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Concepto:
a) Para Spinoza los individuos terminan con la inseguridad del estado de naturaleza
creando el Estado de los Estados, sin embargo, mantienen relaciones de fuerza entre ellos,
pues no hay un Estado superior a todos ellos. Los convenios entre los Estados no son
vinculantes y pueden ser modificados unilateralmente si la relación de fuerza se altera.
b) Lasson es hegeliano, y por tanto no acepta la existencia de una entidad superior al
Estado que limite su soberanía. En virtud de esto, entre Estados no hay derecho ni
relaciones jurídicas, sino relaciones de fuerza.
c) Para Gumplowics el derecho es un producto de la selección natural entre las razas, en el
cual las más fuertes imponen sus voluntad a las más débiles, lo que se hace efectivo en el
Estado mediante la coacción.
d) Corbett señala que el término Derecho Internacional es un eufemismo, ya que si la
fuerza coercitiva corresponde sólo a los Estados, el Derecho Internacional sólo puede ser
un derecho en formación.
a) Somlo dice que las normas de Derecho Internacional deben ser equiparadas a la cortesía
o a las reglas convencionales, ya que son escasas, insuficientemente observadas e
inestables.
b) Savigny señala que el Derecho Internacional es imperfecto, ya que si bien existe una
comunidad internacional, se trata de una comunidad en lenta gestación, cuya conciencia
jurídica se abre paso lentamente, de lo que resulta que sus reglas sean imperfectas o
inseguras.
c) Para Zitelman el Derecho Internacional es imperfecto por la parquedad de sus
contenidos, inseguridad jurídica de muchos preceptos, el gran número de cláusulas
restrictivas, etc.
d) Burkhardt dice que el Derecho Internacional no puede ser perfecto porque carece de
positividad (falta la autoridad competente) y de coactividad. Además, sus normas no están
ordenadas sistemáticamente.
Durante gran parte del siglo XIX se discutió si podían existir normas que rigieran la
vida de los Estados, y si existiesen, si eran análogas a las del derecho interno y cual era su
fundamento, hoy en día, los autores modernos ya no se preocupan de estas preguntas, pues
el Derecho Internacional es una realidad. Los que negaban la existencia del Derecho
Internacional señalaban que no podía haber un derecho que se impusiera al Estado, la
expresión política máxima, que tenía las funciones ejecutiva, legislativa y judicial,
funciones difusas en el plano internacional, pero se equivocaban ya que sus planteamiento
trata como análogos la Derecho Internacional y al derecho interno.
Otros autores, como Austin, plantearon que el Derecho Internacional no era un
orden jurídico, sino que un orden moral, ya que no es positivo, sino que son reglas morales
o de cortesía que tienen una sanción moral, pero esta posición confunde al derecho con la
moral, cuando son ordenes normativos distintos. Algunos autores decían que el Derecho
Internacional eran sólo normas de cortesía.
Sobre estas bases surgen ideas que ya admiten el carácter jurídico del Derecho
Internacional, señalando que es el derecho público definido por el Estado para sus
relaciones con otros Estados, se trata de un derecho público externo, no interno.
4 Derecho Internacional Público.
Son fuentes del Derecho Internacional las diversas categorías de normas jurídicas
internacionales. Las principales fuentes son las normas consuetudinarias, establecidas por
la costumbre, y las normas convencionales, establecidas por tratado.
La disposición clave a este respecto es el artículo 38 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia que enumera las fuentes del derecho internacional que la Corte
puede aplicar:
a) Convenciones Internacionales, que establecen reglas reconocidas por las partes
litigantes.
b) La Costumbre Internacional, como prueba de una práctica generalmente reconocida
como derecho.
c) Los Principios Generales del Derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
d) Las decisiones Judiciales y la Doctrina, como medio auxiliar para la determinación de
las reglas de derecho.
e) Decisiones adoptadas por los organismos internacionales, que eran pocas en 1918 y en
1945, pero que han aumentado a partir de la segunda mitad del siglo XX.
El mismo artículo 38 señala que es facultad del tribunal fallar un caso de acuerdo a
la equidad (ex aequo et bono) si las partes así lo convinieren.
1. La Costumbre Internacional.-
Este último elemento es el que distingue a la costumbre de los simples usos, como
el saludo a los buques de guerra.
Practica constante y uniforme.-
Los que realizan la costumbre son los sujetos de derecho internacional, que son en
primer término los Estados, y dentro de estos, todos los poderes del Estado en la medida
que conduzcan actividades internacionales, los cuales pueden dar origen a una práctica
internacional que derive en costumbre. Como es el ejecutivo el que usualmente lleva las
relaciones internacionales, es el órgano más dado a crear precedentes. Por esto es que las
cancillerías son cautelosas en dar sus respuestas a la comunidad internacional, ya que
podrían sentar un precedente que luego podría ser usado en contra del mismo Estado.
La forma en que el Estado vota en el seno de los organismos internacionales sienta
un precedente acerca de la forma de conducta, que generan una costumbre respecto del
comportamiento de dicho Estado, la cual puede ser invocada por otros Estados, en razón de
un principio de consecuencia con los actos propios.
Los organismos internacionales también son sujetos de derecho internacional y
sientan precedentes, como ocurre con la Corte Internacional de Justicia. Por otro lado las
8 Derecho Internacional Público.
1) Existe cierta uniformidad entre las conductas de los Estados, que debe ir
acompañado de un criterio de concordancia. Ejemplo: extensión de la Zona Económica
Exclusiva, todos la reclaman (uniformidad) y todos reclaman 200 millas (concordancia).
2) Esta conducta debe mantenerse un cierto tiempo para sentar un precedente, el cual
queda a la apreciación del tribunal. El criterio es que haya pasado el tiempo necesario
para que la práctica sea uniforme y concordante. Ejemplo: la costumbre que dio lugar a
la formación del concepto de plataforma continental fue muy rápida, se originó con
Truman, que solicitó la plataforma continental para EE.UU. en 1945, lo cual fue tan
significativo que en 5 años la doctrina y concepto de plataforma continental dieron lugar
a una costumbre, la cual fue codificada en 1955. Igual cosa sucedió con la Zona
económica exclusiva, que se transformó en precedente en aprox. 15 años (1947 - 1960)
y se codificó en 1982.
1) La norma que se crea debe formarse sobre la base de una regla o norma general
del derecho. No cualquier práctica es costumbre, la frecuencia y habitualidad no bastan.
2) Para que haya norma de costumbre, ésta debe incluir la participación amplia de
los Estados más directamente interesados, para que haya representatividad.
Si se reúnen todas las características de la práctica y de la opinio iuris estamos
frente a una costumbre, aunque ciertos autores estiman que el único elemento importante es
la práctica, desestimando a la opinio iuris.
Si un Estado no está de acuerdo con la costumbre puede objetarla, la objeción se
llama protesta. La protesta es una nota diplomática de un estado a otro señalando que no
reconoce tal práctica como derecho, y que es contraria al derecho internacional, por lo que
no la acepta como antecedente de la formación de un precedente, y por tanto, no se le
aplica como costumbre.
El estado que no protesta incurre en el reconocimiento tácito o Aquiescencia, por lo
cual la costumbre le es aplicable.
Hay quienes dicen que la protesta acaba después de cierto tiempo, y frente a esto se
ha desarrollado la teoría del objetor persistente, según la cual a un Estado que ha objetado
permanentemente una norma de costumbre, no puede oponérsele.
Al producirse la descolonización en 1960 se triplicó el número de países. Muchos
de ellos decían que como acababan de nacer la costumbre desarrollada por los Estados
occidentales no les era oponible, pero esto no fue aceptado porque generaba mucha
inestabilidad.
En los últimos 10 años ha surgido la costumbre instantánea, que sería un tipo de
costumbre tan rápida que no requeriría transcurso de tiempo para su materialización. Es lo
que sucede con las resoluciones de la Asamblea General de la O.N.U., que sin perjuicio de
que son fuentes positivas de Derecho Internacional, pueden ser aplicadas como costumbre a
todos los países, incluso los que no son miembros de la ONU.
Costumbre Tratado
• Presenta la ventaja de ser flexible y • El tratado es rigido, difícil de modificar.
facilitar la evolución del derecho. • Es preciso.
10 Derecho Internacional Público.
Caso Lotus:
1° Hechos: El 2 de Agosto de 1926 antes de medianoche tuvo lugar un choque entre un
mercante turco al mando de Hassan Bej y un barco francés (Lotus), capitaneado por
Demmons. Después de las medidas de salvataje, el barco Lotus se dirigió a su destino en
Constantinopla, donde arribó el día 3; el 5 el teniente Demmons fue arrestado junto a
Hassan Bej, y después de un juicio ante la autoridad turca, es condenado según la ley penal
turca al prisión de 801 días y al pago de 22 libras turcas. El gobierno francés protestó por la
sentencia, que consideraba contraria al Derecho Internacional, llevándose el caso ante la
Corte Permanente de Justicia Internacional.
2° Fallo: La Corte decidió que Turquía no violó los principios del Derecho Internacional
mencionados en el artículo 15 de la Convención de Laussana (1923) sobre condiciones de
residencia, comercio y jurisdicción.
3° Detalles de la Sentencia: El juicio contra Demmons fue instituido en conformidad con la
ley penal turca, pero esto no es lo que se discute, sino si existen principios de derecho
internacional que impidan a Turquía juzgar criminalmente al teniente Demmons con
arreglo al derecho turco. La convención de Laussana dice que todos los conflictos de
jurisdicción que se produzcan entre Turquía y los otros poderes contratantes serán resuelto
de acuerdo a los principios del derecho internacional.
Los franceses sostenían que el vocablo "principios del derecho internacional" debe
ser examinado a la luz de la historia de la Convención, en la cual quedó expresamente
descartada la posibilidad de ejercer jurisdicción sobre un tercer Estado, y que en caso de
producirse un conflicto se llevaría ante tribunales internacionales. La Corte debía
solucionar un punto fundamental respecto al peso de la prueba. El gobierno francés
sostenía que para que los tribunales turcos tengan jurisdicción debían demostrar que existía
una regla que los autorizara; los turcos alegaban que no había ninguna regla que lo
prohibiera.
Apuntes – Todo Lex 11
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La segunda fuente son los principios generales del derecho, los principios
fundamentales comunes a los sistemas jurídicos de los diversos estados. Según el art. 38 del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia deben aplicarse los principios reconocidos por
la naciones civilizadas. La disposición no se refiere a principios generales con alguna
tipificación, por lo cual pueden ser múltiples:
a) Principios generales del derecho interno, como por ejemplo, la cosa juzgada,
irretroactividad de la ley, no hay crimen sin ley, etc.
b) Principios propios del derecho internacional, ligados a la naturaleza de éste,
como por ejemplo el principio pacta sunt servanda, que el territorio conquistado por la
fuerza no tiene un título jurídico válido, autodeterminación de los Estados, etc.
c) Principios que derivan de las consideraciones del derecho y la humanidad.
Para efectos del Derecho Internacional hay que tener en cuenta que los principios
que son invocados deben tener una aplicación internacional. A pesar de estas limitaciones,
los principios generales se aplica mucho en la práctica.
El art. 38 habla de principios reconocidos por las naciones civilizadas, y al llamarlas
de esa manera se quiere hacer un alcance acerca de la madurez del sistema jurídico y no
una valoración peyorativa.
Hay un principio general del derecho relativo a la equidad, que es un principio tanto
nacional como internacional. El problema se presenta en cuanto al papel de la equidad, al
cual se hace referencia en el art. 38 al mencionar la expresión ex aequo et bono, disposición
por la cual se otorga al juez la facultad de decidir de acuerdo a la equidad cuando las partes
así se lo solicitasen, pero como la equidad es un principio general, podría decidir de
acuerdo a ella invocándola como un principio general. En los hechos, la Corte aplica la
equidad con frecuencia como principio general aunque no lo convengan las partes.
Como concepto se pueden distinguir:
3 clases de equidad:
que sirve para temperar y mitigar los efectos del derecho, realizando el tribunal lo
más equitativo de acuerdo al derecho.
2.- Contra legem:
contra derecho. Está limitada si va directamente contra una norma clara, pero si no
lo es, el tribunal dispone de mayor libertad.
3.- Praeter legem:
más allá del derecho. El juez actúa desarrollando el derecho, llevándolo a
situaciones nuevas. Gracias a esto, la Corte ha contribuido a la modernización del derecho.
Uno de los ámbitos en que más se recurre a la equidad es en el campo de la
delimitación marítima, ya que el recurrir a la equidad está expresamente señalado en el
Tratado de la ONU sobre el tema.
Existe una discusión doctrinaria respecto a sus carácter de fuentes, o si son derecho
o sólo una obligación. El acto jurídico no está entre las fuentes capaces de crear normas,
pero lo importante es examinar el contenido del acto, no su forma.
Hay ciertos actos dependientes, se realizan en virtud de otro instrumento del
derecho internacional, por lo cual no existen en forma autónoma. Así, por ejemplo, la
ratificación de un tratado es un acto unilateral condicionado por la existencia de un tratado,
es un mecanismo para poner en ejecución lo establecido en un tratado.
Otros actos son autónomos, valen por si mismos. El más usado es el
reconocimiento, que es el acto o conjunto de actos por los cuales un Estado comprueba y
acepta un hecho, una situación, un acto o una pretensión.
El reconocimiento puede constituir prueba del hecho o situación, pudiendo llegar a
impedir que el Estado que lo otorga objete después la existencia o validez de la situación
reconocida. El reconocimiento tiene aplicación amplia: se puede reconocer un Estado, un
gobierno, la validez de un tratado, etc. El reconocimiento puede ser expreso o tácito. Es
tácito cuando se deduce de cierto hecho o práctica.
Otro acto unilateral es la protesta, acto expreso por medio del cual un Estado
declara su intención de no reconocer una situación. Es lo contrapuesto al reconocimiento.
Tiene consecuencias jurídicas respecto del que se opone. La ausencia de protesta da lugar
al reconocimiento tácito o aquiescencia.
También es un acto unilateral la renuncia, la manifestación de voluntad de
abandonar un derecho o facultad, provocando la extinción del derecho o pretensión que es
objeto de ella. La renuncia debe ser expresa. Se puede renunciar a una porción del
territorio, a la inmunidad de los agentes diplomáticos, etc. La renuncia nunca se presume.
Otro ejemplo es la promesa, una declaración de voluntad con la clara intención de
obligarse a adoptar cierto comportamiento respecto de otros Estados.
Los actos unilaterales eventualmente pueden dar origen al nacimiento de derechos a
favor de terceros, pero de la misma manera, a veces no son oponibles a terceros.
14 Derecho Internacional Público.
nucleares. Aquí la Corte tendrá que pronunciarse sobre el problema de fondo que eludió en
1974 y en 1993.
I.- Decisiones.
Son de 2 tipos:
• - Reglamento: normas de carácter directo para todos los estados miembros sin ley
nacional.
• - Directivas: señala el objetivo a alcanzar y da libertad al Estado para buscar los medios
para alcanzarlo:
• - Decisiones: resuelven problemas puntuales y son menos legislativas.
Si el individuo se siente lesionado en sus derechos, puede recurrir a la corte del
organismo; o también recurrir a la corte de justicia de la comunidad y pedirle que anule el
acto contrario al derecho Internacional.
II.- Recomendaciones.
Tratados.
Apuntes – Todo Lex 19
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Generación de un Tratado.
1.- Negociación:
b) Parte dispositiva:
20 Derecho Internacional Público.
Establece los artículos y cláusulas finales que se refieren al acto mismo del tratado.
Se pueden incluir también anexos.
Una vez fijado definitivamente el texto las partes deben cerrarlo para señalar que es
el texto final, esta es la etapa de adopción del texto. En esta etapa se fija el texto y los
estados señalan que el texto refleja su intención. En los tratados multilaterales la adopción
del texto se produce cuando este se vota y es aprobado por la mayoría de las partes,
firmando luego los delegados lo que representa la autentificación del tratado.
Un estado que adopta un texto no está obligado por él mismo, pero tiene
obligaciones como no celebrar actos que priven al tratado de su efectividad.
Cuando un gran número de estados firman un tratado ello tiene gran importancia
respecto de la costumbre, ya que una forma de probar la existencia de una costumbre son
los tratados multilaterales
La Firma.
Es un punto intermedio entre la etapa de negociación y ratificación. La firma cierra
la etapa de negociación.
La regla general es que la firma no obligue, pero como regla especial en algunos
tratados la firma sí obliga. Basándonos en esto podemos distinguir:
a) Acuerdos propiamente tales (la firma no obliga).
b) Acuerdos de forma simplificada (la firma obliga).
2.- Ratificación.
Segunda instancia de revisión del texto del tratado, efectuada por el Parlamento,
donde se hace partícipe a la soberanía nacional en la adhesión a un tratado. Ratifican la
actuación de sus plenipotenciarios.
Una vez que el tratado ha sido ratificado se intercambian las cartas de ratificación
entre las partes que deciden obligarse. Si un estado no ratifica, no queda obligado, pero
tampoco puede invocar una norma de él.
La ratificación es un acto expreso y concreto, por lo tanto, no puede haber
ratificación tácita.
El artículo 14 de la Convención de Viena señala en que casos es necesaria la
ratificación:
• Cuando el tratado así lo establece
• Cuando las partes así lo convinieron
• Cuando los poderes del plenipotenciario que firma establecen limitan la ratificación o
se firma bajo “reserva de ratificación”
La Convención establece otros mecanismos de manifestación de voluntad los cuales
son: accesión, aprobación y aceptación. En general, estos tres conceptos no hay diferencia
sustancial. En estos casos se adhiere al documento y no existe negociación.
Los acuerdos de forma simplificada entran en vigor desde la firma; y en los tratados
propiamente tales entra en vigor desde el intercambio de las cartas de ratificación
Una vez que un tratado entra en vigencia debe ser registrado en la Secretaría
General de la Naciones Unidas, y si no se registra no puede invocarse ante un organismo
de la O.N.U. como lo es la Corte Internacional de Justicia. No hay obligación ni plazo para
inscribir.
Reservas
Es una declaración unilateral de un estado (sólo en tratados multilaterales y no
bilaterales) al momento de firmar, ratificar o aprobar un tratado y cuyo fin es excluir o
modificar los efectos jurídicos de alguna disposición del tratado en la aplicación al estado
que hace la reserva. No se modifica el texto general, sino que individualmente respecto
de un sólo estado. La reserva ha flexibilizado la ratificación de tratados y ha permitido
aumentar el número de países que ratifican los tratados.
Hay que señalar que en un tratado hay partes fundamentales que no pueden
reservarse.
Un efecto de la reserva es que el precepto reservado no se puede invocar en contra
de terceros.
Chile aprobó el Código de Bustamante con la reserva de que las normas del código
no fueran contrarias a la legislación presente y futura, esta reserva fue muy controvertida.
Muchos estados limitan el hacer reservas pero hacen declaraciones interpretativas
de la forma en que se va a comprender un tratado, cosa que en el fondo también es una
reserva.
Si por número de partes, objeto y finalidad aparece claro que el tratado debe
aplicarse en su integridad, en este caso la reserva debe aprobarse por todos los estados.
La terminación de un tratado puede ocurrir por casos de nulidad. Para la validez del
acto se requiere voluntad, objeto, solemnidades y capacidad (sólo son capaces los sujetos
de Derecho Internacional). No debe ser contrario al ius cogens.
Causales de Nulidad
a) Derecho Interno
Un estado no puede invocar un vicio del consentimiento según el derecho interno
para alegar la nulidad del tratado, salvo que dicha violación sea manifiesta, clara, obvia y
referida a una norma legal fundamental.
b) Error
El único que vicia el consentimiento es el error esencial, siempre que el estado no
haya contribuido al error o no haya podido advertirlo. La corte ha admitido el error de
derecho junto con el de hecho.
d) Coerción o Fuerza
Tiene 2 aspectos: presión o fuerza sobre el representante, y sobre el estado mismo.
Estas presiones son ilícitas por el pacto Briand-Kellog de 1928. Un tratado celebrado bajo
presión es nulo de acuerdo con el Congreso de Viena.
e) Ius Cogens
Todas aquellas normas de Derecho Internacional que no admiten ningún tipo de
derogación: normas sobre Derechos Humanos., genocidio, sobre fuerza, armas nucleares,
etc. La determinación del ius cogens es materia de prueba (el ius cogens es similar al orden
público). Si surge una norma del ius cogens después de ratificado un tratado contrario a
este, el tratado es anulado, pero sólo en la parte contradictoria (sin efecto retroactivo).
Las partes pueden establecer cláusulas que permiten terminar con el tratado, o
también pueden no disponer nada. Las cláusulas de terminación del tratado pueden ser:
cláusulas resolutorias (depende de una condición: plazo o hecho), cláusulas de denuncia o
retiro ( denuncia: se da en los tratados bilaterales y consiste en un acto unilateral por el cual
se señala la voluntad de no seguir obligado por el tratado. El retiro: se da en los actos
multilaterales). El principio general es que nadie puede denunciar o retirarse de un tratado
si este no tiene contemplada la denuncia o retiro, o si consienten en ello las partes. A falta
de esto un tratado no puede ser objeto de denuncia o retiro, salvo en 2 excepciones: la
intención presunta de las partes y la naturaleza del tratado.
Apuntes – Todo Lex 25
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b)Derogación
Se da con la firma de un tratado posterior sobre la misma materia y por las mismas
partes. La derogación puede ser expresa o tácita.
La regla general es la obligatoriedad del tratado para las partes que lo conforman
(obligatoriedad relativa).
1. - De buena fe: no deben realizarse actos que contravengan los objetivos del tratado.
26 Derecho Internacional Público.
Interpretación de Tratados.
Aprobación Legislativa.
El congreso sólo puede aprobar o rechazar los tratados, pero no puede introducir
modificaciones. El Congreso puede sugerir que se realice una reserva referente a una
determinada materia. Técnicamente lo que manda el presidente es un proyecto de acuerdo
el cual se puede modificar, no así el tratado.
El problema crucial es cuales acuerdos deben someterse al congreso y cuales no. Si
el tratado incide en materia de ley en cualquiera de sus cláusulas, debe ser sometido a la
aprobación del congreso, lo que se busque es que el ejecutivo no legisle a través de los
tratados y no vulnere así la autoridad del congreso.
Doctrinas.
1.- Dualismo.
El derecho Internacional y el derecho interno son dos sistemas independientes: uno
emana de los acuerdos entre estados, y el otro de la voluntad exclusiva de un Estado. En
consecuencia, para que una norma de Derecho Internacional obligue en un Estado debe
transformarse en una norma interna. Se sigue además que no pueden existir conflictos entre
las normas de uno y otro, ya que ello sería tan inexacto como hablar de conflictos entre
leyes de diversos estados. Es una teoría consensualista.
2.- Monismo.
El Derecho Internacional y el derecho interno constituyen un sólo sistema jurídico,
en la cúspide del cual se encuentra el primero. De hecho, la validez del segundo deriva de
aquél. Aceptan que una norma contraria al Derecho Internacional sea totalmente válida en
el orden interno, pero ello no se debe a que sean ordenes diversos, sino a que el Derecho
Internacional no establece procedimientos de nulidad.
El Derecho chileno recoge ambas teorías.
Han surgido 2 problemas entre el derecho interno y el Derecho Internacional: la
recepción de éste, y los conflictos entre sus normas.
2.- Tratados.
El juez está en el deber de hacer todo lo posible por interpretar la norma interna de
manera de conciliarla con la de Derecho Internacional, ya que no se puede presumir que el
legislador ha querido contravenirlo. Con todo, si no fuera posible conciliarla, se aplican las
siguientes reglas dependiendo de si se trata de Derecho Internacional consuetudinario o de
Derecho Internacional consagrado en tratados:
1.- Consuetudinario. Prevalecerá la norma interna por ser generalmente escrita y
más precisa. Se exceptúa el caso de la recepción global realizada de modo que el Derecho
Internacional prime ante el Derecho Interno.
2.- Tratados. Si el tratado es posterior en el tiempo, prevalece sobre la ley, ya que se
considera que la deroga. Si la ley es posterior, existen dos posibilidades: que prevalezca la
Apuntes – Todo Lex 33
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ley porque así lo dispone la constitución, o que prime el tratado. En Chile, puesto que se
asimila el tratado a la ley, prima ésta sobre aquél. La Constitución prevalece sobre el
tratado.
Finalmente, cabe referirse al caso del art. 5 de la C.P.E., cuyo alcance dar valor
constitucional a los tratados a que se refiere y establecer un mandato a los órganos
estatales. Se reconocen 3 puntos dudosos a su respecto:
1. - La utilización de la terminología "tratados internacionales".
2. - Alcance de la expresión "derechos que emanan de la naturaleza humana".
3. - Al hablar de tratados ratificados y vigentes, ¿se refiere a vigencia conforme al derecho
interno o al internacional?
Se designa con la expresión a los diversos entes que son los destinatarios directos de
las normas jurídicas internacionales.
Los Estados.
Se dice que debido a que al surgir el Derecho Internacional en el S. XVI los Estados
fueron sus primeros sujetos, sería éste un sujeto clásico. Después surgirían las
Organizaciones e incluso los individuos.
Para el Derecho Internacional el Estado es una colectividad compuesta por un
territorio y gobernada por un poder público organizado (gobierno). La soberanía es la
capacidad de obligarse internacionalmente (Estados Federales). En consecuencia, los
elementos son:
1. - Población. Comprende todos los habitantes, incluso los extranjeros. Para el Derecho
Internacional es irrelevante la relación nación- población, porque en un mismo Estado
pueden coexistir varias naciones.
2. - Territorio. Abarca el territorio continental, aguas interiores (bahías y golfos), mar
territorial y espacio aéreo. Deben incluirse además aquellas áreas en que el Estado ejerce
derechos asimilables a la soberanía, como la zona contigua y la zona económica
exclusiva, que, sin embargo, no son parte del territorio. Se ha aceptado la idea que un
Estado no tenga sus fronteras claramente delimitadas.
34 Derecho Internacional Público.
reforzar las elecciones periódicas y abiertas al interior del Estado, pero, en el marco de
la misma convención, se dictó otra que consagraba la no intervención en materia
eleccionaria.
Estados Federales.
Ucrania y Bielorrusia, formaron parte de ella, lo cual, sumado a la propia U.R.S.S., daba 3
votos en dicho organismo. Sin embargo, se advierte una diferencia sustancial entre esos
estados y cualquier otro, como Chile por ejemplo, ya que su carácter de sujeto de Derecho
Internacional proviene de la Constitución soviética, a diferencia de los demás, en que esa
posición deriva del mismo Derecho Internacional.
El uso de la fuerza no es delegable en los estados soberanos.
Confederaciones.
Protectorados.
Mandatos y Fideicomisos.
uno reclamó ser el representante de China. EE.UU. por mucho tiempo reconoció el
gobierno de Taiwan, pero en 1982 Carter reconocerá a China retirando el reconocimiento a
Taiwan, aunque sin concluir relaciones internacionales. En la "Taiwan Relations Act" se
declara que, no obstante no ser un Estado, se le reconoce como tal.
Santa Sede.
Reconocimiento de Estados
Consiste en el acto por el cual uno o varios estados declaran o admiten tácitamente
que consideran como Estado, con todos los derechos y deberes que esta calidad conlleva, a
un grupo político que existe en el hecho y que se considera a sí mismo como Estado.
38 Derecho Internacional Público.
Reconocimiento de Gobiernos.
Son los poderes jurídicos que le confiere el Derecho Internacional a los estados.
Pueden ejercerse tanto dentro como fuera del territorio, sin embargo de que lo más
corriente sea que se ejerciten dentro de él. Se reconocen las siguientes:
1.- Competencia territorial.
Es inherente a la soberanía, y se ejerce mediante la legislación, jurisdicción,
reglamentación, etc. Abarca tanto a nacionales como extranjeros, salvo que éstos se
encuentren afectos a la inmunidad de jurisdicción. Es excluyente, vale decir, la ejerce sólo
1 Estado respecto de su territorio; lo contrario sería una violación al principio de no
intervención.
Ella se extiende a los recursos naturales, riquezas y actividades económicas,
fundamentalmente a virtud de que luego de la Revolución Industrial se tomó conciencia de
su importancia y se los consideró innatos a la soberanía. En seguida, si la soberanía no es
enajenable, tampoco lo son los recursos naturales. Esta doctrina se positivizó en 1974 en la
"Carta de Derechos y Deberes Económicos del Estado", carta que consagró la libre
soberanía que el Estado ejerce sobre sus riquezas, recursos naturales y actividades
económicas. También se deben tener aquellas áreas en que se ejercen derechos asimilables
a la soberanía, como la zona económica exclusiva.
Los estados ejercen jurisdicción sobre los hechos acaecidos dentro de sus territorios.
2.- Principio de la personalidad pasiva.
Inmunidad Soberana
Existe un caso en que el Estado debe abstenerse de ejercer jurisdicción sobre hechos
acontecidos dentro de su territorio: cuando los involucrados estén bajo un régimen de
inmunidad de jurisdicción. Estos involucrados son básicamente 4:
1.- Los estados extranjeros (inmunidad soberana).
2.- Las fuerzas armadas extranjeras.
3.- Los agentes diplomáticos extranjeros y otros órganos y representantes.
4.- Las organizaciones internacionales y sus funcionarios.
manifiesta: las empresas privadas se encontraron en desventaja frente a las públicas, por
cuanto éstas eran inmunes jurisdiccionalmente y ellas no. A consecuencia de esto se
estableció una distinción en virtud de la cual el Estado se consideraría en lo sucesivo sólo
inmune respecto de los actos ejecutados en el uso de su imperio, y no respecto de aquellos
de gestión, vale decir, los que involucran derechos privados. A mediados de este siglo, se
comenzará a consolidar una teoría restrictiva de las inmunidades que recogerá esta idea. De
consiguiente, un Estado no puede ser demandado ante tribunales nacionales por perjuicios
resultantes de una detención arbitraria, pero sí de aquellos devenidos de un incumplimiento
de contrato.
Para determinar si un acto es de imperio o de gestión, hay que atenerse a la
naturaleza del acto, según sea de autoridad o de comercio, respectivamente. El
establecimiento de la inmunidad no implica que no sea imputable y exigible la
responsabilidad, ya que ella -la inmunidad- opera sólo respecto de los tribunales internos,
pero no así de los internacionales.
Según Santiago. Benadava, esta inmunidad puede ser renunciada contractualmente
por el Estado. En efecto, en las convenciones celebradas entre un Estado o un órgano
dependiente de él y particulares extranjeros, son comunes las cláusulas en que éste renuncia
tanto a su inmunidad de jurisdicción como a la de ejecución.
Ha sido difícil definir lo que es un acto de comercio. Pero hay algunos casos que
han sentado precedentes al respecto. Así, el caso de Nigeria por la compra de cementos ha
derivado en que la compra de alimentos por parte de un Estado es un acto de comercio.
Igualmente, cuando una línea aérea ejecuta actos en otro país, se entienden de comercio. A
raíz de un caso que afectó a Argentina, en el que ella emitió bonos con el fin financiar su
deuda privada que a su vencimiento no fueron pagados, la Corte consideró que la emisión
de bonos era un acto de comercio que, en este caso, quedaba sujeto a la jurisdicción
estadounidense.
En lo tocante a la responsabilidad extracontractual, se ha sostenido que si un Estado
irroga daños a otro actuando como gobierno, existe inmunidad de jurisdicción. En el caso
de Orlando Letelier la Corte señaló que un asesinato no puede caer dentro de la esfera de
actos discrecionales de un Estado, aun cuando no sean actos de comercio, y por tanto no
hay inmunidad de jurisdicción.
Apuntes – Todo Lex 45
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Sucesión de Estados.
En el plano teórico son tres los elementos que integran la noción de Estado: los
órganos del poder, el territorio y la población. Si alguno de estos elementos experimenta
transformaciones surge el problema de determinar si el nuevo Estado continúa siendo
idéntico desde el punto de vista de los derechos y obligaciones internacionales. El cambio
de gobierno no importa transformación del Estado, la posición internacional se mantiene ya
que ninguna nueva persona jurídica ha nacido.
El problema de la sucesión de Estados se presenta, por ejemplo, en: nacimiento de
nuevas unidades nacionales, la disolución de imperios, una reordenación territorial, el
cambio de las estructuras sociopolíticas, consolidación del fenómeno de Estados divididos,
el surgimiento de Estados de reciente independencia, la descolonización, un
desmembramiento como ocurre en Yugoslavia, etc.
En estos supuestos, muchas veces se regula de manera más o menos eficaz la
relación entre el nuevo Estado y el antiguo. Por ejemplo en el caso de separación de una
provincia, la provincia separatista puede regular sus relaciones con el Estado al que
pertenecía vía tratado. Sin embargo cuando esto no ocurre tradicionalmente se ha debido
recurrir a los principios de Derecho Internacional que se refieren a esta temática.
Un análisis de los principios de separación de Estados nos debe llevar al estudio
de los casos extremos. La actitud común en la doctrina es la de proclamar el principio de la
continuidad en la identidad del Estado, en este caso hay que distinguir entre cambios
observados en cada uno de los elementos que conforman la noción de Estado. Sin embargo,
es necesario conocer las doctrinas extremas que han servido de argumento en esta materia:
a) Teoría extrema del Derecho Civil. Considera que los antecedentes del Estado
antecesor se "transmiten" al Estado sucesor.
b) Teoría de la tabula rasa. Considera, muy por el contrario, que el nuevo Estado parte de
cero y no tiene ninguna obligación frente a la comunidad internacional. La idea es
proteger a los Estados que se descolonizan, en el sentido de que no carguen con las
deudas contraídas por la metrópoli.
46 Derecho Internacional Público.
Es necesario aclarar que ninguna de estas tesis extremas es válida, sino que se han
recogido diversos principios para la solución de los distintos tipos de derechos que se
manifiestan en la comunidad internacional. En un intento de solución al problema, diversas
convenciones existen. Por ejemplo la Convención de Viena de 1978 se refiere a la sucesión
de Estados en materia de tratados celebrados. La Convención de 1983 se refiere a la
sucesión de Estados en el caso de otras materias distintas a los tratados. No obstante, como
ninguna de estas convenciones ha sido ratificada por el número suficiente de naciones, no
se puede decir que recogen principios de Derecho consuetudinarios que ,como sabemos,
conforman la fuente más importante del Derecho Internacional.
Principio de continuidad en la identidad del Estado.
a) Cambios en los órganos del poder a través de golpe de estado con vulneración de la
legalidad establecida.
b) Cambio en los órganos del poder producida por la ocupación bélica del territorio de
un Estado.
luego conviene tener claro que muchas veces lo que realmente se alega no son más que
meras expectativas y en este caso nada se lesiona. Un ejemplo del respeto a esta tesis son
las obligaciones contraídas por Inglaterra en favor de los Mavrommatics en 1920, en que
algunas concesiones debieron ser respetadas.
1.- La accesión.
2.- La cesión.
La ocupación.
Permite la adquisición de territorios que no pertenecen a nadie. En un principio
bastaba el descubrimiento, hoy en cambio es necesaria la posesión efectiva del lugar. Es el
caso de la isla de Palmas (cerca de Filipinas). Mediante un tratado posterior a una guerra
España cedió esta isla a EE.UU. ,pero la isla había sido ocupada efectivamente por
Holanda. La corte arbitral señaló que los títulos de Holanda eran mejores que los de
EE.UU., pues tenía posesión efectiva de la isla. La sentencia tiene importancia en el
sentido de que debemos tener claro que la adquisición de un territorio se rige por el
Derecho vigente en la época de la adquisición, pero el ejercicio de la soberanía se va
adecuando al Derecho y su cambio a través del tiempo (un Derecho intertemporal). El
problema se plantea al considerar un derecho adquirido bajo un sistema jurídico, siendo
que los efectos de tal derecho son regulados por otro sistema distinto.
La ocupación efectiva depende de las características y la situación del territorio, de
si está poblado o despoblado.
La prescripción.
Opera en forma similar adicionando la necesidad de que transcurra un lapso de
tiempo ya que opera cuando la tierra tiene dueño.
En ambos casos debe haber un acto de gobierno del Estado, un acto de soberanía
por parte de éste, sea para la ocupación o para la prescripción.
extendido a la noción de que el daño puede ser imputable a más de un país y se extiende a
contaminación de espacios comunes. Asimismo se extiende a la energía nuclear, objetos
espaciales y la Antártica.
Hasta aquí nos hemos referido a la responsabilidad del Estado. Sin embargo aveces
es difícil precisar de quién es efectivamente la responsabilidad, si es de un Estado o lo es de
un individuo. Por esto se han generado normas de responsabilidad civil, tanto para personas
naturales como jurídicas, y que arrastran a los Estados. Esto suele provocar problemas para
el efecto de determinar cuales son las normas aplicables y el tribunal competente.
3) La imputabilidad.
Cualquier órgano del Estado compromete la responsabilidad de este por los actos u
omisiones cometidos por funcionarios o por particulares.
Respecto al funcionario incompetente, la regla es que sus actos comprometan al
Estado al que pertenece, a menos que su incompetencia sea manifiesta (por ejemplo, el
caso del cartero desubicado que arresta a alguien). El funcionario técnicamente
incompetente, pero aparentemente competente compromete al Estado que integra con sus
actos.
En un Estado Federal, éste responde frente a actos cometidos por cualquiera de los
Estados Federados que no son sujetos de Derecho Internacional, lo que no obsta a que a
nivel interno exista responsabilidad del Estado Federado.
Respecto a un acto u omisión cometido por un particular, la regla es que el Estado
al cual pertenece no responde a nivel internacional, salvo que haya instigado al acto, o que
no haya una prevención efectiva cuando un acto así se advierte o sospecha. Los Estados
Apuntes – Todo Lex 55
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4) El daño.
El acto contrario al Derecho Internacional debe producir daño. Tradicionalmente el
daño se relaciona a personas y propiedad. Sin embargo, el daño aveces no afecta
directamente a las personas, por esto se ha extendido a otro tipo de daño que es el genérico
(ej: la contaminación). Cualquier acción debe sostener un interés jurídico del reclamante;
en el caso del daño genérico es difícil hallar un interés jurídico, por lo cual la acción la
entabla un mandatario que representa a la comunidad y en su nombre. Esta es una
modalidad nueva que consiste en que una entidad actúa a nombre de la comunidad
internacional. Se ha hablado de la existencia de un "Alto Comisionado" del medio
ambiente. Se presentan problemas cuando la víctima es un particular o el que causa daño lo
es.
56 Derecho Internacional Público.
- la restitutio in integrum. El objetivo es borrar los efectos del daño y procurar volver al
estado anterior al hecho que produjo tal daño. Existen dos modalidades:
a) La indemnización.
Consiste en el pago de una suma de dinero como compensación. Sus características
son:
- Debe haber un vínculo de directo de causalidad entre el hecho y el daño.
- Se debe indemnizar el daño emergente, en que se compensa por una pérdida pecuniaria.
- Se puede indemnizar también el lucro cesante, que consiste en una expectativa genuina y
legítima de haber obtenido alguna ganancia, su estimación es dificultosa. La estimación de
una indemnización es una tarea que excede del ámbito jurídico y concurrirán siempre
criterios económicos para facilitarla. Se puede llegar a indemnizar a suma alzada cuando
los medios de estimación normales fracasan en la medición del lucro cesante (la medición
del daño emergente es muchísimo más fácil de efectuar).
Otros criterios pueden concurrir en la estimación del lucro cesante. Por ejemplo en
el daño ambiental se ha asignado valor pecuniario a la belleza escénica del lugar, que por
ser un factor muy subjetivo, es de difícil ponderación bajo criterios económicos puros y
directos. Por esto, a menudo se recurre a criterios valorativos alternativos. Así nace el
"criterio del valor de reemplazo": cuánto costaría reemplazar aquel paisaje, un bosque, un
terreno, la ladera de un monte, extraer el petróleo del agua. Cuando faltan los criterios para
la decisión judicial, en último caso siempre está la equidad natural antes que la impunidad
del infractor.
- El daño, además de material puede ser moral, y también debe ser indemnizado. Es común
la concurrencia de ambos tipos de daño en un sólo hecho ilícito. Sin embargo, aveces sólo
hay daño moral (por ejemplo: una ofensa a la soberanía, el caso de la lancha de guerra que
cruza a toda velocidad por aguas de otro Estado). Sobre el daño moral, tanto concurrente
con uno material, como por uno aislado, se ha producido el nacimiento de un nuevo criterio
de compensación:
Apuntes – Todo Lex 57
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b) La satisfacción.
Quien ofende debe realizar un acto que otorgue satisfacción a la víctima. Una
manera efectiva de otorgar satisfacción es mediante sentencia condenatoria por tribunal o
arbitraje, que contiene en sí un elemento propio del habitual manejo diplomático en que se
otorgan explicaciones y excusas.
Expropiación y nacionalización.
Ambas son privaciones del dominio en favor de un Estado. La primera recae sobre
bienes individuales y la segunda consiste en una expropiación de carácter masiva que recae
sobre sectores completos de la economía en que se priva al extranjero de su propiedad, la
cual pasa al Estado donde se encuentran los bienes objeto de estas actividades.
La expropiación está plenamente reconocida pero regulada por el Derecho
Internacional. Se justifica en la medida que un Estado puede necesitarla para satisfacer sus
necesidades, pero lo limita cuando existen obligaciones contractuales, derivadas de tratados
o convencionales.
A modo de ilustración sobre el tema, servirá un caso histórico ocurrido en Chile:
Un primer enfoque optaba por expropiar el 49% que estaba en manos extranjeras.
Se expropia a una sola parte de los accionistas de la empresa, lo que evidentemente suena
discriminatorio. El Estado podría expropiarse a si mismo, pues el Estado es accionista de
la empresa como persona jurídica distinta a la del fisco, ambas divisiones de accionistas
son independientes y participan en la empresa en un plano de igualdad jurídica; Por lo
tanto existe aquí una discriminación que emana de la independencia de la personalidad
jurídica de la empresa, en este caso es indiferente que el Estado actúe como tal o como si
fuese un privado de Chile y lo correcto hubiese sido expropiar el 100% de la empresa.
Un segundo enfoque que es el definitivo, opta por expropiar el 100% de la empresa
para no caer en discriminaciones. Sin embargo un aspecto jurídico financiero hace que la
expropiación vuelva a sonar discriminatoria, en el sentido que los pagarés que el Estado
emite a si mismo, se decretan nulos, pues el Estado no puede pagarse a si mismo, es
absurdo. Es así como a los accionistas de la empresa que consistían en el propio Estado,
se les ha pagado inmediatamente, mientras que a los empresarios extranjeros se les
pagará a un plazo mayor, y esto sería discriminatorio por no expropiarse a las dos partes
en iguales condiciones de pago.
Sin embargo el elemento más conflictivo ocurre al momento de la indemnización.
Los expropiados siempre desearán que la indemnización sea: a) pronta, b) adecuada en el
monto , y c) efectiva, que se refiere a que el medio de pago sea útil internacionalmente. El
expropiante, por el contrario, querrá pagar a plazo para no perjudicar la economía del
país tan significativamente, querrá pagar lo menos posible y con instrumentos que no
signifiquen un violento desembolso de divisas, es decir, con bonos o pagarés estatales.
Los expropiados argumentan que la indemnización debe considerar el hecho de que
la empresa esté en marcha (on going concern). Por el contrario el Estado chileno sólo
estaba dispuesto a pagar el valor de libro, que consiste en un valor contable que
generalmente termina siendo menor al valor que se pagaría en el mercado. Hasta este
punto la legitimidad del procedimiento no estaba en tela de juicio. Sin embargo otra
exigencia del Estado chileno vino a colmar la paciencia extranjera. Fue el hecho de
pretender descontar las utilidades consideradas excesivas de la empresa durante su tiempo
de funcionamiento, lo cual hacía irrisorio el monto final de la indemnización. Este criterio
no fue aceptado por ilegal , en el sentido de que no es deber de los particulares el
preocuparse por la recaudación tributaria, sino del propio Estado.
Apuntes – Todo Lex 59
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Requisitos de la expropiación:
b) El vínculo de nacionalidad debe ser efectivo. La relación Estado - persona debe ser real.
c) Agotamiento de los recursos internos del Estado infractor para la solución de la
controversia.
d) Aceptación de la subrogación por parte del Estado protector, la cual está conferida a la
mera discrecionalidad de éste.
El caso Nottebohn.
Involucró a Guatemala y a Leichtenstein. Nottebohn, alemán, viaja a Guatemala
durante la segunda guerra mundial. En el curso de la guerra EE.UU. pidió que se
incautaran las propiedades alemanas y esto alcanzó sus bienes. Leichtenstein señala que
Nottebohn era nacional de ese país y el asunto llega a la Corte Internacional de Justicia.
Es relevante para determinar la nacionalidad la residencia efectiva en un país.
El pago de impuesto también ayuda a determinar la nacionalidad, pero no sirve
por si solo.
La Corte decidió que como Nottebohn no había residido en Leichtenstein ni había
pagado impuestos, el vínculo de nacionalidad alegado era ficticio y no efectivo.
El caso de México:
Un americano invierte en México y se le hace firmar en el contrato una cláusula de
renuncia a la protección diplomática de su Estado nacional. La Corte Internacional De
Justicia determinó que si bien puede renunciar a lo que le es propio , no puede renunciar a
lo que no le pertenece.
La "cláusula Calvo" (jurista argentino) se incorporó en muchos contratos y consiste
en la renuncia que hace el extranjero a la posibilidad de solicitar el amparo diplomático,
para evitar cualquier tipo de abusos.
La solución para evitar presiones políticas entre los Estados, es hacer justicia
mediante arbitraje del ICSID, organismo que se encarga de solucionar conflictos de
contratos de inversión.
62 Derecho Internacional Público.
Los Estados conducen sus relaciones por vías diplomáticas, que se efectúan por
consentimiento mutuo.
La función de una misión diplomática, consiste en representar al Estado acreditante
ante el Estado receptor; proteger en este último los intereses de su Estado; negociar con el
gobierno del Estado receptor; informar al Estado acreditante sobre las condiciones y
evolución de las condiciones en el Estado receptor, y fomentar las relaciones entre ambos
Estados.
Todo Estado tiene derecho de Legación o de hacerse representar en otros Estados.
Esto está regulado en la convención de Viena sobre relaciones diplomáticas de 1961; y
convención sobre relaciones consulares de 1963.
Las relaciones buenas, o malas de los Estados tienen directa relación con el derecho
de legación, ya que un Estado puede decidir terminar sus relaciones diplomáticas con otro,
siendo esta ruptura discrecional y unilateral. Este acto puede colectivizarse cuando
existen Estados muy unidos. Ej. Comunidad Europea, O.E.A., o países del pacto de río.
Las discrepancias entre estados no necesariamente devienen en ruptura de
relaciones diplomáticas sino que también pueden llevar a un enfriamiento de estas, o sea
cuando baja el nivel del funcionario diplomático acreditado. Ej. de embajador se baja a
cónsul.
Chile tiene sus relaciones diplomáticas rotas con Bolivia hace 20 años, pero esto es
mejor para Chile ya que si existiera un embajador, en vez de un cónsul, este pediría la
restitución del mar cosa que llevaría a una nueva ruptura de las relaciones diplomáticas, o
al menos las debilitaría aún más de lo que están hoy.
Apuntes – Todo Lex 63
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• Directa: Cuando un país mantiene una embajada abierta en la capital de otro país. Como
esto representa un costo, no es posible mantener 187 embajadas abiertas por lo que se
han ideado otros medios.
• Embajador concurrente: El embajador de un país, extiende su poder representando a su
país en otros Estados. Ej. El embajador chileno en Nueva Zelanda, representa a Chile en
las islas del pacífico.
• Embajadas que se mantienen desde el Estado de origen: Este es el caso de Singapur, que
tienen embajadas abiertas en países importantes y el resto son embajadores acreditados
frente a otros Estados pero que residen en su país, y visitan el otro de vez en cuando.
• Representación diplomática conjunta: Esto es cuando dos países se juntan y abren una
embajada que los representa a ambos. Ej. Alemania y Francia en Mongolia.
• Relaciones diplomáticas a través de organismos internacionales: Se utilizan organismos
como las Naciones Unidas, y la O.E.A. Ej. Chile mantiene, de esta forma, relaciones
diplomáticas con las islas del caribe.
• Embajadas itinerante: Este es el caso de Noruega que tiene relaciones diplomáticas con
casi todas las islas del caribe, pero las mantiene a través de una embajada en Miami, y
visita las islas en un buque de turismo Noruego cubriendo materias propias de la
diplomacia.
1
Encargado de dirigir cada misión.
64 Derecho Internacional Público.
Privilegios e Inmunidades.
todo depende del derecho interno. Ej. la exención de impuestos, en EE.UU. inclusive los
indirectos, en Chile no.
Inmunidades: Concedidas en función de la soberanía que representan en otro Estado y
dependen esencialmente del derecho internacional, aunque los países pueden dictar leyes
del derecho interno para complementarlas.
la valija diplomática:
Se refiere a las comunicaciones, y es por la valija diplomática por
donde se envían documentos. El tamaño de ésta no está restringida, pero
existen casos al respecto como: Caso Dito: un bulto grande es mirado
con sospecha en el aeropuerto de Londres, iba con destino a Nigeria. Se
ordena su apertura y se encuentra drogado a un diplomático exiliado (Dito).
Caso 2: en la frontera Soviético - Alemana, se
ubicaron varios containers como valija diplomática, que no fueron aceptados
por Alemania; no se sabe si contenían materiales para espionaje, o sólo era
una provocación contra Alemania.
b) Inviolabilidad de locales:
Los agentes del Estado receptor no pueden ingresar a ellos sin
consentimiento del jefe de la misión. El Estado receptor debe adoptar todas
las medidas necesarias para proteger tales locales. Estos al igual que sus
archivos no pueden ser objeto de embargo, requisa, registro o medida de
ejecución.
Esto cambia en caso de emergencia, y se aplica el criterio de lo
razonable, permitiéndose el ingreso sin autorización a bomberos por
ejemplo.
66 Derecho Internacional Público.
2. Inmunidad personal.
3. Inmunidad de jurisdicción.
Apuntes – Todo Lex 67
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a) Responsabilidad Penal:
Tienen inmunidad penal absoluta, el diplomático no puede ser juzgado por
autoridades locales, en caso de accidente su inmunidad esta cubierta con un seguro
pero no puede ser procesado por su responsabilidad penal.
b) Responsabilidad Civil:
Como regla general hay inmunidad, y no puede ser llevado a los tribunales locales,
lo cual reconoce excepciones, en el artículo 31 de la Convención de Viena y algunos
son:
i) Si la persona actúa en oficios profesionales.
ii) Si adquiere un inmueble.
iii) Si forma parte de una asociación.
iv) Si hereda un inmueble.
Todo esto queda sujeto a la jurisdicción civil en el país.
Extensión de la inmunidad:
i) La familia del funcionario esta amparada en los mismos términos que este.
ii) El personal técnico, o sea los funcionarios administrativos, poseen inmunidad en
un sentido funcional, y responde al papel que este realiza, esta es variable por lo
que no responde a un solo criterio.
iii) El personal de servicio posee una inmunidad funcional y solo ampara el ejercicio
de sus tareas.
Excención tributaria:
Varia dependiendo de cada país, la inmunidad funcional cubre eximiendo sólo los
impuesto que se cobran a la realización de las funciones del funcionario en la embajada.
Cónsules.
Son agentes oficiales sin carácter diplomático, que un Estado establece en ciudades
de otro con la finalidad de ayudar a sus connacionales, recoger información comercial,
extender visas y pasaportes, actuar como ministro de fe entre otras. Los cónsules no
representan al Estado que los envía, sino que son más bien órganos estatales de un país que
ejerce funciones en otro.
Inmunidad Consular:
En sus orígenes los cónsules eran muy distintos a los demás diplomáticos, hoy sus
tareas se han equiparado, y si un diplomático ejerce de cónsul se ampara por el Convenio
de inmunidades Consulares, que incluye la inviolabilidad de bienes, registros y archivos,
durante el desempeño de las tareas oficiales.
70 Derecho Internacional Público.
Existen también los cónsules honorarios que son ciudadanos de otro país, dándose
solo inmunidad funcionaria, o sea solo al ejercer el cargo y dependiendo de su función.
El cónsul esta al servicio de los nacionales, y vela por el bienestar de sus
compatriotas en el país extranjero, su inmunidad es más restringida ya que se vincula al
ámbito de lo privado.
Organismos internacionales.
Caso:
Se creo el “Consejo Internacional sobre el Estaño”, éste organismo asumió
compromisos internacionales que no alcanzo a cubrir por una baja en el precio del Estaño,
esto lleva a ésta organización a un estado similar a la quiebra, por esto los titulares de los
créditos plantean que es posible cobrar la deuda a los Estados que integran el organismo
internacional.
La regla general es que cada socio responde con todo su patrimonio por las
obligaciones de la sociedad comercial, siendo la excepción las S.A. y las de responsabilidad
Ltda.. Esto nos da los principios generales para resolver el conflicto.
Se llego en una primera instancia a considerar que los créditos no debían pagarse,
pero, posteriormente se considero que existía un criterio de justicia en el cobro de los
créditos por lo que debían pagarse.
Han nacido nuevas teorías sobre esta materia, como la que plantea que los Estado
miembros de un organismo internacional son irresponsables mientras el estatuto no diga lo
contrario. Esta teoría se ha rechazado planteándose la necesidad de revisar en cada caso la
justicia de las peticiones antes de emitir un juicio.
Hay ciertas normas de derecho internacional que se refieren directamente a los individuos,
ototrgándoles derechos y deberes. Estas normas pueden emanar de tratados o ser normas
consuetudinarias, y se caracterizan porque su infracción no hace responsable a los
individuos, sino al Estado que debió velar por su observancia.
Hay 4 puntos interesantes que deben de observarse desde el punto de vista de los derechos
y deberes que surgen directamente del derecho internacional, prescindiendo de los Estados:
1° Responsabilidad Penal
2° Protección o Sisitemas de protección en el plano de los DDHH.
3° Asilo y Refugiados
4° Acceso directo del individuo a los tribunales internacionales.
74 Derecho Internacional Público.
1° Responsabilidad Penal.-
Hay ciertos delitos como la piratería en altamar cuya definición y sanción está prevista por
el derecho internacional, en la Convención sobre Derecho del Mar de la ONU, y también
en la costumbre internacional. Lo caracteristico de este delito es que es de jurisdicción
universal, puede ser juzgado por los tribunales de cualquier Estado de la comunidad
internacional.
También existen convenciones sobre abolición de la esclavitud y trata de esclavos,
estupefacientes, trata de blancas, terrorismo y tortura, todos delitos regulados directamente
por el derecho internacional, generándose una rama penal del derecho internacional.
1) Versalles: Creado en 1919 para someter a juicio al Kaiser alemán por su responsabilidad
en la guerra. Fue condenado, pero la pena no se aplicó por estar exiliado en Holanda, y
porque no pareció buena idea juzgar a un Jefe de Estado.
2) Tribunal de Nuremberg: Constituido como tribunal para juzgar personas que cometieron
crimenes de guerra según el derecho internacional. Estos crimenes eran:
También funcionó un tribunal de guerra en Tokio. Hoy en día existen 2 funcionando, uno
en Ruanda y otro en la ex- Yugoslavia.
Hay un proyecto más general aún no despachado por la Asamblea General de la ONU para
establecer un Tribunal Internacional Penal permanente, proyecto que debiera traducirse en
una convención específica.
Los tribunales más antiguos (Nuremberg y Tokio) fueron creados cuando no había
convenciones. En los casos posteriores éstas si existían, por lo que se invocaba la violación
de normas internacionales.
1° En los casos de crímenes de guerra se debe distinguir si son efectuados por funcionarios
del Estado, casos en que se estima hay responsabilidad del Estado, o si se trata de
situaciones en que cabe responsabilidad personal no atribuible al Estado. Otro
planteamiento dice que son actos de caracter personal, aunque puede haber responsabilidad
del Estado.
El Estado como ente abstracto no puede ser privado de libertad, pero por la naturaleza del
derecho penal se debe encontrar una individualidad responsable. En Nuremberg se
estableció que el derecho internacional impone deberes y obligaciones a Estados e
individuos, pero los crimenes son cometidos por individuos, no por entes abstractos. Pero si
se separa la responsabilidad penal del Estado, se puede llegar a consecuencias
insospechadas.
El Tribunal de Nuremberg señaló que el principio nullem crime sine lege, no existía en el
derecho internacional, lo que es un argumento bastante débil, y señaló que el imperativo de
hacer justicia era más fuerte que los principios del debido proceso.
4° Los acusados alegaron que habían actuado cumpliendo la ley alemana, pero el Tribunal
señaló que era un tribunal internacional, por lo que no correspondía ese alegato, pero ¿es
confiable la justicia del vencedor? Lo acontecido en Nuremberg, la falta de imparcialidad
del tribunal, y el intento de jueces sovieticos de culpar a los alemanes por los crimenes
propios, generaron una sombra de duda sobre si procesos como este debieran repetirse.
Esto trajo como consecuencia la instauración de mejores medios probatorios en los
tribunales de la ex - Yugoslavia.
2° y 3° Derechos Humanos.-
luego es desarrollada. Esta declaración ha sido aceptada en los tribunales internos como
derecho vigente.
A esta declaración siguieros 2 pactos, que son tratados y no declaraciones. En Chile estrán
en vigor:
1° Americano:
2° Europeo:
Paralelamente hay una gama de derechos especiales otorgados por la Convención sobre
Genocidio, Tortura, discriminación racial, Convención sobre personas internacionalmente
protegidas.
Derechos:
El regimen del Apartheid en Sudafrica que implicaba una discriminación al otorgar sólo a
las personas de raza blanca derechos políticos fue abolido por medio de una convención
internacional.
Muchas veces estos temas se politizan, lo que afecta la existencia de los derechos humanos,
ya que se adoptan medidas discriminatorias según el regimen político del país. En europa
esto no se da, porque el sistema es más técnico
Algunos señalan que los derechos humanos están dentro del ius cogens, pero esto no es
muy factible, por la diferencias culturales entre los países.
Por el pacto de derechos civiles y políticos hay un Comité de Derechos Humanos que
puede realizar 2 funciones:
Hay un protocolo facultativo que faculta a los nacionales del Estado que lo suscribe para
reclamar ante los organismos internacionales, pero con el requisito de agotar los recursos
internos).
Comisión Interamericana:
3. Mecanismo de la Declaració Opcional: 1 Estado abre la vía para que otro Estado
formule una reclamación.
1- Los estados parte pueden llevar un caso ante la Corte, con el requisito previo de la
declaración opcional.
2- La comisión puede llevar casos contra 1 Estado. Los individuos no tienen acceso a la
Corte, sino sólo por vía indirecta, es la comisión la que lo defiende y representa.
Hay 1 declaración opcional para aceptar que cualquier situación pueda ser llevada ante la
Corte y así ampliar su jurisdicción.
Comisión Europea: Cualquier Estado puede llevar un caso. Para los individuos rige la
declaración opcional.
Corte Europea: Sólo intervienen los Estados parte y la Comisión cuando representa a
un individuo.
La diferencia entre estos sistemas es material. En Europa es más técnico y en América más
político. En Europa se está más orientado a otros temas como la inserción laboral, mientras
que en América se tratan principalmente temas de desaparecimiento, vida, etc.
3. - Convención de Derecho del Mar de 1982: establece un tribunal de derecho del mar al
cual pueden acceder los individuos bajo ciertas circunstancias..
5° Asilo Diplomático.-
Es otra expresión del papel del individuo. El asilo se desarrollo como una institución en
Latinoamérica (costumbre regional). Hoy en día se ha universalizado.
Además existe una conveción de asilo territorial, la de Caracas de 1954. Estas normas
también están en la costumbre.
Las conveciones siempre ponen como exigencia que el país asilante debe optar entre
castigar al asilado o extraditarlo si es un delincuente.
Hay convenciones recientes sobre piratería aérea, según las cuales el pirata puede ser
juzagado en el país en que se refugía, o bien, puede ser extraditado. Esta es una situación
que se separa del asilo tradicional, y que existe, ya que el asilo se produce en forma
irregular favoreciendo a los que cometieron delitos.
El asilo debe ser calificado por el estado que refugia, ya que el país del cual se huye
siempre va a tratar de probar que el asilado es un delincuente.
El salvoconducto es la consecuencia lógica del asilo, pero se producen disputas cuando el
salvoconducto es negado. En al práctica siempre se otorga, ya que sino se deterioran mucho
las relaciones exteriores del país que lo niega.
En el caso de los buques de guerra, estos siempre están bajo la jurisdicción de sus estados,
aunque estén en puertos extranjeros.
La embajada de Chile en España fue famosa por su asilo. En un principio refugió a los
franquistas y luego a los republicanos. Hubo momentos en que se debieros arrendar locales
anexos para poder mantener al gran número de asilados. Esto jurídicamente era inválido,
pero por razones humanitarias no se impugnó (además había asilados de ambas partes).
Los conflictos entre países que no reconocen el asilo y los que si lo hacen se resuelven al
final en base a razones humanitarias y para mantener las buenas relaciones internacionales.
2° Caso Honecker: Honecker pide asilo en una base soviética en Alemania desde donde es
enviado a la URSS. Simultaneamente desaparece la RDA y se transforma en Alemania, y
también desaparece la URSS. Alemania presiona a Rusia para que devuelva a Honecker,
por lo que éste pide asilo a la embajada de Chile (siendo embajador Clodomiro Almeyda).
Se llega finalmente a un arreglo por el cual se le envía a Alemania para ser sometido a
82 Derecho Internacional Público.
juicio. Pero el juicio se suspende, ya que Honecker es enfermo terminal y no vivirá mucho
tiempo, por lo que se consiente que viaje a Chile donde muere poco tiempo después.
Apuntes – Todo Lex 83
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Dentro de este esquema nos encontramos con categorías básicas que son:
• - Aguas interiores
• - Mar territorial
• - Zona económica exclusiva
• - Altamar
• - Aguas archipelágicas
• - Estrechos
• - Plataforma continental
• - Fondos marinos (fuera de la jurisdicción nacional y relacionado con la altamar)
Aguas Interiores.
Son aguas interiores aquellas que se encuentran entre la costa y el límite interior del
mar territorial. Comprende dos categorías:
84 Derecho Internacional Público.
2.- Bahías:
Hay bahías relativamente abiertas poco importantes debido a su poca penetración de
agua hacia la bahía, como por ejemplo Quintero. En Chile no hay bahías privadas a
diferencia de otros países como la bahía de Hudson en Canadá ya que ella es muy profunda
y por lo tanto, está tan ligada al territorio nacional que se la ha asimilado a aguas interiores.
Esta bahía también ha sido reclamada como bahía histórica por Canadá.
La convención sobre los dº del mar da reglas técnicas sobre lo que va a ser una
bahía, para que estas se consideren en el ámbito de las aguas interiores. Las aguas interiores
están ligadas directamente al Estado y en ellas el Estado ejerce una soberanía y jurisdicción
similar a la que se ejerce sobre el propio Estado, es decir, una soberanía y jurisdicción
plena, pero con ciertas limitaciones dadas por la geografía que no es típica. Así el problema
se presenta en Chile hacia el Sur del Canal de Chacao donde la costa se quiebra (también
sucede en el norte de Noruega). Para estos casos el Dº Internacional ha desarrollado el
concepto de las líneas de base a partir de las cuales se miden los distintos espacios.
Formas de demarcarlas:
queda dentro de las líneas de base recta son aguas interiores, lógicamente esta situación se
puede prestar para abusos y para prevenirlos la Corte Internacional de Justicia estableció
los siguientes criterios:
2. - Las zonas de mar que quedan encerradas deben estar suficientemente vinculadas al
dominio terrestre. Deben estar integradas al territorio del Estado, lo cual se cumple en el
caso de Chile.
3. - No se pueden trazar estas líneas sobre elevaciones que emergen en baja mar, ya que
están desvinculadas al territorio nacional. Sólo se deben considerar hitos geográficos
estables.
Chile trazó su sistema de bases rectas en 1977 y es la más larga del mundo, va
desde Puerto Montt al Cabo de Hornos donde sube por el Beagle, pero este sistema tiene
una característica y es que se interrumpe en el Estrecho de Magallanes porque las aguas del
estrecho son de libre navegación.
Aguas archipelágicas.
Hay algunos Estados compuestos íntegramente por islas como Filipinas e Indonesia.
Estos países decían que todo lo que estaba entre las islas debía considerarse como aguas
interiores por estar estrechamente ligados a las islas.
En la convención sobre dº del mar se establecieron lo siguiente: Los Estados
beneficiados por esta categoría de aguas archipelágicas deben estar formados íntegramente
por islas. No es el caso de Ecuador respecto de las Galápagos, ni de Chile respecto de la
Isla de Pascua. Tampoco se considerará dentro de esto a Groenlandia pues este es un
continente y además las aguas que le rodean son hielos. Jurídicamente un Estado
compuesto por varias islas pueden trazar líneas de base archipelágicas que se marcan por el
exterior de las islas. Lo que queda al interior de las líneas son aguas archipelágicas, sobre
las cuales se ejerce un grado de soberanía menor que sobre las aguas interiores, ya que
86 Derecho Internacional Público.
deben soportar limitaciones como tener que abrir rutas para la libre navegación de los
buques de los distintos Estados.
Mar territorial.
Es el primer espacio marítimo propiamente tal. Está definido como la franja de mar
adyacente a las costas de un Estado y sujeta a su soberanía. La soberanía del Estado
ribereño se extiende a la franja de mar adyacente, pero a diferencia de lo que ocurre con el
territorio, esta soberanía está limitada. La soberanía se extiende a las aguas que forman el
mar territorial, el espacio aéreo que está sobre él y el lecho y subsuelo.
El límite histórico del mar territorial fueron 3 millas marinas, distancia que se
explicaba para garantizar la seguridad interior del Estado ribereño ya que 3 millas marinas
era la distancia que alcanzaban los cañones ubicados en la costa.
Pero con el tiempo se generó una presión para aumentar el número de millas
marinas que daban la distancia del mar territorial. La regla que prevaleció fue la de las 12
millas marinas, que es la que recoge nuestro Código Civil. Una extensión de esta distancia
hasta 200 millas marinas como postulaban países como Perú significaba extender
enormemente la soberanía oceánica de los Estados quedando mares completamente
cerrados, lo cual era contrario a la libertad de navegación y al dº internacional en general.
La distancia de 12 millas se mide desde las líneas de base, sea normal, recta o
archipelágica, de allí la importancia del sistema de las líneas de base.
Limitaciones a la soberanía.
La gran limitación a la soberanía del Estado ribereño respecto del mar territorial es
el paso inocente, este es un concepto jurídico que salvaguarda el dº a la libre navegación y
que se aplica a dos cosas:
• Navegación que atraviesa el mar territorial aunque su destino no sea ese país.
• Navegación necesaria para entrar o salir de los puertos o aguas interiores del Estado
ribereño.
Apuntes – Todo Lex 87
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El paso es inocente mientras no sea contrario a la paz, buen orden (orden público) y
la seguridad del Estado ribereño. Este concepto está definido en términos negativos.
Respecto de estas limitaciones a la soberanía del Estado se han suscitado casos.
1. - Un buque atraviesa el mar territorial y amenaza con armas y el uso de la fuerza. Esto
no es compatible con el paso inocente porque viola la paz y la seguridad del Estado
ribereño. Debido a esto se discute si los buques de guerra tienen dº al paso inocente. En
Chile los buques de guerra deben pedir autorización a la armada para pasar por el mar
territorial. No se ha logrado consenso a este respecto, ya que la convención sobre los dº
del mar no dejó el tema de los buques de guerra claramente definido.
3. - Los buques de propulsión nuclear: Todos ellos son de guerra y por lo tanto se aplican
esas normas. Hay países que han impuesto restricciones especiales a este tipo de buques.
5. - Los buques mercantes que llevan como carga sustancias nucleares tóxicas. La regla del
dº internacional de negarles el dº de paso inocente es inútil porque las sustancias que
llevan son tan tóxicas que aún produciéndose un accidente en altamar se generaría un
perjuicio en el Estado ribereño.
un mar territorial de 200 millas. En este sentido un submarino chileno pidió consejo al
ministerio de relaciones exteriores respecto de si debía o no pasar sumergido fuera de las
12 millas de mar territorial, pero dentro de las 200 que exigen estos países. El ministerio
le aconsejó pasar sumergido ya que si no se crearía el peligroso precedente de que Chile
reconoce a estos países el mar territorial que exigen.
1. - Cuando el delito afecte al Estado ribereño, es decir, cuando tenga consecuencias en él.
2. - Cuando el delito sea tan grande que afecte la paz del Estado ribereño, vale decir,
produzca conmoción pública.
3. - Cuando el capitán de la nave o un funcionario diplomático o consular del país de la
nacionalidad de la nave lo solicite.
Zona contigua.
(Art. 33 de la convención sobre dº del mar)
Surgió históricamente porque había actos realizados fuera del mar territorial que
aún eran peligrosos para la soberanía del Estado ribereño, sobre todo cuando la extensión
del mar territorial sólo era de 3 millas marinas. Hoy esta zona no está muy vigente porque
el mar territorial se extiende hasta 12 millas marinas. Esta zona surgió para evitar
problemas acerca de:
- Policía
- Inmigración
- Aduana
Altamar.
Está definida por la convención de 1982 en forma negativa: son las zonas no
incluidas ni en el mar territorial, ni a la zona contigua, ni en la Zona Económica Exclusiva,
Apuntes – Todo Lex 91
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cuyo límite máximo es el de 200 millas marinas, pudiendo el Estado ribereño elegir una
cifra intermedia.
La altamar se caracteriza por un régimen de:
• - Libertad de navegación.
• - Libertad de Sobrevuelo.
• - Libertad de poner cables y tuberías submarinas.
• - Libertad de construir islas artificiales.
• - Libertad de investigación científica.
• - Libertad de pesca, pero con cierto grado de calificación.
Frente a la piratería cualquier Estado puede ejercer jurisdicción y son los tribunales
de ese país los que en aplicación del Dº Internacional tiene jurisdicción.
Existe el derecho de visita para verificar los documentos del buque y también el
derecho de arresto sobre el buque pirata. Estos derechos los verifica un buque de guerra
por sospecha, se aborda el buque y si existen irregularidades se le arresta, se le lleva al
puerto más cercano y se inicia una investigación. Si al abordar el buque se producen daños
estos deben ser indemnizados.
Hay otras normas que permiten ejercer jurisdicción en altamar, y están previstos en
la convención de 1982 cuales son debido al tráfico de esclavos y de estupefacientes.
Caso:
En algunos países hay mucha restricción para transmitir por radioemisoras. Por ello
se suscitó el caso de buques que se instalan más allá del espacio jurisdiccional del Estado
ribereño para poder transmitir. El problema es si puede o no el Estado ribereño actuar
contra estas radioemisoras. Para solucionar el problema hay que distinguir si los buques
llevan el pabellón del Estado ribereño o no. Si lo llevan el Estado ribereño podría actuar,
pero si lleva el pabellón de otro país el Estado ribereño no tendría jurisdicción. Por lo tanto
pueden juzgar al que transmite desde altamar:
1.- El Estado del pabellón.
2.- El Estado en que esté registrada la instalación anclada o buque.
3.- El Estado en el que la persona que realiza estas actuaciones sea nacional.
4.- Cualquier Estado en que puede recibirse la transmisión.
5.- Cualquier Estado al que estas transmisiones le produzcan interferencia.
Podría ocurrir un caso en que concurran dos países para ejercer la competencia en
este caso. En este caso ejerce jurisdicción el primer país que conoció de la causa ya que la
regla de Dº Internacional no establece un orden de prelación sino sólo una regla de
jerarquización del interés.
Apuntes – Todo Lex 93
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Derecho de Persecución.
Si un buque está en las aguas interiores y comete una infracción a la legislación del
Estado en el que estaba, y escapa por ese motivo hacia altamar, surge la duda de si puede
ser perseguido por un buque de ese país, e incluso de si es válida la captura de ese buque en
altamar. Respecto de la persecución es válida ya que no se interfiere con la libertad de
navegación debido a que el buque extranjero cometió un hecho ilícito en el lugar donde hay
otro país ejerciendo jurisdicción, y por lo tanto la captura también es válida.
Si un buque está en la zona contigua no puede perseguírsele por una actividad ajena
a la persecución debida o jurídicamente establecida, vale decir, sólo puede perseguirse al
buque por una infracción sobra las actividades en el que el Estado ribereño tiene
jurisdicción.
El derecho de persecución consiste en que naves o aeronaves militares inicien la
persecución, que debe ser continua e ininterrumpida, sobre actos cometidos en las aguas
interiores del Estado ribereño o en el mar territorial, hasta el altamar para que la captura en
ese ámbito sea válida.
Caso:
El Itata era un buque mercante chileno que hacia 1891 estaba comprando armas en
San Francisco, y debido a que Estados Unidos declaró que se mantenía neutral en el
conflicto ordenó la no venta de armas a Chile por lo que comenzó desde su mar territorial a
perseguir al Itata, de forma continua e ininterrumpida, capturándolo finalmente en el mar
territorial chileno. Respecto de esta captura se presenta el problema de establecer si ella es
válida o no lo es. Esta captura no es válida ya que la captura debe llevarse a cabo en
altamar y no en el mar territorial ya que en este hay plena jurisdicción del Estado ribereño.
Caso:
En 1973 había un buque cubano descargando azúcar ya cancelada por Chile. Debido
al Golpe de Estado de 1973 el buque huye sin descargar el azúcar y por ello es perseguido
por un buque de la armada que estaba en altamar. Esta persecución es válida porque aquí se
trata de capturar al infractor y, por lo tanto que el buque chileno salga del mar territorial o
94 Derecho Internacional Público.
Espacios Sumergidos
Fondos Marinos
Están a continuación del margen continental ( que es el lugar donde se asientan los
continentes). Por regla general, el fondo marino es plano y tiene ciertas cadenas
montañosas submarinas ( como la isla de Juan Fernández ).
Apuntes – Todo Lex 95
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Son especies que viven en parte dentro de la zona económica exclusiva y parte fuera
de ella, como es el caso del jurel, que es capturado en un 50 % por Chile. Por lo tanto
pueden existir barcos fuera de la zona económica exclusiva, que ejerzan la pesca en
desmedro de los recursos de ésta. ( se llevan recursos de la zona económica exclusiva).
En el caso del Atún: que es una especie migratoria surgió el problema de si una
explotación indiscriminada podía traer la extinción. Así se llegó a un acuerdo señalando
que en Alta mar debe actuar un organismo regional que reglamenta la libertad de pescar
con el objeto de conservar las especies. Entonces se busca la coherencia para que el Estado
ribereño se preocupe de la conservación en el mar patrimonial y territorial y el organismo
regional en alta mar.
96 Derecho Internacional Público.
Mar Presencial
(concepto elaborado por el almirante Martínez Busch).
El mar presencial no significa ejercer soberanía más allá de las 200 millas. Se
refiere a que como en esta zona de alta mar hay actividades que tienen interés para Chile
como la pesca, la investigación, etc., el país debe salvaguardar esto probando su presencia
en el sentido de que Chile debe actuar en esa zona. Esta presencia se manifiesta por
ejemplo en presencia pesquera, así Chile puede pescar fuera de las 200 millas pero no
puede irse al Pacífico Oriental. También hay presencia cuando se realizan actividades de
tipo Naval. Esta presencia debe estar apoyada por información acerca de los barcos que
transitan por este mar.
El mar presencial tiene implicancias prácticas, como si hay actividad fuera de las
200 millas que afecten las medidas de conservación de las especies, al o a los buques que la
realicen la pesca no se les prohibirá pescar, sino que se le dificulta todo lo que sea
abastecimiento u otro tipo de facilidad, siendo de esta forma muy difícil la pesca. En Chile
se dispuso que para este tipo de casos se les prohibió el acceso a puertos chilenos, lo que
dificulta y atrasa enormemente su comercialización.
Canales internacionales.
• El Canal de Suez.
La Convención de Constantinopla de 1888 extendía su reglamentación sobre el Canal de
Suez. Aquella establecía que el Canal debía permanecer abierto al paso tanto en tiempos de paz
Apuntes – Todo Lex 97
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como de guerra. Finalmente se terminó en proclamar la neutralización del Canal. Sin embargo,
el hecho de que las medidas de seguridad y protección estuvieran delegadas a Gran Bretaña
provocó una gran problemática con Egipto lo que culminó en 1956 con la nacionalización
egipcia. Finalmente, tras una invasión francesa, meses después de la nacionalización, el
conflicto estalló con Israel, lo que produjo la flaqueza de los servicios operativos del canal y
posteriormente su casi total destrucción y cierre. Esto significó el planteamiento de rutas
alternativas por parte de las compañías navieras. Últimamente el Canal de Suez ha vuelto a
entrar en operación.
• El Canal de Panamá.
La construcción de este canal significó una mayor complejidad técnica, debido al
desnivel que presentan las líneas de altura del Mar Caribe y el Océano Pacífico, por lo que su
paso está supeditado a un cuidadoso manejo de diques.
Además, este canal estuvo históricamente asociado a grandes conflictos. Durante la
independencia panameña dicho país celebró un tratado con Estados Unidos que se refería a la
administración del Canal y establecía situaciones -por decirlo así- un poco abusivas, en el
sentido de que se instauraba un régimen extraterritorial de administración estadounidense sobre
algunas zonas del Canal, aun cuando -nominalmente- el Canal se hallaba bajo la soberanía
panameña.
Actualmente el Canal de Panamá tiende hacia la obsolescencia, pues fue de construcción
planificada para embarcaciones de menor tonelaje que los que circulan en la actualidad y resulta,
por lo demás, demasiado estrecho.
• El canal de Kiel.
Es un canal geográficamente similar al de Panamá que está ubicado en Alemania.
De gran importancia respecto de este canal resulta el caso "Wimbledon" que
básicamente se produjo por la prohibición impuesta por Alemania al paso de un buque inglés;
llevado el caso ante una corte internacional ésta se pronunció en el sentido de que era menester
que cualquier canal permitiera el paso libremente, tanto en tiempo de paz como en tiempo de
guerra, lo que sentó jurisprudencia acerca de la regulación de los canales.
Sobre los estrechos también existen regímenes convencionales que los reglamentan,
pero no debemos olvidar la diferencia que existe entre éstos y los canales, que son artificiales.
98 Derecho Internacional Público.
perfilado un sistema de consulta entre los países que se encuentren en tal situación, sistema que
integra dos principios del Derecho Internacional, cuales son:
a) Uno derivado del asunto de la libertad de navegación. Hay quienes sostienen que es
un deber el respetar la libertad de navegación, pero ello no puede ser así, puesto que a los ríos
está directamente vinculada la soberanía del Estado a quien pertenece el río.
b) Uno derivado de la normativa y principios aplicables en materia de contaminación. El
problema de la contaminación en los ríos es de gran relevancia, por lo que , en pro de evitarla,
se han creado los siguientes mecanismos:
(i).- Cooperación en las cuencas fluviales.
(ii).- La elaboración de estatutos especiales para la reglamentación de
determinados ríos. Por ejemplo, los que existen para grandes ríos europeos
como son el Rhin y el Danubio, en los cuales diversos países llegan a
acuerdos para la mantención del río. En el caso del Amazonas existe un
sistema político y práctico de cooperación; de hecho existe un tratado suscrito
por Brasil y algunos de los demás países sudamericanos (se exceptúan Chile,
Argentina y otros). Para el Río de La Plata hay tratados de cooperación y
administración entre Argentina y Uruguay respecto a la navegación, pesca y
otros asuntos de relevancia.
Existen lagos que están conectados con ríos y otros que no lo están. En el análisis del
Derecho aplicable a lagos y sus determinantes, resultan de gran interés algunos casos que se han
suscitado.
Podemos mencionar un caso en que ocurrió un conflicto entre España y Francia, a
propósito del lago "Lanoux" que está situado en Los Pirineos. Francia inició una extracción
exagerada de agua para fines agrícolas, lo que motivó el reclamo de España. El problema de que
si un país tiene derecho a este tipo de reclamo o no lo tiene, en el sentido del correcto uso que se
debe a las aguas ribereñas se responde de la siguiente manera: si es un lago cerrado, lógicamente
la extracción de agua perjudicará al otro país, por lo que este reclamo es perfectamente
100 Derecho Internacional Público.
Régimen de La Antártica.
plataformas permanentes de hielo hasta mar adentro y es muy importante para el acceso a
continente y en sus recursos marítimos. Esta zona se llama Océano Austral y plagado está, tanto
de recursos vivos como de los minerales de potencial explotación como el petróleo.
Etapa científica.
Es esta la etapa del conocimiento científico de los recursos de la Antártica. Hasta hoy se
apostan grupos de científicos que estudian la Geografía , Oceanografía y biología del territorio.
No es una etapa que esté superada y es necesario reconocer que también implica un acto de
soberanía radicarse allí con un propósito de tal índole.
a) Existen países reclamantes de soberanía, que son siete: Chile, Argentina, Gran
Bretaña, Noruega, Nueva Zelanda, Australia y Francia. Se han producido dos situaciones, cuales
son:
(i) reclamaciones superpuestas de países, entre Chile, Argentina y Gran Bretaña;
(ii) grados de reclamación.
Los países que iniciaron el sistema de operación en la Antártica fueron doce, que eran
países que iniciaron actividad científica. Todos los países que adhirieron al sistema de operación
fueron de la categoría de los no reclamantes, que llegaron a ser como veintisiete contra siete
reclamantes (antes sólo eran cinco no reclamantes). Esto pasó porque hacia 1950 hubo
desplazamiento de tropas hacia la Antártica, escaramuzas y hostilidades entre Gran Bretaña,
Argentina y Chile, lo cual contrario al ambiente necesario para la investigación científica. Por
esto, en el año geofísico de 1956 y 1957 se propuso la elaboración la elaboración de un tratado
que evitara confrontaciones, y ese tratado fue el antártico de 1959, que ha sido muy eficaz para
garantizar la cooperación internacional en la Antártica. Las ideas centrales del tratado son las
que se expresan a continuación:
1) .- La congelación de las reclamaciones. Por esto todos los que han adherido al sistema de
operación de la Antártida han debido hacerlo como no reclamantes. Existe una neutralidad
jurídica en todo lo que en la Antártica se haga respecto de la soberanía. El tratado, no
obstante, no cubre la congelación de reclamaciones marítimas.
2) .- Se establece en el tratado un tipo de jurisdicción en que se resuelve atendiendo al caso
concreto, en el sentido de que no hay una regla de aplicación, sino un criterio de neutralidad
por lo que cada tema se resuelve en función del caso concreto en que se presenta.
3) .- El tratado en análisis involucra la abstención para los países de cualquier presencia militar
en la Antártica. Existe neutralidad desde el punto de vista de la defensa, de prohibición de los
ensayos nucleares. Si bien no debemos desconocer que existen bases militares, estas unidades
no están ni deben estar provistas de algún armamento bélico, mas bien deben seguir la
logística operativa de la investigación científica.
4) .- Instaura un sistema de cooperación en que las partes suscriptoras de dividen en dos grupos:
a).- Partes consultivas. De presencia activa en el continente, se reúnen cada dos años
para mantener el rodaje del sistema de cooperación. Dichas partes consultivas
actúan en la base del consenso y no por el juego de las mayorías, en pocas
palabras: todos deben estar de acuerdo. Para ser parte consultiva es menester el
desempeñar una actividad científica en el Continente Antártico.
b).- Las partes del tratado antártico sin administración en dicho continente.
Hace algún tiempo se presentó un caso complejo. Un científico ruso, que no reconocía
reclamación alguna de soberanía, visita la base Teniente Marsh de la Fuerza Aérea chilena la
que si reconocía soberanía chilena sobre el territorio. Se genera una discusión entre este
científico y un teniente chileno la que deriva en la muerte de este último. La pregunte es: ¿Quién
tiene la jurisdicción para juzgar al homicida? ¿Chile, que ha reclamado la soberanía y además
tiene a la víctima; o Rusia, que autorizó la expedición científica siendo el involucrado ciudadano
de ese país? Algunos criterios:
* Como el crimen ocurre en una base chilena, ésta se puede asimilar a un buque. Este criterio es
incompleto, porque las expediciones se rigen por la ley del país que prepara la expedición, es
decir, si fuera por asimilar no se resolvería la pregunta.
* En la base chilena el que establece la autoridad es Chile.
* En la práctica, puesto que no existe soberanía, el que primero agarra al criminal ejercerá la
jurisdicción.
Debemos precisar que, puesto que no hay una regla de jurisdicción, no puede haber una
respuesta clara. Ha habido múltiples ideas para solucionar estos problemas, como la elaboración
de un Código Penal Antártico o la elaboración de una jerarquización de intereses, en que el que
tenga mayor interés juzgará.
El sistema del tratado de 1959 dio lugar a recomendaciones que desarrollaban las partes
consultivas. Dichas partes han elaborado un conjunto de medidas para la flora y fauna de la
Antártica en 1964. El problema que se ha presentado es que la fauna antártica interactúa entre la
zona costera y el continente, y las normas del Tratado Antártico escasamente regulan el espacio
marítimo (el tratado se aplica al rededor del paralelo 60º). Como las medidas de 1964 se
104 Derecho Internacional Público.
aplicaban sólo a la fauna continental quedaba desprotegida la marítima. Por esto se abrió el
sistema del Tratado Antártico con una serie de convenciones:
Pretende establecer reglas de explotación antes de que ésta ocurra (La ballena tuvo uno
de sus hábitats en los mares australes y consumía mucho krill, de modo que, cuando bajó la
población de ballenas, se generó una sobrepoblación de krill lo que fomentó que países como
Rusia y Chile se interesaran en este recurso, la C.C.A.M.L.R reguló esta explotación).
La convención se definió como relativa al manejo de ecosistemas.
El problema -antes expuesto- de la aplicación de esta convención hacia el Mar Austral se
solucionó y la normativa se aplicaría a la "convergencia antártica", excediendo el área misma de
aplicación restringida del Tratado Antártico.
Respecto de la jurisdicción: algunos de los países del Tratado Antártico reclaman una
zona económica exclusiva desde sus territorios continentales e incluso antárticos, como es el
caso de Chile, Australia y Francia. Para estos países se aplicarían las reglas de C.C.A.M.L.R o
las reglas de su soberanía relativas a la zona económica exclusiva, sin embargo, habría una
primacía de las normas del Tratado, puesto que es sabido por todos nosotros el hecho de que es
característica de la firma de tratados el que los países que se suscriben a ellos están limitando su
soberanía en favor del convenio. Esto incide en la reclamación de soberanía, pues desde el
momento de creación del Tratado Antártico las partes han aceptado una jurisdicción conjunta
entre ellas.
Desde luego cabe la pregunta de: ¿Qué sucede con las zonas económicas exclusivas que
nacen de los lugares adyacentes y no de la misma Antártica? En el caso de Chile no se genera
este problema, pero existen otras zonas como la de las Malvinas e islas australianas dentro de la
Apuntes – Todo Lex 105
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Prescribía en forma similar al C.C.A.M.L.R, tanto para el mar como para el continente,
pero referido a los recursos minerales. Nunca se aplicó, aunque ya firmada, los países nunca la
sometieron al trámite legislativo correspondiente, esto porque primó la respetable opinión de
que si se permitía tal explotación aumentaba el riesgo de los accidentes ambientales por derrame
de petróleo.
Reúne gran parte de la normativa elaborada por las partes consultivas, no innovando casi
en materias de fondo, pero ordenando y "jerarquizando" dicha normativa.
a) Se debe establecer una "moratoria", es decir, no se explotará mientras no se dicten las reglas
respectivas.
b) La segunda alternativa es renegociar, sea un nuevo régimen jurídico aplicable, o la aplicación
de la Convención de 1988.
c) Si no hay acuerdo de moratoria o negociación se podría generar un conflicto internacional.
106 Derecho Internacional Público.
Derecho Aéreo.
Espacio aéreo.
Esta ultima teoría fue consagrada por la practica de los Estados durante la 1º Guerra
Mundial
La Convención del espacio aéreo de 1919 (en París), reconoce la soberanía sobre el
espacio aéreo subyacente al territorio, y al mar territorial, y las demás aeronaves no pueden
sobrevolar el territorio sin la autorización del Estado. En cambio sobre el alta mar y la zona
económica exclusiva hay libertad de vuelo.
En 1944 EE.UU. impulsa la Convención sobre Aviación Civil Internacional. En
esta se reúnen, en Chicago, representantes de 44 naciones con el objeto de establecer un
Apuntes – Todo Lex 107
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régimen internacional para el transporte aéreo civil. EE.UU. tras la 2º Guerra Mundial tenía
una gran disponibilidad de aviones por lo que proponen un régimen de libertad del aire.
Esta postura no fue aceptada por muchos países temerosos de la imposición de la líneas
aéreas norteamericanas. Sin superar las divergencias adopto una Convención que en sus
principales puntos establece:
Espacio Exterior.
tratado se suscribe el “Tratado sobre los Principios que Deben Regir las Actividades de los
Estados en la Exploración y Utilización del Espacio Ultraterrestre, incluso la Luna y Otros
Cuerpos Celestes” de 1967, llamado también “Tratado del Espacio”.
1. El espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros Cuerpos Celestes, no podrán ser objeto
de apropiación nacional por reivindicación de soberanía, uso u ocupación, ni de ninguna
otra manera.
2. El espacio ultraterrestre estará abierto para su exploración y utilización a todos los
Estados en condiciones de igualdad.
3. La Luna y demás cuerpos celestes se utilizarán exclusivamente con fines pacíficos.
Queda prohibido establecer en los cuerpos celestes instalaciones militares, efectuar
ensayos de cualquier tipo de armas y realizar maniobras militares.
4. Los Estados parte se comprometen a no colocar en órbita alrededor de la tierra ningún
objeto portador de armas nucleares ni de ningún otro tipo de armas de destrucción en
masa (no incluye las armas convencionales, pero su utilización es contraria a la paz por
lo que también están proscritas); y a no emplazar tales armas en cuerpos celestes
(cuerpos naturales y sólidos como los planetas, satélites y cometas) ni en el espacio
ultraterrestre.
5. Todo Estado parte que lance, o desde el cual se lance, un objeto al espacio ultraterrestre
será responsable de los daños causados.
6. El Estado parte en cuyo registro figure el objeto lanzado retendrá su jurisdicción y
control sobre el personal que vaya en él mientras se encuentre en el espacio ultraterrestre
y en los cuerpos celestes.
Los Astronautas serán enviados de la humanidad y se les prestará toda la ayuda posible.
1. La Luna debe ser una zona desmilitarizada, y pueden haber bases militares con el sólo
propósito de la investigación científica.
2. La Luna es patrimonio común de la humanidad al igual que sus recursos.
3. Se prohiben invocar títulos de dominio sobre la Luna.
4. Establece un régimen de explotación de sus recursos, lo que no se ha hecho posible
hasta hoy, por lo que la creación de este régimen jurídico se suspende hasta que sea
posible su realización, permitiéndose solo la exploración.
La Carta de la O.N.U. establece que sus miembros deben resolver sus problemas
por vías pacíficas. La Carta de la O.N.U. prohibe el uso de la fuerza, por lo tanto, la Carta
obliga a :
A) Diplomáticos
1.- Negociaciones:
Las partes se juntan y van cediendo terreno una en favor de la otra. No interviene
ningún tercero. Es el modo más usado y simple. Si fracasa se busca otro modo que
involucre a un tercero.
para que las partes lleguen a una negociación, pero no entra en la negociación misma. En la
mediación el tercero se involucra en la negociación, pero esta intervención nunca involucra
un fallo de la tercera persona.
4.- Conciliación:
Es aquella donde se entrega a una tercera persona la investigación del conflicto
quien elabora un informe donde presenta una sugerencia de solución.
B) De Adjudicación:
Son los judiciales, donde se entrega la solución del conflicto a una tercera parte, que
su resolución es obligatoria.
1.- Arbitraje:
Los Tribunales de la Corte pueden estar formados por uno o más árbitros. Si es uno,
lo designan de común acuerdo las partes. Si son varios árbitros, las partes eligen en igual
número, y se nombra a un tercer árbitro que es independiente (decide en caso de empate).
Los Estados no están obligados a someter un asunto a arbitraje, este acto es
voluntario y consensual entre ambos Estados. Los estados se someten a arbitraje a través de
tratados que obligan a los estados a someterse a arbitraje en caso de conflicto, caso en el
cual el consentimiento se da antes del conflicto; también puede ser que el tratado incluya
una cláusula arbitral; otra forma de someterse a arbitraje es a través de una declaración
donde se acepta la jurisdicción, y esta se traduce en un compromiso en que se señalan los
poderes del árbitros y el derecho aplicable.
La idea es que los jueces no representen a sus Estados. Por esto es que la
proposición de cada juez proviene de las listas que cada Estado presenta para árbitros en la
Corte Permanente de Arbitraje.
El estatuto de la Corte Internacional de Justicia permite enviar listas de países no
miembros de la Corte Permanente de Arbitraje.
Sistema de repartición geográfica equitativa: busca que todos los cargos de la
O.N.U. sean ocupados por personas de distintas nacionalidades. Este principio se ha
aplicado a la C.I.J.
4.- Cámaras:
La C.I.J. puede sesionar en grupos más pequeños. Las partes eligen cuales son los
jueces de la Cámara. Este procedimiento es voluntario.
Función Jurisdiccional
De acuerdo al estatuto de la CIJ sólo los Estados pueden ser parte en un juicio,
excluyéndose los individuos y las organizaciones internacionales, los que únicamente
pueden recurrir a los servicios de la Corte solicitando opiniones consultivas. Los Estados
que pueden ser parte son aquellos que han suscrito el acta de la Corte, sean o no miembros
de la ONU, y aquellos que no la han suscrito pero que aceptan las condiciones establecidas
por la Resolución del Consejo de Seguridad de 15 de octubre de 1946.
El art. 36 n°1 del mismo estatuto señala que la CIJ conocerá de todos los asuntos
que se le presenten. El compromiso a través del cual los Estados que someten su conflicto a
la decisión de la Corte fija asimismo el marco dentro del cual puede actuar la Corte,
excedido el cual ésta incurra en ultra petita. En este sentido equivale a la parte petitoria de
una demanda. La Corte carece de imperio para hacer cumplir las resoluciones que adopte.
Lo usual es que las partes acuerden a través de un documento formal, o
compromiso, llevar el asunto a la CIJ. Ahora, la jurisdicción de la Corte es voluntaria,
razón por la cual se requiere el consentimiento de los Estados que acuden a ella,
consentimiento que en todo caso puede otorgarse previo al conflicto a través de un tratado.
En el caso del estrecho de Corfú se suscitó el problema de si había consentimiento por
parte de Albania para recurrir a la Corte. Al fallarse el asunto, la Corte no se pronunció al
respecto, sin embargo de que lo hicieran siete jueces por separado. Muchas de sus
opiniones indicaron que el hecho que Inglaterra haya obligado a Albania a recurrir a la
Corte en virtud de que las resoluciones del Consejo de Seguridad eran obligatorias,
constituía un obstáculo al libre consentimiento, toda vez que la jurisdicción de la Corte es
esencialmente voluntaria. Lo concreto es que si se presenta un conflicto en torno al tema la
CIJ debe resolver la cuestión, según lo dispone el art. 36.6 (párrafo 6) de su estatuto.
116 Derecho Internacional Público.
Cláusula Opcional
El art. 36.2 contiene lo que se ha denominado la "cláusula opcional", que señala que
"Los estados parte en el presente estatuto podrán declarar en cualquier momento que
reconocen como obligatoria ipso facto y sin convención especial, respecto a cualquier otro
Estado que acepte la misma obligación, la jurisdicción de la Corte en todas las
controversias de orden jurídico que versen sobre":
La idea de esta cláusula es que con el tiempo, a medida que los Estados la
suscriban, la jurisdicción de la Corte se haga obligatoria. Sin embargo, han habido sólo 47
declaraciones, lo que equivale a 1/3 de los miembros de la ONU.
fuera posible ambos países debían declarar que aceptaban los prescrito en el art. 32.2. Pues
bien, con respecto a Nicaragua no se sabía si había realizado la declaración o no, la cual en
verdad si la había hecho, sólo que no la había ratificado. La Corte la aceptó como válida.
En cuanto a EE.UU., existía constancia de que había realizado la declaración
respectiva, pero con dos reservas: la primera excluía del conocimiento de la Corte aquellas
materias que fueran esenciales para la jurisdicción interna de EE.UU., materias que
determinaría ese mismo país. Esta reserva fue considerada nula. La segunda reserva excluía
del conocimiento de la Corte aquellas materias que versaran sobre un tratado multilateral,
salvo que la resolución afectara a todos los Estados miembros. La Corte no se pronunció
sobre la validez de esta reserva.
Finalmente la Corte se basó para ejercer jurisdicción en el tratado aludido. EE.UU.
se retiró de la Corte, y cuando se analizó el fondo del asunto y se emitió un fallo, éste no
fue acatado.
Derecho Aplicable
También se admite como fundamento del fallo a la equidad. Una vez dictado el
fallo, éste vincula sólo a las partes y es inapelable y definitivo. Sólo proceden a su respecto
dos recursos:
recurso. Puede entablarse hasta 6 meses de descubierto el nuevo hecho, pero nunca cuando
han pasado más de 10 años desde dictada la sentencia.
No obstante la Corte no disponga de medios compulsivos para hacer cumplir sus
fallos, éstos poseen igualmente un valor político que muchas veces induce a los Estados a
acatarlos.
Función Consultiva
Uso de la Fuerza.
1. - Legítima defensa (art. 51). La Carta habla de agresión armada, sin embargo, se ha
dudado sobre la posibilidad de una defensa preventiva, o de las consecuencias de una
agresión indirecta, como el hecho que un país financie un ejército paramilitar en otro.
Sobre este último tema la OEA se ha pronunciado a favor, aceptando la legítima defensa
en este caso. Existen variados sistemas de legítima defensa, por ejemplo el
establecimiento de una coalición en virtud de la cual la agresión hecha a uno de sus
miembros se entiende realizada a todos. La legítima defensa no puede tener por objeto el
sancionar al Estado agresor.
2. - Uso de la fuerza institucionalizada en la Carta de la ONU, esto es, acciones destinadas
a mantener la paz.
3. - Acción contra Estados enemigos. Se refiere al caso que dos países que conservan
enemistad desarrollen un conflicto bélico (por ej. Alemania y Japón a mediados de
siglo).
4. - Represalias armadas. Es el uso de la fuerza en respuesta a un acto aislado de agresión.
El hecho que tenga su origen en un acto aislado, por un lado diferencia a la represalia de
la legítima defensa, y por otro exige que su ejercicio se lleve a cabo con
proporcionalidad. El criterio de la proporcionalidad tiene su origen en un incidente
ocurrido entre Portugal y Alemania, que consistió en que durante un conflicto colonial-
fronterizo entre ambas naciones murió un soldado alemán, ante lo cual Alemania
respondió con una agresión masiva. Un árbitro que conoció del asunto estimó que la
reacción fue desproporcionada, y obligó al país agresor a pagar indemnizaciones.
120 Derecho Internacional Público.
Derecho humanitario.
estas normas en los conflictos internos a las personas que no tomen parte en las
hostilidades. Se entiende por conflicto interno aquel que ocurre dentro del territorio de
un Estado entre las F.F.A.A. y un grupo de disidentes siempre que estos estén
organizados y ejerzan un cierto control sobre un grupo determinado que les permitan
realizar operaciones militares (se excluyen las guerrillas) para la Cruz Roja esta
definición es limitada y ha tratado de ampliarla a la aplicación de los D.D.H.H.
Cambios:
♦ Se respeta la soberanía del Estado, pero es obvio que en cuanto a Medio Ambiente
deben tomarse acciones comunes.
♦ Cambios Conceptuales
⇒ Acuerdos Globales:
1.- Convención sobre protección de la Capa de Ozono (1985).
2.- Protocolo de Montreal
3.- Convención sobre movimiento transfronterizo de desechos.
4.- Protocolo Antártico
⇒ Acuerdo Regionales
En todas estas convenciones hay un interés jurídico y económico para Chile.
Apuntes – Todo Lex 127
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- información y trasparencia
- participación pública en los mecanismos ambientales. Ej.: Ley 19300.
- mecanismos de mercado
- comercio internacional: eco proteccionismo.
128 Derecho Internacional Público.
ÍNDICE.
CONCEPTO:............................................................................................................1
TRATADOS............................................................................................................18
Generación de un Tratado................................................................................19
Apuntes – Todo Lex 129
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1.- Negociación:................................................................................................19
La Firma............................................................................................................20
Los Acuerdos propiamente tales........................................................................20
Los Acuerdos de forma simplificada....................................................................20
2.- Ratificación..................................................................................................21
3.- Entrada en vigencia.....................................................................................21
Reservas.............................................................................................................22
Admisión de las reservas...................................................................................22
Efectos de las reservas......................................................................................23
Los Estados......................................................................................................33
1.- Principio de la libertad de acción de los estados. .......................................34
2.- Límites a la libertad de actuación del Estado:.............................................35
Situaciones Especiales de Estado.....................................................................35
Estados Federales..............................................................................................35
Confederaciones................................................................................................36
Protectorados.....................................................................................................36
Mandatos y Fideicomisos..................................................................................36
Santa Sede.........................................................................................................37
INMUNIDAD SOBERANA...................................................................................43
SUCESIÓN DE ESTADOS....................................................................................45
Inmunidad Consular:.......................................................................................69
ORGANISMOS INTERNACIONALES...............................................................70
Principios jurídicos que rigen la vida de los Organismos Internacionales.......70
Caso de reparación de daños al servicio de la O.N.U.: ....................................71
Extensión de la responsabilidad de los Organismos Internacionales................72
Caso: ....................................................................................................................72
Estructura de los organismos internacionales..................................................72
DERECHO AÉREO.............................................................................................106
Espacio aéreo.................................................................................................106
Las cinco libertades.........................................................................................107
Espacio Exterior.............................................................................................108
USO DE LA FUERZA.........................................................................................118
Nuevas Dimensiones de la Seguridad............................................................120
Operaciones de Mantenimiento de la Paz......................................................122
DERECHO HUMANITARIO.............................................................................122
Sistemas de aplicación de estas normas:........................................................124
1.- Potencia protectora:..................................................................................124
2.- Comisiones investigadoras:.......................................................................124
ÍNDICE.................................................................................................................128