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ANUARIO DE FILOSOFIA DEL DERECHO X (1993)175 -190

Concepto de la Filosofa del Derecho


Por RAFAELHERNANDEZ MARI
Murcia

O : 1. Filosofia del Derecho y Filosofa Socio-Jurdica .-11. La teora general del derecho 1 . La teora general
de las normasjurdicas. A . La interpretacin de los enunciados
jurdicos . B. La filosofa del lenguaje jurdico. C. La ontolo
ga jurdica111 . La teora de la ciencia jurdicaIV Discusin de otros posibles temas de la Filosofa del Derecho1.
Los sustitutos ilegtimos de la teora general del Derecho. A .
La introduccin al Derecho. B. La teora fundamental del Derecho. C. La materia Teora del Derecho . 2. La materia
Filosofa del Derecho.-3. Los fines del Derecho.-4. La
tcnica legislativa .

I. FILOSOFIA DELDERECHO YFILOSOFIA SOCIO-JURIDICA


En la actualidad, hay dos clases de filosofa jurdica: una, rela
al Derecho como fenmeno aislado; otra, que lo contempla como un
fenmeno social, relacionado con otros fenmenos sociales . La primera, relativa al Derecho estrictamente, puede ser llamada filosofa del
Derecho en sentido estricto o, simplemente, filosofa del Derecho ;
la segunda, que es un aspecto de la filosofa social, que es la reflexin
filosfico-social aplicada al Derecho, puede ser llamada filosofa sociojurdica (que no debe ser confundida con la sociologa jurdica).
Segn como se formulen en sus detalles concretos, estas dos especies
de filosofa jurdica tendrn ms o menos puntos de contacto; pero, en
principio, caminan separadas, cada una por su lado.
Siempre me he inclinado por la filosofa del Derecho en sentido estricto, no por la filosofa sociojurdica, por razones que no vienen al
caso. Pues el motivo del presente trabajo es meramente exponer mi
concepto de la filosofa del Derecho en sentido estricto, de la filosofa
del Derecho, como dir abreviadamente a partir de ahora.

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Rafael Hernndez Marn

Se trata de una filosofa del Derecho, que tiene slo dos partes : la
teora general del Derecho y la teora de la ciencia jurdica 1. Hablar
de ellas, en primer lugar, y despus me ocupar de otros posibles temas
de la filosofa del Derecho.
Il. LA TEORIA GENERALDEL DERECHO
La teora general del Derecho (TGD) se divide en una teora general de las normas jurdicas, aisladamente consideradas, y una teora general de las relaciones entre normas jurdicas. La primera puede ser
llamada teora general de las normas jurdicas; a la segunda se la conoce con el nombre de teora del ordenamiento jurdico o teora del
sistema jurdico.
1. La teora general de las normas jurdicas
Dicho vagamente, la teora general de las normas jurdicas se ocupa de los aspectos generales de las normas jurdicas o de clases de normas jurdicas, aisladamente consideradas . Puede ser subdividida a su
vez en varios apartados, que examinaremos a continuacin .
A. La interpretacin de los enunciados jurdicos
Ua de las tareas de esta parte de la TGD, que es la teora general de las normas jurdicas (TGNJ), consiste en analizar partes o aspectos de los enunciados jurdicos, que son comunes a todos los
enunciados jurdicos de una misma clase, cualquiera que sea la rama
del ordenamiento jurdico y el ordenamiento jurdico en que los
enunciados se presenten. Por ejemplo, todas las disposiciones derogatorias, cualquiera que sea la rama del ordenamiento jurdico y el ordenamiento jurdico en que aparezcan, contienen una expresin
sinnima de la norma x queda derogada; todas las normas de competencia, cualquiera que sea la rama del ordenamiento jurdico y el ordenamiento jurdico en que aparezcan, contienen una expresin
sinnima de el rgano O est autorizado a dictar normas sobre la materia x, etc.; y es tarea de la TGNJ analizar estas partes de los enuncia1. En un reciente artculo (A1.Exy, R., y DREIER, R., The Concept of Jurisprudence,RatioJuris, 3, 1990, nm. 1, pp . 1-3), sus autores sostienen una concepcin similar, al escribir que la teora general del Derecho y la teora de la ciencia jurdica son
las dos partes en que se divide la jurisprudence; pero distinguen entrejurisprudence y
legalphilosophy, al identificar esta ltima disciplina con la teora del Derecho natural.
Personalmente, me resisto a esa asimilacin, ya en el plano conceptual, de la filosofa
jurdica con alguna especie de especulacin acientfica.

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Concepto de la Filosofa delDerecho

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dos jurdicos, que son comunes a todos los enunciados jurdicos de la


misma clase (comunes a todas las disposiciones derogatorias, o a todas
las normas de competencia, etc.).
El calificativo ms utilizado para referirse a la actividad de la
TGNJ, que acaba de ser descrita, es el de anlisis . Esta es tambin la
denominacin que acaba de ser usada, al realizar la citada descripcin.
Es una denominacin adecuada, pero imprecisa. Aunque peor an, por
ser confundente, es describir la misma tarea diciendo que la TGNJ estudia la funcin de las disposiciones derogatorias, de las normas de
competencia, etc.
La palabra correcta para describir los anlisis citados es la de interpretacin. La TGNJ interpreta, por ejemplo, las expresiones sinnimas
de la expresin, la norma x queda derogada, que aparecen en las disposiciones derogatorias ; las expresiones sinnimas de la expresin el
rgano O est autorizado a dictar normas sobre la materia x, que aparecen en las normas de competencia, etc. De este modo, la TGNJ determina el sentido compartido por todas las normas de una determinada
clase (por ejemplo, por todas las disposiciones derogatorias o por todas
las normas de competencia), prescindiendo del contenido especfico de
cada norma, que la diferencia de otras normas de su misma especie, y
cuya interpretacin queda en manos de la rama de la ciencia jurdica
correspondiente.
En esto radica, precisamente, la diferencia entre la interpretacin
realizada por la TGNJ y la interpretacin realizada por una cualquiera
de las diversas ramas de la ciencia del Derecho (de la dogmtica jurdica) :
Dado el enunciado jurdico perteneciente a una determinada rama
del Derecho, la rama de la ciencia jurdica correspondiente interpreta
aquellas expresiones contenidas en el enunciado, que son propias de
dicha rama. En cambio, la TGNJ interpreta las expresiones contenidas
en el mismo enunciado jurdico, que no son especficas de ninguna de
las ramas del Derecho, sino que son sinnimas de otras que aparecen
en todos los enunciados jurdicos pertenecientes a la misma clase que
el enunciado considerado.
Pensemos, por ejemplo, en dos negaciones de normas, una de las
cuales aparece en una ley civil o en un cdigo civil y dice que si el vendedor no entrega la cosa vendida al comprador no est obligado a pagar el precio de la misma, y otra, que aparece en una ley fiscal y dice
que los que tengan ingresos inferiores a un milln de pesetas anuales
no estn obligados a presentar declaracin de la renta. El civilista se
preocupar por interpretar o analizar los conceptos, tpicamente de Derecho civil, de comprador, cosa, precio, etc., que aparecen en la negacin de norma civil; mientras que el especialista en Derecho fiscal se
ocupar de los conceptos de ingreso, renta, etc., que aparecen en la negacin fiscal . A la TGNJ, en cambio, lo que le interesa en precisar el
sentido de la expresin no est obligado a, que aparece en stas y

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otras negaciones de norma. Le interesa poner de relieve cul es el ncleo de sentido, el ncleo significativo, comn a ambas negaciones de
normas, haciendo abstraccin de sus contenidos civil y fiscal, o sea,
prescindiendo del contenido especfico de ambas, de ese contenido
especfico que las diferencia . La interpretacin del contenido especfico de cada negacin de norma es tarea del especialista correspondiente .
Pero la actividad interpretativa de la TGNJ no se limita a expresiones comunes, sino que se extiende a otros aspectos implcitos, comunes tambin a todas las normas de una determinada clase. Por ejemplo,
todo enunciado jurdico contiene referencias temporales y espaciales
implcitas, siendo tarea de la interpretacin realizada por la TGNJ hacer explcitas dichas referencias (el problema tradicional de los lmites
de la validez temporal y espacial de las normas jurdicas es, en realidad, una cuestin de interpretacin). Otro ejemplo: todo enunciado jurdico es sinnimo de un enunciado general y condicional, siendo el
antecedente de la condicin el supuesto de hecho, y el consecuente, la
consecuencia ; aunque, a primera vista, no siempre sean detectables
esas caractersticas, ni tampoco la estructura supuesto de hecho-consecuencia. Tarea de la TGNJ puede ser tambin interpretar un enunciado
jurdico cualquiera, de manera que dichas caractersticas y dicha estructura sean fcilmente discernibles .
Estos ejemplos ponen de relieve otra circunstancia interesante. Los
filsofos del Derecho suelen centrar sus interpretaciones en aquellos
enunciados jurdicos (negaciones de normas, normas de competencia,
remisiones, permisiones, etc .), cuyas partes genricas o comunes a
otros enunciados de la misma clase son ms difciles de interpretar.
Pero, como los ejemplos que acaban de ser citados muestran, cualquier
enunciado jurdico tiene partes o aspectos de carcter genrico, cuya
interpretacin corresponde a la TGNJ . Y tambin puede servir de prueba la observacin siguiente: Salvo rarsimas excepciones, y al margen
tambin de los casos de ambigedad, un enunciado jurdico cualquiera
es o bien prescriptivo, o bien cualificatorio, segn cul sea la expresin
contenida en su consecuencia. Dicha expresin es sinnima de otras
contenidas en todos los enunciados jurdicos de la misma especie, ya
sea la especie la de los enunciados prescriptivos o la de los cualificatorios; por ello, su interpretacin corresponde a la TGNJ, segn la descripcin antes realizada de la actividad interpretativa de esta parte de la
TGD .
En otro lugar he defendido la tesis de que interpretar un enunciado
jurdico es afirmar que el enunciado interpretado es sinnimo de otro
enunciado, que llamo enunciado interpretante . Este enunciado inter
pretante puede ser un enunciado de un lenguaje artificial . En estos casos, la TGNJ proporciona indirectamente una traduccin del enunciado
interpretado, formulado en un lenguaje natural, al enunciado interpretante, formulado en un lenguaje artificial. Y, a la inversa: al traducir un

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Concepto de la Flosofia del Derecho

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enunciado jurdico de un lenguaje natural a una frmula de un lenguaje


artificial, la TGNJ realiza indirectamente una interpretacin del primero mediante la segunda. La traduccin de los enunciados jurdicos a
frmulas de un lenguaje artificial es una actividad (realizada en el plano del lenguaje-objeto) paralela a la actividad interpretativa (desarrollada en el plano del metalenguaje), cuando en la interpretacin los
enunciados lnterpretantes son frmulas de un lenguaje artificial . Por
esta razn, la traduccin de los enunciados jurdicos a frmulas de un
lenguaje artificial, o su simbolizacin, forma parte de la actividad interpretativa de la TGNJ.
La ciencia del Derecho y la TGNJ desarrollan, pues, actividades interpretativas complementarlas e igualmente necesarias, a fin de determinar el sentido completo de los enunciados jurdicos : la ciencia del
Derecho interpreta las partes especficas (penales, mercantiles, etc.) de
los enunciados jurdicos; mientras que la TGNJ interpreta las partes o
aspectos ms genricos (ms filosficos-jurdicos, por as decirlo) de
los mismos. Con frecuencia, la diferencia y complementaridad entre
las actividades de la ciencia del Derecho y de la TGNJ han sido expuestas mediante la oposicin contenido-forma: la ciencia del Derecho
se ocupara, segn dicha formulacin, del contenido de los enunciados
jurdicos, mientras que al TGD se ocupara de la forma de los mismos.
Pero creo que esta formulacin peca de imprecisin y es incapaz de expresar las diferencias y relaciones descritas.
B.

La filosofia del lenguaje jurdico

Ms la TGNJ realiza tambin otras tareas . Una vez que las normas
jurdicas han sido interpretadas (bien por la ciencia del Derecho, bien
por la propia TGNJ), la TGNJ se ocupa de analizar qu o cmo son las
normas, desde el punto de vista lingstico. La teora general del Derecho acude entonces a la semntica filosfica o filosofa del lenguaje,
para tomarle prestadas las categoras, que le van a permitir analizar las
normas jurdicas y clasificarlas desde diversos puntos de vista: desde
el punto de vista del tipo de discurso, si son prescriptivas o cualificatorias; desde el punto de vista de su precisin, si son vagas o ambigas;
desde el punto de vista de su nivel lingstico, si son metalingsticas
o no; desde el punto de vista de su alcance, si son generales o individuales, etc.
Esta filosofa del lenguaje aplicada a los enunciados jurdicos, o,
como la podemos llamar tambin, esta filosofa del lenguaje jurdico,
es una abstraccin a partir de la actividad interpretativa. La diferencia
y relacin entre ambas actividades es la siguiente. Interpretar es decir,
por ejemplo : El art. 1461 del Cdigo Civil establece que el vendedor
est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta.
Y, una vez realizada esta interpretacin, el anlisis filosfico-lingsti-

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co dice, por ejemplo: El art. 1461 del Cdigo Civil es una prescripcin. La interpretacin trata de determinar el contenido concreto, preciso, de los enunciados jurdicos . En cambio, el anlisis
filosfico-lingstico prescinde, abstrae, del contenido concreto de los
enunciados jurdicos considerados ; su tarea consiste en analizar las
partes constitutivas de dichos enunciados y en clasificarlos en una o
varias de las mltiples categoras creadas por la filosofa del lenguaje
para ordenar y sistematizar sus objetos de estudio.
La llamada frecuentemente teora de la norma jurdica est integrada en parte por interpretaciones y en parte por anlisis filosficolingsticos de los enunciados jurdicos.
C. La ontologa jurdica
La TGNJ realiza, pues, un proceso de abstraccin, que va desde
la actividad interpretativa al anlisis filosfico-lingstico . Ms este
proceso de abstraccin no se detiene aqu. El anlisis filosfico-lingstico nos dice qu son las normas jurdicas, desde el punto de
vista lingstico . Pero an cabe dar un paso ms y preguntarse, a secas, qu son las normas jurdicas, o, ms genricamente, qu son
esas cosas, esas entidades, que forman parte del Derecho; de qu estn hechas, de dnde surgen, etc. Con estas preguntas abandonamos el
mbito de la filosofa del lenguaje (jurdico) y nos situamos en el terreno de la ontologa (jurdica) . Pero seguimos dentro de la TGNJ; pues si
la TGNJ se ocupa de los aspectos generales de las normas jurdicas o
de clases de normas jurdicas, aisladamente consideradas, nada hay
ms general en la contemplacin aislada de las normas jurdicas (o de
cualquier otra cosa) que su naturaleza y propiedades ontolgicas .
A quien piense que el Derecho est integrado, no slo por normas, sino tambin por otras entidades (derechos humanos, obligaciones, principios, valores, etc.), la denominacin teora general de
las normas jurdicas le parecer demasiado estrecha para incluir la
ontologa jurdica . En mi opinin, sin embargo, el Derecho est formado nicamente por normas, o ms precisamente, por enunciados
(no necesariamente prescriptivos) . Por esta razn, desde mi punto
de vista, todos los aspectos ontolgicos del Derecho tienen cabida
dentro de la TGNJ . Y, tambin por ello, considero que la ontologa
jurdica, al igual que la filosofa del lenguaje jurdico, es un subapartado de la TGD.
Para la formacin del jurista, el aspecto de la TGNJ ms interesante
parecer ser la actividad interpretativa . Sin embargo, esta tarea interpretativa no puede ser desarrollada adecuadamente sin unos presupuestos
mnimos de ontologa jurdica y de anlisis filosfico-lingstico ; de
ah que, desde el punto de vista expositivo, las partes ms abstractas de

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Concepto de la Filosofa del Derecho

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la TGNJ deban preceder a las ms concretas. Pero adems, en segundo


lugar, estas partes ms abstractas, tambin son importantes por si mismas, al margen de su funcin como complemento indispensable en tareas interpretativas. Pues todo jurista, despus de unos cuantos aos en
una facultad de Derecho, tiene inevitablemente sus opiniones personales acerca de la naturaleza ontolgica de las normas jurdicas y acerca
de su naturaleza lingstica, aunque slo unos pocos sean conscientes
de sus propias opiniones; y es preferible disponer de una teora conscientemente elaborada que de unas pocas intuiciones caticas .
2. La teora del ordenamiento jurdico
La teora del ordenamiento jurdico (TOJ) es el segundo apartado
de la TGD y se ocupa de las relaciones entre las normasjurdicas.
Entre las normas jurdicas se dan relaciones de diferente naturaleza: de encadenamiento (frecuentes en normas procedimentales), de referencia (entre, por ejemplo, una norma de remisin y su objeto de
remisin), etc. Sin embargo, a la TOJ le han interesado tradicionalmente dos tipos de relaciones: las relaciones lgicas y las jerrquicas.
El estudio de las relaciones lgicas ha conducido a la visin del Derecho como un sistema lgico, al tema de la coherencia del ordenamiento jurdico y al estudio de posibles contradicciones en el Derecho .
El estudio de las relaciones jerrquicas puede conducir (segn la perspectiva o concepcin que se adopte) al tema de las fuentes del Derecho
y al de la validez jurdica .
En mi opinin, sta es una materia bastante compleja . Por un
lado, la TOJ presupone la TGNJ. Pues, por ejemplo, la afirmacin
de que las normas jurdicas no son verdaderas, ni falsas (afirmacin
perteneciente a la filosofa del lenguaje jurdico) condiciona la discusin relativa a la posible existencia de relaciones lgicas entre
normas jurdicas; y la interpretacin que se ofrezca de las normas de
competencia (tema incluido en la parte interpretativa de la TGNJ)
condiciona tambin la visin que se ofrezca de las relaciones jerrquicas entre las normas jurdicas .
Por otro lado, la existencia en la actualidad de las relaciones citadas
entre las normas jurdicas me parece ms que dudosa . En diferentes
ocasiones he expuesto las razones, por las que pienso que entre las normas jurdicas no existen dichas relaciones . No obstante, creo que, si alguna vez todo el Derecho de un pas se almacenara en una gran base de
datos informtica, podran establecerse tanto relaciones lgicas 2,
2. Las investigaciones sobre sistemas expertos y Derecho parecen evidenciar
esta posibilidad. Pero ello no implica ni la necesidad, ni la posibilidad de una lgica de
normas, como algo distinto o independiente de la lgica clsica, de la lgica de los valores de verdad y falsedad (vase HERNNDEZ MARN, R., Practical Logic and the
Analysis of Legal Language, Ratio Juris, 4, 1991, pp. 322-333, p. 323).

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como relaciones jerrquicas 3 entre los enunciados de esa base de datos. Con lo cual, la concepcin del Derecho como un sistema ya no sera, como hasta ahora, patrimonio exclusivo de las concepciones
idealistas del Derecho 4.
III. LA TEORIA DE LA CIENCIAJURIDICA
La teora de la ciencia jurdica (TCJ) es un tema central de la filosofa jurdica, conforme a una tradicin filosfica (tanto en el mbito
de la filosofa general, como en el ms estricto de la filosofa jurdica)
y conforme, especialmente, a la filosofa contempornea, que ha sido y
es en gran medida filosofa de la ciencia.
Puesto que la ciencia jurdica actual, la dogmtica jurdica, se ocupa del Derecho, no como un fenmeno social, sino como un fenmeno
aislado, se puede decir que, al estudiar la ciencia jurdica, la filosofa
del Derecho tiene que ver, aunque slo de forma indirecta, con el Derecho como un fenmeno aislado.
Los apartados en que se divide esta temtica son los mismos en que
se divide la filosofa de la ciencia, en la medida en que sean trasladables de un mbito a otro. As, a mi juicio, la TCJ analiza los enunciados
de la ciencia del Derecho, tanto aisladamente, como en sus relaciones
recprocas . El estudio de los enunciados cientfico jurdicos aislados
conduce a temas tan importantes como la interpretacin del Derecho y
la aplicacin del Derecho. El anlisis de las relaciones, concretamente,
relaciones lgicas, existentes entre los enunciados cientfico-jurdicos
conduce, por ejemplo, al estudio de la lgica, la axiomatizacin de teoras jurdicas y, eventualmente, a plantear la posibilidad de lgicas o
formas de argumentacin alternativas a la lgica clsica.
Para la formacin del jurista, la importancia de la TCJ, concebida
del modo descrito, reside en que esta materia es lo que permite al jurista tomar conciencia de su propia actividad, de su propio discurso acerca del Derecho.
Sin embargo, la TCJ que los filsofos del Derecho han practicado
durante los ltimos aos ha pasado por encima de esos anlisis y ha ido
directamente a las sntesis, a las visiones globalistas de la ciencia jur
dica . Cabra mencionar excepciones a esta trayectoria dominante; pero
son casos aislados, tanto en el sentido de escasos o poco importantes
numricamente, como en el sentido de que se trata de anlisis parciales
que no estn enmarcados en un anlisis de la ciencia jurdica ms amplio o comprensivo.
3. A este tema est dedicada la segunda parte de mi trabajo Presente y futuro
de la concepcin jerrquica del Derecho, en MARTN VmE, C., ed ., Lenguajes naturales y lenguajesformales VII, Barcelona (en prensa).
4. Vase al respecto HERNNDEZ MaR13, R., Historia de la filosofa del Derecho contempornea, Madrid, Tecnos, 1989, 2.a ed., 357 pp ., p. 254.

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Concepto de la Filosojza delDerecho

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IV DISCUSION DE OTROS POSIBLES TEMAS DE LAFILOSOFIA DEL DERECHO


1. Los sustitutos ilegtimos de la TGD
A. La introduccin alDerecho
Un error conceptual, bastante extendido, en torno a la TGD consiste en confundirla con la introduccin al Derecho. La introduccin al
Derecho est compuesta, a mi juicio, por una referencia general al Derecho como forma de organizacin social, presente en los ms diversos
aspectos de la vida humana en sociedad, y por descripciones ms detalladas de aspectos concretos de la vida social, regulados por las distintas ramas del Derecho . Lo que conduce al estudio de las nociones ms
elementales de las diversas ramas de la ciencia jurdica : contrato, delito, sociedad mercantil, Estado, convenio colectivo, administracin pblica, proceso, etc.
Para m es evidente que la introduccin al Derecho es algo distinto
de la TGD; y tambin me parece evidente que es ajena a la filosofa jurdica (tanto a la filosofa del Derecho, como a la filosofa socio-jurdica). En mi opinin, esta materia debera ser mpartda en enseanza
secundaria y no precisamente por los filsofos del Derecho.
B. La teora fundamental delDerecho
Tambin me parece errneo identificar la TGD con la denominada
teora fundamental del Derecho (TFD), o incluir una en otra. La
TFD se ocupa de los llamados conceptos jurdicos fundamentales,
como norma, derecho subjetivo, obligacin, sujeto de derecho, relacin jurdica, ilcito, sancin, etc. Se trata, por tanto, de una materia
bien distinta de la TGD antes descrita.
Por otro lado, la TFD se presenta como un conjunto de definiciones de trminos que aparecen en todas o casi todas las ramas del Derecho. Pero la mayora de esos trminos (norma, sujeto de derecho,
objeto de derecho, relacin jurdica, etc.) no son propios del Derecho mismo, sino de la ciencia jurdica, la cual usa esos trminos
para describir los enunciados jurdicos y su contenido . Por esta razn, la TFD, ms que una teora del Derecho, es una teora de la
ciencia jurdica (las expresiones derecho y obligacin, aunque
aparecen en los enunciados jurdicos, aparecen tambin en los enunciados cientfico-jurdicos) .
Estamos, pues, ante una teora de la ciencia jurdica, que se limita
al anlisis o definicin de algunos trminos o expresiones de la ciencia
jurdica, sin llegar al anlisis de los enunciados cientfico-jurdicos en
que dichos trminos aparecen ; trminos a los que se ha otorgado, sin

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que se vea la razn para ello, el carcter de fundamentales . Pues, por


ejemplo, los conceptos de relacin jurdica, sujeto de derecho y objeto de derecho no son necesarios para describir el contenido dulas
normas jurdicas. El jurista intrprete (por ejemplo, el civilista) los
utiliza para desmenuzar el contenido de las normas, a fin de interpretarlas por partes o por etapas, que son momentos o aspectos de la
interpretacin completa de las normas jurdicas; pero esta interpretacin, dividida en etapas, puede ser realizada perfectamente (y de
hecho se hace as en la mayora de los casos) sin necesidad de adornar la exposicin con el comentario de que tal parte de la norma se
refiere al sujeto de derecho, y tal otra, al objeto de derecho. Otro
concepto considerado fundamentalmente, el de comportamiento ilcito, es expresable mediante conceptos (como el de cumplimiento
de una norma) y enunciados (que llamo consecutivos) ms elementales, y que esta teora no analiza. Por ltimo, las expresiones
obligacin y derecho (subjetivo) no pueden ser definidas o interpretadas correctamente de manera aislada, esto es, sin tener en
cuenta los enunciados que las contienen y el contexto en que dichos
enunciados se presentan.
C. La materia Teora delDerecho
Inicialmente, la TGD fue concebida como el estudio de los principios y nociones comunes a las diversas ramas del Derecho y a los diversos ordenamientos jurdicos. Esta descripcin de la TGD era
entendida literalmente : se pensaba que existen realmente, en un mundo
ideal, principios y nociones que se plasman o manifiestan en las distintas ramas de los ordenamientos jurdicos.
Sin embargo, dichos principios y nociones no existen. De ah que
la empresa de elaborar una TGD concedida del modo descrito fuera
imposible y se sustittuyera, en la prctica, por otra temtica bastante
confusa, no slo en sus contornos, sino incluso en su ncleo central.
La TGD que se practicaba era: en parte, la TGD antes descrita (la
teora de la norma jurdica, citada anteriormente, y la teora del ordenamiento jurdico); en parte, introduccin al Derecho; y, en parte tam
bin, teora fundamental del Derecho. A ello se ha aadido en las
ltimas dcadas la difusin de la denominada teora tridimensional
del Derecho, que consagra un eclecticismo ontolgicojurdico complejo (el Derecho como hecho y como idea a la vez; y, en cuanto idea,
en parte positivo y en parte no positivo), y la difusin tambin del pluralismo metodolgico, que recuerda la divisa todo vale de P K. Feyerabend .
Este conglomerado de perspectivas y temticas es lo que se conoce
con el nombre de Teora del Derecho (Rechtstheorie, Legal Theory),
con la que se pretende sustituir la teora general del Derecho (Allge-

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Concepto de la Filosofa delDerecho

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meineRechtslehre, Jurisprudence). En Espaa ha encontrado recientemente consagracin legal en el Real Decreto 1424/1990, de 26 de noviembre, que establece las directrices generales para los planes de
estudio de la licenciatura de Derecho.
Una de las materias incluidas en dichas directrices se denomina
precisamente Teora del Derecho. Y los temas que dicha materia
comprende son los siguientes : El Derecho corno forma de organiza
cin social y como sistema normativo. La Ciencia del Derecho. Teora
del Derecho: La norma jurdica y el sistema jurdico. Interpretacin y
aplicacin del Derecho. Conceptos jurdicos fundamentales. Los problemas del Derecho justo y la eficacia del Derecho.
Como se puede apreciar, esto es un revoltijo (conjunto o compuesto de muchas cosas, sin orden ni mtodo) de temas de teora general del
Derecho, de teora de la ciencia jurdica, de introduccin al Derecho (el
tema del Derecho como forma de organizacin social), de la teora fundamental del Derecho, antes examinada, e incluso de axiologajurdica
(el tema del Derecho justo) .
Tambin se puede observar que uno de los temas incluidos en la
materia Teora del Derecho se titula tambin Teora del Derecho;
lo cual sugiere que el legislador distingue entre un sentido amplio y un
sentido estricto de la expresin Teora del Derecho . El tema Teora
del Derecho (o, como lo podemos llamar tambin, la TD en sentido
estricto) es dividido por el legislador en dos apartados: la norma jurdica y el sistema jurdico, divisin que se corresponde aproximadamente
con los dos subapartados de la TGD : la TGNJ y la TOJ.
Pero hay que observar, a este respecto, que si el sistema jurdico
es un tema de la TD en sentido estricto, el Derecho como sistema
normativo no sera, segn el legislador, un tema de la TD en sentido
estricto, sino de la TD en sentido amplio, o sea, de la materia Teora del Derecho . Esto resulta extrao, puesto que, con frecuencia,
los trminos sistema jurdico y sistema normativo (o sea, sistema normativo jurdico) son usados indistintamente. Aunque,
puestos a distinguir, el trmino sistema jurdico sera ms amplio,
pues comprendera, no slo las normas, sino tambin las instituciones, rganos, etc. Si es sta la distincin que el legislador tena presente, habra sido ms adecuado incluir dentro del tema Teora del.
Derecho (o TI) en sentido estricto) el estudio del sistema normativo, no del sistema jurdico ; el estudio del sistema jurdico pertenecera ms bien a la contemplacin del Derecho como forma de
organizacin social, otro de los temas que el legislador incluye en la
materia Teora del Derecho (o TD en sentido amplio).
Pasando a otro orden de consideraciones, la materia Teora del
Derecho incluye algunos temas, por ejemplo, el de la ciencia jurdica,
que claramente no pertenecen al estudio del Derecho, a ninguna doctri
na o teora acerca del Derecho. Por otra parte, dicha materia (esto es, lo
que vengo llamando TD en sentido amplio) incluye el tema de los

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conceptos jurdicos fundamentales, separado, tanto del tema de la ciencia jurdica, como del terna de la teora del Derecho (o TD en sentido
estricto). Aunque lo ms sorprendente es quiz que el tema de la interpretacin del Derecho sea considerado como algo aparte o distinto del
tema de la ciencia del Derecho; cuando, en realidad, la interpretacin
del Derecho es el tema central, bsico, en el estudio de la ciencia del
Derecho.
Y finalizar el anlisis de los temas incluidos en la materia Teora
del Derecho, llamando la atencin sobre el ltimo de esos temas, que
se titula Los problemas del Derecho justo y la eficacia del Derecho.
Personalmente, no veo qu relacin existe entre la cuestin del Derecho justo y el tema de la eficacia del Derecho . En cualquier caso, parece obvio que esa relacin no es tan estrecha, como para que no puedan
ser tratados separadamente.
2. La materia Filosofa del Derecho
La segunda y ltima de las materias, de contenido filosfico jurdico, que aparecen en el citado Real Decreto, se denomina Filosofa del
Derecho . Respecto a ella har observaciones de dos tipos : unas, referentes a lo que se incluye en la misma, y otras, referentes a lo que se
excluye de ella.
El primero de los temas incluidos en la materia Filosofa del Derecho se titula El fenmeno jurdico. Este epgrafe difcilmente podra ser ms vago . Puede referirse bien al Derecho corno un fenmeno
aislado (que es el objeto genrico de la filosofa del Derecho), bien al
Derecho como un fenmeno social (que es el objeto genrico de la filosofa sociojurdica) . E incluso evoca tambin el tema del Derecho
como forma de organizacin social ; algo a lo que ya se alude en la materia Teora del Derecho, y ms bien propio de la introduccin al Derecho.
El segundo de los temas y de la materia Filosofa del Derecho,
titulado Ontologa y axiologa jurdica, me plantea una serie de preguntas, para las que no tengo respuestas claras. La primera es: por qu
unir la ontologa jurdica con la axiologa jurdica? Slo desde una
concepcin iusnaturalista del Derecho resulta o puede resultar necesaria esa asociacin ; por ello, la pregunta tambin podra ser: por qu
forzar a los filsofos del Derecho a que defiendan o expongan una determinada concepcin acerca del Derecho?; por qu violentar o limitar la libertad de pensamiento, de opinin, an ms grave tratndose de
la opinin cientfica?
Por otro lado, por lo que respecta a la ontologa jurdica, aisladamente considerada, ya he expuesto mi opinin de que se trata de una
subseccin de la TGD. Y, en relacin a la axiologa jurdica, sorprende que sta no incluya los problemas del Derechojusto. Ajuicio

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Concepto de la Filosofa del Derecho

187

del legislador, los problemas del Derecho justo tienen ms relacin


con la eficacia del Derecho que con la axiologa jurdica, de la cual
se encuentran separados, hasta el punto de que ambos temas estn
incluidos en dos materias distintas: los problemas del Derecho justo
en la Teora del Derecho, la axiologa jurdica en la Filosofa del
Derecho .
La tercera y ltima temtica de la materia Filosofa del Derecho
lleva el chocante, e incluso divertido, ttulo de Problemas filosficos
bsicos del Derecho . De entrada, dicho ttulo sugiere que los temas
antes incluidos, la ontologa y la axiologa jurdica, son temas filosfico-jurdicos no bsicos. Por otra parte, de qu va a tratar la Filosofa
del Derecho, si no de problemas filosficos del Derecho, bsicos al
menos subjetivamente? Pero, adems, nada impide que tambin sean
tratados problemas de filosofa del Derecho, no bsicos o menos bsicos, desde el punto de vista subjetivo.
La vaguedad de este tercer epgrafe, pues, no tiene nada que envidiar a la del primero: ambos son vagos, hasta el punto de carecer completamente de cualquier connotacin orientativa. Lo que los hace
completamente superfluos .
Por lo que respecta a los temas excluidos de la materia Filosofa
del Derecho, hay que mencionar todos los temas incluidos en la materia Teora del Derecho, y que antes hemos examinado. Al parecer,
ni la teora general del Derecho, ni la teora de la ciencia jurdica, que
son a mi juicio los dos grandes apartados de la filosofa del Derecho,
son, en opinin del legislador, temas de la filosofa del Derecho. Esto
slo es justificable, si la filosofa jurdica se entiende como una filosofa socio-jurdica . Pero entonces, el legislador tendra que haber dejado
fuera de esta materia la ontologa y la axiologa jurdica, ya que los temas ontolgico jurdicos y axiolgico-jurdicos son ms bien propios
del estudio del Derecho como un fenmeno aislado; por tanto, en dicho
supuesto, el legislador tendra que haber suprimido el nico epgrafe
cuyo contenido es claro.
Lo ms probable es que, al dividir las enseanzas filosfico jurdicas en esas dos materias Teora del Derecho y Filosofa del Derecho, con los contenidos que han sido descritos, el legislador no
estuviera pensando ni en el estudio del Derecho como un fenmeno
aislado, ni en el estudio del Derecho como un fenmeno social . Quiz
la idea ms clara del legislador fuera la consideracin de la filosofa jurdica como una especie de especulacin incontrolada . Pero esa calificacin me parece inaceptable, como ya he manifestado en la anterior
nota 1. Y tampoco es aceptable (ni desde el punto de vista histrico, ni
desde el punto de vista semntico) excluir conceptualmente del contenido de la filosofa (jurdica) materias como la filosofa del lenguaje
(jurdico) y la teora de la ciencia (jurdica) ; observacin, que tambin
es vlida contra numerosos autores, por ejemplo, los mencionados en
la nota que acaba de ser citada .

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Rafael HernndezMarn

3. Los fines del Derecho


El tema de los fines del Derecho (justicia, seguridadjurdica y bien
comn) puede ser abordado desde dos perspectivas :
En primer lugar, como un aspecto de la doctrina del Derecho natural o de la axiologa jurdica, las cuales, al referirse al Derecho como
un fenmeno aislado, estn conceptualmente incluidas en la filosofa
del Derecho (en la filosofa del Derecho en sentido estricto) . Pero tambin puede ser considerado, en segundo lugar, como un tema de la filosofa socio jurdica .
Ambas perspectivas puden ser complementarias; por ello, aqu se
halla uno de los puntos de contacto, tericamente posibles, entre las
dos especies de filosofa jurdica.
En mi opinin, el tema de los fines del Derecho no forma parte de
la filosofa del Derecho, cualquiera que sea el planteamiento que se
adopte . Pues, por un lado, la doctrina del Derecho natural y la axiologa jurdica presuponen una tesis, la del objetivismo ticojurdico, en
la que no creo (por razones que he expuesto en otras ocasiones) ; y, por
otro lado, la filosofa socio-jurdica es algo distinto de la filosofa del
Derecho.
La exclusin del tema de los fines del Derecho de la problemtica
de la filosofa del Derecho choca con numerosas concepciones al respecto. Pero son concepciones que, o bien sostienen algn tipo de objetivismo tico, o bien no les preocupa la distincin entre esas dos
especies de filosofa jurdica, de las que venimos hablando desde el comienzo .
Esto es precisamente lo que ocurre en una concepcin de la filosofa
del Derecho, que, siguiendo a N. Bobbio, numerosos filsofos del Derecho espaoles vienen repitiendo en los ltimos aos. Conforme a ella, la
filosofa del Derecho tiene tres apartados: la teora general del Derecho
(Bobbio la llama teora del Derecho; pero, tal como Bobbio la describe, su contenido coincide, aproximadamente, con la TGD, antes
descrita, no, desde luego, con lo que antes hemos llamado teora del
Derecho 5), la teora de la cienca jurdica y la teora de la justicia.
De esta concepcin llama la atencin, antes que nada, el lugar privilegiado que asigna al tema de la justicia, frente a otros temas, tambin clsicos, como el de la seguridad jurdica y el del bien comn.
Ms, al margen de lo relativo al tema de la justicia, entre esta triparticin y mi biparticin de la filosofa del Derecho existen diferencias
tericas y prcticas.
Las primeras consisten en la manera de entender, tanto la teora general del Derecho, como la teora de la ciencia jurdica . En esta con5. Vase BOBBIo, N., Nature et fonction de la philosophie du droit, Archives
de philosophie du droit, 7, 1962, pp . 1-11 . pp . 7-8.

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Concepto de la Filosofta delDerecho

189

cepcin (no en la original de Bobbio), la teora general del Derecho es,


en muchos casos, una teora del Derecho, esto es, un amasijo de temas,
como antes hemos visto; y la teora de la ciencia jurdica es ms sinttica que analtica.
Las diferencias prcticas consisten en que la mayora (aunque no
todos) de mis colegas espaoles que defienden la,trpartcin de
Bobbio no suelen practicar la filosofa del Derecho que pregonan . El
grueso de sus trabaos versa sobre derechos humanos y sobre temas de
filosofa social, moral o poltica. Ignoro si consideran que lo que escriben sobre derechos humanos o sobre alguna que otra cuestin social
forma parte de la teora de la justicia ; y, respecto a los restantes trabajos mencionados, tampoco sabra con certeza el lugar exacto que corresponde a cada uno de ellos en particular. Pero lo que es evidente es
que ninguno de los trabajos a que me estoy refiriendo forma parte ni de
la teora general del Derecho (o teora del Derecho, tanto da, ahora), ni
de la teora de la ciencia jurdica .
4. La tcnica legislativa
Aunque con precedentes anteriores, la tcnica legislativa es una
materia, que comienza a desarrollarse hace dos dcadas en pases del
rea germnica y est cobrando cada da ms auge, incluso en Espaa.
Hasta ahora se han interesado por ella juristas procedentes de las
diversas ramas del Derecho, incluso algunos (pocos) filsofos del Derecho; pero lo normal es considerarla como un apartado de la denominada teora de la legislacin .
Voy a exponer, a continuacin, la conexin existente entre la tcnica legislativa y la filosofa del Derecho, al margen de cul sea la relacin entre la teora de la legislacin y la filosofa del Derecho.
La TGNJ, primera parte de la TGD, estudia los enunciados jurdicos aisladamente . La TOJ, segunda parte de la TGD, estudia las relaciones entre los enunciados jurdicos, con independencia de cul sea la
rama del Derecho a que pertenezcan; contempla los enunciados jurdicos como miembros del ordenamiento jurdico en su totalidad. Entre
ambas hay espacio para una tercera teora, que la teora general del Derecho practicada hasta hoy por los filsofos del Derecho ha desconocido completamente, pero que los estudiosos de la tcnica legislativa han
comenzado a elaborar. Se trata de una teora de esos documentos (leyes, decretos, rdenes, etc.), en que aparecen los enunciados jurdicos.
Dichos documentos pueden ser llamados Cuerpos Jurdicos ; por
tanto, esta tercera teora, incluida en la TGD, puede ser denominada
teora de los Cuerpos Jurdicos .
La teora de los Cuerpos Jurdicos, contenida en los estudios de tcnica legislativa, se ocupa de todo lo relacionado con los Cuerpos Jurdicos como tales, desde el nombre, hasta la rbrica final, pasando por

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Rafael Hernndez Marn

sus divisiones y subdivisiones, as como del lugar que ocupan en los


Cuerpos Jurdicos los enunciados de ciertas categoras (por ejemplo,
las disposiciones transitorias o las definiciones) . La teora de los Cuerpos Jurdicos contempla los enunciados jurdicos, no aisladamente
(como hace la TGNJ), ni tampoco como parte del ordenamiento jurdico (como hace la TOJ), sino como parte de un Cuerpo Jurdico.
La teora de los Cuerpos Jurdicos presupone la TGNJ, en especial,
la parte interpretativa del sta ; pues slo despus de la interpretacin
de un enunciado jurdico, es posible comprender el lugar que el enunciado ocupa en el Cuerpo Jurdico que lo contiene .
Y ahora pasemos a la tcnica legislativa. La tcnica legislativa, entendida en sentido estricto, es un conjunto de directrices encaminadas
a elaborar Cuerpos Jurdicos de forma que stos sean lo ms correctos
posible, desde diversos puntos de vista. Pretenden que los enunciados
jurdicos, aisladamente considerados, estn bien redactados, desde el
punto de vista lingstico; que no contengan demasiadas ideas juntas ;
que sean claros en su estructura supuesto de hecho-consecuencia ; que
eviten la ambigedad ; que los Cuerpos Jurdicos estn bien estructurados en sus divisiones, que cada enunciado jurdico est situado en la
seccin adecuada, etc.
Muchas de estas directrices presuponen, como se puede apreciar,
tanto la TGNJ (especialmente, la parte interpretativa y la de anlisis filosfico-lingstico), como la teora de los Cuerpos Jurdicos; son una
aplicacin o una continuacin de estas dos teoras. Sin embargo, existen otras directrices, por ejemplo, las relativas al uso del lenguaje o las
de carcter poltico, que aplican conocimientos ajenos a la filosofa del
Derecho. As pues, los conocimientos filosfico-jurdicos son parte de
los conocimientos aplicados por las directrices de tcnica legislativa.