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CONSTITUCIN.

CDIGO CIVIL
Y PROCESO. APLICACIN DEL
CCYC

Ada Kemelmajer de Carlucci


Mendoza, 2016

Es fcil entender las cosas cuando se dejan a


un lado dogmas perturbadores: algo as
como sucedi con los movimientos siderales
cuando se consigui prescindir del dogma
geocntrico inventado por una interpretacin
bblica caprichosa que impidi entender lo
que los ojos y la razn perciban
Alejandro Nieto, El derecho y el revs.

EL LENGUAJE NO ES
NEUTRAL

ST Crdoba, Acuerdo Reglamentario 1301.


19/8/2015.
Cierta terminologa an utilizada por nuestras costumbres,
cdigos de forma y acuerdos, no resulta compatible con la
nueva perspectiva, siendo menester recomponer el lenguaje y
las prcticas en el marco del sistema de derechos.
En mrito de ello, como primera medida, urge cambiar
algunas locuciones a fin que sean contestes con la perspectiva
de derechos humanos. Por tanto, deben reemplazarse
trminos tales como insano, demente, enfermo mental e
incapaz- o similares- por aquellos que respondan al fin
tuitivo que tales procedimientos conllevan, llamando a cada
persona por su nombre o, en su defecto, refirindose a ella
como persona usuaria de los servicios de salud mental;
persona con discapacidad psicosocial; persona con
padecimiento mental (denominacin que utiliza la ley
26.657); persona con uso problemtico de drogas.

Concubinato, tenencia, visitas.


Juzgado de Gral. San Martin, Mendoza, 17 de
Setiembre de 2015.-

Los principios y normativa establecidos en el Cdigo


Civil y Comercial de la Nacin, vigente desde el 1 de
Agosto de 2015 establecen cambios profundos en las
relaciones de familia, empezando por el lenguaje

ALIMENTOS

Una novedad. Los alimentos a


favor de la persona por nacer
ARTCULO 665.- Mujer embarazada. La mujer
embarazada tiene derecho a reclamar
alimentos al progenitor presunto con la
prueba sumaria de la filiacin alegada.

Cmara de Apelaciones Sala Civil y Comercial Concordia,


Entre Ros, 14/09/2015, elDial.com - AA91EA
Embargo sobre sueldo del demandado, Sr. J. A. G., como
dependiente de la Municipalidad de esta ciudad de
Concordia.

No est controvertido aqu el derecho alimentario de la


persona por nacer que se gesta en el vientre de la Sra. G., el
que hoy se encuentra expresamente reconocido por la novel
legislacin en vigencia -art. 665 del Cdigo Civil y Comercial.

dem. Juzgado de Familia N1 de Tigre, 23/10/2015, en elDial.com - Cita:


elDial AA92A6, publicado el 30/10/2015 (tambin a favor de otros dos
hijos ya nacidos)

Reconocimiento del trabajo en el hogar

ARTCULO 660.- Tareas de cuidado personal. Las tareas


cotidianas que realiza el progenitor que ha asumido el
cuidado personal del hijo tienen un valor econmico y
constituyen un aporte a su manutencin.

CMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE AZUL (Buenos Aires) SALA PRIMERA 27/08/2015, AR/DOC/3534/2015; elDial.com - AA9166

En cuanto a lo que debe proveer la progenitora quien tiene la


guarda del nio- tal como quedara antes plasmado, es lo cierto que,
conforme lo ha recepcionado el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
en su art. 660 en orden a lo que jurisprudencia y doctrina vena
diciendo, `Las tareas cotidianas que realiza el progenitor que ha
asumido el cuidado personal del hijo tiene un valor econmico y
constituyen un aporte a su manutencin. El Cdigo reconoce de
manera precisa que quien se queda a cargo del cuidado personal del
hijo contribuye en especie al cumplimiento de la obligacin
alimentaria a su cargo. Esta consideracin se deriva de la obligada
perspectiva de gnero, por la cual se defiende la idea de que el
trabajo en el hogar tiene valor econmico y que ello debe estar
expresamente contemplado.
dem. Sgo. Del Estero; Mza.

Legitimacin de la madre para reclamar


cuando el hijo mayor convive con ella.
ARTCULO 662.- Hijo mayor de edad. El progenitor
que convive con el hijo mayor de edad tiene
legitimacin para obtener la contribucin del otro
hasta que el hijo cumpla veintin aos. Puede
iniciar el juicio alimentario o, en su caso, continuar
el proceso promovido durante la minora de edad
del hijo para que el juez determine la cuota que
corresponde al otro progenitor. Tiene derecho a
cobrar y administrar las cuotas alimentarias
devengadas.

Las partes de comn acuerdo, o el juez, a pedido de


alguno de los progenitores o del hijo, pueden fijar
una suma que el hijo debe percibir directamente del
progenitor no conviviente. Tal suma, administrada
por el hijo, est destinada a cubrir los desembolsos
de su vida diaria, como esparcimiento, gastos con
fines culturales o educativos, vestimenta u otros
rubros que se estimen pertinentes.

Obligacin de los abuelos. Guerra


entre pobres
ARTCULO 668.- Reclamo a ascendientes. Los alimentos
a los ascendientes pueden ser reclamados en el mismo
proceso en que se demanda a los progenitores o en
proceso diverso; adems de lo previsto en el ttulo del
parentesco, debe acreditarse verosmilmente las
dificultades del actor para percibir los alimentos del
progenitor obligado.

Fundamentacin razonable (art. 3)

CMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE CONCORDIA (Entre


Ros) SALA PRIMERA - 09/09/2015, elDial.com - AA926B,

...pretender que la demandada -quien padece un


severo deterioro de su salud que es natural le genere
ms y mayores gastos- que percibe un haber lquido de
$5.526,65 y carece de bienes inmuebles y registrables
contribuya con su nieta -hoy mayor de edad aunque
cursando estudios terciarios- con una cuota de pesos
mil quinientos nos colocara en la inslita situacin de
perjudicar a una persona anciana y enferma tan -o ms
vulnerable- que la recurrente en detrimento de las
tutelas normativas incorporadas tanto en la
Constitucin Nacional para los adultos mayores, razn
por la cual, sin la necesidad de explayarnos, en
definitiva, para responder al interrogante formulado al
comienzo corresponder desestimar el recurso
propuesto por la parte actora confirmando la sentencia
venida en revisin.

ALIMENTOS PESE A QUE NO SE CONSTITUYE LA


ADOPCIN

Cm. Apel. de San Martn, Pvcia de Bs. As., 29/9/2015, RC J 7659/15

Dos nios han sufrido la prdida inicial de su madre de sangre


y luego la prdida de sus padres guardadores con fines de
adopcin tras casi cinco aos de convivencia en familia. Estos
hechos son motivo suficiente para considerar que han creado
un vnculo familiar inclusive ms cercano que el que
contempla el nuevo Cdigo en art. 676, ya que los adoptantes
les han dado trato de hijos propios a los alimentados.
La obligacin de prestar alimentos a los nios no puede
superar el plazo razonable de cinco aos, que es el lapso que
los guardadores han cuidado de ellos, siendo coherente que
no pueda superar la cantidad de aos de la obligacin, el
perodo que los han tenido en guarda (art. 676 ltima parte,
Cdigo Civil y Comercial); o con la guarda de los nios
otorgada a otra persona, lo que ocurra primero.

ARTCULO 676.- Alimentos. La obligacin alimentaria


del cnyuge o conviviente respecto de los hijos del
otro, tiene carcter subsidiario. Cesa este deber en los
casos de disolucin del vnculo conyugal o ruptura de
la convivencia. Sin embargo, si el cambio de situacin
puede ocasionar un grave dao al nio o adolescente
y el cnyuge o conviviente asumi durante la vida en
comn el sustento del hijo del otro, puede fijarse una
cuota asistencial a su cargo con carcter transitorio,
cuya duracin debe definir el juez de acuerdo a las
condiciones de fortuna del obligado, las necesidades
del alimentado y el tiempo de la convivencia.
.

Alimentos del padre afn

ARTCULO 672.- Progenitor afn. Se denomina


progenitor afn al cnyuge o conviviente que vive
con quien tiene a su cargo el cuidado personal del
nio o adolescente.

JUZGADO DE FAMILIA NMERO 6 DE CRDOBA - 31/08/2015 (Sentencia


firme) elDial.com - AA91E7

El Cdigo se preocupa de dejar asentado que el


nio sigue teniendo dos progenitores a quienes les
caben todos los derechos y deberes como
principales responsables en el cuidado y crianza
de los hijos, siendo el progenitor afn una figura
que complementa la dinmica de la vida cotidiana
de los hijos, en beneficio de stos... As ... el deber
de colaboracin del padre afn tiene como lmite
las posibilidades familiares a tal fin ...el lmite no
es estricto, sino que estar determinada en
relacin con el vnculo que se genere tanto con el
padre como con el hijo...

En el caso C. -de la nia de autos- la responsabilidad


del Sr. A. es de ndole principal, derivada de la
responsabilidad parental y abarcativa de todos los
derechos y obligaciones de los progenitores no
slo el alimentario - los que a ttulo enunciativo, se
encuentran descriptos en el artculo 646 del C.C.yC.
De lo dicho se desprende en consecuencia, que si
bien la contribucin al sostenimiento del hijo del
conviviente constituye en la actualidad una carga de
familia, ello nunca podra ser en desmedro de la
propia prole, ya que si tanto acento se ha puesto en
la subsidiariedad de dicha obligacin en relacin a
los titulares de la responsabilidad parental, con
mayor razn deber ceder ante la obligacin que de
manera principal y directa nace del vnculo parental
filial propio.

Alimentos a favor del ex cnyuge


necesitado
ARTCULO 434.- Alimentos posteriores al divorcio. Las
prestaciones alimentarias pueden ser fijadas aun despus
del divorcio:

a) a favor de quien padece una enfermedad grave


preexistente al divorcio que le impide autosustentarse. Si
el alimentante fallece, la obligacin se transmite a sus
herederos;
b) a favor de quien no tiene recursos propios suficientes
ni posibilidad razonable de procurrselos. La obligacin
no puede tener una duracin superior al nmero de aos
que dur el matrimonio y no procede a favor del que
recibe la compensacin econmica del artculo 441.

CNCIV SALA B 08/09/2015,

El requerimiento de alimentos en esta materia ya no


podr fundarse en la inocencia. Lo que ha de jugar es el
inocultable deber de solidaridad que surge de la unin,
elDial.com - AA91DD
Las partes celebraron su matrimonio en 2003 y se
divorciaron en 2006. Durante la unin se diagnostic al
Sr. J. la enfermedad "acromegalia (trastorno
metablico crnico grave) por la cual fue atendido a
travs de la medicina prepaga, servicio que el
accionante posea como integrante del grupo familiar
de la emplazada. Tambin se prob que a pesar de
mediar un acuerdo verbal de que luego del divorcio el
Sr. J. permanecera afiliado a la referida prestataria de
salud, ella lo desafili "por consejo de sus abogados"

Con los datos que surgen de la tarjeta de crdito se


verifica-- sin lugar a dudas-- que la Sra. J. goza de un
muy alto nivel de vida; por lo que no hay razn
jurdica ni tica para que no asuma el deber de
solidaridad que le corresponde ($ 6000 por mes).

LA EFICACIA DE LA SENTENCIA
ARTCULO 670.- Medidas ante el incumplimiento.
Las disposiciones de este Cdigo relativas al
incumplimiento de los alimentos entre parientes
son aplicables a los alimentos entre padres e hijos.
ARTCULO 553.- Otras medidas para asegurar el
cumplimiento. El juez puede imponer al
responsable del incumplimiento reiterado de la
obligacin alimentaria medidas razonables para
asegurar la eficacia de la sentencia.

Imponer al alimentante (i) trabajos comunitarios, (ii) la


prohibicin de salida del pas, (iii) la suspensin del proceso de
reduccin de cuota por l iniciado y (iv) de hacerle saber que,
en caso de incumplimiento, se pondr en conocimiento del
Colegio de Abogados, pudiendo imponerse astreintes.
Sanciones que pueden ser una buena medida disuasiva en el
marco de un grupo familiar en conflicto pueden no serlo en
otro, de all que la nueva legislacin abre el juego a que se
puedan proponer distintos tipos de medidas segn la cultura
interna del grupo familiar en conflicto.
El demandado, un abogado, es condenado a realizar 20 horas
de trabajo comunitario en beneficio de los jvenes alojados en
dependencias del Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil,
consistente puntualmente en charlas, clases o cursos sobre
derechos, deberes, que resulten de inters a aqullos en su
actual situacin de conflicto con la ley penal.

Segundo Juzgado de Familia de Mendoza, 17/2/2016, expte


N 1245/14.

FILIACIN POR
NATURALEZA

ACCION DE RECONOCIMIENTO DE FILIACIN


EXTRAMATRIMONIAL
Madre y padre con discapacidad. Juzgado de
familia n 1, San Isidro, 9/11/2015, Cita on line:
elDial.com - AA92F1
Se presenta la abuela, en representacin de su
nieta, porque es curadora de la madre de la nia y
solicita se haga lugar al juicio por filiacin
extramatrimonial; afirma que su nieta es hija
extramatrimonial del demandado, quien no la ha
reconocido; que la abuela paterna conoce la
situacin pero aconsej no reconocer a la nia

Se presenta la Asesora de Incapaces, tomando


intervencin por el presunto insano o inhbil,
solicita que se suspenda el trmite de las
actuaciones hasta tanto se determine la situacin
legal del demandado
Comparece tambin la curadora definitiva del
demandado, quien ha sido diagnosticado con un
retraso mental de leve a moderado Relata que
cuando fue citado, el demandado, que trabaja como
cadete desde hace 20 aos en una empresa grfica,
no se neg a reconocer, pero pidi que se realizara
un ADN. Que padre y madre de la nia concurran a
una escuela para personas con capacidades
diferentes.

Se rinde la prueba de ADN. La adolescente que reclama la


filiacin comparece a una audiencia y expresa que quiere
llevar el apellido del demandado, a quien tiene afecto,
adicionado al de su madre
El inters legtimo de la parte actora a fin de que se
reconozca a S A T el derecho humano a su propia identidad
se encuentra plenamente justificado, en virtud de la accin
de reclamacin de filiacin que se intenta, al resultar ser el
medio idneo para superar el estado de incertidumbre de
la verdad biolgica por la que trascurri durante gran parte
de su vida, componente ineludible del derecho a la
identidad de sta.

La legitimacin en la impugnacin
de la paternidad matrimonial
259 CC v/ 590 CCyC

ARTCULO 590.- Impugnacin de la filiacin


presumida por ley. Legitimacin y caducidad.
La accin de impugnacin de la filiacin del o la
cnyuge de quien da a luz puede ser ejercida por
ste o sta, por el hijo, por la madre y por cualquier
tercero que invoque un inters legtimo.

La legitimacin hace a la relacin jurdica, por lo que


se rige por la ley vigente al momento en que esa
relacin se constituy (o sea, el nacimiento)
Minora (camarista Cecilia PAMPHILE), debe abrirse
la legitimacin, lo que no implica que se haga lugar
a la demanda si el desplazamiento resulta lesivo al
inters superior del nio.
Cm. de Apel. CC de Neuqun n 3, 19/11/2015,
exp. n64205/2014

Los hechos constitutivos de la relacin jurdica de autos,


que tienen origen en un dao causado a la hija por la falta de
reconocimiento (arts. 587; 1708 ss. y ctes. del CCCN), se
rigen por el Cdigo anterior porque en materia
extracontractual el momento que fija la ley aplicable es la
fecha en que ocurri el hecho ilcito (arts. 243, 252, 259 del
Cd. Civ.; arts. 7, 587 del CCCN).
El resarcimiento est supeditado a que la conducta sea
antijurdica, esto es que medie omisin injustificada. Exigirle
al padre biolgico que en el rgimen derogado planteara la
inconstitucionalidad de la norma, como presupuesto jurdico
previo al reconocimiento (art. 259 CC) en el marco de los
criterios jurisprudenciales vigentes por entonces, importa
requerirle un "plus" de diligencia que supera el estndar de
conducta debida.
CCyC Azul, sala II, 20/10/2015, Rubinzal OnlineCita: RC J
7980/15

OTRA POSICIN
En casos en los que la cuestin a dilucidar se refiere a la
determinacin de la filiacin de una persona, sin que haya
recado sentencia firme al respecto, se impone la aplicacin
inmediata de la nueva ley toda vez que estamos en
presencia de una situacin jurdica que no se ha consumido
sino que, por el contrario, perdura en el tiempo. En
consecuencia, habiendo sido derogada la norma
declarada inconstitucional por el Juzgado de primera
instancia, deviene inoficioso que este Tribunal se pronuncie
sobre los agravios referidos a la constitucionalidad del art.
259, cuya vigencia ha fenecido en virtud del nuevo cdigo.
El inters superior del nio se identifica con el derecho a
conocer la realidad biolgica, por lo que debe confirmarse la
sentencia de primera instancia que haba hecho lugar a la
accin de desplazamiento iniciada por el padre biolgico.
Cm. Apel. Familia, Mendoza, 23/11/2015, expte 486/13

FILIACIN POR
REPRODUCCIN
HUMANA ASISTIDA

Juzgado Civil 8, Ciudad de Bs As, 13/8/2015


(Myriam M. Cataldi, Juez subrogante)
AR/JUR/24326/2015

Mujer que ha tenido un hijo por TRHA


antes del 1/8/2015
Conviviente, padre del nio, muerto en un
accidente de trnsito antes del 1/8/2015.
Nio inscripto como hijo de la mam
Solicita se agregue a la partida el nombre
del conviviente; prueba de ADN y de
reproduccin humana asistida

art. 9, clusula tercera: Los nacidos antes de la


entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin por tcnicas de reproduccin
humana asistida son hijos de quien dio a luz y
del hombre o la mujer que tambin ha prestado
su consentimiento previo, informado y libre a la
realizacin del procedimiento que dio origen al
nacido, debindose completar el acta de
nacimiento por ante el Registro Civil y Capacidad
de las Personas cuando slo constara vnculo
filial con quien dio a luz y siempre con el
consentimiento de la otra madre o del padre
que no figura en dicha acta. (Corresponde al
Captulo 2 del Ttulo V del Libro Segundo del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin).

Los casos de gestacin por sustitucin

ADOPCIN

ARTCULO 594.- Concepto. La adopcin es una


institucin jurdica que tiene por objeto proteger el
derecho de nios, nias y adolescentes a vivir y
desarrollarse en una familia que le procure los
cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades
afectivas y materiales, cuando stos no le pueden
ser proporcionados por su familia de origen.
La adopcin se otorga slo por sentencia judicial y
emplaza al adoptado en el estado de hijo, conforme
con las disposiciones de este Cdigo.

ARTCULO 619.- Enumeracin. Este Cdigo reconoce


tres tipos de adopcin:
a) plena;
b) simple;

c) de integracin.

ARTCULO 620.- Concepto. La adopcin plena confiere al


adoptado la condicin de hijo y extingue los vnculos
jurdicos con la familia de origen, con la excepcin de
que subsisten los impedimentos matrimoniales. El
adoptado tiene en la familia adoptiva los mismos
derechos y obligaciones de todo hijo.

La adopcin simple confiere el estado de hijo al


adoptado, pero no crea vnculos jurdicos con los
parientes ni con el cnyuge del adoptante, excepto lo
dispuesto en este Cdigo.
La adopcin de integracin se configura cuando se
adopta al hijo del cnyuge o del conviviente y genera los
efectos previstos en la Seccin 4 de este Captulo.

ADOPCIN DE INTEGRACIN

ARTCULO 632.- Reglas aplicables. Adems de lo regulado en


las disposiciones generales, la adopcin de integracin se
rige por las siguientes reglas:
a) los progenitores de origen deben ser escuchados, excepto
causas graves debidamente fundadas;

b) el adoptante no requiere estar previamente inscripto en el


registro de adoptantes;
c) no se aplican las prohibiciones en materia de guarda de
hecho;
d) no se exige declaracin judicial de la situacin de
adoptabilidad;
e) no se exige previa guarda con fines de adopcin;

ARTCULO 631.- Efectos entre el adoptado y el


adoptante. La adopcin de integracin produce los
siguientes efectos entre el adoptado y el adoptante:
a) si el adoptado tiene un solo vnculo filial de origen, se
inserta en la familia del adoptante con los efectos de la
adopcin plena; las reglas relativas a la titularidad y
ejercicio de la responsabilidad parental se aplican a las
relaciones entre el progenitor de origen, el adoptante y
el adoptado;
b) si el adoptado tiene doble vnculo filial de origen se
aplica lo dispuesto en el artculo 621.

ARTCULO 621.- Facultades judiciales. El juez otorga la


adopcin plena o simple segn las circunstancias y
atendiendo fundamentalmente al inters superior del
nio.
Cuando sea ms conveniente para el nio, nia o
adolescente, a pedido de parte y por motivos fundados,
el juez puede mantener subsistente el vnculo jurdico
con uno o varios parientes de la familia de origen en la
adopcin plena, y crear vnculo jurdico con uno o varios
parientes de la familia del adoptante en la adopcin
simple. En este caso, no se modifica el rgimen legal de
la sucesin, ni de la responsabilidad parental, ni de los
impedimentos matrimoniales regulados en este Cdigo
para cada tipo de adopcin.

CARCTER CONSTITUTIVO DE LA
SENTENCIA DE ADOPCIN

A) Crdoba, 19/8/2015, B., A. Infojus

Adopcin de integracin de una nia nacida de mam


soltera

Pide y se concede la adopcin plena y que en todo


caso, habindose acordado fijar fecha de sentencia para
cuando rija el nuevo Cdigo Civil, ser el Tribunal el que
determine el tipo de adopcin a otorgar y sus efectos. La
seora Asesora de Familia del Primer Turno, adhiri a los
dichos de la seora Fiscal de Cmara

B) Corrientes, 12/8/2015,

1 instancia. Adolescente de 15 aos.


Paternidad reconocida, pocos
vnculos. El padre biolgico se opone
a la adopcin.
Decisin: Adopcin simple, pero
apellido del adoptante

El art. 631 del CCyC dispone que en la adopcin de


integracin si el adoptado tiene doble vnculo filial
de origen se aplica lo dispuesto en el art. 621, que
establece que cuando sea ms conveniente para el
nio, nia o adolescente, a pedido de parte y por
motivos fundados, el juez puede mantener
subsistente el vnculo jurdico con uno o varios
parientes de la familia de origen en la adopcin
plena, y crear vnculo jurdico con uno o varios
parientes de la familia del adoptante en la adopcin
simple sin modificarse el rgimen legal de sucesin,
ni de la responsabilidad parental, ni de los
impedimentos matrimoniales regulados en dicho
Cdigo para cada tipo de adopcin.

C) Rio Negro, Juzgado de familia de Viedma, a cargo de la jueza Ana


Carolina Scoccia, agosto 2015.

En dicha audiencia, los comparecientes han relatado que los


jvenes conocen su realidad biolgica, conforme lo
prescripto en el art. 596 del CCyC., quienes adems, han
manifestado libremente su opinin (conf. art. 12 Convencin
sobre los Derechos del Nio y arts. 595 y 617 del CCyC) y
que estn de acuerdo con el presente trmite y, explicados
que fueran acerca de las diferencias entre la adopcin plena
y simple, en cuanto a sus consecuencias, uno de ellos (XX)
solicit se otorgue la adopcin plena a su respecto y el otro
(XX) la simple. Por su parte, ambos manifestaron que
desean que su apellido sea XX (conf. arts. 626 y 627 del
CCyC).

La decisin aqu plasmada, en cuanto dispone dos


tipos de adopcin distintas para los hermanos
cuya adopcin se pretende, no genera conflictos
ni desigualdades entre ellos, ya que la adopcin
simple no es axiolgicamente inferior a la plena.
Es el inters del nio la idea directriz que debe
guiar al juez para otorgar la adopcin de una u
otra forma, teniendo en cuenta la finalidad tuitiva
de la ley, cuando la extincin de los vnculos del
adoptado con su familia de sangre pudiere no
consultar el bien inters del nio, an cuando
pudiere encontrarse comprendido en alguno de
los casos que autorizan la adopcin plena

Adopcin plena y simple

DECLARACIN DE SITUACION DE
ADOPTABILIDAD

02/09/2015, Cmara de Apelaciones de Familia - Mendoza, Mendoza; dem


10/08/2015;
Cmara de Apelacin en lo Civil, Comercial y de Minera - General Roca, Ro
Negro

Se confirma la sentencia que declara el estado de


adoptabilidad de los hijos de la recurrente, al
presentarse en el caso los supuestos previstos por
el art. 607, Cdigo Civil y Comercial, en tanto las
medidas tendientes a que los nios permanecieran
en su familia de origen no han dado resultado,
siendo que ha transcurrido con creces un plazo
mayor a ciento ochenta da

El tema siempre difcil de la


declaracin de adoptabilidad y la
situacin de vulnerabilidad de la
madre biolgica (violencia,
discapacidad, etc.)

SC Bs As, 4/11/2015

Agosto de 2010. Medidas de abrigo para las nias; la madre


tiene retraso mental; es epilptica; las nias corren riesgo en la
casa. Igual medida se pide para el nio de 5 meses, que es hijo
de quien es su abuelo y ha abusado de la madre
Octubre de 2010. La madre pide revinculacin con los hijos
Enero de 2011. Reuniones de revinculacin de la madre con los
hijos

Das ms tarde, la asesora se opone a esas visitas


Febrero de 2011 se solicita declaracin de insania de la madre.
Los abuelos no resultan aptos para cuidar a los nios; el propio
abuelo es el padre al haber abusado de la madre. La presunta
insana vive con sus padres

Junio 2012 se suspenden las visitas por un informe


desfavorable presentado al juzgado
28 de noviembre de 2013: se autoriz a un matrimonio
seleccionado del Registro de Aspirantes a Adopcin a
comenzar un proceso de vinculacin con una de las nias,
el cual result altamente positivo, conviviendo la nia
con ellos hasta la actualidad.
La otra nia, de 14 aos an se encuentra alojada en el
Hogar Madre Teresa de Calcuta, tras pasar varios intentos
de vinculacin con diferentes postulantes pero sin
resultados satisfactorios

Tribunal de familia de Quilmes declara


(a) declara a la madre inhabilitada a los trminos del
152 bis
Dispuso poda vivir sola, trasladarse por la va pblica,
trabajar y, para el desarrollo de su vida cotidiana,
supervisin peridica y ser asistida a fin de prestar su
consentimiento para tratamientos mdicos.
A tales fines, design como apoyo al Curador Oficial
(b) a los hijos en estado de adoptabilidad aconsejando
que sea una adopcin simple, asegurando la
comunicacin de la madre con los nios.
Recurso extraordinario de la madre

Arguye que se ha decretado el estado de abandono y


adoptabilidad de sus hijos en contradiccin con las
exigencias legales, locales e internacionales citadas.

Voto del Dr. De Lazzari:


No estn dadas las condiciones para que la seora G.
pueda hacerse cargo del ejercicio del maternaje
Esta solucin no se corresponde a una visin
estereotipada por su condicin generalizada de persona
con padecimientos mentales, sino que, en esta proyeccin
relacional con sus hijos R. , M. y J. , se toma en cuenta la
satisfaccin de sus derechos

La mam requiere mayor dependencia de la


asistencia y cuidado de otros para la
prosecucin de los tratamientos psquicos y
psicolgicos que aseguren su seguimiento.
Asimismo necesita de medidas de proteccin en
funcin del inters superior de vctima porque la
violencia sexual y familiar generada en ella y en
sus hijos produjo una despersonalizacin
sistemtica, con un cmulo de desrdenes
mdicos, emocionales y psicolgicos personales
que requieren de una serie de medidas de
apoyatura para atender las dificultades
subjetivas que la afectan, junto a otras
materiales como la de resolver el problema
habitacional que la somete a ese entorno de
violencia y de dependencia

Y en el caso particular de J. , en esta proyeccin


relacional con su progenitora estara presente el lugar de
filiacin sumamente complejo -hijo de su progenitor-,
con las consecuencias derivadas del trastorno de la
estructuracin del psiquismo y de su subjetividad a nivel
de identidad que provoca el trauma del incesto

Los nios y la adolescente tambin han sido vctimas de


violencia y abuso sexual y salvaguardar la integridad
fsica y psicolgica de ellos depender en gran medida
del bienestar y de los recursos que dispongan quienes
tienen la responsabilidad de su cuidado, los que tendrn
que ocuparse de los efectos la violencia sexual y familiar
y de las consecuencias de las vivencias adversas
acumuladas en su existencia

La seora G. est sola para enfrentar la crianza de los


tres hijos porque no tiene ningn referente familiar o
afectivo dispuesto a acompaarla
Sobre la base fctica recientemente explicitada, el
sistema de apoyo no puede tener un efecto til
inmediato ya que un cambio en las condiciones
particulares de G. requerir de tiempo adicional y
se sabe que este condicionante tiene particular
importancia para la vida de R. , M. y J. , los que no
pueden seguir esperando la posibilidad de insercin
en el seno de una familia definitiva, para crecer en
un ambiente de felicidad, amor y comprensin tal
como ellos mismos han requerido en oportunidad de
dar su opinin

En definitiva, la base argumentativa de


esta decisin no es tomada bajo una
lgica de sustitucin en la que se haya
cercenado la autonoma jurdica de la
seora G. , ni ha partido del paradigma
del "ser humano nico-neutral-universal
construido a partir de una visin
androcntrica", sino que, evaluando las
probanzas acumuladas en la causa, se
observa que en su condicin de
discapacidad y de vctima de violencia y
discriminacin esta limitacin tambin
est justificada.

No puede dejar de repararse en que la seora


G. como vctima de violencia sexual, familiar y
de discriminaciones como violencia requiere de
medidas de especial proteccin a travs de la
aplicacin del mandato constitucional y
convencional nivelador (arts. 75 incs. 22 y 23
de la Const. nacional y 2 de la C.E.D.A.W. junto
a Belm do Par; 16 de la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad)
que permitan al juzgador, advertido de la
situacin contextual por la que atraviesa, ser
agente de cambio en el diseo y ejecucin de
su proyecto de vida

Actuaciones judiciales evidencian la imposibilidad


de A. de decidir voluntariamente sobre su vida
sexual, con un grado de vulneracin de su
integridad ante el abuso sexual agravado por el
incesto y el nacimiento de su hijo menor
perpetuados en la intimidad y con un grado de
crudeza y demostracin de abuso de poder de parte
de su padre y sometimiento de gnero, que hacen
que sean muy difcil de ofrecer circunstancias
especficas de modo, tiempo y lugar que le hubieren
permitido salir de ese riesgo, el que seguramente
no es potencial sino cotidiano

Otros acontecimientos vivenciados por A.


demuestran que tambin ha sido su libertad
personal, como manifestacin de cmo funciona la
violencia familiar: el agresor controla sus acciones;
es sometida a encierros junto a sus hijos; la
acompaa al juzgado, situaciones de las cuales se
infiere el intenso temor y dependencia en la
relacin con sus padres, configurando la figura
paterna un lugar determinante, en tanto ejercera
sobre ella una profunda influencia habiendo sido
sometida tambin a una constante presin para
que no inste la accin penal por el delito de abuso
sexual, circunstancia evidenciada por el seor
Asesor de Incapaces

Los hechos descriptos por s solos


alteraran psicolgicamente a
cualquier persona y no se necesita de
ninguna explicacin adicional para
entender que estamos en presencia
de una situacin de violacin de los
derechos fundamentales si no se
ayuda a romper este crculo.

De ah que exhibida la posicin desfavorable de


la seora G. sea necesario aplicar en este
proceso y en esta instancia un enfoque
interseccional o contextual de discriminacin
(arts. 3, 6 inc. a y 9 de la Convencin de Belm
do Par), por la situacin de discriminacin
como violencia en la que se encuentra inmersa.

1. Se resuelva el problema habitacional, que se impida con


efectividad el contacto con el agresor, se la posicione con
ayuda psicosocial, y en definitiva se reviertan dichas
asimetras y desigualdades
Los operadores jurdicos no tuvieron en cuenta el riesgo
sostenido al que se expone a la seora G. al seguir viviendo
en el mismo terreno que su agresor, la mayor dependencia de
la asistencia y cuidado de otros, el miedo a denunciar el
abuso por la posibilidad de la prdida de los vnculos y la
provisin de cuidados, y que ella sola no tiene medios propios
para liberarse de ese entorno. Tampoco evaluaron la
particularidad del incesto en lo personal as como en el
contexto familiar.

El juez dispone la prohibicin de


acercamiento pero no hace lugar a la
exclusin, sosteniendo que las dos casas
estn separadas, pero a travs de la
denegacin de la exclusin del hogar
dispuesta por el juez se coloca a la vctima
frente a una situacin de mayor
vulnerabilidad y de riesgo continuo que
refleja la aplicacin de la ley de un modo
neutral
Adems no se toma ninguna medida para
dar eficacia a la prohibicin de acercamiento

2. En el caso particular de la hija mayor resulta


necesario realizar un seguimiento en la instancia
para que en el supuesto de no concretarse la
adopcin se provean medidas de sostn especial
para posicionarla de un mejor modo para enfrentar
la adultez -becas y otros planes con una atencin
presupuestaria prioritaria, encaminados a asegurar
el derecho a la educacin como medio
indispensable para realizar otros derechos
humanos, en particular para adquirir
conocimientos y competencias que contribuyan a
su desarrollo personal y posibilidad de valerse por
s misma

Los programas de sostn se


implementarn a los fines de que la
joven pueda aprender gradualmente a
vivir sola y adquirir independencia con
una participacin incluyente para armar
su proyecto de vida con mejores
oportunidades

3. El tipo de adopcin fijado anticipadamente (simple)


ARTCULO 621.- Facultades judiciales. El juez otorga la
adopcin plena o simple segn las circunstancias y
atendiendo fundamentalmente al inters superior del nio.
Cuando sea ms conveniente para el nio, nia o
adolescente, a pedido de parte y por motivos fundados, el
juez puede mantener subsistente el vnculo jurdico con uno
o varios parientes de la familia de origen en la adopcin
plena, y crear vnculo jurdico con uno o varios parientes de
la familia del adoptante en la adopcin simple. En este caso,
no se modifica el rgimen legal de la sucesin, ni de la
responsabilidad parental, ni de los impedimentos
matrimoniales regulados en este Cdigo para cada tipo de
adopcin.

Un caso similar en Mendoza


SC Mza, 7/10/2015, RC J 6420/15
9/8/2001 denuncia de la directora de la escuela por
presunto estado de abandono de una de las
alumnas
Una adolescente, dbil mental, tiene varios hijos,
que no puede atender ni ella ni su madre, o sea, la
abuela de los nios

Todos los estudios y pericias realizadas coinciden en


que la abuela materna no se encuentra en
condiciones de ejercer el rol parental.
Tampoco lo ha cumplido en forma acabada con el
resto de sus hijos, por cuanto tres de sus hijos se
encuentran alojados en la penitenciaria, prximos a
obtener el beneficio de libertad condicional, un hijo
ultimado en la zona del Campo Papa, un hijo de 19
aos en el ao 2012 bajo controles del Segundo
Juzgado penal de Menores, su nica hija mujer
(madre de Yanel) con problemas de oligolepsia,
tramita expediente por insania an no resuelto
Expte N 1294/10/6F del Sexto juzgado de Familia,
actual marido discapacitado por accidente
padecido, con dos nietos a cargo.

El mejor o superior inters para Y. radica en que se


mantenga su situacin actual, es decir, que permanezca
con la familia adoptiva compuesta por el matrimonio B.J., tal como ha sido sealado precedentemente. Sin
embargo, si su familia biolgica lo solicita, se le
permitir entablar vinculacin con la menor, en las
condiciones y bajo las pautas que establezcan los
organismos interdisciplinarios pertinentes, teniendo en
cuenta el tipo de adopcin simple solicitado por los
adoptantes y de conformidad a lo dispuesto por el
Nuevo Cdigo Civil y Comercial en el art. 627 inc. b) "la
familia de origen tiene derecho de comunicacin con el
adoptado, excepto que sea contrario al inters superior
del nio".

Un tercer caso en Tucumn


SC Tucumn, 28/9/2015, RC J 6503/15
M. C. C. fue abusada sexualmente por su padre,
recientemente falleci su madre; es portadora del virus de
inmunodeficiencia humana; dio a luz a V. en absoluta
soledad y mantiene sus hbitos de vida en cuanto a salidas
nocturnas y relaciones amistosas vinculadas a situaciones de
consumo de alcohol y violencia en la va pblica.
De all se deduce -sin hesitacin alguna que M. C. C. atraves
una cruel infancia y que todava hoy vive en un estado de
permanente vulnerabilidad. En esa crtica situacin en la que
se encuentra M. C. C., el inters superior de su hija V. C. se
traduca en posicionarla en un contexto de mayor estabilidad
dentro del cual pueda desarrollarse en plenitud, por lo cual
declararla en condiciones legales de ser adoptada resultaba
absolutamente procedente.

VII. Sin perjuicio de lo dicho, siendo evidente la


crtica situacin en la que se encuentra la menor M.
C. C., en el marco de la prescripciones de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, la Ley
Nacional N 26061 y la Ley Provincial N 8293, debe
este Tribunal ordenar todas aquellas medidas que
sean idneas para que pueda desarrollarse
ntegramente y vivir dignamente.

En ese entendimiento, corresponde disponer que se


remita copia de las actuaciones pertinentes a la
Direccin de Niez, Adolescencia y Familia a efectos
de que intervenga en todas las cuestiones que sean
de su competencia; que se remita copia de las
actuaciones pertinentes al Sistema Provincial de
Salud a fin de que arbitre los medios que sean
necesarios para que la menor M. C. C. tenga acceso
a las terapias ms propicias para tratar las
patologas que padece y que la Jueza en lo Civil en
Familia y Sucesiones de la I Nominacin del Centro
Judicial Concepcin controle que la Direccin de
Niez, Adolescencia y Familia y el Sistema Provincial
de Salud cumplan con lo aqu establecido.

RGIMEN DE
COMUNICACIN

LAS RELACIONES SOCIOAFECTIVAS


y el rgimen de comunicacin

El derecho de comunicacin con los allegados


De la Iglesia Monje, Mara I., Concepto de
allegados y el inters superior del menor, Rev.
Critica de Derecho Inmobiliario n 751, pgs.
2871/2892

SC Bs As, 11/11/2015, RC J 7211/15,


elDial.com - AA938B,

Se confirma la sentencia impugnada en lo que respecta a la


desestimacin de la pretensin esgrimida por la nia que requera
que un nio con el que haba entablado una relacin fraterna en la
institucin en que fueran alojados, conviviera con ella y sus
guardadores, cuando este nio, a su vez, se encuentra conviviendo
con un matrimonio con fines preadoptivos.

Que el concepto de familia puede asimilarse a otros referentes


afectivos surgidos de la comunidad como han sido estos nios el
uno para el otro en su historia personal, ello no significa que por
esa razn se convierta en "hermana" para exigir la aplicacin del
principio de inseparabilidad de los hermanos y de reinsercin en la
propia familia (art. 3, Convencin de los Derechos del Nio, e inc.
d, art. 595, Cdigo Civil y Comercial).

No se trata de un asunto en que aquella pueda


tener injerencia directa en la eleccin de los
postulantes adoptivos para tener virtualidad un
reagrupamiento familiar en torno a sus
guardadores que posibilite la convivencia con
quien, en su parecer, siente como hermano (arts.
608, 613 y 617, Cdigo Civil y Comercial, y art. 12,
Convencin de los Derechos del Nio), pero s
resulta innegable su derecho a mantener un
rgimen comunicacional con el nio con el cual
entabl tal vnculo.

Antes del 1/8/2015


Juzgado de familia 2 Nominacin de Crdoba,
9/2/2015, ED 262-57 y Derecho de familia 2015-IV
83, con nota de Ortiz, Diego, Hacia un nuevo
concepto de padre
Despus de valorar los arts. 672/676, afirma: Al haberse
creado un verdadero lazo paterno filial entre la menor y la ex
pareja de su madre, como un padre de crianza o padre afn,
corresponde la fijacin de un rgimen de comunicacin que
le permita a la nia seguir manteniendo este vnculo afectivo
que la nutre y favorece, pero con las caractersticas especiales
que ste debe adquirir conforme a la nueva circunstancia de
vida de esta familia que ya no comparte espacios y tiempos
en comn

Un caso ante el TEDH


" Nazarenko c. Rusia" (Solicitud N 39.438/13)
16/07/2015.
Marido de la madre. La nia haba vivido la mayor
parte del tiempo con el padre despus del divorcio
Se inicia y prospera accin de impugnacin de
paternidad; se le priva de derecho de comunicacin
por no tener vnculos filiales
No se aceptan devoluciones, pelcula mexicana
actuada de dirigida por Eugenio Dertez

Las dificultades que vivimos que, de ordinario,


producen incertidumbres y algn malestar,
son propias de todo nacimiento.
Pero la alegra y el alivio de disfrutar de un
recin nacido bien concebido, las compensan
sobradamente.
J.W.Peyrano
1:07 a.m.

04.06.2015
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