LOS INTERESES COLECTIVOS

Denise Tron Zuccher Jean Claude Tron Petit Jos Arturo Ramrez Becerra
LOS INTERESES COLECTIVOS................................ ................................ ................................ 1 A. B. C. D. E. CONSIDERACIONES................................ ................................ ................................ ........2 INTERS JURDICO Y LEGITIMACIN AD CAUSAM ................................ .......................... 3 INTERS SIMPLE................................ ................................ ................................ ............ 4 INTERESES COLECTIVOS................................ ................................ ................................ 5 LEGITIMACIN COLECTIVA................................ ................................ .......................... 10 ADMISIN y PRE-CERTIFICACIN................................ ................................ ........... 13 EMPLAZAMIENTO................................ ................................ ................................ ... 13 CERTIFICACIN ................................ ................................ ................................ ...... 14 a) FIJACIN DE LITIS ................................ ................................ .............................. 18 b) EXCEPCIN DE FALTA DE REPRESENTACIN ................................ .................... 19 4. NOTIFICACIN................................ ................................ ................................ ........ 21 RMITE PROCESAL................................ ................................ ................................ ......... 22 a) Pruebas o Di scovery ............................................................................................ 22 1. 2. 3. b) c) d) e) 5. Medi das precautori as.......................................................................................... 23 Medi os alternos, conveni os y transacci n ............................................................ 25 Relaci n entr e acci ones colecti vas y acci ones i ndi vi duales. (Li ti spendenci a)......... 27

Opt i n y opt out................................................................................................... 28

SENTENCIA............................................................................................................. 28 a) Daos colectivos .................................................................................................... 28 b) Daos individuales.................................................................................................. 29 6. COSA JUZGADA ...................................................................................................... 30 7. GASTOS y COSTAS.................................................................................................. 33 F. 1. 2. 3. G. DEFENSA DE LOS INTERESES DE GRUPO EN MXICO ................................ ................... 34 Proteccin al consumidor ................................ ................................ ............................. 35 Equilibrio ecolgico................................ ................................ ................................ .... 39 Asentamientos humanos................................ ................................ ............................... 39

CONCLUSIN................................ ................................ ................................ ............... 41 Bibliografa: ................................ ................................ ................................ ...................... 42

Artculo publicado en: Homenaje a Vicente Aguinaco Alemn, Temas relevantes de Derecho Constitucional y Procesal Constitucional, Barra Mexicana, Colegio de Abogados, Coleccin Foro de la Barra Mexicana, Themis, 2009.

A. CONSIDERACIONES

La nueva realidad en que vivimos ha puesto en manifiesto la incapacidad del derecho para ajustarse a las necesidades que se presentan da a da. Esto no slo sucede en el mbito de los derechos sustantivos, sino tambin en lo que hace a las instituciones procesales, las cuales, finalmente, constituyen el medio a travs del cual un particular puede defender y hacer efectivos sus derechos en caso de que stos se vean violentados. La aparicin de los derechos humanos de la tercera generacin y de los derechos culturales, sociales y econmicos2 ha confrontado la teora clsica, poniendo en duda, en primer trmino, si es que se trata de verdaderos derechos autnomos, pues al contrario de la nocin de derecho que se haba venido sosteniendo durante siglos, en el sentido de que el titular de stos es el hombre, entendido como un ser individual, se presentan casos en donde el titular de tales derechos es la colectividad, concepto muchas veces difcil de determinar. Este tema se ha venido superando aunque an queda mucho camino por recorrer, sin embargo, el problema central al que actualmente nos enfrentamos es el de la proteccin judicial de estos derechos o intereses, que se han denominado como intereses de grupo o transindividuales. Para la comprensin de los problemas que presenta la proteccin jurisdiccional de los intereses de grupo, es necesario esbozar diversos conceptos relacionados con el tema, entre ellos el inters jurdico y la legitimacin ad causam; los intereses simples; y, los intereses de grupo que incluyen los intereses colectivos, los difusos y los individuales homogneos, para finalmente sealar los avances que se han dado en nuestro pas y los que an faltan para la defensa de los intereses de grupo.

Eduardo Ferrer Mac-Gregor seala que: El nacimiento de estos nuevos derechos es producto de la doctrina francesa en el ao de 1972, y cuya paternidad se atribuye al jurista checo Karen Vasal que desarroll sus ideas en Pars. Al respecto, el autor hace referencia al trabajo de Vasal intitulado Les diffrrents catgories de droits de lhommen, contenido en la obra colectiva Les dimensions universelles des droits de lhomme, Bruselas, Ed. Bruylant, 1990. Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, Derecho Procesal Constitucional, Colegio de Secretarios de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, A.C., Editorial Porra, Mxico, 2001, p. 218.

B. INTERS J URDICO Y LEGITIMACIN AD CAUSAM

El inters jurdico presupone, segn la doctrina tradicional, la existencia de un derecho subjetivo que se hace valer frente a un estado de hecho lesivo o contrario al derecho mismo, [] este trmino se reduce a la pretensin vlida respecto a la aplicacin de una norma substantiva en un caso concreto, precisamente a favor del promovente y a travs de los rganos jurisdiccionales. 3 El inters que haga valer una parte, ser propio, cuando quien acte en el juicio lo haga en su propio nombre y derecho, y ser ajeno, cuando el promovente est actuando a nombre de otra persona, que es quien tiene la titularidad del inters jurdico. En estos trminos el artculo 1 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles establece lo siguiente: Slo puede iniciar un procedimiento judicial o intervenir en l, quien tenga inters en que la autoridad judicial declare o constituya un derecho o imponga una condena, y quien tenga el inters contrario. Actuarn, en el juicio, los mismos interesados o sus representantes o apoderados, en los trminos de la Ley. En cualquier caso, los efectos procesales sern los mismos, salvo prevencin en contrario. [nfasis aadido] El inters jurdico est ntimamente relacionado con la legitimacin de actuar en juicio en aras de hacer valer sus derechos. As, en principio slo podr pedir la tutela jurisdiccional la persona que sea titular de un derecho sustantivo (o bien, su representante), lo que configura la legitimacin ad causam. Por tanto, no habr inters jurdico, cuando, a pesar de que la persona tenga un derecho, la ley no le otorgue la potestad de imponerse coercitivamente a otro sujeto, esto es, de defender tal derecho a travs de los medios jurisdiccionales.

Becerra Bautista, Jos, El Proceso Civil en Mxico, Dcimo Sptima Edicin, Editorial Porra, Mxico, 2000, pp. 20 y 21.

C. INTERS SIMPLE

Los intereses simples son aquellos que no tienen ninguna proteccin jurdica directa, esto es, se trata de derechos concedidos a los particulares pero stos no cuentan con los medios para exigir su cumplimiento a travs de mecanismos jurisdiccionales. Resulta interesante la tesis del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (en adelante SCJN) que a continuacin se transcribe, en la que se analizan los alcances del inters simple: INTERES SIMPLE. NO TIENE NINGUNA PROTECCION JURIDICA DIRECTA Y PARTICULAR. Entre los diversos intereses que puede tener una persona, o sean "situaciones favorables para la satisfaccin de una necesidad", existen los llamados "intereses simples" que consisten en situaciones en las cuales los particulares reciben un beneficio del Estado cuando ste, en el ejercicio de sus atribuciones y buscando satisfacer las necesidades colectivas que tiene a su cargo, adopta una conducta que coincide con esos intereses particulares; y en cambio sufren un perjuicio cuando esa conducta no es adecuada a los propios intereses. En el primer caso reciben un beneficio y en el segundo se perjudican, pero no tienen ningn derecho para exigir que se mantenga esa situacin privilegiada. Puede decirse que esos intereses no tienen ninguna proteccin jurdica directa y particular, sino tan slo la que resulta como reflejo de una situacin general, porque no se puede crear una defensa especial para intereses particulares indiferenciales para el Estado. 4
[nfasis aadido]

El tema sobre la defensa de los derechos de los individuos reviste una gran importancia en los criterios que ha venido emitiendo el PJF, as el Pleno de la SCJN ha distinguido el inters jurdico del inters simple en los trminos que a continuacin se transcriben: INTERES JURIDICO. INTERES SIMPLE Y MERA FACULTAD. CUANDO EXISTEN. El inters jurdico, reputado como un derecho reconocido por la ley, no es sino lo que la doctrina jurdica conoce con el nombre de derecho subjetivo, es decir, como facultad o potestad de exigencia, cuya institucin consigna la norma objetiva del derecho. En otras palabras, el derecho subjetivo supone la conjuncin en su esencia de dos elementos inseparables, a saber: una facultad de exigir y una obligacin correlativa traducida en el deber jurdico de cumplir dicha exigencia, y cuyo sujeto, desde el punto de vista de su ndole, sirve de criterio de clasificacin de los derechos subjetivos en privados (cuando el obligado sea un particular) y en
4

Semanario Judicial de la Federacin, Sptima poca, 37 Primera Parte, Pgina: 27, No. Registro: 233,517. Amparo en revisin 2747/69. Alejandro Guajardo y otros (acumulados). 18 de enero de 1972. Unanimidad de diecinueve votos. Ponente: Abel Huitrn.

pblicos (en caso de que la mencionada obligacin se impute a cualquier rgano del Estado). Por tanto, no existe derecho subjetivo ni por lo mismo inters jurdico, cuando la persona tiene slo una mera facultad o potestad que se da cuando el orden jurdico objetivo solamente concede o regula una mera actuacin particular, sin que sta tenga la capacidad, otorgada por dicha orden, para imponerse coercitivamente a otro sujeto, es decir, cuando no haya un "poder de exigencia imperativa"; tampoco existe un derecho subjetivo ni por consiguiente inters jurdico, cuando el gobernado cuenta con un inters simple, lo que sucede cuando la norma jurdica objetiva no establezca en favor de persona alguna ninguna facultad de exigir, sino que consigne solamente una situacin cualquiera que pueda aprovechar algn sujeto, o ser benfica para ste, pero cuya observancia no puede ser reclamada por el favorecido o beneficiado, en vista de que el ordenamiento jurdico que establezca dicha situacin no le otorgue facultad para obtener coactivamente su respeto. Tal sucede, por ejemplo, con las leyes o reglamentos administrativos que prohben o regulan una actividad genrica, o que consagran una determinada situacin abstracta en beneficio de la colectividad. Si el estatuto legal o reglamentario es contravenido por algn sujeto, porque su situacin particular discrepa o no se ajusta a sus disposiciones, ninguno de los particulares que obtenga de aqul un beneficio o derive una proteccin que pueda hacer valer tal discrepancia o dicho desajuste por modo coactivo, a no ser que el poder de exigencia a la situacin legal o reglamentaria se le conceda por el ordenamiento de que se trate. Por tanto, si cualquiera autoridad del Estado determina el nacimiento de una situacin concreta, que sea contraria a la primera, desempeando un acto opuesto o no acorde con la ley o el reglamento respectivo, es a esa misma autoridad o a su superior jerrquico a los que incumbe poner fin a dicha contrariedad o discordancia, revocando o nulificando, en su caso, el acto que las haya originado, pues el particular slo puede obtener su revocacin o invalidacin cuando la ley o el reglamento de que se trate le concedan "el poder de exigencia" correspondiente. 5
[nfasis aadido] D. INTERESES COLECTIVOS

Los derechos e intereses colectivos incluyen a los difusos y los pertenecientes a un grupo determinable, devienen de circunstancias de hecho o de derecho, comunes al colectivo y de naturaleza indivisible, de ah que se les denomine transindividuales y son indivisibles , no atribuibles a determinados sujetos , en particular. La peculiaridad es que estos derechos tales como la pureza del aire, la limpieza de un ro, la veracidad de un anuncio publicitario o la seguridad de los productos
5

Semanario Judicial de la Federacin, Sptima poca, 37 Primera Parte, Pgina: 25, No. Registro: 233,516. Amparo en revisin 2747/69. Alejandro Guajardo y otros (acumulados). 18 de enero de 1972. Unanimidad de diecinueve votos. Ponente: Abel Huitrn.

pertenecen a la comunidad, de ah su carcter erga omnes, como un bien pblico, no a individuos especficos, asociaciones o al gobierno . Es as que se inscriben como algo intermedio entre los derechos individuales y el inters pblico ; los titulares son las masas siendo exigibles tambin a sujetos, en ocasiones, indeterminados, pudiendo ser particulares y entes pblicos o combinaciones de ambos. La gran diferencia con los derechos tradicionales de corte individual es que el sujeto titular es irrelevante, pudiendo ser grupos indeterminados sin personalidad jurdica y, en cambio lo que si es significativo es el bien tutelado perteneciente al colectivo. 6 Como una institucin y categora intermedia entre estos y los derechos subjetivos individuales , existe el inters legtimo, facultad que se otorga a un grupo o sector cualificado de personas para exigir una actuacin de la autoridad administrati va conforme a la legalidad, ya que de no ser as y causarle un perjuicio, se abre la puerta para reclamar la nulidad de actos e indemnizaciones por daos y perjuicios ; lo crucial no es el agravio material causado o probable sino el comportamiento irregular de la autoridad. 7 Pero lo complejo del tema es que dentro del concepto de intereses colectivos se incluyen, tradicionalmente, tanto i) los intereses difusos como ii) los intereses colectivos (strictu sensu) y tambin iii) los individuales homogneos que tienen su fuente en los primeros . 8 Todo esto dificulta entender el tema que, de por si, es complejo. La diferencia entre tales conceptos difuso y colectivo o grupo radica en que los miembros del conglomerado que tienen un inters difuso, son indeterminables o de muy difcil determinacin; 9 en tanto que los miembros del grupo portador de

Gidi Antonio, Las acciones colectivas y la tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales en Brasil, UNAM, Mxico, 2004, p. 53 7 En este sentido los criterios jurisprudenciales: INTERS LEGTIMO. CONCEPTO. Tesis: I.4o.A.357 A; INTERS LEGTIMO. SU CONEXIN CON LAS NORMAS DE ACCIN. Tesis: I.4o.A.356 A; INTERS JURDICO EN MATERIA ADMINISTRATIVA. CONSTITUYE UN GNERO QUE COMPRENDE TANTO AL DERECHO SUBJETIVO COMO AL INTERS LEGTIMO, EN TANTO QUE AMBOS ESTN TUTELADOS POR NORMAS DE DERECHO. Tesis: I.13o.A.74 A. 8 Comnmente, estos ltimos, son de carcter indemnizatorio, preferentemente. 9 Vg. Varias poblaciones afectadas por la contaminacin de un ro que le s suministra agua o los televidentes afectados por publicidad engaosa de una marca de automviles al promocionar como seguro un vehculo, con defectos en el diseo, que puede provocar volcaduras , en ambos ejemplos el nmero de afectados es realmente indeterminable.

inters colectivo (strictu sensu) suelen ser determinables. 10 Esta distincin, sin embargo, a veces no resulta precisa, pero, en todo caso, lo esencial es que nadie es titular nico o exclusivo y, al mismo tiempo, todos los miembros de un grupo o de una categora determinada son sus titulares.11 Los intereses colectivos atienden a colectividades o grupos limitados o circunscritos.12 Dichos intereses corresponden tanto a grupos determinables por una relacin jurdica, no organizados, tal como un grupo de, tarjeta-habientes a los que se cobraron comisiones excesivas, como a agrupaciones organizadas jurdicamente, siendo ejemplos el caso de los condminos o los sindicatos, entre otros. En relacin con los intereses difusos, Ferrer Mac-Gregor establece que: Los intereses difusos se entienden referidos no al sujeto como individuo sino como miembro de un conglomerado ms o menos amplio, crendose una pluralidad de situaciones comunes. 13 Comenta Gidi en relacin con esta pluralidad de sujetos y peculiaridades lo siguiente: Derecho difuso es un derecho transindividual e indivisible, que pertenece a un grupo indeterminado de personas que previamente no estaban vinculadas, pero que estn vinculadas nicamente por circunstancias de hecho en una situacin especfica. El derecho colectivo es tambin transindividual e indivisible, pero pertenece a un grupo ms especfico de personas relacionadas entre s o con la contraparte debido a una relacin jurdica. Los derechos individuales homogneos son derechos individuales divisibles, que tienen un origen comn. 14

10

Vg. Grupo de personas que han comprado boletos para viajar en avin y la empresa sin previo aviso, ni razn, cancela los vuelos de todo el da, es determinado el volumen de boletos vendidos y los titulares de ellos puede reclamar colectivamente, para no presentar 7000 demandas, del mismo tipo, que probablemente no sean viables monetariamente por los gastos que representa un juicio. 11 Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, op. cit., pp. 219 y 220. Satisfacer a un miembro implica satisfacer a todos y violar el derecho a un integrante implica violar los de todo el grupo, no se pueden escindir o segmentar. 12 Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, op. cit., p. 219. 13 Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, op. cit., p. 219. 14 Gidi Antonio, op. cit., p. 52. En lo esencial sigue las definiciones del Cdigo del Consumidor Brasileo, artculo 81.

Estas ideas se expresan de manera conceptual en el cuadro y esquema siguientes: D. I. Difusos D. I. 15 Incidencia Colectiva o Grupo D. I. Colectivos D. Individuales homogneos

Dif usos

Las peculiaridades de los diversos intereses y sus titulares se compendian en el siguiente cuadro:

Derecho Difuso Grupo o colectiv o

(stricto sensu)

Naturaleza

Titular

Sta tus

Vnculo debido a

transindiv idual e Colectiv idad indiv is ible grupo indeterminado 16 grupo ms especfico, transindiv idual e determinado o indiv is ible determinable Indiv iduales div isibles Indiv iduo

no estaban v inculadas, circunstancias de hecho en ahora si una situacin especfica Relacionadas entre s o con alguna parte. Tienen un origen comn una relacin jurdica

individuales homogneos

una relacin jurdica

En ciertos casos los intereses afectados pueden ser slo colectivos, sin embargo, en mltiples ocasiones se vinculan y combinan con otros de etiologa individual y

15 16

Derechos e intereses En razn de un bien es que se da la comunidad de intereses

divisible pero con la particularidad de tener un origen comn. Esto conduce a que en las acciones colectivas deban deducirse conjuntamente, unos y otros, con el resultado que las sentencias se ocupen y distingan lo pertinente a cada uno de ellos. En el derecho comparado, la legitimacin para ejercer estas acciones se confiere, indistinta o exclusivamente, a determinadas personas, instituciones, rganos del Estado, asociaciones de particulares tales como ONG, 17 como es el caso de las class actions en Estados Unidos de Amrica. Sin embargo, debe considerarse que, por regla general, la sentencia que resuelva tales medios de impugnacin vincula beneficia o perjudica a todos los miembros del grupo, siempre y cuando no hayan sido excluidos de manera expresa del juicio. 18 Como lo sealamos al comienzo de este trabajo, el problema de estos intereses o derechos ser el acceso a la justicia, lo cual se encuentra ntimamente relacionado con la legitimacin ad causam, pues los intereses de grupo rompen con los esquemas tradicionales de la misma. La legitimacin ad causam ha sido definida por el Poder Judicial Federal en su contexto tradicional de la siguiente manera: LEGITIMACION AD CAUSAM. CONCEPTO. La legitimacin "ad causam" es una condicin para el ejercicio de la accin que implica la necesidad de que la demanda sea presentada por quien tenga la titularidad de derecho que se cuestione; esto es, que la accin sea entablada por aquella persona que la ley considera como particularmente idnea para estimular en el caso concreto la funcin jurisdiccional. 19 La legitimacin ad causam es la adecuacin entre el titular del derecho y quien ejercita la accin, pudindola resumir diciendo que para ejercitar un derecho primero hay que tenerlo y ello ser materia de estudio en la sentencia definitiva pues constituye una excepcin perentoria [].20

17 18

organizacin no gubernamental La regla general es que una vez certificada la clase por el juez, cualquier potencial integrante queda incluido y para ser excluido debe existir una peticin especfica (opt out). Otra opcin es que para ser partcipe del fallo, es indispensable que la persona del colectivo, expresamente solicite ser incluida como parte en el juicio (opt in). 19 No. Registro: 241,609 20 Tesis intitulada: COMPRAVENTA, ACCION RESCISORIA POR INCUMPLIMIENTO DE PAGO; CUANDO LA OBLIGACION SE DOCUMENTA EN TITULOS DE CREDITO, DEBEN ANEXARSE A LA DEMANDA PARA ACREDITAR LA LEGITIMACION AD CAUSAM., No. Registro: 203,380.

Estos conceptos de legitimacin ad causam son aplicables para el caso en que se acte con base en la titularidad de un derecho subjetivo de naturaleza individual. Sin embargo, hiptesis distinta se presenta con los intereses de grupo, tal como lo seala Ferrer Mac-Gregor: En los intereses de grupo encontramos una legitimacin sui generis, en tanto que si bien se acta afirmando la titularidad de un derecho o inters propio, stos se encuentran confundidos con el resto del conglomerado o grupo, por lo que el reclamo en realidad se hace tambin a nombre de todos los posibles afectados por un determinado hecho o acto. De ah la importancia de la accin derivada de este tipo de intereses, pues su actuacin trasciende del propio inters para proyectarse en el inters de toda la colectividad o grupo que asume.21 El problema radica entonces en determinar quines son los sujetos legitimados para promover las acciones relativas a dichos intereses.
E. LEGITIMACIN COLECTIVA

Considerando que los derechos e intereses colectivos son de una pluralidad de personas y no pueden ser divididos, asignndose porciones a individuos o dividiendo las instancias, esta peculiaridad trasciende a las acciones judiciales donde no es posible tener a un titular, en concreto, deduciendo pretensiones, tal como sucede en derechos tradicionales, que son de corte individual. Pero adems como el origen son intereses colectivos, de existir estos, se debe facilitar el concurso de los individuos que en lo individual son lesionados, precisamente, por ser parte de ese colectivo. Construir una estrategia e instrumentos procesales ad hoc no es algo simple. Un panorama general sobre el tema de la legitimacin ad causam y ad procesum aparece en el siguiente cuadro:

21

Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, op. cit., p. 221.

10

Difuso Causa Colectiv o o Grupo Indiv idual homogneo Legitimacin Asociacin Entidad o miembro colectiv idad o grupo Miembro grupo, asociacin o entidad Miembro grupo, asociacin o entidad
Iniciar o promover

D I colectiv o autntico Conv enienciay eficiencia Acciones no espurias Razonabilidad del reclamo Clases y subclases dem dem

Comunidad e indiv iduo Grupo indiv iduo Indiv iduo e

Difuso Procesal 22

No conflicto de intereses Adecuada representacin Representativ idad dem dem

Certificacin Sentencia

Colectiv o o Grupo Indiv idual homogneo

Tipo Derecho o Inters

En pases donde ahora estn vigentes las acciones colectivas, en su momento, tropezaron con el problema de la legitimacin procesal; lo que provoc que los sistemas evolucionaran y hoy nos acercan varias soluciones. Segn Gidi, hay varias bases para identificar un representante adecuado para hacer valer los intereses del grupo. Es as que la Ley puede encomendar esta facultad a un individuo sea o no miembro del grupo, a una asociacin privada est o no previamente autorizada por el gobierno, por el juez o por sus miembros, o al gobierno a travs de rganos o funcionarios pblicos, el ombudsman, o el Ministerio Pblico. 23 Existen ventajas y desventajas con respecto a cada una de las alternativas aludidas. La experiencia muestra que en los casos de mayor liberalidad, esto es, cuando cualquier miembro del colectivo puede actuar sin condiciones y con plena representacin, tal como sucede en el sistema estadounidense, permite que se den abusos, al grado que el abogado del grupo pueda asumir un papel tan
22 23

Iniciar o promover Gidi, Antonio, op. cit., p. 71

11

protagnico que resulte ser, en la prctica, como un empresario y la accin colectiva devenga en un negocio, lo que ha valido el calificativo de acciones espurias o de chantaje que han prostituido y denigrado a la institucin. Por esas razones, un sector de la doctrina se inclina a considerar que lo ptimo sera confiar la representacin a una combinacin de individuos, entidades pblicas y asociaciones, lo cual, adicionado con otros instrumentos procesales como la certificacin y la excepcin de la indebida representacin, resulten idneos y funcionales. Es as que en las diversas legislaciones que existen, los sujetos legitimados para representar una accin colectiva pueden ser: I.- Los Estados II.- Municipios 24 III.- Distrito Federal 25 IV.- Entidades de la administracin pblica V.- Asociaciones. VI.- Ministerio Pblico VII.- Individuos. En ltimas fechas, hay un auge en la participacin de las asociaciones u organizaciones privadas, especialmente las ONG cuyos incentivos, especialmente la inmediatez con los conflictos e intereses de sus integrantes , son determinantes de la gran eficiencia que las caracteriza; funcionalidad y eficacia que contrasta al compararlas con las entidades gubernamentales . Efectivamente, stas ltimas carecen de incentivos y los recursos con que cuentan, en general, con limitados y se utilizan con esquemas de muy baja eficiencia. A cambio, se impone a las asociaciones privadas para que puedan resultar legitimadas, contar con un programa definido , orientado a defender intereses, esencialmente relacionados con los fines institucionales, previstos en sus estatutos. Obviamente, cada pas adecua de manera diferente la regulacin pertinente a la legitimacin para organizaciones privadas. Un ejemplo es el caso de Brasil que impone reglas, como la autorizacin previa de la asamblea de miembros cuando una accin es promovida en contra del gobierno . En los Estados
24 25

Hiptesis regulada por legislacin brasilea Idem

12

Unidos de Amrica, se ha definido que las asociaciones deben argumentar que han sido lesionadas o bien, alguno de sus miembros, para resultar legitimadas. Algunas peculiaridades sui generis de las acciones colectivas en el aspecto procedimental son las siguientes:
1. ADMISIN y PRE-CERTIFICACIN

Al momento de admitir a trmite la demanda, el juez hace un reconocimiento preliminar de que se trata, en efecto, de una contienda en la que se discuten derechos transindividuales e indivisibles de un colectivo; esto es de la naturaleza del derecho, as como de las condiciones esenciales de procedencia tales como: a) la existencia de una clase definible, cuando menos los parmetros de cualificacin o vinculacin y e xclusin de los integrantes, 26 b) el representante debe ser miembro de la clase y c) la pretensin no ha de ser dudosa. Otro aspecto es que el juez se asoma en apreciar la debida representacin que los ausentes puedan tener a partir de quin promueve. En algunos casos, equivale a evaluar que se trata de un derecho sustancial con grandes posibilidades de que se dicte una decisin favorable en el fondo y que se cuenta con elementos que parecen ser suficientes, guarda un cierto paralelismo con el fumus boni iuris.
2. EMPLAZAMIENTO

Una vez admitida y pre-certificada la accin colectiva, el juez debe ordenar el emplazamiento a la parte demandada y la notificacin a los miembros del grupo a travs de los medios que se consideren ms idneos, que pueden ser peridicos, publicaciones, Internet en mucho depender de la accin, siempre que dicha notificacin sea econmica, eficiente, y alcance o abarque al mayor nmero de miembros de la colectividad.

26

Los derechos o intereses colectivos pueden pertenecer a un amplio sector, incluso difcil de determinar pero, en abstracto, es una porcin de la universalidad de personas y esa relacin se da por cuestiones de hecho o de derecho comunes que pertenecen o son atribuibles al colectivo. Una accin en la que se deduzca el pago de daos basada en opt out requiere de una muy especfica definicin para darles a conocer y permitir opten por ser excluidos. En contraste una declaratoria de interdicto, inhibitoria o declarativa no requiere de esa precisin.

13

El objetivo es que se apersonen todas aquellas personas que puedan asumir el carcter de actores, demandados o terceros que, en mayor o menor medida coadyuven en la defensa de intereses variados o, tal ve z oponiendo excepciones y defensas. Adems en este momento procesal usualmente se abre una dilacin probatoria sumaria y hay oportunidad que el juez pueda tener conocimiento de quin implique la mejor representacin para deducir los derechos colectivos. La notificacin que en esta etapa se practique debe contener, esencial y bsicamente, lo siguiente: 27 Identidad de los actores, definicin del grupo; Identificacin de los demandados; Datos del tribunal o lugar indicado para obtener mayores informes, destacara el representante y abogado del grupo; Descripcin de controversia colectiva con breve alusin a la demanda y resumen de hechos; Pretensin colectiva y objeto del proceso; Opciones o peculiaridades a tomar en cuenta para los miembros de cada grupo; Derechos de los miembros del grupo, por ejemplo a comparecer, intervenir, coadyuvar etc.; Copia de la demanda, contestacin y otros documentos relevantes seleccionados por el juez con la colaboracin de las partes; y, Personas a las que concierne e incluye la notificacin; Cualquier otra informacin relevante para el caso en concreto.
3. CERTIFICACIN

Consiste en una evaluacin y decisin preliminar 28 que asume el tribunal respecto de las condiciones esenciales de la accin colectiva deducida.
27

Ideas, en lo general tomadas de Gidi, op. cit., p 142-143. La aludida notificacin en realidad incluye dos actuaciones una cuando se emplaza a las partes, derivado de la admisin de la demanda y otra ulterior, con mayor informacin que da a conocer la resolucin sobre certificacin. El siguiente listado comprende temas comunes aunque los destacados al final son ms bien, propios de la segunda actuacin. 28 Settlement en el caso de los Estados Unidos de Norteamrica

14

Esta decisin implica considerar que no se est solamente ante una accin individual, sino ante una autntica accin de grupo y es la conclusin de un procedimiento incidental, que implica un examen de la legitimacin. Conforme al apartado a de la Regla 23, 29 los requisitos que se deben examinar son: Numerosity: Implica que el grupo actor, sea lo bastante grande numeroso para hacer inviable una accin individual litisconsorcio. Commonality: Deben existir cuestiones comunes de hecho o de derecho dentro del grupo, con la finalidad que se pueda dictar una decisin uniforme y la accin colectiva no pierda fuerza y eficacia, adems de evitar costos y desgastes en demasiados procedimientos que resulten ociosos e ineficientes ; por ejemplo, diligencias probatorias que no vale la pena se repitan muchas veces, cuando es el caso de estar frente a circunstancias homogneas. Tipicality: La demanda debe ser muy similar y representativa con respecto a la que cada miembro pudiera presentar individualmente. En ocasiones puede ser necesario dividir en subclases 30 cuando la relacin entre las peculiaridades del derecho o inters y los objetivos pretendidos, que pueden ser varios e incluso incompatibles, determinen que en el colectivo puedan darse conflictos de intereses, lo que justifica la separacin. Adequacy of representation: Es importante y se impone analizar minuciosamente si el representante ser el idneo para proteger equitativa y adecuadamente los derechos del grupo y de los ausentes al procedimiento. Puede compararse, guardando las proporciones, a un acuerdo de trmino constitucional de materia penal o a una sentencia que decide sobre la suspensin definitiva en el juicio de amparo, que es preliminar, provisional y no prejuzga sobre el anlisis del fondo que, en su caso, ser vinculatorio para todos los miembros del grupo; apenas tiene el carcter de un presupuesto procesal .

29 30

De las Reglas Federales de Procedimientos Civiles de los Estados Unidos de Norteamrica. Incluso pueden darse algunas hbridas.

15

Una accin colectiva puede ejercitarse si rene los requisitos antes citados o si adems de los mencionados, implica alguna de las hiptesis sealadas dentro de la misma Regla 23, tales como: 1. El ejercicio de acciones individuales separadas impliquen un riesgo de: a. Sentencias inconsistentes, contradictorias respecto a los miembros del grupo. b. Sentencias que perjudiquen a otros miembros que no han participado en el proceso individual. 2. Cuando la parte demandada se rehse a dar un trato uniforme a todos los miembros del grupo y tal actitud amerite una sentencia respecto al grupo entendido como unidad. 3. El juez considere que la accin colectiva es superior a otros mtodos disponibles para resolver la controversia. Una posibilidad para hacer valer derechos colectivos en Mxico, de manera amplia y sin condiciones tan restrictivas como las que ahora se tienen, pudiera ser adicionar un ttulo al Cdigo Federal de Procedimientos Civiles por lo que concierne al mbito federal a fin de reglamentar el pleno ejercicio y vigencia de los mismos. De ser as, pudiera idearse un perodo de preinstruccin a partir de un incidente con la secuela siguiente:

Los MASC medios alternos para la solucin de controversias pueden ser recomendables y, en su caso, hasta obligatorios , a partir de este momento procesal, siempre bajo la rectora del juez de la causa . 16

Sera impropio que fueran exigibles antes del juicio, pues la SCJN ha interpretado que tal hiptesis violenta lo dispuesto en el artculo 17 constitucional. Pero adems en la prctica, seguir esta secuela es improductivo y absurdo pues no hay razones o incentivos para que las partes acepten negociar, esa es la triste realidad que han tenido las buenas intenciones de PROFECO, por mencionar un ejemplo. En efecto, una condicin bsica para que los mercados y la economa funcionen es la informacin de los sujetos, pretender hacer negocios o alcanzar soluciones en juicios transacciones sin informacin y sin claridad e inminencia de una eventual y determinada condena sea grande o reducida es algo tan antinatural como pretender que un auto funcione sin aceite En ese sentido, debe haber tambin incentivos para facilitar y promover los arreglos y la negociacin que siempre supone, ms o menos, ceder y obtener. Por eso resultara artificial y antinatural que los MASC se tramiten antes del juicio cuando falta informacin, tampoco despus, porque ya no tendran razn. Un punto de equilibrio es elegir que sea a partir de la certificacin cuando las partes ya conocen las cartas del contendiente y pueden hacer un preliminar balance de costo beneficio. La prctica judicial, en varios pases, ha determinado que al momento de certificar las acciones colectivas, se tomen medidas prudenciales para evitar abusos o evitar lo que se conoce como acciones espurias o de chantaje e implica asomarse al fondo, de manera preliminar para dirigir adecuadamente a los participantes y obtener la mejor opcin que satisfaga los intereses en pugna. Por tanto la afectacin de intereses privados debe de ponderarse en correlacin con el inters social, las inversiones que promovern desarrollo y empleo, I+D, etc.; siendo el objetivo una bsqueda de la mejor solucin para los intereses generales con una medida de razonabilidad y proporcionalidad que de cuenta de todos los intereses en tensin. En ese orden de ideas parece sensato que en los casos de afectaciones por la construccin de obras pblicas, planeacin urbana o infraestructura en general, deben apreciarse bajo el contexto o entorno del desarrollo sustentable; esto significa que siempre habr tensiones entre los que defiendan a toda costa el desarrollo y eficiencia empresarial y los que asuman roles tambin absolutos en 17

cuanto a defender entornos naturales. Es obvio que, en varios casos, algn inters deba de sacrificarse pero debe ser en la menor medida, en la indispensable y, a cambio, efectivamente se consigan los resultados ms eficientes; es la bsqueda de lo ptimo para casos concretos.
a) FIJAC I N DE LITIS

Tomando en cuenta que en la certificacin definitiva, el juzgador realiza un estudio minucioso de los requisitos de la accin colectiva, puede ser que advierta: Falta de uniformidad, diferencias o tensiones entre los intereses deducidos que, en la prctica, pueden resultar perjudiciales o contraproducentes para cierto sector; Predominio de ciertas pretensiones comunes; Conflictos entre el grupo, sus representantes o abogados (si es que hay pluralidad). En efecto pueden concurrir en el colectivo, sujetos con pretensiones o causas de pedir que estn en conflicto o tensin. En esos casos lo recomendable es separar en clases o grupos al colectivo en concordancia con los intereses que deduzcan. Por tanto, bajo el rubro de saneamiento, en el artculo 9 del Cdigo de Proceso Civil Colectivo que propone Gidi 31 seala los elementos y aspectos que la decisin debe contener: 9. Concluida la fase de alegaciones, y previa audiencia de las partes y de los intervinientes, el juez, en decisin fundamentada: I. Decidir si la accin cumple con las condiciones para proseguir en forma colectiva; II. Definir de oficio el objeto del proceso colectivo de la forma ms amplia posible, independientemente de lo solicitado por las partes (vase artculos 7o. y 16); III. Describir, con toda la precisin posible y necesaria, la definicin del grupo titular de la pretensin colectiva; IV. Seleccionar al representante ms adecuado para representar los intereses del grupo en el juicio (vase artculo 2.2). En este mismo sentido, los artculos 10.3 a 10.5 sealan:
32

31 32

Op. Cit. P. 145 Op. Cit. 146

18

10.3. El juez podr separar las pretensiones o las causas de pedir en distintas acciones colectivas, si dicha separacin favorece la economa procesal o facilita la tramitacin del proceso colectivo (vase artculo 7o.). 10.4. El juez podr dividir el grupo en subgrupos con derechos o intereses semejantes para una mejor decisin y tramitacin del proceso colectivo. Si hubiera conflictos o divergencias sustanciales de intereses entre los miembros del grupo, el juez podr nombrar un representante y un abogado para cada subgrupo. 10.5. El juez podr limitar el objeto de la accin colectiva a la parte de la controversia que pueda ser juzgada en forma colectiva, dejando las cuestiones que no sean comunes al grupo para que sean decididas mediante acciones individuales o en una fase posterior del propio proceso colectivo. En resolucin motivada, el juez comunicar las cuestiones que sern parte del proceso colectivo y las que sern decididas en acciones individuales o en una fase posterior del proceso colectivo. En conclusin, resulta que el juez puede, al momento de fijar la litis: separar pretensiones, redefinir el grupo, 33 limitar la controversia a los aspectos que renan los requisitos de tipicality y commonality, excluyendo situaciones individualizadas que podrn exigirse en otro tipo de accin, velar por el perfeccionamiento de la accin, plantear a miembros del grupo que satisfagan de mejor forma los requisitos; 34 o, incluso, no certificar la accin colectiva, lo que la convertira en una accin individual.

b) EXC EPCI N DE FALTA DE REPRES ENTACI N

Es pertinente mencionar, que si bien la certificacin presume un anlisis, prima facie, de la adecuada representacin, no es bice para deducir la excepcin de falta de representacin en otras etapas procesales a fin de solicitar al juez un estudio mucho ms minucioso de la adequacy que, bajo ciertas condiciones, puede trascender en la nulidad del fallo. Gidi 35 propone un modelo de Cdigo de Proceso Civil Colectivo para pases de Derecho Civil en el que seala, a fin de posibilitar una adecuada representacin, las peculiaridades y los factores a tomar en consideracin que debe tener el representante o abogado del grupo, tales como la: Competencia (efectividad, excelencia);

33 34

Puede ser dividindolo, creando subgrupos que sean ms homogneos, Puede ser el caso, incluso, de convocar a otros abogados a colaborar con el abogado del grupo o, en definitiva sustituirlo 35 Op. Cit. P. 141

19

Capacidad (compromiso y conocimiento del caso); Honestidad; Prestigio; Experiencia; Antecedentes en la tramitacin judicial o extrajudicial de acciones colectivas; La conducta y participacin en el proceso colectivo y en procesos anteriores; Capacidad financiera para hacer valer una accin colectiva; Antigedad de la asociacin si es el caso por ejemplo de una ONG que deduzca los derechos y su nivel de representatividad de los intereses del grupo. Estos aspectos pueden omitirse o ser mal apreciados por lo que deducir la excepcin de falta de representacin puede ser una herramienta procesal til para conseguir que se defiendan, adecuadamente, los derechos colectivos. De presentarse la situacin de una inadecuada representacin, el juez difundir que ese evento ha ocurrido con el fin de que otro legitimado sustituya e intervenga, representando al grupo. Si fuera el caso de que no haya otro legitimado idneo, el juez concluir el proceso colectivo sin entrar a conocer el fondo del asunto. Una alternativa pudiera ser, tal como sucede en materia penal, que el juzgador designe a un defensor pblico que satisfaga el perfil requerido. En el modelo norteamericano, 36 aunque en estricto sentido, la adequacy of representation, se refiere a la eleccin del representante idneo para proteger los intereses y derechos del grupo, en el estudio de ste requisito, se ven entrelazados la tipicality y la commonality, aspectos, que son susceptibles de ser evaluados dentro de la excepcin de falta de representacin. La parte demandada, tiene primordialmente dos intereses al recurrir a la excepcin de falta de representacin, que realmente no exista un representante idneo y no se llegue a certificar la accin como colectiva o, por extrao que parezca, que se considere hay una adecuada representacin; esto ltimo con la finalidad de que la
36

Ideas esenciales tomadas del artculo de GIDI, Antonio las acciones colectivas en Estados Unidos http://www.mp.pr.gov.br/ceaf/rev31at5.doc

20

sentencia tenga efectos vinculatorios a todo el grupo, una vez que alcance la categora de cosa juzgada. En las acciones colectivas, la garanta constitucional del debido proceso legal ser odo y vencido en juicio, recae en la figura del representante, 37 similar a algunas acciones de derechos subjetivos, con la distincin que el representante no es nombrado por los representados, es ms, en muchos de lo casos, ni siquiera s saben que l los representa; por ello, se busca garantizar, que el representante haga una conveniente o vigorosa tutela de los intereses de los miembros del grupo, en su mayora ausentes, adems de no tener conflictos de intereses conel mencionado grupo; ya que, en este ltimo aspecto, existen dentro de una accin colectiva, los intereses individuales del representante, los intereses del grupo y en el caso de la legislacin de Estados Unidos, los intereses del abogado del grupo, que como ya antes mencionamos, en ocasiones ve a estas acciones como un negocio. Por lo tanto, el juez al resolver la excepcin de falta de representacin, toma en cuenta no slo la adequacy of representation, sino tambin la tipicality y la commonality, de tal forma que se sobreponen y confunden.
4. NOTIFICACIN

La notificacin que en esta etapa se practique, adems que puede reproducir o ampliar aspectos ya contemplados al momento de emplazar a las partes, extenderse a lo siguiente: 38 Consecuencias del proceso colectivo para los actores y miembros individuales, especificando los tipos de recuperacin que se pretenden; Carcter vinculante y alcance de la sentencia colectiva y condiciones para intentar acciones individuales; Establecer las respectivas divisiones y subdivisiones de grupos colectivos, si es que los hubiere; Aclarar qu personas, no califican para ser miembros de algn grupo;
37

La idea es que tanto los participantes en el juicio como los ausentes no sean privados de sus derechos o privilegios colectivos por la inadecuada o negligente gestin de sus intereses a travs de una representacin inadecuada. 38 Ideas, en lo general tomadas de Gidi, op. cit., p 142-143. La aludida notificacin en realidad incluye dos actuaciones una cuando se emplaza a las partes, derivado de la admisin de la demanda y otra ulterior, con mayor informacin que da a conocer la resolucin sobre certificacin. El siguiente listado comprende temas comunes aunque los destacados al final son ms bien, propios de la segunda actuacin.

21

 Expectativas informacin y opciones de los derechos con alternativas opt in y de opt out, dependiendo de la legislacin del pas; Lmites de reas geogrficas, si es que deben ser tomadas en consideracin; Especificar los trminos y alcance de cmo ha sido certificada la accin colectiva, as como de los efectos de la certificacin; Apercibimientos y pre venciones de responsabilidad o no responsabilidad por honorarios de abogados; TRMITE PROCESAL a) Pruebas o Discovery En el caso norteamericano es el Discovery, en otros modelos como los latinoamericanos o europeos es la etapa de instruccin eque se allega y desahoga el caudal probatorio y alegaciones que conforman la litis. El objetivo es ofrecer, recibir y desahogar pruebas para finalmente concluir en una audiencia donde se de cuenta a manera de conclusin. La fase probatoria preliminar es al inicio del juicio, se desahoga convencionalmente como un incidente y est limitada al material bsico para certificar o negar que existe una accin colectiva. Despus hay una posterior para definir: Conducta irregular, ilcita o derivada de causas generadoras de responsabilidad objetiva o subjetiva; Dao o perjuicio causado y potencial, as como su valoracin; y, Nexo causal. En el Discovery, seleccionadas las pruebas, la parte interesada pide la certificacin de la class action, y una vez certificada, entonces el juez ordena notificar a todos los miembros del grupo, y stos podrn ejercer su derecho de exclusin. Parecen ms adecuados otros sistemas, como los casos brasileo y colombiano, donde se notifica a los miembros del grupo, inmediatamente despus de la admisin, de esta manera, los derechos de la colectividad, no se ven restringidos a un simple opt in u opt out, sino que estn en posibilidad de coadyuvar, inclusive aportando pruebas.

22

La prueba indiciaria debe ser utilizada y apreciada con especial cuidado pero tambin eficacia, una explicacin adecuada, se encuentra en la tesis pendiente de publicar nmero TC014085.9AK5) J/72, sustentada por el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito, que dice: PRUEBA INDICIARIA. CONCEPTO Y ELEMENTOS QUE LA INTEGRAN. Una prueba es indirecta, cuando mediante uno o variados indicios se demuestra la existencia de un hecho diverso, que es el afirmado en la hiptesis del juicio o del procedimiento administrativo. La condicin para que tenga el efecto de prueba estriba en que a partir de la demostracin de la existencia de ese hecho secundario (hecho probado o indicio) sea posible extraer inferencias, que fundamenten la hiptesis del hecho principal (hecho por probar o presunto). La prueba indirecta ofrece elementos de confirmacin de la hiptesis de existencia de un hecho principal, pero a travs de un paso lgico que va de un hecho probado (el hecho secundario o indicio) al hecho principal que es infer ido. El grado de apoyo de la hiptes is a probar depender de dos cosas: a) del nivel de aceptacin de la existencia del hecho secundario, es decir, si la existencia del referido hecho secundario est suficientemente probada, y b) la demostracin de la inferencia implica acudir a mximas de experiencia solventes y argumentos basados en la sana critica, conducentes a evidenciar la suficiencia del hecho secundario. En conclusin, para determinar el grado de aceptacin de la inferencia, que parte del hecho secundario o indicio (hecho probado) hacia el hecho principal o inferido presuntivamente (hecho por probar) es necesario conocer el criterio en el que dicha inferencia se apoya, comnmente son enunciados de carcter general que convencen de la pertinencia y suficiencia de los indicios para aseverar la hiptesis o conclusin; tambin se les conoce como mximas de experiencia. As, mientras ms preciso y seguro sea el criterio, mayor ser el grado de aceptacin de la inferencia. La calificacin de los hechos, de acuerdo con su naturaleza, funcionalidad y consecuencias, resultar esencial e indispensable en los casos complejos, sobre todo basados en pruebas indiciarias o indirectas que, en ocasiones, son las nicas posibles de obtener.
b) Medidas precautorias

Tanto en las acciones colectivas como en las individuales, no es posible dictar una sentencia de fondo de manera inmediata, porque ello, requiere tiempo para que las partes aleguen y se consiga el desahogo de pruebas, esto es, la fase de instruccin o discovery, en claro acatamiento al debido proceso legal. En ese contexto, el objetivo de las medidas precautorias es prevenir el dao o evitar se siga causando, el cambio de situaciones de hecho, mxime si puede llegar a ser irreversible y, en general, suspender actos u omisiones que erosionen, 23

deterioren o disminuyan determinados status; siempre con el fin de hacer posible, de la manera ms fcil y plena, los efectos restitutorios o indemnizatorios de la sentencia definitiva. Las medidas tanto de aseguramiento como precautorias, se encuentran especficamente previstas en los artculos del 384 al 389 del CFPC. 39 El objeto esencial es: mantener las cosas en el estado en que se encuentran, jurdica o materialmente, evitando que cambie la situacin de hecho o derecho y ello impida la eficacia de las sentencias.
ARTICULO 386.- Cuando la mantencin de los hechos en el estado que guarden

entrae la suspensin de una obra, de la ejecucin de un acto o de la celebracin de un contrato, la demanda debe ser propuesta por la parte que solicit la medida, dentro del plazo de cinco das, contados a partir de la fecha en que se haya ordenado la suspensin. El hecho de no interponer la demanda dentro del plazo indicado, deja sin efecto la medida. ARTICULO 387.- En todo caso en que la mantencin de las cosas en el estado que guarden pueda causar dao o perjuicio a persona distinta de la que solicite la medida, se exigir, previamente, garanta bastante para asegurar su pago, a juicio del tribunal que la decrete. ARTICULO 388.- La determinacin que ordene que se mantengan las cosas en el estado que guarden al dictarse la medida, no prejuzga sobre la legalidad de la situacin que se mantiene, ni sobre los derechos o responsabilidades del que la solicita. ARTICULO 389.- Dentro del juicio o antes de iniciarse ste, pueden decretarse, a solicitud de parte, las siguientes medidas precautorias: I.- Embargo de bienes suficientes para garantizar el resultado del juicio, y II.- Depsito o aseguramiento de las cosas, libros, documentos o papeles sobre que verse el pleito. Adems de las medidas precisadas en el cdigo adjetivo federal, la legislacin mexicana prev otras como la inmovilizacin, suspensin de la comercializacin de bienes, productos o servicios o de informacin o publicidad; colocacin de sellos de advertencia (Ley Federal de Proteccin al Consumidor, artculos 25 bis, 26, fraccin II, 97 quarter, 98 bis y 98 ter, entre otras). Aseguramiento en forma cautelar de los productos con los cuales, presumiblemente, se cometan infracciones administrativas o delitos (Ley de la Propiedad Industrial, artculo 211). Clausura temporal, parcial o total de las fuentes contaminantes o instalaciones,
39

Cdigo Federal de Procedimientos Civiles

24

imposicin de medidas de seguridad o neutralizacin (Ley General del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin al Ambiente artculos 170 y 170 bis). Todas estas medidas y las paralelas en otras legislaciones, son idneas para salvaguardar los bienes tutelados mediante acciones colectivas. Concretamente en materia de acciones de grupo el artculo 26, fraccin II, de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor, establece la facultad de la Procuradura para dictar mandamientos a fin de impedir, suspender o modificar la realizacin de conductas que ocasionen daos o perjuicios a consumidores o previsiblemente puedan ocasionarlos. Adems, el numeral 98 bis del mismo ordenamiento establece la posibilidad de informar a los consumidores, individual o colectivamente, inclusive a travs de medios de comunicacin masiva, sobre las acciones u omisiones de los proveedores que afecten sus intereses o derechos, as como la forma en que los proveedores los retribuirn o compensarn. Las medidas precautorias previstas en la legislacin mexicana son varias y de distinta naturaleza, todas ellas atinentes a evitar o suprimir conductas perjudiciales o dainas para alguna de las partes involucradas en un procedimiento administrativo o jurisdiccional y hacer efectiva la resolucin o sentencia que, en su momento, llegue a dictarse y sta sea ejecutable. c) Medios alternos, convenios y transaccin El juez debe cuidar que las transacciones, acuerdos y compromisos que asuma el representante de las partes resulten aceptables y adecuados para todos, sobre todo si versan sobre aspectos colectivos. Usualmente los acuerdos conseguidos antes de la certificacin, solo vinculan a los actores promoventes y no a toda la potencial clase o colectivo. Al respecto el Cdigo de Proceso Civil Colectivo que propone Gidi 40 menciona: 14. El representante del grupo podr llegar a acuerdos con la contraparte del grupo. Si los trminos del acuerdo fueran adecuados para tutelar los derechos e intereses del grupo y de sus miembros, el juez los homologar a travs de sentencia motivada y el acuerdo vincular a todos (vase artculos 18 y 20.1). 14.1. El acuerdo deber tutelar los intereses del grupo en su conjunto y podr incluir aspectos ajenos al objeto del proceso. En el acuerdo se incluir una multa diaria a la parte que no cumpla con sus trminos (vase artculo 15.2).

40

GIDI, Antonio, op. cit. Pp.146 a 148

25

14.2. Si el acuerdo fuese parcial, la accin colectiva continuar respecto de los aspectos restantes de la controversia colectiva (vase artculo 17). 14.3. El Ministerio Pblico y los intervinientes tendrn derecho a participar en todas las fases de la negociacin del acuerdo colectivo. 14.4. Excepcionalmente, el acuerdo podr establecer que el demandado indemnizar a los miembros del grupo a travs de descuentos en la compra futura de piezas o productos de su fabricacin. Los cupones de descuento deben, en lo posible, establecerse sin condiciones. Cualquier tipo de limitaciones deben encontrarse justificadas, ya que pueden obstaculizar el carcter adecuado de la propuesta del acuerdo. Siempre que sea posible, deber ser concedida a los miembros del grupo la opcin de recibir un valor en efectivo. A efectos del clculo de los honorarios de los abogados, la ventaja obtenida para el grupo ser calculada sobre la base de su valor en efectivo, y no en consideracin a la suma del valor nominal de los cupones (vase artculo 21.4). 14.5. Las partes presentarn al juez la propuesta del acuerdo. La solicitud de aprobacin de la propuesta de acuerdo deber describirlo de forma neutra y completa, alertando al juez respecto de los aspectos positivos y negativos de la propuesta, incluyendo los eventuales perjuicios para el grupo y los motivos por los cuales el acuerdo debe ser considerado adecuado a pesar de dichas imperfecciones. La inadecuacin del acuerdo o del representante podr derivarse de omisiones sustanciales en la solicitud de aprobacin. 14.6. Si el juez considera la propuesta de acuerdo satisfactoria, deber notificar ampliamente al grupo y a sus miembros los trminos y condiciones de la propuesta y promover una audiencia pblica de aprobacin, donde el juez oir a los interesados (vase artculo 5o.). 14.7. La notificacin de la propuesta de acuerdo deber contener, entre otras, la siguiente informacin (vase artculo 5.4): 14.7.1. Una descripcin neutra e imparcial de la propuesta de acuerdo, con informacin sobre los argumentos a favor y en contra para su aprobacin; 14.7.2. El procedimiento y un plazo razonable para la impugnacin de la propuesta; 14.7.3. La fecha y lugar de la audiencia pblica de evaluacin de la propuesta; 14.7.4. El valor lquido o la ventaja a ser recibida por cada miembro del grupo; 14.7.5. Instrucciones sobre cmo obtener ms informacin sobre el acuerdo y el proceso; 14.7.6. Cualquier otra informacin relevante en el caso concreto. 14.8. Cualquier interesado podr presentar, independientemente de contar con un abogado, sus razones a favor o en contra de la propuesta del acuerdo. El juez podr atribuir a uno de los interesados o a una persona de su confianza la presentacin de un documento nico, con el resumen de todos los argumentos empleados. 14.9. Antes de promover la notificacin amplia al grupo, el juez podr promover una notificacin limitada a los legitimados colectivos (vase artculo 2o.) ms significativos y a los intervinientes que participaron ms activamente en el proceso colectivo, exhortndolos a que se manifiesten sobre la propuesta del acuerdo (vase artculos 5.1 y 5.11). 26

14.10. El juez examinar cuidadosamente la propuesta de acuerdo, tomando en consideracin factores como: 14.10.1. Los argumentos en favor y en contra de la propuesta de acuerdo; 14.10.2. Las cuestiones de hecho y de derecho contempladas en el litigio; 14.10.3. La probabilidad de procedencia o improcedencia de la pretensin colectiva; 14.10.4. Los riesgos presentes en el litigio; 14.10.5. La complejidad, el coste y la duracin del proceso colectivo; 14.10.6. La suficiencia de las pruebas disponibles y la fundamentacin jurdica de la pretensin del grupo en el momento de la realizacin del acuerdo y las probabilidades de que otras informaciones o pruebas puedan ser descubiertas durante el desarrollo del proceso; 14.10.7. La comparacin entre una eventual sentencia estimatoria de la pretensin colectiva y la propuesta del acuerdo. d) Relacin entre acciones colectivas y acciones individuales.

(Litispendencia) Es conveniente mencionar que existen diferencias en el punto de vista de pases, con derecho civil, frente a los del sistema de common law. Es as que los jueces norteamericanos pueden suspender un proceso que se est llevando a cabo ante ellos, si consideran que otro juez, que conoci con posterioridad, es ms adecuado para resolver la litis. En contraste, pases como Brasil, contienen dos tipos de litispendencia, en razn de que en su legislacin, las acciones colectivas, son secundum eventus litis, y se otorga derecho a los miembros del colectivo, para presentar demandas individuales; producto de ello son la litispendencia entre dos acciones colectivas y entre una accin colectiva con una individual. Un punto intermedio que puede reconciliarse y acogerse en nuestro pas, lo contempla el artculo 19 del Cdigo de Proceso Civil Colectivo que propone Gidi: 41 Artculo 19. Litispendencia 19. La primera accin colectiva que se ejercite prevalecer sobre las dems acciones colectivas relacionadas con la misma controversia colectiva. Las acciones colectivas posteriores sern extinguidas; sin embargo, sus demandantes podrn intervenir en la primera accin colectiva (vase artculo 6o.). 19.1. El demandado deber informar al juez y al representante del grupo sobre la existencia de otra accin colectiva relacionada con la misma controversia colectiva.

41

GIDI, Antonio, Pg. 150

27

e) Opt in y opt out Cualquier sistema jurdico con acciones colectivas, debe contar con mecanismos, ya sea de opt out o de opt in, para determinar la conformacin del colectivo. Opt out es, de facto, el mecanismo ideal para las acciones colectivas. Consiste en que una vez certificada la clase o varias clases por el juez, cualquier sujeto que satisfaga las condiciones queda incluido y vinculado a lo que se decida en la sentencia. Por tanto, si un miembro del grupo no quiere seguir la suerte de lo que se decida, se le permite presentar un escrito solicitando se le excluya de dicha accin y nicamente a l no le aplicarn los efectos de la sentencia. Opt in, exige que las personas que satisfagan las condiciones del colectivo se apersonen al procedimiento adhirindose a la accin intentada, ya que si no lo hacen, no son tomados en cuenta ni para beneficios o perjuicios en la cosa juzgada. Si un sistema jurdico no cuenta con opciones de inclusin o exclusin, puede incurrir en violaciones al debido proceso, como es el caso de Espaa, donde la Ley de Enjuiciamiento Civil, en su artculo 15 contempla la figura de opt in, sin embargo, carece de opt out. Por tanto, quien haya decidido ser incluido en el grupo no tendr manera posterior de excluirse de los efectos vinculatorios de lo decidido en una accin colectiva. Conviene recordar que la accin puede beneficiar o perjudicar luego, si no se da opcin a ser excluido de dicha accin, se deja en estado de indefensin a aquellos que luego asumieran la intencin de no participar.
5. SENTENCIA

La modalidad de la accin y su correspondiente decisin puede ser: Declarativa, Constitutiva y de Condena, pudiendo incluir varias de estas opciones Las sentencias que ponen fin a las acciones colectivas tienen como contenido decidir sobre:
a) Daos colectivos

Su origen pueden ser conductas positivas u omisiones, entendidas como obligaciones de hacer o no hacer y el objetivo es que cesen las causas y las consecuencias, as como el evitar nuevas violaciones, que en muchos casos

28

requiere de la correccin o supresin de la prctica y sus efectos. Para conseguir este objetivo ser menester ser creativo en implementar mecanismos de tutela, provisional y definitiva y, en general, cuantas medidas especficas con resultado prctico o efecto equivalente se requieran para actuar como incentivos adecuados y con efectos ejemplares. En este sentido pueden ser peculiares y necesarias multas diarias para conminar al cumplimiento, dentro de plazos prudentes. Fundamentalmente, se debe buscar la restitucin al colectivo o, en su defecto, el pago de daos y perjuicios por daos colectivos, solo si el grupo as lo decide o sea imposible otra clase de tutela especfica. El objetivo es que las decisiones asumidas, en concreto, la certificacin, nmero y calidad de grupos en que hubiera podido dividirse el colectivo debe hacerse en congruencia con las pretensiones deducidas.
b) Daos individuales

En algunos casos si los derechos individuales son de carcter homogneo derivados directa y e xclusivamente de los colectivos, la sentencia puede versar y decidir plenamente respecto de las indemnizaciones individuales. Es as que la vertiente de la decisin puede ser el total de los derechos colectivos o transindividuales en disputa, una parte de ellos, en relacin con los grupos o subgrupos en que se pueda haber dividido pero tambin ciertos derechos individuales. El tema de las costas y especialmente los honorarios de los abogados del representante, promovente de la accin, son la manzana de la discordia por las cantidades que pueden alcanzar en el caso de los Estados Unidos de Amrica, tema del que existen toda clase de opiniones y cuestionamientos. Sobre todo destacan los casos de acciones espurias en que pueden ser usadas como elemento o causa de chantaje. En el caso de Brasil los efectos de las sentencias pueden ser: Erga omnes. En los juicios donde se deduzcan acciones y emitan pronunciamientos que se refieran a la tutela de derechos difusos.

29

 Ultra partes. Cuando la litis son derechos colectivos strictu sensu se limitar al grupo categora o clase, incluido en la accin. 42
6. COSA JUZGADA

Un problema peculiar y tpico de las acciones colectivas son los alcances de la sentencia que, en su momento, sea emitida por el rgano jurisdiccional. De sostenerse la postura, que sus efectos sean erga omnes, esto es, con efectos generales, sera un obstculo el sistema que en Mxico rige, conforme al cul, una sentencia slo puede vincular e incidir con respecto a las personas que hayan sido parte en el juicio. En este sentido el artculo 349 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles establece que: La sentencia se ocupar exclusivamente de las personas, cosas, acciones y excepciones que hayan sido materia del juicio En trminos de la teora tradicional, el ejercicio de alguna accin tendra que intentarse por la totalidad del grupo, planteando sus derechos subjetivos, ya sea en acciones individuales o a travs de un representante legal bajo el rgimen de litisconsorcio, para que la sentencia pudiese tener efectos sobre todos los miembros. Esta alternativa, para el caso tanto de los intereses de grupo como los derechos difusos, resulta prcticamente imposible e inviable, por la dificultad de identificar a priori a la totalidad de sus miembros y, asimismo, de lograr que todos ellos acudan al juicio en unidad. La solucin ideada en otras latitudes consiste en reconocer al colectivo 43 el carcter de parte y, por esa razn, le resulta vinculante la sentencia a todos sus integrantes . Cabe mencionar, que existen diferencias, de acuerdo al pas donde se regule la aplicacin las acciones colectivas, en torno a los efectos de la cosa juzgada. Por ejemplo, en el modelo norteamericano, incluye las issue preclusion y claim preclusion, es decir cuestiones y pretensiones, esto se debe a que en sus
42

Para ms informacin se puede consultar el texto de los artculos 16 y 17 del Cdigo de Proceso Civil Colectivo que propone Gidi, Op. Cit., p 137-157 43 Indeterminado en el caso de los difusos o determinable en el supuesto de los colectivos o grupo

30

demandas, obligatoriamente, bajo pena de preclusin, los promoventes tienen que mencionar dentro de sus pretensiones, el objetivo principal de la accin ejercitada y cuestiones derivadas de sta porque la cosa juzgada afectara, aquellas pretensiones, que se reclamaron en la accin y an las que no se reclamaron pero resultan accesorias o son el objetivo y efectos que se pretende obtener. En el sistema brasileo, los efectos de la cosa juzgada en acciones colectivas es secundum eventus litis, si la accin colectiva se gana, beneficia a todo el grupo, si se pierde, deja a salvo los derechos subjetivos de los miembros de la colectividad, para ejercerlos en acciones individuales. Diferentes pases consideran algunas excepciones a los efectos erga omnes de la cosa juzgada: 1. La representacin inadecuada o deficiente. 2. Insuficiencia de pruebas 3. Inadecuada Notificacin El Cdigo Modelo propuesto por GIDI 44 en su artculo 18 menciona: 18. La cosa juzgada colectiva vincular al grupo y a sus miembros independientemente del resultado de la demanda, excepto si la improcedencia fuese causada por: I. La representacin inadecuada de los derechos y los intereses del grupo y de sus miembros (vase artculo 3o., II); II. Insuficiencia de pruebas. 18.1. Si la accin colectiva fuera declarada improcedente por insuficiencia de pruebas, cualquier legitimado colectivo (vase artculo 2o.) podr proponer la misma accin colectiva, basndose en una nueva prueba que pudiera llegar a producir un resultado diferente Luego entonces, resulta razonable que en el procedimiento de certificacin de una accin de grupo, se analice de manera minuciosa, e incluso en varias etapas procesales u ocasiones, la adecuada representacin. Estas ideas no son ajenas al orden jurdico mexicano, tomando como punto de comparacin el artculo 53, prrafo 4 del CPCDF, 45 que menciona:

44 45

Op. Cit., p. 137-157 Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal.

31

El representante comn o el mandatario designado por los que conforman un litisconsorcio, son inmediata y directamente responsables por negligencia en su actuacin y respondern de los daos y perjuicios que causen a sus poderdantes y representados. Este principio que funda la responsabilidad del representante puede verse amplificado en las acciones colectivas, teniendo un referente paralelo en la legislacin mexicana, concretamente, en el artculo 737 A del CPCDF al establecer que: La accin de nulidad de juicio concluido procede en aquellos asuntos en los cuales se ha dictado sentencia o auto definitivo que ha causado ejecutoria y se actualiza alguna de las siguientes hiptesis: I. Si son producto del dolo de una de las partes en perjuicio de la otra; II. Si se fall en base a pruebas reconocidas o declaradas de cualquier modo falsas con posterioridad a la resolucin, o que la parte vencida ignoraba que se haban reconocido o declarado como tales antes de la sentencia; o bien, que se declaren falsas en el mismo proceso en que se ejercite la presente accin; III. Si despus de dictada la resolucin se han encontrado uno o ms documentos decisivos que la parte no pudo presentar por causa de fuerza mayor o por un hecho imputable al contrario; IV. Si la resolucin adolece de error de hecho en el juzgador que resulta de los actos o documentos de juicio. Dicho error existe cuando el fallo se funda en la admisin de un hecho cuya exactitud debe excluirse por modo incontrastable o cuando se supone la inexistencia de un hecho cuya verdad queda establecida positivamente, y, en ambos casos, si el hecho no representaba un punto controvertido sobre el cual la sentencia deba expedirse; V. Si la resolucin emitida en el juicio, cuya nulidad se pretende, es contraria a otra dictada con anterior idad y pasada tambin en autoridad de cosa juzgada respecto de las partes, siempre que no se haya decidido la relativa excepcin de cosa juzgada; VI. Si la resolucin es el producto del dolo del juez, comprobado con sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. VII. Cuando existiere colusin u otra maniobra fraudulenta de las partes litigantes, en el juicio cuya nulidad se pide, en perjuicio del actor o del inters pblico; o bien, para defraudar la Ley. No es bice a lo anterior que la fraccin VII del citado precepto, haya sido declarada inconstitucional, por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la tesis nmero 93/2008, del rubro: NULIDAD DE JUICIO CONCLUIDO. EL ARTCULO 737 A, FRACCIN VII, DEL CDIGO DE PROCEDIMEINTOS CIVILES PARA EL DISTRITO FEDERAL VIOLA L A

32

GAR ANTA DE SEGURIDAD JURDICA (GACETA OFICIAL DE LA ENTIDAD DEL 27 DE ENERO DE 2004) En relacin con la inadecuada notificacin, su trascendencia, en la cosa juzgada tiene, usualmente, en la mayora de los sistemas, dos tratamientos: Para grupos difcilmente determinables o indeterminables, que por su naturaleza, complican la notificacin; basta con que el juez haya ordenado una notificacin, lo ms efectiva posible, suficiente para dar noticia a la mayora del grupo que se trate, a fin de que surta efectos plenos la cosa juzgada, siendo irrelevante que algunos de ellos no se encuentren formalmente notificados. En el caso que los miembros sean fcilmente determinables, la notificacin tiene que ser personal, de lo contrario no les vinculara la cosa juzgada.
7. GASTOS y COSTAS

Es una forma de sancin para lo cul debe tomarse en cuenta: intencin, grado de responsabilidad o imprevisin, conducta procesal y cuanta del juicio para llegar a parmetros razonables basados en elementos cuantitativos y cualitativos que se correlacionen e interacten y no provoquen resultados inequitativos. Sobre la regulacin del tema Gidi Colectivo que propone lo siguiente:
46

artculo 21 del Cdigo de Proceso Civil

Artculo 21. Gastos y honorarios 21. En las acciones colectivas activas, el grupo no adelantar los costos o cualquier otro gasto. 21.1. La sentencia, de oficio, independientemente de lo solicitado por las partes, condenar al perdedor a pagar al ganador, los gastos y los honorarios de abogado. 21.2. En las acciones colectivas declaradas improcedentes, el representante del grupo y los intervinientes no sern condenados a pagar los honorarios de abogados, costas o gastos incurridos por la parte ganadora, salvo que la accin colectiva fuera propuesta o sostenida con mala fe, en cuyo caso el representante del grupo y los intervinientes y las personas directamente responsables sern solidariamente condenadas a pagar los honorarios de los abogados y hasta diez veces el valor de las costas y gastos, sin perjuicio de incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios.

46

Op. Cit., p. 137-157

33

21.3. El pago de los honorarios del abogado del grupo puede ser condicionado a lo obtenido en la accin colectiva; sin embargo, el abogado no podr financiar el litigio (vase artculo 24.1). 21.4. En el clculo de los honorarios, el juez deber tomar en consideracin, entre otros factores, la ventaja obtenida para el grupo, la cantidad y calidad del trabajo realizado por el abogado y la complejidad de la causa. 21.5. Como un estmulo a la presentacin de acciones colectivas y al activo control del proceso por los legitimados colectivos (vase artculo 2o.), el juez podr atribuir una gratificacin financiera al representante o interviniente cuya actuacin haya sido relevante en la tutela de los derechos, intereses y garantas del grupo y de sus miembros. Ese valor podr ser detrado de la compensacin debida al grupo o pagado por el demandado. En su valoracin, el juez tomar en consideracin la participacin del legitimado en el descubrimiento de la lesin y en la resolucin del conflicto y su adecuada actuacin, entre otros factores que demuestren la utilidad de su participacin y su conducta ejemplar. 21.6. El juez podr retener parte del pago de los honorarios de los abogados o de la gratificacin del legitimado colectivo hasta que se haya satisfecho totalmente la pretensin colectiva.
F. DEFENSA DE LOS INTERESES DE GRUPO EN MXICO

A pesar de los problemas que presentan los intereses colectivos, la legislacin mexicana ha abierto la posibilidad de otorgar ciertas defensas a dichos intereses en los casos de ciertos temas sustantivos, tales como: proteccin al consumidor, asentamientos humanos y equilibrio ecolgico. Sin embargo el listado de aplicacin puede ser mucho mayor, slo a titulo indicativo el listado siguiente de temas: Consumidores Publicidad engaosa Servicios financieros Ambiental Asentamientos humanos y urbanismo Culturales y tradiciones Economa nacional y desarrollo Seguridad pblica Discriminacin grupos tnicos, culturales o trabajadores Servicios pblicos Accionistas minoritarios Controles gubernativos inadecuados o ineficientes 34

Materia

1. Proteccin al consumidor

La Ley Federal de Proteccin al Consumidor atribuye a la Procuradura Federal del Consumidor la legitimacin para acudir a los tribunales en representacin de los intereses de los consumidores. Se trata, entonces, de una tutela y legitimacin pblica en contraposicin a la legitimacin privada de los intereses de grupo, en tanto es un rgano del Estado quien se encuentra legitimado. En trminos del artculo 26 de la referida Ley, la Procuradura cuenta con dos acciones que podr hacer valer, solicitando que: a) Se declare la realizacin de una conducta que ha ocasionado daos o perjuicios a consumidores y, en consecuencia, que se reparen a los interesados los daos y perjuicios; y, b) Las autoridades judiciales emitan mandamiento para impedir, suspender o modificar la realizacin de conductas que ocasionen daos o perjuicios a consumidores o que previsiblemente puedan ocasionarlos. El ejercicio de estas acciones queda a determinacin de la Procuradura. A pesar de que la Ley le establece a dicho organismo los lineamientos que deber tomar en cuenta para disponer si inicia o no un procedimiento judicial, los consumidores, en principio, no tendrn como obligar a la Procuradura a que ejercite las acciones pertinentes. A continuacin se transcribe el precepto en mencin: Artculo 26. La Procuradura tendr legitimacin procesal activa para ejercer ante los tribunales competentes acciones de grupo en representacin de consumidores, para que dichos rganos, en su caso, dicten: I. Sentencia que declare que una o varias personas han realizado una conducta que ha ocasionado daos o perjuicios a consumidores y, en consecuencia, proceda la reparacin por la va incidental a los interesados que acrediten su calidad de perjudicados. La indemnizacin de daos y perjuicios que en su caso corresponda no podr ser inferior al veinte por ciento de los mismos, o II. Mandamiento para impedir, suspender o modificar la realizacin de conductas que ocasionen daos o perjuicios a consumidores o previsiblemente puedan ocasionarlos. La Procuradura en representacin de los consumidores afectados podr ejercer por la va incidental la reclamacin de los daos y perjuicios que correspondan, en base a la sentencia emitida por la autoridad judicial.

35

Las atribuciones que este artculo otorga a la Procuradura se ejercitarn previo anlisis de su procedencia, tomando en consideracin la gravedad, el nmero de reclamaciones o denuncias que se hubieran presentado en contra del proveedor o la afectacin general que pudiera causarse a los consumidores en su salud o en su patrimonio. La Procuradura estar exenta de presentar garanta alguna ante las autoridades judiciales competentes, para el ejercicio de las acciones sealadas en las fracciones I y II. Un caso especial es cuando se ha probado que hay prcticas anticompetitivas o monoplicas, sean absolutas o relativas, de un agente econmico en trminos de lo previsto en la Ley Federal de Competencia Econmica En tales casos los consumidores afectados que logren demostrar la incidencia de daos o perjuicios por tales prcticas podrn reclamar las indemnizaciones pertinentes. (Analoga del artculo 38 de la Ley Federal de Competencia Econmica con el caso previsto en el artculo 92 de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor). En relacin con la naturaleza, peculiaridades, funciones, objetivos y trmite de las acciones colectivas, el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, sostiene los criterios siguientes: ACCIONES COLECTIVAS A FAVOR DE LOS CONSUMIDORES. LEGITIMACIN, COMPETENCIA Y OBJETO.- En los artculos 21 y 26 de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor, se advierte el reconocimiento de la existencia de intereses difusos o colectivos de los consumidores, tutelados a travs de las acciones colectivas o de grupo, cuya legitimacin corresponde, en el caso de los consumidores, a la Procuradura Federal del Consumidor, las cuales deben ejercerse ante autoridad jurisdiccional del orden federal, previo anlisis de su procedencia, tomando en consideracin la gravedad, el nmero de reclamaciones o denuncias que se hubieran presentado en contra del proveedor o la afectacin general que pudiera causarse a los consumidores en su salud o en su patrimonio, y cuyo objeto puede ser indemnizatorio, para resarcir de los daos y perjuicios causados, o preventivo, para impedir, suspender o modificar las conductas que puedan causarlos. 47 INTERESES COLECTIVOS O DIFUSOS EN PROCESOS JURISDICCIONALES COLECTIVOS O INDIVIDUALES. CARACTERSTICAS INHERENTES.- El ejercicio de las acciones colectivas ante los rganos jurisdiccionales, exige al Juez adecuar el procedimiento, para adoptar los principios del proceso jurisdiccional social. En
47

No. Registro: 169,985 / Tesis aislada / Materia(s):Civil / Novena poca / Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito / Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta / Tomo: XXVII, Abril de 2008 / Tesis: I.4o.C.135 C / Pgina: 2284

36

principio, el juzgador debe despojarse de la idea tradicional de los lmites impuestos para la defensa de los intereses individuales o el derecho subjetivo de cada individuo, para acudir a una interpretacin jurdica avanzada, de vanguardia, en la cual potencialice las bases constitucionales con los criterios necesarios para preservar los valores protegidos y alcanzar los fines perseguidos, hacia una sociedad ms justa. Slo as se pueden tutelar los intereses colectivos o difusos, pues si su impacto es mucho mayor, se requiere el mximo esfuerzo y actividad de los tribunales y considerable flexibilidad en la aplicacin de las normas sobre formalidades procesales, la carga de la prueba, allegamiento de elementos convictivos, su valoracin, y el anlisis mismo del caso. Asimismo, se requiere de una simplificacin del proceso y su aceleracin, para no hacer cansada o costosa la tutela de estos derechos, a fin de que los conflictos puedan tener solucin pronta, que a su vez sirva de prevencin respecto de nuevos males que puedan perjudicar a gran parte de la poblacin. Estas directrices deben adoptarse, a su vez, en los procesos individuales donde se ventile esta clase de intereses, mutatis mutandi, porque ponen en juego los mismos valores, aunque en forma fragmentaria, mientras que las dificultades para sus protagonistas se multiplican. 48
INTERESES COLECTIVOS O DIFUSOS. SUS CARACTERSTICAS Y ACCIONES PARA SU DEFENSA.- Los intereses colectivos o difusos son los pertenecientes a todos los miembros de una masa o grupo de la sociedad, sin posibilidad de fracc ionarse en porciones para cada uno, ni de defensa mediante las acciones individuales tradicionales, ni de ejercerse aisladamente, o bien, que siendo factible su separacin, la prosecucin de procesos singulares, por una o ms personas carece de incentivos reales, tanto por resultar ms costosos los procedimientos empleados que la reparacin que se pueda obtener, como por su falta de idoneidad para impedir a futuro los abusos denunciados, a favor de toda la comunidad de afectados. Esto tiene lugar generalmen te, en relacin a medidas o estrategias desplegadas contra grupos sin organizacin ni representacin comn, como la amplia gama de consumidores, o con las afectaciones al medio ambiente, con los que se perjudican los intereses de todos los ciudadanos en ge neral. En atencin a tal imposibilidad o dificultad, en la poca contempornea las leyes han venido creando mecanismos generadores de acciones que resultan idneas a las peculiaridades de estos intereses, como la accin popular, o con la legitimacin a grupos u organizaciones sociales que garanticen solvencia material y moral, y seriedad para dar seguimiento consistente y llevar hasta el final esta clase de acciones, como sucede en distintos mbitos o naciones; en el derecho mexicano del consumidor, la legitimacin se otorga a la Procuradura Federal del Consumidor, para el ejercicio de las acciones tuitivas de intereses difusos de los consumidores. 49

PROCURADURA FEDERAL DEL CONSUMIDOR. LAS AUTORIDADES TIENEN LA OBLIGACIN DE COMUNICARLE POSIBLES FALTAS DE SU
48

No. Registro: 169,862 / Tesis aislada / Materia(s):Civil / Novena poca / Instancia: / Tribunales Colegiados de Circuito / Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta / Tomo: XXVII, Abril de 2008 / Tesis: I.4o.C.136 C / Pgina: 2381 49 No. Registro: 169,861 / Tesis aislada / Materia(s):Civil / Novena poca / Instancia: / Tribunales Colegiados de Circuito / Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta / Tomo: XXVII, Abril de 2008 / Tesis: I.4o.C.137 C / Pgina: 2381

37

INCUMBENCIA (APLICACIN DEL PRINCIPIO DE COLABORACIN CIUDADANA POR MAYORA DE RAZN).- Cuando una persona presenta demanda o denuncia con pretensiones resarcitorias o sancionatorias contra proveedores de mercancas o servicios, e invoca como base hechos susceptibles de configurar ilcitos afectatorios de derechos colectivos de los consumidores, la autoridad receptora, sin perjuicio de dictar lo que le incumba dentro de su competencia, debe dar vista a la Procuradura Federal del Consumidor, con copia certificada de la demanda o denuncia y de las provisiones tomadas, con el fin de que dicha autoridad administrativa despliegue sus atribuciones de procuracin mediante la asuncin de las medidas necesarias para la satisfaccin del inters colectivo que se dice vulnerado, ya sea mediante una investigacin, con la imposicin de la sancin conducente o inclusive con el ejercicio de la accin colectiva jurisdiccional prevista en el artculo 26 de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor, si se actualizan los supuestos legales. Esta vista encuentra sustento jurdico, primordialmente, en el principio general inherente a todo rgimen democrtico que reconoce como punto de partida la corresponsabilidad de toda la poblacin de un Estado nacional, en la consecucin de los fines de orden pblico e inters general perseguidos a travs del Estado de derecho. De este principio resulta un derecho de participacin y deber cvico a la vez, de cooperacin o colaboracin con las autoridades establecidas para la satisfaccin ptima, eficaz y oportuna de las funciones encomendadas a dichas autoridades en beneficio del conglomerado social; y este inters confiere legitimacin para poner en conocimiento de los rganos correspondientes los hechos u omisiones con los que se puedan ver transgredidos los preceptos legales aplicables o puesta en peligro la realizacin de los valores tutelados. Este principio encuentra pleno reconocimiento en la doctrina general y en el derecho positivo mexicano, particularmente en los artculos 1o. y 97 de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor, en donde se determina que dicha ley es de orden pblico e inters social, de observancia en toda la Repblica, cuyas disposiciones son irrenunciables, y tiene por objeto promover y proteger los derechos y cultura del consumidor, as como procurar la equidad, certeza y seguridad jurdica en las relaciones entre proveedores y consumidores, y por esto faculta a cualquier persona para denunciar ante la procuradura las violaciones a dicha ley, as como de la Ley Federal sobre Metrologa y Normalizacin, las normas oficiales mexicanas y las dems disposiciones aplicables de proteccin al consumidor. Este derecho y deber cvico de solidaridad social resulta aplicable a las autoridades, por mayora de razn, porque stas se encuentran constituidas, reguladas y en funcionamiento con el objeto innegable de contribuir a la realizacin de los fines del Estado de derecho, organizados inicialmente con el principio de divisin del trabajo, pero unidos por la necesidad imprescindible de colaboracin total, para la satisfaccin de los fines generales de carcter comn. 50

50

No. Registro: 169,825 / Tesis aislada / Materia(s):Civil / Novena poca / Instancia: / Tribunales Colegiados de Circuito / Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta / Tomo: XXVII, Abril de 2008 / Tesis: I.4o.C.138 C / Pgina: 2405

38

2. Equilibrio ecolgico

En materia de equilibrio ecolgico, la Ley General del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin al Ambiente legitima a las personas fsicas y morales de las comunidades que se vean afectadas por diversos actos o disposiciones normativas, para que exijan el cumplimiento de la regulacin aplicable. Para poder ejercitar dichas acciones debern demostrar que: dichas obras o actividades originan o pueden originar un dao a los recursos naturales, la flora o la fauna silvestre, la salud pblica o la calidad de vida, en los siguientes trminos: Artculo 180. Tratndose de obras o actividades que contravengan las disposiciones de esta Ley, los programas de ordenamiento ecolgico, las declaratorias de reas naturales protegidas o los reglamentos y normas oficiales mexicanas derivadas de la misma, las personas fsicas y morales de las comunidades afectadas tendrn derecho a impugnar los actos administrativos correspondientes, as como a exigir que se lleven a cabo las acciones necesarias para que sean observadas las disposiciones jurdicas aplicables, siempre que demuestren en el procedimiento que dichas obras o actividades originan o pueden originar un dao a los recursos naturales, la flora o la fauna silvestre, la salud pblica o la calidad de vida. Para tal efecto, debern interponer el recurso administrativo de revisin a que se refiere este captulo. El mecanismo procedimental a travs del cual podrn defender tal inters es el recurso de revisin previsto en el Captulo V del propio ordenamiento en comento, el cual deber presentarse ante la autoridad que emiti la resolucin o acto impugnado. En contra de la resolucin que se dicte, podrn ejercer otras acciones legales como es el juicio contencioso administrativo ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa.
3. Asentamientos humanos

La Ley General de Asentamientos Humanos reconoce un inters jurdico a los residentes del rea que resulten directamente afectados por construcciones, fraccionamientos, condominios, cambios de uso o destino del suelo u otros aprovechamientos de inmuebles, que contravengan las disposiciones jurdicas de desarrollo urbano, los planes o programas en la materia. As las cosas, los residentes o vecinos podrn exigir que se apliquen las medidas de seguridad y sanciones procedentes, ante las autoridades competentes en trminos de los requisitos previstos en el artculo 57 de la mencionada Ley, que a continuacin se transcribe:

39

Artculo 57. Cuando se estn llevando a cabo construcciones, fraccionamientos, condominios, cambios de uso o destino del suelo u otros aprovechamientos de inmuebles que contravengan las disposiciones jurdicas de desarrollo urbano, as como los planes o programas en la materia, los residentes del rea que resulten directamente afectados tendrn derecho a exigir que se apliquen las medidas de seguridad y sanciones procedentes. Dicho derecho se ejercer ante las autoridades competentes, quienes oirn previamente a los interesados y en su caso a los afectados, y debern resolver lo conducente en un trmino no mayor de treinta das naturales, contados a partir de la fecha de recepcin del escrito correspondiente. Sobre el tema y, en concreto, determinando el carcter erga omnes del derecho a un medio ambiente adecuado y al desarrollo sustentable, fundamento que habilita para ejercitar acciones diversas de carcter colectivo ante autoridades administrativas y judiciales, son aplicables las siguientes tesis del Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito: DERECHO A UN MEDIO AMBIENTE ADECUADO PARA EL DESARROLLO Y BIENESTAR. ASPECTOS EN QUE SE DESARROLLA.- El derecho a un medio ambiente adecuado para el desarrollo y bienestar de las personas, que como derecho fundamental y garanta individual consagra el artculo 4o., prrafo quinto, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se desarrolla en dos aspectos: a) en un poder de exigencia y un deber de respeto erga omnes a preservar la sustentabilidad del entorno ambiental, que implica la no afectacin ni lesin a ste (eficacia horizontal de los derechos fundamentales); y b) en la obligacin correlativa de las autoridades de vigilancia, conservacin y garanta de que sean atendidas las regulaciones pertinentes (eficacia vertical). 51 INTERS JURDICO EN EL AMPARO. LO TIENE UNA ASOCIACIN DE COLONOS PARA RECLAMAR EL PERMISO OTORGADO PARA INSTALAR UNA ESTACIN DE DISTRIBUCIN DE GAS DENTRO DE SU COMUNIDAD.- El inters jurdico para la procedencia del juicio de garantas se identifica con el derecho subjetivo, que es el derivado de la norma objetiva que se concreta en alguna persona determinada otorgndole una facultad o potestad de exigencia oponible a la autoridad. En ese contexto, del artculo 4o., quinto prrafo, constitucional, que garantiza un medio ambiente adecuado para el desarrollo y bienestar de las personas como un derecho fundamental erga omnes, que implica una accin colectiva tanto en un aspecto sustantivo como en el de su proteccin, relacionado con
51

No. Registro: 173,049 / Tesis aislada / Materia(s): Administrativa / Novena poca / Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito / Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta / XXV, Marzo de 2007 / Tesis: I.4o.A.569 A / Pgina: 1665

40

el numeral 57 de la Ley General de Asentamientos Humanos, que otorga a los residentes del rea que resulten directamente afectados con construcciones, fraccionamientos, condominios, cambios de uso o destino del suelo u otros aprovechamientos de inmuebles que contravengan las disposiciones jurdicas de desarrollo urbano, el derecho a exigir ante las autoridades competentes que se apliquen las medidas de seguridad y sanciones procedentes, deriva la exigencia de un derecho jurdicamente tutelado como es el de preservacin del entorno residencial y, por ende, el inters jurdico de una asociacin de colonos para promover un juicio de garantas en contra del permiso otorgado para instalar una estacin de distribucin de gas en un predio ubicado dentro de su comunidad, siempre y cuando aqulla acredite haber ejercido el derecho a que alude el citado artculo 57 ante la autoridad administrativa competente, sin que hubiese obtenido las resoluciones que atendieran de forma clara, congruente y categrica el fondo de lo solicitado. 52 INTERS JURDICO EN EL AMPARO. SE TIENE PARA PROMOVER EL JUICIO DE GARANTAS CUANDO LA AUTORIDAD PRODUCE UNA AFECTACIN A LAS GARANTAS PRIMARIAS DEL GOBERNADO, CUYA PROTECCIN SE LOGRA A TRAVS DE LAS GARANTAS SECUNDARIAS.- Se tiene inters jurdico para promover un juicio de amparo cuando al gobernado le han sido violentados sus derechos fundamentales por omisin o insuficiencia de las prestaciones a las que tenga derecho o por actuaciones que impliquen una lesin a un bien jurdico tutelado. En ambos casos, la afectacin ocurre cuando la autoridad desconoce u omite cumplir las garantas primarias, que hacen efectivos en la prctica los derechos fundamentales a travs de las prevenciones que contienen las obligaciones de dar o hacer o las prohibiciones del actuar de las autoridades en relacin con el derecho subjetivo del particular. En ese contexto y para el caso de que se actualice una lesin, la restitucin al particular de su derecho subjetivo transgredido se obtiene a travs de las garantas secundarias que otorgan una proteccin jurdica al establecer los rganos y procedimientos pertinentes. 53
G. CONCLUSIN

La creacin de nuevos derechos como una tendencia mundial, en donde los elementos del inters jurdico se han visto superados, ha dado lugar al concepto de intereses colectivos lo que incluye difusos y de grupo o colectivos strictu sensu.

52

No. Registro: 173,002 / Tesis aislada / Materia(s): Administrativa / Novena poca / Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito / Fuente: Semanario Judicia de la Federacin y su Gaceta / l XXV, Marzo de 2007 / Tesis: I.4o.A.568 A / Pgina: 1694 53 No. Registro: 173,001 / Tesis aislada / Materia(s): Comn / Novena poca / Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito / Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta / XXV, Marzo de 2007 / Tesis: I.4o.A.75 K / Pgina: 1695

41

Los intereses colectivos no son defendibles a travs de los mecanismos de defensa tradicionales en tanto no cumplen con los requisitos que stos prevn. Lo anterior ha provocado la creacin y el establecimiento de nuevos mecanismos de defensa, como es el caso de las class actions en Estados Unidos de Amrica y en otros casos, la ampliacin del inters jurdico en ciertos casos. En lo que hace a nuestro pas, el avance en la proteccin de los intereses de grupo no ha sido el que muchos sectores de la sociedad demandan o esperan, sin embargo, los casos de proteccin al consumidor, equilibrio ecolgico y asentamientos humanos nos muestra un primer paso en la definicin de nuevos mecanismos para lograr la defensa de los intereses de grupo. Bibliografa: BECERRA BAUTISTA, Jos, (2000) El Proceso Civil en Mxico, Mxico Editorial Porra. CODIGO FEDER AL DE PROCEDIMIENTOS CIVILES, consultado en la pgina de la Cmara de Diputados http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/6.doc CDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES PAR A EL DISTRITO FEDERAL, consultado en la pgina de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, http://www.asambleadf.gob.mx/is52/010805000002.pdf FEDERAL RULES OF CIVIL PROCEDURE, consultado en la pgina de Cornell University Law School, http://www.law.cornell.edu/rules/frcp/Rule23.htm FERRERES COMELLA Alejandro, (2005), Las Acciones de Clase (Class Actions) en la Ley de Enjuiciamiento Civil, publicado en Actualidad Jurdica Ura Menndez, n 11. http://www.uria.com/esp/actualidad_juridica/n11/02art3.pdf FERRER MAC-GREGOR, Eduardo, (2001) Derecho Procesal Constitucional, Colegio de Secretarios de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, A. C., M xico, Editorial Porra. GIDI,Antonio, (2004) Las acciones colectivas y la tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales en Brasil, M xico, UNAM. GIDI, Antonio Las acciones colectivas en Estados Unidos, Publicado en Direito e Sociedade, Curitiba, p. 117-150, v. 3, n.1, jan./jun. 2004, http://www.mp.pr.gov.br/ceaf/rev31at5.doc Klonoff Robert H., (2007) Class actions and other Multi-Party Litigation, St. Paul, MN, Thomson West. LEY FEDER AL DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR, consultada en la pgina de la Cmara de Diputados, 42

http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/113.pdf LEY GENERAL DEL EQUILIBRIO ECOLGICO Y L A PROTECCIN AL AMBIENTE, consultada en la pgina de la Cmara de Diputados, http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/148.doc LEY DE LA PROPIED AD INDUSTRIAL, consultada en la pgina de la Cmara de Diputados, http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/doc/50.doc OVALLE FAVEL A, Jos, (2008) Teora General del Proceso, Editorial Oxford University Press. OVALLE FAVELA, Jos (coordinador) (2004), Las Acciones para la Tutela de los Intereses Colectivos y de Grupo, Editorial UNAM.

43