LA TRADICIN

1. Concepto y alcances. 1. Tradicin como modo de adquirir. Artculo 670. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.

1.2. Tradicin como acto jurdico.

a) Caractersticas. a.1. Acto jurdico bilateral. a.2. Acto jurdico de disposicin. b) Ttulo y modo de adquirir. c) Convencin, no contrato. Motivo: extingue obligaciones 2. Importancia. 1. Gran alcance prctico. 2. Permite adquirir todos los derechos, sean reales y personales. 3. Permite adquirir las cosas por prescripcin adquisitiva. II. REQUISITOS DE LA TRADICIN Primer requisito. Presencia de dos partes. 1. El tradente. a) Concepto. Artculo 671. Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre. b) Requisitos. b.1. Debe ser dueo de la cosa que entrega o titular del derecho que transfiere. b.2. Debe tener facultad para transferir el dominio o el derecho de que se trata. b.3. La intencin de transferir. c) Problemas. c.1. Tradente no dueo. La tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa es vlida. Lo sealan los artculos 682 y 683. Artculo 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. Artculo 683. La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho. Pero no produce el efecto de transferir el dominio. Artculo 670. Se adquirir por ende por prescripcin. c.2. Adquisicin posterior del tradente. Artculo 682 inciso final. () si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. Relacionar con el artculo 1819. Vendida y entregada

a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. d) Facultad de transferir y capacidad del tradente. d.1. En cuanto a la capacidad. Rigen las reglas generales. d.2. En cuanto a la legitimacin (o sea, son capaces). Facultad para transferir. Artculo 1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. Prohibicin de enajenar. Incluye al mandatario o representante legal. Caso en que ste es incapaz y el representante no. Sancin. Nulidad. Artculo 1575 inciso 2. Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar. 5.2. El adquirente. a) Concepto. Artculo 671. Se llama (...) adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. b) Requisitos. b.1. Facultad de adquirir. b.2. Intencin de adquirir. c) La facultad de adquirir. c.1. Capacidad? Es legitimacin. c.2. Ejemplos. Artculo 1798. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta. Decreto Ley 1939. c.3. En cuanto a la capacidad, rigen las reglas generales. d) La intencin de adquirir. 6. Segundo requisito. Consentimiento del tradente y del adquirente. 6.1. Aspectos del consentimiento. a) Hecha voluntariamente. Artculo 672 inciso 1. a.1. Por el tradente o su representante. Artculo 672. Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su representante. a.2. Por el adquirente o su representante. Artculo 673. La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su representante. b) Caso en que falta la voluntad. Validacin retroactiva. Artculos 672 inciso 2; 673 inciso 2. 6.2. Voluntad en la representacin. a) Regla general. Artculo 674. Para que sea vlida la tradicin en que intervienen mandatarios o representantes legales, se requiere adems que stos obren dentro de los lmites de su mandato o de su representacin legal. b) Caso de las ventas forzadas. Artculo 671 inciso 3. En las ventas

forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal. b.1. No toda subasta pblica es forzada. Artculo 984 CPC. Ojo quin firma. b.2. Incluye la quiebra y los procedimientos ejecutivos. b.3. Fundamento: derecho de prenda general. Artculo 2465. 6.3. Alcances del consentimiento. a) Error en la cosa tradida. a.1. Artculo 676 inciso 1. Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse () a.2. Artculo 1453. b) Error en la persona. b.1. Regla general. Vicia el consentimiento (anula). Artculo 676 inciso 1. Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto () a la persona a quien se le hace la entrega. b.2. Excepcin. No lo hace (lo que es regla general en Derecho Civil). b.3. Error en el nombre. Artculo 676 inciso 2. Si se yerra en el nombre slo, es vlida la tradicin. c) Error en el ttulo. Artculo 677. El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes supone un ttulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin, o sea cuando por las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin. c.1. Ambas partes entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio, pero se equivocan en cuanto a la naturaleza del mismo. Por ejemplo, una entiende compraventa y la otra donacin. c.2. Una parte entiende que hay un ttulo traslaticio de dominio y la otra entiende que slo hay ttulo de mera tenencia. Por ejemplo, una entiende donacin y la otra comodato. d) Caso de mandatarios. Esto incluye a los mandatarios.
) La teora del acto jurdico El tema ha sido abordado desde distintos puntos de vista por la doctrina moderna. Generalmente la exposicin relativa a esta materia comienza con la descripcin de los llamados hechos jurdicos, que son aquellos que producen efectos jurdicos, ya sea que provengan de la naturaleza, ya sea de la voluntad del hombre. En el primer caso, se les suele llamar hechos jurdicos propiamente tales, en el segundo, actos jurdicos. En la doctrina nacional, en cambio, suele distinguirse entre hechos jurdicos, que provienen ya sea de la naturaleza, ya sea del hombre, pero que no persiguen directamente la consecucin de efectos jurdicos, como sera el caso de la muerte, de la comisin de delitos, etc., y actos jurdicos, que son aquellos que s se dirigen a la produccin de efectos jurdicos.

Por lo que se refiere a que los efectos se produzcan por obra de la voluntad del autor o de las partes -segn se trate de acto unilateral o bilateral-, o solo en virtud del imperio del derecho, Vctor Vial y Avelino Len, coinciden en que debe sostenerse una posicin intermedia, en el sentido de que los actos producen los efectos queridos por las partes, tanto porque las partes as lo han querido, como porque el derecho lo autoriza. En lo relativo a los efectos que persiguen las partes, en contra de la doctrina tradicional, que sostiene que estas deben pretender efectos jurdicos para que el acto pueda llamarse con propiedad jurdico, suele afirmarse que basta con que la voluntad persiga un fin prctico o emprico. El argumento de esta segunda posicin - ms moderna- es que las partes, al celebrar un acto jurdico, ordinariamente desconocen los efectos jurdicos que ese acto pueda producir. Pensamos, siguiendo en esto a Vial, que ambas posiciones no representan puntos de vista demasiado discordantes. En efecto, es verdad que las partes, cuando celebran un acto jurdico, esencialmente desean satisfacer una necesidad y, en ese sentido, persiguen un fin prctico, pero tambin es cierto que el derecho se encarga de traducir a trminos jurdicos los fines empricos que las partes han tenido en mente al efectuar dicho acto. En el derecho comparado se hace una distincin terminolgica que en la doctrina nacional no ha sido en general acogida. Se trata de la categora que distingue entre actos jurdicos propiamente tales o en sentido estricto, y negocios jurdicos. Los primeros consisten en declaraciones de voluntad que producen los efectos que el ordenamiento jurdico predispone, independientemente de que el sujeto que los lleva a cabo los persiga o no, mientras los segundos se manifiestan como expresiones de voluntad encaminadas directamente a la produccin de efectos jurdicos. Como ejemplos de los primeros se pueden sealar el art. 446 del Cdigo Civil espaol, que dota de proteccin interdictal al que ha tomado posesin de una cosa, y el art. 1556 del mismo cuerpo legal, relativo al efecto extintivo del pago o cumplimiento. En nuestro derecho, lo que en el derecho comparado se llama acto jurdico, coincide con la nomenclatura hecho jurdico del hombre, mientras que el trmino negocio jurdico encaja con nuestro acto jurdico. En otras palabras, aunque conceptualmente la distincin existe en nuestro derecho nacional, los trminos que se utilizan, en uno y otro caso, difieren. b) La naturaleza jurdica de la tradicin en Chile en el marco de la teora del acto jurdico Una vez que han quedado claros los conceptos fundamentales de la teora del acto jurdico, nos corresponde analizar si la tradicin, segn dice el ttulo de este trabajo, es un acto o un hecho jurdico. La tradicin es una figura problemtica en el sentido de que es un acto con diversos significados y alcances. Tradicin. Etimolgicamente hablando, viene de tradere, que significa entregar, pero esta entrega puede conferir la mera tenencia, la posesin o el dominio. Cuando se habla de tradicin, generalmente se hace referencia a esta ltima acepcin. La definicin de nuestro Cdigo Civil, recogida en el art. 670, y que hemos comentado ampliamente, habla de la tradicin como modo de adquirir el dominio, y no como un traspaso meramente posesorio, o de mera tenencia. Tradicionalmente se habla de la tradicin como modo de adquirir el dominio. La calificacin de la tradicin como modo de adquirir el dominio es muy antigua: se advierte ya en obras como las Instituciones de Gayo, Sin embargo, y una vez que se desarrolla la construccin dogmtica referida al acto jurdico, hay que hacer un esfuerzo por localizar la categora en la que puede ubicarse cmodamente el modo de adquirir tradicin. Se ha dicho ms arriba que, en la elaboracin de la teora, el derecho alemn construye un concepto llamado supuesto de hecho (Tatbestand) que consiste en un conjunto de factores que producen un resultado reconocido por el derecho, o tambin un cmulo de causas que condicionan un efecto jurdico. Uno de los ejemplos clsicos de este supuesto de hecho que conduce a un resultado (adquisicin de la propiedad) es el caso de la tradicin. En el caso que nos interesa, la adquisicin de la propiedad por tradicin es el efecto o el hecho resultante, cuyas causas -que no pueden ni deben ser consideradas todas como actos jurdicos- son variadas: capacidad jurdica del tradente y del adquirente; acto jurdico vlido que lo sustente (causa o ttulo), que debe ser adems traslaticio de dominio; entrega material o instrumental; propiedad en el tradente o, al menos,

autorizacin para entregar a nombre de l; aptitud jurdica o legitimacin del adquirente para recibir en virtud de ese ttulo especfico o, al menos, el poder para recibir a nombre del adquirente. En definitiva, al no ser la tradicin una figura pura y simple y al producir todos sus efectos solamente cuando confluyen aquella serie de factores ya mencionados, solo cabe decir que la adquisicin de la propiedad por tradicin es un resultado o un efecto, que depende de un supuesto de hecho de naturaleza compleja. Dentro de los elementos que forman el supuesto de hecho, adquieren especial relevancia, a estos efectos, el ttulo y la entrega material. El ttulo s que es un verdadero acto jurdico, y, como tal, susceptible de ser analizado desde la perspectiva de la declaracin de voluntad, los requisitos de existencia y validez, etc. Pero la entrega material, o instrumental, segn el caso, que es esencialmente subordinada y carente de voluntariedad especfica, es un mero hecho jurdico. Dicho de otra manera, la voluntad en el momento de la entrega es irrelevante en orden a la transferencia, puesto que el solo hecho de poner la cosa a disposicin del adquirente no produce la adquisicin dominical, sino cuando concurren el resto de las condiciones requeridas. Por otra parte, falta en la tradicin-entrega aquel conjunto de requisitos que son necesarios para la conclusin de un acto jurdico vlido: capacidad de celebrar actos jurdicos, que en la tradicin est vinculada esencialmente a la facultad de enajenar del tradente, esto es, del legitimado segn el ttulo: la declaracin de voluntad, que, segn hemos visto, en la tradicin del derecho chileno no es independiente de su causa; coincidencia en las declaraciones recprocas, que tambien en la tradicin se remite al acuerdo referido al ttulo (art. 677 del Cdigo Civil). Tradicionalmente se dice que lo que determina la existencia de un acto jurdico es la voluntad34, una voluntad que se manifiesta a travs de una declaracin en la que el o los declarantes autorregulan sus propios intereses y objetivos, mientras que en el hecho jurdico, las consecuencias jurdicas estn predeterminadas, de modo que a la ley no le preocupa lo que quiera el sujeto, sino ms bien su comportamiento externo. En este sentido, pues, decimos que el ttulo es el acto jurdico, mientras que la conducta de permitir la aprehensin material de la cosa, trasladndola a la esfera de poder del adquirente, no tiene una voluntariedad consistente desde el punto de vista jurfdico, sino esencialmente dependiente. En otras palabras, el efecto de la adquisicin de dominio se produce porque la ley lo dispone sobre la base de la existencia del ttulo vlido y del resto de los factores antes descritos. ce a un resultado (adquisicin de la propiedad) es el caso de la tradici6n33. En el caso que nos interesa, la adquisicin de la propiedad por tradicin es el efecto o el hecho resultante, cuyas causas -que no pueden ni deben ser consideradas todas como actos jurdicos- son variadas: capacidad jurdica del tradente y del adquirente; acto jurfdico vlido que lo sustente (causa o ttulo), que debe ser adems traslaticio de dominio; entrega material o instrumental; propiedad en el tradente o, al menos, autorizacin para entregar a nombre de l; aptitud jurdica o legitimacin del adquirente para recibir en virtud de ese ttulo especfico o, al menos, el poder para recibir a nombre del adquirente. En definitiva, al no ser la tradicin una figura pura y simple y al producir todos sus efectos solamente cuando confluyen aquella serie de factores ya mencionados, solo cabe decir que la adquisicin de la propiedad por tradicin es un resultado o un efecto, que depende de un supuesto de hecho de naturaleza compleja. Dentro de los elementos que forman el supuesto de hecho, adquieren especial relevancia, a estos efectos, el ttulo y la entrega material. El ttulo s que es un verdadero acto jurdico, y, como tal, susceptible de ser analizado desde la perspectiva de la declaracin de voluntad, los requisitos de existencia y validez, etc. Pero la entrega material, o instrumental, segn el caso, que es esencialmente subordinada y carente de voluntariedad especfica, es un mero hecho jurdico. Dicho de otra manera, la voluntad en el momento de la entrega es irrelevante en orden a la transferencia, puesto que el solo hecho de poner la cosa a disposicin del adquirente no produce la adquisicin dominical, sino cuando concurren el resto de las condiciones requeridas. Por otra parte, falta en la tradicin-entrega aquel conjunto de requisitos que son necesarios para la conclusin de un acto jurdico vlido: capacidad de celebrar actos jurdicos, que en la tradicin est vinculada esencialmente a la facultad de enajenar del tradente, esto es, del legitimado segn el ttulo: la declaracin de voluntad, que, segn hemos visto, en la tradicin del derecho chileno no es independiente de su causa; coincidencia en las declaraciones recprocas, que tambin en la tradicin se remite al acuerdo referido al ttulo (art. 677 del Cdigo Civil).

Tradicionalmente se dice que lo que determina la existencia de un acto jurdico es la voluntad, una voluntad que se manifiesta a travs de una declaracin en la que el o los declarantes autorregulan sus propios intereses y objetivos, mientras que en el hecho jurdico, las consecuencias jurdicas estn predeterminadas, de modo que a la ley no le preocupa lo que quiera el sujeto, sino ms bien su comportamiento externo. En este sentido, pues, decimos que el ttulo es el acto jurdico, mientras que la conducta de permitir la aprehensin material de la cosa, trasladndola a la esfera de poder del adquirente, no tiene una voluntariedad consistente desde el punto de vista jurfdico, sino esencialmente dependiente. En otras palabras, el efecto de la adquisicin de dominio se produce porque la ley lo dispone sobre la base de la existencia del ttulo vlido y del resto de los factores antes descritos. Cierto es que resulta a veces difcil hacer una separacin conceptual de dos realidades (causa y modo) que parecen tener una unidad, pero es del todo imprescindible esta divisin terica, al menos para comprender que el hecho de considerar la entrega como una realidad jurdica consistente, o sea como un acto jurdico, nos aleja de la tradicin jurdica de la que somos herederos, y nos coloca en el contexto de derechos forneos, como es el caso del derecho alemn. Por cierto, en el contexto de este derecho, s que parece plenamente coherente sostener que la tradicin es un acto jurdico de disposicin36, ya que, en ese mbito jurdico, la tradicin es un acuerdo real abstracto, que contiene en s mismo una voluntad traslativa y adquisitiva consistente, e independiente de la causa que lo sustenta. En sistemas como el nuestro, en cambio, donde la tradicin es causada, no existe una voluntad negocia1 independiente de la causa que soporta la entrega, y. en consecuencia, no puede decirse que la tradicin sea en s misma un acto jurdico de disposicin; de ser as, tanto la voluntad del acto causal como el resto de los requisitos de existencia y validez referidos al ttulo, estarian de ms. c) Anlisis de las normas relativas u la tradicin de nuestro Cdigo Civil a la luz de la teora del acto jurdico Generalmente se habla de la tradicin como una convencin (acto jurdico bilateral), lo cual casi siempre arroja, como resultado, discusiones insolubles. Repasemos, por ejemplo, los problemas derivados de encasillar la tradicin -considerada como acto jurdico- como convencin que crea, modifica o extingue derechos. No parece haber quienes sostengan que la tradicin cree derechos y que, en consecuencia, sea un contrato, pero s se divide la doctrina entre aquellos que la sitan como convencin modificadora o extintiva de derechos. No creemos que la tradicin pueda ser calificada como una convencin que modifica derechos3, ya que el derecho no queda modificado en ningn sentido. Al tratarse de un modo esencialmente derivativo, el derecho que se transfiere permanece intacto; 10 nico que cambia es la persona de su titular, y este cambio no produce, en ningn caso, una modificacin del derecho en s mismo. Otro sector de la doctrina se ha empeado en encajar la tradicin en la categota de convencin extintiva de derechos, lo cual, a nuestro juicio, tampoco es acertado3s. La figura se dirige a un resultado adquisitivo de propiedad, y, en este sentido, no persigue extinguir nada. Que esta adquisicin produzca en la practica la extincin de una obligacin que tena el tradente, es un resultado de hecho y no un objetivo de la entrega. Los mismos que sostienen esta opinin afirman que deben aplicarse a la tradicin las normas del pago, que es el paradigma de convencin extintiva de obligaciones. Si se hiciera as, habra que concluir que la tradicin-pago es valida en cuanto transfiere el dominio e invlida en cuanto traspasa la mera posesin, lo cual es incorrecto, ya que los artculos 682-683 validan la tradicin hecha por el no-dueo39. Pero no es as, ya que ms que de validez se trata aqu de eficacia inmediatamente adquisitiva de dominio, de modo que una entrega hecha por un no dueo no es invlida, sino ineficaz para transferir inmediatamente el dominio. Alguna eficacia tiene eso s: la de permitir que el adquirente pueda ms adelante ganar por prescripcin el dominio. En definitiva, esta opinin choca abiertamente con principios como el de la validez de la venta de cosa ajena. Por lo dems, hay ciertos contratos reales en los que la tradicin no es un acto de pago o de extincin de obligaciones, sino ms bien el modo de perfeccionar el contrato. Segn decamos ms arriba, lo que s puede y debe encajarse en la categora y clasificaciones propias del acto jurdico, es el ttulo que sustenta la tradicin. En efecto, al ser la

tradicin una institucin tpica y esencialmente causada. la entrega misma no tiene ms significado que el que ya hemos explicado, pudiendo afirmarse, en cambio, que el ttulo s es verdaderamente un acto jurdico, necesariamente bilateral, y susceptible de ser analizado desde el punto de vista de su validez y eficacia para transferir posteriormente el dominio. La entrega, en cambio. segn se ha dicho ms arriba, solo puede ser calificada, en la terminologa chilena, como un hecho jurdico. Creemos que los artculos 672 a 677 del Cdigo Civil, en los que se cree ver la regulacin relativa a los requisitos de validez de la tradicin, si se los analiza detalladamente, no se refieren a la tradicin misma considerada como entrega, sino a aquel conjunto de factores necesarios para que la tradicin produzca sus efectos naturales de adquisicin dominical. Sin embargo, estas disposiciones dan pie para que se piense que la tradicin, como todo acto jurdico, es tambin susceptible de ser estudiada desde la perspectiva de los vicios del consentimiento y del resto de las condiciones generales de validez de los actos jurdicos. En el art. 672 se habla de la falta de facultad de enajenar en el tradente, que hace que, en definitiva, la adquisicin dominical no se produzca. En efecto, aunque la redaccin de artculo no es del todo clara, y habla de una tradicin hecha sin voluntad del tradente, no puede entenderse sino en el sentido de que falta, en el que entrega, la facultad o poder de disponer de la cosa, porque no era dueo ni representante del dueo?. Por esto, la segunda parte del texto dice que una tradicin realizada de este modo, queda validada retroactivamente por la ratificacin del dueo o del que puede enajenar como representante del dueo. En otras palabras, lo que faltaba era precisamente que la cosa fuese enajenada por quien tuviese facultad para hacerlo porque era el dueo o representante del dueod3. Algo similar ocurre en el art. 673w: una persona adquiere a nombre de otra sin ser realmente su representante. lo que trae como consecuencia que la entrega es inoponible al adquirente, pero tambin puede ser ratificada por este con efecto retroactivo En definitiva, no se plantea en estos artculos un problema de nulidad de la tradicin: lo que falla es un requisito externo, aunque fundamental, que consiste en la facultad de enajenar, que solo tiene el dueo o quien se encuentra habilitado jurdicamente para ello, y la legitimado para recibir que ostenta nicamente quien ha manifestado esta intencin en un ttulo, o quien ha recibido poder para adquirir a nombre de otro. Y las consecuencias que se producen en caso de faltar esas condiciones se restringen a la inoponibilidad del traspaso respecto del verdadero dueo o del adquirente, segn sean los casos. El dueo puede, o bien reivindicar la cosa enajenada por quien no era dueo, o bien ratificar la enajenacin, en cuyo caso, la tradicin produce plenamente sus efectos dominicales. Y aquel en cuyo nombre se adquiri sin haberlo autorizado, puede tambin ratificar el acto que le era inoponible y convertirse, por la ratificacin, en dueo. De este modo, pues, la tradicin no es nula, ya que produce algunos efectos: el adquirente se hace poseedor y podra adquirir el dominio pleno por prescripcin. El art. 67446. por su parte, no hace ms que aplicar las reglas generales del mandato, y exigir que. cuando la tradicin se hace por intermedio de mandatario o representante, se acte dentro de los lmites del mandato. Debe advertirse que no queda claro en el artculo si el mandato ha sido conferido para celebrar el acto jurdico en que consiste el ttulo, o para realizar la entrega. o para ambas cosas. La historia de la norma, sin embargo, permite pensar que caben todas estas posibilidades47. Cuando el mandante ha facultado al mandatario tanto para celebrar el acto (ttulo) como para efectuar la entrega, se aplican las reglas generales del mandato, y la sancin para quien acte fuera de los lmites del mismo es la responsabilidad que, de acuerdo con lo que seala el art. 2154 del Cdigo Civil, asume ese mandatario frente a su mandante. Pero no se plantea el problema de la validez o no del ttulo en el que interviene el mandatario. que es vlido. pero inoponible al mandante, quien puede, de todos modos, ratificar lo obrado por el mandatario. Cuando el mandante celebra personalmente el acto en que consiste el ttulo pero confiere mandato solo para efecto7 de realizar la entrega, la situacin es distinta, y puede plantearse la cuestin de definir si puede realmente un hecho jurdico como la entrega ser objeto de mandato o representacin. Al menos por lo que se refiere al mandato, existen dos tendencias en la doctrina. La primera, expuesta por Planiol, afirma que el mandato no puede referirse

sino a actos jurdicos, mientras que la segunda tendencia, mayoritaria, sostiene que el mandato puede recaer sobre todo tipo de actos4Y. Pensamos, pues, que el mandato y la representacin pueden referirse sin problemas, tanto a un acto jurdico, como es el caso del ttulo, como n un simple hecho jurdico, como es la entrega. Y si se produce una extralimitacin de poderes en la misma entrega, se aplica igualmente el criterio de que se trata de una conducta inoponible al mandante, quien puede, ya sea desconocer el acto realizado por el mandatario, en cuyo caso el adquirente no se hace dueo, ya sea ratificarlo. La eficacia de la entrega en su funcin de traslacin de dominio queda supeditada, entonces, a la ratificacin del mandante. En fin, cuando se ha producido una extralimitacin en cuanto a los poderes del mandatario, no puede hablarse de nulidad, fundamentalmente por dos razones: la primera porque no se puede predicar la nulidad respecto de un mero hecho jurdico; la segunda, porque una entrega realizada de esta manera, a lo sumo puede ser ineficaz desde el punto de vista de la adquisicin del dominio, pero no nula, precisamente porque puede ser ratificada por el mandante. Igual sucede cuando el mandatario del adquirente obra fuera del contenido del mandato; tambien en este caso, la eficacia de la tradicin como modo de adquirir el dominio se subordina a la eventual ratificacin el mandante. Tampoco el art. 6754g, en su inc.1 Oso. incide en el tema de la validez de la tradicin en s misma, sino en el de la presencta de uno de los factores ya mencionados: el ttulo traslaticio de dominio. Ni el inc. 2 causa un problema de nulidad: se refiere igualmente al ttulo, que debe ser vlido respecto de la persona a quien se transfiere. En caso de no existir ttulo traslaticio de dominio. la entrega que se hace no transfiere el dominio; tampoco puede considerarse al adquirente como poseedor civil. En el art. 670 se hacen presentes los principios generales del error. que, en relacin con la tradicin, deben remitirse al ttulo, es decir, a la causa de la tradicin. Si suponemos que el ttulo es una compraventa, es claro que cuando entre el vendedor y el comprador no hay un acuerdo sustancral en cuanto a la cosa que se vende y se compra, hay evidentemente un error que afecta al contrato y que, en consecuencia, lo anula, pero no es la tradicin-entrega -independiente de la causa- la que pueda verse afectada por la nulidad. Lo mismo sucede respecto del error relativo a la persona a quien se hace la entrega: una tradicin puede adolecer de nulidad solo en cuanto se entregue una cosa a una persona a quien por error se estime legitimada para recibirla segn el ttulo, y en realidad no lo estaba. Tomando el mismo ejemplo anterior, si el vendedor crea entregar al comprador y entrega por equivocacin a una persona distinta, sucede que ha errado en cuanto a la persona que, segn el ttulo especfico de adquisicin (compraventa), estaba legitimada para recibir. Como consecuencia de lo anterior, no creemos necesario sostener que la tradicin es uno de aquellos actos intuitrt ~>ersonarj~. De serlo as, todos los derechos personales lo seran, en el sentido de que solamente pueden ser satisfechos en favor de la determinada persona que es titular del mismo. Parece ser que la consideracin de acto intuito personae que se da la tradicin es un resultado de aplicar a esta institucin las normas del pago. lo cual, como ya hemos dicho, no nos parece correcto. El art. 677, por ltimo, se detiene en el error en cuanto al ttulo mismo. El error en el ttulo, dice el artculo, invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes supone un ttulo traslaticio de dominio y la otra no, por ejemplo, cuando una parte tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato y la otra de recibir a ttulo de donacin; sea cuando ambas partes suponen ttulos traslaticios pero de distinta naturaleza, por ejemplo, cuando una entrega a ttulo de mutuo y la otra recibe u ttulo de donacin. Con esta norma queda zanjada definitivamente la antigua antinomia entre los textos de Ulpiano y Juliano, que ya en su momento comentamos: aunque ambos ttulos sean traslaticios de dominio, si las partes no estn de acuerdo en el fundamento especfico de la adquisicin, el ttulo quedar anulado por ese solo hecho. Aqu no hay ms que decir: la nulidad afecta al ttulo de la tradicin, lo que hace que la entrega no pueda ser eficaz desde el punto de vista traslaticio de dominio. Con esto queda adems defrnitivamente esclarecido el tema de la definicin de tradicin de nuestro Cdigo Civil. Si se estudia el art.670 en conexin con el que analizamos en esta parte, vemos claro que lo que importa no es la intencin general de transferir y de adquirir sino el acuerdo voluntario especfico en que se funda una entrega. Es, adems, un argumento slido para afirmar que la tradicin es esencialmente dependiente de su ttulo y que no hay un error que pueda afectar a

la convencin tradici6n55. Algo parecido puede decirse respecto de la tradicin sometida a condicin. Podra pensarse tambin que el hecho de que la tradicin pueda ser sometida a condicin, da a la figura un estatus de acto independiente: como todo acto jurdico, es susceptible de estar sujeto a determinadas modalidadesS6. En el art. 680 inc. lo5, que nos habla de la tradicin que transfiere el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, tambin se observa lo que hemos venido sealando a lo largo de este trabajo: la tradicin depende esencialmente del ttulo para producir sus efectos. En este artculo, en consecuencia, las condiciones se refieren al ttulo, en el sentido de que son pactos o clausulas que producen una alteracin en cuanto al funcionamiento regular de un contrato que se dirige a la transferencia de la propiedad. Es ms, si claramente no se sealara en el ttulo la existencia de esta condicin, la entrega producira -si se cumplen las dems condiciones necesarias- el efecto normal, esto es, inmediatamente adquisitivo o definitivamente dominical, segn se trate de uno u otro supuesto de condicin. El inciso 2 del art. 6805s. que describe la situacin de la reserva de dominio por el no pago del precio, reviste un mayor grado de dificultad, debido a que plantea una solucin contraria a la que contempla el art. 18745g, referido a la compraventa, donde se niega valor a dicha clusula6. Pero nuevamente estamos ante una clusula que afecta al ttulo, que es la compraventa, y que repercute, por cierto, en el significado de la entrega misma. Pensamos que es quiz la propia definicin que da el Cdigo Civil para la tradicin, la que ha inducido a algunos autores a sostener que se trata de un acto jurdico independiente, provisto de voluntad, de requisitos de existencia y validez, de modalidades, etc. Concretamente, la intencin de transferir y de adquirir. que parece sugerir a los autores que se trata de un tpico acto jurdico de carcter bilateral, nos parece que ha de referirse definitivamente al ttulo: es all donde se concentra el nimo de transferir y de adquirir, no pudiendo tener consistencia fuera de este contexto. De esta forma deben interpretarse, a nuestro juicio, varios de los artculos que ya hemos analizado, particularmente los referidos al error y a las condiciones que pueden afectar a la tradicin (art. 676, 677, y 680). El resto de los artculos deben ser entendidos a la luz de esa serie de factores que parecen necesarios para producir, en su conjunto, la adquisicin del dominio, como son la capacidad jurdica y la facultad de enajenar, as como la legitimidad para recibir, que la da, en realidad, la naturaleza especfica del ttulo, y el poder conferido para recibir a nombre del legitimado. En ese contexto, pues, deben interpretarse los artculos 672, 673 y 674. El art. 675, por su parte, no hace ms que corroborar lo que ya hemos venido sosteniendo: la tradicin depende esencial -aunque no esclusivamentedel ttulo para producir efectos traslativos de dominio. d) Repercusiones judiciales relativas al concepto tradicin Podra pensarse que las reflexiones hechas en este trabajo no tienen realmente repercusiones en el mbito de la prctica judicial, pero vemos que s la tienen y de graves dimensiones. en algunos casos. En efecto, el hecho de considerar la tradicin simplemente como acto jurdico podra conducir a los intrpretes del derecho a soluciones que no son del todo acertadas, como la que se encuentra en el fallo dictado en recurso de casacin en el fondo, que decreta la nulidad de una inscripcin conservatoria, por faltar el consentimiento del tradente en el trmite de la inscripcin. Veamos el contenido de la sentencia: una persona vende, mediante escritura pblica, una propiedad inmueble a una de sus hijas y, un par de meses despus, muere. Aos ms tarde se concede la posesin efectiva de la herencia, y luego, al solicitarse la inscripcin especial de herencia a favor de la sucesin, esta es rechazada porque ya el inmueble haba sido inscrito a nombre de la compradora. La otra comunera, afectada por la inscripcin exclusiva hecha por su hermana, intenta, por medio de su representante legal, una demanda contra esta ltima, alegando que la propiedad -nica pertenencia inmueble de la difunta- pertenece a la sucesin. porque ambas la adquirieron por causa de muerte, exigiendo, en consecuencia, que quede cancelada la inscripcin existente en favor de la compradora. Lo interesante es constatar que el argumento que utiliza la parte demandante es que falta en este caso el consentimiento del adquirente ya que haba terminado, por muerte de la vendedora, el mandato innominado en que consiste la clausula se faculta al portador.

La defensa de la parte demandada se concentra en la validez del mandato innominado, que fue conferido por el comprador y el vendedor, y en la no extincin del mandato por muerte de este ltimo, pudiendo la parte sobreviviente (comprador) proceder a la inscripcin. La sentencia de primera instancia es doctrinariamente muy consistente: el cons. 5 dice que el contrato de compraventa deja constancia clara del consentimiento o voluntad de la vendedora y que ello es suficiente en orden a la transferencia de la propiedad, faltando solamente los trmites tendientes a la inscripcin conservatoria, para lo cual en la misma escritura se faculta al portador de copia autorizada para requerir y firmar las inscripciones y anotaciones que sean necesarias. Por otra parte, el cons. 7 aade que la clausula en cuestin es un mandato peculiarsimo, tanto por la pluralidad de mandantes, como porque impone al que lo acepta una obligacin de hacer. de carcter indivisible, de modo que cualquiera de los mandantes (comprador o vendedor) puede exigir su cumplimiento. En mrito de todo lo anterior. se rechaza la demanda y se declara valida la inscripcin hecha en favor de la compradora. La sentencia de segunda instancia confirma la de primera, pero aade elementos que logran en definitiva complicar el asunto y preparar el terreno para que el mximo tribunal termine por anular ambas sentencias de grado. La Corte Suprema, conociendo de un recurso de casacin interpuesto por la parte vencida, admite una de las pretensiones de la demandante, estableciendo que la posesin legal de la herencia fue adquirida en comn por las herederas al momento de la muerte de la causante, y que, antes de haberse inscrito la compraventa celebrada entre la madre y una de sus hijas, la propiedad era de la sucesin de la madre y, por tanto, ya perteneca a la comunidad formada por la demandante y la demandada. La doctrina, que aparece especialmente desarrollada en el cons. 6, dice, en sustancia, que el contrato de compraventa es solo un ttulo traslaticio de dominio, y, como tal, no tiene por s solo la virtud de transferir el dominio, siendo necesario que concurra el modo de adquirir llamado tradicin. Y luego agrega que, al ser la tradicin un acto jurdico de carcter bilateral, necesita del consentimiento de ambas partes involucradas, segn lo dispone claramente el art. 670 al hablar de facultad e intencin de transferir el dominio y de capacidad e intencin de adquirirlo. En consecuencia, a juicio del mximo tribunal, la inscripcin hecha por la compradora es nula, ya que, a la fecha en que esta fue practicada, ya haba muerto la vendedora, circunstancia que produjo la extincin del mandato. La solucin de la Corte Suprema no nos parece acertada, en primer lugar, debido a que lo determinante en la tradicin es el ttulo traslaticio de dominio, siendo aqu donde se manifiesta sustancialmente la voluntad especfica de transferir y de adquirir. La manifestacin de voluntad en orden a la compra y a la venta es, pues, perfecta y completa, de modo que el consentimiento o intencin de las partes que exige el art. 670 del Cdigo Civil se hace presente. Y aunque no es relevante a estos efectos, podemos agregar que incluso la vendedora estaba dispuesta a entregar ya que, en el mismo ttulo de la compraventa, se autoriza al portador de copia autorizada a realizar la transferencia del inmueble. Pensamos que puede verse en este fallo una aplicacin demasiado literal del art. 670 del Cdigo Civil, en la que se olvida que la figura compleja que llamamos tradicin exige tan solo una voluntad, la que se expresa en el ttulo, y que la intencin a la que alude el referido artculo solo puede referirse al mismo. De este modo, al no exigirse una expresin de voluntad para hacer efectiva la tradicin-entrega, que en el caso que estudiamos procede mediante la inscripcin del extracto del ttulo, basta con que se haya expresado en el ttulo la intencin de transferir el dominio. Es cierto que para adquirir el dominio y la posesin del inmueble es necesario hacer la inscripcin, pero no hay inconveniente que este acto lo efecte aquel que fue encargado aunque la persona que confiri el encargo ya haya muerto en el momento de la inscripcin. Un punto que aade complicaciones al caso que analizamos es el d la clusula se Faculta al portador, la cual suele ser considerada como un mandato, que, segn las reglas generales, termina con la muerte del mandante o mandatario. Pese a no estar suficientemente claro que la clusula sea un mandato. ya que falta el consentimiento del mandatario62, en el juicio que analizamos no se plantea esta cuestin directamente: se da por sentado que se trata de un mandato. Pero es aqu donde se advierte una solucin distinta en la sentencia de primera instancia ) en el recurso de casacin. En el primer fallo se establece que se trata de un mandato especial, conferido por una pluralidad de mandantes y que impone al mandatario una obligacin de hacer (la inscripcin) que es de suyo indivisible, pudiendo cualquiera de los mandantes -incluso sus

herederos- exigir su cumplimiento. La solucin es correcta desde el punto de vista jurdico, y no se contradice con el art. 2163, inc.5 del Cdigo Civil, ya que esta disposicin se refiere a la muerte del mandante y no se pone en la situacin de ser varios los mandantes. Debe entenderse, pues, que la muerte de uno de los mandantes (uno de los acreedores de la obligacin indivisible) no extingue el mandato impuesto al mandatario de obligacin indivisible, y que cualquiera de los acreedores puede exigir su cumplimiento. De este modo se hace una aplicacin fina del art. 1527 del Cdigo Civi163. La Corte Suprema, en cambio, sin reparar, en primer lugar, que se trata de una pluralidad de mandantes, y que uno de ellos est8 vivo, y sin advertir, en segundo lugar, que la obligacin impuesta al mandatario es de naturaleza indivisible, declara que el mandato debe extinguirse sin ms por la muerte del mandante. Nos parece que es una solucin que no alcanza a discernir la complejidad de la cuestin, dando a los textos legales una interpretacin literal y poco profunda. Quizs las cosas se habran simplificado si la compradora hubiese pedido la cancelacin de la inscripcin realizada en favor de la sucesin, que era incompatible con la que haba conseguido como compradora del inmueble. Sin embargo, y en cualquier caso, nos parecen plenamente convincentes los argumentos dados por el tribunal de primera instancia, tanto por lo que se refiere al consentimiento, que es relevante tan solo en el ttulo, como por lo que atae a la subsistencia de la clusula, a pesar de la muerte de la vendedora. No pensamos que la opinin desarrollada mis arriba en relacin con el caso que se discute, implique un desconocimiento del principio de la bilateralidad de la adquisicin dominical, ya que no se da al ttulo una virtud directamente traslaticia del dominio. La interpretacin que hemos dado a la normativa de la tradicin, pues, solamente pretende que la voluntad manifestada de comn acuerdo y vertida en un ttulo vlido y eficaz, pueda surtir plenamente efectos, sin que quede trabada por defectos posteriores que nada tienen que ver con la referida intencin de transferir y de adquirir. Es ms, la lectura que hace la Corte Suprema respecto del caso en cuestin, nos parece que se aviene mejor con otros sistemas jurdicos como el alemn, que exige un acuerdo voluntario sustantivo en el momento de la transferencia, en desmedro de la causa tpica y especfica, pero no con el chileno, que sigue siendo un sistema causado, de inspiracin romanstica, que da al ttulo concreto en que se funda la transferencia un rol decisivo y determinante.
CONCLUSIONES

definicin de tradicin de nuestro Cdigo Civil claramente destaca el nimo o intencin de transferir y de adquirir, por encima de las causas tpicas. Esta consideracin arranca de causas histricas, entre las que resalta la tendencia de los juristas bizantinos a desquiciar la voluntad de su raz especfica y a erigir el nimo como elemento bsico sobre el que gira todo acto jurdico. No nos parece que la definicin de tradicin de nuestro Cdigo Civil sea lo suficientemente exacta, y, de no haberse incluido en el mismo cuerpo legal los artculos que permiten comprender la institucin a cabalidad, podra entenderse que estamos en el contexto de una tradicin abstracta, al estilo de la que se observa en el derecho alemn. La tradicin es una institucin que depende esencialmente de su ttulo, de modo que la voluntad de transferir y de adquirir el dominio se remite necesariamente a l. El art. 675, referido a la exigencia de un ttulo traslaticio de dominio para que la tradicin tenga valor; los art. 676 y 677, que regulan el error en el ttulo; y el art. 680, que contempla las clusulas que, insertas en el ttulo modifican los efectos normales de la transferencia, manifiestan que la tradicin no tiene sentido sino en subordinacin a la causa objetiva y tpica que le da sustento. El nico concepto que puede predicarse cmodamente de la tradicin considerada como figura unitaria es el de modo de adquirir el dominio, y, en este sentido, las nicas distinciones que no violentan la naturaleza de la tradicin son las que, a efectos tericos, se hacen a propsito de los modos de adquirir el dominio. Si se quiere entender la tradicin en el marco de la teora general del acto jurdico, nicamente puede decirse que la adquisicin de la propiedad por tradicin es un resultado o efecto de una serie de factores que actan en conjunto. Aquel cmulo de condiciones, que hemos llamado supuesto de hecho producen un resultado jurdico: la adquisicin de la propiedad. Dentro de ese supuesto de hecho podemos localizar elementos que son en s mismos actos jurdicos: el ttulo que fundamenta la entrega, y al que s pueden aplicarse sin problemas las categoras y distinciones
La

propias del concepto, y otros que pueden ser calificados tan solo de hechos: la entrega material de la cosa. La entrega material de la cosa no puede ser considerada en s misma como acto jurdico, ya que, aun tratndose de un hecho voluntario en el sentido de que debe producirse de una manera consciente, esa voluntad no es suficiente como para constituir un acto jurdico. Lo que s puede ser considerado autnomamente como acto jurdico es el ttulo que sustenta la entrega, que es realmente un acto voluntario, encaminado a producir unos determinados efectos jurdicos. Las clasificaciones que tradicionalmente se hacen a propsito de la tradicin como acto jurdico, suelen causar diferentes problemas, lo cual es una prueba ms de que se intenta colocar la institucin en moldes que le son inapropiados. De este modo, puede decirse que la tradicin, como figura unitaria, no es un acto jurdico, sino un complejo supuesto de hecho y, por esta razn, no puede ser considerada, ni como una convencin modificadora ni como extintiva de obligaciones. Las disquisiciones que se hacen a fin de dilucidar si la tradicin es un hecho o un acto jurdico, no se hacen solo a efectos tericos. Las importantes repercusiones prcticas que se derivan de una u otra opinin son ostensibles en el caso desarrollado en este trabajo