SENTENCIA DE REEMPLAZO.

Santiago, a trece de marzo de dos mil siete.

En cumplimiento de lo ordenado por la decisin de casacin que
precede y lo estatuido en los artculos 535 del Cdigo de
Procedimiento Penal y 785 del de Enjuiciamiento Civil, se dicta la
siguiente sentencia de reemplazo:
VISTOS:
De la resolucin en alzada se eliminan sus reflexiones y citas legales.
Se reproducen los basamentos sexto a cuadragsimo, ambos
inclusive, del fallo de casacin en el fondo que antecede.
Y TENIENDO, EN SU LUGAR Y ADEMS, PRESENTE:
1) Que las razones consignadas en la reflexiones del veredicto de
casacin en el fondo recin reproducidas son las adecuadas para la
acertada solucin de la cuestin debatida, puesto que la causal de
extincin de responsabilidad penal contemplada en el artculo 1 del
Decreto Ley N 2.191 y genricamente en el artculo 93, N 3, del
Cdigo Penal, no aparece configurada, de manera que autorice el
pronunciamiento del sobreseimiento definitivo en cuestin, por lo que,
con su mrito, se concuerda con la opinin manifestada por el
representante del Ministerio Pblico Judicial en su dictamen de fojas
2.497.
2).- Que, por otro lado, el artculo 107 del Estatuto de Instruccin
Criminal dispone que: "Antes de proseguir la accin penal, cualquiera
que sea la forma en que se hubiere iniciado el juicio, el juez examinar
si los antecedentes o datos suministrados permiten establecer que se
encuentra extinguida la responsabilidad penal del inculpado. En este
caso pronunciar previamente sobre este punto un auto motivado,

para negarse a dar curso al juicio", en otras palabras, si el juzgador ha

iniciado un proceso por cualquiera de los medios designados por la ley
y estima afinada la responsabilidad penal, puede negarse a dar curso
al juicio. Tal disposicin puede llevar a concluir que si la accin penal
estaba prescrita al inicio del proceso y ste se tramit ntegramente, al
afectado por la sentencia expedida en la causa por aplicacin de otros
textos legales le provoca perjuicio o agravio.
3).- Que el Cdigo Penal en su artculo 93 consagra entre las
causales de extincin de responsabilidad penal, entre otras, la
prescripcin de la accin, la que al concurrir, obsta a que cualquier
error de derecho que afecte al sobreseimiento definitivo dictado en
estos autos pueda irrogar perjuicio o agravio a la recurrente porque en
el supuesto de que prosperara su pretensin de nulidad la
investigacin no podra continuar por disposicin de aquel precepto en
armona con lo prescrito en el artculo 107 del Cdigo de Adjetivo
Penal transcrito.
4).- Que los hechos pesquisados en los actuales autos ocurrieron
dentro de los diez primeros das de diciembre de mil novecientos
setenta y tres y no hay evidencia alguna de que el procedimiento se
haya dirigido en contra de los responsables antes del veintisis de
noviembre de mil novecientos noventa y uno, en que se entabl la
querella de fojas 5 a 7, por lo que podra estimarse que la
responsabilidad de Vctor Ral Pinto Prez derivada del homicidio
calificado de Manuel Toms Rojas Fuentes, se encuentra terminada
por la motivacin contemplada en el ordinal sexto del artculo 93 del
Cdigo de Castigos, esto es, por la prescripcin de la accin penal.
5).- Que la prescripcin penal es una institucin jurdica de amplia y
comn aplicacin, cuyo fundamento bsico es el simple transcurso del
tiempo, fijado con el propsito de alcanzar la paz social y la seguridad
jurdica.
6).- b0 Que, sobre este tema y segn se determin en los
basamentos sexto a dcimo sexto del fallo de casacin, que se
reprodujeron, a la data en que ocurrieron los acontecimientos que dan
origen a esta causa, el territorio nacional se encontraba en una guerra

interna y, por consiguiente, eran plenamente aplicables los Convenios

de Ginebra de mil novecientos cuarenta y nueve.
7) Que el artculo 148 de la Convencin de Ginebra sobre Proteccin
a las Personas Civiles en Tiempos de Guerra est
atuye que: ?Ninguna Parte Contratante podr exonerarse, ni exonerar
a otra Parte Contratante, de las responsabilidades en que haya
incurrido ella misma u otra Parte Contratante a causa de las
infracciones previstas en el artculo anterior?, de lo cual se colige no
slo la imposibilidad de amnistiar tales ilcitos internacionales, sino que
tambin la prohibicin de aplicar la legislacin interna en cuanto a las
causales absolutorias de responsabilidad penal, como es la
prescripcin. Lo contrario, pugnara, adems, con los artculos 1. 3 y
147 del mismo ordenamiento internacional, en cuanto stos sancionan,
en todo tiempo y lugar, entre otros, el homicidio en cualquiera de sus
formas, perpetrado en caso de conflicto armado sin carcter
internacional.
8).- Que, en efecto, la referida prohibicin de autoexoneracin no
atae slo a situaciones obvias, en los que los detentadores del poder
han aprovechado la situacin ventajosa en que se encontraban para
conceder extinciones de responsabilidad, como amnistas
autoconcedidas, sino que implica tambin una suspensin de la
vigencia de instituciones preexistentes, como la prescripcin de la
accin penal, que fueron concebidas para operar en un estado de paz
social al cual estaban llamados a servir, pero no en situaciones de
vulneracin de todas las instituciones sobre las cuales dicho Estado se
eriga, y en beneficio precisamente de quienes provocaron ese
quebrantamiento.
9).- Que, por lo expuesto y atento a que los referidos Convenios
integraban el ordenamiento jurdico nacional vigente a la fecha de la
comisin de los injustos de marras, aquellos luctuosos hechos son
imprescriptibles.
10).- Que, por lo dems, entre las exigencias de justicia material y las
de la seguridad jurdica, esta ltima ha de ceder a veces para permitir
un adecuado desenvolvimiento de las relaciones jurdicas; que, en el

mbito del Derecho Penal, se contempla y acenta en la proteccin de

los derechos esenciales de la persona humana.
Si bien es cierto que en el proceso criminal, el Estado se somete a
lmites instrumentales, formales, institucionales y, como en este caso,
temporales y, en tal virtud, transcurrido un lapso de tiempo ms o
menos prolongado, segn cul sea la gravedad del delito, sin que la
persecucin se concrete en la imposicin o en la ejecucin de un
castigo, el Estado la abandona, no lo es menos que lo que el estado
de derecho no autoriza es el mantenimiento indefinido de la
contingencia de represin. Lo que presupone, sin embargo, que la
punicin ha sido contingente por algn espacio de tiempo lo que,
precisamente, no ha ocurrido en los antecedentes de que se trata,
dado que un delito cubierto por una amnista es uno respecto del cual
la persecucin penal deviene en imposible por su inhibicin, en este
evento a travs del Decreto Ley N 2,191 de mil novecientos setenta y
ocho, lo que provoc, por ende, que respecto de estos importantes
sucesos, el cmputo del perodo de prescripcin no comenzar a
correr, sino una vez que la supresin institucional de la contingencia de
la punicin, a raz de la ruptura del orden constitucional, acabara
(Alberto M. Binder: ?Justicia Penal y Estado de Derecho?, Editorial Ad
? Hoc, segunda edicin actualizada, Buenos Aires, ao dos mil cuatro,
pgina 132; Mara Ins Horvitz L.: ?Amnista y Prescripcin en Causas
sobre Violacin de Derechos Humanos en Chile?, en Anuario de
Derechos Humanos, N 2, Centro de Derechos Humanos, Facultad de
Derecho, Universidad de Chile, Santiago, Chile, ao dos mil seis,
pginas 224 y 225; y Juan Pablo Maalich R: ? EL Secuestro como
delito permanente frente al Decreto Ley de Amnista?, en Revista de
Estudios de la Justicia, N 5, Centro de Estudios de la Justicia,
Facultad de Derecho, Universidad de Chile, Santiago, Chile, ao dos
mil cinco, pginas 28, 29 y 32).
A la vez, la evolucin y progresividad del derecho internacional de los
derechos humanos ya no a utorizan al Estado a tomar decisiones cuya
consecuencia sea

la renuncia a la persecucin penal de delitos de lesa humanidad, en

pos de una convivencia social pacfica apoyada en el olvido de hechos
de esa naturaleza.
11).- Que tambin, segn se determin en el veredicto de casacin
reproducido, los sucesos investigados constituyen crmenes contra la
humanidad y de ellos se deriva como lgico corolario la inexorabilidad
de su juzgamiento y su consiguiente imprescriptibilidad, desde que
tanto los injustos contra la humanidad son delitos contra el derecho de
gentes que la comunidad mundial se ha comprometido a erradicar.
12).- Que, a mayor abundamiento, el veintisis de noviembre de mil
novecientos sesenta y ocho la Asamblea General de las Naciones
Unidas en su resolucin 2391 (XXIII) adopt la ?Convencin sobre la
Imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa
humanidad?, en vigor desde el once de noviembre de mil novecientos
setenta, la que en su Prembulo seala que los Estados Partes en la
presente Convencin, recordando las resoluciones de la Asamblea
General de las Naciones Unidas 3 ( I ) de 13 de febrero de l946 y 170 (
II ) de 31 de octubre de l947, sobre Extradicin y el Castigo de los
Criminales de Guerra, la resolucin 95 ( I ) de 11 de diciembre de l946,
que conforma los Principios del Derecho Internacional reconocidos por
el Estatuto del Tribunal Internacional de Nuremberg y por el fallo de
este Tribunal, las resoluciones 2184 (XXI) de 12 de diciembre de l966
y 2202 (XXI) de 16 de diciembre de l966, que han condenado
expresamente como crmenes contra la humanidad la violacin de los
derechos econmicos y polticos de la poblacin autctona por una
parte, y la poltica de apartheid, por otra; observando que en ninguna
de las declaraciones solemnes, instrumentos o convenciones para el
enjuiciamiento y castigo de los crmenes de guerra y de los crmenes
de lesa humanidad se ha previsto limitacin en el tiempo; y advirtiendo
que la aplicacin a los crmenes de guerra y a los crmenes de lesa
humanidad de las normas de derecho interno relativas a la
prescripcin de los delitos ordinarios suscita grave preocupacin en la
opinin pblica mundial, pues impide el enjuiciamiento y castigo de las
pers onas responsables de esos crmenes; convienen lo siguiente:

Artculo I: ?Los crmenes siguientes son imprescriptibles, cualquiera

que sea la fecha en que se hayan cometido: a) Los crmenes de guerra
segn la definicin dada en el Estatuto del Tribunal Militar Internacional
de Nuremberg, de 8 de agosto de 1945, y confirmada por las
resoluciones de la Asamblea General de las Naciones Unidas 3 (I) de
13 de febrero de 1946 y 95 (I) de 11 de diciembre de 1946, sobre todo
las "infracciones graves" enumeradas en los Convenios de Ginebra de
12 de agosto de 1949 para la proteccin de las vctimas de la guerra; y
b) Los crmenes de lesa humanidad cometidos tanto en tiempo de
guerra como en tiempo de paz, segn la definicin dada en el Estatuto
del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg, de 8 de agosto de
1945, y confirmada por las resoluciones de la Asamblea General de las
Naciones Unidas 3 (I) de 13 de febrero de 1946 y 95 (I) de 11 de
diciembre de 1946, as como la expulsin por ataque armado u
ocupacin y los actos inhumanos debidos a la poltica de apartheid y el
delito de genocidio definido en la Convencin de 1948 para la
Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio aun si esos actos no
constituyen una violacin del derecho interno del pas donde fueron
cometidos?.
13) Que, no obstante que la citada Convencin no se encuentra
incorporada a nuestro ordenamiento jurdico como tal, en realidad
aquella se limit a afirmar la imprescriptibilidad de tales deplorables
hechos ?amn de las fuentes citadas en su Prembulo-, lo que importa
el reconocimiento de una norma ya vigente (ius cogens) en funcin del
derecho internacional pblico de origen consuetudinario, confirmando
un principio instalado por la costumbre internacional, que ya tena
vigencia al tiempo
de la realizacin de los sucesos, pues por su naturaleza preexiste al
momento de su positivizacin. Desde esta perspectiva, es posible
afirmar que la costumbre internacional ya consideraba imprescriptibles
los crmenes contra la humanidad con anterioridad a la mentada
convencin, y que esta tambin era materia comn del derecho
internacional
En conclusin, puede decirse que la Convencin sobre la

imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y lesa humanidad ha

representado nicamente la cristal izacin de principios ya vigentes
para nuestro Estado como parte de la comunidad internacional. El
referido instrumento internacional, se comporta como la constatacin
de la existencia y expresin formal de la norma, a su ms precisa
sistematizacin y formulacin de las reglas de derecho internacional en
aquellas materias que ya exista prctica de los Estados (Jos Antonio
Pastor R.: ?Las Naciones Unidas y la Codificacin del Derecho
Internacional: Aspectos Jurdicos y Polticos?, en Las Naciones Unidas
y el Derecho Internacional, Fernndez y Quel coordinadores, Editorial
Ariel, Barcelona, ao mil novecientos noventa y siete, pgina 176).
As se evidencia en los trabajos preparatorios de la Convencin, como
queda de manifiesto de los informe de la Comisin de Derecho
Internacional y en la Resolucin 3 (XXII), aprobada por el Consejo
Econmico y Social de Naciones Unidas y la Resolucin 1.158 (XLI),
de cinco de agosto de mil novecientos sesenta y seis, de la Asamblea
General y, por lo dems, como lo sealara el Relator Especial, Doudou
Tima, de la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones
Unidas, en lo que atiene a la imprescriptibilidad de este tipo de
crmenes, esta convencin es de ?carcter simplemente declarativo
pues las infracciones a que se refiere, al constituir crmenes por su
naturaleza, son imprescriptibles cualquiera que sea la fecha en que se
hayan cometido? (Cuarto Informe sobre el Proyecto de Cdigo de
Crmenes contra la Paz y la Seguridad de la Humanidad?, documento
de las Naciones Unidas a/CN.4/398, de once de marzo de mil
novecientos ochenta y seis, prrafo 172).
14).- Que, igualmente, es menester destacar que el derecho
internacional humanitario ha sido fruto esencialmente de la costumbre,
que se entiende incorporada al llamado derecho consuetudinario de
los pueblos civilizados.
Por ello, la mayora de los tratados de derecho internacional
humanitario deben ser entendidos ms como la simple codificacin de
obligaciones existentes que como la creacin de principios y reglas
nuevas. Entonces esta Corte, en concordancia con la ms autorizada

doctrina y jurisprudencia internacional, considera que las normas de

derecho internacional humanitario son parte integrante del ius cogens.
Esto explica que las disposiciones humanitarias sean obligatorias para
los Estados, incluso si stos no han aprobado los tratados respectivos,
por cuanto la imperatividad de esta normativa no deriva del
consentimiento de los Estados, sino de su carcter consuetudinario.
15).- Que el castigo de este tipo de crmenes proviene directamente
de principios surgidos del orden imperativo internacional que se
incorporan con jerarqua constitucional como un derecho penal
protector de los derechos humanos que no se ve restringido por
algunas limitaciones instituidas para el castigo del resto de los delitos.
La consideracin de aspectos tales como la prescriptibilidad de los
delitos comunes debe ser, pues, efectuada desde esta perspectiva
asegurando tanto el deber de punicin que le corresponde al Estado
por su incorporacin a un sistema internacional que considera
imprescindible la represin de esas conductas como as tambin la
proteccin de las vctimas frente a disposiciones de orden interno que
eviten la condigna persecucin de sus autores.
16).- Que, adems, la proteccin de bienes jurdicos como la vida de
las personas, su integridad corporal y la libertad personal deja de ser
una cuestin interna y se convierte en una interna
cional cuando existen mltiples afectados y son cometidos con
prevalimiento del poder estatal. En estos casos la justificacin no
depende slo del Derecho positivo interno, sino de la compatibilidad de
este orden con el de los valores fundamentales de la comunidad
internacional expresado en convenciones internacionales de derecho
humano.
17) Que la Carta de Naciones Unidas implant entre los Estados
nacionales su sumisin a un conjunto de obligaciones respecto de los
habitantes de cada nacin, de manera que deban adoptar las medidas
tendientes a evitar el desconocimiento de derechos fundamentales,
entre los que indudablemente se encuentra la persecucin de aquellos
delitos que afectan los derechos humanos esenciales. La falta de un
aparato organizado de punicin respecto de los Estados nacionales no

implica que deba omitirse el castigo de los crmenes contra la

humanidad, porque precisamente una de las caractersticas peculiares
en la persecucin de estos crmenes consiste en que, en diversas
ocasiones, no es posible su represin efectiva ante la ausencia de un
marco nacional de punicin que ha quedado insertado en un proceso
poltico en el cual las mismas personas que cometieron tales hechos
impiden de un modo u otro, la bsqueda de la verdad y el castigo de
los responsables.
18) Que, de acuerdo con lo razonado y en vista de la evolucin del
derecho internacional de los derechos humanos, los hechos sobre los
que versa este litigio, son imprescriptibles, por cuanto, es obligatorio
para el derecho chileno la normativa del Derecho Internacional Penal
de los Derechos Humanos para el cual es inadmisible la prescripcin
que pretenda impedir la investigacin y sancin de los responsables de
violaciones graves de los derechos humanos.
19).- Que, asimismo, corresponde tambin considerar que para la
resolucin del presente arbitrio, la Corte no necesita la certeza
apodctica que s se requiere en el dictado de una resolucin
condenatoria, es decir, se trata de una decisin que no altera el estado
constitucional de inocencia del acusado, por eso, se emite sin perjuicio
de lo que se decida en la sentencia definitiva, donde el rgano
jurisdiccional competente deber en su oportunidad establecer y
ponderar los elementos aparejados al proceso y las circunstancias
alegadas por la defensa, para fundamentar la responsabilidad penal de
los encausados.
20).- Que, por lo tanto, hasta ahora y sin perjuicio de lo que se
resuelva en la sentencia definitiva, puede aseverarse que, en el caso
de autos, se est en presencia de un delito de lesa humanidad que
equivale a un hecho delictivo imprescriptible e inamnistiable, lo que
impide pronunciar en esta etapa procesal sobreseimiento definitivo en
la litis.
Y visto, adems, lo prevenido en los artculos 5 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, 406, 407, 410, 413, inciso 1, 415, 416, 418,
514 y 527 del de Enjuiciamiento del ramo, SE REVOCA la resolucin

apelada de tres de marzo de dos mil cuatro, que se lee de fojas 2468
vuelta a 2470 vuelta, a fin que el respectivo juez no inhabilitado dicte el
veredicto que en derecho corresponda y adelante la sustanciacin del
juicio hasta el pronunciamiento de la sentencia definitiva, si procediere.
Se previene que los Ministros seores Segura y Ba llesteros concurren
a la revocacin del sobreseimiento en alzada, teniendo nicamente en
cuenta que la investigacin se halla claramente incompleta, de manera
que estuvieron por acceder al requerimiento del recurrente, en orden a
restablecer el estado de la causa a su etapa sumarial, a fin de
practicarse los trmites importantes para su adecuado agotamiento
que propusieron en su prevencin contenida en el fallo de casacin en
el fondo que precede.
Regstrese y devulvase.
Redaccin del Ministro seor Rodrguez Espoz.
Rol N 3125 - 04.

Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres.

Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C. y los
abogados integrantes Sres.
Carlos Knsemuller L. y Domingo Hernndez E. No firma el abogado
integrante Sr. Hernndez, no obstante haber estado en la vista de la
causa y acuerdo del fallo, por estar ausente.

Autoriza el Secretario de esta Corte Suprema don Carlos Meneses

Pizarro.