informac iolH'S com pll'11l cn ta ria s y cuadros a n exos. con no m enos d c qui n ce d a s d e
,llltlcl pacin a s u cons ider acl lI p o r cUas. Cu a n d o correspo nd a .
I 10 cs. t rat ndos e d e sociedad es por acc Io n es y socied ades de
11''I po ns a blld ad limit.ada ellyo capit.al alca nce el mporte fijad o
pnt el ar L 299 . inc . 2. de la ley 19 .550 . tambin se mantendrn
p ~ It dispos ic i n . cop ias de la m em o r ia del directo r io o dc los
,~dll llnslr adorcs y d e l in forme d c los s ndicos.
Los socios o acc io n istaS pueden exigir a l direct.ori o o a los
" dll tltli~trado r es tod as las e.xp licacloncs e in for m es co m p lelllcn 1111 los ren dt ci n d e c uentas referidas a o p craCio nes o biencs d e11'1minados y espec iOcos. a s ('am o con res pec to d e as pec tos con11 ('toS de los estados couta bl es. a lo s filie s d e que los socios o

th ~, I I I O d e

XIII
REORGANIZACIN
DE SOCIEDADES.
TRANSFORMACIN,
,
,
FUSION y ESCISION
CAPTULO

I Tra ns formacin de sociedades


De acuer do con lo dispuesto por el art. 74 de la ley 19.550.

1IIIy trans forma ci n c u a n do II n a soc iedad adopta otro de los

ti -

previstos. No se dis u elve la s ocieda d ni s e a lteran s u s d c rc1 lio o; y o bligaciones.


LJ transform aCi n no es procedimie nto admis ible par a la s
./)I'lrda cles irreg u lare s o de h ech o pues l pesar de las sl militu,11 Mexis te n tes en tre la transformacin y [a regul arizaci n d e esa
11 1I 'I t' de socied ad es (a r t. 23 . L .S.). stas no consltluyen u n lipa
111 1

,11 ~oc l edad . La l ransjo rma c in sup one una sociedad regular-

"t 'lIl e conslil uida seg n un lipa d e terminado. qu e odopla otro


n/ /i) lcun bn d et erminad o para su reestructuracin .'

La Ira n s form a clIl no Impli ca la d iso lucin d e la soc iedad


h IlIl s fo rmad a. s in o un a m od ifica Ci n de s u contra lo socia l o es1111111 0, co n tin u ando el m is mo organis mo social modifi cad o cn s u
I.,I IIH au n qu e con el m is mo sustrato pe r sonal y pal r illl o nial. 2
" jo'oto s u trascen den c ia, la decis in social que apru eb a la t ransId' II!Jein d e la socieda d requ ier e las mayoras m s rigurosas,
, wl lquiera fuere el lipa s ocietario a d optad o, gozando los s ocios
IU'if'onfonnes con el derech o de receso. pues no es admisible o bliMIli los a contin u ar e n \1lJa socied a d de u n tipo diferente al que
IlpOl' tu na m ente h aban elegido .
LH lran s fo rm ac i n puede se r vo lu n tar ia o for zosa ti obliga11111,1. La primera se p rod uce c uando los socios resu elven taJ acto
'1111 t'lrc ulls t3llc ias que los o b ligu en a e lla, po r conside rar aJ n uc\'11 lipa social adoptad o ms co n ven ien te a la e n vergad ura de la
'1II presa. Po r el contrario, la tra n s fo nn ael n es for zosa u obligah u tr .. cua ndo la ley o b liga a los soc ios a llevar a cabo la l proced i'
1!! II'll lO, por ejclnpl o . c uando uno d e los cnyugcs adquiere por
II\J.I'I: .r,N. Isaa c; Curso de derecho comerc/cl l . l. 1, 6 a rclm p .. Dcp:.lma. 8ue
tlO S Aires. 1982. pp. 3 15 Y ss.

M'),...TOYA /IIANFIlU)f. Uliscs; Derel'ho comercIal. t. 1. 9~ c d .. Grljlcy. Lima.


1008.

p. 275 .

254

IllCARDO A . NISS t: N

c ua lq u ier ttulo la ca li d ad d e s ocio en s ocied a d es a las c uales Ifl


ley pro hbe s u In tegr aci n con ambos cn yuges. En tal ca s o. la
trans forma c i n es u na d e las so lucio n es p os ibl es a optar para
evitar la nulid ad d e la so ciedad (arts. 27 y 29. L. S . ). Del mismo
modo, los a/"ts. 28 . 90. 140, 145 Y 3 24. L .S. con sagran otro.
ca s os d e lrans fo nn acl n obligatoria com o hiptesis de soluci n
p ara evitar la nulid ad o dis olucin d e la socied a d.

La mencin a "ot ro de los tipos prevlslOs segn la 'e,m l .. o_


M

loga util izada p or e l a rlo 74 de la ley 19.550 n o c irc u n scribe


lrans fonn acln a la Upo loga previs ta p o r la ley 19 .550 . y

ello no existe ningn inco nve nie nte pa r a acepta r la lr"",fo:,;" .


cin de una soc ied ad civil e n soc iedad comercia l. toda vez que:
a l la sociedad civil es un tipo" social legis la do en el Cdigo Civil,
y b} ambas soc ieda d es per s iguen un fin d e lu cr o que las
compatibles a ta les efec tos. No obstan te. la tra n s formac in
s ociedad comerc ia l cn civil no es admi s ibl e. pues a qu lla
un rgimen de publicidad registral es tablecido pa ra s eguridad
tercer os y del tr fi co merca ntil en genera l que no exis te para
e ntes civiles.
Si bien las sociedades cooperativas son un tipo ~ social
acuerdo con nuestra legislacin, no es posible s"u~~:;,~~(;;~~.~~~'~~;:
sociedades comercia les ni vicever sa , pues s u e
viene impues ta por clar a directiva legal (art. 6
la ley 20.337).
Las as ociac iones civil es no pueden tra n sformarse en
dades comerciales ni viceversa. pues no puede concebirse que
travs de tal procedimiento puedan alterarse los requisitos
caracterizan a una socieda d m ercanW . No debe olvidarse que
persiguen Siempre un fin de lucro y que deben contar "" cesa'la
mente con una es truc tura empresaria (art. 19, L.S .) lo que
s ucede con las per sonas Juridicas legis la das po r los a ris. 33
ss. del Cdigo Civil, las cuales pers iguen fin es de b ie n. ~~~~:
totalmente ajenos a l fin s oc ietario que ca rac teri za a las s
d es comerciales.
Las s ociedades m crca ntiles en liquidaCin tampoco p"ecre
tran sformars e. salvo que previa o contempornea mente se
va la recondu cCin de s u contrato social o es tatuto . De lo
ri o . la tran s form aC in apa rece como u n acto que exorb ita
per odo Iiquidatorto. lo qu e descarta la admis ibilidad del
dimiento previsto por los a rts . 74 a 82 d e la ley 19.550.
Finalme nte, las sociedades accidenta les o en Pl~~~:~:~~~
tampoco pued en tra ns formarse en otro tipo socleta~lo n i

CU RSO DE: DEIU: CHO SOCIt: TA llIO

255

~" ,

pu es si bie n aqu ll as son un -tipO- d e socied ad legis lad a po r


Ir. ley 19.550. ca rccen d e pc rsona lidadjurdlca y no es ad m is ible
1mbla r de trans form acin c ua nd o no hay un sUJe lo de d erecho a
II'a ll s forma r o c ua nd o d cs pus de la trans form acin desa parece
d s ujeto de derecho preexis tente .:!

2, La transformacin de la sociedad
y la responsabilidad de los socios
Como la trans formacin es un acto en el cua l pa rticipan ex('llIs ivmnen te los soc ios de la sociedad . los te rceros aje nos a e ll a
jllms pueden q ued a r afectad os por la reorgani zacin d e l e nte,
Mnlvo expres o con se ntl m le n lo (ar t. 11 95 del Cdigo CIvil ). Ello
,'xpli ca que el art. 75 d e la ley 19.550 haya d isp ues to que '"La
II'rms formacin no modifica la respon sabilldad solida ria e ilimilurla de los socios. a un cu a nd o s e trate d e obligac iones que deI)!' II c umplirs e con p os lc rloridad a la adopCin del nuevo tipo.
,II lvo que los acr eedores lo cons ientan expresam ente. S I en razn
de la tra ns form acin exis ten s ocios quc asum en respons abilidnd ilimitada . sta no se extiende a las obligaCiones socia les an1('1'lores a la tra ns formac in salvo que lo acepten expresa mente-.

l , Requisitos de la transformacin
El proced imi ento d e transformacin exige el cumplimiento
Ik los s iguiente s requis itos (art. 77, L.S .) :
l . Acuerd o un nime d e los s ocios . salvo p ac to en contrario. o lo d is pues to pa ra algunos lIpos societarios. es to
es, tres c ua rtas pa rtes d el capita l social en las s oc iedades de responsa bilidad limitada (art. 160 . L.S.) y mayora d e acciones con d erecho a voto en las sociedades por
a ccion es (a r t. 244 . InJ ine . L. S.).
2. Co nfeccin d e un b a la nce es pecial. cerrado a una fecha
que no exceda d e un m es del acuerdo de tran sformacin
y pues to a diSpOSicin de los socios en la sede social con
no men os d e 15 das de partiCipac in a di c ho acuerdo.
Este bala nce d ebe ser a probad o con las mis mas mayo~

AtinA . Jaime: - [.,a t r a nsformaci n d e sociedad es en la ley 19 .550 *. ROCO.


1978 . pp. 4 2 1 Y ss.

25 6

H ICA RDO A .

N I SS ~; N

ras que los bala nces de ejerCicio . es to es. con el vo lO


favo r a b l e d e l as mayo r as ca li fi cadas ( arts. 13 2. 160 In
fine y 24 3 In J ir! e. L. S.).

3. Olorgami en to d el a cto que in s trumellte la lra n s(orlll a

ci n po r los rga nos compe tentes de la sociedad. con


con s tan cia d e los socios que s e retirell. ca pita l que represen ten y c umplimiento de las formalid ades del nu evo
tipo soci etario adoptado.
4. P ublicacin por un da en el diariO d e publicacio n es legales que co rrespo nda a la s ede s ocia l y s us s ucursales.
avis o que d e ber con tener la fec ha de la reso lucin SO,

cial que a p rob la tra ns formacin , la fec ha de l ins tru


mento d e tra ns fo rmacin . la razn soc ial o denominacin s o cia l a nterio r y la adop tada, d ebi endo de s ta
resultar Indubita ble s u identidad eon la sociedad qu e se
trans forma. lo s socios q ue s e retira n o incorpora n y el
capital qu e representan y cualqui er a ira cl us u la del con
trato socinl qu e baya s ido m o dificad a com o con s ecuen
cia d e la t ra n s fo rmaci n .
5. Finalmen te. la In scripci n dcl lll s tr ume n lo p revisto
el prra fo 3. co n co p ia del bala nce fi rma d o e n el
tro P b lico de Co mercio y d em s regist ros q u e coe','"
po ndan po r el tipo d c socied ad. po r la n a tura lcza d e
bicnes qu e integran el pa trimonio y s u s ge'~J~~~~'~:~~:
Estas in sc ripc io n es deben ser orde nada s y
por el ju ez O auto r idad a ca rgo d el Regi s tro Pblico
Comercio. una vez cumplida la publicid ad a que se
r e el p rrafo 4.

4. La transformacin de sociedades
y el cumplimiento del arto 1277 del Cdigo Civil
Co n fo rm e lo dis pone el art. 1277 d el Cd igo d e Comercio.
requiere el con sentimi en to del c nyuge cu ando se trata de
bir la tran s forma ci n o fu s i n de sociedad es d e pers onas en
c ied ad es d e o tro lipa. cl cu al puedc ser otorgado por a"'oet,,a,;'!
jud iCial en caso d c ser d enegado .
La confor midad exigid a por el art. 127 7 d el Cdigo Civil
m a teria de reorgan izaci n de s oc iedad es ca r ece d e tod a ac""a1
d ad. pues a n tes d e la vige n Cia de la ley 2 4 .587 que impu so
nom in a ti vidad ob ligato ria de las accion es . res u lta b a mwoab

(UHSO DE DE REC I-IO SOC IETA Il IO

257

I'X igir la confo rmi d ad d el cn yuge c ua n do se tra la d e la tran s ror


u Hlc i n d e una so c ied ad d e p er so n a s e n un a soc iedad a n nim a
1'011 acciones al po rta d o r. c uya pos terior tra 1\ s fe ren cla n o es taba
so metida a l cons entimi ento conyugal. preci samcnt e por no estar
Ioonl etidas las accio nes de es a na tu ra leza a r egIs lracln de ningu 110 es pecie.
La nonnati vidad obllgatoria de las a cciones tor n caren te de
1II IIdamento e l rcquerlm len to d e con sentimiento conyugal para la
Ii a ns fonnacln o fu sin d e socied a des d e personas. resu ltando
1111 lCho ms lgico exig ir dicho requiSito cuando se trans forma una
HOcted a d annim a O de res p o n sabil idad li mitad a e n s oc iedad de
p<:fso nas . po r agra va rse la responsab ilida d de los soc l os . ~
~.

La transformacin y el derecho de receso

Es evid en te la p roceden cia del derecho de receso cua ndo los


/'IOC io s o accion is tas res u e lven la transfonnacl n d e la sociedad.
pues el camb io d e li p a implica modificacI n s u s ta n cia l del conIl ll to d e socied ad qu e o portun amen te s us cribier on . ya s ea po r el
I IlIlIbio de r es po n sabilidad que la trans formac i n s upo ne . como
j )( )1' el d iferente rgim en d e o rga n iza cin in te rna que carac teri za
' lId a u n o de lo s ti p os so c ietario s p revis tos cn la ley 19.550.
El der ech o d e receso en ca so de trans form acin se rige por el
111 1. 78. L.S . que n o de roga las n o rmas previs tas po r el a r t. 245.
L... s ino q u e lo reglame nta es pecficamente p a ra el caso que se
1n ll s ide ra . Pero ello n o Signifi ca que las lagu na s que presenta el
III t. 7 8 no deban s er s uplid a s por las no rm a s ge n er ale s es table Ida s por el arto 2 4 5. en espeCial. en materi a de p lazo de pago y
Iw ll1 a lizacin d e la deuda .
Las n o rmas q u e gobie rn a n el d erech o de receso e n cas o d e
il ,lIIs formaci n son las sigu ienles:
a ) El d e rec h o d e reces o es o to rgad o a los socio s q ue han
vo tado en con tra y los a u sen tes . No ob s ta n te s u reti ro de
la SOCied ad . es to s socio s con tinan resp o ndiendo fr en te
a los terceros p o r las obligaCiones con trad as por la so

, NI %tN. Ricar d o A.: *E I arrc u lo 12 77 d el CdIgo C IVil y Sil a plicac i n a las


..oclcd ad cs co mcn;l a lcs-. Doc rrl no Socle lo r lo y COfl cu rso/. nO 120 . Enepa r.
1997 . pp. 4 85 Y ss. SoL... COST.... O svaldo: I'"l/s/I1 y e scis I n n ocional y
IIOlls nocio fl o l de sociedad e s. Ad Hoc. Buenos Aires. 19 96. p . 4 52453 .

"1

258

BICARDO A , N ISS t: N

cledad h as ta la in sc ripc in de la tra n s fo rmac i n e n rl


Regis lro Pblico d e Co mercio, pero com o con tra p a rtida
y para evilar a busos, la sociedad , los socios con r espo n
sabilid ad ilimita da y los administrad ores gar an Uza n solida r ia e ilim itadam e nte a los s ocios r ecedentes por lal

obligaciones sociales con tradas desd e el eje rcicio drl


der echo de receso has ta s u inscri pci n .
bJ Debe ejercerse d entro de los quince das de a doptad o
acu e rdo social d e tra n s formacin . s alvo que e l co n .
nje un o di stin LO y lo di s pues to para al gun os
societarios. Rep resc que la ley. a pa rt ndose d e los
zas p revis tos por el art. 245 . ha unificad o en quince
el trmino pa ra ejercer el derech o de receso. S l"n~a~: : :~~:
gulf entre presentes y a usentes en el acuerd o d e ti
m acin . La r emi sin a 10 dispues to par a a lgun os
societa r ios se refiere a las sociedades de re';pc)(,,;alllUda,
limitada, cuya regla men tacin peca de gra vs lmas
gruenclas, privando a los socios ause ntes del aeueed,o di.
trans formacin del derecho de receso . s in mo tivo a l~ull.
que j lls ufique ta n disva lios a s olucin .
e) El ree m bolso de la s partes de los socios r ecede ntes
har sobre la base del ba lance de tra ns fo rmaci n . el
o bvla m cn tc perm ite m edir con m ayo r certeza y "el'ual:l.
dad el pa trimonio de la socieda d tr a ns for ma d a.
dJ Los soc ios qu e perman ecen man tie nen las peer,,,e nel"
sob re las pa rles de los recedentes. salvo pacto e n
tra ri o (a rt. 79, L.S.).

6. Rescisin del acue rdo de transformacin


La transfo rmacin pu ed e s cr dejada si n efecto por ae ueed,
d e los socios. ad op tado con las mis mas mayoras que el aeuen.
d e tra nsformacin . s iempre y cua nd o no haya sid o inscripta en
Regis tro Pbli co de Com erc io. Si medi public id ad edl cta l
efec tua r se un a nueva publi ca cin al solo efecto de a nunc ia r
r esc is i n de la tra ns fo rmacin.

7. Caducidad del procedimiento de transformacin


E l a rt. 8 1 de la ley 19. 550 dispone que el acu er do social
tra ns formacin caduca s i a los tres mes es de h ab erse ee.letlra,JI

4 Imso DE D ERE CHO

SOC I ETA I~ I O

259

s e in sc r ib i e l respectivo Ins trumen to e n el Regi s tro P blico


o mercio. salvo q ue el plazo res ultar e excedid o por el no rlllal
I IIll1pli m iento d c los tr m ites ante la a uto ridad que d cbe in terve1111' o d is poner la in scri pCin .
La s ol uci n e nc ue ntra fu nda me nto e n la necesid a d de que
los procedim ien tos de reorganizaci n se concl uyan y s urla n efec
lOS para tod os. pu es no es rccom cndable que la socied ad haya
11 probado una transform acin que quede pendien te de ejecuci n
~ ' II fo rma perma nentc. Si n cmbargo. la soluc i n legal es equ ivocaIn. pues d ebi com putarse cl p lazo de tres meses hasta el pedido
di' Inscri pc in del instrumento d e trans formacin y no has ta s u
l' lectiva tom a dc r azn , qu e no depende de Jos rga nos d e la 80l'i t;da d . s ino del normal fun cion a mien to del orga ni s m o de con.'fl lo r.
En caso de haberse publicado el acuerdo dc tra nsformacin .
41f'bcr efectuarse un a nu eva publicacin a l solo efecto de anun41111' [a caducidad de la tra ns fonnac lll . Los administra dores son
1 ('sponsables solidaria e il im itada men te por los perj ui cios deri !,'!ldos del incumplimiento d e la in scri pCin O de la publicaci n .
11 0

i~ '

0, la fusin de sociedades. Concepto y clases


La fu sin d e s ocied ades cons tituye e l Inst rum ento jurdiCO
In(ts Idneo para la concentracin empresaria y tienc luga r cua ndo dos o ms s ocied ades se dis ue lven si n liq uidarse pa ra cons tilu [r una n ueva s ocied ad (fUSi n p ro pi amente d icha) o cuando
IIna sociedad ya existente Incorpo ra a o tra y otras qu e. s in liqui~t ll rse . son dis ueltas (fu s i n po r a bsorcin o incorporaCin) .
En cuanto a s u nalu ra lezaj urdlca. la fus i n e n un contrato
I fi ebrado entr e sociedades qu e tiene po r o bjeto la tran s fer encia
1IIII versal del patri mo nio de las sociedades fus ionad as a la nueva
"ociedad o del patrimo nio d e la sociedad a bsorbida a la sociedad
Itbso rbente .5
Los efectos fundam en tales d e la fu Si n son los s iguientes:
1. La nueva socieda d o la Inco rpo ran te a dquier e la titulari
dad de los de rechos y las obligaciones de las sociedades
di s ueltas . prodUCindose la tra ns fer encia to tal d e sus
res pectivos pa trimo nios a l Inscr ib ir se en el Regis tro PI e NCom . . S al a B.j u llo 8 de 1977. -Ca raba ssa. ISidoro C/Vluda de Cana le e
Hijos S .A.-. en ED . 7 4 731.

260

JUCA RDO A. NISSE N

blico d e ComerCiO el acuerdo dcflnillvo de fu Si n y e l con


trato o esta tuto de la nueva soc iedad o el aUlIle n to de:!
capital soc ial que hubiera tenido que efectua r la incor
porantc (art. 82, L .S.).
2. La fuSin produce asimismo la atribu cin de la calidad dI!'
socios en la llueva sociedad o en la sociedad Incorporan te a
quienes eran socios en las sociedades (lis ueltas .
L a fu sin Impl ica en consecuencia una suces in a ttulo llll l -

vers al. con iguales efectos que la sucesin por cau sa d e m uerte,fI

pues la propiedad o pos esin d e los bienes que antes integraban


e l p a trimonio d e la o las s ociedades disueltas. pasan a la n ueva
s ociedad s in n ecesidad d e que los adminis tradores de la socle
dad que se crea o que incorpora con traten la ces i n de cada uno
de los crdito s de los que e ran litulares las sociedades fusionadas ni deben !loUncar la ces i n a los deudores cedtdos. Los e rctilos y deuda s d e (:sl<1 pasan a la llueva soc iedad o a la socied ad
a b sorbente con las mis mas condic iones que te nan a ntes de l.
fust n . quien loma id nti ca posicin procesal en los juiCiOS pe n.
di en tes y a la c ual le s e r n oponibles las sentencias dictadas en
e l pleHo donde las sociedades dis ueltas e ran pa rte. 7
La fu sin n o es procedim ie n to adm is ib le en las sociedades
e n li qu idacin . p ues co ns tituye un acto que cxo rbita e l t rm ltt
IIquidator io (arlo 10 l . L.S.) am n d e que la mi s m a redaccin
del a rt. 82 d escartara ta l posibilidad. As imis m o. la fusin
pone regu laridad en los s ujetos inlervinientes. habiendo
risprudencia dc sca rlad o. CO II convincentes argu mentos. la
terven c in de soc iedades no co n s tituida s reg ul a rmente en
procedimien to. s

9. Requisitos y procedimiento
La concr eci n de la fu s in cn t re varias compa as. en
qu ie ra de s u s m odalidades. requ iere gcneralmente un a
paracin por las dificultades tcnicas d e su con creci n d"n,Uva
OTAEG\J I. Juli o: "FUSi n de SOCiedades iln nlma s. JA. 19901. noct "o~

,2;,9"0"" 0""

p . 70 . En el mi s m o se ntido. C NCo m . Sala B. dl e l e U I<b:,,','~


- Placares Fcrl1{ondcl de Ar blde . Bcuc y otra e( ra !lc r cs r~
Cassagnc SAo.
VERGARA DEL C AlI IIII. ngel v.; - La transrere n cla en 1;1 fusin de ,rn,,'"""'"
Revisla del NotarfCldo. 11" 7 43. p . 1589.
CNCo m .. Sala D . s CJllle m brc 20 de 1976. ED. 7 1-45 1.

I Imso DE DERECII O SOCIt';TAll IO

26 1

Hin co n tar las negociac io nes previas para armonizar los intereses
li t' los socios o g ru pos d o mi n a ntes de una u otra sociedad.!!
1) El p r imer p aso para llevar a cabo la fu s in con siste en el
j'o lllpro llliso preciO deJusfn otorgado por los representantes de
IUll ba s s ociedades. el c ual debe conten er (art. 83. L.S. ):
a) La exposi ci n d c los motivos y finalidade s de la fusin.
b} Los balan ces es pecia les de fusi n de cada sociedad. prepa rad os po r s u s ad m in istradores. con Info rmes de los
s nd icos e n s u caso. cerra d os en una mis m a fecha que
no ser an terior a lres meses a la fi rm a d el compromiso
y confecc ionad o so b re bas es h om ogneas e Idnticos cr iterios d e val uac in.
e) La rel ac in d e c am b io de las partiCipacione s s oc iales.
cuotas o acclo ncs. Mediante tal rclacin. los socIos dc la
o las sociedad cs fu s ionadas pueden conocer cul ser su
futura p artiCipac in ell la nueva sociedad o e n la soc iedad incorpo ra n te .
el) El proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o
de mod ifica cion es d el contrato o cstatuto de la s ociedad
a b sorbente . seg n cl caso.
e) Las li mitacloncs quc las s ociedades convenga n en la respectiva admin istra ci n de s u s n egOCiOS y la s garantas
que establezca n para el cumplimi ento d e una activid ad
normal de gestin. durante cl lap so qu e tran sc urra h asta la efectiva Insc ripcin del acto d e fu Sin en el Registro
Pblico de Comercio.

2} El compromi so p revio de [usin y los balances es peciales


dt' be tl ser a p r obados por el rga no de go bier no dc todas las so kd ades partcipes del p rocedillliento. con los requ iSitos necesaI lOS para la modificac i n del conlrato s oc ial o eS latuto. A tal
.' Iecto. los admin istrad o res deben pon er a dis p osiCin de los soI lOS o accionl s las e n la sede soc ial copia del compro mi so previo
..' fus in . del balance y del info rme del s ndico en s u caso. con no
1I1('110S de quince d a s d e a ntic ipacin a s u con s ideracin por la
,' UI1! ll de socios o a sa mblea extraordinaria .
3) Aprobad o p or el rgano de gobierno de todas las socieda!l es InLer\'inientes el compro miso previa d e fu s in y los balances
II ALrEKIII; C u rso de derec tl o co merc ial. c i t. . p . 32 1.

262

RJCAHDO A . NrSS.E N

es pecia les, debe pub licarse por t res das de U I1 aviso en e l diariO
d e pub licaciones legales d e la j u risdiccin de cada sociedad y e n
u n o d e los dia riOS d e mayor circulac in gen er a l e n la Repblica .
el cual debe r co n tener :
al la r az n social o d e n o minaci n , la sed e socia l o los da.
tos d e la Inscr ipcin en el Regis lro Pblico de Com ercio
d e cad a una d e las sociedades:
b) el ca pita l de la llueva s ociedad o el importe del a v'm,enl.O
d e l capital social d e la sociedad in corpora lllC:
e) la va luacin del ac tivo y del pas ivo de las se'c l'ed 'ad el

rusionan lcs. con indicacin de la recha a que se fenere:


la razn SOCial o denominacin. el tipo y el domicilio
dado por la sociedad a constituirse , y
e) las rechas del compromiso previo de fu s in y de las
luciones sociales que lo aprobaron .
La referida publicidad, a d ems de la lgica inten cin de
con ocer al m ercado la proyectada fu sin d e empresas, tiene
efecto fundamental el anoticiamiento de dicho acto a los ac ,ree do
res de to das las sociedades intervinienles. para q ue puedan
cer el der ech o de oposicin a la ejec ucin de la fu Sin.
recorda rse a l respecto qu e los acreedores de las soe l"d"d,~
d)

inlervinlen/es en e l procedimiento defu s in son terceros


a l. a los que. sa lvo s u expreso o tcito consentlmle nlo. n"' p" .
den serIe opuestos un cambio de deudor.
4) Los ac r eedor es cuentan pues con un p lazo d e
das. contados desde la llima publicacin d e l aviso. para
cer s u d er ech o d e Oposici n . pero queda en cla ro que d ich a
s lci n n o fru s tra e l procedimiento ni impid e la prosecuci n
las o peracion es de fusin . s ino que slo demora el O~~:i~~':~~~1
de l acuerdo definitivo de fu s in. el q ue no pod r se r
cab o has ta veinte d as des pus del venc imiento de l pl azo
Indi cado. a fin de que los acreedores oponentes que n o
de s in te re sados o debidamente garantizad os durante e l
de veinte das por las fu sionan tes . pu ed an ob tener el e,,"bar.
Judic ial.
5) No exis tiend o acreedores oponentes o t ranscurrid o el
zo d e veinte das a que se hi zo r efer enc ia en el prrafo anle rlC
los represe n tantes de todas las sociedades intervinlentes en
proced imien to de fu sin se encuentran en condiciones de
el acuerdo definllivo defusin. el cual contendr:

('URSO DI-: DEHfo:CIlO SOCIETARIO

263

J. Las resol u cion es socia les a probatorias de la fu s i n .


2. La n m ina d e los socios q ue h ayan ejercido el derecho d e
receso y ca pilal que representen en cada SOciedad.
3. La nmina d e los a creedores que h a bind ose opuesto
hub iere n s id o gar an llzad os y de los q ue hubie ra n o b ten ido embargo j udiCia l: e n ambos casos. d eber con s tar
la causa o ttulo. el monto d e l cr dito y las medidas
cau te la r es di s puestas. as como un a li sta de los acreedores d esin teresados con un breve In fo rme sob re s u incidencia en los b a lances especia les.
4. La agregacin de los balan ces es peciales y de un balance
con s olid ado dc las sociedades qu e se fu s ionan.
El art. 84 n fine d c la ley 19.550 soluciona el problema de
In ad ministraci n de las soc ieda des Illtervlnlen lcs lu ego de la nrUl n de l acuerdo definiti vo de fu si n, disponiendo que a menos
que en el compromiso previo se h aya pactado lo con trario. desde
.'1 acuerd o definitivo de fusin. la ad minis tracin y representa (I n de las soc iedades fu sion a n tes di s u eltas est a ca rgo d e los
uclm ini slradores de la Sociedad fu s ion a rl a o de la In corpo ran te ,
(011 s uspen s in de quienes h asta entonces la ejecutab an. sin perjuiCiO de la fac ultad d e los adminis tradores s u s pen didos de deItI [lIIdar la res cis i n del procedimien to d e (us l n . confo rme lo
~ tH b lec e el a rt. 87 d e la ley 19.550.

6) Final ment e y s u scrip lo el ac uerdo d efinlll vo d e fusin.


.. te debe in scribirse en el Registr o Publico de Com ercio. mamenjI) a partir del cu a l la fu s in res u lta oponible para la sociedad ,
IiIl S in tegran les y fr en te a te rceros.

10. Requisitos especficos en coso


de fusin propiamente dicha
y en coso de fusin por absorcin
En el caso de fu s i n propiamente di ch a, a l con stituirs e la
Ih>cledad fu s ionarla. el acuerdo definitivo d e fu Sin debe ser otor II.Mlo por los rgano s competentes dc las fu s ion an tes. con cum 1IIIIIliento de las form a lidad es propias d e l nu evo tipo adopta do,
11)'reSpOndiendo al rgan o de adminis tracin de la sociedad as
l' 'nda. la ejecu ci n de los actos tendientes a can celar la in scr ipI In registral de las socied ades disu eltas, si n que se requiera
I,ubllcaci n en nlngun caso (art . 8 4. L.S.).

264

RICARDO A,

En cambio, en el su puesto de fu sin por incorporacin


suficiente el cumplimiento de la s normas atinentes a la rcforml
del contrato o estatuto de la sociedad absorbente. y la ejecu Cin
de los actos necesarios para cance lar la inscr ipcin registra] d,
las sociedades absorb ida s o disueltas, que en ningn caso rl!_
quieren publicacin. competen al rgano de administracin de
sociedad absorbente .
r l. Inscripciones registra les
Tanto en la constitucin de la nueva sociedad como en
incorporacin, las inscripciones regislrales que correspondan

la naturaleza de los bienes que integran el patrimoni~: ~:~,~:~~:,~


do y sus gravmenes deben ser ordenados por el juez
a cargo del Registro Pblico de Comercio . A tal efecto, la
cin de la autoridad que ordena la inscripcin, que deber
ner las referencias, constancias del dominio y de las a n olac;o,,,,,
registrales, es instrumento suficiente para la toma de razn de
tran smisin de la propiedad, sin que se requ iera otro docun..,,,
to o instrumento.

12. Derecho de receso y preferencias de los socios


El art. 85 de la ley 19 .550 se remite a lo dispuesto sobre
particular por los art.s. 78 y 79 de dicha ley, cuand o trat el
ciclo de ta les derechos en mate ria de t ransrormacin, por lo
corresponde la remisin respectiva.
No obstante ello. debe tenerse en cuenta:
a) E l derecho de receso debe ser ejercitado por los
que votaron en contra de la aprobacin del com.peonllO
de rusin dentro de los quince das de la respectiva
blea o reun i n de socios que haya aprobado dich o
lrumento.
b) No corresponde el derecho de receso para los acCic,"h
{as de la sociedad incorporante (a rt, 245. prrafo
la ley 19.550) ni es admisible lal derecho en las ,'ocled
des que hacen oferta pblica de sus acciones o se
autorizadas para s u cotizac in. si las acc iones que
accionistas deben recibir en su consecuencia esluvi<,S4
admitidas a la orerta pblica o para la cotizacin.
drn s ejercer el derech o de receso s i la inscripcin

I IJI<SO DE DERECHO

SOC I ETA I~I O

265

dich os r egm e nes fuera desistida o denegada (arl. 245.


prrafo 2 U de la ley 19 .550) .
I . Revocacin del compromiso previo de fusin

E l compromiso previo de fusin puede ser dejado sin efecto


plll" c ual quiera dc las partes. si no se han obten ido todas las
II'so luc iones sociales aprobatorias en el trmino de tres nlCSCS
l'l)ntados desde su suscripCin.
Del mismo modo, las resoluciones sociales aprobatorias de
tlll co mpromiso pueden ser revocadas por el mismo rgano de
.!to!Jl e r no de las sociedades inlervini enles. mientras no se haya
Iltorgad o el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los eslableI lelos para su celebracin y siempre que no causen perjuicios a
l u .. s ociedad es. los socios y los lerceros (art. 86. L.S.).

1" , Rescisin de la fusin. Requisitos


La rescisin del acuerdo definitivo de fusin puede ser deIII Imd ada por cualqu iera de las !':iocicdadcs inte resada s siempre
V(' li a ndo sean invocados justos motivos para ello. Tal derecho
11( ,10 p uede ser ejercido hasta el m omen to de la inscripcin registral
dl' l a lud ido acuerdo.
La demanda de rescisin deber interponerse en la juri sd ic, In que corresponda al lugar en que se celebr el acuerdo (arlo 87.
I,.S.) y a los efectos de la promocin de dicho juicio. las autoridalli'8 d e las sociedades disueltas rec uperan la administracin de
I'lI ns. quedando sin efecto la suspensi n prevista por el art. 84
fr' .ffllc de la ley 19.550. La accin tramit a por las normas del
Pi Ocedimiento sumario (art. 15 de la ley 19.550 ).
La demanda ele rescisin es s lo admitida para dejar s in
d l'clo el acuerdo definitivo de fusin y no el compromi so de rufIIl t1n . p u es lTledi,mdo justos motivos para dejar a este acuerdo
II lt l e recto. basta la revocacin de la decisin asamblearia que lo
1m op r o ba d o, s eg n lo dispone el art. 86 de la ley 19.550.
, ~,

Escisin de sociedades

Co ns tituye otro s upuesto de agrupacin empresa ria. que se


u('tle nlra legislada por el art. 88 de la ley 19.550. que al respecIndiferen cia entre distintos s upues tos de escisin:

266

RI CARDO A . NISSEN

a) La escisin incorporac i n o escis i n con ab sorci n . q ue

tiene lugar cuando una sociedad s in disolver se, a la cual


la ley d e nom ina socied ad esci nde n te, desUna parle de s u
patrimonio a otra s ociedad ya existente (art. 88. Inc . 1 ,
1a par te), que recibe el nombre d e sociedad escis lonarla.
E ll o Im p li ca para la sociedad qu e escind e parte de Su
patrim o nio una reduccin d e s u capital soc ia l propor
clonal al patrimonio afectado o fu s ionado co n la s ocie
dad absorb ente. mient ras que esta ltima deber In cre
mentar s u capital para da r enlrada a ese b ien y poder
d istribuir la correspon dien te parlicipaci n social a 109

Integrantes de la sociedad que ha escindido parte de s u


p atrim onio,lo

b) La fu sin escisin , que tiene lugar cu ando una soc iedad


partiCipa con a ira u otras {SOCiedades csc ind en lesl en la
creaci n de una nueva socied ad (SOCiedad escislona ria)
con par te de sus respectivos patrimo n ios. Imp lica p a ra
las sociedades que se esc inden una reduccin de s u ca.
pltal proporcional al patrimonio des tinado a la c reacin
de una n u eva compaila. Los soc ios de ambas socleda
des adquier en la calidad de socios de la nueva soc iedad.
e} La escisi n pro piamente dich a. que es aquella en la cual
una soc iedad {o soc iedad escind ente l d esUna parte de
s u patrim onio p a r a la creacin de una nueva socied ad
vari as de e ll a s (art. BB. inc. 11 , L.S.). Dicho acto se re
s ueh'e e n fo rma unila teral por el rgano de gobierno
la sociedad esci ndida. otorgn dose el In strume nto
con s tituc in del n uevo en te en la asam b lea o re u n i n de
s ocios qu e apruebe la escisi n.
d) La es cisin divisin. Este s upuesto fue In corpora d o por
la ley 22.903 a l a r t. 8B . inc. 111 y existe cuando tilla soc iedad se d is uelve s in li q uidarse (SOCiedad escinde n te)
con stit u ir nuevas socied ades (sociedades csc i,;lo,m';'lasl
co n la totalidad de su patrimo n io.
Salvo el su pues to de escisin divisin. en que la soc iedad
disue lve. com o con secu encia de destinar la tota lid a d de s u
monio a las entidades que se con s titu irn con e l patrimon io
la sOciedCld escind ida o escind cnte, e n la s restantes h ipteSiS
(O Z M,IlI\'AR, Enrique y co l a b or adores: Cuadernos de derecho ' " "'''"''''
t. 111 . Abclcdo Pcrrol. Buenos Aires, 1982, \'01 . IV. p. 17 1.

("U RSO DE DERECHO SOC JETAnlO

267

esc is in previstas por el art. B8 de la ley 19.550. las s ociedades


es ci nd en les no se dis ue lven n i las escis lo n a rlas asumen el acti vo
y pasivo de aqullas. manten iendo cada u na de ellas s u persona
Ildad j u rd ica s in res triccio n es d e ni llguna espeCie. E n otras pa
labras. y a diferencia de la fu s i n . e n e l p roced im ie n to de escis in no se p roduce u na tra n s mis i n de bie nes a ttu lo u n iver sal
en favo r de las sociedades escls lonarlas.
Es car acterstica tambin del procedimiento de la escis i n
que las par tes sociales y acciones corres pondie n tes a la pa r tic ipaCin en la socied ad que s e cr ea o que recibe parte del p atri m onio del ente dividido no se adjudiCan a s ta. si n o que se atribuye n directame nte a los s ocios o acc io ni s tas de la sociedad
csci ndente . El art. 88. inc . 3" es terminante sobre c1lema y con
dio se ha querido evitar la Incidencia que pudieran tener en el
procedim iento de escisi n . las norma s de los a rts. 30 a 33 de la
ky 19.550, que podran frust rar el a c to reo rganizatorio.

16. Requisitos de la escisin


La escisin exige el cu mplimien to el e los Siguientes requisitos:
1, Resolucin aprobatoria de la escisin. d el con trato social o
es tatuto d e la soc iedad escisiona ria. de la re forma del co ntrato
O estatuto de la escin de n te e n su caso y del ba lance espeCia l que
debe con feccionarse al e fecto. cOll los requ iSitos necesarios p a ra
la m odificacin d el contrato s oc ial o del esta tuto en caso de fu
s i n {a rt. 83. ine. 2 . L.S.l. El bala n ce es peCial d e escisin no
sc r anterior a tres mes es de la resol ucin social res pectiva y ser
co nfecc io n ado corno lI n estado d e s ituaci n p a trimo n ial. La ley
remite. para el ejercicio del derecho d e receso y para las prefer en ('las . al rgimen es ta b lecido por los ar ls. 78 y 79. que. se recue rda . legisla n sob re la tran s formaC i n de s ociedades.
2. La resolucin aprobato ria de la esclsi n debe inclu ir la
ntri buein de las partes soc iale s o accio nes de la sociedad
rsr isionari a a los soc ios o acclonls ll S de la esci nden te, en pro
porcin a s us partiCipa Cion es en aq u ll a. las qu e se ca ncelarn
en caso de r educcin del capital.
3, La pub li caCin de UIl av iso por t res da s en el diar io de
publicac iones legales que co rre sponda a la st:de social de la so
('Ied ad cscindente y en UIlO el e los diar ios d e m ayo r c irculacin
gencral en la Rep blica que deber contene r los Siguie n tes d atos:

268

RICAIWQ A. NISS t: N

a) la razn soc ial o d enomin acin . sede soc ia l y los datos

d e inscripcin e n el Registr o Pblico d e Comerc io de la


sociedad escinden te:
b) la valuacin de l activo y p asivo de la referida socied ad.
con in d icaci n de la fecha a que se refiere :
el la valuacin del activo y pas ivo que compo n en el pat ri m onio destinado a la nueva sociedad o sociedad escls iona ria y la razn social o d enominacin . tipo y domicilio
que tendr esta ltima sociedad.

Los acreedores te ndrn derecho de oposlcion de acuerd o al


r gimen de fu sin . Vencidos los pl azos correspondien tes al dere-

cho de receso, de oposicin y embargo que asiste a los acreedores


d e la sociedad escindcnlc. se otorgarn Jos ins trumen tos de constitu cin de la sociedad Cscis ion aria y de m odificacin de la socle.
dad escinden te. praclicndose las inscripciones regis trales previstas po r el a r t. 84 de la ley 19.550.

XIV
RESOLUCIN PARCIAL.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
DE SOCIEDADES
CAPTULO

l . Resolucin parcial del contrato de sociedad


Hay determinados momentos en la vida de una sociedad. en
es pecial en las denominadas sociedades de personas o de hiters , que por va natural. convencional o incluso como remedio
p ara preservar el funcionamiento del ente, se produce la desvincul acin de uno o ms de sus socios, subsistiendo la sociedad
COIl el resto de sus integrantes .
Tales supuestos son de naturaleza dife rente, pero generan
los mismos efectos para la sociedad, esto es. la obligacin de la
(' ntidad de restituir el valor de la parte del socio d esvinculado y
la co ntinuacin de la sociedad con el resto d e los socios .
Los casos de resolucin parcial d el contrato de sociedad son
bs icamente tres: la muerte , la exclusin del socio y el retiro volunta rio de ste, Dentro de este ltimo caso pucde incluirse al
clerecho de receso, esto es, al derecho que asiste a cada socio de
retirarse de la sociedad con reembolso del valor de s u participacin, cuando el rgano de gobierno de la sociedad resuelve madifl car sustancialmente su contrato constitutivo o estatuto. altenmdo profundamente la situacin del socio en la entidad.
La resolucin parcia l del contrato de sociedad. que pone fin
01 vnc ulo de uno de los socios con el ente. pero no afecta su
lI onnal funcionamiento. constituye vicisitud propia de las s ocie(]) des donde la personalidad de los socios reviste importa ncia.
Po r ello es que las normas previstas por el ordenamiento societario
pa ra la resolucin p arCial (arts. 89 a 93 , L.S. ) no son aplicables
n las sociedad es annimas. en las cu ales y como prinCipio genel' I !. interes a la in ve rsin hecha y 110 las caractersticas personales de s us integrantes.
El fundamento de la excl u s in de los s upuestos de resoluI'ln parcial para las sociedades annimas se basa fundamental ment e , en la indiferencia de las carac ters ticas pcr sonales del
nccion ista y en la translllisibilidad de la accin. estimndose que
d accionista di sconforme con s u inversin mobiliaria cuenta con
1111 mercado para la venta de sus participaciones accionarias. Ello

272

R ICA IWO A. N I SSE N

constituye un gravsimo error dcllegis lador. pues lal es razones


slo ll enen peso tratndose de s ociedades que cotizan s u s acCion es en la Bolsa. pero no en las sociedades a nnima s "cermdas o
"de fa milia que son en puridad soc ied a des de persona s disfraM

zadas de socied ades por acciones. a las c uales las normas 50b l'I"

resolu cin p a rCia l del contrato de sociedad se ajus tan a la perfec.


cl n. Esperem os . pues. que una fu tur a reforma legislativa r epar(
ms en la rcalJdad de nu es tro trfico me rcan til y di s Unga. de una
vez por todas a ambas cla ses de sociedades annimas. que re-

qui eren normativas partic ulares para cada una de ellas.

2. EstiPulacin convencional de causales


de resolucin parcial en e l contrato constitutivo
de lo sociedad. El retiro voluntario del socio
Ellas se enc uen tran auto rizadas expresamente por el art. 89
d e la ley 19.550. c ua nd o esta b lece qu e los soc ios pu eden p rever
en el contra to con s Ut uti vo causales d e r esolu ci n p a rCial y d~
dis ol ucin no prevista en la ley.
La norm a se refiere fuudamentalmente al caso en don de se
esll pula el retiro voluntar io del socio. s upues to no reglamentado
e n la Secci n 12" de la ley 19.550 (e n la c u al se trata la resolu cin pa rc ia l y la di soluci n ). pe ro ad m ilido Implci k'"u n ell te por el
art. 13. in c. 5. d e la referida ley. res ultando en con sec uencia
admi s ible la in sercin de ulla clusula en e l contrato co n s titutivo qu e prevea [a p osibilidad de que . tran scurrido c ieno tie mpo.
los SOCios pudi eran o ptar por retirarse d e la s oc iedad . Sin expll .
ca r los m o livos q ue lo llevan a esa determin acin co n d crecho al
r ee mbolso por la s o ci edad del va lo r r eal d e s u parllc ipacl n. ell
bien es o en dinero cfeelivo .
El reU ro volun tario del SOCio no debe co nfundirse con el de.
recho d e receso. a un cua nd o m edia e n tre ellos una re lacin d("
gne ro a especie . pues el d erechu d e receso es el derecho q ue asiste a cualquiera d e los socios --cualquiera fuere el tipo SOCia l adoptado. Inclu so tratndose de s o ci edade s annimas- frente a la
dec is i n de lo s d e ms soc ios de modifica r s us tan cial mente el
('onlr"l o de soc iedad . El ej erCiCio d e eSle de recho . quc 110 ncceslta clusu la convenc ional que lo a u torice. d etcrmina la obligacin
de la sociedad de reembolsar el valor de la parle del SoCiO reced ido .
m en s urada a l va lo r resultante del ltimo bal ance {art. 245. L.S.J .

CU HSO DE DE;U EC Il O

SQ(; rt:TAnIO

273

I~ I retiro voluntariO del socio, a diferencia d el receso. no es admis ib le pa ra las soc iedades a n n imas . necesita estar a utorizado
por cl us ul a es pecfica del acto constitutivo y el valor de la parti Cipac i n del socio retirado pu ede mcn s urarse a travs d e balances es peciales de retiro . con Inclusin del val or llave. s o lu cin no
nd rn ltida en m ateria del derecho de receso.

3. la muerte de ' socio


Pued e afirm arse. como principia ge n era l. que la mue r te del
soc io res uelve el contrato de sociedad en la s soc iedad es d e persa
IIaS y de r esponsabil idad limi tada. origi na ndo la obligac i n d e la
~ocle da d de reembolsar a los herede ros del socio fallecido e l va
10 1' de s u parUc lpacin.
Es te prin cipio general. con sagrado exp rcsa mente por el p
I rafa 1 del a r t. 90 de la ley 19.550 para las sociedades de persa
Il rlS (colectivas. en com a ndita Simple . d e ca pit a l e Indu s tria y
rlccl dCll lales o e n partiCi paC i n) e implcita m ente po r e l art. 155
d e la L.S. p a ra las sociedad es d e res pon sabilid a d limitada , eJl(' lI en lra categr ico fllndanwnlo en el carcte r de terceros que tie11 (' 11 los hered eros d e l socio fa ll ecJdo con res pecto al contrato d e
soc iedad. a qui enes nadie. por ap licaci n del prin cip io ge n eral
previsto por el art. 11 95 d el Cdigo Civil. puede o b ligarlos a in
.tresa r a l ente.
S in embargo. y traiciona nd o el car cter contractua l del con
Irnto de soc ied ad , que los legis la dores de 1972 se preocuparon
i'n des tacar. el p rrafo 2 del art. 90. L.S .. admite la li citud de
las cl us u las de l con tra to cons l\ tutivo m edia n te las cu a lcs se
p;:rcte. en las soc iedades col cc tivas y en com a n dita s impl e. que la
~ocle da d contina co n los h erederos d el so cio fa ll ecid o. cl usu la
qu e. de acue rdo co n el texto legal In encion ado. obliga a los hered eros a inco rpora rs e a la soc iedad s in n ecesidad de un llu evo
(O lllra to. au n c u ando puede n condic io n ar s u in corporaci n a la
ti nns fo rmacin de s u parle en co man dit aria.
La so lu cin lega l es grosera mente Inco ns titu ciona l. pues n o
S(' trata de mej ora r la situac in de lo s he rederos del SOCiO falleci do en ord e n a reStr ingir la ex tensin d e la respons abilid a d que
jI ~ \Ilnen al ing resar forzad amen le a la sociedad . s ino de haecrlos
)MticJpar de u n co n t.rato d el c ual no fo rm a ron pa rte y. cnJuga r
d e rec ibir en dinero en efectivo el va lor de la partiCi p aC i n del
fatl Sa n te. deber n ingresa r a una sociedad . p o r mero jrnperio de

274

HICA lm o A . NI SSE N

una cl u s u la con trac t ua l en c uya redacc in no p a rtiCipa ron , en


la c u al con (Oda segurid ad ca r ece r n d e tod o nimo d e co la bora.
c i n y cuyos fru tos est n a m e r ced de u n a m ayora d e la c u a l 110
fo rman parte.
E n las socied ade s d e res pon sabilidad lim itada, la s o lu cin
es exactam ente la mis m a que con resp ecto a las socied ades colec.
tiva s v en comand ita Simp le . pues en au senc ia d e cl u s u la COII '
t rac tua l exp resa. la mue rte del s o cio resu elve pa rc ia lmen te ('1
con trato de s ocied a d . Por el con tra rio . si este in s trumento pr('.
vie r a la inco rpo r a ci n de lo s h e red er os d el socio. e l p a c to s er.
o bliga tor io p ara sto s y p a r a los s ocios y s u In co r poracin se
h a r efectiva cu a nd o acrediten s u calidad de tales . actuan d o en ('1
n ter in y en r epresen tacin de [o s hered er os . el ad m in istrado r d,
la s u ces in . Las limita cion es a la tr a n s m is ib il ida d de la s c uo ta.
ser n . en estos ca sos. illopon ib les a las cesio nes que [os h er ed(,o
ros reali cen d en tro d e los Ircs m eses d e s u incorporac in . p ero
la s o cied ad o los re s ta n tes s ocios pod r n ej er cer el d e r ech o d,
opc i n d e compra p o r el miSIllO p reCiO, den tro d e Jos q u in ce da.
d e ha be rse co m unicado a la gerencia el propsito d e ced er, la q1l1
debe r poner lo en conocimien to de los socios en (a r m a nn",dila'.
y po r m ed io feh acien te (arl. 155. L. S .I.
T ra t n dos e d e socied ad es annimas. la m ue rle d e un
!lis ta es ind iferen te pa ra la s oc iedad y n o re s u elve 1" ,,,,'aln ,c,,1I
el con t ra to soc ia l. Si n perj u iC io de reite rar las r ese rvas que
m e rece tal so lu cin p a ra las sociedad es a n nimas cerra das
fa m ilia . el hech o d e ha b er se d er ogad o las a cc ion es al po,r t" d,or.,
la o b ligatoriedad d e emitir a cc io n cs n om ina tivas no en,d"s" ble.
(l ey 2 4 .58 7 ), obliga n a los h er ed e r os del accio n is ta fa ll ec ido
p rom over s u s uces i n , ingresa nd o a la sociedad u n a vez ac,ce,I1"~
do s u ca r c ter d e tales, in scr ibie nd o la corres pond ien te deda" ..
lorla d e h erederos en e l libro d e Regis tro d e Acc io nes (art.
la ley 19.550 ) como requ iSito Indispen s ab le para e l ejer CiciO
lo s d er ech os poltico s y pa t r im on iales que lo s ttulo s l1 e r ed" d ,~
o torgan .

4. La exclusi n d el socio
La exclus i n d e soc io s es otro s upu es to d e resoluCi n
cial d e l con tr a to de socied ades q u e r ige en las s~t~~~~,~:,~:~~~~
vas . e n co m a n d lla Simple. de ca p ital e ind u s t rial.
en pa r tic ipac in . as co m o p ara los s ocios co m and itados e n

Ctmso DE D EREC I IO SOCIETA HlO

275

l'Ioc ied a dcs en co m a ndila po r acciones y p a ra los s oc ios d e las


l'Ioc iedad es d e res p o nsab il idad lim itada . a un qu e co n cier ta s d ifeI{' lic ias b asad a s en s u for m a d e ingres o a la soc ied ad .
Por m edio d e es ta so lu Cin . que se en cue n t ra previ s ta en lo s
III\S. 9 I Y 9 2 de la ley 19.55 0 , la s ocied ad pu ed e exclui r a cu a l(llle ra d e los socios exis tien do Ju sta ca u sa para e llo, en tc ndin d ose po r la l: 1) cua nd o e l s oc io hub ier a in cunid o en grave in1'lLlIlplimicn to d e s u s ob ligaCion es, y 2) e n lo s s upu es to s de
IILca pa e idad . inha bilit a cin. d eclara ci n en quiebra o co n c u rso
t'l vll d e c u a lqu ier a d e s u s integ ra n tes. pues ta les aco n tec im ienlos p rovoca n el d es p lazam iento d el socio a fec tado po r s u cu rad o r
,) s ll dll.:o . lesiona n d o el carcte r pe rs ona l q u e ca rac te ri za a las
oc ied ad es en las cua les es p roced ente este s up ues to d e re so lu , In pa rc ial.
8 n m a teria d e sociedades d e r espon sa bilid a d limii a da . y
1'0 1110 exce pci n a lo qu e s ll ced e en las dems soc iedades p ara las
I lJa les se adlll i le la e.... c1 uSin . la Incapacid a d . inha b ili taci n . d e, 1( m Ci n e n q uiebra o conc u r s o c ivil n o con s tit uye j us la ca u sa
II l' exclus i n de l s oc io afec ta d o. s a lvo que ste sc h u b iera Incorpo rad o a la s ocied ad po r va d e a d qui s icin d e cuotas soc ia les .
,'" cuyo ca so ta les s u p u cs tos d e excl usi n r esu lta n p roced en tes .
le acu erdo co n lo di s pues to po r el a r t. 152. p rra fo 3. d e la ley
I .550 . S em eja n te di s ti nc i n ca rece de toda cxp lie'l c i n y con Wl1 cllc ia. pues no se e nti en de n las raz ones p o r las c ua les un so
, Iv el e ulla s ocicdad d e r es po n sabilidad lim itad a pu ed e scr ex'l u ido p o r In ca p acid ad. in h abi li ta ci n . quiebra o co nc u rso civil
I II rllldo se ha in corporado p o r va de adquis icin u lte ri or d e ellO
III S y n o cuando la adqu is ic i n d e s u ca rc te r d e SOCiO h a s ido
I olll e m po r neo con la fu nd ac in de la s ocicdad .
La j u r lsprudencia recad a s ob re exclusin de soc ios ha s ido
IllUy a b u ndan te y varia d a . descr ib iend o e n los h ec hos las co n
I uc tas de lo s socios q ue d e b en es ta r co m p ren di das d en tr o del
' ol\cep to d e 'grave in cu mpli mien to de s u s o bligaCiones' referid a
po r el 3 rt. 9 1 de la ley 19.55 0. ha bi end o sid o admit idas co m o
, o lLduetas s u sceptibl es d c p r ovocar la excl us i n de la sociedad
1, 1 di s tr acc i n d el p a t r im o nio SOCia l en b encfi c io el e lino d e los
.IIoc los . el inc u mpli mient o d e los aportes prom eti d o s , la o pOSi, I n Infu ndada a un a um en to dcl ca pi ta l s oc ia l qu e impide s u
,,'soluc i n favo ra ble . c ua nd o la neces id ad d e ese inc rem en to s e
"ILco n i raba ac redit ad a. la o p os iCi n s iste m tica a tod a s las In i, 1,IUva s d e los res tantes s oc ios. la fa lta d e conc u r ren c ia pCfln3 -

276

I~I C AHOO

A.

nente del socio gerente a la sede social. sin justificacin de nI '


na especie. la actividad en competencia y, en definitiva. toda
duela que importe falta de colaboracin a la sociedad. inOuyc'''d4
esa actividad en el normal funcionamiento de la empresa .
Cuando la causa invocada por la exclusin la constit uye
grave incumplimiento de cualq uiera de las obligaciones del
la existencia de u na sentencia judicial que disponga lad"",ln<1I
lacin del socio infractor constituye requisito imprescindib le,

vez que. con excepcin del caso de mOfa en la aportacin


lida {art. 37. L.S.) en donde la exclusin la decide d:'~:(~:~::~::
el rgano de gobierno de la sociedad. la exclusin no es
que pueda ser sometida al principio mayoritario de los
pues ello se prestara al mayor de los abusos. En otras palal",~
la inconduc1a del socio - y salvo la excepcin vista- puede
terminar la resolucin social de excluirlo a travs de una
judicial que, decidida por el rgano de gobierno de la soch,d"C
debe ser promovida dentro de los noventa das a contar dI"
recha en que se conoci el hecho justiCicativo de la
plazo que ha sido unnimemente considerado como de
dad, calificacin que asume relevancia por las consecuencias
se derivan del runcionamiento de ese instituto, cuyo t~~~;>~~.~,::
no admite suspen siones ni interrupciones, ni cabe, a
de la prescripcin. la dispensa del arto 3980 del Cdigo Civil ,
La accin de exclusin de socio . que s iempre reviste el
rc ter de sociar. pues beneficia exel u sivamente a la socl,c dll
debe ser iniciada por el representante de la sociedad. cuando
promocin de tal demanda ha sido decidida por ella a
su rgano de gobierno . Si la exclusin se refiere a su cp"'. ...
tanteo la accin deber ser promovida por quien los ce,SIa",q
socios deSignen. Asimismo , la accin de exclusin puede ser
cid a por cualquiera de los socios. en cuyo caso la demanda
r sustanciarse con citacin de todos los integrantes de la
dad.
En todos los casos. pued e disponerse judicialmente la
pensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin
persigue. Et lo constituye una medida cautelar especfica
naturaleza y contenido de la rderida accin y a diferencia del

II IlSO DE DEBECHO SOC IF;TAll IQ

lOJurl s prude ncialm a yoritario de nues tros tribunales mercanIlIrS. e nti e ndo procedcnte la cautelar aun cuando la accin de
, )I!('! u s i 6 n haya s ido promovida por uno de los socios, pues en
h nl os los casos la mencionada accin reviste el carcter social.
tili a ITl cdida que sus efectos se proycctan a la sociedad y no
I tU' lu s iva mente a l socio demandante. Si el rundamento de la acI I' I d e e xclusin es el grave incumplim ien to de las obligaciones
pnl pa r te de un socio que con su conducta ha perjudiCado a la
~ m ' [ cd a d. poco importa si el sujeto activo de la accin es la socie,1 11ft O uno de sus socios. pues de lo que se trata con la medida
j 1l 111 clar es pecfica prevista en el art. 91 de la L.S. es hacer cesar
111 1'1 co n s ecuencias de una cond ue la disvaliosa en beneficio del
IUI, (' to na miento o patrimoniO de la sociedad .
11' 1

Ij Efectos de la exclusin del socio

El art. 92 de la ley 19.550 establece los erectos que produce


1" rxclus in del socio:
1) E l socio excluido tiene derecho a una suma de dinero
que represente el valor de su parte a la rccha de la invocacin de la causal de exclusin.
2 ) Si existen operaciones pendientes, el socio participa en
los beneficios o soporta las prdidas .
3 ) La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta
concluir las operaciones en curso al tiempo de la separacin.
'1) Cuando el socio hubiera aportado un bien en uso y goce.
el socio excluido no podr exigir su restitucin: si ste
es indispensable para el runclonamiento de la sociedad y
s e le pagar su parte en dinero.
5) El socio excluido responde hacia los terceros por las obliga ciones sociales hasta la inscripcin de la exclusin en
el Registro Pblico de Comercio.

la exclusin en las sociedades de dos socios


Nada obsta a la procedencia de la exclusin de un s o cio
I.'lS s ociedades de dos s ocios. con los efec tos previStos por el
'1' L 92 . Sin embargo. y como ello podra derivar en la disolu cin
111' la s ociedad por redu ccin a Ull O del nmero de socios (art. 94 .

, 11

Va s e el1 juris prud e n c ia r ecopilada por M... :< . Ad riana . y P" RDI NI. Marta
de Soc.le d uue s C Om e r cia/es. t. \. A(\H oc . Bw:nos Airc s . \991. pp.

Y s s.

277

278

RI CA IU>O A . NISScN

lne. 8 , de la ley 19 .550). el socio inocente a s ume el activo y pas ivo s ocia les d urante e l plazo d e tres m eses con q u e cue n ta s te
pa ra r ecompone r la p lu ralid ad d e in tegrantes . Es dec ir q ue. d u ra flle ese plazo. e l socio inoce n te r esponder en fo rma ilim itad a
p o r las obligacio nes socia les y s i t ra n scurr id o a qu l no hu b iera
inco rporado n u evos socios. la asu ncin del ac ll vo y pas i vo po r

parte de aqul im p lica la ex tin cin de la socied ad . q ue se dl s uel.


ve s in liq u idarse. pues el procedim ien to Iiqui datorJo ca rece de

sentido e n tanlo se repare q ue el pa trimon io social se ha Incorpo rad o a l pa tri monio de su nico socio que ha as umido una responsab ili dad ili mitad a po r las deuda s de la sociedad. Ta n particu lar fen n leno h a ~ido asImilado por la d oc tri na <l la fu si n po r
a b sorci n . 2

7. La disolucin de la sociedad.
Concepto y causales
A diferenc ia d e la resolu c i n parcia l d e l co n tra to de sociedad. qtlC afecta el vincu lo de lIll O o va rios socios con ella. la d isolu c i n implica e l pu n to fi n al d e s u vida ac ti va y una profu n d a
m u tacin del fi n soc ie tario . pues co m o con sec ue n cia del acaec im ie n to de u ll a c au sa l d isol u to r ia. la soc iedad d ebe r deja r d e
rea li zar. co m o actividad especfica . la o per alO rl a descripta e n el
objeto social. pa ra reem plazarl a p or una act uacin encami nada a
la ven ta de los bienes socia les. la ca ncelacin del pa sivo y la even t u al d ist ribucin del rem anen te entre los socios.
La d isol u ci n . a bre. pues. el cam ino a la li q u idaci n de la
soc iedad . pero no im p or ta d e s uyo el cese a bru p to de s u s actividades ni la extlH.:ln d e s u personalid ad ju rd ica. que debe m a n te ners e precisa m ente a los fi n es Iiqu id atorios {a r lo 10 l. L.S. .
So n causales de d iso lucin de la soc ied ad (art. 94. L.S .):
1) La dec isin de los socios. exp uesta e n forma expresa po r
m edio tlel rgallo de gobierno de la sociedad o a travs d e
conductas de los socios q ue reve len. s in lugl"lr a dudas.
la fa lta de toda in ten ci n pa ra m a n te n er vigen te el CO Il trato socia l.
2) La expi raCin de l trm ino po r el cu a l se conS lituy.
IJ" ~ H"'U. Mnria : - Ex C!u$ IIl de un socio en UIl<l socied ad d c dos . Pos thll!d: d
de c Olltlnua r la clllprc-S3 por el socio res(;'llll e-. Doclrlna Socle /clrla y
COII CUrs {/1. 1. IV. p . 296 .

279

(' UIlSO DE DE IH::CHO SOCIETA llJO

3) Po r c umpli mi en to de la con d ici n a la qu e se s ubordin


s u existen c ia.
4J Po r consecuci n de l obj eto po r t:l cual se fo r m o por la
imposibilid ad sob revln iente de lograrlo.
5 } Po r p rdida d el capital socia l.
6} Por d ecla raci n en quiebra. pero la d isolucin puede qued a r s in efecto s i se celeb ra r e avenimien to o cualquier otra
fo r m a d e conclu s i n de la q uie b ra.
7} Po r s u fu s in en los tr minos d el a rL. 82.
8} Por reduccin a u no del nmero de soc ios. siempre que
n o se in co rpo ren ll u evas socios en el tr mino d e tres
meses. En ese la pso. e l SOC iO ni co se r resp onsab le ilimita da y solid a ri a m ente por las obligaCio n es sociale s
con tr ada s.
9 ) Por s an cin firm e de can celaci n d e o ferta pblica o d e
la coUzacln d e s u s a cc lOltes. p ero la di solu cin p o dr
qu edar s in efecto por reso lu ci n d e la asamblea ext raordinari a reunid a de n tro d e los sese nta da s de a c uerdo
con el a rt. 2 4 4. p r rafo 4.
I O} Po r resolucin fir m e de reti ro de la a u torizac in p a ra
fu n cion a r cuand o leyes es pecia les la impus ieran e n ra zn d e s u o bj eto.
La enume racin p revista por el a rt o94 d e la ley 19.550 no es
(le m a ne ra alguna taxativa. y p r u c b a de ello es q u e el a r t. 89 ha
tcnldo en cu en ta la pOSibi lidad d e los socios de p rever cau sales d e
fII s o luc i n no contemplad a s e n la ley. E n tal e n tend imiento . la juIISpr ud en c ia d e nuestros tribuna les h a d ecl a rado p roced e n te la
disolucin d e la s ocied a d en caso d e prdida po r par te d e los in te",.-a ntcs d el e n te d e la affeclio socieLaUs; la ex.ls tcllcla d e graves
II csar m on ias en tre los soc ios. la ven ta d el n ico bi en d e la sacie(Iad o la Irnposib il ida d de fun ciona lniento de los rgan os s ociales .
It lptesiS qu e se presenta cuando la Socied ad c uenta con el capital
,",ocial divid ido entre dos grupos o ln t('grantes. que r evisten la tituIrtrldad del 5 0 % d e las part icipaciones societar ias cada uno de
dios. y n o se co in cide en la adop cin d e las d ecisio nes s oc iales
IIccesa ria s pa ra p enn i1ir el nor m a l fUll clOlJam ie n to del ente .3
E n el mi s m o sentido. la Ju ris pr u de n cia h a extendid o las
,.1u s ales previst<ts en el a r lo 94 d e la ley 19 .550 a s u puestos qu e
tlO se ajustan est r ictamente a la lelra de s u s diez in cisos; en I.al
Vase

rccopilacilI dI' Ju r tsprudt:tl c lll

e ll oh.

cH . en

Ilota

l.

pp . 2 19

ti

220 .

280

RICA IlDO A . NI SSE N

orden de id eas. si bIe n el ne. 10 de la ci tad a norma prev con o

causa l d iso lul or ia la d ecis in de los socios. lo que po dra


Inter pretarse en el sentido d e requer irse una d ec is in d e l rgano
de gob ierno de la soc iedad. nuestros jueces han incluido de ntro
de lal inciso a l su pu esto en que durante el cu rso de l p r oceso d e
excl u sin se exhib i consenso por parle de todos los in tegra ntes
de la sociedad de no querer con tinuar aso c lados.~
As imi srn o. d cn i ro del con ce p to de "hnposi billdad sobrcvt
nic n lc de lograr el objeto socia l" se ha incluido a la inactividad

total de la soc [ edad. ~


La prdida del capital s ocial como causal diso lu torla se j uS-

tifica ple namente a poco que se repare en la trascendenta l fun cin que cumple tal ca p ita l. no slo como medio p ara cum plir
con e l o bjeto m e rcantil a l c ua l la sociedad se encuen tra dcd icada.
Sino ta mbin com o mecani s mo de defensa de los acreedores sociales. al desaparecer la cifra de gar a nta con qu e contaban para
la sati sfacc i n de s u s crdilos.
La diso lu cin por pr dida del capilal s ocial puede s In e mb argo se r evitada por los ~ocios sI acuerdan s u r ein legro to tal o
parcial o su au m e n to (a r t. 96. L.S.).
La disoluCi n de la soc iedad por quiebra tien e. por su parte .
caracterslicas especiales. pues ella no depend e d e la vol untad de
los soc ios. s ino que es p rovocada po r una resolu cin j u dicial.
ate nt o a l estado de Impoten cIa p alrlIllon l::iI del en te. Por co n s igu iente . la liquidac in no se lleva a cabo a travs del procedi mie n to previsto por la ley 19.550. s ino p o r la Ley 24.522 de Conc ursos y Quiebras y est a cargo de un funcionario Jud icia l
designado por el j u ez de la quiebra . denominad o s nd ico.
La red u cci n a uno d el n me ro d e SOCiOS com o causa l
d iso luloria cnc u entra fundamcnto s ufi cien te CH el ca r cter con trac tual dcl co n trato de sociedad. pues no podra referirse ta l
concepto a llingn c mprcndimien to ind ividual .
I..a ley slo rese rva los exccpcionales be ne fi c ios dc la tcni ca
societaria. entre los c ua les cob ra especial relevancia la li mitac i n d e la res ponsabilid ad po r las obligaciones contrad as a nOI11CNeo", . Sal;) /l.. m a r zo '1. d e: 1987. - Fcrrl'ri. ngel rJPar:_da . Hal -.
Filllo de prime!'iI III SUonc.l iI. flrmc. Juzg(ldo COrllcrcl,,1 N" 6 . jlllto 20 de
19 78. "NIelO Rlvc.ril . E duard o c.rrerlll ofe r SeA-o ED. 8 0 588; CNeo m ..
Sal a D. fe brero 20 de 1984 . - Uepull. MarIo cIBo r e. Vlcenle-; Sala A. marzo
2 de 1987. - Ferrari . ngel c!p<tr ada. Ra(, l-. etctera .

tmso m:

DEHECIIO SOCI ET A m o

281

hl e del e nte. excl u s iva m ente a quienes int egr an o participan d e


tili a s ociedad mercantil. pu es exactamen te lo contrar io. esto es.
It, unidad y universalidad del patri m oniO del deudor como prell In co mn d e los ac reedo res es lo que predica el o rdenami ento
l' OlHlll1 . Por tales razon es. resul ta a tod as luces congru en tc la
Kol u cl n legal prevista por e l art . 94. Inc . 8. en cuanto oto rga al
",oc io nico la pos ib ilidad d e d Cjar si n efecto la d isol u cin s i inror pora nuevos socios en el trm ino d e tres meses. la pso duran le el cua l r esponder solid arla e ilimitadamente por las ob liga(' Iones contradas.
Final m ente. y dentro d e las causales de diso lucin de be in 'Iu lrse a la se nte n cia Judicial de nulidad de l estatuto o contra to
Hocla l (arts. 18 a 20 y 32 de la ley 19.550). p u es tal decla racin
na pucde nunca te n er efcctos retroactivos. ate n to la pblica acIlI ac l n que ha tenido la soc iedad en clmundo de los n egOCiOS.
Ln sen tcn c ia de nulidad del acto con stitutivo s urte efecto de d isOlu Ci n y ob liga a la soc iedad a li quidar se. la cual pod r estar a
t'orgo de s u s rganos na turales o ll evada a cabo por un fun c lon a Ilo ju dlcial. segn e l caso .

8. Revocacin de las causas de disolucin.


Prrroga y reconduccin del contrato social
SI b ien y como principiO gene r al. la diso lucin ponc On a la
tlctivid ad d inm ica de la sociedad. s ubsistiend o su per sonalidad
lurdlca a los efectos de la liquidacin. nada impide la revocacin
dc la causal dlsolutoria en que hubi era incurrid o la sociedad. en
henencio de 1<1 con servac i n de la empresa y del inters gen eral
que s upone para la comunid ad la existencia d e entida des protlucUvas de bienes y s ervicios.
La ley 19.550 p rcv exp resam en te ta les h iptesis en las Siguientes di s posiciones:
a) En caso de quiebra de la s ocied ad. la disolucin queda
s in efecto s i se celebra aveni miento o pago total o cualquie r otr a for ma de conclu s in de la quiebra (ar t. 94.
nc . 6").
b) Par a el caso de disoluci n por reduccin a uno del nmero
d e socios . s i ste Inco rpo ra lluevos In tegran tes d en tro de
los tres meses d e a caccida la causal d isolutor la (art . 94.
nc . 8 ).

282

1~I CAIlj)O

A. N1SSEN

e) En el supuesto de disolucin por sanci n firme de la ca ll celacin de oferta pblica o de la cotizacin de s us accIones. c ua ndo los socios res uelvan con tinuar s u s actlvlda.
des fu era de la rbita burstil. deciSin que deber ser
adoptada por asamblea general extraordinaria dentro de
los s es en ta dias de tal acontecimiento (a rt. 94, lnc. g O),
La c irc un s tancia de que e l legislador h aya con templado la
posib ilidad de revocar determinadas ca u sa les disolu tor las no

implica que tal r evocacin no puede llevarse a cabo en otras circu ns tancias no previstas en la ley. y en tal scn Udo no existen
Inconvenientes legales para revocar la anterior decisin de los
socios de disolver antiCipadamente la sociedad. ni tampoco existiran Obslculos para aceptar que, anle la consecucin del obJe
to soc ial para la cual se form la sociedad, s u s Inlegrantes resue lva n, con las mayoras ms calificadas, in serta r un nuevo
objeto o a mpli ando el anterior. Sin embargo, la revocacin de la
causa l dlsolutorla no sera posible cuando la disolucin se pro.
duJera como con secuencia de una sancin (art. 94.lnc . 10) o por
declaracin Judicial de nulidad del acto constitutivo.
La disolucin por vencimiento del plazo de duracin merece
es pec ia l a tenc in. pues el legislador otorga a los socios la posibl.
Iid ad de evitarla mediante la prrroga de la sociedad. decisin
que . adoplada por e l rgano de gobierno del ente. con las mayoras ms r igurosas, debe ser resuella y solicitada su inscripcin
reglstral antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad.
La gravedad extrema de tal sancin, prevista expresamente
por la r ed accin original d e la ley 19.550. que obligaba a la liquidacin de la sociedad sin posibilidad a lguna d e volver a la actlVl.
dad. fue atenuada p o r la ley 22.903 merced a la reclamacin general de la doctrina y la existen cia de algunos fallos ejemp la res
que - quizs en contra de la letra de lo dispuesto po r el art. 95
de dicha ley- s e res istieron a condenar a la empresa a cerrar
sus puertas. 1l Sc consagr de tal manera el Instituto de la "reconduccin" o "reactivacIn" del contrato social. que es en puridad.
o tro s upuesto de r evo cacin de la di solucin p o r el vencimiento
del plazo.
6 J uzgado Na cio na l de Primera Inst an cia eu lo Comerc ial de Regi s tro. firme,
junIo 4 de 1980. "La Dis tribui dora Musical SRL". ED. 88 .818 .

C URSO DI-: DEREC II O

SOC I ETA I~ I O

283

Med iante la reconducc i n o reactivac i n del contrato de sociedad . los socios o accio n is tas puede n resolver. con posteriori
dad al vencim iento del plazo de duracin y mediante una decisin
del rgano de gobierno. adoptada por acu e rdo un nime de los
socios . salvo pacto en co n tra rio y lo dispues to por las sociedades
po r acciones y de respon sa bilidad limi tada . la vu elta a la activi
dad d inmica del ente , evitando d e la l manera s u liquidacin.
Sin embargo. la reconduccin del co ntrato social no ha merec ido un tratamiento legis lativo feli z. p u es car ece n de toda explicacin las razones que impul sa ron al legis lador a sostener la
procedencia de ta l ins tituto ha s ta la inscripcin registral del
liquidador con aquellas m ayoras y por unanimidad cualquiera
fue re ellipo. si tal acto es resucito con posterioridad a ese trmile. pues admitida la revocacin d e la causa l disolutoria, con las
beneficiosas consecu cnclas que e llo provoca para la comunidad.
no se entiend e el porqu de est.ablecer UII r equi Sito que en muo
chas sociedades es d e Imposible c umplimiento. I~ llo asume ma
yor gravedad cnlos casos en que el contrato social o estatuto ha
previsto la posibilidad de que la liquid acin de la sociedad pueda ser llevada a cabo por los ad mini s tradores que estaban en
funciones al mome nto de la disol uci n . s upuesto que no requiere
nueva registraci n . 7 y cuya reconducc i n exige. e n todos los ca
sos. u nan imidad del ca pital socia l.
La circunstancia d e que el in s tituto de la reconduccin perm ita la vuelta a la actividad d in m ica d e la socied ad con pos terioridad a la disolucin no Implica con cederle efecto retroactivo a
ta l resolucin ni exime a los liquidadores del cumplimiento de
las obligaciones que le impone ta l carcter. as como tampoco los
exime de las responsabilidades correspondien tes (art. 99. L.S. ).

9. La demanda judicial de disolucin


La disolucin de la soc iedad puede ta mbin ser declarada
judiCialmente y la senten c ia tendr efecto retroactivo el da en
que tuvo l ugar su causa generadora (art. 97. L.S.) . Con ell o se
prev la tan frecuent e hiptes is que se presenta cuando. incurrida
la sociedad en causal disolulOrla. los soCiOS co ntinan desarrollando la actividad habitual a pesar de la o pOSici n de uno o va-

eNCom . . Sala A. Jun io 15 d e 19 77 . "Mas tromarlllo y C atalano SRL-.

284

RICA IWQ A. NISSEN

rlos socios. que han promovido accin Judicia l tendiente a o btener una declaracin e n la l sentid o. Se explica en tonces el efecto
retroactivo previsto por el legislador. pues en tal caso. los a dminis tradores resultan responsables ilimitada y solid ariamente fren-

te a los terceros y los socios po r los aC las que son aje nos al
estricto trmi te liqulda to rlo.
La acc in judici a l de disolucin debe ser tramitad a por Jui.
clo su mario (arl. 15. L.S.) y deben se r cIta d os lodos los SOCiOS
ade m s de la sociedad. qu ien es deben actuar forlllando un

[i ti sconsorcio necesarlo; 8 tal accin res ulla sin embargo innece


saria c ua ndo la causa l dis o!uloria ha quedado s ufi cientemente
configurada (vencim iento d el p lazo de du racin. resolucin de la
auto ridad de conlrol. etc.). en c uyo caso el socio o accion ista per"
judlcado por la continuidad operativa de la socied ad debe reque"
rlr el cumplimiento del tr mite liquld atorio.
10 . Efectos de lo disolucin
La di s ol u ci n de la s oc ied ad Imp lica e l paso a uto m li co al
procedimiento Ii quldatorio. esto es, a la realizaci n del activo y
la cancelacin del pasivo social como pa so previo para la dist rl"
buc l n del reman ente entre los socios.
La disol u cin surte erectos frente a la sociedad y s u s soclOI
desd e que tuvo luga r s u cau sa ge ne rad ora. por lo qu e los a dml
n lstradores responden desd e ese momen to po r los actos exorlbl
tan tes a l tr mi te liqu idator io. Por e l contrario. y fren te a
ros, se e n cue n tre o n o co n stituid a regu lannenle la soc iedad,
di so lu Cin slo s urte efectos desde s u In sc ripcin regi s tral.
vla publicaCin e n s u caso. sa lvo vencim ie nto del p lazo de
c l n en las sociedades regularmen te con st.H uidas. quedando
ente ob ligado por cualquier lipa de ac los celebrados en s u
brc hasta tanto se c um p la con dich o t r mite (arlo 98. L .S.I.

Ir . Liquidacin de la sociedad
El trmite liquldatorio constlluye un procedimiento de
preSCind ible trns ito po r la sociedad. med iante el cual los . I
C NCo m .. Sala D. m ayo 10 de 1984 . - LOJO. Mar a e/ Kibudl. Moiss";
5:11:1 E . marz o {; d e 1989. - Ualto1a. Mi rla clCapo Fariiia. Ricard o"; S ala
Junio 12 de 198 7 . "Tara lllino. Carlos C/Orl uond o. JuIL n S/dlsolucln" .

CUHSO DE DERECHO SOCIETA RIO

285

dores debern ve nd er los bienes q u e componen en activo social.


pagar las deud as. a s co mo los gasLOs d e liquidacin, para posterior m ente. y en caso de resultar sa ldo favorab le. reembol sar el
ca pital o port unamc n te a portado po r los s ocios y distr ibu ir entr e
ellos s u remanente .
La ley describe con minuciosidad el proced imiento lIquidatorio.
que no ha s ido instituido en (avor d e los socios. sino de los terceros
acreedores de la sociedad, por lo que los socios careccll de derecho
de disponer de los bienes sociales o distribuirlos a su conveniencia.
I"ls ta tanlO sea totalmente satisfecho el paSivo social.
Si n emba rgo. los u sos y p rcticas d el comer cio nos dem uestra n que n o son a is lados los casos e n que la s sociedades p refieren desa pa r ece r de la raz de la tierra. dejando totalm e n te insa
1i s fecho el p asivo social. Tal manera de actuar hace responsables
solidaria e il imi tadamente a los adm ini s tradores de la sociedad.
pueS stos son los encargad os de con servar el ac ti vo de la sociedad y sob re el d estino dado a los b ien es de e Ua . res ponsa bilidad
que debe ser extendida a los s ndicos, por h aber perm itido tan
Il egtima forma d e p roceder (a rts. 59. 274. 296 Y 297. L .S.).

2. Lo personalidad jurdica
de las sociedades en liquidacin

Con stituye ste uno de los I('ma s ms con lrove rll dos de la
materia. a p esa r de la claridad d el texto del a rt. 101 de la L.S .. el
cual d ispon e que la Sociedad en liquidacin conserva s u personalidad Ha ese efecto y se rige por las normas correspond ientes a
SIL lipa, en cuanto sea n compatib les.
Una p rim er a itlterpretacin. b asada en el carcter rgido del
co ncepto de p er sonalidad jurdica y en la n o s u sce ptibilidad de
~rados que m erece lal a trib u la. p redica la s ubs is tencia LOtal del
carcter de s ujeto de derecho de la sociedad en li qu id aci n . si n
que c1tr n sito a la liquidacin afecte la plen itu d d e la personalidad que gozaba .
Por el contrario. la jurisprudencia mayorit<fr ia. ba sada en
la redaccin de la norma del art. 10 1 de la L.S .. sostie ne que la
SO('icdad conserva s u personalidad para cier tos efectos, limitada
o la co nclus in d e las relaciolles jurdicas pend ientes. 9
C NCom . . Sala D. dlc lcmhrc 30 de 1977. "MClai LuJO: S HL"; Juzgado Nac\o
IHII de Pr ime ra [r\S\(IIICl,1 en lo Comcrclnl de Rcgist ro. rlrme. oc wbre 15 d e

286

RI CA IWO A. NI SSEN

La di fere n Cia es fe cu n da e n consecu enc ias prcticas. p ueS


d e aBn ear sc en la p rim era teo ra , la sociedad Siempre de be res
ponder por todas [as obligacIones con tradas por los liquIda dores,
aun por aquellas que no se li miten a los actos liquida to ri os. Por
e l contrario. de a dherirse a la segun da tes is, la Sociedad podra
invocar a te rceros la d isolu c i n in scrip la para re peler el cumpll
mien to de las o bligaciones exorbitantes del procedim iento de li-

quidacin . pues no es "sujeto de derecho" par a Incorporar esa


deuda a s u pat rimo nio y mucho m CIlOS para satis face rl a.
Es ta tesis es la adecuada. por las s iguientes r azo nes:
a) El texto literal d e l a r t. 10 l. en cuant o dispone que ,.
sociedad conserva s u personalidad a ese efecto.
b) La res po n sabilidad ilhnilada y s olidaria de "
I O~S~e~=~:~:~~;
tra do res y socio s fre n te a terceros por las o
ajenas a los fi n es ll quidatori os previs ta por
la L .S. ra tifi ca lo expuesto e n la m ed ida que d ich a
m a excl uye a la sociedad en li q uid acin por los
exorblla ntes allr mlte liquida torio, h aCiendko~~:~~~.,~::;:::
mente res pon sab les fren te a terceros a los a
dores y socios de los res p on sables p or ta les a c tos y
hacer r esp on s able a los a dm inis trado r es y s ocios
cumplimi en to d e tales ac tos.
el As imi smo , la no res ponsabilidad de las s ociedades
las obliga cio ne s contradas a s u nombre no es cu.estl'l
ajena a la ley 19.550. que expresam e nte la prev
casos an logo s. con cretame nte para las sociedades
formacin. cuand o la realizacin de actos propios a.~l!s~
no haya s ido expresamente autorizada en el acto C
t u tivo, p o r c uyas co nsecuencias responden tambi n
a dministradores y socios que las hayan consentido
183 , inflne, L. S.J.
d) La clara dis pOSICi n del art. 105 de la ley 19.550,
bien o torga a los liquidad ores la facultad de ej e rcer
re presen tacin de la s ocied ad. slo los facu lta p a r a
brar todos los ac tos nece sa riOS para la realizaCin
activo y cancelacin del paSivo.

1976 . f; U. 72 233 ; CNConl .. Sa la 13. s eptiem bre 17 de 1976.


SRL" ; CCl v. y COnl .. Jun n. Junio 26 de 1985. "Cano. Jorge c/Rlzzo.
ot ro. etci:tera .

(' (Jl1S 0

m:

D EIU:CJ-l O S OC IETAHlO

287

eJ Finalme nte. la res ponsabilid ad ilimita d a y solid a rla que


les cab e a los adm in is t radores po r no Informar. a travs
del adit a mento "e n liquid acin '" qu e d eb e agregar s e a l
nombre de la soc ieda d. en b en eficio d e los terceros eon
trata n tes (art. 105. inJine. L .S.).

I 3. l os liquidadores .
Designacin. Dere chos y obliga cion es
La ad mini s tracin d e la socied ad en liquidacin est a cargo
(le! rg<l l1o de administrac i n vigente a l acaecimiento d e la causal
(Il so lutoria. salvo las sigu ien tes excepCiones:
J J Qu e e l con t rato s ocia l o esta tuto hayan previs to la actuaci n d e un rgano d e liquid aCi n dife ren t.e a los a dminis tradores en vigencia al m amen 10 d e la di soluci n . En tal
caso. el liquidad o r o liqu id adores se r n nombrad os por
mayo ra de votos de ntr o d e los treinta d as de h abe r en
trad o la soc iedad en estado de liqu id acin. No d esignados los liquidad ores o si s tos no d escmpeila sen el cargo. cualquier socio puede solicitar al JlICZ el nombramiento
o mitido o nueva e leccin (art. 102, L .S . l.
2J E n caso de quiebra de la sociedad . e n cuyo s upuesto
la fun ci n de liquidador e s asu mid a por el sndico concurs al .
3 J En caso de d eclar ac in Jud icia l de n ulid ad d el contrato
social por objeto Ilcito . ac tividad Ilcita u obj eto p rohibido (arts . 18 a 20, L .S .) e n cuyo caso la liquid ac i n d e
la SOCiedad la llevar a cabo el funci on ario des ignado por
el juez in tervini en te .
4J En caso de confl icto en t re los socios. la designacin del
liquidad or. segn las circuns tancias d el caso . puede recaer
tambin en un fUllclonarlo judiClal (arts . 113 a 11 7. L. S.).
El no mbr a m ie nto d el li quidador debe In s c rib ir se en el Re
Wi ro Pblico de Comer cio. para ser o ponible su actuac in fren1/, It te rceros. a menos que la liquida cin de la s ocied ad fuere
II l'vada a cab o por los ad minis tradores inter vlnlentes a l mamen
\0 d e e ntrar la s ociedad e n liquidaCi n . en c uyo caso tal reg ish Lleln es innecesaria . a m cnos que la socied ad no h ubie ra cum '
IIlIclo con la carga impu csta por el art. 60 d e la ley 19 .550 con
I "Spcc to a tales adminis tradores.

288

RICA RDO A. NI SSt:N

Las obligacio n es de los liquid adores son las siguie ntes:


1) Confeccion a r un in ve ntario y ba la n ce d el p a trimo nio s o .
cial d e n tro d e los t r ei nta d as d e as umi d o el c argo . los
cual es d e b ern p o n e r a di s p osIci n de los s o cios , qu leIles p odr n extende r dicho plazo h asta clcnto veinte das
(art. 103. L.S.I.
2) Inform a r a los socios. por lo menos trim es lra lmente , sob re el esta d o de la liquidac in . Trat n dose d e s oc iedades d e r es po n sa b ilidad limitada c uyo ca pi ta l social a l
cance e /impon e fijado por e l a rt. 299. lne. 2: y en las

('U llSQ DE DERECHO SOCIETARIO

289

socied ades por acciones. el in fo rme debe se r s um inis-

8) Pub licar el acu erdo par cial de distri b u c i n co n los mi smos c fcctos que el acu erdo de red u ccin volun ta r ia d el
capital social. csto cs. con d erecho d e los acr eedores 50cialcs de opo n cr se a tal distribu cin (arts. 107. Infine.
y 204. L.S . ).
9) Ajustar s u conducta al estnd ar de co n ducta p r evisto
po r el art. 59 para los adm in isl.r adores de socled adcs .
esto es. dese mpe f18r SllS fun cio nes con leallad y d iligencia (an o 108, L.S_ l.
10) Una vez extingu ido el pasivo social. confeccio nar el b a lan ce final y proyccto de distribucin (art. 109. p rrafo 1,

trad o a la s indicatura (a r t. 104. L.S,).


3) Confecc ion ar b alances anual es cu ando l a liquidaCi n

L.S.J.
I J) S uscr ibir el bal a n ce final y proyecto de di s tribuc in y

4)

5)

6)

7)

se extend ier e m s all del ejercicio en q ue la d isolucin se


hubiere producid o (art. 104. in f in e, L.S.l .
Actua r c mpl can do la razn soci a l o d ell Qlnlnacl n de la
socicd ad con el a dltamenlo "en li q uidaci n". s o pena de
resp o n der en form a ilimitada y soli darla p o r los d a os y
p erj uic ios (art. lOS, infin e. L.S.).
Segu ir las Ins tr ucciones d e los socios e n lo q u e s e

a los tr m iles liqu id a torios. baj o san c i n d e incurrir e n


resp o nsab ilidad por los dailos y perj u icios caus ados por
el in cmn p limie n lo (a r t. 105. p rr afo 2. L.S.J .
Exigir a los socios las contribucio nes d ebidas a los socios
e ll ca so d e qu e los fondos socia les fu er an In s uficientes
pa r a sa tis facer el p asivo social. Tal obligaci n es s lo exigible en las soc ied ades en las cuales los socios res ponden
en fo rma solida ria e ilimita d a po r las d e ud as sociales o
cuand o aqulla ha sido impuesta en el con t rato con s titutivo (ar l. 106. L.S. J, a un cuand o. com o hemos expresado,
tal o b ligac i n deb i hab er s id o impu esta p a ra lod os
li pos sociales. co n excep cin d e las sociedad es q ue
oferta pblica o cotizacin de s us acciones .
E fectua r par Ucin p ar cial eutre los Socios d el p"'d " e l'do
de la ven ta d e los bi enes, cu a ndo el cum p JJmien to de
obligaCioncs ~30cla l es es tuviercn su fi cien te m ente ga fa,,,,zad as. Ta l ob ligacin puede ser cxlgld a p o r los accionl
la s q ue r epresentc n e llO O/o del ca pit al soc ia l en
socicd ades p o r accloncs y cualqu ier soc io en los dcm'"
li pos (ar l. 107. L.S. ). resolvien dose judlclahn ente la
tr overs la. e n caso contrario.

",roe,,,

ponerlos a di spos icin de los socios, quienes podr n im pugnarlos en cl t rmi n o d e q u ince das desde su p ues ta
a di SpOSICi n . S l la Im pugn aci n no fue r a admItida, lo s
socios deber n promover la acc in Judic ia l corresp o n dicn te den tro de los sesen ta d as sigulentcs a la resolucin
de los Iiquldad o rcs. desestimatorla d c los cuestion amientos efec tuados. acum u lndose tod as las Im pugnaCio n es
cn u na causa nica (ar t. 1 10. prrafo 1 . L.S .J . En las
sociedades d e rcspon sab ilidad limi ta d a cuyo capital a lcan ce el Im porte fij ado p or el art. 299. In c. 2", yen las
sociedades por acciones. el balance fi nal y el proyccto de
d istrib uci n . Sll scrip tos ta m b in po r la s in di ca tura , d eb er n se r sometidos a la a p roba Cin dc la asamblea general de accionis ta s y no a cad a socio en partic ular. Los
socios o accionis ta s disidentes o ause n tes p odr n imp ugn a r jud iCia lmente dich os instr u m en tos d en tro de los
sesenta das con tad os desde la apro baCi n por la asamblea (art. 11 0. p rra fo 2, L.S.).
J 2) Agregar al legajO de la sociedad obrante c n cl Registro
Pblico de Com ercio e l ba lance fin al y p royecto de d istribucin (ar t. 111 . L.S.) .
13) Reembol sar las p anes de capital a los soc ios. y sa lvo
disposi cin en contrario d el contrato const lt u livo . distribuir el exced cn te cn prop orcin a la pa r licipacin de
cada socio en las gan anCia s (arts . 109. p rra fo 2 , L.S . l.
Los im po n es n o recl a mados den tro de los novc n ta d as
de la presen ta Ci n de tales doc ume ntos en el Regis tro
Pb lico de Co m crc lo deber n ser d ep o s itados po r los

290

R ICA IU)O A . N ISSEN

liq uid ad ores e n un banco ofic ial a di s pos ic i n de s u s


titula re s . Transcurrid os tres a o s Sin ser r eclam ad os,
s e a tribuir n a la a u toridad es co lar d e la Juris d iccin
res pectiva (a r t. J 11, in f ine. L .S.l ,

14) Cancelar la in scripci n del contra to so cia l en el Registro


Pbli co de Co m ercio (art. 11 2. L.S. J,
15) Co n servar los li bros sociales y d em s d oc u mento s s o ciales por e l tr m ino d e diez a fi a s . co nforme lo d ispon e
el art o67 del Cd igo d e Comer cio. La conservacin de tal
documentacin puede ser otorgada a cuaJquler liquidador.
pero en cas o de d isc repancia . sta s er resuella judic ia l.
mente po r el Juez de Registr o. en las Ju ri sd icciones en
que es ta a uto r idad r egistral se co ns er va . o por el juez
con co m petencia en la m a ter ia com ercia l en cas o contra
rio (art. 11 2 . nJln e. L. S .).
En cuan lo a las facu lta des y derechos d e los liqu ida d ores.
ellos son los Siguien tes:
1) Ej er ce r la re pres e n tac in d e la s oc iedad. es ta ndo
faculta d os par a celeb rar los actos necesa rios para la r ea
lizaci n del ac tivo y cancelacin del pas ivo (arlo 105. p.
rrafo l . L.S .).
2) Percibir una rem unerac i n por s u fu ncin . po r d esempear una fu ncin q ue por natura leza es onerosa .

14. Responsabilidad de los administradore s


Al es tar s o metido a la s ob ligaciones y r es po ns a bil idades de
los administradores . corresponde a los SOCiOS pr o move r contra
los liquidad or es las acciones sociales d e res ponsabilidad por los
da os ca us ados a l patri m o nio s ocial . Del m is mo mo d o. los so
cios y los terceros conservan las acciones ind ividuaJes de respon
sab illd ad contra e lla s. por daos d irectos e Ind irectos s ufridos
por aqullos en su p a trimon io (a rts . 108 . 274 Y 279 . L. S .).

15. Reembolso del capital y distribucin


de l remanente e ntre los socios
La ley 19 .550 guarda s ilencio sobre la for ma en que debe ser
reem bo lsado el cap ital s oc ia l y la dis tribucin d el re ma nen te en.
tre los socios.

rU lls o DE DERECHO SOCIETAR IO

29 1

Lo natura l y hab itua l es q ue . com o tale s o pe racio nes son


co nsecuenc ia d e la ven ta d e los b ienes soc ia les. e llas s ean e fec lu ada s en d ine ro efectivo . pero no necesariame nte de be ser a s.
pues habindose cancelad o totalmente el pasivo. y quedando bieIl es s in r ealizar. ning n se ntid o tendra pro hibir s u distribu
Ci n e n espeCie en tre los s ocios. mediand o a cuerd o e ntre ellos .
En es te o rd en d e Ideas. la juris prud en cia ha dec larado aplicabl e al ca so lo d ispues to por el a rt. 3 462 d e l Cdigo Civil para
los partiCiones de he re ncia . en cuanto dis pon e que s i todos los
he red eros est n p rese ntes y s on ca paces. la pa r tic i n puede
hace r s e e n la fo rma y po r e l acto que p o r unan imidad Juzgu en
ms co nveniente. 10
E llo. s in emba rgo. no implica la facultad d e los socios d e
exigir la r estitucin del aporte . sa lvo que ste hubiera sido incor
po rado a la soc ied ad en car c ter de us o y goce, s upu es to en que
,'1soc io aportan te ti ene derecho a exigirlo desd e la disolucin de
In s ociedad . II
En o tras palab ras. la r estitucin d el aporte efectuado en
pro pieda d es inadm is ib le. pues ste form a el pa trimonio de la
sociedad y ha salido defi nitivamente del patrimonio del a portante.
q ui en ha perdido todo d erecho sobre l.

16 . Cancelacin de la Inscripcin
de la socie dad e n el Registro Pblico de Come rcio
Este trmite con stituye el punto fin al d e la vida d e la s ocied ad y con su cumplimien to se extingue la per so na lid ad jurdica
del ente.
S in emba rgo. p ued e aco nlecer que co n pos terio rida d a la
ca ncelac i n de la ma lrc ula . a parezcan a cr eedor es socia les que
110 fueron incluidos en la liq uidacin . a los cua les . por obviedad .
110 le es o ponible la ex tinc i n d e la pe r sona j u r dica. pues tales
1'0 nU ngencias (d eud a s ). en ta n lO con stituye n un a m a nifes taci n
del patrimoniO d e la pe rs ona jurd ica. ella n u nca pu ed e cons ider(lrse extinguIda .
An te tal s u pu es to na cen para los te rceros la s acc ione s co!'re s pond ien tes co ntra la socied a d (aunq ue m s no s ea para pe
.. e NCo ffi .. Sala D. d iCiem b re 15 d e 19 75. EV . 66 151.
11 C NCoffi .. S a la C. febre ro 9 de 1979. -Tagle. E:var lsto c/Fern nd cl Dil. LUls-.

292

RI CARDO A. NJ SSE N

dir la quiebra del ente ) y de responsabilidad contra los liquida .


dores . sin perjuiCiO de las acciones contra los socios por resutucln de las sumas obtenidas en concepto de pago del remanente
de la distribucin. salvo buena fe de ellos. sobre los que pesa la
carga de probar su total desconocimiento de la existencia de tales crditos.

17. Las sociedades de plazo vencido


que ignoran el trmite liquidatorio
Constituye un supuesto muy frecuente el caso de que una
sociedad que se encuentra disuelta por vencimiento del plazo de
duracin, contina con su actividad normal, ignorando el trm ite liquidat orio .
Para definir la situacin legal en que ell as se encuentran han
sido elaboradas d os teoras:
1) La p r im era. que con s id era a ellas como sociedades rregu lares. 12
2) La segunda tesis, basada en lo dispues to por el prrafo 2<>
del art. 99 de la L.S., conforme la cual la sociedad no
quedara arectada por tal a ctividad , aunque ge nera la
responsabilidad solidaria e ilimitada d e los administradores y los socios frente a terce ros, sin perjuiCiO de la
responsabilidad de los soCiOS .13
No parece razon a ble , a nues tro juicio. sostener que el acaecimiento d el vencimiento d el plazo de duracin s in Ingresar jams la sociedad en el pero do liquidatorio pueda mantener inal
terable su contrato soc ial que , co mo con secuen cia d e la causal

,> CNCom .. Sala D, septiembre 25 de 1976. "Dule le SA s/q uiebra". ED. 72 .


739; dem. Sala E. f1brl! 6 de 1987, 'Cngara. Luis c/Mendiburu. Mar tn";
CNCom .. Sala B. sepUembre 7 de 1976. 'Ollmpo SRL"; Sala A. agosto 9
de 1991. "Krenz Domingo c(Banco Ciudad de Buenos Aires s/ord inarlo';
Suprema Co rt e de la ProvIncia de Buenos AIres, junIo 16 de 19 92 ,
"Rodrguez, Alberto t iMada SRL s/despldo"; CClv. y Como de Pflrfm. , urJl
29 de 1992 , "Bol. Gluseppe e/Lonrenzon, Wllfredo y olros s!llqulda cl n de
sociedad"; CNCom . . Sala D, junio 15 de 1995, "Flores. I-hlgo e/Ac uiia.
Ju,n Pablo S/o rdlnarlu": idem, se p tfembre 27 de 1995 . "Glovlne de Mfl nd ra,
Marg,rllfl c/Grandlo. Antonio y otros S/sumarlo".
11 CNCom .. Sala B. septiembre 13 de J 982, "Lab erdolive. Jaime. c/Kuhlmann
d e Laberdollvc. Ana": dem. SfllfI C, j unI o 9 de 1980. en aulos "Scalabrlnl.
Ins c/ Wagcnhoffer. Gc rardo".

t ' URS O DE DE RE C HO SOCIETARI O

293

til s o luloria del arto 94, inc . 2, ha p erdido vigencia. Tampoco re


~ lla co nvincen te que los s ocios puedan continuar alegando o
luvocando las defensas o derechos nacidos de un contrato social
que ya no rige , pu es la subsistencia de la sociedad. Incurrida en
u na ca u sal disolutoria. slo es admitida para la liquidacin .
Resulta a nuestro juiCiO evidente que si el trnsito a la liquidfl cln no se ha prodUCido. continuando los socios unidos sin
/lo luc in de continuidad en la realizacin de una actividad dinII llca mercantil. nos hallamos ante una soc iedad irregular. Tal
porcce ser la solu cin lega l cuando el art. 99 in fine de la ley
10 .550 prev la responsabilidad de los socios frente a terceros
por los actos exorbitan tes al trmite liquidator io, norma que no
hoce direrencia alguna con respecto al tipo de sociedad de que se
Il"8ta.
La responsabilidad ilimi tada y solidaria de los administra
flores por las consecuencias de tales actos n o parece s uficien te,
pues la norma del art. 99 inJine de la ley 19.550 que as lo
tll Sponc, parece reservada a la rea lizacin de actos ajenos a la
li quidacin durante el trmite liquidatorio. pero no a una activi
d ad permanente y exclusiva de la sociedad idntica a la realizada
durante la vigencia del con trato social.

XV
lNTERVENCION JUDICIAL DE
SOCIEDADES COMERCIALES
C APTULO

l . De finicin . caractersticos y requisitos


de la intervencin judicial de sociedades comerciales
La inter vencin judiCial de sociedades comerciales es un a
r(pica medida cautelar societaria , prevista por los arts. 113 a
t 17 de la ley 19.550 a los eret:tos de evitar que mientr as se s us
rnncia la accin de remocin de los ad m inistradores a quienes se
11[1 Imputado la comisin u omisin d e ac tos perj udiciales a l in
ters de la socied ad. puedan aqullos con ti nua r ejerciendo libre
InCllle su adminis tracin .
Constituye la intervencin judicIal un remedio que el legls lador brinda a los socios en defensa del patrimon io societario adIlIlnis lrado, cua ndo ha sido suficientemente acr ed itado q ue el o
los adm inistrador es r ealizan actos o inc urran en omisiones que
ponga n a la e n tid ad en pe ligro grave (a r t. 1 13 de la ley 19.550 ).
SI bien la Intervencin j udiCia l est pr evista pa r a tales ca140S. a los fines d e pone r Im Ues a una ad mln lslracln ilegtima.
101 rcmed io ha s ido aceptado como med ida a utosaUs ractiva e n
s upuestos diversos al prevlslO en la norma del a r t. 11 3 dc la ley
19.550. ante supuestos de total acefala en la adminis tracin del
tn te.'
El dictado de la resolucin que decreta la intervencinjud i('la l como medi da ca ule lar ~e d is pone s in or a la contraparte. y
I'cq uiere para s u procedencia los siguientes requ isitoS :
1) Acreditar la condicin de socio por parte del peticiol1ante.
Tal requ is ito est expresame nte p revisto por el a r t. 11 4.
prim er a parte, L.S .. y resulta a nuestro Ju iciO ins uficiente. p u es debi conferirse Iguallegirlma ci6n a la s i ndicatu ra. al tener sta el control de legalidad delfunctonamiento de la sociedad a tenor de lo dispuesto p o r el
a r t. 294. l n e. 9 ", de la ley / 9.550. l
Juzgado en lo Co me rc ial N 24 de la Ca pita l F'ed e ral. firme. Junio 8 d e't9 78. "Arr abllO. Esteban e/for glallt SA"o
C NCom .. Sala E, Junio 2 2 de 1981. "Arron lz. J . e/Alczar SA" o

298

RI CAR DO A . N I SSEN

2) Demostrar la exis tencia del peligro grave que corre la sociedad ante los s upuestos descriptos por el a rt. 113.
prrafo 1,
3 ) Acreditar e l pCliC!Ona nte Que agot los recursos acorda.
d os por la ley o e l con trato social. es to es. que intenl
poner fin al conflicto a travs de Jos mecani s m os internos d e la compa i'l a, haciendo las denuncias a la s ind l.
catura (art. 2 94 . Ine. 11, L.S. ) o pidiendo la convocatoria
judicial a asamblea de accionis tas (art. 236 , L.S. ).
4) Finalmente, d ebe promovers e la acci n de r em oc in de
los administradores. pues como he mos afirmado y s a lvo
casos excepcionales, la interve ncin judicial es medida
cautelar de aquella accin y no cons tituye acc i n aut6no.
Ola. En otras pa labras . la dema nda de remoc i n de loa
administradores es trmite ese nc ial para la s olicitud
Inte rvenci n de soc iedade s, h abida cuenta qu e ta l
ten s in apunta al reemplazo tempora r io de todo el
no de admini s tracin de las socied ad es acc ionadas.
Nuestra juriSprude ncla es muy ri ca en ca s us tica . 10 c ua l
debe a la e no rme cantid ad d e conflictos societarios que se p lantea n a nte nues tros tribun a les d e Comercio. fenmeno a l cual
es aj eno la deficiente r egulac in societa ria que no clas ifi ca
cuada m ente a las s ociedades annimas "cerradas" de las
tas" y la obligatori ed a d d e los hered eros d el socio fall ecido
ingresar a las primeras. donde se convier ten en pris ioneros de
vo luntad o mn moda d e los s ocios y administra dores. s in po-s ll,1
lidad . en las s oc ied a des ce rra d as o de fa mil ia. de enaje na r
a ccio nes por carecer d e mercado.
De ta l modo. nuestros tribunales h a n a t;lmitido la p , ocede ..
cia d e la In te rven cin JudiCia l ante la exi s te nc ia de quer ellas
tre los soc ios: la condena d ictad a en sed e pena l contra los
nis trad ores: la discrepanc ia en tre los soc ios titula res d e
grupo del 50 % d el cap lla l social sob re la fo rma de admll,lis ""
la empresa: la a us encia o desin ters de los a dminis tra d o res
la a dm inistracin del ente: la prctica de su bfacturacl n por
de qu ien es tienen a s u ca rgo la ges ti n de 'los negocios soc I,.I"
la confeCC i n de estados co ntables fa lsos: la reten cin po r el
po de contro l de las acciones de de terminados accioni s tas.
fine s de frustrar s us d e rechos: la asuncin de hecho de la
nislracln por parte de un di recto r. d esplazando a los ce s ",n'~
la realizacin po r pa r te d el d irectorio de o peraciones a preCio

URSO DE OEREC II O soc n.;TARIO

299

el no acatamiento po r los direc tor es de d eci s iones a samblearlas.


lo irregular des apariCi n de los libros y el atraso con s ecuente
de la contabilida d : el funcionami ento paralelo de d os directores
IlIl egrados por grupos enfrentados entre ellos. etc ter a. 3
La Intervencin JudiCial no s upone neces ariamente el desplazamiento de los a dminis tradores na turales de la sociedad y la
:.w tom tiea asunci n del cargo por un funcionariOJudi Cial denomina do "admini s trad o r judiciar. Ell o s 610 acontece cuando la
extrema gravedad de los hechos denunciados y acreditados justinca el apartamiento Inmediato de aqull os en defen sa del normal
fun cionamiento d e la s ociedad. Por ello es que e l art liS de la
L.S. establece que la inter vencin pued e consistir e n la deSignaci n d e un m e ro veedo r. de uno o va rios coadmln lstrado res
- deno minad os t.cnlcam en te como Interventores judICiales"- o
de li no o varios admini stra dores. s eg n la ndole y gra vedad de
los hec hos invocados e n procura de tal medida.
La des ignaCi n d e un veedor JudiCia l genera lme nte se r eserV[l pa ra los casos en q ue los rganos de a dminis traci n o fi scali,WCin de la soc ied ad no s umi n is tren Info rmacin a los socios.
para los ca sos en que la contabilidad de la empresa fuera llevada
er l fo rma irregula r O co n Signifi cativo atr aso . o c uando el Juez
in lerviniente con s id era conveniente obtener informaci n sobre la
Ir la rcha de la socied ad o sobre de terminadas operaCiones Sociales, a tr avs d e un fun cio nario judiCiaL a quien fac ulta r ex pre8" me nte para realizar las inves tigaCiones necesarias.
La designaCi n d e un veedor es. por propia d efini cin . una
II lcd lda ca utela r proviso r ia. pues lafun c in de a qul consis te
" xc/us l vamcnte en lrifo rmar sobre las materias encom endadas
IJor elj uez. Por ello. Si de los inform es prodUCidos se constatan
I(IS Irreg ularidades denunciadas p o r el peliciona n l e d e la me(l/da. resalta procedente di sp o n e r u na ca utela ms ex tensa.
fleslg rwndo un coa d min istrado r o desplazando a l ravs d e un
(Idmin istra d or j udiCia l a la s a u torid a d es de la e mpr esa.~

El ago ta m ie nto de los rec ursos previs tos po r el conlrato


Racia l o es tatu to. como requis ito previa e indi s pen sabl e a la deConsultar la jurisprudenCia c itada en MAN. Ad r lan a y PAN!)u. . r. Marta : Ley de
SOCiedades Comerciales. t. 1. Ad -Hoc. Bue nos Ai r es. 1991. pp. 257 Y ss.
eNCoJO .. Sala D. mayo 17 de 1996. -Ferro. J uan Francisco C/I.a p lace. Ma
rla Marta y ot ros s/sum ar lo-; deJO . Sala C. se ptiembre 14 dc 1979 .
"Kuklcw lcz. Ir ene cJEstablcclmlenros Mel1ll(l rglcos Caha ria cfra mbos d e

Cornahue SA s/su marlo" .

300

IUCARDO A . NISSEN

slgnacl6n de un administrador Judicial, si b ien exigido por el


a r t. 11 4 d e la ley 19.550. ha sido morigerado por la Jurlsprudcn.
cia, pues no es admisi ble exigirlos cuando el accionista no c uen-

ta con el porcentaje accionarlo sunciente para poner en fun cionamiento a la asamblea de accionistas o cuando no rena el 2 % del
capital soclaJ necesario pa ra pedir informaciones a la sindicatura
o realizar denuncias a dicho rgano (aTts. 236 y 294, lo es. 6 y
0

11. L .S .).

Del mismo modo. tampoco es admisible. seg n se ha resuel


lo Jurlspructcnclalmente. que el rgano de administracin. a quien
se le exigi la convocatoria a asamblea largamente demo rada.
pretenda repeler la intervencin JudiCIal designada alegando que
el accionista no haba solicilado la convocacin JudiCial a dicho
acto asamb learlo. 5

2. La apreciacin judicial de la intervencin


judicial. E.I criterio restrictivo
Es exp resa directiva del art. 114. in fine. de la ley 19.550
que la Inte rve ncin JudiC ia l debe ser apreCiada con criterio rea.
trlctlvo. lo c ual constituye a nuestro j uicio un g ravSimo erro r,
lada vez que :
1) No cons tit uye tcnica legisla tiva a decuada Impo ne r
magis trado c r iterios rgidos de ju zgamie nto. pues es
he rente a las funciones de aqul act uar de acue rd o ,:on'
las circ uns tancias de cada caso. Tal criterio no ha
do
o tra cosa
q u e para
lenta r e1,~,,:~u~e~S~lr;o;:s:~:~:~
unapara
inexplicable
reticencia
en aintervenir
soc iedad. ante compr obados hechos de
apelndose exclusivamente al tan mentado criterio de
trlccl n.
2) SI bien la intervencin j udicial importa un a ".rom ;l s l,!1
o co ntrol del rgano jurisdiccional dentro de: l~a'a~~~:::
Lracln de la sociedad, ello de por s slo no e
la s un clente para justificar el reSLringldo criterio con
debe apreciarse tal medida cautelar. pues el socio
do po r una mala o dolosa ad ministracin no tiene

C URSO DE DEREC HO SOC1ETAIl IO

30 1

tades per se para revocar la actuacin de tan infieles


administrado res del patrimo nio aje no . En Olras pala"
bras , la Inlervenclnjudicla l es el nico remedio con q ue
cuentan los integran tes de una sociedad , aisladamente
considerados , para poner fin a la actuacin de los adml"
nistrad o res soc iales y tal medida no perpeta a los administradores judiciales e n tal cargo. s ino slo hasta la
finalizaci n del p lazo de s u actuacin. que debe ser fijado por el juez en el auto de s u des ignaci n {art. 1 15, in
fine, L.S. l, o la sentencia de remocin s ea dictada o has
ta que una nueva asamblea deSign e nu evas autoridades.
diferentes a los Integrantes del rgano de ad ministra cin desplazados por la medida caute lar.
De todos modos, el criteriO restri ctivo no es admisible para
la designacin de un veedor Judi Cial. ate nto la inexistencia de
perjuicios que puede causar a la sociedad la actuacin de un funcionario que slo tiene co mo funcin la inveS tigacin de ciertos
hechos o documentos e informar a l jucz sobre s u contenido. 6

3. La contracautela
Dispone e l art. 11 6 de la ley 19.550. que completa los requisitos de pr ocedencia de la in te rve ncin Judicial en la admin istraci n de las sociedades, que el petlclonan te debe pres tar la
C0111racautela que fije el juez. de acucrd o con las c ircun stancias
del caso. los perjuiCiOS que la medida pucda causar a la sociedad
y las costas causdicas,
La prestacin de con tracautela. quc es requ iSito genrico de
toda medida cau telar. tiend e a as egurar la eventual r esponsabilidad de la parte que obtuvo u na medida de esa na turaleza. cuyo
mo nto depende de la mayo r o m eno r verosimil itud del derecho
invocado , de las circunstancias del caso y de la amp litud de la
medid a: en tal s entid o, la des igna cin de un veedor judicial es
actuacin que sa lvo hiptesiS extremas, no origina perjuicios para
la sociedad in tervenida . por lo que la garanta prevista por el
arto 116 de la ley 19.550 debe s er mens urada en base a las posibles costas que la design aci n de ta l funcionarIo pueda originar.

C NConl .. Sala D. fe brer o 25 d e 1993. "Loschi. Aldo C/C ha lluel O ne

CNCo nl .. Sala E . OCl ubre 23 de 1989. "Sald Catan . Ju an Carlos cfSald.

Doctrina Soc le/ a rla y Concursa/, t. v. pp. 604 Y ss.

An toniO y otr os S/llIed idas etl u le!ll r eS-.

302

RI CARDO /l. . N I SSE N

-4. Lo actuacin del administrador judicial

Las fun Ciones que debe c umplir el admini s trador Judicial.


cua lquiera fu eTe el car cter q ue l revis ta , debe ser fij a da por el
juez de la ca usa, per o no pueden nunca ser mayores que las otorgadas a los adminis tradores por la ley 19.550 o por e l contrato
soc ia L Debe el juez precisar e l t rmino de s u actuacin . e l que
s lo puede ser pro rrogado m ed iante informacin s u m a r la de s u
neces idad (a rt. 115 . nfine. d e la ley 19.550),
Las atribu ciones. obligac iones. derechos y respons abilid ades de los adminis tradores e Interve ntores Jud iCiales se rigen
por las normas correspondi entes de la ley 19.550 (art8. 58. 59 Y
274) , obligando a la s ociedad por los actos celebrados a nomb re
de sta . debi endo d esempe a r s u ca rgo persona lmente y con la
lealta d y diligenCia prevista po r e l art. 59 d e dicha no rma.
Su remuneracin no la fij a la asamblea de a ccionIs tas . sino
que la dctermina el juez de la causa. de acuerdo con lo pres cripto
por las leyes p roces a les loca les . La Ley 2 1.83 9 de Aranceles y
Honor a rios de Abogados y Proc uradores . d e a pli caCin en la Capita l F'ed er a l. dispone que los eS tipendiOS de los admini s trado res JudiCiales deben se r regulados de acuerdo con los porcen tajes p revis tos pa ra los abogad os. calc ulados sobre el m onto de
las utilida d es r ealiza d as dura n te su d esempeo . reduCindose
en un 50 % cua ndo se tra tar e de un coadministr ador Judicial y al
30 % c uand o hubie ra aCluado u n veed or judiCia l.
E l interve ntor Judi Cial ti ene derec ho a p edir e l pago de
antiCipos de honorarios cuand o s u ac tuacin se prolongare en el
ti em po y exigir e l pago de los honorarios regula dos a cua lquiera
d e las par les del litigio. con Independe ncia de s us contingencias.
S i bien las fun Cione s d e l interventor son indelegables , ste
pued e contratar a los colabora dores que estime necesa r io. cuando la magnitud de la e mpresa o la naturaleza d e las fun ciones as
lo aconsejen .
La remocin de los lntervcntores la resuelve c1Juez de la causa.
as como s u res ponsabilidad por los perj uiCiOS causados . Dicha remocin puede ser d eclarada de ofi cio o a pedido de parte. en cuyo
caso el magis trado deber confcrir traslad o a la contraparte y al funciona rio judicial . pr cvio a adoptar la resolucin que corres ponda. El
interventor Judidal removido del ca rl"fO por ejerCiCio abus ivo de ste
pierde derecho a percibir honora rios. pero s i la remocin fuc re dispuesta por negligencia. cl juez deber dis minuir proporcionalmente
los estipendios del auxilia r (arL 227. InJ1ne. del Cdigo Procesal).

UHSO DE DE ll ECI-IO

SOC I~:TA n [ O

303

S. Legitimacin
de los administradores desplazados

La d es ignacin d e un ad ministrado r judiCia l con d esplaza


m iento de las a utoridades n aturales d e la sociedad priva a stos
de toda legitimaCi n para obligar a la s ocied ad . aun cuand o
Jur ls prudencla lmenle se les ha reconocido una legitimacin res idual pa ra re presenta r la e n e l pleito d e remoc in. 7 criterio que
es, a mi entend er. equivocado , en la medida d e que ell os . como
pa rte que d eb en s er e n los Ju ic ios de ta l naturaleza. ser n neces a r iamente citados y od os e n el mis mo . No s e advie rte n razones
qu e jus tifiquen el d esplazamie nto del admini strador Judicial en
la defensa de los intereses de la s ociedad en la tramitacin de ese
proceso . pues nada j us tifica que los adm ini stradores na turales
re movidos pr ovlsoria mente po r la comi sin d e actos que pusieron en peligro a la sociedad puedan seguir perjudicndola a travs d e la gener acin d e las correspondientes cos tas. Es p refe rible. pues . y d esde todo punto de v1 sta. un a d efens a objetiva d e la
sociedad y la posibllid ad de que el administrad or Judi Cia l se allane a la dema nd a. cu and o ste comp rueba fe hacie ntemente el derecho de los pe tiCionan tes de la medida y p romotores d e la accin de remocin.
6. Recursos contra lo designocin
de un interventor judicial
Dis pone el art. 117 de la ley 19.550 q ue la res olucin que
dispone la in te rvencin es a pelable al solo efecto devolutivo . lo
cua l impli ca el cumplimiento efectivo d e la m edida has ta lanto el
tr ibu na l d e a lzada res uelva el recurso .
La SOCiedad y los adminis trad ores desplazad os pueden apela r la medida a un cuand o e ll a ha s ido proveda favora bl emente
po r el tr ib una l de a pelaC in , a nte r ec urs o plantead o por el peltc iona nte fr ente a l r echazo en pri mer a Ins lancia. 8
C NCo m .. Sala A. d iCie mb re 6 de 1973 . ED. 5333 4 : de m. S a la D. agosto
26 de 1985. -To ba!. Ricard o M . y Olr os cJJu r ca SK: d em . C NFed . Con l.
Adm .. Sa la IV. d iciemb r e 13 d e 1988. -Pe r nmnen te SA C a. fl na ne lera-.
CN ~~d . C IY. y COIll .. Sala 11 . agos to 2 1 d e 1997. 'Clnlea Pr lya dll S a nta Rita
SA e/ lns tlt uto Nac ional de Ser vicios Social es p ara JlI b ll ad os y PenslO
nadas,

304

7. Intervencin judicial

RICAROO A . NISSEN

pedido de terceros

La ley 19.550 no co n templa tal hiptesis. aunque si lo hace


el art. 224 d el Cdigo Pr ocesal. que ad mUe la designacin de
interventores lnfonnantes para que s urn1nls tren lnfonnacin sobre
oper aciones o actividades con la periodicid ad que se establezca
en la provid encia que lo designe . Esta norma e nc ue ntra enorme
uUlidad d entro del negociO societario. cua nd o se requiere po r ter cer os la declaracin de Inoponibilldad de la actuacin de una persana Jurdica en los trminos del art. 54, {nflne. de la ley 19.550 .
habindose utilizado la m scar a de la personalidad para la consecuc i n d e fi nes extrasocle tarlos. violar la ley o los d erechos d e
terceros.
S610 excepcionalmente se ha admitido la procedencia de una
coadmini s lrac in judiCia l pedida por terceros ajenos a la sociedad . Se trataba de una sociedad a nn ima a la cual le haban s ido
trasvasados" todos los activos de otra compafla. integrada aqull a por todos los socios de sta. con excep ci n d e u no de e llos.
quien luego de obtener rallncacln de tal manio bra por parte d el
veed or jud iCial designado en la antigua sociedad . carente de todo
pa trimonio pOSitivo. logr la des ignacin de un interventor judicial en la nueva sociedad, echando man o a l recu rs o previ s to por
el art. 5 4 , Infl n e. de la ley 19.550.9
Del mismo modo y tambin en for m a exce pc iona l se han
adoptado med idas cautelares corno la d eSignacin de admlnls ,
trad or es j udiciales sobre e ntes societarios integrad os por uno de
los cnyuges con ler ce ros. e n los trminos del a rt. 1295 d el Cdigo Civil , y an te la existencia de fun dad as sospechas de conniven cia de l marido con sus socios. s ubordin a ndo la procedencia de
tales m edidas a la indis pe nsa ble custod ia de los derechos de la
cnyuge d efraudada y si n q ue ellas puedan Importar una traba al
nor mal d esenvolvimiento de las actividades de la com pafla. 1o

~
lO

eNCo m . , Sala A. marzo 26 de 1997. ' 'Pdbcada , Albtrto c/Metal M uebl es SA


s/sumar Lo".
CNClv.. Sal a F. septlembre 5 d e 1985. "SU:l s d e Kl as. Lillana cjKl as. Ad rI n
s/I ne. art. 25 0 . CPCC"; dem. Sala F. Julio 12 d e 1984 . " Eassumo ff d e Rl ng.
Susana clR lng, Ronaldo VicIar sJmedtd as p r eeau l orl as"; dem . Sala F. agos,
to I I d e 1986. "Can d ab unt de Lupptno. Maria c/l.upplno. Roque s./slm u
lac ln".

CAPTULO

XVI

SOCIEDADES EXTRANJERAS

l . Generalidades. E.I problema


de lo nacionalidad de los sociedades

La cuestin referida a la nac io na lidad de las socIedades ha


d odo lugar a una de las ms apas io nan tes polmicas en el derer ho societario.
La doctrina argentina. basada en la conocida doctrina del
rO ll clller Bernardo de Irigoyen. expues ta en el a o 1875 y formul!tela al desestimar una protesta de l gobie rn o ingls referida a l
I't erre de la sucursa l del Banco de Londres de la ciudad de Rosa110 y procesamiento de s u gerente. dispuesta por el gobierno de
111 provincia de Santa Fe . es coinciden te en sosten er que las socie li ndes no ticnen nacionalidad. pues la ac tuacin de ellas no pre"'" pone vinculacin poltica a lguna entre un cIudadano y el Estado . habida cuenta de que el contra to de soc iedad s lo crea entre
JJIiS integra ntes un vnculo JurdiCO de base econmica . 1
S in embargo. e l crHerio no es unifo rme. y en otros pases.
lundamentalmen te de la Euro pa continental. s e entiende que s i
lu s ociedad es una pers ona Jurdica. no hay raz n para negar
lod a relacin entre s te y el Estado. c riterio que. a nuestro juicio.
r li equivocado . pues ello Implicara dar a l concepto de personalidud jurdica un matiz que excede largamente el nn prcUco te nido en c uenta por el legisla d o r a l otorgar le a las s ociedades el
..rc ler de suj eto de derecho.
S in embargo. y a pesar del carc ter negato rio de la nacionalidad de las sociedades sos tenido pacncamc ntc por la doctrina
Iuge ntina. existe consenso sobre la nccesidad. para proteger la
!l1 dustria nacional o por razones de Inters pblico . sobre la importancia de conocer el origen de los capitales de una sociedad
! Otl s tituida en el extranjero que tiene actuacin cn nues tro pais.
Esta doctrina. llamada del "" co nlrol econmico"" . tuvo su oriW'n e irrefutable formulacin durante la Segunda Guerra MunIL~l rf:"I;. Isaa c: Curso de derec ho co mercl(ll. 6- relmp .. Depalma. Buenos
Aires. 1982 , p. 296.

3 08

R ICARDO A.

d ia l. a nte la necesidad de adoptar medidas que evitara n I


lracio nes pa tr im on iales o personales de o tros Estados co n
c ua les s e man ten a be ligerancia y se proyect luego . en tlc m l"'"
de paz . a n te la necesid ad de custodia r estrecham e nte ullen
po lticos o eCO nm icos. as como la s eguridad de l
san c ionndose en n uestro pas las leyes 18.06 1. 18.875 d e
ferc ncla pa ra la Produccin Local 2 1.342 de Inve rs io nes Ext"""

jeras. etc .. la cual ad opta como criterio de determinacin sobre


origen d e la s ociedad la partiCipacin soc ietaria . eo ns ld .e n",,!.
como socied ad local de capital extranjero a aquella sociedad
mie l liada en el terrUorlo de la Repblica . en la c ual. pers'Dol!
fs icas o Jurdicas domiciliadas fuera de ella, s ean p r op.lc lla rl ~
en forma direc ta o indirecta. de ms del 49 % del ca pita l social
c ue nt en ta mbin , directa e indirectamente. con la cantidad
votos necesari OS para prevalecer en las asamb leas de ae,elo,nl,,""

(' U I~ SO

DE DlmEC HO

SOC J ~: TAn I O

3 09

bJ S i pretende la socied ad for n ea eje rce r habitualmen te


actos comprendid os en s u o bj eto socIal. establecer s uc ursal, as iento o cua lquier otra espeCie de representaci n permanente en el pas. debe cumplir con lo dis puesto po r el art. 1 18 de la ley 19 .550. q ue le im pone , en tre
o lros requ lsilos. Inscribirse e n el Regis tro Pblico de
Comercio correspond iente aJ do m icilio donde pretenden
c umplir s u actividad (ar t. 11 8 ter, L. S .J.
cJ Finalm en te. la sociedad extra njera puede co nstituir o
partiCi par en s ociedades a rge nti nas. requiri ndos cles
para ello la correspondien te inscr ipCi n regis tral en la
j urisdiCCi n donde la socIedad partiCipada se encuentre
inscripta (a r t. 123. L.S. l.

o reuniones de socios.

3. El concepto del acto aislado

La doct rina de con trol econmico no significa o::~:l~:;;;~~~


naUdad a las sociedades. sin o conocer el origen de s us
tes o s us capital es para ciertos y determin ados fin es, COI".~~~::
te Inler s pbli co. coincidiendo co n Ha lpcrln , que p
e m p lca rl a cua ndo se trata de li mitar los b,n,n,"ar'o." j e
ventajas o pa r a Impedir la e lu s in de d elermlnn~ad~~a:SS~::;(;'~;I:
para hacer efectiva la responsab ilidad civi l o en s

Hemos sealado que . co nform e lo dispon e e l art. 118 en su


prra fo 2 . las soc iedad es extranjeras se e nc uentran ha bllltadas
lora realizar en el pa s a c tos ai s lad os y esta r e n ju icio.
El problema radi ca en el s ilencIo d e la ley sobre q u es lo que
lIebe entenders e por acto a is lad o. pues muchas veces un acto d e
In l na turaleza p ued e gene rar una actividad permanente y conti IItlada. predicando la doctrin a nac io na l mayoritar ia que tal concepto debe ser interpreta do e n senlldo restringido. reser vndo~e para aquellos a c tos desprov istos d e p e rmane ncia y que se
f orac/erizan p or lo espordico y a ccidental. En ta l s entido. la
luri s prude ncia plenaria d e la Cm ara Civil de la Capital Fed eral.
en un antiguo fall o q ue d a la de l ailo 1920. sos tuvo la improcedenCia de Inscribir una hipoteca de una pro piedad ubicada en la Capi!nI Federal . otorgada por un a socieda d extranjera no inscripta.
urgumentndose para ello que la nat ura leza del acto le impo na la
rea lizacin de una seri e de a ctos conservatorios o ejecutorios de
su crdito. que la colocaban fuera del conce pto del "acto aislado".
Enti endo q ue la dilu cid ac i n de la c ues ti n requiere a n alilo r la importanCia q ue tiene para el Estad o el conocer los s ujetos
que desa rro llan actividades en la Repblica. lo cual s lo s e pue
de lograr exigie ndo la regis trac l n de la entid ad extranjer a . En
!nI o rden de ideas . parece acertado reStringi r el concepto del aClO
ai s lado y exigir el cumplhni c nto de la in scripCin de ellas en el
Registro Pblico d e Comerc io c uan do la naturaleza del acto exceeJe la accid entalidad .

goS. 2
2. lo legislacin aplicable o 10$ sociedades
extranjeras con actuacin en lo Repblica
La prim era parle del a rl o 1 18 de la ley 19.550 cSla l)lcce qll
la sociedad cons tituida en el extranjero se rige e n cua nto a
exis tencia y for ma por las leyes del luga r de cons titu ci n .
s igniOca que toda la problemtica en materi a de pcrs'Dnalld.
jurdica. ca paC idad , for malid ades de constitucin. Uplc ldad
rga nos se rige po r la ley del pas de o rigen, pero no as en
se refiere a la ac tuacin d el en te fo r neo en nues tro pas,
es t s o me ll do a las Sigu ientes r eglas :
a) S I se trata de un acto aislado , la sociedad ex tra njera
ha lla habilitada para realizarlos y estar en los juiCios
rvados de esa limitada relacin (art. 118, p rrafo 1,
2

h.lelll . p . 298 .

3 10

R ICARDO A. N I SSEN

4. El desarrollo de su actividad
habitual ~or lo sociedad extranjera

El ar t. 11 8 de la ley 19. 550 dis p o n e qu e para e l ejerciCio


habitual de aClas co mp rendid os en s u obj e to soc ia l. establecer
sucursal. asiento o cualquier otra especie de representacin permanente , la socieda d extranjera debe;
1) Acredita r la existen cia de la sociedad con arreglo a las
leyes d e su pas.
2) Fij ar un d om ic ilio en la Rep b lica, c um p li endo con la
publi cacin e Inscr ipcin exigid as por esta ley para las
sociedades que se constituyan en la Repblica.
3} Justificar la decisin de crear d icha representacin y deSigna r a la persona a cuyo cargo ella estar.
Asimismo. comp leta el a rt. 11 8 de la L. S .. que si s e tratare
de una sucursal. se determi nar adem s el capital que se le asigne . c uando corres ponda por las leyes especiales.
Los fundamentos que s u stentan la inscr ipc in de las sociedad es extra njera s en los regts tros mer cantiles locales han s ido
exp uestos por los legis ladores de la ley 19.550 . y ha n sido compar tid os por la doctrina y Jurispr udenc ia nacional Ellos son los
s iguientes:
a} PrincipiOS de sober an a y con trol d e en tidades mercanti.
les que , co ns titu idas con arreglo a las leyes d e s us r espectivos p'ls es. pretende n Inco rporarse a la vida econmica de la Na c l n . ~
b) El rgim e n de pub liCidad que insp ira toda " ";st",",,,. 1
mer cantil. y que constituye un sistema [m,IH u ido

nene lo d e todos los terceros, dando ada~e,:m;~:~'S:,~~~';\~;~~~:


bre a las re lac iones com er ciales y de r l
concep to s te ntimame nte vi nc ulado a la moralidad
merclaJ .'
La falta de Inscr ipCi n de la s oc ied ad extr a njera. a n te
hiptesis previ s tas por el art. li B. p rra fo 3 . de la ley 19.
no implica cons ider arla como socied ad ir regu lar. pues s u eN""'"
rldad se gobierna por las leyes de s u pas de orige n (art.

1 Ims o DE DERECIIQ SOCU';T AiU Q

3 11

1), r rafo 1. L.S . l. La sa ncin correspondien te no pued e ser otra,


'(lIIgrue ntem ente co n olros casos anlogos {a rts . 89 y 11 3 del
( 'dlgo de Co mercio. arts. 2 y 7 de la ley 11 .867. art. 4 . ley
I:l .962. etc .), la lno ponlbllidad o Ininvocabllldad de la ac tuacin
1'" la s ociedad extranjera no Inscripta en la Repb lica . has ta tanl o cumpl a con ta l trmi te registra!.
De conformidad con lo dispuesto por el art. 11 8 de la L.S.,
Ijl sociedad extranj era que pretenda actu ar con permanencia en
.. , pns debe pues, al solici tar s u matric ulacin en los registros
II l t~ rca ntiles loca les. acreditar s u existencia y s u cons li tucln r ej\lI lnr en s u pas d e origen . c umpli r con las normas de publicidad
jll ('vis tas por la ley 19.550 pa ra las sociedades co ns tituidas en
lit Hepblica , acredHar la decisin del rgano corr espondiente de
, Ilns tl tulr s uc ursal O r epresen tacin en el pas y designa r la perIIIlInn a cuyo cargo ellas estar n , a quien deber hacerse el empla1(11111 1;:1110 en caso de accin Jud icial contra la sociedad extranjera.
Cuando corres po nda por leyes especiales (bancos o entidadl's fin ancieras. s eguros), la sociedad extranjera d ebe aSignarle a
I II s uc ursal el capital exigido por las dis posic iones locales .
1I

Sociedades extranjeras de tipo desconocido


Dis pone el art. 11 9 que los requiSitos previs tos por el art. l l B

"f nplica rn a las sociedades conslitui das en otro Es tad o baja un

HIlO desconocido por las leyes de la Repblica. En tal caso. cor resI,Ollcl e al juez de la InscripCin O a la autoridad de control determiI IU (' las for malidad es a cumplir en cada caso. con s ujeCin a l crite1 iO de mximo r igor previ s to en la ley 19 .5 50. esto es , a las
111'iI>osic iones previs tas pa ra las sociedades anni mas .
~

Contabilidad separado
Di s po ne el ano 120 de la ley 19.550 qu e res ulta obligatoriO

IIUI a las s ociedade s extranjeras incluid as en las h IptesIs pre\,1 ,. lns en el prrafo 3 0 d e l art. 1 18. llevar en la Repblica cont.a-

hlil dnd separad a y s omete r se al control qu e corres pond a a l tipo


~ N Co m . . Sala A . n OViembre 9 d e 1959 . - R o ure Dupoul Arg entina
Id em. Sala ,\ . JuHo 20 de 1978. -Seaa b Sea ni a S Ao. '; D. 79 -330: dem

D. oc tubre JI d e 19 78. - S<lu lbb SK .


F"Av IER D UBOIS. Eduardo Ih. J; Derecho soclerarlo r egI stra /. A d . H oc.
Aires. 199 4 . p. 26.

Kocledad.
La ley impone una solucin anloga a la previ sta por el art. 145
1] " ] dlgo de Co merc io para las ins talac iones d e sucur s ales por
~ ~ llI\ ercl antes locales y se j us ti fi ca tal requerim iento para el caso

j.,

3 12

HICARDQ A . N ISSEN

de resultar necesario recons truir la actuacin del comerciante e n


beneficio del trfico m ercantil. en ejer CiCio. por e l Estado de s u
poder de polica, finalidad que s e advierte con toda nUide~ e n el
caso de quiebra o para con ocer el resultado d e la actividad de la
sociedad extranjera en el pas, por razones de ndole tribu tarla.

7. Actuacin y responsabilidad
de los representantes de sociedades extranjeros
Con una deficiente redaCCin , el a rt. 121 de la ley 19.55 0
dis po ne que e l representante de la sociedad extranjera con trae
las mismas res ponsab ilidades q ue para los administrador es
prev la ley. y en los supuestos de las sociedad es de lipos no
r eglamentados . las de los directores de la sociedad annima.
Dicha norma es InsufiCiente. pues debi referirse a dems a
las atrib uciones del representante. en el s enlldo de obligar a la
Sociedad extranjera por los actos celebrados por aqul; sin em bargo. tal interpretacin no ofr ece dUlcultades a tr avs del princ ipio generaJ consagrado por la primera parte d el arlo 58 de la ley
19.5 50 que se refiere a toda clase d e socIedad . Debe aclarar se.
por Olra parte . que la res ponsab ilidad a que dich a norma se refi e re queda limitada a las acciones individuales de responsab i_
lidad previstas por el art o279 de la ley 19.550 promovidas por
terceros y a las sociedades extranjeras constlluldas en los trnu nos del art. 124 (SOCiedades con domici lio o prinCipal objeto a
desarroll arse en la Repblica), en la medida de que la actuacin
de los rganos representativos del ente for neo. en orden a las
acciones s ociales de responsabilidad . se r igen por las normas de
su pas de origen .

8. Emplazamiento en juicio
Segn lo dis pone el art. 122 d e la ley 19.550, el em plaza_
miento a una sociedad cons tituida en el extranjero puede
plirse en la Repbli ca :
a) Origin ndose en un acto ais lado . en la per sona del
de rada que intervino en el acto o contrato que motive
litigio.
b) Si exJsUe re s ucursal. asiento o cualquier otr a eSIPC':Ie d e
representacin . en la persona del representante.

I URSO DE I)ERECtt O SQCIETAHlO

3 13

Lo dispues to e n dic ha norma no s upon e necesariamente el


HQlI1 cU m len to de los litigios originados por la ac tuacin de la
...ocledad extranjera a los tribunales argentinos. pu es se r equiere
pllra ello que exista Jurisdicci n Internaciona l arge ntina para
t' ui ender en la caus a. !>
El problema s e presen ta cuando la soclcdad extra njera no
HC ha inscripto en el registro mercantil . pues la Inexistenc ia
I q,:stral de los datos del representante impide la a plica cin de la
1I0fln a p revis ta por el art. 122 de la ley 19.550 . problema que
I (viste d ecisiva impor tancia. pues es t en juego e l principio de la
lIefens a e n juicio, de carcter cons titucional.
Por una parte. ha sido s ostenid o. ante tal hiptesis. que coII cspondc notificar la demanda en su pas de origen . por las raza!Ies constitucionales Invocada s. Por otra parte, y con justa razn .
hn si do s ostcnlda la ncccs idad de merltua r la co nduc ta del s u)tl csto representa nte dc la sociedad extranjera. y s i ste ha crea11 0 la apariencia d e actuar en tal carcter, as com o s urge inequ\loca la existencia d e una representacin en el pa s. la notificacin
debe s erie dirigida a su pers ona, pues no r es ul ta a dm isible atarI-tor di rer en te trato . en perjuicio de los ac reedor es nacionales, a
1ll lenes han inc ump lid o el tr mite inscriptorlo previs to Im pera IIvnmente por la ley 19 .550.6

9, Participacin de sociedades
locales e n sociedades nacionales
La constitucin por la sociedad extranjera de sociedades na( Ionales o s u partiCipac in en ellas cons tituye otro s upues to de
lU'Uvldad permanente por aqullas en elterrttorto de la Repblica .
Dispone el art. 123 d e la ley 19.550 que para cons tlluir s oIledad en la Repblica debe rn previam ente acreditar ante e l juez
de Registro que se han co ns titu ido de ac uer do con las leyes de
,tu S pases r cspectlvos e In scribir s u contrato social. rc fo rmas y
I e NCo m .. Sala A. agosto 5 de 1983. "Icesa SA e/Bravox SA"o
C/lBA NELLAS. G\llIlermo lh l. Y P ""I/lCU,o. M OLI N,o., l.uIS: "El emplazamiento a
una socIeda d constituida e u el extranjero rrent e al a r tc ulo 122 de la Lcy dc
Sociedad es Comercl:lles". EV. 12563 1: dem , vo tO e u d IS idencIa d e l Dr.
Ve rne ngo C ra c k en aulOS ~ PaHa r es. C. c/Soclt d Elc rprl ses General e
~ l eet ron lque Soneclro". de la S ala B d e la C NClv.. de rec ha abril 12 de
1977. J A, 19778632 .

3 14

RI CARDO A . NISSE N

dems doc ume n tacin habilitan te . as com o la re lativa a s u s re-

pr esentan tes lega les. en el Registro Pb lico d e Come rcio y en el


Registro Nacion al de Sociedades por Accio nes, en s u ca so.
Se advierte ta mbin un grave crror en la r ed accin de la aludida norma, pues ella se refiere a la con s tJtuc ln por la sociedad
extranjera de una sociedad nacional y no a s u parttclpacin. por
lo que una interpretacin literal de ella podria llevar a la conclusin de que los requisitos exigidos por el art. 123 de la ley. 19.550

s610 son requerlblcs cuando la sociedad extranjera parUcipa como


fundadora de un ente mercantil nacional.
S in embargo. la doctrina nacional y la Jurispr udencia unnime de nues tros lrlbunaJes han coincid ido en la comprensin , dentro d el concepto de ~co n s tltu ci n" de toda adquisicin pos terior de
acciones o cuotas de una sociedad argentina, pues de lo contrario
se despajara a la norma de todo sentido y efecto prctico . tornndola Ilusoria y fru s tra ndo los fundamentos qu e la Ins plra ron. 7
La parUcipacin de una sociedad extranj era en una socied ad local. cualquier a sea la magnitud de ella, no Importa acto
ais lado. pu es el ejer cicio d e los derechos d e s ocio implica una
activid ad per manenle y continua , por lo que la inscripcin de la
entidad fo rnea pa rllclpante es cues Un que no ofrece ningn
tipo de discusin .
Del mis mo modo. la Inscripcin de la sociedad extranjera en
los registr os m erca ntil es locales no depende del grado de partiCIpacin societar ia d e la que a qulla sea titula r en la sociedad lo.
cal participada; el fund a menlo que in spira s u necesaria registracin , basada en el Inters general y razones de soberana, torna
inconducente cualquier discusin o diferencia al res pecto, distincin que . por otra pa rte, el a rt. 123 de la ley 19.550 no formula. '
1 ZALDlvAR, Enrique, y ROVIIl.A, Alfr edo: "El articul o 123 d e la ley 19.550. Una
pol m Ica co ncluida e n tor no a su alcance", RDCO, 1979. p . 731: CNCo m "
S ala D, Julio 20 d e 19 78. "Scaab Scan ta Argenti na SAo, EV, 79730;
oc tub re 1I de 1978. "Squlhb SA": d e m. Sala B. Junio 2 de 1977.
Hannlfin Arge nll na SA": dem. Sala e, ma rzo 2 de 1978, "Hu yc k Matl
ED, 7 7-746. etcte ra.
No tgno ro que el criterio no es unIfor m e sobre el punto. pues alguna
prudencIa de Ifl C apital Federal slo ha admitido la
racin
socied ades extranj e ras cuando s ta es titular de
de
extmlcndo de esa carga c uando se tra ta d e la
de
fi nanci eros. Puede co nsulla rse al respecto e l
prudencia de MAri, Adriana C laud ia, y PARDlNJ. Ma r ta: l.ey de
Comerciales, Ad Hoc. [3uenos Aires, 1990. pp . 296 Y ss.

"P,,,',,,

CUllSO DE DEREC HO soc n: TAR IO

3 15

Las sociedad es extranjeras que parliclpan en sociedad es


naCionales no estn som eudas a los lmites de participacin previs tos por los arts. 30 y 3 1 de la ley 19.550, que han s ido pensa(los pa ra la proteCC in de los socios o accioni s tas integrantes de
In Sociedad partlClpall te,Dc us todia que no corresponde efectuar
eOIl respecto a las sociedades extranjeras, cuya capacidad se rige
Ifnnb l n por la ley del pas de origen (art. 11 8 , p rrafo 1, de la
ley 19.550).
El representante legal de la s ociedad extranjer a participante
.S el nico sujeto legitimado para ejercer los derechos y cumplir
ron las obligaciones inheren tes al carc ter de socia de la entidad
u(l clona!. quien asume las responsa bilidades corres pondientes
por s u actuaci n (arts. 121 y 254. L.S,).
finalmente, se ap lican a las sociedades extranjeras partlcipu ntes en sociedades locales que no se hayan in scripto en el Re}.tlstro Pblico de Comercio. las mismas soluciones previstas para
1'1caso de infraccin a lo dispuesto por el art. 11 8 de la ley 19.550.
es to es, la inoponibilidad o Ininvocabilidad d e s u carcter de sof' ln hasta tanto c umpla con el tr mite registral. 10
I Q. Sociedades extranjeras

con domicilio en la Repblica


o cuyo principal objeto se cumple en ella
El caso est previs to por el art. 124 de la ley 19,550 y tiene
f'tl on ne virtualidad. atento la enorme can tidad de sociedades off
~ l lOre que actan en la Repbli ca y que provienen por lo general
de pases consider ados como ~ parasos fi scales".
Dis pone la norm a e n an lis is que ante tales s upues tos, la
Ilociedad extr a nje ra deber ser considerada como sociedad local
11 los efec tos d el cumplimie nto de las forma lid ad es de constitur ln o d e s u r eforma y contraJor de fun cionamiento.
Interpretando a rmnicame nte las diSpOS ICiones de la Sece'16n 15 a de la ley 19.550, el mbito de aplicaCin del a rt. 124 se
J uzgado Naelona! de Primera Instancia en lo Co mer Cial d e Regis tro. firme ,
oc tub r e 24 de 1980, "Tlle Adverllse r s Asociados SA": en el mtsmo senudo.
l~o"I "A. Alfredo: Sociedades exrra nJeras, Abeledo PerrOL Buenos Aires.
1985 , p. 85 Y no ta 147 .
NISSE N. Ri ca rdo: "S Huacln legal de las soc tedades extranje ras no in scri p tas
en los registros mer ca ntil es d e la Rep blica" , ED , ejem plar del 22 de abril
d e 1998 .

3 16

RICARDO A . NI SS EN

limi ta a la socied ad c uyo prIn cipal objeto est d esUnado a c umplirs e en la Repblica con exclusividad . p ues c uando el obj eto
social s e cumpla conc urren temente en otros lugares. la situacin
queda regida por el art. liB . prrafo 3, d el citado ordenamiento.
El supuesto en a n lis is ha sido con s iderad o p o r la doctrina

como ~s ocledade s constituidas en fraud e a la ley", concepto que


51 b ien puede resulta r exagerado. ha s ido in s pirado en la clan-

des tinidad que tales soc iedades pretenden. que por lo general
ocuJtan comerciantes o ciudadanos argentinos que. pa ra s uperar
incapacidades d e derecho o permanecer ocultos a la hora de res ponder patTimonlalmcnte. prefier en cons tituir sociedades extranjeras fi c ticias o s imulad as con actuacin exclusiva en la Repbli_
ca. pretendiendo con ello dificultar c ual quier accin JudiCial que
se Intente contra ell as o contra sus in tegran tes.
Nuestra ley n o h a s id o feliz en su tra tamiento. pu es no parece razonable con s idera rlas como sociedades locales s lo a los
nncs del cumplimi ento de las formalidad es d e consti tucin y refo rm a. Las sociedades extranjeras descr iptas en el arto 124 de
la ley 19.550 d eben ser COnsideradas com o soci edades locales
p ara todos los efectos. a losftnes d e evitar que invoquen e l derech o de su pa s de origen c uando les resulte conveniente. Tal

solucin es la qu e p revn expresamen te los a rts . 1205 a 12 10


d el Cdigo Civil en cualllO a los efec tos d e los con tratos celebrados e n el extra njero para ser cumplidos en la Repbli ca Argentl.
na o cu a nd o ellos se ce lebren en fraude a nues tra ley.

XVII
SOCIEDADES PERSONALISTAS
CAPTULO

l. Las sociedades de personas


1. 1. Caractersticas
Las sociedades de personas o de inters son aquellas en las
Cua les predominan las caractersticas personales de los socios
por sobre el capital que aportan. Son histricamente las ms
a nliguas y su utilizacin en el trfico mercantil es cada vez ms
escasa , con excepcin de las sociedades accidentales o en partiCipacin, pues a pesar de la flexibilidad y simplicidad de su funcio a miento, los comerciantes no recurren a ellas por la sencilla
l'azn de que no ofrecen a sus socios el beneficio de la limitacin
dc la responsabilidad.
Las sociedades de personas son las sociedades colectivas
In rts. 123 a 133, L.S.). las sociedades en comandita Simple (arts.
134 a 140, LoS.), las sociedades de capital e industria (arts, 141
n 145, L.S. ) y las sociedades accidentales o en participacin (arts.
3 6 1 a 366 , L.S.). Fuera del ordenamiento legal societario , tambi n r evisten carcter de socIedades personalistas las sociedad es civiles reguladas a partir del art. 1648 del Cdigo CiviL
Las sociedades personalistas. que se rigen fundamentalmente
por las norIllas de las sociedades colectivas. salvo en lo que no
I'cs ulta compatible con las espeCiales caractersticas de las dems sociedades de esta naturaleza, han sido reservadas por el
legis lador para la pequena empresa. pero la amplia responsabili(Iad de sus socios por las deudas de la sociedad desalienta su
Co ns titucin, y presenta en nuestro m edio un extrao panorama
t; n donde hasta los negocios minoristas esln en manos de sociedades annimas, cuya estructura y fun Cio na mi ento les resulta,
desde todo punto de vi s ta. Inadec uad o.
Las socied ades en coma nd it a sllIIph' tu vieron s u relaUvo auge
hns ta las primeras d cnd ns el .,; nH(' S I ~l o. PlI t'S o fr eca la pOSi bi li dad d e limita r la respoll 8f1hll ltl M I (111 InN MH" l ~ co m::l Ildllar ios,
" In recurrir a l mold (J cl(J In rill'll ' fll,,1 Itll .... llhlln , tl lIl(' l n::l 1 CUlnplt I I t le n lo d e es tri cto.':! l ' I'(PIII>ll lu ... y (ltI 111111111 " '1' 1(111 (' fH(Ii ni, pero la

320

RICARDO A . NJSSEN

a p aric in de la s soc iedades d e r espons a bilida d limitada en

el

a o 193 2 (ley 11. 64 5) puso prClIcam en te fin a s u exi s te ncia,


que qued reservada casi exclusivamente y hasta hace muy pOCOl
a i'J os pa ra la ac ti vid ad farm acu tica , por exp r esa directiva de la
ley 17.565. Por s u p a rte. las s oc ied ades d e cap ita l e Industria

slo s irvieron pa ra con s um a r el fraude labora l, dis frazando al


tra baj a dor dep endi en te de socio Induslrla l y a l patrn d e s ociO
capitalis ta .

2. Las sociedades colectivas


2. 1. Requisitos ti pifica n tes.
Responsab ilidad de los socios

El req ui Sito tipificante de es tas so c1ed a d es lo co nstituye


res pons abilida d solidaria e lim i tada, au n q ue s ubsidiar ia de su,
s ocios por las ob ligaciones sociales . s iend o noponible a tercerOl
el pac to e n con trar io.
Ello im plica que los acr eed ores d e la soci edad pueden di rigir s u s accio nes con tra la s ocied a d y s us soc ios . los c uales no
o bs tante puede n oponer le a aque llos el bene fiCiO de excusi n dt
los b ienes s ocia les (art 5 6 . L. S . ) una vez d icta d a s en ten cia dt
co nden a contra todos elJos. Satis fec ha la d eu d a so cial por c ualquiera de los in tegran tes d e la so ciedad, ste goza d e la s accio ne.
d e rein teg ro contra s us con soc ios . en pr o porCin a lo q ue se hub iese esti pulado en el co ntrato d e so cIedad.
La oposic in a terceros d el ben eficio d e excusi n prevlSIO
por el art. 5 6 d e la ley 19 .550 n o o pera a uto matlca men te, s inO
qu e debe ser opuesto expr es a me nte p or el socio a terceros. 1
bene fi cio no impone al tercero un a Int{!n s a ac thrld a d tendi ente.
ej ecu tar los bienes socia les co n r es u ltado negativo. pues basta
d em ostra cin de la in s utlcien cia d el pa trimon iO so ci al para
el benefiC iO caiga ,2 res ulta ndo suficiente, com o h a s ido eXIPU<'''.
por laJurl s pruden cta, la propia co nfes i n d el so cio co lectivo
que la s oc iedad careca de b ien es .:!

".1

So l:, A . marzo 12 dt 1997 . "Apalalegll l & O 'All gelO Socled:. cl ('O


c/A, nl:u cgu l y Cia. y 0 1. '06 ~/Or(\ l na rl ;t,' ,
1 CNCo lII , S il lA A , sep tiem b r e l 7 d~ 1979 . en BlI I O ~ Ho lrman, J uan.
l'Ia (1(' (1011 11 1110 e n J o
Cam pos y CUlo P\ \)rl clI ele IJ.o! s;.s SIo, ""'os,,,
C NColll ..

leeUYII

Ar.tr"I I"!!

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1(1(' 111 I,l ln r lllldo r u 11010 UlI l oe l lol.

CURSO DE DERECHO SOCIETARIO

32 1

2.2. Constitucin y funcionamiento

Las sociedades colectivas se cons tituyen y modifica n por ins lr u lll cn !Q pbli co o privad o (a r t. 4 , L.S . ).
La d enominacin s ocial s e in tegra con la s palabra s "soc le~ad colec ti va" o s u a brevia tura. Si a cta baj O un a ra z n s Oc ia l.
esta s e fo r mar con e l no mbre d e a lg uno, a lgu nos o todos los
socios . y deber contencr la palabra -y co m pailia" o s u abrevia tu ra , Si en ella no fi gurare n los nombres de lodos los s oc ios .
Cua nd o se m od ifique la razn socia l. s e acla ra r esta c ir cuns ta ncia en s u empl eo, de ta l ma ne ra q ue res ulte indubita ble
la identidad d e la soc ieda d.
La violacin a ta les reglas ha r a l firm a nte res ponsa b le s o lida riamentc con la sociedad p o r las obligaCiones as con tra das
(art. 126. L.S.).
La ley admite la aportacin de cualquie r lipa d e bienes a los
fi nes de formar s u capital s ociaL La ampli a res po ns abilidad d e
los s ocios por la s o bliga Ciones socia les j us tifica el a mplio criterio d el legis lado r (a rlo 3 8, L. S.).
La s uscripci n e int egracin po r los socios del capital s ocia l
los hace titula res de pa rti cipacio nes s oc ieta rias que se den omi na n tcn lca men tc "part es de inter s", que pucd en s er embarga d as po r sus acr eedor es socia les . pero no ej ecutad as. E l art. 57
de la ley 19.550 impon e expresam ente esta solucin para evita r
q ue a tra vs de la ej eCUCin fo rzada de tales pa rtiCipaciones pueda des na tu ra lizars e la compos icin per sona li sta d e la sociedad ,
pero e llo con s tituye un g rave e rror, pues pe rmite la forma cin ele
es ta s s o cied a d es para s us tra er d e l patr imo niO pe rs ona l del
<J porta n te d ete r m inad os biene s perso nal es y fru s trar de tal ma ner a los d e rechos de su s acreedores, que n un ca podrn ejecuta r
ta l pa r ti cipaci n , a pesar de s u evid e nte co nte nid o econ m iCO,
Sil lHlcin q ue podr prolo ngar indefinid a menl e , co n e l s olo recurso de ma ntener inac tiva a la s oc iedad . Debi el legis la dor establece r un meca nis mo d e pre fere nCia para los soc ios e n ca so de
ej ecucin forzada de las pan es d e i!lI CI's , s imil a r al previ s to po r
el 3rt. 153 d e la ley 19 .550 .
El acreedor del socio , s i bi l' n 110 jJu ed e ('jecutar las pa r tici pac iones socia les d I; stt' , pm'(I{' OPOIl!'11'11' /1 In j) r l'I'oga d e la socied ad , ha s ta ta nto $ (' [1 d{''i Il III' I\'''II 'IIi !' I! tl 7, I, .S , ), s o lu c i n Imll .
bi n op ina bl e, plU' S IIfH'l ' II!'J II'IU"'I 111 ' OIlll1ll lld lld ([ ,' In :->OCI('d ml a
las aven turas CQlllt'1(' I. ,h' ~ tI,' 1mll lll!! 11' d,' ~ II "I I II !I'~I flllt l'S.

R1CAHDO A . NISS EN

322

La tra ns fe rencia por cualquier causa de las pa rtes de inte


rs de las sociedad es co lectivas implica, en todos los casos.
refo rm a del con trato social y necesila la conformidad de los restantes s oc ios. salvo pacto en con trario. aun cuand o dic ha transfe re nc ia sea e fec tua da a cualquiera de los res tan tes integ ran tes
d el en te (a rlo 13 1, L .S .) .

El cambio de elenco de socios impone la modi fi cacin de la


raz n soc ia l, a fin de res petar el principio de Sinceridad y con el
objeto de que la Integracin de la sociedad sea indudable para
los terceros. La permanencia en la razn social d e l nombre de
quien ha d ejado de ser socio de una sociedad colectiva lo convierte en soc io aparente . con las obligaciones y responsabilidades
previ s tas por el a rt. 34 de la ley 19.550. esto es, respondiendo
frente a los acreedores sociales er.. forma solidarla e ilimitada,
co n derecho a oponer el beneficio de excusin .
2,3. Administracin y representa cin

La adm inis traci n y representacin de las sociedades calce


tlvas estn s ometidas a las s iguientes reglas :
1) Todos los ad mi n istradores son. a s u vez, r eprese ntantes de la s ociedad . obligando a la s o ciedad por las ob ligaciones contradas a su nombre.
2) Pued en revestir el cargo de administradores los s ocios O
ter cer os (arl. 129. L .S.).
3 ) SI e l contrato social no regula un concre to rgim en de
a dminis traci n . lOdos los soc io$' yen forma indi sti nta
tienen derecho a administrarla y representa rla (art. 121.
L .S.).

4) SI se enca rga la administrac in a variOS soc ios si n d('


te rminar sus funciones, ni expre sa r qu e un o no podr'
obrar s in el otro, se entiende que pueden rea lizar IndlM
tlntalllcnle cualquier acto de administraci n y represen
taci n lar\. 128 . L.S.).
5) Si se 1111 es tipulado qu e nada puede hacer un adm inis tra
dar Sin el o tro . ninguno de ellos puede obrar individunl
m cnt e . En tal s upuesto. la sociedad no es r esponsable
por IriS ob ligacio nes contradas por UllO solo de los ;:dllll
nl.,lrnd orcs. con exce pcin de las obligaciones contradaa
1I11'(li n 1l 1C tHlIl o s va lo res. contratos c ntre a uscnt es, de
,1(111(' ,,1611 o conc lu id os mcd i3ntc for lllllln rlo . p ues en pro

CURSO DE DERECH O SOCII::TARIO

323

teccln de los terceros el art. 58 de la ley 19.550 establece


la res ponsabilidad del en te por las deudas contradas d e
tal manera , aun cuando stas hayan s ido celebradas en
infraccin al rgime n de o rgan izacin p lural de la administracin de la soc iedad. salvo mala fe del tercero.
En este a specto. la ley 19.550 se ha apartado del rgimen
previsto para las sociedades c iviles (a rt. 1693 de l Cdigo Civil).
prohibiendo la actuacin del adminis trador de la soc iedad colectiva. aun en el s upuesto d e que s u coadminis trador se encontrare
en imposibIlidad de ac tuar, con riesgo de d a o grave c irreparable para el ente. Lajuri s prudencla. s in embargo. ha mitigado el
r igor de la norma , y a los fin es d e evitar la paralizacin del ente,
en un supuesto donde uno de los administradores se haba alejado intempestiva pero permanentemcnte de la sociedad. se decla r la procedencia de Ull coadminist rador judicial mientras se
s ustanciaba el pleito de exclus i n del socio infractor. 4
La remocin del adm ini st rador, socio o no. aun de s ignado
en el contrato social. puede se r res uella por decisin de la mavora de los socios. en cua lqui er tiempo y Sin necesidad de m'o~ar
justa causa. salvo pacto ell con tra rio. Por e l con trario. cuando el
contrato social requiera jus ta causa. el admin is trador conserva r s u cargo ha s ta la sen te nc ia judiCia l de remocin , s i negare la
existencia de aqu ll a . s alvo s u separaCi n provi sional del cargo.
por aplicacin d e las normas sobre Intervenci n judicial (arts. 113
a 117, 1....5.).
El art. 129. prrafo 2. de la ley 19.550. auto riza a cualquiera de los s ocios a recla ma r la r e moc i n del adm inistrador.
con invocacin de Justa causa. pero los socios di sconformes con
la remocin del admini str ador tienen d erecho de receso . slo en
el caso de que la desig naCin de aqulJue condicin expresa de
/a co nsUlucin de la sociedad .
La accin que la ley co nfiere al socio para requerir la remo
cin del administrador conju sta causa es de naturaleza sociaJ5 y
e1ebe dirigirse contra la s ocl e'd ad y el admini Slrador cuya remoci n se so licita. Tramila por procedimient o s umarlo a t.enor de
lo dispuesto po r el a rt. 15 de la ley 19 .5!:',O.
CNColll .. 5[1 1;1 e, Il 0\' lr llll)l" _1 , 1" lu / f.
lIo rl sc;hnll L .".
CNColtl .. Sa la E . 1I0."1' llI h ,,, ~ I , lo I II/IH
y o l ros" .

110' 11111[01 It. M r'I I" c/Wcl n s tel n de


"'h" .. 111(l (111 0 1111 11 rHost ll . Jos

RICAHOO A . NISSEN

324

El administrador. aunque revista tambi n e l car c ter de socio. puede renunciar en cualquier momen to, sa lvo pacto e n COIl trario. pero responde de los perjui cios que ocasion e s lla renuncia fuere dolosa o Intempestiva (art. 130. L.S . ).
2.4. Resoluciones sociales

A los efectos de adoptar acuerd os sociales. los s ocios deben


r e unirse en asamblea o re unin d e socioS y lab ra r acta de lo alH

acontecido (art. 73. L.S. J,


To da modificacin d el contrato. incluso la t ran s ferencia de

la parte a otro socio. requiere el consentimiento de los Test,antes.


salvo pacto en contrario. debiendo entenders e por tal la cla usula
contractual qu e alt ere el rgimen ge neral que Impone la ley. En
tal sentid o. lajurl Sprud ell cia ha admitido. dentro del co ncepto
d el "pacto en con tra ri o" a qu e se refiere el a re 13 1 de la L.S . a, la
previsin en el <lCIO cons titutivo de un nico rgimen d e mayonas
d ife rente a la unanimldad. 6
.,
Las resoluciones socia les que no Implican m odlficaclOn del
con tr a to soci<ll d eben adoptarse po r m ayora abs olu ta del capital
presente. excepto que los s ocios hayan establecido e n dicho instrumento un rgi men diferente (art. 132. L.S. ). Dentro de tales
acuerdos se e nc uentra n la apro bacin de los b alances y estados
con tables. a s com o la designac in y rem oci n de los administradores Lart. 129. L.S. ) sa lvo que el nombramiento del adm inistra
dar que se p re tenda remOver haya sido condicin expresa de la
constitucin de la socied ad. decis i n q ue implica reforma del contra to cons titutivo. s o me tido a las rigurosa s mayoras establ ecl'
das po r el a rt. 13 1 de la L.S .
2.5 . Resolucin parcia l d e l contrato de socie dad

En las socied ades colect ivas . en comandita s imple. de capl


tal e industria y en pa rtiCipa Cin. la muerte de un socio resuc lvr
parCialmente el contrat o social (art. 90l. Ello s igniHca que: fa~ It".
c iclo UIl socio , lo s he red er o s no deben Ingresar u la socled .,d.
s itio que so n a creedores d e s ta. po r el va lo r rea l d e la particlpn
cl n del cauS:l nle .
C N('OI1l . :--,.10' D. Ju lio " de 1988. e n ;",' 0<1 Zn ,,,\) r all o tl e Ci ma. M:III.
111' 1)('1 ('/ h" 11\0\\ 1,\ MOll vls o Sociedad t' n ('(lll1<\II lIIUl S hllplc sls umarlo .

CU RSO DE DE llEC II O SOC IETAR IO

325

Sin e mbargo , e n las sociedades co lec tivas y en comandita


s imple. el arto 90 de la ley 19.550 adm ite la licitud d e las clusu.
las contractua les por medio de la cua l los fund ad ores pacten el
ingreso ob ligatorio de los herederos del socio falleCId o. a quienes
slo asiste el derecho d e solic itar la tra ns for macin de s u parte
e n comanditaria.
Dicha norlTla es Inco n s li tuc io na l y a fec ta e l derecho de pro
Piedad de los herederos . ob ligand o a sto s a partiCipar forzada men te de un con trato que no han s uscripto. olv id ando el legislad a r la cl ara direc tiva del a rt. 1195 del Cd igo CIVi l. que declara
inoponible a los terceros las clusulas de contratos d e los que no
ba n sido parte .
Del m ismo modo. en las soc iedades colectivas, en comandita simple. rle capital e Indu s tria . en partic ipaC in. de responsabi lidad limitad a y para los comanditados en las sociedades por
acciones. cualqui er socio puede ser excluid o s i mediare justa caus a (art. 9 1. L.S.J. El lo ya ha sid o estud iado e n el cap tulo XIV,
pero corresponde agrega r a lo d icho que e n m ateria de socieda des co lectivas. la realizac i n por un s ocio. por c uen ta p rop ia o
aj ena. de actos que impliquen competir con la s ociedad que inle.
gra ocuando ello no estu vicre expresa y un nime mente admitido
por los con socios. configura j usta ca usa d e exclu s in. debiendo
inco rporar a ella lo s beneficios ob te nid os y resarcir [os perJui cios causados (art. 133. L .S. J.
3. Sociedades en comandita simple

3. 1. Requisitos tipificantes

Las car acters tica s es peCiales de las sociedades e n comandita Simple son las s lgui clHes:
aJ Exi sten cia de dos categora s de SOCiOS: los s ocio s
com andltados y comanditarios . cuya diferenCia radica en
el r gi nl cll d e res ponsa bilid ad de cada un o de ellos por
las deuda s d c l a sociedad .
bJ El o los socios co man cll t.dos res pond e n po r las obligac io nes soc ial es COOI O los sm' ION d(' In soc iedad colectiva.
es to es. e n ron un sollcl, .. 1.. . 1Ii11l 11,ldn nll nque s ubs idia .
rl a por Ins n b llJ.!. If' IUIlf' 'i 'in d ll l ('H
cJ Lo s soc ios COll ll ll lflltmj ... IHII f'i, tHlt l fU l o , slo res poud en COII el c. IjJII.11 (1111' /111' .,hIlJtIll'1I11 IItJ /j l lfll .

326

RICA RDO A. NISSEN

dI El capital soc ial en que par tici pe n los socios com anditarios no se divide en accio nes ni se rep resen ta e n ttulos
circulatorios. a difer encia de las sociedades en coma ndita por acciones.
e} La adm in istracin y re presen taci n slo pued e se r ej ercida por los s ocios com a ndit a dos o te rce ros q ue s e d es igne n . qued ando vedad o a los socios comanditarios In miscuirs e en la admin istracin.
3. 2. Constitucin

Rigen pa ra la cons titucin de las sociedades en coma ndita


simple. los mismos requ isitos formales que para las sociedad es
colecUvas.

S u de nominacin social debe In tegrar se con las palabras


"socied ad en com and ita s im ple- o su a b reviatura. S i acta baJO
una r azn social, sta se for mar exclusivam en te con el nom bre
o no mb res de los coma ndHad os . debiend o co n te ne r las palabras
"y co mpa a o su ab reviatu ra s i en ella no fi gu rasen el nomb re
de tod os tos soc ios co ma nditados (art. 134 , L. S . ). La infracci n
a lo di sp uesto por dicha norma h ace resp on sable so lid ariamente
al fir mante con la so cied ad por la s obligaci ones as co n tr adas.
E n cu an to a los aportes. la dis ti nta extensi n d e la r es pon
sabilidad d e los socios Im po nen c r ite rios d ifer ente s en cuan lo a
la cla se de apOrtes q ue pueden ser efec tuad os: para los socioS
comand itad o s es lic lLo cualqu ier Hpo de aporte . incluso obliga
ci ones de ha ce r o de induslrla . m ien tras q ue para los soctos ca
mandlta r ios slo SOIl ad m isib le s aportes de o bliga ciones de d ar.
a un cuando los b ienes apo rta d os no sea n susce p tibles d e ej ecu
cin fo r zada [art o 1 35. L. S.) .
w

3.3. Adm inistrac in)' representacin

Com o principio general. el a rt o 136 d e la ley 19.5 50 establ e


ce que la ad m in istraci n y re pre sen tac in d e la sociedad es (Jer.
cid a por los soci os c Ollltln ditad os o te rceTOS que s e d esIgnen . y s to
les aplica r. tll cas o de a dm inlSlr acin plu ra L las nor mas sobrto
admlnislr<ICln de las soc ie da d es col ec tiv as hl.rts 127 a 130.
L.S .), A las q m: co r respond e remitir .
E I 1('~tsl(l(l o r h ol pro hib i do :lI. :.
lo COJlt8n dll ;u-io In ter ve nir
ClIl n ndlll tl1 t.'it I a ci n ~r -cpl'e SCn lo.cfu d {" 1(l l'Orl r d od . b;J o penfl

CURSO DE DERECHO SOCIETARIO

327

de ser r espo llsab le Ilimita d a y s olidariam en te por la s obligac lo~les sOC i ~le s. inclus o por aquella s oper acio nes qu e n o hubi ese
1Il1er veTlldo. c uando s u a ctuac in ad ministrativa ha s ido hablo
lua l (ar t. 137. L.S.) . Ta m po co pued e e l so cio com andi ta rio se r
mand ata rio de la soc iedad . baJO pena d e inc u rr ir e n las mis mas
r espOl~sab ll tdades. aun c uando la ley aclara que la sociedad q ueda ob1!gad a por los actos celebrad os mcdiante ta l man d ato.
La prohibiCi n q ue p esa s o b re el coma nd itario d e ej e rcer o
realizar cualquier a clo de ad m in istraci n, s i bien parece congruente con el diferenCiado r gimen de res po nsa bili da d q ue carac terl.
za a a mbos In tegra n tes d e la sociedad. r es ull a co ntradictorio con
otra s norlllas d el o rdena mien to societario . p ucs ca rece d e toda
explica cin la s r azones po r laS c uales se ad m ite la actuacin en
la d ireccin de la sociedad por parte de te rceros y se excluye la d e
~o~ comandi ta ri os . c ua ndo s u r espo nsabil id ad es pret icam entc
Ide n.tl ea . Pero aun com pa r tiendo el crllerio d e l legis lado r, hubiera s td o m ucho m s Simple dec lara r lno pon lbles a terceros las
ac tu~c ~ ones del socio com anditario. pues car ece d e toda lgica
pl'Ohbtrle a stos la realizaCin d e cua lq uier acto d e adminis tracin o represen ta cin par a luego acep tar la re s ponsabilid ad del
ente po r ta les o bligaCiones.
L a termina ntc p rohibiCin q ue pesa sobre los s ocios coma nditari os pa r a a dministr a r la sociedad no se ex tiend e al exa.
me no ins peccin, vigil a ncia. ver ificaci n , opin in o co ns ejo. los
cua les est n expresamente au torizad os por el a rt. 138 de la ley
19 .550.
En caso de quiebra . muerte. incapacid ad o Inhabili taCin de
l?dOS los socIos co m and ila d os , e l SOCiO coma nditario pued e rea Itza r los a ctos u rgen tes q ue req uie ra la gestin d e los negocios
s ocia les, mie n tras se r egu lar iza la s ituacin creada. s in Incurrir
en r esponsabi lidad ili m itada y s olida rla . La soc ied ad se disuelve
s i no s e reg ular iza o tra n sform a e n el t rmi no d e tres meses:
caso contrario. los socios com andita rios respond ern de tal ma.
ll era por la s o bligaciones contra d a s (art. 140. L.S.I .
3.'1 . Regimen de resolucione s sociales
I~ i gc n al res pec Io Ins Il n flll r. " el. II J'i n l' ! S. 13 1 y 132 qu e se
rcncrclI a l r gI m e n d(' IlI .1YOI LI~ 1' 111 11>1 fill( k tl ll(l('s toh.'ctlvas. pero

a l os nues d e adc(' II ,II' {l lr li .l " (ll o'4 l lII" h IHIII' N 11 111/01 sorler l ndcs en

c o m anclltn Sllllp l(', t'i 111 1 1:11 11110'4 1141111' ' 1IUI Io" l'iol'lOt'l ('O lll fUl dltn.

s
HlCAROO 1\. NISSEN

CURSO DE DE HECHO SOCIETARIO

329

328
f lOS liencn vOlO en la con s ideracin de los estados con tab les y en
la des ignacin del admin istrador.

4. Sociedades de capital e industrio


4. 1. Re quisitos tipificantes
Los requis itos tiplflcan lcs de las sociedades de capita l e In-

dustria son los siguiente s:


f
IdO
Existencia de dos categoras de socios, di crcnc a os 11
a} '
.
<
d i e be por las ob ligas610 por la rcspo llsabi lida que es a
clones sociale s. sino fundamentalm ente por la na,turale.
za de las aportacio nes efectuadas por ellos. As!. a 101
socios capitalistas les est permitido slo efectuar p res
taclones de dar m ientras que los sodos industriales s610
a orlan s u "industria" u obligaciones de h acer.
/))

rcsl1ltadosd d<
I Pos socios capitalistas responden por los de
la sac ie a d
J

las obUgacioncs sociale s como los SOCIOS


colectiva mie n tras que los soc ios Indus tria les resp~ n.
den hast~ la concurrencia de las gan an cias no perclbi aa

(art 141. L .S.).


d llalu
El rgj~le n de la responsabilidad de los s ociOS In u s r ~d
es h a rto d isc utible, pues los d erechos de los tcrceros depen en
de la mera voluntad del socio industrial . en la mcdlda de ~'~I~~I:
vez r etiradas s u s ganancias. cesa totalm en te s u responsa I a

l~SsC~:l~~~~~~~~t~ ~~~i::~:r q u e al socio Induslrla lle esl


pres a m e n te proh ibido per~ibir sueld os o rlel~~b~~~~~~~:t~e~~:t;i

por

C)( .

as )or s u trabaja . Es aph cablc al respec o


,
c .t ~8 de la ley 19.550 que slo autoriza e l pago de gananciaS si
al .
J" d
Y lquidas provenlclltu
ellas re s ult ;tll de ganancias rea Iza as
'
1 do lOr
de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y aprO)8 I
el rgano social competente.
4 .2. Constituci n
m gen la s lulSlll3S formalidades de constitucin que para Ina
soclcdudcs colccllvas.
.
", .\
La d C1l0 1l1lulcl n social se in tegra co n las pal<.ll~ra~ J50C ~ '

~~~~~~:~~;'~:~\I.nl l ~ 1~ll~~ :~~I~~~;'r ~rS~:I ~1~1~~~:~:~I~~~r:,1 <~~t~I~: I~(~~:'"

tr ial {art o 142. L. S.I. La violacin a tales prescri pciones hace res~
pon sable solidariamente al fi rm a nte con la socied ad po r las o bligaCiones as contradas .
Cons ti tuye clus ula n ecesar ia dcl co ntrato cons tlLuli vo la
determi nacin d e la parte d el socio indu strial cn los b ene fi cios,
no s lo e n p r otecci n de los de rechos de ste. si no ru ndamen talme n te d e los terceros acreedores de la sociedad en ate n cin
a l lmHe de la responsabilid ad que para estos soc ios establece
el art. 141 de la L.S . La om isin d e esa clus u la no invalida a l
contrato constit utivo, pues as iste el dcrec ho de l socio de su llcitar judiCialmente su determinacin {arto 14 4, L.S .I. lo cu al con stituye excepcin al prin CipiO gen eral contenid o ell el art. 11 . inc. 7",
L.S.
4.3. Administracin y r e pre sentacin
La admin istracin y rep resentacin d e la sociedad co lectiva
pod r ser ej erCida p or cualquiera de los soc ios. resultando aplicables las disposiciones p revistas por la ley 19.550 pa ra las socied ades colectivas {a rts. 127 a 130. L.S .I.
S i el socio indu s tria l no ejerc iere la adm in istracin . la qu iebra. concu rso. muertc_ In ca pac idad o inhab ilitacin d e todos los
adm in is trador es h abilita a aq ul a realizar los a ctos urgentes
q ue requiera la gestin de los ne~oclos socia les mien t ras se regulariza la s ituac i n . Si n in cu rr ir e n res pon sab ili dad il imitada y
solidaria. No obstante ello. la soc iedad se (lis ue lve s i no se regula riza o Lr ans ronna e n el trmino de tres mcscs, respondiendo el
socio ind u strial en ro rm a ilimitada y solidarla por las o bligaCiOnes con tradas (art. 145. n fine, L .S.) .
4.4. Resoluciones sociales

Para la ado pcin de las reso luciollcs s oc ia les se aplicar el


rgi men de m ayoras prev is to por lo s ari s. 13 1 y 132 para las
sociedades colectivas.
El socio industriall1cIIC plr ll o (!{' I 1'(' 110 de VOIO e n todas las
dccis io llCS soc iales . dcblc lldo r0 111111 11111 " ' ~ II votl) ('01no el del socio
capita li sta en ca s o eI{' 11,11111 "'.' 111' \l IIH ,oIIHIt'II,ld d.' dos s oc ios . o
el del eap italis la de' 11 1('11(11 Hlt'l 1\ I 11 11 . ~ lllt '
vnrl os s o cios d e es ta ca tegol'tl

's l'l tlr

RI CARD O A . N1SSEN

330

5. Sociedades accidentales o en participacin


5.1. Requis itos tipifican tes
Los requi s itoS tipifican tes d e las sociedad es accidentales o
en parllcipacin son los s i gLli~ t~tes:
. ,
.
.
a) Su objeto es la realizaclOll de una o mas operacIOnes dctcr
minadas y transitorias.
.
b) La actividad de la sociedad se re aliza con las aportaclOnes de todos los soc ios . pero a nombre pers onal del so
co gestor. quien interviene frente a terceros cOI.no si r~~I.c
un comerciante individual. careciendo los SOCIOS ,Xli ~ICI
pes de toda accin co n tra los terceros (art. 362 . mJme.
L.S .l .
1
I
Prese ntan dos categu r as de socios : J J el o ~s soc ~s
ges tores. <:1 c uyo nombre se r ea lizan l as. ope ra c l~ncs socia les y ante quie ne s los terceros adqllleren dClechos y
asumen obl igac io nes, El socio gestor respoll?e ~r~nte:l
terceros como s i s e tratare de un comercian le mdlvlduaL
eslo es. con todo su pa trimo nio. Si acta IIIs de un gesto r. ell o s se rn solidariamente respon sables (arts. ,3 6 1
y 362, L.S.): 2 ) los socios "partei p~s" , qui en es real1za~~
las aportaciones necesarias <:ll SOCIO gestor.~ p e nnanc
ccn ocultos frente a terceros . La rcsponsabllldad de cstos socios frente a terceros no puede s uperar el valor cit
s u aporte (art. 365, L.S.) , pero s i ellos aUl~ri.zan.~ 1 s~
cio gestor a hacer conoce r a terceros su part.l c lpacIOt~ ell
la sociedad . quedan solidaria e ilImitadamente obiLgados por las obligacio n es soci a les (art. 3 63) . . '
el) Las soc ied a des acc idenla les o c n parlicipaclOll .no ~OI1
sujetos de derccho y p or ell o ca rece n de denolTIlllac t n

eJ

social.
.
I
e ) No estn s ometida s a requis ito s de forma ni se lI1 sc r .
ben en el Regis tro Pblico de Comercio .
.
,
Es preciso aclara r qUf' a l igual que ,otras forlllas soclet~arl" I S:
la s oc iedad accid e ntal o en pa r ticipacion nlce .de un aC\l~t do dl
volun ta d es y c P'a e ntr e s u s integrantes un vln.c u lo St~Clcln,rt~,
aun q u e ta l rcl 'JCin no trasc ie nde a te rceros . qUienes :stab.kC~ 1I
s u s re lac lOlli's jurid icas co n el s ocio gestor y no con Id s oc led .ltl
acci~l cnt~1 1. 1 ~1 t U,ll , a l n o revestir el ca rc te r d e s uj eto d e derec hO
po r t:x pt n .. [ I d \r~'(' li v ~1 \('g~tl. c; r('cc cl e ca pa c idad p a r a a clcul1l l
c\c n 'l' hos y l'(1I1l! ,1\' 1' ob lignclOll Cs .

C URSO DE: DERECHO SOCI ETARIO

33 1

De acuerd o con e l a r t. 36 1 de la ley 19.550, el objeto social


de la sociedad accidental o en panicipacin debe ser determinado y tran s it oria, entendindose p o r tal aquel que no se perpeta
en nuevos actos o negocios, p ero que comprcnde lodas las actuacio nes que fu e rallllecesarias den tro de UIla misma operacin. A
pesar de la clara pos icin asumida por el legislador en este aspecto. se o b se rva en la doclrilla m od e rna una tend enc ia general
e n admitir la posibilidad de parlicipacin en aclividades comerciales ms o menos duraderas , destacndose ql1e la verdadera
/lola Upificante de estas particulares sociedades la constituye
s u carcter oculto.tJ /lO la lrnilacin de su actividael. 7
La Ha la oculta de las sociedades accidentales o en participaci n no debe ser interpretada en el sentid o de secreta o clandes ti na. s ino como la auscncia d e un orrecimiento d e responsabilidad colectiva o plural hacia los terccros, Por ello, el conocimiento
que pudi e r a n le ner t'stos sobre la existen cia de la soc ied ad cs.
desde tod o punto de vista. ind iferente , l menos que el socio gestor. con el con sentim iento de los socios "partcipes", haga conocer la existencia d e stos alas acreedores dc la sociedad, en cuyo
caso . r esponden en rorma s olidaria e ilimit ada por las deudas
s oc iales (art 363 . L. S. l.
Nad a obs la a la participac in de p ersonas jurdicas en sociedade s accidentales o eIl parti Ci paCin, exccpto pa r a la s sociedades por acciones. atento la lirniladn pn:vist,J por el arL 30 de
la ley 18.550 que s lo autoriza la integraci n de stas e n socieda des de igual tipo.
5.2. Rg imen d e administracin y re pre sentacin
En las socied ade s accidentales o en p a rticipacin. la adminis tracin corresponde a l socio gestor. quiell permanece en s us
run cione s hasta la conclusin del obj eto de la sociedad. Alento
las cara ctersticas cspeeia lcs de la sociedad . n o proccd e la rem o c i n ud rJuttUll del gestor ni s u r en u n cia. pues tales con tingenc ias importan en la pr c ti ca e l in c umplirnicnt o d el co n tra to y la
impos ibi lidad de S il co nti uuac i n ,'
eNCom .. S.1l:l C, l:W P lh' ," h, (' l fI d \' l l " H, 1',", , 111 Vk (' lIla e/Cosela , Coslll ey dOC1rlua ;,111 e H,.d"
~

eNCo m .. SIt I,I lI. " o, I"", I)!, 11, d, III/H 11, " '111 d' IHW I( \' , F ' lI !! la )'olros
e/Ca rda. OSCol " " ", !tI.' ", ( "} ' ( 1\' ~ I '" 11 ,t, 1 '" tI .,J,., "t 1,,1 11 l' 20 (k 1GQ2 ,
-enHilO, JI" !)",I,. ,,!!I" I', , I "" 11 lo "t dl !! "t l"

RICAfmo A. NISS EN

332

E l contrato socia l puede d eterm inar el conl ralor d e la a dm In istr aci n p o r pa rle de los s oc ios pa rtcipes. S I n a d a se hubiera
previsto, stos gozan del d er echo de examen. Ins peccin. vigilancia. ve rificac in o cons ejO (a r t. 3 64 . L. S. l

Del mi s mo mod o. asiste a los s oc ios pa rtc ipes e l d er echo


de exigir a l soc io gesto r la rend ici n d e c uen tas d ocume nta das

sobre la gesli n e fectuada e n no mbre d e la s ocied ad. no slo al


mo mento d e concluir el o bje to de ella . s ino duran te tod a la gestin soc ia l. En ta l se ntJd o, los socios partcipes llenen d er echo a
reclamar rend iciones parciales . cuyos sald os no sern ej ecuta bles .
ate nto s u ca rcte r pro vis ional.
S I bi en la ley 19 .55 0 no exige que el s ocio ges tor d eba llevar
lib r os excl uS ivos d e la gesti n particionaria. la juris prud enCia
ha cstlm ad o n ecesaria un a con tabilid ad que razona ble m e nte ex
te rl o rl cc la m a rc ha de l negocio socia l. !) la cual servir d e base
p ara las rcn diclon es de cuentas y prestar gr a n u tilid a d en caso
de qui ebra. el socio ges to r.
La ges Un d el socio ges to r es remunerada. pues las pres ta
clo nes ele se rvicios no se p resumen gratuitas . y m enos dentro del
trfi co m c rca ntJl (a rL 2 18. inc. 5. del Cd igo de Com e rc io ).
5. 3. Gobie rno de la sociedad
E l gob ierno d e la sociedad a cc iden tal o en par tiCipaC in es t
a ca rgo de tod os los socios. de ac uerdo con las p au tas que h aya n
fijado e n e l co nt ra to socia l. y en caso d e s ile n ciO. la a plicaCi n
s u p letoria de la no rma liva d edicada a las sociedad es colec tiva s,
por ex presa d irectiva lega l {arL 3 66. L. S. I impo n c e l rgim en d e
m ayoras p rev is tas por los a rts. 13 1 y 13 2 d e la ley 19 .5 50 .
5.4 . Re solucin parcial, diso lucin y liquidaci n
Es exp resa prescripCin legal qu e la muerte dc un socio res ue lve parcia lm en te el con trato de sociedad a ccid ental o e n participaCi n . 11 0 res ult a nd o ad mis ib le que por va co ntractu a l se cs
tablezca e l Ingr'cs o al e nt e dc lo s h eredt:ros d e l soc io ra ll ec ld o,
atento la s es pcC I:ll es caractersti cas d e la sociedad . a qu icncs les
~ (' NC olI'

~. I I . n . II lII f lO 19 d e 1990. -J . VI\z(IUC Iglcl;llIs c/ l3aslcr r echc;1 Sil

5/01(1111.11 h )

CU HS O DE D ER E:C II O

SOCI ~: TA IUO

333

co rresp on d er rccib lr e l va lo r d e la partiCipacin de l causante


(a rt. 90. L.S. ) La exclUS i n d e cua lqu ie ra d e los s ocio s es ta m bien ca u sa l resoluto ria ad m is ible pa r a es tas sociedades. en tan to s e en cu cn t ren reu n idos los req ui Sitos p a ra cllo {art. 9 1 . L.S. l.
La disolucin de las soclcd ad es accid entales o en pa rtici pa
cin sc rcs ue lve . a ra lta de di s pos ic io nes co n tractua les. por las
reglas d c la soc iedad co lec ti va. e n la nto no sea n in co mpa libles
co n la natura leza de estas soc ied ades (a rto 366). E n cua nto a s u
liquidaci n . la ley 22.903 que re ro rmar a el texto o riginal d e la ley
19.550 en cste asp ccto. h a es tab lecido q ue la liquidaci n se har
por el soci o gesto r. q u icn d ebe re ndir cu e ntas d e s u s res ultados
Ci nales a los socios 11 0 ges to res (a r t. 366. inJifle . L. S . ).
E l procedimi ento de rendi Ci n d e cue l11 as finaL que no debe
ser conrundid o con el d erech o d e cua lquiera d e los socios partcipes de exigir r endi c iones p eri di cas. Sin exlgibilidad de s aldos
pOSilivo s (art. 364. L.S. ) consll tuye e l modo de liqu idacin d e
las socied a d es acc ide n tales o en pa rl iCipacln . lo c ual determi
na r los r esu lta d os de la ges ti n . pa r a s u pos terio r dis tr ibuc in
entr e todos los s ocio s . si el res ull ilClo fu ere p os it ivo . o p a r a el
rei ntegro de las p er d idas. cn caso con t rario.
Las accion es que as is te n a tod o socio de las sociedades accidentales o e n p a r tic ipaci n de ex igir al s oc io gestor la re ndicin
de c ue n tas Cina l. p resc ribe n a los tres aos (arl. 8 4 8 . inc. 1.
L.S.). q u e se compu ta n d esde la realizac i n o con clu s in d el nc.
gocio para cuyo Ci n la en tidad ha sido consti tuid a.
S.S. Quiebra del socio gestor
La declarac i n d e quie b ra d el soc io ges to r produ ce la di so
lu cin d e la soc iedad acc id en ta l o e n p a rti cipa cin . Los d e m s
soc ios no tienen derecho sobre los bie nes s uj etos a d esa pod era .
J!IICll tO. sino desp us que se h aya n pagado tolal m en te l lo s acreedo res y los gastos d cl co nc urso (a rt . 15 1. Icy 2 4 .5221.
La q ui ebra del sOCio gesto r se ex ll (' ll de a los de m s socios
participes cuyo s no mb res ruero n hec hos p(lb llcos co n su con sen ti miento . aten to la res po ns,lh llld nd s o ll d ru"ln e Ililn itad a a s umi
da por stos ante tal cVCl ll ll[1l ld nd (ill t :Hl:L I. S .. y nrt. 160. (cy
24 .522).

CAPTULO XVIII
SOCIEDADES PERSONALISTAS.
LA SOCIEDAD CIVIL

l. Caractersticas
e importancia de la sociedad civil
L a sociedad civil est definida por e l arto 1648 del Cdigo
Civil. seg n el cual "h abr sociedad cuando dos o m s personas
se hubiesen mutuamente ob llgado, cada una con una prestacin ,
con el fin de obtener a lguna utilidad aprecia ble en din ero. que
dividirn entre s, del empl eo que hi cie ren de lo que cada u no
hubiere aportado".
Si bien las sociedades c iviles ha n pe rdido hoy gran parte de
la importan cia que tuvie ron h asta la sa ncin de la ley 19.550.
que impuso definiti vamen te e l cr iteri o de la comerc lalidad de la
sociedad por la forma adoptad a y n o por s u activid ad. pues las
ex plotacione s t rad ic lon al ln ellle co n siderad as como c iviles
(agropecuar ias, mineras. educacio nales . e tc.) se real izan aclu a lmente bajo las form as de sociedades a nn imas o de res pon sabilidad li m itada. n o es exacta la afirmacin d e que las socied ades
civiles han perdido tod a vigencia. pues el ejerCic iO a sociado de
profesionales libera les se realiza por lo ge nera l dentro del m arco
de los arlS. 1648 y 17 88 b i s del Cd igo Civil y son innumerab les
las s ociedades civiles que desarrollan tal acllvldad.
La mis ma ley 19.550 reconoce esta rea lidad a l a utori zar la
actuacin de sociedades civiles In tegradas exclusivam ente por abogados o contad ores para eje rcer la sind icatura societaria (a rt. 285.
ill c. l e. L.S .J.
Las ca raclersticas d e las sociedades civi les son las s iguientes:
aJ Son s ujeloS ele derec h o. CO II pers ona lid ad jurdica disti n ta a l a de sus inleg"n l'1 tcs (::lrl s. 39 . 1703, 17 12. 1714.
17 15. del Cdigo Civt1) .
b}
.. Puede n ce lcbrnrse por Ih' IIIPO Ind e lenn lnado.
e} La res pon snbllld rtcl dc los ,... u('h\'l pOI l,tS ob ligaCiones so
e lah's s i b ie n 1II I1I Itn(I. . , 11 11 .'/'1 MII I III!tr"hl , :.; 1110 Simplemen te lIl a ll l'O IlIlIII.td ll (, 11 1 I / I ' '. I ( ' (H Il I-:0 CIvil) , es dec ir,
que la s lkud n"l M,,,11I1t ,,, dlvltlt I I t l l II,jll.l 'I p"r l (' ~ 1 ~lI a
les COII IO " (1('11 ... 1111,'.1 1.1 Il10111'' d 111 l o' ol 'ln "oIrt' (,(' 1I (1<-1

RICARDO A . NI SSE N

338

be ne fi cio de excu s in , a l dis poner el a r lo 17 13 d e l Cdigo Civil que los acreed o res de la sociedad son al mismo

tiempo acreedores de todos los socios .


d)

Son en prin CipiO ad mis ibles LOdo tipo de apo rles.

el La ad mini stracin de la sociedad se gobierna po r las regias d el mandato y no po r la d octrill8 organlca q ue caracter iza al fu ncionamiento de las sociedades mcrcan Ulcs.
j) Todos los s ocios tienen a su cargo la administracin Y
repres entacin . salvo pacto en contrario. per o los restantes socios tien en derecho de veto sobre la act uac in
de c ualq ui era ele los socios. que pueden ejercer hasta
que la operacIn cuestionad a s ea ejecutada.
OJ Ell cuanto l la legisl ac in que es a plicab le a las socieda
d!;s civiles. rigen para ellas lo s arts. 1648 a 1788 del
CdIgo Civil. s alvo para la liquidacin de la s o ciedad, cn
dond e, por expre sa remis in legal. r igen las norlllas de
la ley 19 .550. Oc lo contrario, las normas del o rdenami en to soc lctarlo sl o rigen en subsidio. en espec ial. a
aquell as p revistas p ara las sociedad es colec tivas. que es
el lipa de sociedad m erca ntil ms a fin a la s enlidades
civiles.
2. Diferencias con los 30ciedades come,..ciales

La s diferen c ia s m s n ot orias en lre la s soc iedades civil es y


come rciales son las Sigu ien tes :
a) La soclcdnd civil n 'gular d eb e ser constituida y modificada por e scri tu ra pb lica (ar t. 118 4. Inc. 3) y no r cquiere publicacion es n i inscr ipcio nes en ningn regls lro Pll bli co. La SOClcdad comercial. por e l contrar io , si bien
puede s er con s tituid a p or ins lr u me nto pblico o privad o (sa lvo las s o ciedade s po r acciones. cuya co n s tilUCin
ex ige insLnu nctllo p bliCO). requi ere necesaria s u In s cripci n e n el Regis t ro Pb lico de Com ercio parn lomar
oponibl e s u s cl<'i usu las a terce ros. previa publi caci n en
el caso d e las socied ad es d e f(!sponsabi Hcl ld limitad a y
por ~lcc l o n cs .
b) La SOCied ad coltl erc ialcs t o bligada f"l llcv<lr un s istema
d e eOllla!Jil id 8d p a ca re:!is t rar Lad a s las operacion es sorltd"'f;. t'xp r rbm nente rCG(la m en lad o p or e l orden a mi cnto
111('I"{' .I111 11 (a rts. -1:> y sl~je n l es del C<ligo de Comcrcio y

C URSO D E DERECHO SOCI ETARIO

339

61 a 66 d e la ley 19 .5501 . Las sociedades civil es deben


llevar con tabil idad en libros. con s us comprobantes corres po ndientes (art. 1696 del Cdigo Civil) . para permitir la r econ s truccin del giro socia l. p er o sin eslar somelida la contabilidad a requis itos especficos .
eJ En maleria d e r es ponsabili dad d e los socios. en las sociedad es civiles r egu lares no ex iste solidar idad por las
obligaciones s ociales en tre los s ocios salvo pacto expreso del co ntrato constitu tivo. mientras q ue en las sociedades comcrciales la solidaridad est expresamente impuesta por la ley 19.550 p ara las sociedades de personas .
siendo inoponible a terceros el pacto en contrario . Adems de ello. en las sociedades come rcia les. aun en aquellas en que la responsabilidad de los socios es so lidaria,
ella es s iempre subs idiari a (art. 56. L. S.). por el contrario. en la s soc ied ades civiles. [os acreedores de la sociedad son al mi s mo tiempo ncr eedores dc los socios. por
expresa directiva del art. 17 13 del Cdigo Civil.
Las diferenc ias existentes entre ambas clases de sociedades
110 obsta a s u necesaria unificacin legi s lativa en un solo c u erpo
legal que. como h emos explicado e n e l c<lpt u lo 1. constituye u na
te n dencia genera l que se adv iene e ll e l derec h o comparado. Sin
emba rgo. la doctrina nac io n a l h a discrepado sob re la necesidad
de inco rporar. d entro de una ley genera l de sociedades. u n captulo dedicado a las s ociedades civiles o. po r el con lrario. inclu ir
a stas den tro d e un ti po de s ociedad Simple. com p re n s iva de
lad as las sociedades de p ersonas. c r lleri o s te qu e r esulta m s
adecuad o a la realidad . habida cuenta d e l co ntenido patr imon ial
de las actividades de las s ociedades d e naturaleza civi l. que torna d esde lodo pu nto innecesario una dup li caC in de regmenes
[egales.!

3. Caracteres, elementos
y requisitos del cont,..ato de sociedad civil
Los caracteres de l contrato de sockd Dd civil 'son exaClan lcn
te los mismos qu e lo s qu e C;"1 1' 8cl ('r 11.:1 11 [ti co nlra to d e soc iedad
IlVERA. JlL llo e . e l' L.1 .A .wIA ~. , h"J!" ,1 (.111 I (,~Ihl" ('. 'I/ (lrI a/i.do . t lit -B.
A b c lcdo- Pc rr OI. lIu("'lI o~ I\ h, ". 1111 ' 11. l' I p ,

340

RI CA RDO A. NISSt:N

m ercanti l. esto es. un cont rato pl u rilateraL o n eroso. co n sensu al.


conmutativo y de organizacin.
En cuanto l Sus elementos y requi s ilOS. ell os so n los siguientes:
al El capilal soc ial de I,a sociedad ci lJll. El capita l social

es t con stituido excl us iva mente po r las pres tacio nes de los socios que consis ten e n ob ligaciones de dar. El a rt. 1649 del Cd i-

go Civil es categrico e n c uant o a q ue si bien los a po rt es de los


socios puede n cOll sisllr en obligaciones de dar o d e hacer. estas
lti mas n o integra n e l ca p ita l soc ial. entendido, d e a c u~:do con
la intencin d e V lez Sa rsJi eld. como un concep to que lIende a
exhibir la respon sa bili da d pa tr imo n ial d e la socied adJrentc
a te rceros. susceptible de l/na valuacin directa en di nero.

As entendido cl con ce p to d e capita l soc ia l d e las s ocied ades


c iviles. resulta conclu s i n evid en te la aplicaCi n de los mismos
pri ncip ios que gob ie rnan al capi ta l so cia l de las socied a des m ercantiles. E n tal se n tido. su in tan gib il idad s u rge expresa d e lo
d is puesto po r el art o 1655 del Cd igo CiviL cu a ndo de~lara nu la
la cl u su la con tract u al por medio de la c ual se pe rnu te a cual qu ie ra de los socios a reti ra r lo q ue tu viese en la SOC iedad c u an d o qui s iera .
En mate r ia d e au m e nto del cap ii al soci a l. el ar to 1710 del
Cdigo Civil recep ta el p r inc ipio de la in varia bi lid ad d el capital
social al dis poner q ue n inguno d e lo s socios p od r ser obligado a
una nueva p re stac in s i no se h ubi ese p ro m etid o en el contrat o
soc ial, au nque la m ayora d e los s oc io s lo exij a pa ra d ar mayor
extcn s i n a los n egociOS de la socied a d : pe r o s i no p udi ese ob ten er cl objeto d e la s ociedad sin au me n ta r las prestac~ ones. el
socio que no con s ienta co n ello poor retirarse . y deb er a hacerlo
s i sus socios lo exigen . Ello Significa. en ot r os t rmin os. ~ue. todo
a um en to del ca pi tal social dch e ser a p robado p or unalll !l1ld ad.
pe ro si tal in cremen to estuvi el'e su ficiente m e nte j ustificad o en la
s u b s is tencia m iSln a d e la socieda d. el a um en to podr re solvcrse
por m ayora. co n derech o d e la s o cied a d de eXigir e l re Uro d el
socio d isconfo rm e. s alvo ex pr esa yo lu n tad d e ste de re tir ar se
vo luntaria m enle . c n todos los caso s. con reem bolso del \"alo r de
s u a po rte (;:tr t. 1788 d el Cdigo eh'H).
b) Los opor,es. Como se ha explic:ado PaI'" l:as SOCie d ades
cOlll('rcln lc s, ('1 fl l)Ofle de los socio s es u n e le m e n to in dispell s;.\
1>1(' (\1' t do ('0 111 1'<110 d e soci(' d a d. P II( S Fin d Ios no hay capWl1

34 1

C U RSO DE D E R EC H O SOCIET ARIO

socia l y sin capital so cia l no p u ede exi s tir s ociedad de ning n


tipo de clase . ate n to ser ste Ull atribu to de s u pe rsona lidad ju rd ica . sin el cual la socieda d Ja ms podr afronla r ninguna actividad econmica.
En las sociedad es clvJ1 es rige la m ayor liberali dad cn matcria de aportes. limit ndose el a rt o 1649 a dis poner que ellos pueden cons is tir en ob ligacion es d e d a r y de h acer. En con s ecu encia.
tod as las cosas o d erech os p u eden ser m ate ri a d e apor tes sociales. excepto e l crdi to por in fl u encia (art. 16 50 d el Cd igo Civil ).
En tal sentido, u n viejo fa ll o d e la Cm a r a en lo Come r cial d e la
Cap ita l Fede ra l d eclar la n u lidad de la soc ied ad in tegr ada por
u na persona q ue h a ba a p o rtad o s u influ encia p a ra que la Muni
cipali d ad otorgara a la sociedad el permiso correspondiente para
la con s truccin de u n a obra .2
Es n ula la soc iedad con s tituida exclu s iva m en te con el apor
le de industria , p ues e ll a carecera de capita l soc ial. lo c ual re
s u lia In a d m is ible. Ello n o obsta a la existe n cia de tilla s ociedad
c lvll integrada excl usiva m ente po r socios In d u s tr ia les s i s tos.
ad e m s de su ind ustri a. h an aportado capilalu otras o b ligaciOnes d e d a r.
El a rt. 1703 d el Cd igo Civil es tablece u n a p r esuncin legal
de tr ascend en te im portancia. a l p r escri bir q u e los bi enes a portad os por los socios se j u zga n tra nsferid os e n pro pI edad a la
so ciedad , salvo q u e hayan eSt ipulad o en el co n trato cons tilutivo
q ue los s oc ios la s Lran s fl r ieron en u so y goce. Ell o s ignifica que
en p r in cipio y sa lvo el caso d e apo rte d e u so y goce. los biene s
a po rta d o s a la s ocied ad in tegra n su pa lrhno nlo y los socios carecen d e to d o d erecho sobre e llo s . a u n en la etap a li q u idatoria.
Sin emb argo . la p resu ncin legal de que los apo rtes son en
pro p ieda d s e inYicrte cu an cl o en la socied ad ex iste un so lo socio
capitalista y socio o soc ios ind ustria les. en c uyo caso el art. 1705
dispo ne q ue la p rcstac in d el capilal p o r el socio ca p ita lIs ta se
p resu me a portado pa ra su u so y goce por la soc ied ad y no lran s
fel" ido en p rop ied a d a ella.
Los socios resp on den de la cviccill d e los bi enes que hubieren
apo n ado a la socied a d. flsf co mo de SIl S vICiOS redhibilor ios.
S i el aporte fu e en tloo \! go cc el e los blt' ll{'s, el soc io aportante
co ntin uar s ien do p rO I)I("t ,11lu (kll lltll . 1)('1'0 t ''i d e su cllcnla la prd Id a lotal o pare l:!.1 el r ,. . ( 1I 1II1lo d l.1110 1111'1 f' iI t i pi I wblc a la saclcCC.om de b C" fll to l I'Id. ,.,1 ,J.I

II I I J I

342
dad o a a lguno d e los s ocios; n o obstante . es vlida la estipu la.
c ln po r medio del c ual se pacte que la prdida d e los bienes as'
aportados qued e a car go slo de los dems soc ios (art. 1654.
Ine. 4", Cdigo Civil ). Disuelta la sociedad . el socio aportante podr'

exigir la restllucln del bien aportad o en el estado en que s e en


cuentre.
Si la pres tacin con s istiese en c rditOS, n o resulta necesario el cumplimien to de las form alidades previs tas por el ordena
miento c ivil e n materia de cesin de c rdilos. El a rt. 1707 del
Cdigo C lvl1 dispone al respecto que la sociedad . d espus de la

tradi cin. se consid era ces ionaria de ellos , bas ta ndo que la ce
s in conste e n el mi smo contrato sociaL
Si la prestacin cons istiese en trabajo o Indus trIa. el dcre
ellO de la SOCied a d contra el socio aportantc s e Juzgar por las
di s posic iones que e l Cdigo Civil con Liene en materia de obligaciones de h ace r. S I el s ocio industrial no cumpliere con el a porte
pro m e tido . la ley distingue varias hip tesiS: al si m edia Inc umplimie n to dennitivO. la socicdad puede ser di s u elta por voluntad
de tos resta ntes socio s. atcn to la inadml s ib llid ad de que pueda
exis tir una SOCiedad s in cI a po rte dc tino de los soc io s: bJ si el
incumplimie ntO se d e b e a la c ulpa exclusiva del socio Indu s t rial
apOrlan te , los o tros socios pueden continuar con la s ociedad.
excluyendo a l in c umplien le . con ms los daos y p e rjuic iOS ocas ionados: el c u a ndo slo media in terrupcin d e la prestaCin.
s in c ulpa d el obligado . slo corres ponde la dis minucin pro porc io n a l e n las gananci as: dJ s i la in te rrupcin temporal fue r a debida l c ulpa del socio industrial. h a br tambi n s u fi cie n te causa l de excl u s i n (a rls. 17 08. 1709 Y 1735 del Cdigo C ivil) .
~ I arl. 165 \ d el Cd igo Civil prohbe lo que e l derecho clsico h a den om inado como "sociedad unive r s al". es to es. la con s tll u ida con todos los biencS presentes y futur os d e los socioS o con
todas la s ga nanCias que s e o btcngan. pero es lcita la sociedad
con stit uid a co n todos los bienes pres cntes, e n la m ed ida qu e s e
los IdenUn que . Y tam bi n con la s ga n a n cias. cuando e ll as provengan de cie rto s y determinados negociOS .

e ) El o bJcfO c/e la sociedad civil. E l o bj eto de la sodcd a d


d e be se r Icl1 0 (art . 1655 d el Cd igo C ivil). pos ibl e y es t.ar ex pre,
SUUl(' llt e d e terminad o c n el contrato de socicdad.
Los 50(' 105 quc forlllen socied a d es ilcitas no ti e ncn accin
c n tre dios pnrn ped ir la di vls l6 n de la s ga nnll c ias y prdida s. o

CU RSO DE DI':RI':CHO SOC IETARIO

343

I ~~ ca p i~ale s o cos a s qu e a po rtaron a la s o cied ad. n i a le ar la


eXisten Cia d e la SOledad para d e m a nda r a tc rceros. Los
~ec~ uena f~ po dra n alegar co ntra los s ocios la exis te ncia de la
so led ad. Sin que los s oc ios le pued a n o p oner la nu lidad d e ella
pe.ro los t e r cer os de mala fe. es d ec ir. los q u e t u vieron con oci~
nlle~tode ~ a sociedad il c ita. 110 pod r n a lega r co n t ra los Socios
la C XlSlencl3 de e lla y los s oc ios podr n o p oller le la nulidad (art~
.
6 S 9 y 166 0 del Cdigo Civil ).
Los micmbros d e las s oc ied a des ilc itas son s olidariamente
reStOnSables ~e t.od o dallo res ultante de los actos ilcitos practi ~~~i~l~ en comun para el fin d e la s o ciedad (ar t. 166 1 del Cdi-go

ter~eros

. dI ~a caus~Jirt del contrat o de soc ieelad . El propsito de


b lc e'
' ro conlO.
clucro. Ld ob ten
. Cl ll d e a lgllnn ulilidnd
. a lreCia
.
r d Ine
OllsecuenCla dc la a c ti vidad d e la soc iedad ha s ido incluida por
el a rt. 1648 del ~digo Civil como ele m ento indis pens able de todo
~o n ~r~t~ de s OCiedad civil. Sin embargo. la d octrina ha admitido
e l,\ ter nunos g~ n~rale s qu e no necesarla mcnte la fina lidad de luCI
l ' O deb
'd e co n s Is tir excl u s ivam e n te e n la ob lc !l el'6 11 d e un monto
.lqUl o pa rtible . s ino q u e p uede t raducirse e n un beneficio indil ec to. com o u na economa que s e ob tenga por el dcs arro ll o
s ociedad de una dete rm in a d a actividad .:1
en
L

I
el L a pa ~tiC jpa C i6n dp los socios en fa s gana nc ias y prdi( as de la s~c/edad civil. E s te es otro e le m en to esencial del COIltra l??e SOCiedad. p rescribie ndo el Cdigo Civil u na s e r ie de dis pOSICio nes q u e n u liflcan d e te rmina d as cl u su las qu
d'
e pu leran
'Ifec tarlo .
L.

com.o. ~o r ejemplo. que a l socio o s oc ios capita li stas se


~c s ha d e res titUIr s u s pa r les con Ull prc ll llo d eSignad o
con s u s
r u tas. o con una ca ntidad aclieio lml. haya o no ga nanCias' L1e s e
as egure al socio capitalis ta s u ca pita l o las ga nan cias
o q~le se CS' il~ lIlec n favor del socio indu stri a lllna r e tribuci n fija
~)O l s u trabaJO. haya o 110 gana n Cias. Con la mi s ma fi loso fa el
l 6~2 establ ece que es nul a la s oc iedncl qu e die se a ull o'dc
os ~ OC I~ S t odo : lo ~ b e n e fi c ios o qu e le cxi mi es e de toda contribl~c l 6 n e n . las p c,'dlcl as. o de pres t,H' I II ((l' cn p ita l. o que a l $IJllO
elc los SOCIOS no p nrli clpe (' 11 lo s bl'lH'fl t'los
g

eve;\~ualeS

tI.

lI AI.f'I:IIIN. Is all (': ('l "~ f) 1/.' tln., /lrlIHIIH'" ,ti j' I f l!lI!)
1)
A ,l n :,s. I !.I8:.! IlIl' llI
/1111 111 o "" I '''''1101" do ' ""11 " tu
A)e cdo. Prr'l 01. IJII( 1111' 1\1' \
111 1 I

11" .q ,~,

f\:::;'"~~ I~"e"os
It

ralO"'.

34 4

RICAR DO A . NI SS EN

La partiCipaCin de los be ne fi cios y en las prdidas ~) o r parle d e los inlC&fTan tcs de la sociedad c ivil debe estar delclllllnaclo
en el contrato social (a r t. 1778 del Cdigo C ivil): d e lo con trario.
rigen las p au las previstaS por los arts. 1779 a 1 7~7. h,l corrccta.
men te Inclu idos en el captu lo refer id o a la II q UI(Jacl n d e las
socied ades civil es y que pecan de excesivo detallismo en 10 q ue

respecla a la participaci n de los socios Industriales en las gan a nc ias y e n la s prdid a s.


E l Cd igo C ivil declara expresam ente v lid as (arls . 1654 del
Cd igo Clvi!l las clusu las con t ractuales po r m edio de las c u a les
ningun o de los s ocios pe rciba menos q ue los o tr os. aU I~ q~c la
prestacin e n la sociedad s ea igua l o mayol": que.cual quI C a de
los socios tenga derecho nlterna ti vo o a un a cantid ad anual determinada o a una c uot<l de Ifls gananci as even t ua les o qu e cua lq uiera de los socios no sopone la s l~ r dida s en la mi s ma proporcin e n que partici pa d e las gananc ia s.

n La alfeclio socielalis. Existe c ont ro\'e rs ~ a en nuestra d octr ina sollre la existen cia d e la alfectio sQcietafls co mo eleme ll.to
indispens able del contr ato de SOCiedad c ivil. que en estas socIed ades se presc nt<l qui zs cOlllll ayor n i~ldc:~ que .en la.s socIedad es me rcantiles. Si se entien de a la (~[jecl. iO soc retatLs CO ].1I0 la
carellc i,< de relacin d e d epend encia ent re los socio s y l.a, eX l s t ~ l1cia de un t rato ig ua li tariO. que s u pone u ll a co la b ora.clO lI act iva
perma ne n te y la pos tc rgaci n de los in ter es es par t icu la res en
b en eficio de l in ters s ocial y del fin soc ie ta rio (ob tencin d c ~a
nanci as ). parece evidente concl uir por s u necesaria prcs ellc Ja.
As entendi d o el concepto y no como trato Craternal entr e .s u s
soc io s. la falla de alfec tio s ocieLatis de un s oc io pued e co n s ]derarse ju s ta ca usal de excluSi n de dis ol UCi n. para el ca so de
permanente conni cto cnt re s u s inlegra ll tes q u e tr,a~u zca.n . la
inexis tenc ia de tal elemc n to (art. 1735. [nc. 4 o. de l Codrgo C ivil ).
4. Forma y prueba de l contrato de sociedad civil.
Las socie dades civiles irregulares o d e hec ho

Si bien {'l a rt o 1662 d el Cdigo C ivil est a b lece la libertnd de


fo rnl3s pnrn la co n s UlII c i n d e la sOcie.d a d ,clVil. . ~1 a.r t. ,1 I ~\
[n(". 30 del III Is lIlO o rd enam ie nto presc n be la es c l ]turd p u b lle:
C01110 1111 Il'q llls lto indi s p en sable a wl efecto. prCSenl] lclosC, U~] d
("UIIII ,1( 1\( j 10 11(lIl e s olo pU l'd (' :-:O l' r :-:0 1Ip<, r.d a cO]l s ldera nd o a 1.1 so-

CU RSO DE DEI~J:: C H O SOCI ETARIO

345

cled ad civil como "regula r " cuand o las sociedad es civil es estn
con s tituidas por es c ritura pblica e "irregu lares o de hec ho " en
CISO con trario .
De mane ra ta l q ue. com o acerladmn en te concluye Rivera .4 la
p rue ba de la exis tc ncia de la soc ieda d civil es muy Si mple: la
regu la ridad de un<.i sociedad d e esta clase slo pu ede se r a credilada por escritura pblica. pe ro s i se pre ten de demostrar la exis te nc ia de un a s o ciedad civil irregular o de hecho. se puede r ecu rrir a cualcluier a d e los m ed ios que la ley aulorlZ1 a emplear pa ra
p ro bar los con t ra lOS (a n s. 1190 y ss .. del Cdigo C ivil .
Ahora bi en y en tr ando en el tema d e la i r regu lar id a d
SOCie taria. es opinin u nn im e de la d oc tr ina y j u ris p r udencia
q ue la sociedad c ivil es de he cho cua nd o carece de toda instru IIl entacin e irregul a r cuando s u contrato ha sido ce le br<ldo por
'scrito. pero n o por cscr itura pb lica .
El carcter de ir regula r o d e h echo de la socicdad c ivil n o
o bs ta a l reconoc im iento de s u ca Udad d e per sona j urd ica : ellas
pucden as um ir derechos y contrae r obligaCiones. s in perjuicio de
In responsabilid ad :;olid aria e ilimi tada de s us socios. pues la
IIIClIlcornunidad est exclusivament e reservada para los socios
de las s ociedad es ctv iles regulares.

La demos trac in de la exi s tenc ia de la sociedad a travs d e


Sil in st r u m ento p blico de co ns titu cin por parte d e los s ocio s
1cvis te fund a m en tal im portanC ia Cll ll1 ate ri a de s oc ied ades civiles. pues s u carcte r regula r le p ermit ir a sus integr an tes la
plena invocacilI frente a los terceros. la sociedad y los restantes
s oc ios de las cl us ulas del contra to social y los d erechos o defen,'la s nacidas de l.
De lo co nt.rar io. cu an d o la existen cia de la Socied ad n o pued a proba rse por fa lta d el instrum en to reque rid o pa r a su regu la ] idad. slo puede n los socios invocar Su existenc ia para eXigi r la
liqu idaci n de la sociedad y ped ir la res titucin d e lo que hubieren
II po rlado a ella y la partici n d e las ga na nCias . s in que los re stn lllcs socios pued a n oponer le la nulidad o inexistencia del en te
jnrlo 1663 d el Cd igo Civil). Es ta so luci n co in cide co n lo di spuesto por el art. 23 de la ley 19.550 e n II w ler la ele s o cied ades
("Oll]crcia !es no co n s tituidas rcglllanlll' lltc v 'lOS parece de gravednd excesiva. pues tilla Sim ple cu es tin ("il' Ollll 'l l n d e "cq u is ilos
IUJ"J ll a !cs no pu ede Ilcvar a lan cxtrt"lll n I'o ol ll( 10 11 (te llll])ccl ir a Jos
, Hllllo:J\: o b . (' H I) 4 1 1

346

RICARDO A. NISSEN

socios invocar el con t ra to e n defen s a de s u s d erechos o condenar


a la sociedad a s u liquid acin.

Pero rep re se que las accione s previ s tas en e l art.


son las nica s auto r izadas . de manera tal que las res tantes,clus u las del contr ato socia l n o pueden se r invoca da s entre SI. Entre ellas. cobra espec ia l Impor tancia el plazo d e duracin de la
SOCied a d , cu ando del ins trumento de cons tituc in haya s ido cs
ta b lecid o un plazo de vigenc ia d e la s oc ieda d clvi1l r~egula~. Ello

au toriza. en consec uen cia. a cualqu ier s oc io a ped Ir la dlsol~.

cln de la sociedad en cualqu ier momento, consid erndose a S l a


la sociedad como con s tituida p or plazo indeterminado (art. 1739
del Cdigo C ivil ).
.
Del mismo modo. e n las sociedade s c ivile s Irregul are~ o de
h echo, los socios pued en demandar a terce ro s las obligacIOnes
que hubieran con tr atado con la socieda d , sin qu e estos terceros
puedan a legar qu e la soc iedad n o ha exis tido. L O~ te rc e r~ s podrn aJegar contra los socioS la existen cia d e la sociedad , S lll que
los socios les puedan o po n e r la no existe n cia d e ella (art. 1664
del Cdigo Civil) .
.
.
E n las rel ac io nes con ter ceros. cualquiera de los SOcIOS represe nta a las sociedades irregul ares o de h echo . atento la
in admis ibilid ad d e invoca r fre nle a ellos cualqui er cl,usula del
contrato . inclusive a que lla que establece d eterminado regimen de
administracin o representacin ,
. .
Con resp eclO a la prueba dcl contrato dc sO~ledad cml de
h echo . el a rt. 1665 del Cdigo Civil es lablece que esta puede ser
p rob ada por los hech os de d onde r esu lte s u exIstencia , ya mero
ttulo d e ej emplo d ich a norm a e lla: a) carlas fi r m a das p or 10~
socios y escri tas en e l in ters comn d e ellos; bJ circula res pubhcadas a nombre d e la sociedad : c) cualesqu ier a d ocumentos ~1I10S
cuales los que firm an h ubiesen tom a d o las calidades de SOCIOS. y
d) la sentencia pronuncia da entre los socios en calida d d e tales.
La admisibilidad de la prueba escrita previs ta por el art. 1665
del Cd igo Clvll n o d escar la otros m ed ios pro? atorios ~c d~fe~en
te naturaleza. au nque la Juri s prudencia h a Sido muy cstfJ~ta en
cuanto a la pru eb a test imo nia l y de pres un Cio n es. Ellas s olo se
r n admiSibl es en la m edida de que no qu ed e ninguna duda d e la
exis te nc ia de la s ocied a d . rig iend o al resp ecto y en todos los ca
sos lo dls pU 's to por e l a rt. 11 93 d el mi s m o o rd en a mien to. que
proh be In pr ueb a de testigos cu a ndo el va lo r d el contra lO s upere
In S ilO '" de diez mil pesos .

CURSO DE DERECHO SOC tf.TARIO

3 47

No ob stante la a mplitud p robawria prevista por el a rt. 1665


del Cdigo C ivil. el a rt. 1666 establece ull a Illlpo r ta nte excepcin
al disponer que la se nten cia pron unciada . decla ra ndo la existen
cia d e la socied ad en favor de terceros , n o d a d erecho a los socios
para demandarse el1lre s i. a legando tal se n te n cia co mo prueba
de la exis tencia de la socied ad . Tal di sposIc i n es Jus ta desde
todo punto de vis ta, pues resu lta contrad ictor iO que luego de tram ita r un pleito en donde los socios n egaron permanentemente la
exis tencia de la sociedad an te e l ter ccro d em a nd a n te, p r etendan
nmpararse en la scn ten cla que h a recon ocido s u ex iste nc ia para
obte ner derechos fund ados en ella.

5. Los socios
Son socios d e las sociedades civiles las p er so nas que fueron
partes en el contrato socia l o los que se in corporan con posterior idad a la entidad . po r va de cesi n d e p a rt es sociales o por
fa ll cclmiento d e un o de los s ocios (art. 1667 d el Cdigo C ivil) .
Tra tndose d e adquis iCin de par tes o cuotas" sociales con
pos teri ori dad a l a cto cons ti t u ti vo. los a rts. 1670 a 1675 del Cd igo Civil requieren la a u torizac in unn im e d e los restantes so
c ios. s iempre y cua n to ta l s u s ti tu cin es t uviese expres amente
per mitida en el contrato soc iaL Estipulada tal clusu la y ante la
nega tiva de los con soc ios a la transferen cia de los d erechos socia les convenida p o r un socio con otro o con un ter cer o. asiste a
los restantes in legrantes d e la sociedad un d erecho de prefercn cla a la adqui SiCin de aqu llos. para c uyo ej erciC iO el socio ce
dente est obligado a m a ni festa r a aqu ll os el valor y todas las
co nd iciones d el contrato conven id o con el ces iona rio.
Los hcrederos o legatarios n o adquier en autom ticam e nte el
ca rcter de s ocios ante e l fa ll ecim iento d e quien fue Integrante de
la sociedad. Para ello es n ecesario que est expresamente previs 10 e n el contrato social y que todos los d e m s socios cons len la n
l a s u stitu ci n, requirindose la ex presa cOlL form id a d del heredero o legatario (arts. 1670 y i 67 1 del Ccll go C iv il ). De lo con tra
1'10, los herederos llenen el erecll o el o l)I(' II c r de In socieda.d el
reembolso de la pnrllclp Cl c /611 {f e Irl p ro /(. rld soclojalleCido. a
s u vnlo r r ea l y CO II IIc lu ..,f(JII "f'I ,,(II(}! 1/(.11" (01 f. 1788 bis del
Migo Civ il) .
La s itu ac i n (id ~O ... hl 11'1 11' 11/'1 111 1,. 1I p i " l'I t l Ul (Jl llb rr est exp resa m e nt e p rcv l ~ l,I 1)( /1 1'111 1 t l ljl" 111' 1 ( 't) II,\1l (' Ivll , M'g"11 1 <: 1

RICARDO A . NISS":N

348

cual ste n o ser reputad o socio con rel ac i n a s us verd aderos

socios. a unque stos le den algn inte rs, Ill as lo s er con r ela
cin a ter ceros. asi s Un dole el d erec ho d e reclamar a los verda
deros socios. en concepto d e Indemnizaci n. lo pagado a los acree
dores de la sociedad.

Como contrapartida. el a r t. 1669 conte mpla a l soc io oculto.

cuyo co ncepto difiere s us tan cialmente del previsto por el art. 34


de la ley 19 .550 . pu es d e ac uerdo al o rdenam iento c ivil. so cio
ocu lto es aquel q ue no fi gura nd o en el con trato p artiCipa de 101
b enefi c ios de la s ocied a d , o integrando e l acto con stitu tivo . no
hace man ifestacin ostens ible de esa calidad . Dispone el art. 1669

q ue el soC iO oculto se r Juzgad o como socio fr cu te a s u s cons ocios . pero no frente a terceros. aunque s tos tuviesen conochnlento
del contrato social.
Fin a lmente . la figura del sucio d el soc io est prevista por el
art. 1730 d el Cdigo Civil. a l q u e a utoriza la posibilidad d e un
socio d e a soc iar a terce ros en su correspondie nte p a rlic lpael n.

6. Responsabifidad de los socios ante terceros


Como hemos vis 10. si bien los so cios d e la s sociedades Civiles regula res respo n d en ilimitada m en te por las obliga cione s s in
benc fi clo d e excu sin , tal resp u n sabil id a d no es s o lid arla, s a lvo
expresa cl usula cOlllractual. Los socios re s p on d en p or u na ~por
cin viril" (art. 1747 del Cdi go Civil ). esto es . en forma m an comun ad a, div idin d ose la d eud a e n ta n tas parte s Igu ale s como
socio s haya. res u lta nd o indlrcrenle p ara terceros el rgimen d e
di strib u cin d e d eudas de acu erd o co n las p artes que llen e cada
socio en la SOCiedad. qu e slo Heu e op eratividad para las reJacion es e ntr e cll os.
Sin embargo . tal rgimen de mancom un idad pu ed e quedar
des dibuj ad a a nte lo d ispu CS10 por el art. l 7 5 1 d el Cdigo Civil
co n fo r me al cu al los s oc io s ['espondell po r las p artes d e los so cios in solve nte s.
SI los soci os h ub iesen pagad o las deudas de la sociedad po r
entero o por c uo Las Iguales o deSigu ales. el socio p agad or tcndd,
derec h o a ser reembo lsad o. Dispo ne exp resam en te el ar t. 173 1
del Cdigo Civil qu e cad a soci.o ten d r d erccJto a qu e la soci ed ad
le recl'l lbolsc los sumas q u e h u bie se ad elall lld o c on c on ocim iento d e e ll D. por lns o b ligaCiones qu e p ar .. los ne gocios socia les
l!u bl's(' l' Oll lll.uclo . c om o l8l1 Ib lCil1 de Ins pi J"CtlO:1 S q ue s e le b u-

CURSO DE DERE CHO

SOC1~ TA R IO

34f

b lcsen cau s ado . To d os los soc ios eSln o bli gados a esta indem .
nlza cin . a prorrata d e s u in ters socia l. y la pa r te d e los IIlsol ve n tes s e p arti r d e la mi s m a man era entre todos.

7. Administracin y representacin de lo sociedad


El princ ipio ge n er a l en m a teria de adminis trac i n d e la so .
c ledad c ivil cst con tenido en el arto 1676 del Cd igo Civil. conform e al c ua l el poder de a dmin is trar la soc ied ad corresponde a
tod o s los s oc io s. sa lvo qu e ello s hubie ran n om brado un o o m s
mand ata rios. socios o terceros.
Rigen para estas soc ied ades las normas delm a ndalo y n o la
doc trina orgn ica q ue carac teriza al funcionamiento de las sacie .
d ades mercan tiles. E l mand ato pu ede ser hech o e n el contrato
constitu tivo o d esp us de con s tit uida la sociedad ; en el primer
ca so , no p uede ser revocad o s in cau s a legtima , y el SOCio ad mi.
Ilist rador q u e lo h a recib id o p ued e, a pes ar de la oposicin de los
o t ros s oci os, ej ecu ta r todos los actos q u e en tran e n la ad min isu'aei n d el fon do com un .
La admin istraci n de la so cied ad impli ca un m a ndato genera l. q u e compren de los n egocios o rdinarios de ell a. co n tod as
~ u s con sec u en cias. en tendind ose por tal a los comprendi d os en
el objc lo d e la socied a d y e l fin pa ra cu yo cu mplimiento la socicd a d h a sid o cr eada (a r t. 169 1 del Cd igo Civi l ). No obstante ello.
la ley ha co nsid era do com o actos extraord inarios los Siguientes :
el) a qu ellos p ara los cu a les la ley r equi ere poderes especiales:
b) las innovacio nes sobre los inmueb les sociales . y e) la mod ifi .
caCin del obj c to de la so ciedad. aunque de e ll o res ulte utilidad
pOlI'a la en tid ad lar15. 1694 y 1695 del Cd igo Civil ).
No h ab indose e stablec ido e n e l contrato socia l un d etermi nado ~gi m en d e ad m in is tr ac in cua lquiera de los SOCiOS obliga a
la SOCied a d. p er o lo s dems socios tendr n d e recho de veto u
up osic l n a lo act uado po r aqu l. s iempre y cua ndo la operacin
Cuestionad a no b a~'a p l'O d u cid o efec to lega.! la rt. 1677 d el Cdigo
C I" U).

EIl c aso d e h'lbc rse c s ([p u l ~l cJo q u e u no d e los socios adm inislnl dorc s no I) u~d ,' o bra r s lll el aIro . Se neces ita el co n cu r so
d e tod os cJlos 1)::JI' l la \al ll.lC'L {t i ' lo 'l , 11 !( )'1 , Slll (I I(' p ucd a a legarse
la au sen cla o Irn p O!"\l h ll l(\.I{i d I' , 11 .tIlU I) tI!- In'i 'H)r los. s n lvo pcli gto 111 1U11l en t( ,le lJ I I ( I . I I'! ) ,41 , 1\ '(' !, 11 1 1" ' 11 1 II llh' P.II n 1,1 soc h!d nd
([l rt. l69 3 ck l Ct'l dl ~( J eh 11)

350

RI CARDO A . NISSEN

El rgimen de revocacin del administrador de, la SOCI~dad


es diferente segun ste revista o no la calida d d e SOC IO o segun el
mandato haya sido otorgado en el acto constitutivo o en forma
posterior.
1} Si el mandato ha sido dado por una clusu la del contrato
constitulivo. no pued e s er revocado sin causa legitima. entendindose por talla prd ida de confianza de los s oc ios por motivos g raves o 51 le sobreviniese al administrador algn m,p edl.
mento para administra r con diligencia los negociOS de la sociedad
(art. 1682 del Cdigo Civil ).
Si el mandatar io no reconociese ajusta caus a de revocacin
invocada por los socios. conservar su cargo has ta ser removido
por sentencia judicial. s in perjuiCiO de la de s ignac in de un ad
mlnistrador proviso rio. sociO o no socio. durante la tramitacin
del pleito de remocin. siempre y c uando la actu acin del ~dml.
nls trador revis ta p e ligro para la s ociedad (arl . 1684 del Codigo
Civil) . C ualquiera de los soCios puede so li cita r judiC ialmen te la
remocin del administrador.
La remocin d el ad minis trador nombrado e n el contrato de
socieda d otorga derecho a cualquiera de los s ocios para reclamar
la d isol uc in d e la soc iedad. accin judiCia l que puede intentar
incluso el sociO des plazado de la administracin . Del mismo mooo.
la remocin del admini strado r as designad o otorga a cualquiera
de los socios el d e recho de retirarse de la soc iedad (art. 1738 del
Cdigo Civil).
.
El adminis trador rem ovido es responsab le por las prdldas
s ufridas por la sociedad . con ms s u s intereses.
2) Si el admin is trador hubiese sido d esignad o posteriormente
a l contrato constitutivo o en estipulacin adicio na l de l. el poder
puede ser revocado como un mandato ordinario. decisin que
compete adoptar a los socios por mayora (a rt. 1688 del Cdigo
Civil) .

3) S i el pod e r d e adrulnistracin ha s ido o to rgado a un ter


cero. ste cs rcvoc<:lblc aunque hubiese sido otorgado en elmislllo
contra to d e soc iedad y la revocac in no da derecho a pedir la
dis olucin d e la Sociedad (art. 1690 del Cdigo Civil ).
E n c u ::. nI O:1 la re nun cia de los adminis tr adores. s u rglm cn
t.a mbl n s di fe re nt e segn la oporlUnldad e n que le haya s ido
co nferid o ( I III (l lId ato. pu es Si cI ad minis trad o r ha s ido nombra

CU RSO

m:

UERECHO SOC It:TARIO

351

d o en cI contrato social. s u renuncia slnju Sla ca usa lo hace irres.


pon sable por la s prd idas e Intereses. s in p e rjui cio del derecho
d e c ualquiera de los Socios para pedir la disolucin de la sacie.
dad. Por el conlrarlo , e l administrador n ombrado por conve n.
cln adicional o por acto pos terior al contrato puede rcnunciar al
mandato sin res pon sabllidad alguna. tenga o no Ju sta causa para
ell o (a rls. 1687 y 1689 de l Cdigo Civil) .

8. Fiscalizacin
de la administracin de la sociedad
La fiscalizaCi n s obre la administracin de los negocios socia les . cuando ella eStuviera bajo la responsa bilidad de uno o
va rios administradores deSignados exclusivamente para desern pefla r tal funcin. cSl a cargo de todos los soc ios, que tienen
d e recho a examinar el es tado de los negocios soc iales y exigir a
ese fin la exhibicin d e los libros. documen tos y papeles. as como
h acer las recl amac ion es que estimen pe r ti n entes (art. 1696 d cl
Cdigo Civil).

9. Gobierno de la sociedad civil.


Adopcin de resoluciones sociales
Como bien ha sosten ido la doctrina. 5 no existe en el Cdigo
Civil una regulaCin sistemtica del rgan o de gobierno de la sociedad c ivil. y normas dispe rsas estab lecen pauta s pa ra la decis in de ciertos tem as. S in emba rgo, puede establecerse como
p rin Cipio genera l qu e la s deci s ion es que te ngan por obje to la
modificaci n al contrato socia l. as com o la realizac in de aClos
d csvin cu lad os a l objeto s oc ial. la exclusin de s ocios o la in cor poracin de nuevos integra ntcs, requiere n d e la d ec is in unniliL e de todos ellos {arts. 1670 y 1672 del Cdigo Civlt l. E n cuanto
n la s dems resolucloncs (actos de ges ti n . ce lcb racin de negocios extraordinariOS e lc .). el la s se r fm ad o ptadas por mayora
nb soluta de [os soci os. rClIlLldos ('n Ir. rOntl(l (IIIC se haya previsto
e n el contrato social.
!lICUAIID . Efrn in 11 ,y M ",~"
UDS Air es. 191)7,
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114" ,hH AIIII .. trulfl . 1\'111 1:'11 . Uue-

r
RI CA RDO A. NISSEN

352

I Q. Obligaciones de los socios ~,ren t e o la sociedad

Los soc ios lle nen las s iguie nteS obligaciones, l tenor de lo
dls pueslO por los a rts. 172 1 a 1727 del Cdigo C ivil :
Id d de
o eo.'venido
.
1) Efectuar el apor te en , Icmp

. s in ncccs a
in terpela ci n Judi cia l a lguna . res~ndie ndo po r la s pr didas e intereses en caso contrano .
de2) Deben adm in is trar la sociedad cuando no se hubiese

s ignad o ad m inist rador, poniendo en ,lOS negocios s oc a:


les el mis mo cu idado y las mi smas diligencias que po n
drian en los negocios s uyos.
.
lealtad h aci a la so ciedad qu e mtcgran. cvl3) Actuar con
I S Y res
tanda tomar di nero de la caja para u sos p.r o p o
o;
d

I soc iedad por los d a ilos y perJUI ciOS que p

pon cr a a
ti 'de co mpens arlos
5\1 culpa hubiere causa d o. que no P ~
I _
cOll los bendiclos que por su in dustri a o cuidado le lU
biesc proporc ionado en los negocios.
4} Representar a la socieda d cua nd o el a,dI111nist:ador tuviese In ter s co ntrario o cuan do ruere es te remIso e n defende r a la s ociedad en pleito promovido con tra ella .

t t . Resolucin parda'
del controto de sociedad civil
J Exclusi n de soc ios. El socio q ue no cumple con SU~ dblid.
.
d
d er exclu ido d e la SaCie a
r tal a las slgaclones para con la sOC1t~da p u e e s
m edl a nd oj us t.l ca us a . e nte ndien do el art. 1735 P
guienteS actuaciones : a} cua nd o contra l ~ J:rOh~~~~~;~~~lt~~II~:~
hubiese ce did o sus derech os a otr os . . cu
ten a
al funa de sus ob ligaciones pa ra con la SOCIedad . tellga o no
~ ..} cua nd o lc sobr eve nga algu na incapacid ad. Y d) c uan
Cll p~ , e I
11. a de lo s otros s oc ios por in solven cia , fuga .
percl! ese a con <.1 m :
d dls
perpetracin de al g n crimen . mala conducta. pro,,?caC I
~ I~
'dl entr e los socios u otr os h ech os an logos: sm cm Jargo,
~I~~ap~ c'i d ad P01- h:\llarse fallid o ti s oc io indusLrla l n o provoca SU
excl usin (~U'I . 11:36 del C digo Civil).
.clales
1\ dl rcrt: l1~ I;1 d e lo que o cu r re e n la s sociedades come~ d I 'l
1 xi ( d a de senLenclaJu IC a
c lll as cu a h' s res lI lta n~saHa ~~i~~~l es civiles basta la d eclpara cxt l l1lr a un socio . e n l~S s lart l 734 d el Cd igo Civil ). la
'1
d e lu,,! I ("..,(a n te s co nSOC::l0
.
SC II :1"I IH1I' (t
I ~ III.:"-ca,la
por deCl<,Il Jlldlclrtl en ;'! ccl" p ro lllovl.\J

lO

90

CURSO DE DERECHO SOCIETARIO

353

da por el socio excluido. Atento a s u na tura leza SOCial. c ualquier


socio puede reclamar la exclusin de un socio por justa causa,
c uando la m ayora la hubiese desestimado.
2 . Renuncia del socio. El rgimen de la re nuncia o retiro del
s ocio en las sociedad es civiles es t s uje ta al Siguiente rgimen:
a J Si la sociedad se ha cons tituido por tiempo determinado.
no puede el socio renunciar, salvo justa causa, entendindose por tal cuando el adminis trador hubiera s ido removido de la sociedad o hubiere renunciado al cargo y cuando hubiese d erecho para la excluSin de un socio y no
quisiere ejercer ese derecho (art. 1738 del Cdigo Civil) .
b) Cuando la sociedad es d e tiempo Indeterminado. el socio
puede r enunciar en cua lquier momento. Siempre que tal
renuncia no sea de m ala fe o intempestiva (art. 1738 del
Cdigo Civil). Se cons ide ra como renuncia de mala fe
cuando se hiciere con la intenc in d e perseguir exclusi vamente algn provecho o ventaja que hubies e de pertenecer a la sociedad (actos en competencia). En cuanto a
la intempestlvidad , la ley la eJempllnca para el s upuesto
de que la s ociedad haya s ido cons tituida por una sola
o peracin , prescribiendo que la renuncia ser intempestiva cuando se haga a l tiempo que a n no est consumado es e negocio (a rt. 1740 d el Cd igo CiViIJ .
La renuncia hecha de m a la re es nul a respecto de los socios
y lo que el socio renunciante ganare en el negocio que ha tenido en
cuenta al renunciar pertenece a la sociedad , pero s i dicho negocio
arrojare prdidas . ell as corr en por s u exclus iva cuenta. La renuncia intempestiva no es nula . s ino que obliga a l socio renunciante a satisfacer los daos que tal actuacin ha causado a la
sociedad (art. 174 1 del Cdigo Civil) .
Los efectos de la exclus in o r enuncia del socio son los s iguientes (arts . 1742 y 1788 bi s del Cdigo Civil ):
a) La parte del socio excluIdo o saliente se determinar. salvo
cslipulacln en contrario del contra to social. computando
los valores reales del activo y el va lor llave, Si existiese.
b) En c uanto a los negoc iOS co ncluidos, el soc io excluido o
rellull clrmlc s610 pnrtl Cl po rft (l e Iri S gan an cias realizadas
hasta el d u d e s u CXC IIl . h'ul (l rtnllnc!u .
eJ En cuallto 11 lo S IU'KO{' IO/'i Ilt' nIl I' Uhli. In s ociedad Conti nuar c o n el SOC' U) "1(( lulClu u ,l'lIlIIu'lnlll c lI astu lo te rminacin d e IOS lIrl(CM 11111

RI CAHDO /l. NI$ SEN

354

CUHSO DE DE RECHO SOC IETARI O

d) En cua nto a la s d e ud as d e la soc ied a d . h a s ta el da de Sil


excl u s i n o renull cia. los acr eedor es co n ser var n s u s
d erechos contra el s oCiO excl u ido o ren uncia n te d el mis -

se pro(!lIce a u tomtica m en te . s ino q ue requ ie re e l exp reso con sen llnuen to d e los res tan tes soc ios y d e los Suceso res N II
{aci I I I
.
a a cep 11 (e .a le rencia s in .beneflclO d e In ven tarlo d e la s uces i n n i
la del~ uncl a e n la s u ces ion d e la parte d e l mu erto en la s ocied a d
con s l~l u yen ac tos d e adqu iSicin d e la calid ad del s ocio , ro
l .E I ar t. 1654 , Inc, 3, d el Cdigo C ivil a dm ite la li cit ud d e las
c < us ulas, frc nte l la con tinu id ad d e los h erederos d el e>r>oro' r. II
cido

, d
~ iO la e.'
en a sa cie ad . q ue esti pul en que stos tengan der ech o a per CIbir, co m o cllota d e s us ga na n Cias. ulla ca n tid ad d e ter m inada
, Ign o ra nd o ~os adm in is trad o res la Illuert e de li BO d e lo s ~oCIOS. las op e raCIOnes, h ech as p or la soc ied a d son o b liga lo l'las a
los h erederos del SOCIO qu e hubiese fa lleCid o (a rt 1763 d el C . d '
go Civil ),
, o l

mo mod o qu e co ntra los s ocios que continu asen en s oc ied ad , a u nque stos hayan tomad o a s u cargo e l pago
total. salvo exon er aci n p o r esc r itO a l socio excluido o

renunciante.
e)

35 5

E n r el ac i n co n las d e ud a s de las s oc ied ad e s pos te riO-

res a la excl us in o re nu ncia . los a cr eedor es s lo ten d r n d er echo con tra los socios qu e co ntinuasen en la
s oc ied ad . a no ser que hub ieran co ntratado s in s aber la
excl us in del ren uncia nte .
La exclu sin o la ren u n cia no p erjudicar a los acreed or es

por de udas poster iores y a ter ceros e n general. s i no fu e publicad a m ed ia nte cir culares, o s i de o tro mod o n o t uvier o n conoc i-

12 , Disolucin y liquidacin de la sociedad civil

m ien to opOrlun o d e la excl u s i n o renun cia ,


La r enuncia d d socio p roduce s u s efec tos el d a que fu c efectua d a , y co n rela cin a la excl u s i n . d es d e el m o m ento que s e
produj o la cau s a l in vocada po r la mayo ra p a ra adopta r ta l d ecis i n , S i la excluSin ha s ido d eCid ida j u d icia hn en tc po r d em anda
pro movida por un socio . la s en tenc ia tend r e fe clO r etroa ctivo a l
da en que se p rod ujo la ca usal d e la excl u s in ,
3 . Muert e d e uno d e los socios, La muer te d el socio provoca.
corno prin Cip iO gen eral. la resoluc i n parcial del con trato d e so
c iedad y no prod u ce s u disol uCi n , saJ vo que la socieda d con tare
co n s lo d os integran tes , Tambin pued e di so lve rs e, por pedido
d e c u alquie r s ocio, s i m u ere el soc io q ue apo n s u ind u Sl r ia o
a lgun o de los so cios q u e tuvi es en ta l impOrlan Cia p erson a l que
s u falla h icie re proba ble que la sociedad n o pued a co n tInuar con
b u en xito (arts , 1758 y 1759 del C digo Civil ),
S i la socied a d co n ti n a d es p us d e la muerle de a lgu no de
los socio s, los h erederos tcndr n d er ech o a obten er el reembolso
d e la p a rle del ca u sa nte , va luad a al da d e s u muer te, co m putan d o el valor real del nctivo con m s el valor llave. si existiese (ar t. 1788
de l Cdigo C ivil ). y aqu ll os no p a rtici parn d e los der ech os y
ob ligac io n es u lterio res, s ino en c ua nto s ea una con secuen Cia neces a r ia de o pc raclo ll cs e nla b l ~lda s a n tes de la mue rte d el socio a l
cunl s uced en ,
Ln in ror p o rnc i6 n d e lo s l1en.:de ro s d e l so c io fa llecid o a la
soei cdnd , nt lll (,\HU id o es t uvie re pa ctad o en el con l ra lo soc ial. 11 0

E n cualllo a la d isolucin de la s SOCiedades civiles lo


t
. I
"
s al' s ,
.
a 17 76 p r even
as slgu ien les ca u sa les:
a ) Por m uer te d el s ocio adm ini strador d eSign ado en el Co n lra to , c u an do lo exigies e u n Socio, a s Co m o p o r mu er te
d el ,so,CiO Indu st rial o po r fall ecimien to de a l!:,fl.JJl o d e los
SOC I?~ q ue tuviesen ta l im por ta n c ia p er sona l. que s u fa lta hI Ciere
prob ab le q u e la socied a d n o p ,-eda
co Il ,.,m uar
,
'
Co n eXlto s u s a c livid ad es (a r t. 1759 d el Cd igo C i il)
/;J) Por .term inaCin del plazo d e d uracin p or el cual fuevcOl~s_
lit u,' d a la socied a d , Nad a o bs ta s in e m bargo a q u e los
S OC IO S , por un an imidad . p u eda n r eso lver la p r r roga del
con tra to s oc ial. d ebien do ha cerlo por escrit ura pbl '
(arl , 11 ,8 4 . in c, 3. d el Cdigo Civil ). para cOllserva r l~~
re~u Ia rJ,da d, . L.a pos ib ilidad a u torizada po r el a rt. 1766
d el Cdigo CIVil d e co n tinu a r la s ociedad una vez expira .
d o el ti em po p o r la c ual fu e co n s titui d a. s in neces id a d
eI.e u n nuevo co ntrato , n o im p lica u na p r r roga d e la soCied a d regu lar. s in o la Co ntilll lid ad de s u s a ctivi d ad es
com o SOCied ad de hecho .
e) Por cum plirse In condi ci n a qll t' fil e s ubo rdinada s u existen cia. a un q ue n o CS I(' JI cOlll' ln lcl o,., los negocl s
p o r o bje to .
o (tle ( II VO

1759 1764

C l ~ Clv y COIII , Un l .!u )IIUII (I ' "


' l ' O\<

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ne i:1 d e Tl I{' IlI11 I1 I1 ,.1A

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111 1/ 111 ' ItI

!OI

t ' .,

( I'

S UI) r t' IIHI {h' h

'

RI CARDO A. NISSEN

356

Cua ndo lo eXIJa cualquier socio en las sociedad es con


trad as por trmino ilimilado. salvo que los res tantes
quis ieran continua r con la sociedad ,
e) Por la exclus in , re nun cia. abandono de hecho o incapacid ad de alguno de los socios. c uando la Socied ad fuere
de dos. Fuera d e este caso, la sociedad puede continuar
con los restantes socios . Dispone sobre el particular el
art. 1770 que el repr esentante del Incap az debe esta,expresam ente autorizado por el j uez a los efectos de tom a r cualquier d ecisin al respecto.
j) Por p rdida tolal de su capi tal social o por la prdida de
una parte de l, que impOSibi lita r e conseguir el objeto
para que fue for mada .
g) Por p rdida de la propiedad o del uso d e la cosa que
constitua el fon do con el c ua l obr a ba o cuando se per
diese una parte tan im portante de l que la s ociedad no
pudie ra cu mplir con su obj eto.
h ) Por Incumplimien to de la prestaCin promeUda por cualquiera de los saetas. cuando los restantes no quisieran
continuar con la socied ad .
i) Por causas exter nas que im pidiesen continuar el negocio
para el cua l fue formada.
J) Por se nte ncia judiCial d e disolucin , p asada en autoridad de cosa juzgada. la cual tendr efecto retroa cUvo a l
da en qu e tuvo lugar la causa de la disolucin.
En cuanto a la liquidaCin de la s ociedad civil. ella est s uJeta a las s iguientes paut as:
1) Res ulta n ap licables las di sposiciones d e los arts . 10 1 a
112 d e la Ley de Sociedades Comerciales.
2) No habindose previsto clusulas que regIamen ten la particin de los bienes sodales q ue quedaren en el pa trimonio social una vez cancela do el pas Ivo. se ap licarn las
nor m as q ue el Cdigo Civil contiene en matera de di vis in de he rencias.
d)

CAPTULO

XIX

SOCIEDADES DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA

l. Naturaleza y caractersticas
La doctrina ha califi cado a la s sociedades de responsabili dad limitada como sociedades de carcter m ixto. en el sentid o de
que s i bien la personalidad del socio no es esencial para su constitucin . como en la colectiva. tampoco es indirerente como sucede en las sociedades annimas.
Sus requi sitos liptrtc:lntes so n lo s s iguientes:
1) Su capital se divid e en c uotas y los socios o "cuotistas"
limitan su r espo n sa bilidad a la Integracin de las que
s uscriben e integ ran. No ob s tante ello. los socios garantizan solidarla e ilimitadamente a los terceros la integracin de los apo rtes e n efec tivo y s on responsa bles de la
m isma manera po r la s ob reval u acln de los aportes en
especie (arts. 146 y 150. L. S.).
2) La admi n is tracin y r ep resen tac i n est a cargo de una
ge renc ia. qu e puede ser unipersonal o plu ral. in tegrada
por socios o ter ceros.
3) El n mero d e so cios de las s oc iedades de respo n sabilidad limitada no podr exced er de los Cincuenta.
Las sociedades d e res ponsab ilid ad limilada n o fueron legisladas por el Cd igo de Comerc io s ino que. Incorporada s a princip iO de s ig lo por la legis la cin ge r m n ica, fu ero n rece p tadas en
nues lro pas por l a ley 1 1.64 5 del afta 1932. S u aparicin encont r inmediato auge entre la s pcqueilas y m edia na s industrias.
pues orrecl un esquema s impl c d e fun Cionamiento. pero co n el
ben eficio de la limitaci n de la r cs pon sa bilidad de sus integranles. evi tand o las dificultades qu e has t.a ese mo m en to ofrecan la s
socied ades que otorga ba n ta l privllegio . p ues las s ociedad es en
com a ndita s imple prcsenl.:)b,tn el o h S l, I' ul o el e en contrar un socio co lectivo o solidarlo y l::t s s oc lt(iad C$ ;)1I6 11111'1 as es taban s orllet icla s a riguros os reCjul.s ll ofO (11 ' l"'(l n s lltu ('1 11 (10 s ocios co mo
mnim o) y s uj CUls n f1l1hll 1/ 11(' 1(111 I'M I.lI. II , el(' 11 0 1;'1('11 o ble nc ln .
De m a n een tn l qw ' LI s M(lCII'd ,ld l'M !I1"' 1I'/'I )OIl Silbllld ad [m i
lacia se COll vlr l lc r ol l . lI l'Sl k ltl h I 1111 11. Iu flI UI! (l l l ell- l. ley 1 1.. 645,

360

RICARDO A. N1SSEN

en un molde muy recurrido por los comerciantes y fue especia l

preocupacin de los legis ladores de 1972 mejora r s u normativa,


conscientes de que este tipo s ocial cubra el campo de actividades que se con siderab a inadecuado al esquema ms complejo de
la sociedad annima, l En tal sentido. la ley 19.550 introdujo

una regul aCin ms de tallada para la cesin de c uotas. se Incorpor la posi bilidad de realizar ciertos negocios sobre las cuotas
sociales (prenda , us ufructo) y se s ubdividi a las sociedades de
responsab ilidad limitada en tres s ubtipos, de acue rdo al nmero d e cuotlstas que la s ociedad tuviera, dedicndoles una normativa diferente. ms parecida a las soc Iedades colectivas cuando la
sociedad tuviera menos de cinco socios y ms semejante a la annima cuan to tuviera ms d e veinte integrantes.
La ley 22 .903 de 1983 volvi a retocar a las s ociedades de
respons abilidad limitada, y como tales reformas no eran necesari as ni exigidas por los Interesad os, la nueva estructura brindada por aquella norma tiva no tuvo los benficos efectos que se
es peraban. Justo es s in embargo reconocer que la regla mentacin del derecho de preferencia. an te la cesin o ejecucin forzada
de c uotas constituyer on aciertos de la ley 22 .903 , pero ellos que
daron opacados po r la deficiente regulaCin en materia de mayoras y del derec ho de receso, amn d el fracaso que en la prctica
Implic la nueva forma de adoptar deciSiones SOCiales Incorporada por la ley de 1983.
2. Requisitos de constitucin
Las s ociedades d e r esponsabilidad limitada se constituyen
y m odifica n por ins trumento pblico o privado (art. 4 de la ley
19,550 ) pero la mocliOcacin del elenco de los soCiOS no constituye reforma del contrato social. a dife rencia de lo que sucede con
las sociedades de per sonas,
El capital social debe s er s uscrlpto ntegramente en el acto
de cons titu cin de la s ocIedad , Los a portes dinerarios deben In
tegr arse en un velnllclnco por cie nto como mnimo y completarse
en un plazo de dos MlOS. Su c umplim iento s e acreditar al tiem
po d e ord enarse la Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio con el co mproba nte de s u deps ito e n un ba nco oficia l. En
I Vtnse t: I\'j)OSICl u (Ir MOH\'O!j d e la ley 10 ,1550

CURSO DE DERECHO SOCIETARIO

36'
cuanto a los aportes en especie ellos
le y su valor se justificar indl~ndo deben Int egrarse totalmen.
s e en el Contrato s ocial los
a ntecedentes Justificativos d l
SOCios optan por realizar val~aa ,valu aCin {art. 5 1. L,S.l , Silos
responsabilidad que les imp c l~n por perlCiajudtcia l, cesa la
Ildaria e ilimitada por la Inl;;:~j:~td~sO (responsabilidad solos aportes en dinero y
pOr la sobrevaluacln de Jos
La denominaCin soclatP~~tes .en eSpeCie ).
de
ms socios y debe contener la fndl mcl~1r el nombre de uno o
billdad limitada" s u abreVI 1
cacin Sociedad de responsa.
r esponsable llim~tad a y SOI~d~~~a~::Jgla SRL. S u omisin har
que ~lebrare en esas condiCiones .
te a l gerente par los ac tos
a sIdo un tema muy controvertid
pOSibilidad de la InclusJ d
o e n la juris prudencia la
cial de las SOCiedades de n e un tercero en la de nominacin soponsabilidad li l ' d
rrecuente cuando uno de res
los
I
m la a, s upuesto muy
dad se ha deSVinculado de el~c ~s cuyo nombre Integra la sacienunclado en forma muy diS a ues tros tribunales se han pro.
casos el fu erte acento pe _SPar" hIaclendo predomina r en aJgunos
.
olla sta que c
SOCl etarlo,~ requiriendo el cambl
araClerIza a es te tipo
la l eventualidad o resall d o de la denominacin sacia] ante
an o. en un s entid d
Opues to. su mayor proXimidad a las
o iamelralmente
nelo Corte capitalista. y la Indjferen~~ledades por aCCIones, de
pa ra los terceros Jo que
a del ele nco de los socIos
.
rnana Inneces 1 l '
nombre SOcieta rio de las s ocl d d
al' a a modificaCin del
da. a nte la deSVinculacin c e t a es de res ponsa biJldad limita_
socios .3 s ta es la tenden ion ractual o natural de uno de s us
c a mayoritaria de nuestra doctrina y
Juris prudencia.

'o .

3. Los socios de las sociedades


de responsabilidad limitada.

Responsabilidad
Hemos ya a firmado que com
Uplficantes de l as SOCiedad
o un o de los requISitos
es e res pon sabilidad limitada. se

CNCOIu .. Sala D, JUll lo 8 d~ 1978 _


"IUr sch , Sam ucI SR !..-.
,!..ange r y CI:I. S Il '-" ; Idel!), ilgoslo 8 d e
,
o m_ ,Sala C.oc t u brc3 Id ~ 1 979 _
._,
$ :lI A , d l~ lclllbre 20 d c 1977 "m' ~ 1.1 1 01' r~ Vlri:ls y CI:I, sru: , d~m
y Ol ro" , 1:: 0,7 7. 191 ; ftlc lU S'lh ' O V:I( ,,1 1(t , t; d" llrd o c/ll l ha~ll a t t 1 U I~
sC nr~ ld SHI "
' "
. .sepllc lllbrc 29 dI' 1078 , " ,., OI(ey
, , . "Ll c "
.

~~~9 ,

RICARDO A. NISSEN

CURSO DE D EREC HO SOCIETARIO

363

362
en cuentra la respo nsabilidad especial de los socios. que se limita a la Integrac i n de las cuotas que s u scriban o adqu ieran . s in
perjuiciO de la ga ra n ta a que se refiere el a rt. 150. L.S.
Ello s ignifica que el socio de una sociedad de responsabi lidad no puede interven ir ni ser demandado en una accin promovida por un acreedor de la sociedad. Del mis m o m odo. la quiebra
de la sociedad de respon sab ilid ad limi tada. no importa la quiebra d e sus Integran tes.
La li m itacin de la r esponsabilidad de los socios a las c uotas integrad as impone un capital socia l adecuado a l rea l movimiento de la e mpresa. pucs. como hemos sos tenido relteradamentC, en todas las sociedades donde se h a impuesto un rgimen
d e res ponsabilidad res trin gido de los socios . la s uficienc ia del
capita l soc ia l es s u necesaria contrapartida. De lo contra r io. la
SOCiedad se conviert.e autollllicamen le en un instrumento de fraude y de perjuic iOS para los tercer os a quienes na es dable
req u erirles el estudi a del contrato social o balances de la soc iedad de re s po n sabi lidad limitad a al mom ento de contratar. J~a
slificlenc fa del captla l social pa ra responder p or las obligac iones contradas por la entidad debe cons idera rse Implcita en
todo enle c uyo lipO imponga tan reslringida responsabilidad Y
s u II!fr acapitallzaCin abre las puerws para exigir a los in tegrantes de la sociedad su responsabilidad personal por las obligaciones sociales.

Finalment e, no d ebe olvidarse q ue como requisitO es pecfico


de es te tipO de s ociedades. la ley h a impuesto un nm ero m ximo d e c inc uenta socio s . Si bien discrepamos con tal exigenc ia . el
exceso d e tallmile h ace in currir a l ente en la causal de nulidad
previs ta por el art. 17 inJin e d e la ley 19.550.

4. las cuotas sociales. Naturalez a jurdica


La divis in del ca pital social de las sociedades de rcspo n sabillctad Iltl1ltada e n cuotas de igual valor, de di ez pcsos o s us
mltiplos (a rts. 14 8 . L. S. ) es olro r equisito tipifi can te de este
tipO socia l.
Las c uo la s, a diferen cia de las acciones de las SOCiedades
a n n inHlS. no se r epres en tan en ttulos s ino quc s u titu laridad
se ac rcd ll n CO II las con s tancias del con trato con s titullvo o convenios p os teriO reS d e cesi n . d cb ida m e nle in scriptos e n el Regls,
Ira Pb lico de COlll crcio .

La titu la r idad s obre las c uotas d '


bilidad limitada confieren al SOCio I ~ soc iedades d e resp onsade ndole societaria que d e el la s e os erechos y las obl igaciones
c i n es requ is ito esellc l"1 pa ra
m.alla n. por lo que s u acredita"
su eJer CICiO
Los acreed o res de los SOCiOS I 1
.
bi lidad limitada pueden ejecutar ~ e as s oc iedades de respons a lar e n el la s . con s u 'eci n al ~s c u o tas c uyo d eudo r es li t u art. 154 d e la ley 1~ .550.
111 rgnnc n especia l p revis to por el
e de casi
' l n e n la p rcti ca. el a rt. 151 de
la leyAunqu
19 550
l '- nula a p.11 ~ac
.
au onza la eIHl s lll por I
. d
lidad limitada de cuotas s pi
a saC Ie a d de responsabi._
u C1l1cn ta rias siempre
d
CmlS101l estuviere
aula r izada en
e 1 co ntrato
. soc ial Y c uan o tal
.
Se d lrerencian de las cuotas ordinaria'
. '
las su~lelllentarias no fo r man parte de l ca s . a el.hech o de que
do su I11 tegracin implica un ingreso de fO I
S~Clal. aun cuan deber ascntarse cn el bal a n ce p. . . le os a a sociedad . que
eapital. su emisin no est SUj ~ t;/<~~~~a
s mcnte; por no e~nStitu ir
el con trato social para la 1Il0dT
' mayonas requendas po r
respecto. el art 151 L S
I.lcael n del aclO constitutivo. Al
..
. . . reqUIe re el aC ll erd d I
rcp resenten m<s de la mi tad elel C' . l o e os soc ios que
p . .
<'pita social.
0 1 otra parte . la int egra cin d e l'
d ebe ser proporCiona l a l n m ero de cu~~::~~~s ~uplemelltarias
s ea tit u lar a l momento IC S
as que cad a socio
iI~~egracin slo ser eXigi~1c :al~l~l~::.e ~l~ccrlas c~cc ti vas y su
s lo n soc ial de emisin h a a .
le a . u n a vez que la decicx igi hi lidad. q ue carece de
s ~o ~).ubJl cada e in scr ip ta. Ta l
viene la impo rtanc ia de la r ~ \m{ ..lI11e l~to. en tanto no se adtinca una vez m s la di '
p lev a regls lracln de s u em isin. r al(; rCIIC a que exis te
t
1
men tarias y las cuotas o r ,l man
' . . as, ' puesenS I.rcla as cuotas
.. , su p leprimeras impli cara una rerorma d el ~ t
" C.IlUSIOn d e las
ran se r s u scrlJ"S C ",',
d
e o eOll s lllutlVO. ellas dcbec'
'gra as co n p os t . 'd el
s or ial que hubier<l res uelto ta l emi s in ae~lon a a la dec!Si n
pendencia de toda regis t ra .6
(e. r . 12. L .S.). con mdeCI 11 .

PtPfl,

iOd

S. El rgimen de transferencia
de las cuotos socia les
El ar lo 153 d e la ley 19. 550 es tab! .
que las cuotas so n libremente trt\l~ I ece co m o p rin cipio general
contrac tual en cont rari o S in e b . s n: Sibl es. SOl ivo di s p OS iCin
p uede Ilrn it n r In I rn :~ "if<:;'c n C I ,:lpl e~~go. n cl{III$lIln res t rlc Uva slo

I n llncn p ro l ibi l'i n , por se r la

RICARDO A . NISSEN

364

I Ibllidad un ras go tipifican le de las sociedades de restran sm s

146, L.S . ).
pon sabilIdad lImllada (art. d
t s sociales requiere lustru-

La forma de la cesin e euo ato 'o . . mal a tenor de lo dis.


cons tituye un ac 1'.
,
m ento esento, pues
1 Cdlg Cvil pues la transferencia de

,;ato de comprave nta sino


ifieren 4 Ello se encuenuna cesin de los d er echos que e l o.:' c~n 152 p rra fO 20 de la ley

puesto por el art. 145 4 d e

cuotas sociales no cons tttuye un ~on

tra ratificado por lo dis pues to p~: ~ra~S~iSln d e la c uo ta Uen e


19.5 50. cuando e s tablece que
el cedente o a dquirente enefecto frente a la socieda d desde que la del ttulo d e la ces in o
lregue a la gerencia - un eJemp~. ~ C~! firm a s s i obra en lostrutra ns ferencia, con autenllcac l n e
mento prlvado-.
d l t 1454 d el Cdigo Civil
Bien es cierto que la no rma 1 e "ex!' gencta d e co ntrato est d
esin d e d erec 105 a
.
impone para o a c
d ello no pued e de ri va r se la poslblcrtto ad pro balfon em. pero e ia les en forma ve rbal. A lo s umo.
IIdad de transferir las cuotas s~ d
ba la cesin d e las cuoIq u ler med iO e prue
acr editada po r cua _
bl d a o tor gar e l ins tru m ento restas . el cedente podra ser o iga o
s

pecUvo.
.
lica reform a del contrato
La trans ferencia de cu otas nOll~p. o librem en te transmisi.
ella s son en p r n Clpl
social. atento que
l ' Lti En consecuencia . no suponien
bies, por expresa direcli va ega . los soclos la neces aria reforma
d o la modificacin d el elenco de l' ble a e se ac lo lo d isp uesto
d el a cto consUtutivO . r esulta Inap Ica
po r el a rt. 4 de la l~y 1 9.5 5~. . 1" ne efec to fre nte a la so ciedad
La trans fere ncIa de cuo ~~r~~te e n tregue n a la gert! ncia un
d esd e que e l ce~en te ~t~l:dd~ la cesi n o transfe re nCia. co n auej empla r o c opla del ti
. bra en ins trum en to p r iva d o . .A par
te n licaci~n d e las .nrm as S I ~ ejer cer c on ple nitu d su s dere ch os
tir de alh, el ad q UIr en te pu e e
os la tr an sm isi n de las
"go rre nte a tercer .
- 1
b
d e s o cio. Sin em
.
.
I cln en e l Retflstro Pb ib le d es de su ms cr p
b'
cuo ta s solo cs o pon
d
e que ri.da po r la soci ed ad. puco d c Comerci o. La q ue p ue e ser r
c

..
O:O;oC a r CMJr l scal Mlgud y <ltr<l
C NCom .. S ala C. 11 to 5 de l:g~'9 !;~~~ICllO: \.6p u . J os I~"ll c/ '\b d a la
~ e NCo m . 5 <11a G. :l g05lo 2:3 I!
1- '
Sal:lb E l Id Y Ccll no E l ld d o: O r~l1d ~ 199:3 ~lton illl h. Fr a 1lclsco J o t rOlS
6 C NCorR.. 5 :11:1 C. Ilovtcm!l H..
es lect a.llI1 ellle fllnd a m en tO!'! do: J r" Jk>
c/ Es tab tcoC llll loelll05 Jllle S RI..
~.,' Bu< ',. en OocLrlrlQ S ocreta,.a y
~ ......
, DI. Ell rl. , uc ".
.
d e p r imera 111.S lll ll C"l
"'O 24 Y ss.
Co nc u rsa /o EII (I),'II , VI....
'

;'.:\se

CURSO DE DERECHO SOC IETARIO

3 65

dlendo petic ion a ria ta mbi n el cedente o adquirente exhibiendo


el ttulo de la trans fer encia y constancia feh aciente de su comuni cacin a la gerenCia .
La ces in d e cuotas s oc iales, si bien impo rta la tran sferencia de todos los der echos s oc ial es , no comprend e la transmisin
de la co ndicin d e gere nte. aun c uando e l con tra to cons titutivo
ha dis pu es to q ue tod os los s oc ios r evis ten e l ca r cte r de tales.
pues sta no es u na calidad inhere nte a la pa rtiCipac in soc ial
a dquirida . d ebiend o ente nd cr s e qu e tal previsin se ha rererido
excl us ivamente a los s ocios fundadores .
Las clus u las limita tivas de la tran s fer enc ia d e las cuotas
s ociales pue den cons is tir en un derecho d e tanteo por parte de
los res tan tes s ocios o la mi s ma soci edad, o un d erecho de prefere ncia para los mis m os s uj etos .
En ta l s en tido , el a rt. 153 de la ley 19.550 es ta blece la Iic l.
tud de las cl us ul as con tractuales que re quier an la conformidad
mayori.tar ia o un n ime de los socios o que confieran un derecho
de preferencia a los soc ios o la mis ma socied ad , si sta adquiere
las cuotas con util id ad es no d js tr ibui da s o res ervas dis ponibles
o reduce s u capita l.
S in emba rgo . y para evit ar que a tra vs d e dicha s Iimita ci.ones se p ro hib a e n la p r cti ca la cesin de las cuotas s ociales
de svirtundo se e l lip a socia L, el m ismo a rt. 153 dis pone que.
como requis it o de va ll d e ~ d e taL es clus ulas. el contr ato soci.al
debe estable cer los procedimientos a q ue se s uje tar el otorgamiento de la co n fo rm jdad O el ej erCiCio d e la opc i n de compra.
es tab lecien do el legislado r ciertas pau tas pa ra asegurar la licllud de tales procedi m Iento s:
a) E l p l8.2 o pa ra no ti fi e ar la decis in a l s ocio q uc se pro pone ced er no pod r cxc(! de r d e trein ta das desd e que s te
comu nic ti Jageren cia el no m bre del Inte resado y el precio . Asu ../c nc im ie nto . se tend r por a cord ad a la co nfo rm id ad v po r n o ej e r citad a la pre fe r encia.
IJ} S i a[ tiem p o de ej erc ita r el de rec ho de preferen cia. los
so cios o la socied ad imp ugn an el p rec io d e las c uo ta s .
s tos d eb er n ex pr e sa r el q Ll C co ns id e ran aj u s ta d o a la
reaJid ad . En este caso . y salvo 'l Ile d COnlralO prevea otras
reg[ ~.s p ara la s olu cl6n d e l d lf(! t'e nd o , [a d e lCfl ninac i n
del p r ecio resu lta r d e U II ..I 1){'I'iCl rt Judl c inl. p e r o los
i m pug ni"U llC'S no es /a r an oh ll!J(I(/ os (1 P(I[j(1/ UltO m o yor
(JIle' ... , (J. ' /..,

r(' ..-en

p r Q(Jll t'..-r n, /1/ (' 1 ( ( '( /('11/1 '

n co l)1"o l"

RI CARDO A. NISSEN

366

uno m e nor que el ofrec d o por i o S que ejercitaron la


o cin. Las costa s del procedimiento estarn a c ar~? d e

ceder odr ocu rrir a nle e l juez quien . con a~l dlenc~ a d e
la SOCi~dad. a utori za r la ces i n si n o e~istC J usla caus~
de o os icln . Esa declaracinJudlclal unpo.t ar tom
hi nPa caduc ida d del derecho de prefere ncI a para
sociedad y de los socios que se opuSier on respecto e
la c uota de este cedent e.

8. Administracin de las so cie dades


de responsabilidad limitada. La gere ncia

ra

fundad a en razones de hllcr s social. Denegada la conformi dad pa ra la cesin de cu otas. el que se pro~o n c

~a

6 Eje cucin forzada de cuotas sociales

~~~~~~~ade;i~i~e:d~9~~~g,el~~~;:e:l~~~~Sc~~1 1~0~:~p~~e~!~

~~ci~dades d e respon sabilid ad, lim itad a ticl~en d e rech o a cJecu

" les de q ue es te e s tltulat.


ta r las cuota s soc Ia
_
13 n 153 (him o p rrafo. una nor.
La ley 19.550 p reve. en e
..
1
los

ma que reglat.nent~ ~~ ~;:~~c~~~~~t~~~~~l ;~l~~~t~~~e~O~II~I~~l'C~ de


efec tos .d e eVI
.la~o~ l ; ~icha norma q u e en la ej ecu cin forzada
01 5
los SOCIOS.
1
"
'bll idad sc h aya limitad a en el cont.rato
de c u otas. cu ya tra n S IllI ~I
.
, la s u basta s e r
cons titu tivo. la resoluc io n j udic ia l que dlsPi~n~~las d e an t iclpanotinead a a la socied ad con no menos (l e qu n c e~ dor deud or y
cuota s e
cin a la fech a del remate. Si en dich o la pso el actr d

1;

la so ciedad n o Ilegall a un a~~ler~~~~~~:~~ :~'i~=reS i cl c n t r o' de


rea li zar la s ubasta . pero e J Uf'"Z
11
1 so
tos d ;ez das In soci edad presenta un ad~~ill~~~~el~'~CJ~ 0d~;OSI~
dos ej ercitan la o pc i n de co mpra p or e l
.
lanelo s u impone.

7. Copropiedad de c uotas. De: echos


re ales y medidas precautorias sobre ellos
[ a co propiedad de una Cll o ta soc Ia l s' e e ll euen
. tra previs
' dta'
l ' 19 550 el cua l dis po ne la Clpllcac l n e
s oci('d <ld podr exigir

:~~rr~~~;~dlC~~O~~dl~\ll~~ iO. Sin ~J1lb;"] r~o. I~I


A

367

la u n ificacin de la representacin para ejer ce r los derech os y


cu mplir con las obligaciones socia les que se derIva n d e tal cuota .
Por otra parte. la cuota socIal puede se r objeto d e otros lIe goc los jurd icos. adem s de la ces i n . La ley 19.550 ad m ite el
us ufructo de cuotas s oci a les. que se rige en lo compatlble p o r el
ano 2 18. as co mo hl prend a d e cuotas socia les (an. 2 19. L .S. J.
tod os los cuales d eben in scr ib irse en el Regis tro Pblico d e Com ercio. para ser o po n ibl es a terceros. al ig ua l que c ua lqu ier emba rgo o medida caute lar que se trabe sob re ellas (an. 156. L.S . l.

dista nte
o
t
o d el
S fijad
)
laP pa r te que p rc te nd i el p r ecJo m s
o r la tasaci n judi cial (a r t. 15 4. p a rra ro 1 . L . ..
el
OPO; CIn a la p ers on a lidad del cesionario d eber ser

CU RSO DE DERECHO SOC I ETAR IO

En las soc iedad es d e respo n sa bilid ad limilada. el rga no d e


ad m inistrac in y rep resentac i n es el ge rente. Cons tituye un r gimen propio d e es tc Ilpo de socied ad cuya a usen cia h ace incurrir
a la sociedad en n ulidad a tenor d e lo dis pu es to por el art. 17. la
parte d e la ley 19.550.
Los ge rc n tes p ueden ser soc ios o ter ce ros. d esignados po r
tiempo determinad o o in determinado . S u no mbramiento pu ed e
provenir eJ e l a cto constitutivo o po r reun in de socios p ostCI'lor.
pu die nd o elegirse s upl en les p ara casos d e vaca ncia (a rt. 157.
L.S. ). De lm is ln o m oclo . el contra to Soc ia l puede esta blece r la
d esignaC in d e geren tes COlUO cond iCi n expresa d e la existencia
de la so cied ad. c uya re m ocIn o to rga los socios disco llformes
co n tal d ecisin el derech o d e receso.
La d es ignaC in y cesaci n de los gerentes d e be insc ribirse
en el Reg istro Pb li co de Co mercio la r t. 60 . L.S.I.
La ger e ncia pu ede s er individ u al o p lural y en eSle ltim o
caso. IndI s tin ta. COlljunta o colegiad a . En el pri m e r caso d e ge .
rcnc ia p lural. el cOll trato co nSl itu Uvo p ucde esta bl ecer las fu n .
c ion es qu c a cada geren te le com pet e en la admlnislracln de
la soc iedad . En caso ele s ilen cio s o bre la organ izacin plural de la
gerencia. se en tiende que pued cn realizar indistinta m enle cu a lquicr acto de ach ni nis tmcilI y represe nta cin .
Los ge ren tes tienen los miSlllOs d e rechos. ob ligacio nes. p ro hibiciones e in co ll1pallbiliclades que lo s dlrec lo res d c la sociedad
a n nima . a c uyo rgime n co r responde- 1 Cnli!II. No pueden pa r tici.
pa r po r Cue ll ta p rop ia o nj(' ll a . ('11 lc ! ()~ f IH ' [lllpOrt e ll co mpetir
co n la Sociedad . sa lvo autorla lcln t' Xpn".'1 y ur(llIlt llc d e los s oc ios (a rt . 157. p~rr[lfo 3. . S),

368

RICARDO A. NI SSEN

El rgimen de responsabilidad de los gerentes. en caso de


administracin plural. difiere en a lgunos aspectos de l sis tema
p reviSlO por la ley 19.550 para los directores de sociedades annimas . en d onde lodos ellos son en principio solida rla e ilimita
damente responsables por los daflos y perJuIcIos s ufridos por la
soc iedad , lo c ual se explica porque no resulta admisible en este

Upo social una administracin p lural q ue no fuera colegiada . En


las sociedades de r esponsabilidad limitada . el r gimen de responsabilidad debe necesariamente ser diferente. atento que la
gerencia p lural puede no ser colegiada . s ino indistinta o conjun-

ta. En e l caso de gere ncia colegiada resultan de apllcac ln a los


gerenles las disposIciones relativas a la responsabilidad de
los d irectores. pero slla gerencia plural fuera organizada en forma indistlnta o conjunta, y varios de los gerentes partiCiparon en
los mismos hechos gene radores d e respon sabil idad, el juez pue
de fija r la pa rte que a cada uno corresponde e n la r eparac in de
los perjuicios causados a la sociedad. atendiendo a s u actuacin
pers onal (art. 157, prrafo 4. L.S .l.
Finalmente. y en cuanto a la rcmocin de los gerentes. r ige el
prinCipio de su libre revocabilidad, s alvo, como se ha dicho. cuando la designaCin del gerente ha s ido condicin de la constitucin
de la sociedad. se6f n expresa constanc ia del contrato constitutivo. En tal caso. el gerente conservar su cargo has ta la sentencia
judiCial que lo remueva. salvo intervencin Judicial fundada e n
graves incumplimientos del gere nte.
El o los gerentes pucden ser tambin removidos por cualquiera de los socios. intentando la accinJudlciaJ correspondien te. La jurisprudencia ha admitido como Jus tas causas de exclusin la no distribUCin de las utilidades correspondientes a varios
ejerCic ios o la falta de convocatoria a los Socios para considerar
los ba lances anuales y la aprobac in de la propia gestin; 1 la
cond ucta desleal de l ge re nte. actuando en competencia con la so
ciedad que adminis tra:/I la acumulacin de faltas leves o menores :!} obtencin de beneficios indebidos. etcte ra. 10
C NCo m .. S;II:I e, Jun io 26 d e 1985. "S. G. S lc burger SRL W(lulebra".
C NCom .. Sa ln A. di ciembre 13 de 1983. -Texelra. ' Iugo elLos Alb;l\ro!l
SHI.- .
u

C NCom . S;.I;, e. Julio 18 d e 1975 . f;l). 66-640 .


C4a C l v. y COIl1 .. Bosar lo. agosto 9 de 1980. -" " Jiulo .
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del ('o nl ffuo"

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CURSO DE DERECHO SOCIETARIO

369

9. Fiscalizacin de la sociedad
de responsabilidad limitado

En principio . y salvo estipulacin en contrario en el contra to


constitutivo. la fiscalizac in interna en las sociedades de responsabilidad limilada se encuen tra a cargo de cualquiera de los socios. quienes pueden exami nar los libros y pape les sociales y
recabar de los adminis tradores los informes que estimen pertinentes (art. 55. L.S.J . II
De acuerdo con lo dis puesto por el art. 158 de la ley 19.550.
los socios pueden. sin emba rgo, establecer UII rgano de fiscalizacin, s indicatura o consejo de vigila nCia, el c ual se regir por
las disposiciones del con trato soc ia l. pero tal rgimen de control
interno ser obligatoria cuando el capital socia! de la sociedad de
responsabilidad limitada alcance el Importe fijado por el art. 299,
in c. 2 de la ley 19 .550.
Parecera que, dc acuerdo con lo dispuesto por el art. 158 de
la ley 19.550. en las sociedades de responsabilidad limitada donde la organizacin de una si ndica tura o consejo de vigilancia es
ob ligatoria. los socios Pie rden el derecho de co ntrol individual:
si n embargo. el prrafo 2 del art. 55 de la mi s ma ley, permite el
pacto en contrario. con lo cual. resultara admisible la cocxistencia en la mi sma sociedad de dos regmenes diferentes de nscalizaci n . esto es, a cargo de cada lin o de los in tegrantes y a cargo
de un rgano permanente de fi scalizacin.
Ms all de lo insos tenible de la solucin legal. pues tan
riguroso s istema de control no est previsto ni Siquiera para las
sociedades annimas incluidas en e l art. 299 de la ley 19 .550. lo
c ierto es que la experiencia de todos los das ha dem os trado la
inutilidad de dichas dispos iciones. pues nada ms alejado del
tipo y de tas ca racte rsticas de las sociedad es de responsabilidad limilada que la organizaCin de un rgano de control Interno
permanente, que agrava inllccesarla mente los costos y no se adapta al molde de las empresas que optan por este esquema, genera lm ente comercios y pequeilas o medianas e mpresas con muy
reducido elenco de socios.
SI bi en es expresa di rec tiva legal (arl . 158 nJine. L .S. 1 la
ap licaCin sup letor ia para el l-~a ll O (le nsc31!zacin de las so0

" e NColI ' " Sala B. fe brero 7 d,' I QT) , (l(l1l1r\1i', 1,1411('0. "1111 Mnrla
1I(illtLCZ TlIboodll y Cia . S /U. y 01 1<) ..

"'.''''11'' 1' 1

e/Fer-

370

RI CARDO A. N I SSEN

cicd adcs de responsabilidad limitada de las regla s p revis tas para


las sociedades an ni m as. as como lambl n que las atribuc iones

y deberes de los s ndicos o consejeros de vigilancia 110 p o d rn


ser me no r es q u e lo s establec idos pa ra tal s oc iedad . cuando es
o bligato ria . ello no resu lta una d ispOSicin exe n ta d e e rUca s.
pues no parece r azon able q ue los soc io s pac ten a s u a ntojo las
atribu ciones y obligacion es del rgano Int erno de con trol. cuan
d o Sle fu ere optativo. pues las n o rm as qu e reglame ntan ta les
cu estiones so n de orden pblico . en la m edid a qu e tiend en a

adecu a r el fu n cio n a m ien to de la soc iedad a la ley y a l es tatu to y


ga ra ntizan. por o tro lado. el ej erciC io d e inderogab les d er echos
de l os socio s .
La reglamenlacJ n d e la fi scalizaci n In terna de las sociedades de r es ponsab ilidad limitada r esp onde m s a crilerl os abstractos d el legi s lador que a co m p robadas n ecesi d~d es prcticas
d el tipo d e la soc iedad que nos ocupa, Ello volvera a manifestarse e n m a ter ia d e adopcin d e acuerdos sociales y el resultad o ha
s ido exactam en te el mis m o: la ig norancia p or par te de los In teresados de d is posic iones Icgales qu e SOIl ajenas a las cos tumbres
mcrcantlles.

l a. El rgano de gob ierno de /0 sociedad


de responsobWdad limitada. Resoluciones socia/es
Las socied a d es d e resp on sabilid ad limitada con s tituyen el
ll n ico tipo social en la cua l se p erm ite qu e las decis ion es s ociales
no provengan exclu sivamen te de reun iones o a sambleas de SOCiO",
Dis pone el art. 159 de la ley 19.55 0 que. como princ ip iO
gen er al. el contra to social d is pondr so b re las form as d e d eli berar y lom a r acu e rdos socia les. pe ro en caso de s ile nc io, so n v ll
das las r eso lu cio nes que se adopten po r e l voto d e los s ocios.
com u n icando a la gere n Cia a t ravs dc cualquier procedilllle n lO
que ga r a n tice s u autentic idad . d e n t ro de los di ez das d e hab rseles curs ado cons ulta s \multnea a travs de un medio fe ha
c lente ; o las qu e re s u lt a n de un a declara ci n escr ita e n la q ue'
tod os los socios exp rC!'>3 n e! s f"IHid o d e s u voto.
De manera ta l q\lc la form a d e adoptar acuerd os socia les t;1I
las soc iedades d e responsa bil id ad II mlla da s on las siguie n tes:
o) A tra vs cleI s is te m a de co n s u lta o vo to po r correspon
d e n cla, por mcd io d e l c u<.t l y illcclla nte el p rocecll ml clI lO
prevl s lo po r e l ar t. 159 (le In ley 19.550. el ge rc ll Lc dc.;hr

C URSO DE

IJ E I~E C H O

SOC IETARIO

371

requerir a los SOCi OS cI sentido de s u voto en las cu es tiones qu e pu edan resolve rse de ta l mane ra . En es te ca so .
la dec isin social ser vlida s iempre y cua ndo ren a las
m ayo ras previs tas por el art. 160.
b) A lr avs de u ll a declaraci n escrita en la q ue todos los
socios ex presan el sentid o d e s u voto. E n este caso n o es
necesa ri O co n s ulta previa ni actuacin del ge r ente . que
slo d eb e limi tarse a ej ec utar la decis i n social adoptada por u nanimidad .
Estas dos maneras d e resolver rigen en a usenc ia de tod a
r egla m entacin de! rga n o de gobierno en e l acto co ns titutivo.
e) Por m cd io de reunin efectiva de socios O asambleas . que
ser n o bligatorias en el caso de que la soc ied a d de resp onsabi lida d lImitada alcance e! ca pita l soc ial lijad o por
el art. 299. ine . 2 u. exclu sivam en le pa ra el caso de resolver se sob re los estad os contables dc ejercic io. para cuya
consid er acin s ern convocad os d e n tro d e los cuatro
meses d e l cierre. Es ta a sa mblea se sujeta r a las norm as p r evis tas p a ra la sociedad a nnim a. reemplazn d ose el m ecHo d e convocarlas po r la citacIn n o tifi cada personalme nte o por otr o mcdio (art. 159. p r ra fo 2, L.S. J.
El c rHerio a mpli o d el legis lado r de la ley 22 .90 3 (que reforma ra el lexto original de la ley 19.550) cn esta m ateria. fundad o
qu izs en el anfi lis is d el acon tece r h abitual d e este lipo de sociedades. en las c u ales la celebraci n de asambleas no p asaba d e
ser un acto m eramente formal. ta m poco tuvo feli z acogida por los
Inleres ados. qui enes preflrie ro n co nlinua r con ellrad icion a l regim en de reuni n de socios.
Muy pocas veces laju r iSp rlld en cia se h a p ro llllll ciad o sobre
aspectos vinc ul a d os al s iste m a d e co n s ulta. y cuand o lo ha h ec ho. h a s os tenido la incompati b il id<.td d e ta l p rocedimie nto con
el s is tema tradiciona l de delibe rac i n . En tal sen ti d o. h a s ido
dlcl lo que cuand o el contr ato con s tlt u Uvo ha p revis to el s lstc iua
de reu n in el e socios. ste no pu cde se r soslaya d o m ed ia nte las
no tificacio nes d e co ns u lta. las qu e no pueden fu nCion a r como un
rgi me n de d elib eraci n s us lituUvo dd {'x pn'sa lll en te reconocid o
en e l acto fll nda c lo n a l. l~ 1)(' 1 lu iSm o mod O ha s id o tambin re'1

C NCom . SI1 II1 B. r'A0'i I(l 2H (11'

Ciudad d e Ete ' z., S 'H:

l1I~j!."''''tltl! ltI n ~y" h l J

V 01ro I'/EJOrprf',>O

372

CURSO DE DERECHO SOCI ETAR IO

s uelto sobr e la improcedenc ia de adoptar un procedimiento que


combina los s u puestos previstos por e l art. 159 de la ley 19 .550
para formar la voluntad social en las sociedades de responsabilidad llmitada, pues no cabe adm itir la validez de procedimien to.
mixtos. Se trata ba de un cas o donde dos socios ausentes en la
respectiva r e unin , emitieron s u voto por correspondenCia. pre
tendiendo con ello enervar la decisin social adoptada en el seno
d e la asamblea . 13
S tn perjuicIo de lo expuesto. en el sentido de la aJenldad del
procedimiento de cons ulta incorpor ado a la ley 19.550 po r la
ley 22.903 a nuestras prcticas societarias. entendemos que tal
sistema debi merecer una mayor reglamentacin, pue s los va
cas que ofr ece el art. 159 son difciles d e s upe ra r. Po r otra parte. debe advertirse q ue no todos los acu erdos sociales s on s us ceptibles de s er a doptados a travs del !;is tema de consulta p ues
hay casos (remocin de gerentes o exclusin de socios) en d o nde
es necesaria la deliberaCin y/o exh ibicin de d ocumen lacln imprescind ible para pode r adoptar una resolucin con total conocImiento de causa o escuc har a l pres unto afectado por ta les delibera cio nes . Por e llo no es d e ex traar el poco feliz xito de las
innovacio nes incorporada s por la ley 2 2.903.
I l. Domicilio de los socios
Dispone el a rt. 159 inJine d e la ley 19.55 0 que toda com unicacin o citacin a los socios d ebe dirigirse al d omiCilio expres ado en e l ins trume nto de cons Ulucin. salvo qu e se haya com unicado s u cambio a la gerenc ia. Tal prescripci n , s i bien incluida
d entro del r gimen de la a d o pcin de los a cuerd os s oc iales. es
aplicable para cu a lq uie r no tiOcacin que s e p retenda e rec tuar a
los socios . as umiend o el d o mici lio denunCiad o en el contrato so
clal el carctcr de vlncu lantc para la s ociedad que in tegra.
12 . Rgimen de mayoras
en lo adopcin de los acuerdos sociales
Como en lOda la normativa prev is ta en los a rt s . 14 6 a 162
d e la ley 19.5 50 , qu e se carac tcrl za po r la plena libcrtad d c los
.. C NCo lll . Sala

~:,

SCpll c llIbrc 25 d e 19H7. ~... I,u vox s n l.

Slln sc r l pc I6n~.

373

s ocios de reglamentar el runcionami ento de los rganos d e la s


sociedades de responsabilidad limitada en el acto con s titutivo
el a rt. 160 dispone qu e el contrato soctal. de ber establecer la~
reglas aplicab les a las resoluCiones q u e tcngan po r objeto su
modificacin, pero la mayora debe representar como mnimo ms
d c la mitad del capital socia l. En defec to de rcgu lacl n contracj ua!. s e requiere el voto d e la s tres cuartas partes de l capita l
social.
Sin embargo, el prra fo 3 del art 16 0 de la ley 19.550 in corpora una solucin que desnaturaliza to ta lmen te e l rgimen de
mayo ras antes sealado, al pre sc ribir qu e si un solo socio
representare el voto mayoritario. se neces itar adems e l volo de
otro.
. Esta p:evls in cs desde todo punto de vi s ta incongrue n te y
pnva a~ -;OC10 apo rtante de la mayor parte del Capital soc ial de la
co mpallla d e la posibilidad de predominar con s u vo to en las
decis iones socia les que res uelvan la modifi cacin d el contrato
SOCial. Por otra parte, la esca sa ract ura tcnica de la norma es
a larmante . porquc no aclara el sc ntid o d c l VOlO del Olro SOcio ,
pues parecerla. luego d e una interpre tacil1l1teral d e la norma.
que slo basta para la validez d el aCuerdo la emi s in del voto de
un socio minorita ri o, s in imporla r que s tc CO inCida con el del
SOC io aportante de la m ayora del capital. S i sta ru ere la interpre tacin correcta, la norma pecara de una fo rm a lid ad inadmiSib l~. y s i la .interpretacl n rucra la contraria, esto es. que el voto
en dISidenCIa del socio min o ritario pudiera rru strar la decis in
del mayoritario, ello implicara una s ubversin de valores Inco m.
pa tible con e l rgime n de mayoras que ca racteriza al runcionamiento d e tod o rgano colegiado,
S! las rcsoluc iones sociales no concierncn a la modifica cin
del contra to SOCia l. como po r ej emplo la a probaCin d el balan ce v
e~ tados contab les . la deSig nacin y revocac in de geren tes o s n-d ICOS, e ll as se adoptarn por mayorfa d el capital presente en la
.Is a mb lea ~ partCipe en el acue rd o. s a lvo que el con trato eXija
una mayo n a s upe rior.
. En ~stos ca s os, e l rgl mcn d e m ayora s es di Stint o. pues a
cll fe renc la de las d ec is iones s oc ia les qll(' prcle nd an rcro rma r e l
ne to cons titutivo, 11 0 se rcq ul t'l"I ' IIIII VO I HI nhs o luHI s ino Simple.
~ llente del Caplta ll~r c S t.'lItl', (' n ll lo ( 1'11' tl l ' ffl l' lIl1 f1 1:. adopCi n ele
<Icuerd os s ocia les "lIId [l1l1('l1l t l h'~ pi!! U Itl f o nliull ldnd o pe rativa
el e la socied a d .

RI CARDO A- NI SSEN

374

En tod os los casos. cad a cu ota s6lo d a der echo a un vo to '1

rigen las IimilaClones de orde n personal previs tas pa ra los acelo


ni st as de la soc ied ad nnnlma en el art. 24 8 d e la ley 19.550.

co nforme a l c u a l stos deben abstenerse d e abstener se de votar


en todas las operacion es socia les que por c ue n ta propia o ajena
t uviera un inters con t rario al de la socied ad (a rt. 16 1. L.S . ).

CURSO D E: DI::Rt:CJlO SOCI ETAR IO

375

de receso. a pesar de que e l a r t. 245 {le la ley 19.550 no rma a la


cual remite el art. 160. los Incl uye expres amen te.
Pocas son las nor m as de la ley 19 .550 qu e requIeren u n a
mod ificacin tan urgente. Es pe remos qu e una futura pero irIme
diata reforma legis lativa aclare la cu esti n d e una vez por todas.
s upcrando tod os los In co nvenientes q ue ofrece n los arts. 159 y
160 d e la ley en a n li s is.

I J. El derecho de receso
E l a rt. 160 d e la ley 19.550 tamb in prev el d erech o dt
r eceso. que se otorga a los socios d isconformes con la respec UvA
decisin. cllando se hubie ra resuello la transformacin . fu sin.

escisin . prrroga. reco ndu ccin. tr an s ferencia d el domicilio al


extra njero . cambio fund amental de l objeto y todo acuerdo qllr
in cremente las ob lIgaciones sociales o la responsabilidad de 108
socios. derecho que se rige conforme a lo dis puesto por el art. 245 .
Si n perj u iCiO de la p oca claridad d e la norma. pues no sr
en tiende el sentido de la referencia Ha todo acue rd o q ue increment("
H
las obligaciones sociales o la respon sabilidad de los socios , p ues
pa recera que la asuncin d e ob ligaciones por la ge rencia autorl
zara el ejercic io de un d erecho tan excepcional. res lllla inju Stin
cab le desde todo punto la poca clar idad del legislad or en materia
de derecho de receso y aumento del capita l soc ial. que ha si do
o lo rgado expresa mcnte por la mi sma ley 22.903 a los l:l ccio nl s
las de las sociedad es a ll n im as.
S i se parte d e la b ase de que el aumento d el capital socia l no
h a sid o p revisto e n tre los s upuestos au toriza d os pa ra ejerce r d
d erecho de receso en las sociedades de responsab ilid ad limitada ,
y que dicho a Ulllento del eap ilal socia l slo oto rga a los s oc ios
a u sentes o que VOlaron en con tra . el d erech o d e p refere nc ia o d.'
acreccr. segll ex presa di rect iva legal (a rt. 160. prrafo 5 . L.S.) .
parecera q ue el derec ho d e receso no ha sido confe rid o para est[1
hnponan te y trasce nd ente reforma contractual.
Si n embargo. q u o tra cosa pued e im p li ca r la referen cln a
"tod o ac uerdo que inc reme nte la s res ponsablt \d ades de los so cios que vola rOIl en COlltnl" que los mayorcs desembol sos que
im p lica un a umento del capita l socia l? La a mbig ed ad d e la ley
19.550 e n esta m a teria es a la rmante.
Pero a UII col n cldic nd o co n este ltim o c riterio. advi r ta s .'
que la no rlll a s lo s e rene re n los soCiOS quc vo ta ron en con loa y
no a los ause ll t('s. <1 qule!leS se les 1I 1('~a l'Il'Jerclcio d el de recho

14. Las actas de las asambleas o reuniones de socios


S i las resoluc io nes socia les se adop tan en r euniones de socios o a sambleas, debe lab rarse aela d e lo acontecido e n las misIll as p o r expr esa pr ev iSin del a r t. 7 3 de la ley 19.550. por tra ta rse de acuerdos a cl optn d os en rganos co legiados . S i por el
co n tr a ri o las resolucIo n es sociales se a d opta ll por el s is tem a de
cons ultas o por la decl a rac i n esc ri ta y u n n ime de lodos los
socios. c llas d ebe r n consta r en un libl'O de Ac tas q u e sern confeccion ad as y firmada s p or los ger entes dent ro d el q u into da de
concluido el ac uerdo ,
Si se trala de adopCi n d e ac uerd os medlanle e l s istcma d e
co n s ultas. en e l aCla deber n con s tar las rep ues tas d adas por
los socios y su sentido. a los erec tos del cmputo de los votos.
Los d ocumellt os en qu e conste n las respues tas de be r ll conservarse por tres a ilos.

XX
SOCIEDADES ANNIMAS.
CONSTITUCIN
CAPTULO

l . Las sociedades annimas. Caractersticas


Hemos explicado el origen de las sociedades annimas en el
ca p t ulo 1y destacado la enorme importancia que ellas tienen como
Instrurnento de concentracin de capitales para la realizacin de
empresas dc gran envergadura. a punto lal que han s ido calificadas como pilares fundamentales del capitalismo moderno.
Sus rasgos lipifican tes son los siguientes:
1) Su capital social se representa por acciones y los soc ios
limitan su responsabilidad a la intcgracin de la s acciones suscriplas.
2) Las acciones se representan en ttulos libremente negociables.
3) Sus rganos se encucn tran tota lmente diferenciados y
reglamell tad os especficamente por la ley 19.550. Su gobierno corresponde a la asamblea de accioni stas: s u administracin al directorio y s u representacin al presidente del d irecto rio y finalm ente. la fiscalizaci n es en
principio otorgada a u n rgano permanente y espec fi co
denom inado sindicatura o cons ejo de vigilancia.
La ley 19.550. consciente de la enorme importancia que revis(en las sociedades annimas para el desarrollo de la economa capita lista . ha sido muy minuciosa en la reglamcntacin d c su constituci n y funcionamiento . dedicando a cllas casi ciento cin cucnta
artculos (a rts. 163 a 3 12 ). en el convcncil1! iento dc quc albcrgan a
U I I gran nmero de inversores y que res ultaba lIecesario reglamenl!:I r minuCiosamente el funcionam ien to de esias compaas y el ejercicio d e los derechos d e quicnes la integra n. as como s u necesario
co ntrol externo por un o rgani s mo es pecia lizado .
Nuevamente la rea lidad tI':li d Oll 6 1as ill tC llc io n es del legis lad o ro pues la irrestr ic la lln lit 'H.'16 11 de In n 's p o lI sa b ilidad de los
ncelo n is las delern 1j 1'1 6 q 11 (.' ('ll fll e U It'I "1 11 p i ('ll el II1ll c ll lO Ill ercanti l.
po r pcqucilo qu e St'n. . s ,' 1(111H"' .1 (I. I V' ... (1,' ,'/'1 1\' t i po de soc icd a(les, pe n sadas y l<'gI SI,ld :tl' pH 111 11\ ji.! (111 "lIq )1t ' ~W . '1'.\1 rCll 6 m c ll o.
qllC 11 0 es p ropiO <l l' Ir\ 1\ 1H" lil l u lI 1111 p t,, 'd" /!i OI 111 "11(1,' 1' n 1111(1ll'.

380

RICARDO A. NISSEN

pues los atractivos que ofrecen otros tipos de sociedades, en cuan


to a la flexibilidad. economa y sencillez de su funcionamiento en
nada pueden compara rse a la posibilidad d e apartarse del rgtmen amplio de responsabilidad que prev nuestro ordenamiento
comn , que responde al criterio de la universalidad del patrimonio del d eudor, como prenda comn de sus acr eedores.

Lo verdaderamente lamentable no lo constituye la desvlr


tuacin de l tipo. pues e llo es una opcin de quienes pretenden
asociarse, sino en la falta de comprensin. Incluso del legislador.
d e la autoridad de control y d e los tribunales de comercio, en el
sentido de que . mal utilizada, la sociedad an nima puede constl
tulr un formidable instrumento de fraude y de perjuiCiOS para
terceros, como la realidad lo demuestra todos los das.
Es de toda eVidencia que el principio d e la responsabilidad
limitada que caracteriza a una sociedad annima pres upone que
sta debe contar con un capi tal adecuado pa ra cumpltr su objeto, pue s de lo contrario . el benefi cio que la integracin de una
sociedad annima implica p a r a los socios se convierte en una
trampa para terceros. Sin emba rgo, el art. 186 de la ley 19.550.
al fijar un caplla l social mnimo de slo doce mil pesos para In
s ociedades annimas co ntribuye a la prollCe racin de sociedad es infracapila llzadas y a su natural y trgica consecuencia , esto
es, el abarrotamie nto de compaas en bancarrota y de pasivos
Ins atis Cechos.
Del mismo modo, la autoridad de control ha contribuido al
debilitamiento d e la credibilidad de este tipo societario, al imponer en s us estatutos modelos una irris oria garanta por parle de
los miembros del directorio al asum ir s us funciones. Ello permite q ue los administr adores de las Sociedades annimas acten
con total desparpajo y desapego a la leallad y diligenCia que deben observar como administradores de patrimoniOS ajenos, impunid ad que se vio fortalecida con la sancin de la ley 24. 522 de
concursos y quiebras. cuya lenidad en la m a teria no ha contri buido a la moralidad d e las operaciones mercantiles .
y finalmente, nuestros tribunales de Co mercio que por razones de di ferente naturaleza' han convalidado excesos e n la actuacin de las sociedad es annimas. dejando, a travs de dlscuN' ~E"'. IUc a n l o A . y LLAH,TAIJA . Gasl6 n F: : ~CI:wes p;lra e nlender la rellcen,
c l de ll lgll110SJIIC<'cs PTH con ced e r Ill<'dld rUI cuutcll1res societar Ias". l.'..

20/4/ 1008

CURSO DE DERECHO SOCIETA RIO

381

Libles precedentes, desamparados a los accionistas o inversores


a nte claras actuaciones d e ab uso por parte del grupo de control.
tolerando la Inconcebible existe ncia de directores ricos y accionistas pobres, que la ley 19.550 se preocup muy bien de evita r
(art. 26 1. L.S.) .
Todo ello no implica una crtica a las sociedades annimas,
cuya enorme importancia hemos ya destacado, s ino a Sus abu .
sos, para lo cual es necesario poner fin a travs de dispOSiCiones
ejemplificadoras que lame ntablemente nuestra ley carece. Del
mismo modo. es fundamenta l fort a lecer el ejerCiCiO de los dere.
chos inderogables de los SOCios y tomar conciencia, d e una vez
por lodas , de que la adopcin de medidas contra las SOCiedades
annimas no tiene gravedad institucional. Muy por el contrario
el fortalecimiento de los derechos de los accionistas y las corres:
p.on~ilcn tes sanciones que d eben adopta r se contra quienes des"
vlrtuan y abu san del tipo contribuirn a una m ayor credibilidad
en las sociedades annimas y con ello al desarrollo de nuestra
economa.
2. Constitucin de las sociedades

annimas, La constitucin por acto nico


Si bien la ley autoriza la constitucin de las sociedades annimas por In s trumento pblico y por acto nico o por suscrlp "
cin pblica (a rt. 165 de la ley 19.550), la experiencia r ecogid a
desde el ao 1972 dem uestra que slo se fundan sociedades de
este tipo med iante el procedimiento del acto nico.
A diferencia d e los res tantes tipos societarios, y por r azones
ele seguridad jurdIca, las sociedades por acciones deben ser cons"
Iflu idas necesariamente por instrumento pblico, que es COmnmente la escritura pblica, au nqu e la reforma de s us estatutos
110 ~eq ulere Idntica formalidad, porque es diversa la naturaleza
Jundica de la asamblea de accionistas. nico rgano social auto~
rizado para llevar a cabo talcs modlO caclones, del acuerdo de
vo lun tades ve rtid o por los socios c n e l ac to consti tutivo de la
SOCiedad .
De manera tal que s i blcll e l "(' 10 CO rls lHu!lvo y el esta tuto
la sociedad alllll ma de be St' r C{J uAlllllld o por In s trulIlento
pub lico. la rcforma de Mlllc: 1l0. 1I{'fj)~ ; Io J)1If'{le II c\l3 rse a :'Ibo a
travs del acta ele la n.srUllbll" 1 "0\ 11 11111 clhulllu , qu e ,'S un ins trumento privad o, lo qu e ron/'i llluvl' U!UI 11111'111111111(' rltccpcl n ni

el:

383

382

CU RSO DE: DERECH O SOCJE: TARJO

p ri n cipio consagrado por el a r t o 1 184 . Ine. 10. de l Cdigo Civ l ~ .


explicable por las especiales caractersticas del negocio socetar lo.~
S i la sociedad a nn ima se constituye por acto nico. ellns
trumc nto de constituCin d eb e conten er los req uisitos exigid o.
po r el art. I I de la ley 19 .550 y adems:
1) Resp ecto del ca p ital s ocial. la naturaleza. clases. mod alid ades de emi sin y caracterslicas de las acciones. y en

cons titutivo. De lo con tra r io. estaremos en p resencia de u na so"


cied a d irregu lar. sometida a las normas de los aTlS. 2 1 a 26 de la
ley 19.550. cuya aplicacin es Inadmis ible para la s socied ades
cn decUvo trmite d e constitucin .
Las sociedadcs en form acin tie ne n personalidad jurd ica y
el contrato SOCia l es plena m ent.c opon ible entre los s ocios. por lo
que nada obsta al ru ncionamlento de s us rgan os durante el lrmile o /rer con s ti tutivo n i al u so dc la nrma social por s us repres en ta ntes es talutarios."'
Debe tenerse s iempr e presen tc qu e la sociedad en for macin
Ita es equipara bl e ni asimilable a las soc iedades irregulares, toda
vez que la etapa fo rmativa co ns tituye el espac io tempo ral necesa"
ri o para obte ner el lipa regu lar de la socieda d seleccionada en el
Ins trumen to co ns tit u tivo. Ma l podra imponerse a las s ociedacll's en rormacln , sa lvo abando no voluntar io del iter olas nor mas
de la irregu lar idad, de neto corte s a nc io na to r io y dcsale n tador.
En las s acledadcs en rormacin . los di rec tores slo tie ncn
rr": ultades para o bliga r a la so ciedad res pecto de los a ctos neccS1 trlas para Su cons titucin y lo s r elativos al objcto social cuya
t'Jccll cin durante el perodo rundacional haya sido expresamente
lIu to rizado e n el acto cons ti tutivo. Lo s di rec to res, fun dad ores y
t,1sociedad enJormacin s on so lidarla e il imitada me nte respo nsft btes po r estos a ctos mi en tr as la soc ied ad no es t in scrip ta.
Por los dems actos cumplidos antes de la insc r ipCin. es
dec ir los actos propios,del obj eto social no auto rizados cxpresaII tcnle cn el acto constitutivo, r esponde r n Uimitada y solidaria II ten te las pe rso na s q ue los h ub ieren realizad o y los di rec to res y
lutlcladores que los h ub iesen co nse n tido (art. 183. L.S .) . Se ad"
\licrtc pues qu e, de ac uerd o con esta norma , las sociedades en
IOl' mac in no so n respon sabl es por tales ac tos. lo cual con s titu"
ye un grave error, cn la m edida que los terce ros pueden con tratar
t 011 la s ocicdad s ed ucidos por la aparcnt e so lvenc ia d el e nte e n
tornwcin.
In sc ripto el co ntra to cons titutivo , los netos necesa rios para
I,t cons tituc i n d e la soclcda d y los rcn)l znd os c n virtud de expre/'I d faculta d conre rida en e l OCIO eonsOt 111I vo . se tend r n por or ig i"
1l ,lrlalllentc cumplidos por In ~o(' i l' dn (l , y los prorn Olo res, runda -

s u caso. rgimen d e a umento .


.
2) La s usc ripCin del ca pital. el monto y la forma de inte
graci n y s i corres pondiese. el p la zo para el pago d el sal
do adeuda do . q ue no podr exced er de dos afIOS.
3) La elecci n de los integrantes d e los rganos d e adminls
tracin y de fiscali za ci n , fij ndose el tr m ino de d ura ci n en los cargos.
El contr ato co ns titutivo de las sociedades a nnimas d eber.
se r inscr ipto en el Regis tro P blico de Come rcio. p revia vcr ifica
cl n de los requi Sitos legal es y nscales. e Idn tico tr mite d ebe
cumplir el reglamento. par a se r oponib le a terceros.
3. El rgimen legal de las sociedades
annimas en proceso de formacin
Los arts. 183 y 184 d e la ley 19.550 . re rormados por la Ir,
22.903 contemplan la s itu ac in legal en que se enc ue n tran h\.
s ociedades annimas co ns tituidas por acto nico mi en tras duran los trmites necesari os pa ra obte ncr s u Inscripcin reglstr,d .
Dichas normas. si bien legisladas para las sociedades a ndo
ntmas enJorma c i n. son aplica bles a todas las sociedades com ercia les. atento laJalia de a ira normativa de la ley 19.550 .

En pr imer luga r. es necesar io clarifi ca r el concepto de so<;l"


d ad en ror mac in . y pa ra se r as con s id er ada es
ingresar en el perodo ru nd acional. mediante e l o torgamien to
acto constitutiv0 3 y q ue no SC Interrumpa voluntari altl cnl.e el
~

CNCom .. S a la A. sep ti embre 7 de 1978. -Comela rs e ConstruCc io nes


!Leas Argen llnas SI\": de m . S ala C. mar zo 2 1 de 1\)78. -A. G. Me Kee A:, ~'"
tina SA": dem . Sal(, o. dici embre 27 de 1979. " Fortn d e Gall1o;a SA*:
Sa la C, febrcro 13 d e 1980. "Servlaecro SA": de m . Sala A. agosto 14
19 79, " 1IIr.ulI W. lk(' l SA". ctc t/'ra .
C NCo!l1 .. Su l!l C. m uyo 29 de 198 ] . De ,\tu c!w. Jo rge e(fer r a bu SI de 1
d e Iloa. El('1I11 y ot ros-: CNCol11 . 5:,1:, C. no"I!:,nb!" /' 18 d e 19 86.
,
M.
(/C II VIII l., N s/medldas ca u te lol'('s"

r.

r.

( NCo,n .. Stl n
01" '1 ' >'" :t 1 II' 1tllt';! 11 1"11' 11,,, I-I', j, A III() ClI '. Oflllcclol\CS
1,' UHlt e a s P"h1t /' ltilrl rlll 1'11\. , 1(11 111 I NI,.",
I! '"~to I r, {I(' 1086,
L 1)CZ . O .!>/'rII ClM III I'I1 ul MI~w I ..... 11 j '

'.,,1.. (

384
dores y directores qu edarn libe rados fr ente a terceros de Isa

ob ligaciones emergentes de esos actos (art. 184, prrafo l ).


Si se tratara de ac tos propios del giro que no fueron a uto rizados en el acto con stitutivo, el directorIo podr resolver, dentro
de los tres meses de reallzada la inscr ipcin, la asu nCin por ,.
sociedad de las obligaciones res ultantes de a q uellos actos exorb itantes a l iter constitutivo, dando c uenta a la asamblea ordIn
rla, pero 51 sta desaproba se lo actuado. los direc tores sern
r espon sables de los dai'los y perj u icios . los q u e se h arn efecUvos m ediante la accin de responsabilidad preViSla por el art. 214
de la ley 19 .550. La as uncin de estas obligacione s por la sociedad no libera d e respo nsabi lidad a quienes la contrajeron nl l
los directores y fund ador es que la consintieron (art . 184, prr
fa 2, L.S.l.
" . Constitucin de la sociedad
annima por suscripcin pblica

La ley 19.55 0 prev en s us arts. 168 a 183 una serie d.


normas que reglamentan la cons titucin de sociedades annlmaa
por el proced imiento de s uscripcin pblica, que jams ha s idO
uUJlzado , au nquc constltuye un medio idneo para la concentra.
cln d e capita les privados para el desarrollo de empresas de gran
envergadura .
El procedimiento previsto por el legislador para la constltu
c ln de s ociedades a nnimas a travs de la suscr ipcin pbllCI
es el sigu iente;
al Redaccin por Jos promotores de un programa de fundi_
cin. que puede ser efectuado por in strumento pblico O
privado . que se s ometer a la autoridad de control,
quien s e le imponen brcves p lazos para su aprobacin ,
b) E l programa d e fu nd aCin debe contener los datos de
dos s us fi rman tes. a qu ienes se denominan pronlol:or...
las bases del estatuto. la naturaleza de las acciones. l.
determinaCin de un ba nco que. previo contrato con 101
p r omotores . tendr a s u ca rgo la recepc i n de l
s uscripciones y los anticipos de integracin en efectivO"
finalment e las ven tajas o be nefic ios q ue los prom o t o r~.
proyec te n rese rvarse. Las fi rmas d e los otorgant es deben ser oute ntlcada s por esc riba no pbli co u otro func ionario COI'I'lpc tente.

CU RSO DE DERECHO S OC JE TA RIO

385

el El plazo dc s uscripcin no podr exceder d e tres meses


co mputados des de la insc ripcin del programa cn el Regis tr o Pb lico d e Comercio.
d) Los inversores deber n Suscribir con el banco un co ntrato de suscripcin. preparado en dobl e cJempla r. el cual
debe contener el programa fund aCional as com o expresos detall es sobre la ca nlldad de acc iones qu e s uscribe
cada inver s or y cl monto de la Integracin, que no podr
ser inferior al 25 % d el valor no mina l de las acciones
s uscriptas. Asimi s mo, el contrato de s uscripcin deber contener la fecha de la convocatoria a la asamblea constitutiva . la que deber celebrarse en un plazo no mayo r
d e d os m eses a la fe cha del venc imiento del perodo de
s uscripcin . Si la s uscripcin total del capital Social de
la nueva SOcied ad no fuere cubierta. los con tratos se res olvern d e pleno derecho y el banco res lltuir de inm ediato a cada interesad o el total entregado. s in ningn
descuen to.
eJ La asamblea con s titutiva debe celebrarse con la presencia del b a ll Co inversor y debe ser presid ida por Ull fun c loJla rio de la au toridad de con trol. quedando Cons titui d a con la presencia de la mitad m s una de las a Cciones
susc riplas. Su fr acaso dar lugar a la conclu s in d e la
p romocin de la s ociedad ya la restitucin de las integraCiones efec tuadas por los inver sores . Cada s uscriptor
tiene derecho a tantos votos como acciones haya s uscripto
e integrado y las decisiones se ado ptarn por la mayora
de los suscriptores presentes q ue representen no menos
de la tercera parte del capital s uscripto con de r echo a
voto.
j) La asamblea deber resolver Si s e con s tituye la sacie.
d ad. red actar su estatuto. la valuacin provisional de los
aportes no d iner ar ios. la deSignacin de los directores y
sndi cos y el plazo de Int egra cin de los sa ldos de los
aportes en din ero. Labr;:da el ~. c l,n y firm ada po r los s us.
eripto res deSignados a t cff'C lo. Jllnln!lle nte con el pres id en te de la socicdncl y lo. ch'Iq..(. lclos d el bnl1co, se proceder a in SCl'lblrln f1I t'I Hq'I.'j II O Pllbli co d e Co me rc io.
previa p"bltcnci(HI
Los prOrtl OW II'$ 111' 111' 11 IJI ( hll~", U IIII I' (' Lull pltr CO Il iriS gestiones y ln'u"nii es 1 II'('I~III O.lll 11111 il lu (IIIL I'I IIIIII i(l ll (1(' lA soc tedad

386
h as ta la cel ebraci n de la asa mblea co n s tl t ullva. y las acc io nel
para el cum plim iento de esas o bligaciones s610 pueden ser eJercidas por el ba nco en re p resen taci n d el co njun to de lo s s u scrlp '
lores.
Los promotores res ponden ili m itada y so lida r ia me nte por
las obligac iones con trad as pa ra la cons titu cin de la socied ad .
inclu sive po r los gastos y comis iones del ba nco lnlervinlente. pero
una vez Inscripta la socied ad . sta asum ir las obliga ciones COIItr a d as legtimamen te p o r los prom otores y les r eem b olsar lo
gas tos reali zados. s i s u gestin ha sid o ap robada por la asa m
b lea con stitutiva o si los gastos han sid o necesarios p ara su

co n ~

titucin. En ningn caso los suscriptores sern responsables por


las obligacion es m en cio n ad as.

5 . Beneficio de los promotores y fundadores


de las sociedades annimas en formacin
Dispone e l art. 185 d e la ley 19 .550 qu e los p romo tores. e n
el procedi mien to d e con s tit u cin suces iva. y los fu nd a d o re s . en
la fo rm ac i n de la so cied a d po r acto nico . n o p u eden rec ibir
n ingn b eneficio q ue m en osca be el capita l socia l y todo pacLO en
con t ra r io es n ulo . Su retri buc i n s lo pued e con s is tir en la partiCipaCin de h asta el 10 % de las gan a n cias. por el tr m in o m xim o de d iez ejercicios en los que se distr ib u yan.

XXI
SOCIEDADES ANNIMAS.
EL CAPITAL SOCIAL
CAPTULO

l . Importancio del capital social.

Lo funcin de garanta que cumple


el capital social frente a terceros
La ley 19.550 advirliendo la Importan cia fund a m e ntal del

capital socIal en las sociedades annim as, Impone s u ImpreSCindible mencin en el contrato constitutivo, elevndolo a la calegoda de "requis ito es encial"' en los trminos del art. 17. lne. 2 de

dicho cuerpo normativo.


El capila l social cumple tres funciones d e Importancia:
al De productividad. funcin de con tenido tipicamente econmi CO en virtud del cual el capita l s irve como fondo
patrimonial empicado para la ob tencin de un benenclo.
a travs del ejerciCi o de una determinada acllvldad em presarial.
bJ De determinacin d e la pOSicin del socio en la en tidad .
pues mediante el capital social se mide matem tica men te la partiCipacin y eventualmente la respon sab ilid ad
de los socios en las sociedades a n nimas y de res po ns a bilida d limitada.
e) De garanta frente a los acreedores sociales. I
De todas estas fun c ion es. la de garanta frente a los ac reedores es la que asume el papel ms destacado. pudiendo sos ten ers e qu e el capital sirve de in st rumento de garanta que compen sa
a los acreedores d e la exoneracin de responsabilidad d e que goza n los patrim on ios personales de cada uno de lo s socios. en
espeCial en las sociedades a nnimas y d e res ponsabilidad limitada. En otras palabras. la cifra capital brinda a stos un dato de
fundamen tal im portancia. pues les permite conocer los bienes.
di ne rarios o no. con que cuen ta la sociedad para res ponder frenle a terce ros por las obligac iones socia les.
P(i:~ f. l 1).: LA CI<Ul I3 LMI<::o. An (O nI O: La redu<::<::ln del <::apllal e n la s soc leda
eles UlInlm(lS y elo: ro:sponsabW{/ad limitada. Hea l ColegiO d e E s paiia ell
OoIOll ln. Zafilgolll . 1973 . pp. 44 Y s s .

RICARDO A. NISS t: N

390

Es precisam e nte en cumplimiento de tal fun ci n . que la le)'


19.550 h a d i spuesto una serie de normas que lIc n den a preser-

var la in tangibilidad del capital social . en resguardo y proteccin


no s610 de quie nes la in tegran. s ino fundame n talmente en defen
sa de los acr eedo res sociales. Basta r eparar. a ttulo de eje mplo.
en lo di sp uesto por el art. 39. que prescribe q ue los a pones so
clales s610 p ued e n con s ls Ur e n bienes determinados. s u sceptl.
bies de ejecu cin forzada; po r el art. 53, que r equiere la n ecesa
ria aprobacin por la autoridad de co n tralor en la valuacin de
los b ien es no dinerarios aportados a una sociedad por acclonUI
en el art. 68. que prohbe la distribuci n de dividendos a loa
accionistas . cu ando stos no provienen de ganancias realizadas y
lquid as res ulta ntes de un balance aprobado por aqull os; en el
art. 7 1. que prohbe la dis tribucin de ganancias has ta tanto no
se cubran las p rdidas de los ejercicios anterio res; en el a rt. 20~.
que co n sagra la nulid ad d e la emisin de a cciones b aJO la p a r ; col
art. 205 e n c u anto prev la posibilidad de reducir el capital social por prdidas s ufrida s por la sociedad a los efectos de r eslll'
blecer el equ ilibrio entre el capital y el patrimonio socia l y el arl .
206. s iempre de la ley 19.550. que obliga a la socied ad a red ucir
el capital soc ial cuando las prdidas insuman las reservas y .. 1
50 % del capita l social.
Teniendo en c uenta la func in de garantia que frente a ten ...
ros cumple e l capital social, es evidente sostener que la c ifra
pltal n o es variable ni se m odi fica automticamente p o r la S Uer1l.
d e los negocios soc iales. Ell o marca la diferencia entre ca pll"
social y patrimon io. que es. d e a cuerdo con lo di spu es to por
arl. 23 J 3 del Cdig o C ivil, e l conjunto efectivo de bienes de
sociedad en u n momento determinado y cuyo con ocimiento.
pod r se r adve r tido de la confeccin y lectura d el b a la n ce. El
pital soc ia l. por el contra rio. es una cifra p erma n ente en la
tabtlld ad que Indica a los terceros con qu cifra respo nd e n\
sociedad frente a terceros p o r las d eudas de la SOCiedad .
todo acierto h a sido ex pues to en un precedente judi cial qur
principiO de la r esponsab ilidad limit a da de una Socieda d
nlma presup one que ella debe contar con un ca pita l

para cUlll p l ir con s u objel.o. l

Se exp lica . por lodo lo expue sto. qu e el capita l socia l


s ujeto a los principi OS de determi n acin y d e In variabilidad.
2

N 0 111 , SIl IIl

1':. Ilgos' o 2 4 d e

1987. -Cerr'lI . O"CM c/DIUo SA- .

CURSO DE DERECHO SOCIETARIO

39 1

fo r me a los cu a les la cifra capital es de obligatoria m e ncin en el


contra to constitu tivo. adqu irie nd o el ra ngo de clusula obliga toria y c uyo a umento o reducci n no opera au tomticam en te. si no
que para que el monto del cap ita l social pueda ser modificado. se
hace necesaria la reforma de la correspondien te clusu la d el esl,a lulO a travs de un p rocedimien to q u e se carac te riza por s u
Co r mali d ad y por la inclus i n de normas de proteCCin pa ra los
socios. en caso de aumento y para los te rce ros. en caso de reducCin.
Todo lo expuesto. que reve la las sa n as Inte n ciones dcllegls13dor p a ra evitar qu e la soc iedad ann ima se con s tituya en un
IlI s trumel1to d e fraud e o abuso en perjuicio de terceros. han sido
"cea udos que se h a n m ostrado insuficientes para a segurar a los
Icrceros la funci n d e gara nta que cumple el cap ital SOCial. en la
lIl edi da que nuestra legislac in Carece de una norma de carcter
~c nera l que imponga la eXigen Cia de adec u a r el valor del capital
SOC ial a la naturaleza del objeto social. as com o tampoco existe
IIlI a disposicin que obligue a los socios a la realizacin de nuevos a portes para adecuar el capital social al pasivo y a l nivel de
~n s t os de la sociedad . Del mis mo modo , nuestr a legislaci n
socle la ria car ece de no rm a a lgu na qu e respon sabilice a los so('los o accionistas cuan do por contin gen Cias d e la vida social. ocu riera q u e el con tr av<l lor patrimon ial de la c ifr a cap ital. con tc nifin cn el pas ivo d el b alance. cayese por d ebajO del valor expresado
) r dicha cifra. au n cuando tal resp o nsabi lidad pu ede scr extm(In s in dific u ltad d e lo di spues to por los arts. 146. 150 Y 163 de
In ley 19.550. 3
y mucho menos con tribuye a fo r ta lecer la fun ci n de garanI la d el capital socia l el hech o d e que el legis lador haya incluido en
"J n rt. 186 de la ley 19.550 ulla n o rm a que requiere un cap ital
II dn imo par a la s soc iedades a n nim as, estab lec iendo su monto
r 'l la s uma de S 12.000. d fr a que ele be considerarse irrisoria. en
111 '1l edida que el molde de la sociedad annima n o ha s ido previsIn para pequeflos emprendimleJltos. com o t.a l cifra parece so ste11\" ', s i no muy por el contrari o. para ln$ g rnnel cs empresas, como
hl (' s o s tenido o porlUnnlllCII( C po r l a ExpOSICin de Motivos de la
" V [ 9 .550.
1l1l H V. Ellrl(lue M

- 1(" '\1)0,,11.,1,. 1.. 11111 . 1.. Iol~ .. , .. 1"" pUl 1.. d"'l Oll''''' c l " del

t' fcc . i\o CO II'f llvnlu l' (Ir lu 1 '11 111 ~ IIH ,'~ I , lo 1, '1'11 l ' 1" Ik ' t'r lto Soc/cI(//'fO
/!."Jc uUu oc IlJcroill'"Ihll'' 11 ",1 11", I hllu",, "ht ll . lf)l)n. p ~1" 7

392

RICARDO A. N1SSEN

CU RSO DE DERECH O SOCIETARIO

393

3. Integracin del capital social


2. Clarificacin
del concepto del capital social
Aten to que e l a umento del cap ita l socia l Implica una, se rie
de actos que culminan con su Inscripcin en e l Registro Publico
de ComerciO, se hace necesario clar ifi car ell11 omcnto a partir dd
cual la nueva cifra del cap ital puede ser incluida en los balance.
y la sociedad se encuentre habilitada para emitir los correspondientes ttulos accionarlos.
En primer lugar. la Illera decisin de los accionIstas adopta
da en la asamblea correspondiente no au to riza a sostener que
s ociedad cueuta. desde ese m o mento. con un nuevo capllal so
cial. salvo que se trate de capitalizacin de c uentas d~1 b ata ner,
en cuyo caso s6lo es necesar io emi tir los correspo ndIentes titu
los en proporCin a las tene ncias de cada uno de los accionista
La resOlucin social que aumen ta el capilal social media nte efec
tivos desembolsos de los soc ios slo habilita a s us dircctore.
para poner en funcio namiento el procedimien to ~e ~jeCUC16n, ql~
comienza cuando el rgano de administracin iIlVlla a s us Intco
gran tes a ejercer los derechos de preferencia y de acrecer, suscrl

'a

biendo las nuevas acciones,


a un>Cllla
Cumpli da preCisamente la suscripcin de l nuevo
del capita l sociaL cuya In stru mentacin debe efectuarse a
vs del contralo de suscripc in reglamentado por ~I a rt.
prrafo 3 0 de la ley 19 .550, la sociedad puede exhibir e n
estados contables la nueva cifra de s u capita l social, y emitir
n uevOS ttu los accionarlos, si n quc ello quede afectad o por
falta de integracin de las acciones por los acci.o nl stas
criptores. pues tal contingencia slo habillla a la socledad a
el cumplimiento del contrato de suscripcin o resolverlo (arL. I
L. S. l.
1I . 1 d
1
Ello explica el fundam e nto por el c ual e egis a o r, el
art. 186, prrafo 2 establece quc los concepws de Mcap ital
.
"capItal s uscripto" se emp lean Il dstlntarnente ell la
~e la ley 19 .550 dedicada al capital social.
La Inscripcin e n el Registro Pblico de Comercio d e In
forma esta tu tar ia que a umen ta el capital s ocial e n n ada
sobre lo expuesto . Ta l regislracln slo otorga public.idad <:11 '
pero los efectos Internos del aumento del CH pltal soc131 se
cen el csc1C' In s usc ripc i n ele sus acclO1l es.

En las sociedades anni mas. los a portes de los s ocios slo


pucden cons isti r en bienes determinad os, s usceptibles de ejecucin for zad a (arlo 39. L.S.) y si bien se aceptan los a portes de
uso y goce. ellos s lo pueden ser efectuados en este tipo de sociedades mediante las prestaciones accesorias contemp ladas en el
arL 50 de la ley 19.550 (arlo 45ln Jlne. L. S .).
La suscr ipcin del capilal s ocia l en el acto cons tHu livo d ebe
ser lOlal y la Integrac i n en d inero en efectivo no puede ser menor
al 25 % de la s uscripcin: su c u mplimiento se jus Ufiea r a l tiem po de ordenarse la Inscripcin co n el comproban te de s u depsit.o en un banco oficial. cumplida la cual queda liberado (art. 187,
L.S. l. Los aportes no dinerarios, por el contrario, deben ser integrados tota lm ente y slo pueden conSiStir en ob ligaCiones de d ar.
IU Stiflcndose s u cumplimiento a lli cmpo de solicitar la confo rJIIid a d del art. 167 . S u valuacin d eber ser aprobada por la
auto ridad de con trol. median te el procedimi en to previs to en el
[lrt. 5 3 de la Ley de Sociedades.
En caso de aume nto del cap ital socia l. no rige la norma de l
(U 1. 187 de la ley 19.550 que autoriza la in tegracin en dinero
crceUvo del 25 % de la suscripci n . En tales supuestos, es admifl tbl c que la a samblea delegue en el directorio la poca de cm is i n
(te los corres po ndie n tes ttulos (arts. 188 y 235 , lnc . 1 . L.S.).
pudie ndo estab lecerse en cada caso las condiciones de pago de
In s acc ioncs s tlscriptas {art. 186. lnc . 3". L.S.I .
La mora en la integracin de la s acciones se produce de ple11 0 derecho. si n necesidad d e Interpelacin judiCia l y s uspende
lIutomticamente el eje rcicio de los derechos in herentes a las ac('Io nes de mora . An te ta l situaci n , el art. 193 de la ley 19.550
adop la las s igu ien tes sol uciones:
(1) El eslalllto pued e d is poner que los derechos d e s uscr ip.
cin prefe rente co rrespondlcnte a las acc ion es e n mora
seall vendidos cn remate plJb llCO o por medio d e UIl agen te de bol sa, 51 bien se tratan.I d e acc ione s co tizables.
S on de c u en ta del s usc rlplo r' 1I1 0 roso los gastos de remate y los In teres es lIIo ."nIOl 10~, ,<; 111 pe rjui cio de su respon sa bilid a d pOI' los d , III O~
bJ Tarnbi~n jlll('(k (' II '!II I I1 .. JU t'P'III!Jh'l'r l qll t.' s e p rodU Cir
la cndllc lcl.ld (1" l o~ 11. 11 \ I J( . NIU i \ ' llIll o~ d d ncclO lli s ta
Ill oroso, P"IU " 11 .'1'1 1" I WHI IU I'IJ II II 1111 1 IJI m i 1I{'I rt'l SU.\' cree-

RICARDO A.

394

N I SS ~: N

los previa intimacin a in tegrar en un p lazo no mayor dt'


treinta da s con prdida de las s Ulll as a b onadas .
el Sin perju icio de ambas posibilidades, la sociedad puede
optar por el c umplimiento del contrato de s uscr ipcin .

-4 . Aumento del capitol social

La modificacin del capital. s egn la legislacin arge ntina y


salvo para las sociedades que cotizan en Bolsa. Importa slemprt'
reforma de esta tutos. a un cua ndo s u aum en to se r ealice den tro
del quntuplo previsto p or el a rt. 188 d e la ley 19.55 0 . pues qu~
la posibilidad de llevar a cabo esa even tual r efo rma haya s ido

prevista contractualmente para evitar el cumplimiento de cierta.


formalidades. no enerva. cuando ciJa es concre tada . S il ca rctt'f
d e r eforma estatu taria. ~
El estatuto puede p rever que el aumento d e l capi tal social
hasta s u quntuplo y e n ta l caso. la decisin s oc ia l correspon
dlentc puede ser ad opt.ada por asamblea ord inaria (ar t 234. L.S ,)
y au n cuando para ta l Inc remen to fueran necesarios nu evos apor
tes. los accion istas d iscon fo rmes con tal acuerd o carecen d el dt'
rccho de receso {ar t. 245. L.S. l. Sin embargo. y com o excepcin
a l rgi men comn del ca pit a l. justificado por las es peciales l'. '
raC'te rsl icas de la ox:ra toria bursti l. en las socied ad es annlllUUI
auto rizadas a hace r o fer ta pblica de s us acciones. la asa mblrl
puede au menta r el ct\pital sOCial sin lmite a lguno ni neces idAd
de m odificar el estat u to. El directorio podr e fe ctuar la emi s in
por delegacin de la asa mblea. en una o ms ycces. den tro de
dos ailos a contar desde la fecha de la celeb raci n .
Todo aumento del capita l social req uier e U I1 ~~~~;~;~~;~~;ti
com plejo. en d ond e In tervicnen todos los rganos
Es e l di recto r io en las soc iedades ann im(IS el que
car la necesidad de Incr ementar el capital social . invocando
ra zones que imponen recurrir a nuevos desembolsos por
de accionistas. Ello d ebe ser decidido por el rga no de a d",''' '''~
tracln de la socied ad en re uni n de directorio. la cual debe
brarse c umpli endo las fo rmalidades prevista s en los art. 200
267 de la ley 19 .550 y d ej arse con s tanci a e n aClas sobre los
Uvas qu e hnpul s nn a la soc ied ad a r ecu rr ir a est.a fu e n te clr
na nc iClc i n in lcnlCi (a r L 73 d e la ley 19.55 0) . Pe ro d ebe

qu,"".

CNCo tll S,.I.I L UloU" W :.! I

3 13

de 1978. /1 G

M (' Kc(' /ll'gcll tt n a

S/I". I.L..

C URSO DE DERECH O SOCIETARIO

395

en c1a~o que no es el directorio el que res uelve aumentar el capl.


tal SOCial. sino que este rgano slo convoca a asamblea dt aceio.
nistas para ll evar a cabo tal reforma es tatutar ia. pues toda va.
rlacin de la cifra ca pita l es resorte y competencia excl usiva del
rgano de gobierno de la sociedad (arls . 234 y 235 de la ley
19.550). En Olras palabras . el directorio slo resue lve sobre la
neces idad d e a u m entar el capllal social, s ugiri endo a los aceio.
Ili stas el monto y Jus tificando s u necesida d .
Convocada la asamblea de accionis tas por e l directo r io. respe tando la publiCidad previs ta por el a n o 237 d e la ley 19 .550 ,
so n los accioni stas quienes d eben resolver sobre el aumen to del
ca pital social propues to por el directorio. variando la clase de
asamblea segn el monto s ugerido por el rgano de ad ministra.
cl n : ser pues un a asamblea ordinaria la que r esolver el auItl ento del capital soc ia l si ste no supera e l quntuplo de s u valor (art . 188 de la ley 19 .550) y extraordinar ia en caso contrario
(art. 235, inc. 1).
Ahor a bien . no necesariamente el aumento del cap ital s ocial
requiere nuevos aportes o d esem bolsos dinera rios po r parte de
los socios o a ccion istas. p ues el incremento d e l ca pital puede producirse por capila lizacin de cuentas del ba lance. como por ejemplo. por revaluo d e los bienes del activo. por ajuste d el capi tal o
po r capitalizacin de reservas . que son detracciones que la asam blea de accionis tas resuelve efectuar de las utilidades d el ejerciCio.
n los efec tos de d esti na rl as a u n fin determin ado y especfico. en
bClleficio de la mi s ma sociedad. La capitalizacin de cuentas del
bolance para aumen tar el capital social est expresamente previs.
Ir. po r el a r t. 189 d e la ley 19.550 que e rr nea men te incluye den11'0 de las hiptes is a ll previstas al pago de divid endo con accioIICS. el cual no conslil uye tcnicamenle u naJorma de pagar los
clluiele ndos. s ino la ejecucin del procedimiento ele capitalizacin
ele ulilidades que e l ordenam iento societario recepta expresal/l e nte (art s. 66. 189 Y 218). a pesar de qu e el pago de divide ndo
<,on acciones ya integradas y la emrega d e s tas a todos los accio.ll s las s upone aceptar que ull a a samblea d e accionis ta s pueda re.
/iolvc r sobre el d estin o que cad:) socio o accio ni sta quiera dar a
~ II S d ivid endos . lo q ue:) mi Juicio resllll a Inacepta ble e Inconstitu('Io lla!. po r afcctnr cl derec ho d e Pl"Oplt"d fl d .e
NlliSr. N. nle~rd o 1\

( ' (1 1)11,,/1 "/11 ',.I/. "/II/fJ f,, ,. ,~ fl /J(ltl () c/l: dl ulllC/I{/os COI!

(lcc lones. I\ d l ' oc. lIu, u .... /lit, ... 1" lO

396

RICARDO A. N1SSEN

Decidido por la asam b lea de acc ionistas el a umen to d el capital social. viene luego la etapa de ej ecu cin . la cu a l resulta d ife
rente seg n la fo r m a como dich o aumen to h aya sid o efectu ad o:
aJ s i el aumen to de cap ital fue efectua d o mediante la c~pltallza.
ci l1 de fondos especiales in scripto s en el balance. segun te rml
n ologa empleada por el a r t. 189 d e la ley 19.550. los accion istas

r ecibir n direc tamente las nuevas acciones si n desembolsar un


solo peso, en la med id a que tales acciones ya se encontr aban
totalm ente Integr adas. bJ 51 el aumento del cap ital social se lle
var a cabo mediante nuevos desembolsos de los socios, la asam
b lea puede delegar en el di rector io la poca de la emisin d e lal
nuevas acciones, as como la forma y condicio nes d e p ago d e ellas
p or parte de los accio n istas (arts . 188 Y 235. Inc. 10 de la ley
19.550). con lo cual el d irectorio p odr elcglr el m o mento de re
quer lr el aporte de nuevos fondos a los accio n istas o pod r fr ac
cionar Incluso tal requerimien to, segn las necesidad es fl.nan~le.
ras de la sociedad. pero s iem pr e den tro del plazo de los d os a noa
s igu ientes a con tar d esd e la fecha de la celebraci~ d~ la asam
b lea q u e ha aumen tado el capi tal social (art. 188. m ime: L.S. ).
Ah ora bien. la procedencia d e tod o aumento del cap ltal so
c ia l est s ubordin ada a que las a nter io r es acc io n es se enc uen
lr en totalmente s u scr lplas (art. 190 . L.S .): dich a no rm a. d e evl '
dente orden pb lico. tie nde a resgu ardar el pr inci ~_io de }a
intan glblHdad dcl cap ita l s ocial y la trascenden te fu n clo n d e ga
ran ta que ste cumple fre n te a ter ceros.
En tanto e l incremento del capital social no a fecta los de re
chos de terceros . sin o exacta m e nte lo contra r io . la ley 19.550
slo in cluye n or m as de p roteccin a los accion is tas en cI procedl'
mien to de a umento del capllal social. debiendo nuevam e n te (li s
lin guirse segn la fo r ma en qu e sc lleva a cabo tal rcforlllM
estatu taria : a) si se capitaltzan c uen tas del balan ce . el art. 189
de la ley 19.550 obliga a l di rectorio a r es peta r la p r oporc i n
accionarla de cad a accioni sta. bJ si se trata d e au m en to del capl
tal con efeclivo descm bolso por p arte de los accionistas, stoa
cuentan con el derech o de preferen cia para conse rvar s u p ro pol'
cin en cI capital s oc ial. e Incl u so con el derech o de ac rece r s u
par ticip aci n . para el ca SO de que a lguno de los acc ion is tas nO
s uscriba la ll u eva e mis i n de las acciones (a rlo 194 de la h'y
19.550) . Por cI con lr<lrto. s i el acc ion is ta no c uenta con fo n do ..
para hace r fr c nte a tu Integraci n de las nu evas aCCiones o u O
Icnga 111(1' Il Cl Il de rC311 za r nuCVOS dC' ${, 1I1ho lsos di n er a r ios a 111

397

CU RSO DE DEREC HO SOCIETAR IO

socieda d, a q ul podr ejerccr el derech o de receso (art. 2 4 5 de la


ley 19 .550), Siempre y c uan do el au m en to del cap ital socia l s upere el q u n tuplo, si tal facu lla d est prevista por el esta tuto (ar t.
18 8, d e la ley 19.5501.
Final m en te . la decis in asamblearia que aum en ta el ca pital
social debe ser inscripta en el Registro Pb lico d e Comercio p ar a
s u oponibilidad a ter ceros . E n las re laciones Intersoclelarias. la
dec is i n asamblearla que aument e l capital socia l es ple na men.te opon ible desde la cla usura de la asamblea lart. 12 de la
ley 19.550) y ejecutabl e desde ese mom en to por el rgan o de
admin istr acin.

5. El derecho de preferencia y el derecho de acrecer


El fundamento del der echo de s uscri pCin p referente radica
e n la necesid ad de concedcr a l accionista la pOSib ilidad d e cons er var en la sociedad la misma propo rc in ent re el Importe n om in a l de s us accion es y el cap ital s oc la1,6 lo cu a l r eviste escnc lal
importancia en una ley que subordi n a cI ej erCic io de d er ech os
elemental es a la ti t ul a r idad de una d eter minada ten en cia
flcc ionar ia (ar ts. 236 y 294. L. S. l. Ell o explica que las n o rm as
que legislan al derecho de prefe renc ia revistan carcter d e orden
pblico. y cI art 194 InJine de la ley 19.550 rati fi ca ta l co ncl u s i n c ua n do d is pone que todos los derechos q ue dich a n o r ma
reconoce no pueden s er su primidos o co ndicionados.
El derecho de acrecer. tambin legislado po r el art. 194 d e la
ley 19.550 y merecedor de la m is m a proteccin, tiene un fu n d a mento d iferen te, que consis te en la preser vac i n del e len co or igiIlal de los socios. Con s istc el derecho de acr ecer en la posibilidad
q ue tienen todos aq uellos accionistas que han ejerCido el derecho
d e preferen cia de s us cribir a p ro rrata las accIo n es no s u scriptas
por otros accion istas. increme n ta ndo de esa m an e ra s u parlicipacln accionarla.
En p r in CipiO, el der echo de preferencia es un derecho o to rgado a los titu lares de acciones o rdlllOlr ias. d e voto Simple o p lura l.
pero no exis ten Inco nven ie nt es eh' quc sea ex tcndld o alas ti tulares d e acclOllCS p refe r ida s, pero p rll n ell o sc req ui ere una expre-

C NCom . SH l a IJ. Ofluh( r '111 11" 11(/111

Cnrp SA y 0 11os"

Ml f l 1.101 (1.. ~/ ' !t .. l lt l r ( . S:.ra e/Novl _

398

RI CARDO A . NISSEN

sa d eciSin de la a samblea ex traordinaria qu e dispuso la emI si n de esa particular clase d e acciones (art. 194 . L.S.) .

Para garantizar el ejercicio de esos derechos . el art. 194 de


la ley 19.550 ha dispues to el s iguiente procedimiento:
a} La sociedad har el ofrecimie nto a los accionis tas mediante avisos por lr es das en el diario d e p ublicaciones
legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general e n toda la Repblica, cuando se tratare de
sociedades comprendidas en el art. 299.
b) Los accionistas pueden ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta das Siguientes a l de la ltima pub licacin , s ilos es tatutos no estableciera n un plazo mayor.
Tratndose de s ociedades que hagan ofe rta pblica, h,
asamblea extraordinaria puede reducir este plazo hastll
u n mn imo d e diez das, tanto para s us acciones como
para deben tu res convertibles en acciones .
e) Los s usc riptores deben celebrar con la s ociedad e misora un contrato de suscripcin. en d obl e ejemplar. que
deber conte ner los d atos de identificacin de aqullos.
la cantidad, valor nominal. clase y carac tersticas de las
acciones suscrlptas, el precio de cada accin y del total
s uscripto as com o la forma y condiciones de pago y la Individua lizacin precisa de los aportes en especie (art. 186,
prrafo. 3 , L.S.I.
Aho ra bien , el inters del accionis ta protegido po r el derecho de prefer enCia d ebe ceder ante el inters socia l, en supuestos
parliculares y excepCionales. Ante ello. la asamblea extrao rdinaria . con las mayoras d el ltimo prrafo del art. 244 puede resol
ver la limita cin o s us pens i n del derecho d e anli sis, bajo las
condiciones Siguientes:
J) Qu c s u consideracin se Incluya en el ordcn del da.
2) Quc se tra te d e acciones a in tegrar se con a portes e n espeCie o que se d en en pago d e obligaCio nes preexis te ntes
(art. 197. L. S.) .
La limitac in O s us pens in del d erecho d e preferenCia dcbt'
ser excepc io nal e in terpretad o con crltcrl o restr ictivo , v lido slo
ante co mpro bad as neccs idade s finan Cieras de la soc ied a d . LIl
exi s ten cia d e apo rtes Irr evocabl es no auto ri za la a pli caC I n dd
H
a rt. 197, p ucs cl co ncepto d e Hob llgac lo nes p reexlslenles se re
ftc re a lel'c(' ro.3 uJcl10s a 13 sociedad . Lrl s us pe ns i n o limi tac i n

CU RSO DE DERECHO SOCIETA RIO

3 99

del derec ho de preferenC Ia autorI za e l ejerCICio del del'ec ho de


receso, a lenlo que con e llo el accioni sta puede perd e r d crec hos
CSC nciales.
La soc Iedad no puede privar a l accioni s ta del d erecho de
p referenc ia. sa lvo los casos previs tos por e l a rt. 197, Su violaci n a uto ri za al accionista a optar p o r los SigU ientes caminos:
al La a cci n d e nulid ad del a c ucrdo a sa mblearl o que di spu so el aumento del capital SOCial. Si la vio lacin del
d er ec ho d e p referenCia s urge Cn ese acto (an o25 1 de la
ley 19.550 ).
b) Exigir judlc la hn ell te la cancela cin de las s uscripCiones
q ue le hubiese n correspondido. pe ro 51 po r tralarse de
a ccio nes en tregadas a terceros d e buena fe no pued e
p~'ocederse a la can ce lacin prCvista. el accionista perJu d icado tendr derecho a qu e la socied ad y los di rectores
solidariam ente le indemni cen los d ai'los causados. La
indemnizacin en ningn caso s er Inferior al tripie del
val o r nomina l de la s accion es que h ubiera podido sus c rib ir confo rm e el a rt. 194 , computndose s u monto ell
m o neda constan te des de la emisin (a rt. 195 . L.S.) .
Las acc iones prevIstas Cilios apart ados b) y el debern ser
p ro movid as e n el trm ino d e s eis meses a pa rtir del venci mie n to
d el plazo de s uscri pCi n y slo p ucden scr inten tad as po r el accionista perjudicad o o cualquiera de los dir ectores o s ndicos
(art. 196. L.S.).
6. Emisin de acciones con primo

La em isin con prl.ma o sobrepreCio. a u torizada por el arl. 202


de la ley 19.550. tic ne co mo finalid ad equ iparar la s ituacin de
los llU:VO S soCios eon la pos ic in de [os antiguos accionistas, en
rclac lo ll con el patrimonio d e la s ocied ad an lcs del aumen to del
capita l social. S u funcin es la de conser var Jos accio ni stas existen tes a l mayo r val o r rca [ de la acc i n . que s i se ell1l1lera s in
p r.itlla, es to es . el va lor nominal. traera un e nriqu cc imlento gra1II,ItO a I ~~ lluevas acclon is tClS. q!l iel\('s IXu'li clpnran e n If,rualdad
de cond iCio nes en los antig uos d .. ln .1I11, r l(n eCon mica ventaJosa que repl'CSc llla 1III a C lllpl' l 'Sf l 1' 11 Il lfll d ... . 7

RICARDO A. N1SSEN

400

E l art. 202 de la ley 19.550 no prev la obli gato riedad d e


emitir con p r i ma d e e mi s in, s ino que e s fa cultativo hacerlo.
mediando decis i n d e la asamblea extrao rdin a ria que deber
fijar el va lo r del so bre precio. lo cual ha sido o bjeto de crticas
po r parte de la doc trin a. r egis trnd o se inclu so un jmpo rtantt
preceden te juris prude nc lal que h a resucito la o bligatoriedad df'
la emis in de las accio nes con pr ima. 8 Por mi pa rle. adhier o a
este criterio . pues cuan to m enos. la emis in de nuevas acciones
d eben res pe tar el valor de ellas s egn el patrimoni o neto d e la
sociedad ; de lo con tra ri o. los accionis tas preexis tentes o extra
os que s u s criban las nu evas acciones a s u val or n ominal sr
enriquecern indebidamen te con las reservas ac umuladas o r es ultados no asignados que pertenecen a tod os los integranteS!
d e la sociedad .
El saldo que a rroj e el Importe de la prim a d e emisin, d es,
con tados los ga s tos d e emis i n . integra un a reserva especial qu~
es dis tribu ibl e entre los a ccion istas con los requi s itos de publl
c id a d y o pOSic in p revi s tos por los arts. 203 y 204 pa ra los s upues tos d e redu cc i n vo lu n ta ria del cap ita l s oc ia l (act. 202. In
fi lie, L .S . ).

7. Emisin de acciones bajo la par


La em is in de acc io nes baja la par. cs decir, por debajO de Sil
valo r nominal. se e nc uentra pro hibida por el art. 202. prrafo 1"
de la ley 19.55 0 , sa lvo los s upuestos excepcio nales previs tos por
la ley 19. 060. El fu ndarnento d e la no rma radica en la proteCCin
d e lo s ter ceros y la a fectaci n del princip ia d e la ill tangibilidad
del capital social, d e evid ente o rde n pblico . por 10 que la viola
c i n a esta pro hibici n de tennilla la nulida d a bsolu ta d e la eml ,
s in .

CU RSO DE DERECIIO SOC IETA RIO

4 01

lI es . cumplien d o los procedimientos estab lecidos por la s leyes


respcclivas, baja pena d e nulidad. Los ttulos o ce rtificados emi tidos como consecuencia d e la emisin de accio nes cn violacin a l
rgimen de oferta pblica, a s como los d er echos em ergentes de
ell os . adem s de s u tota l Invalidez. so n in o po nib les a la soc iedad. socios y te rceros.
Los director es , mie mbros del cons ejo d e vigil an Cia y s ndicos s on so lid a rla e il im itadam e n te res po nsa bles po r los danos
q ue se origin an a la soc ied a d y a los accio nis ta s po r las em is io,
II CS hec has en vio lac i n d el rgim en d e la o fer ta pb li ca . El
s us cri ptor pod r inclus o d ema ndar la nu lid ad de la s usc ri pCin
y exigir solidari am ente a la s ociedad, los director es . miembros
de l con s ej a de vigila nc ia, y s ndicos el resar c imiento de los da,
li os .
Efectuado el a um ento del capi tal s ocial por ofe rta p blica de
acciones. la socied a d deber comunica r a la a u to rid a d d e control
y Regis tro Pblico d e Com erc io . la s uscri pCi n d e l aume n to d el
ca pital. a efec tos de s u reg is tro.

9. Los aportes irrevocables


a cuenta de futuras emisiones de acciones
Es te curioSo In s ti tu t o, de rec ien te a pa ri ci n en el negoc ia
soc ietar io . y que no ha s ido previsto por la Icy 19.55 0. s urge d e
la necesidad de d ot.a r fo nd os de r efre sco a la so ciedad. que s e
Imputan como "a po r tes" pa ra s er capitali zados en una futura
asa m blea a celebrarse, a s u miendo tambin el ca rcter d e "irrevoca bles" a efedos d e que el s umi n istra n te o d a dor d e ta les fo ndos
evite reclama rlos a n tcs de p roduc ir sc el aume n to d el capita l.
Si bi e n es te ins ti tu to ha recibid o adhes i n d e la d oc trina y
Ju r is p ru d en cia mayo r itar ia de nu es tro medl o,tI no es di fc il ad ver ti r que baj a la ll po m po so no mbre s e dis fraza UII prs ta mo

8. Aumento del capital social en las sociedades


que hacen oferta pblica de sus acciones
Di s po nen los <IrIs. 198 a 20 1 d e la ley 19 .5;;0 que el aumt'U '
la d el ca pi tal s ocia l podr reali zar se po r o fe rta p blica d e a cclo '
C NCol11 S.lla

s!liulIlllr lo

n. 111.1)'0

10 d e 1097. " I, :ourl('. ,JOI .t(' A e/l'oulelll:ll1 1III0s !'o A

e NCom .. S al a D . Jun io 15 d e lt1t1G, " 1 1I ~ pc cc l lI G c n er a l de .Ju s ti c ia

e/Aho rroe o o p S A d e Aho rro pan. n ll (' ~ ,"' 1,' 111 11 1111<1 0 8"; dc m . Sala C. "El
P.:l I:,c io del Fllllmd o r S IlI. 1I/(III I(' h, . U IJ('( }. 1!l ~7 1 !)!) 1 ; Idem . C NCo lll ..
So l:. E. no\'lc m bre 15 (11' I fl'n . ~ l l fl ll (t MI . I . ~ ,r.;III' ,111 5 A ... o tro s/s lI lIl a rl o'; d em . 5 .111 A . ft" hrrlO 'J 1 It 1111 11 1 V,1 ' I' II" I ~Vl'ti l ll ", lI uj!O l' V z(IUCZ
Ig l(,8Ia$ d e I'olOll , NO! m il UAI II)"\1t ....,," ' " 'lA Y n h ' 1" """ 'UII .IIIO, f<lc m . Sal a A ,
ju l io 5 d e 100 .. . "A II ~:.' Io 11 M ,.t . I '1 .. ' ,.... ~ k l l' 11,., /11'/0 11 111 10 1" 11.1"

RI CARDO A. NI SSEN

402

m c. cantil de carcter gr a tui to. al cual se le ha cambiad o de denom in ac in p a r a evita r que dich o m utuo engr ose c ll argo p asivo d~
la sociedad.

Los "aportes Irrevocables a cuenta d e futuras s u scripclones

o simplemente "apor tes Irrevocables" cons tituyen otro claro ejem


plo d e que , a t ravs del b u rdo recurs o d e cambi a r el n o mbrc
las cosa s. o el ~t r ast ru eq ue de te rmino loga lega ' '', seg n la Celia
exp resin de Fass ! y Bossert. se pretende el udir las cons ecuen
clas que la verd ade ra fi gura que se ocu lta tr as esta novedoN
denominacin ocas io na a la sociedad. pues 51 en lugar de prslJt.
m a se lo cal inea como aporte. d eber ser s um ado a las c uenta.
d el pa trim onio n eto de l ba la nce y en lugar de castigarse a 101
estad os contabl es. se los mej o ra convenientem ente.
S osten emos q ue la en treg a deJond os a la socle d a djwlld.
puede ser calificada como ap ort e cuando todava n o se c;,~,~~~:
su acto antecedente y necesarIo. es to es. la asamblea.q
de accionistas que resolvi el aumen to del capital social. "",,,,..
d e toda evidencia. a tenor de las expresas dispOSiCion es d e la
19.550. que jams puede hab larse d e aporte si n e m iSin de
c io n es y tam poco d e e mi s i n d e accion es s in un
asam b lear io que increlllent d icho cap ital.
E l a rt. 186. prrafo 3 de la ley 19 .550 rati fi ca lo expueHlld
cu ando cstaLl ece los req u iSitos imprescind ib les q u e d eb e 1
n er todo contrato de suscri pciH d e a cc ion es. que s610 puede
olorgad o urw vez Qumenlado e l capital socia l p o r
Mencionado entre ellos la cantid a d. clase y caracte rs ticas de
acciones suscrlp las. lo c u a l es de im posib le cu m p limi ento en
caso de los aportes i rre\' oca b l es~.
S i se advierte esa expresa directiva legal. carece d e toda
dcz e l con t rato de s usc r ipcin de accio nes celebrad o po r el
p uesto aport.ante con la socied ad. cua ndo tod ava sta 110 s610
las ha em itido. sino que ta mpoco sa be q u es 10 q ue emi tir:'!.
110 haberse resucito an el a umen to del capilal social.
y si ello es as dcsd e el p un to d e vista del d erech o soc le" u W
s u valid ez no sopo r ta tampoco el m ell o r a n li sis desd e e l
de vista d el d erech o palrhnonial comn. pues la ofc rta en el
trato de suscrlpclll de acc ioncs se fo r mu la c u ando la
invita a SllS acclo nls las a ejercer e l derech o de p re fe re n cia
s u sc ri b ir Itls acc io nes qu e s e e m itirn como co n secue nt;lll
;:l\.lI l1e ll lO del c,Iplt n l soc ial. ace p t n dose ella e n el m o m e nlU
que los S USCI I"IOI'I'S ejercen el dcrech o d e prefere nc ia . Mal I

C URSO D E DE RECHO SOCIETAR IO

403

ha b la rse d e aceptacin (el supuesto "aporte"). cua ndo nunca hubo


o ferta para efectua rl o. p or la sencilla razn de q ue la sociedad n o
es t en condiciones d e h ace rlo .
Como bien se sostu vo en un trascend en te fa llo . 10 el denominad o "aporte irrevocablc Subvlerte el o rden nalura l d el procedi mien to d e Cj eCucl n del aum ento d el capita l sociaL resultando evidente s u nulidad . por defecto d e o bjeto o. si se prefi ere. por objeto
contra rio a l que p rev y permite el art. 11 70 d e l Cdigo Civil.
Debe inslsllrse que el den omina d o -aporte Irrevocable" es
un vulgar prsta m o. s in p lazo. previsto p o r el a rt o559 del Cdigo
d e Comer cio . y q ue con fi er e a l pr estami s ta u n cr dito con tra la
soc iedad. pudiendo. con ese crdito . compensar su ulterior d eu d a por suscripcin de accion es y segn la for ma ha bitual y u s ual
del contrato d e s u scri pcin de accion es y Sin que e llo a fec te el
ejerCicio del derech o de preferen cia por p a rte d e los d em s acciouistas. JI
La even tual intencin d el s umi n is trador d e fon d os d e pa rticipar e n el riesgo em presario o su exp cctaliva d e obten e r gan a nCi as con e l giro de la soc iedad no pued e cam bia r a l p rstamo s u
enrctcr d e ta l y aqul slo lograr s u o bjetivo un a vez capitaliza da la deuda. previa decisin de la socied ad de aum entar s u capilal s ocia l.

10. Reduccin del capital social


A diferencia d e lo qu e a contece con e l a u men to de l capital
Socia l. en s u red u ccin se e ncuen tra fu n d ame n lahnen te comprome tid o el inters de los ter ceros. pues se les red uce la garanta
qLle la c ifr a cap il al les o frece. E ll o j US lifica sob rad a m en te q u e
r uan do la sociedad res u elve reducir volu n taria m en te el capita l
,ol()C la l. a los efec tos d e adapta rlo a s u pa trim on io. los acreedores
Hocia les cue n ta n con el de r ec h o d e opo n erse a la red uccin . la
l'lIft l slo podr ll evarse a ca bo s i ta les acreedores son desin ter e,..rlclos o s ufi cie n temente gara n tizados (a rt.s . 83. lnc. 2 , y 2 04 d e
Ir. ley 19.550). Este de rech o d e los acreedores no se pod r ej ercer
('lIamlo la red uccin volunt :1rla del Ctlpl l:11se o pere por amo r li za-

,.. "

Fallo de prImera In ~ I I"I('I I' 110 "". " " ' lt.uI O Nurlo!! 1I 1 d e I'rlmera l u st:lII e l:1 tn lo COIII('fc lrll N" 1, l' fll..(n 11. 1 1" ,,' 111)1' ('l larleI"O. e l1 alllOS
e.r:lIl1hHlos - 7.1' ''11 111 l'Ifl. 111 /1,111 . ".10 .1 1(.IItu, h lllllllll ~ /I-. COI1f1 rmado
po r 1:1 C NCOtIl . S hllt 11 1I~"~h. I ,h 1111111

404

RICARDO A. NISSKN

cin de acciones integradas y se realice con ganan cias o r eserv88


libres. pues en Lal cas o no se afecta el cap ital.
La reduCCin d el capital social d eb e ser siempre res ucIta por
la asamblea extr aordinaria d e accionis tas. y si es volun taria, debe
med ia r informe fundado del s ndico s obre su proced encia .
La reduccin del capita l s ocial pll ~dc ser e recluad a por Incurrir la sociedad en prdidas . a los fine s de re s tab lecer el e quilibriO e n t re e l ca pital y el patrimo n io s oc ial (art. 2 05. L.S .). s ie ndo obligatoria tal di s minuc in c uando las prdidas In s umen IBI
rese rvas y e l 5 0 % d el capital s oc ia l (a rt. 206 , L.S.I ,

S itas p rdidas han afectado la totalidad d el capita l s ocial a


cua nd o ellas fue ren de lal m agnitud que resullare ins uficiente el
capita l socia l remane nte pa ra cumplir con el objeto d e la sociedad . la ley 19.550 en s u art. 9 4. lnc. 5 . prev a l s upu esto
caus al d e d isolucin de la s ociedad . la c ual no oper ar si 1M
socios acue rdan el rein tegro total o pa r cial del ca pita l pe rdido
su aumento (art. 96. L.S .).

XXII
SOCIEDAD ANNIMA.
ACCIONES,
BONOS DEBENTURES
y OBLIGACIONES
NEGOCIABLES
CAPTULO

l . Caractersticas de las acciones.


Derechos que confieren
El art. 163 d e la ley 19.550 h a e r igido a la divisin del capi
tal en acciones COIll O requis ito esen cia l tlpifica n te dc las socieda
des annima s, segn la te rmInologa utilizada p or el art. 17 de la
ley 19.550.
La accin a credita la pos icin d e s u titul a r en relacin con la
sociedad emi sora. fijando s u p a rllclpacl n e n ella y es tableciendo a partir de s u s u scripCi n una s itu acin que presupone una
co mpleja trama de facultad es . derechos . carga s y o bligac iones
del socio respecto d e la soc iedad y viceve rsa. En otras pa labras.
la accin incorpora e n s la co ndic in d e socio.
Ah or a bien y para te n er tal virtua li d a d n o es necesari o qu e
la accin d eba esta r rep resentada e n tt u los c ircu la to rios y que
s u titu lar deba exhibi rl os a l moment o d el ejercicio d e s u s derechos s ocietarios. pues e l estado de soc io se adqu iere desde e l
momento en que ellas se s uscriben . ind ep endientemente de la
elHrega de los ttulos al a ccfonlsta .

Si b ien las acciones d eb en te ne r s iempre e l mis mo valo r.


ex pres ada ellllloneda a rgeml n a. no a dmi tiend o nu estra legis laCi n la emisin d e a ccio n es Sin valo r nominal. n ad a obsta a que
aqu ll as con fi e ra n dife re n tes derech os. S u rge d e ta l manera la
posibilidad de c reacin . por parte d e los Cundad o res o accionis las . de diver s a s clases o catego ras de acciones. p ero dentro de
caela una de es tas cla ses o catego ras, los derec h os deben ser
:o.lempre id nticos (art. 207 d e la ley 19.550).
La ley 19.550 n o impo n e la neces id a d de emitir titulos
fl ccionarios, a punto lal qu e el es tatut o p u ede a utorizar que to(I ;:ts las a ccio nes o ;:tlgulla d e SlI S (' loses !L O se rep resenten en
ll t ulos (a r t. 2 0 8. prrafo 5<)). Es ln p ,u ' !l C ld nr clas e de acc io n es
Ila Sid o recep tada p or In ley 22 .00:i. {jll ( ' Itl h a Incorporado a
Iwes lra legis laci n CO II I'IIl(lI llhl l ' 111' "/ I(', ' !tlll ('S cs cr llu ra les" cuya
,' 111 is !n . t ra n s fe n.: II(' i n . ,1.(1 V/ III I(' II,'N V , 11 11,'01 1 i! II c l n d e derechos
tl'dlcs s o b re ellas dehe S,' t 11 1''' t Ipl lllll 1 111"111 11 1'1 IJ>vnda s:, 11 0 111 -

408

C U I~SO DE DERECHO SOCIETARIO

bre de s us Ululares por la sociedad em iso ra , por bancos comer-

ciales o de inverSin o caja d e valo res au to rizados.


La ca li dad de accionista del utular de las acciones eserl
tural es se presume por las cOllstancias de la s cuentas ab ie rta.
en el registro de accio n es escrl lurales y la s o cied a d es sie mpre
responsab le ame los accioni stas por los errores e Irregula rida.
des de las cuentas. sin perj uic io de la res ponsabllldad de l bauco
o caj a de valores ante la sociedad. en su caso.
Para acredllar el carcter d e titula r de acciones escrtlur alea.
el art. 20B/ nfine d e la ley 19.550 prev que la sociedad. en tidad

bancaria o la caja de valores d ebe n entregar al acc ionista el com


proban te de la a pertura de s u cuen ta y de todo movimien to que
se insc riba en ella. Todo accionista tiene adems derech o a que 81
te entregue, en todo tiempo, constancia del saldo de su cuenta ,.
su costa .

2. Clasificacin de los acciones


Las acciones pueden ser dividid as desd e numerosos pun la.
de vista:
1. Desde el pun to de vis ta d e s u c ircu lacin. las a cciones 81
dividen en acciones a l portad or. nominativas en dosab les y 1101ltl.
nativas n o end osab les. En el primer caso. las accio nes a l portR.
dar podran transmitirse p or la mera tradicin. aunque e ll o r l
supuesto impen sab le en el mundo d e los negocios, salvo tra ns l".
rencia de un pequei'lo paquete accionarlo y con pago d e precia Id
contado . El titular d e las acciones emllldas a l portador puede
ejerce r s u s de rec h os de s ocio co n la m e ra exhibicin de los Utu.
los. s in necesidad de Inscripcin en ni ng n regis tro.
Las acciones nominativas endosab les. denominadas talllb l~n
com o acciones "u la orden". de muy infrecuente utilizacin en nuca.
1ro m cdio son tra n s m iS ib les por e n d oso y p ucde c ircu la r li bre
mente , incluso con endoso en blanco. aunque su titu lar deber
realiza r la pertinente in scripcin en el libro de Regis tro d e i\ed()o
nes de la soc iedad (art. 2 15 d e la ley 19 .550) a e fec tos de h:u,',.,
valer los d erech os derivados de su p ropiedad.
Llls acclolles lI o lllinaUvas n o endosables son
slo por va d e cesin y requieren pn ra el eje rc iCiO de sus derec ho.
la il lsc-ripc l 11 en el libro de acciones d e la sociedad (arl5. 2 1:1 ,
215, L.S. I

'"'''';''''$'''''''

409

Los ab u sos comet idos a travs d e las acc io n es al parlador


han llevad o a que act ua lmen te la das las acciones de las SOCiedades. annimas y dems sociedades p or acciones d eban ser nomin~lIvas n o endosables, por expresa prescripcin de la ley 24 587
vige n te a parllr del da 2 2 de mayo de 1996. que impu ~o I~
nOOlina ti vid ad o bligato r ia de p leno d erecho. estableciend
sencillo procedimiento de con versin. pero dejando cxpresal~e~~
te pr