ERNESTO C.

WAYAR
Doctoren derecho. Ex Juez del Superior Tribuna] de Justicia de la Provincia de Jujuy. Juez por concurso de la Cámara Federal de Tucumán. Profesor titular regular de detecho civil en la Universidad Nadonai de Tucumán

TOMOl

CONCEPTO. NATURALEZA ELEMENTOS. EFECTOS TEORÍA DEL INCUMPLIMIENTO

DERECHO CIVIL
OBLIGACIONES
ERNESTO C. WAYAR
SEGUNDA EDICIÓN

LexisNexis
Depalma
BUENOS AIRES

V^ayar, Ernesto C. Derecho civil: obligaciones. - 2*. ed.- Buenos Aires: Depalma, 2004. V. 1, 5 6 0 p . ; 23x1,6 cm. ISBN 950-14-1936-3 1. Derecho Civil I. Título CDD 346

I.S.B.N. 950-14-1936-3

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ii\fo@lexisnexis.com.ar Hecito el depósilo que establece la ley 11.723. Derechas reservados. Impreso en la Argentina. P'rinted in Argentina.

al Poder Judicial de Jujuy A la memoria del Dr. Horacio Alrruaán, cuyo canto inconcluso nos sumió en la pesadumbre. Para la segunda edición: En memoria de los doctores Roberto Rubén Domínguez. Guillermo Eugenio Snopek y Rubén Pedro Osacar, los dos primeros gobernadores de Jujuy fallecidos en plena juventud y el tercero, juez ejemplar.

ÍNDICE
Palabras preliminares para la segunda edición «, l

CAPÍTULO I

CONCEPTO A) NOCIONES PREUMINARES 5 1. Relación jurídica. Noción § 2. L-a "relación de obligación" como especie de relación jurídica a) La relación real b) La relación de obligación §3. Terminología : § 4. Acepciones impropias de la palabra "obligación" ~ § 5. Etimología. Breve noticia histórica sobre la palabra "obligación" B) CONCEPTO DE OBLIGACIÓN §6. La cuestión en el Código Civil § 7. Las definiciones romanas §8. El Conceptualismo dogmático a) La obligación como "deber" o como "poder" b) La responsabilidad del deudor y el concepto de obligación c) El valor patrimonial de la prestación y el concepto de obligación §9. Descripción dé la obligación a) Notas típicas b) Observaciones a la enumeración c) Definición § 10. La obligación como instrumento de cooperación social 10 10 12 13 14 15 15 15 16 17 18 5 6 6 7 7 8 9

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ÍNDICE

C) CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OPUGACIÓN § 11. El crédito y la deuda. Facultades accesorias y deberes secundarios 22 § 12. La "cooperación recíproca" y el principio jurídico de buena fe 22 § 13. "Relación contractual" y "relación de obligación": equivocada distinción para explicar la existencia de facultades y deberes secundarios 24 § 14. La situación jurídica del acreedor 25 a) El derecho de crédito 25 b) Facultades y derechos que integran la "situación acreedora" 26 c) Cargas y deberes. El deber de cooperar 27 § 15. La situación jurídica del deudor. El "deber de prestación". 29 a) El deber de proporcionar el bien debido. D "deber de prestación" 30 b) Deberes secundarios de conducta 31 c) Las facultades del deudor 31 § 16. Influencia de la buena fe en el comportamiento del acreedor y del deudor 32 a) La buena fe exige un comportamiento leal y coherente 32 b) La buena fe prohibe el ejercido abusivo de los derechos 33 i 17. ObUgación y deber jurídico. Deberes jurídicos que no son obligaciones.... 33 a) Deberes jurídicos genéricos, en los cuales no existe un sujeto activo determinado '. 34 b) Deberes jurídicos sin contenido patrimonial 34 D) OBUGACIÓN Y DERECHO REAL S 18. La obligación y el derecho real según la teoría clásica. La cuestión en el Código Ovil 35 a) Por los elementos 36 b) Por el objeto y el contenido 37 c) Por la tutela que el ordenamiento jurídico les proporciona 37 d) Por el modo de ejercicio... , -.. 37 e) Por el numero.... 37 519. Las teorías monistas 41 a) El monismo obligacionista '.— 41' b) El monismo realista • •• 43 § 20. Otros enfoques del problema 44 §21. El enfoque conceptualista 44 a) La relación jurídica como relación entre "la persona" y "á orejen jurídico" 46 b) Rasgo esencial de cada figura 47 §22. El enfoque sociológico '. 47

ÍNDICE

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E) METODOLOGÍA §23. Los distintos métodos §24. El método del Código Civil
CAPITULO II

48 50

NATURALEZA Y EVOLUaÓN HISTÓRICA A) NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN §25. Planteo del problema
I) LA CONCEPCIÓN SUBJETIVA. LA TEQRIA CLÁSICA

~

51

§ 26. El derecho de crédito como derecho "sobre" un acto del deudor
n) LA CONCEPCIÓN OBJETIVA. LAS TEORÍAS PATRIMONIAUSTAS

51

§27. El crédito como un derecho al "valor económico" § 28. La obligación como un vínculo "entre patrimonios" § 29. La obligación como un "deber libre" del deudor... §30. La obligación como "deber de tolerar" § 31. El crédito como derecho al "bien debido" ID) LA CONCEPCIÓN GERMANA. LA TEORÍA DEL oÉBrro ISCHULD)
Y L A R E S P O N S A B I U D A D (HAfTOWC)

54 55 56 58

§ 32. Los postulados de la teoría § 33. La teoría integradora del débito y de la responsabilidad a) La obligación como deber ; b) La obligación como responsabilidad .» , c) La obligación como deber y como responsabilidad § 34. Obligación, incumplimiento, responsabilidad. Diferentes fases de un € mismo proceso a) Obligación .......................................................... b) Incumplimiento — c) Responsabilidad ••
IV) LA CONCEPCIÓN SOCIOLÓGICA

§ 35. La obligación como "proceso" de la vida social

XIV

INWCB B) EVOLUCIÓN HISTÓRICA

a) D^pficho romano •.•......>•••»#•<».•«•..».... b) El crisiianismo ;. c). La Revolución Francesa y d) La función social de la obligación
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el

Código

Napoleón

69 70 71 72

C) LA UNIFICACIÓN M LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES Y CONTRATOS % 36 bis. Razones que justifican la uniñcadón a) Breve referenda histórica b) La superación del critwio objetivo c) Un nuevo detecho: el empresario, la empresa y la tctívidad empreurtil d) La doctrina {36 ter. Los proyectos de unifícadón y de refomias de nuestro derecho privado a) El Proyecto de Unificación de 1987 ^ b) El proyecto de la comiiión federal de juristu de 1993 c) El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 d) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998 CAPtrutOIU ELEMENTOS A) ELEMENTOS ESENCIALES §37. Enunciación. B) LOS SUJETOS §38. Caracterización. Condicionas requeridas a) Capacidad , b) Determinación § 39. Obligaciones reales, proptet itin, ob ron o ambulatorias a) Terminología b) Concepto c) Caracteres » § 40. La obligación propter rem y las "cargas reales" 96 97 97 98 99 99 100 UH 95 73 73 76 80 86 87 87 91 M 92

-

ÍNDICE {41. BxtsteRdttdeluobUgadonM^ixyH«rr«m.Elart.497delCó(HtoCiv{l.. {42. Altanos supuestos de oblig»donMp»vpt«rram— Q SL VÍNCULO JURÍDICO OBUGATORIO

XV 107 111

§43. Concepto e impoitanda 114 a) 61 vinculo y las posiciones jurídicat que ocupan acreedor y deudor 116 b) Las virtuaWdadeí del vfhculo ; 117 §44. Ligaroen entre "personas" .'. 117 §45. La coacción 118 a) H cumplimiento voluntario 119 b) Las obligaciones naturales 120 D) EL OBJETO YU PRESTACIÓN I) DISTINGO E^^r^»s •«BJtro" Y'•MSTACiOír § 46. El objeto como "bien debido" y como "resultado" de una conducu 122 a) Obligaciones de tter 122 b)ObUg»ci<mes de hacer 122 c) Obligaciones de no hacer ^ 123 § 47. La prestación como "conducta" y como "medio" para alcanzar el resultado 124 a) Obligadones de dar.... y. 125 b) Obligaciones de hacer 125 c) Obligaciones de no hacer 126 §48. Consecuencias de la distinción 127 a) No se pretende deshumanizar la obligación 127 b ) U "prestación" y el "contenido" 128 § 49. Pretendida distinción entre obligaciones "de medios" y obligaciones "de resultado" ; 129 a) Falsedad de la clasificación. Fundamentos 131 b) Carga de la prueba. 134
II) REQUISITOS

§50. PosibiUdad §51. Determinación § 52. Uidníd
III) LA PATRIMONIAUDAD DB LA PRESTAOÓN Y BL INTERÉS DEL ACREEDOR

135 137 138

§53. Planteo del problema

139

XVI

ÍNDICE

a) Savigny y los pandectistas de la escuela histórica b) La teacciíSh de Ihering c) La evolulf^h posterior. El derecho comparado d) "Interés", "objeto" y "prestación" §54. La cuestión en nuestro derecho a) La patrimonialidad en las obligaciones nacidas de actos lícitos b) Patrimonialidad e interés en las obligaciones nacidas de actos ilícitos... §55. Objeto de la obligación y objeto del contrato. Remisión E) EL PROBLEMA DE LA. 'CAUSA" DE lA OBUGACIÓN
I) LA CAUSA-FUENTE

139 140 141 142 144 145 146 147

§56. Concepto. Su carácter esencial '. 147 §57. Clasificación de las fuentes 148 a) La división clásica o histórica. Critica 149 b) Criterio sintético o stmplificador 151 c) Criterio analítico : •• -• ' 52 §58. Las fuentes en particular .•• -•• 153 a) El contrato 153 b)El(telito 153 c) B cuasidelito —••" — 153 d) Hechos que provocan daños sin culpa del autor 154 e) La declaración unilateral de voluntad • 154 f) El enriquecimiento sin causa 158 g) La gestión de negocios 159 h) Los "propios actos" (la regla 'Venirecoiarafactumpropiumnonvalet") 160 i) Otros hechos reglamentados por la ley 161 j) Supuestos controvertidos , •— 161
II) LA CAUSA-FIN

§59. Planteo del problema §60. El antícausalismo §61. El neocausalismo §62. Lacausa final: su

-•• ubicación. Conclusiones y remisión

164 166 166 168

111) EXAMEN DE ixts TEXTOS DEL CÓDIGO CIVIL QUE SE REFIEREN A LA "C AUSA"

§ 63. Planteo del problema: las distintas posturas., §63 bis. La negación de la causa-fin a) El método

168 169 170

.. El art. 792 y su nota 171 d) El escaso valor del causalismo 171 §64.. Opinión de la doctrina. MÉTODO Y PLAN DE EXPOSICIÓN A) GENERAUDADES §73. 792 y su nota 175 d) Sobre el valor de la teoría finalista 176 e) La causa ilícita del art. Remisión —.. 501: felsedad de causa 182 § 69.— 178 §67. GENERAUDADES. La clasificación difundida por la doctrina a) Respecto del acreedor b) Respecto dd deudor 201 201 202 193 194 195 195 196 197 I9i 198 198 .. El'tercero" a que se lefieie el art. Concepto § 74. 190 CAPITIWJOIV EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. Efectos de la obligación. 190 §72.. 502: ilicitud de causa 185 §70.™ c) Terceros — §75. Freitas y García Goyena 173 c) Sobre el art. Efectos de la obligación y efectos del contrato a) La obligación y sos fiíemes b) B contrato "creador" de obligaciones: sus efectos B) CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO §77. 502 176 §65. La frustración del fm del contrato en el Proyecto de Unificación. Plutisignificación de la palabra "causa" 176 § 66.. B art. 500: presunción de causa _ 179 §68.ÍNDICE XVtl b) Las fuentes : 170 c) El art. 504 §76. Las consecuencias de la obligación: partes. La doctrina finalista 171 a) Sobre el método 172 b) La comparación con el Código francés. B art. La relación de obligación abstracta 189 §71. sucesores y terceros a)Parte$ b) Sucesores . El art 499: necesidad de una fuente de la cual nazca la obligación.

La clasificación adoptada a) Efectos de la obligación respecto del acreedor _ b) Efectos de la obligación respecto del deudor. Funciones jurídicas §89. "cumplimiento". §80. Cumplimiento voluntario (pago) y cumplimiento coacti vo. Plan de la exposición a) La situación jurídica del acreedor b) La situación jurídica del deudor CAPITULO V EL CUMKJMIENTO VOLUNTARIO: EL PAGO A) CONCEPTOS GENERALES 1) CONCHTO §81. "pago" y "solutio": equivalencia de los términos §83. Función económica y social III) NATURALEZA JURÍDICA Y ELEMENTOS 224 226 §90. Acepciones dj la palabra "pago" §84.XVIII §78. Teoría del acto juríifico — 229 . La indemnización sustituti va debe ser trasladada a la teoría general de la responsabilidad civil §79. Ubicación de la materia a tratar § 82. U definición legal del pago a) Las fuentes b) Las reformas al Código Civil _ c) Análisis cilUco §86. El concepto de "pago" según la doctrina a) Pago como "cumplimiento de la prestación" b) Pago: conducta dirigida a un resultado c) Pago: prestación que procura el objeto §85. ÍNDICE 202 203 20S 208 208 210 210 210 210 Análisis crftico de esta clasificación a) Los efectos "nonnales". El pago como realización de la prestación y satisfacción del crédito §87. Inconveniencia de la división b) Los efectos "anormales". El pago y las obligaciones de no hacer H) FUNCIONES 211 212 213 214 215 215 216 217 217 218 219 221 223 §88.

Sanción 270 d) Situación en que se halla el solvens que efectuó el pago al incapaz 271 e) Supuestos en que el pago hecho al incapaz es válido 275 II) SUJETO ACTIVO DEL PAGO-. §97. Teoría del contrato Teoría del hecho jurídico Teoría del acto debido Teorías eclécticas El pago exanúnado desde dos puntos de visU: estructural y funcionid a) La estructura del pago « b) La naturaleza del pago según sus funciones §99. Teorfa del acto jurídico unilateral — 92. U causa-fuente a) Causa-fuente del pago. Pago por el deudor § 105. Concepto b) Importancia de la causa-fuente . Teoría del acto jurídico bilateral Teorfa mixta.. §96. §95.ÍNDICE §91. . El pago como acto -voluntario: causa-fin y animus solvendi a) La causa-fin b) El "animus sotvendi" Q LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS I) LA CUESTIÓN DE LA CAPACIDAD XDC 230 230 231 231 232 233 234 235 235 249 249 250 250 251 251 252 254 § 102. Elementos del pago. Principio general „ 268 c) Pagos hechos a un incapaz. Particularidades que pueden presentarse — 280 281 .§ §93. Capacidad para recibir pagos 267 a) Obligaciones de hacer y de no hacer 267 b) Obligaciones de dar. EL DEUDOR § 104. Enumeración B) LOS ELEMENTOS DEL PACO: lA CAUSA § 100. §101. § 98. §94. Remisión 266 § 103. .. Capacidad para realizar pagos „ 256 a) Capacidad para pagar en las obligaciones de hacer y en las de no hacer 258 b) Capacidad para pagar en las obligaciones de dar 262 c) El poder de disposición.

Nulidad e ineficacia del pago del tercero 3) RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR § 114. - 2) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL ACREEDOR § 112. La obligación subsiste para el deudor V) SUJETO ACTIVO DEL PAGO: EL TERCERO NO INTERESADO 301 302 303 303 § 116.. § 108.'. Pago con asentimiento del deudor . del acreedor ó de ambos conjuntamente i a) Oposición del deudor b) Oposición del acreedor c) Oposición conjunta del deudor y del acreedor IV) SUJETO ACTIVO: EFECTOS DEL PAGO POR TERCERO INTERESADO 283 283 286 289 292 293 293 294 296 1) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL DEUDOR § 108 bis.. §109. § 107. La calidad de "tercero" frente al acreedor §113.. Concepto de tercero no interesado: tiene el derecho de pagar § 117.. Situación jurídica en que se halla el no VI) SUJETO PASIVO DEL PAGO: EL ACREEDOR interesado 304 305 § 118.^„. • 307 307 .. Pago deHercero anterior al vencimiento : §111.. Pago ignorado por el deudor a) Deber de dar aviso b) Consecuencias de la falta de aviso § 110.. El derecho del tercero frente a la oposición del deudor. Pago del tercero contra la voluntad del deudor 297 298 299 300 300 301 . Cancelación del derecho del acreedor— § 115. Concepto de "tercero interesado" a) Tesis restringida b) Tesis amplia c) Razones que justifican el derecho de pagar que la ley le reconoce al tercero interesado .XX ÍNDICE 111) SUJETO ACTIVO DEL PAGO: EL TERCERO INTERESADO §106.. El acreedor y sus sucesores a) El acreedor individual .. Terceros interesados: los supuestos más importantes .

. . Naturalezajur(dica. 337 b) Compensación : 338 c) Remisión de la deuda . Requisitos y efectos —. '. 316 b) Naturaleza : 319 c) Diferencias con otras figuras 320 § 122. ¿Tiene acción para exigir el cumplimiento'/ 32^ b) Carácter snevoctMe de la designadón 328 c) Muerte o incsqiacidad del indicatario 329 2) EL TENEDOR DEL TÍTULO DE CRÉDITO AL PORTADOR § 123. Delimitación de la § 124.» 333 e) Razones ^ue justifican la validez del pago hecho a un acreedor aparente 334 § 126. Concepto. Aclaraciones previas a) Los terceros como "destinataños del pago" b) Las distintas clases de terceros. Diversas hipótesis 331 a) Concepto. 335 a) Requisitos _ 335 b) Efectos 336 § 127. El acreedor apárente y los otros modos de extindón de la obligacióe 337 a) Novación -. Concepto.ÍNDICE XXI b) Pluralidad de acreedores.. figura Régimen jurídico ^ 330 330 3) PAGO AL ACREEDOR APARENTE § 125. Diferencias con otras figuras 316 a) Concepto . ••• 314 314 316 1) EL TERCERO AUTORIZADO ("ADJECTUS SOLUTIONIS GRATIA"). Régimen jurídico del pago al tercero autorizado 324 a) El derecho de recibir el pago. 338 ..— 331 b) Comparación con el tenedor del tímlo mencionado en el incl 6 del art 731 332 c) Características del acreedor aparente 333 d) Distintos casos . c) Los sucesores del acreedor 5 119.. Pago al representante del acreedor „ _ 307 308 310 VII) SUJETO PASIVO: PAGO AL TERCERO § 120. §121.

XXII

ÍNDICE 4) PAGO ALTiERCERO NO AUTORIZADO

§128. Conapto. Efectos: principio f 129. Excepciones: cuándo es válido el pago al no autorizado a) Cuando el acreedor lo ratifica b) Cuando el pago es útil para el acreedor

general

339 340 340 341

5) PAGO HECHO POR UN TERCERO A UN TERCERO § 130. Pago hecho por un tercero a un acreedor aparente §131. Pago hecho por un tercero aun tercero no autorizado D) WS ELEMENTOS DEL PACO: EL OBJETO § 132. El objeto del pago. Concepto 344 342 344

a) El objeto del derecho del acreedor debe coincidir con el objeto del pago 344 b) La importancia de la prestación en la estructura del pago 344 c) Conclusiones .., , 345 § 133. La idoneidad del objeto 346
I) CUALIDADES PROPIAS DEL OBJETO (REQUISITOS SUSTANCIALES)

1) EL PRINCIPIO DE IDENTIDAD §134. Concepto, fimdamentos y aplicaciones a) Concepto b) Fundamentos c) Aplicaciones y efectos... §135. Excepciones al principio de identidad a) En las obligaciones facultativas, cuando el deudor ejerce la facultad de sustituir el objeto del pago b) En las obligaciones de dar dinero, cuando el pago puede ser hecho en moneda distinta de la especificada én el título § 136. Situaciones que no constituyen excepciones al principio de identidad a) Modificación del objeto del pago por convenio de partes b) Dación en pago ,-. c) Cumplimiento de unaobligación alternativa d) Ejecución forzada e indemnización sustitutiva e) Entrega de un cheque«i lugar de dinero efectivo O Entrega de otros títulos de crédito (letras de cambio, pagarés, etc.) g) Depósito en cuenta bancaria a nombre del acreedor § 137. Principio de identidad y abuso del derecho 347 347 348 349 350 350 351 352 352 353 353 353 354 357 358 359

ÍNDICE

XXIII

2) EL PRINCIPIO DE INTEGRIDAD §138. Concepto, fundamentos y efectos 360 a) Concepto 360 b) Fundamentos 362 c) Efectos 363 d) Aplicaciones 364 § 139. Excepciones al principio de integridad 364 a) Acuerdo de voluntades 365 b) Autorización legal 366 c) Autorización judicial 366 § 140. Situaciones que no constituyen excepciones al principio de integridad 367 a) Obligaciones sucesivas o periódicas independientes entre sí 367 b) Obligaciones "independientes" entre el mismo acreedor y el mismo deudca- 370 § 141. El principio de integridad y la actualización de las deudas dinerarias. Remisión 371
11) REQUISITOS DEL OBJETO EN RELACIÓN LOS SUJETOS (PARA LAS OBUGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS)

1) PROPIEDAD DE LA COSA CON QUE SE PAGA § 142. Concepto... §143. Consecuencias del pago con cosa ajena a) El solvens (pagador) no puede pedir la nulidad b) La acción de nulidadíe corresponde al acreedor , c) Efectos de la nulidad del pago d) Cuándo no procede la acción. Supuesto controvertido e) Cuándo cesa la acción de nulidad § 144. Los derechos del dueño de la cosa. Contra quién se dirige a) Después de declarada la nulidad del pago . b) Si el pago no es declarado nulo 2) PODER DE DISPOSiaÓN SOBRE LA COSA CON QUE SE PAGA § 145. Concepto , § 146. La libre disposición frente a los acreedores del solvens a) Embargo sobre lacosa , b)Pagofraidulento § 147. La libre disposición frente a los acreedores del accipiens a) Embargo del crédito b) Prenda ^crédito ~ 381 382 382 382 383 383 384 371 372 372 373 375 375 377 377 378 378

XXIV

ÍNDICE

E) CIRCUNSTANCIAS DEL PACO
I) LUGAR DE PAGO

§ 148. Introducción 385 a) Lugar de pago • 385 b) Concepto 386 § 149. Importancia jurídica dellugar de pago 386 5 150. Determinación del lugar de pago. Regla general 388 a) Se trata del domicilio del deudor en el momento del pago 388 b) Precisiones sobre el "momento" de pago 388 c) Se trata del domicilio real 389 § 151. Excepciones. Enumeración 389 § 152. Prelación de las excepciones 390 §153. Lugar designado por convención •• 390 a) Forma de designación 390 b) Cuando el lugar designado es el domicilio del deudor. Cambio de domicilio 391 § 154. Obligación cuyo objeto es "un cuerpo cierto" 392 § 155. El pago en las compraventas al contado..... 394 § 156. El lugar donde se contrajo la obligación (supuesto del art 1212) 394 § 157. Lugar de pago en las obligaciones de dar dinero 395 § 158. Mora y lugar de pago. Remisión ; 396
II)TffiMPODEPAGO

§ 159. Principio de puntualidad. Plan de exposición § 160. Concepto de exigibilidad a) Exigibilidad y ejecutabilidad b) Exigibilidad y cumplibilidad ~ § 161. El tiempo de pago en las obligaciones puras y simples a) Caracterización b) Existencia de las obligaciones puras y simples en nuestro derecho c) Desarrollo temporal de las obligaciones puras d) Mora en las obligaciones puras. Remisión § 162. El tiempo de pago en las obligaciones a plazo: § 163. La clasificación de los plazos a) Obligaciones puras y simples y obligaciones con la modalidad "plazo" b) Obligaciones "a plazo". Concepto. Necesidad de clasificar las diferentes especies de plazos § 164. Plazo "esencial" y plazo "accidental" a) Plazo esencial :

396 397 398 398 399 . 399 401 402 403 403 403 403 405 406 406

ÍNDICE

XXV

b) Plazo accidental -•. 407 § 165. Plazo "detenninado" y plazo "indeterminado" 407 a) Plazo determinado 408 b) Plazo indeterminado 409 §166. Caducidad de los plazos (exigibllidad anticipada) 410 a) Concurso del deudor 410 b) Ejecución de los bienes hipotecados o prendados 411 c) Deterioro de la cosa hipotecada o prendada 412 d) Otros supuestos de caducidad 412 e) Pactos sobre caducidad : "• 413 § 167. Pagos realizados antes del vencimiento del plazo (cumplibilidad anticipada) 413 a) Descuentos ~ 413 b) Repetición • 414 c) El pago anticipado en la ley 14.005 415 § 168. Cláusulas **pago a mejor fortuna". Remisión 415 § 169. El tiempo de pago en los proyectos de reformas 415 a) e Proyecto de Unificación de 1987 .....<. 415 b) El Proyecto de la Comisión Federal de 1993 417 c) El Proyecto de 1998. Remisión 417 ¥) GASTOS DEL PAGO § 170. Ausencia de una regla general en nuestro Código Civil § 171. Reglas particulares § 172. Gastos a cargo del deudor. Fundamentos de la regla G) EFECTOS DEL PAGO § 173. Qasificación § 174. Efectos esenciales ó necesarios § 175. Efectos eventuales o secundaric» á) Efecto lecognosdti b) Efecto confirmatorio c) Efecto sobre el contrato creador de la obligación H) PRUEBA DEL PACO
I) CARCA I>E PRUEBA. OBJETO Y MEDIOS PROBATORIOS

417 418 420

vo

420 421 423 423 424 424

§176. Importancia y enunciación de la materia a tratar § 177. Carga déla pmcba

••

424 . . 425

XXVI

ÍNDICE •*25 426 426 428 428 429 430 432

a) Principio general b) Cuándo se invierte la carga de la prueba 1178. Objeto: qué se prueba. La prueba del incumplimiento § 179. Los medios probatorios. Planteo del problema. Soluciones a) Tesis amplia • b) Tesis restringida • c) Tesis intermedia § 180. Criterio para apreciar las pruebas
n) EL RECIBO

§181. § 182. § 183. § 184.

Importancia. Concepto y naturaleza Forma Contenido Requisitos a) Firma b) Fecha cierta § 185. Pagos sin recibo §I?6. Prueba del pago en prestaciones parciales o periódicas. Remisión I) IMPUTACIÓN DEL PAGO §187. Noción preliminar § 188. § 189. § 190. §191. § 192. Requisitos de aplicación Quién dispone la imputación La imputación por el deudor Oportunidad en que el deudor debe efectuar la imputación Límites de la facultad del deudor a) Deuda ilíquida b) Deudas de plazo no vencido c) Deudas de capital e intereses d) Imputación y principio de integridad § 193. La imputación por el acreedor.; § 194. Vicios en la imputación del acreedor § 195. Imputación legal a) Mayor onerosidad b) Prorrateo del pago §196. Irrevocabilidad de la imputación

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440 440 441 442 442 444 445 446 446 447 447 449 449 450 451 451

ÍNMCE

XXVU

J) PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA § 197. Antecedentes, concepto y Fequisitos § 198. A quiénes se les concede el beneficio §199. Efectos. Subsistencia de la institución a) Efectos b) Subsistencia de la 452 453 456 456 457

obligación

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Yi) PACO INDEBIDO a) Noción. El nombre utilizado b) Método del Código Civil. Derecho comparado c) Antecedentes. La cuestión de su naturaleza d) Unidad o pluralidad §200. Pago por error a) Concepto y especies b) Requisitos para que un pago sea considerado "por error" § 200 bis. Pago sin causa propiamente dicho. Pago pbtenido por medios ih'citos a) Pago sin causa propiamente dicho b) Subespecies de pago sin causa {stricto sensu) c) Pago obtenido por medios ilícitos §200 fer. La acción de repetición a) Legitimación activa b) Legitimación pasiva c) Pérdida de la acción de repetición contra el accipiens d) No se debe acreditar el empobrecimiento del solvens e) Efectos entre partes. Buena y mala fe f) Efectos con relación a los terceros g) Liberación putativa h) Prescripción de la acción
CAPÍTULO VI

457 458 459 461 462 462 465 468 468 470 472 473 474 474 474 475 475 476 477 477

EL INCUMPLIMIENTO A) TM)RlA GENERAL DEL INCUMPUMIENTO §201. Indroducción § 202. Importancia y necesidad de una teoría sobre el "incumplimiento" 479 482

XXVIII

ÍNDICE

§ 203. El incumplimiento como conducta contraria al derecho a) El incumplimiento como acto ilícito b) El incumplimiento como infracción a un deber jurídico impuesto poruña relación de obligación preexistente §204. Ubicación del incumplimiento ~ h) CONCEPTO DE INCUMPLIMIENTO § 205. §206. §207. § 208. Aclaraciones previas Concepto Elementos „ El incumplimiento y la responsabilidad civil Q CLASIFICACIÓN DEL INCUMPUMIENTO § 209. Incumplimiento "absoluto" e incumplimiento "relativo" §210. Incumplimiento absoluto • § 211. Incumplimiento relativo (cumplimiento parcial, defectuoso o tardío) „ a) Incumplimiento con relación a la integridad del objeto. Cumplimiento parcial b) Incumpliiniento cOn relación a la identidad del objeto y al lugar de pago. Cumplimiento defectuoso c) Incumplimiento con relación al tiempo. Cumplimiento tardío §212. Incumplimiento "inimputable", incumplimiento "imputable" a) Las respuestas frente al incumplimiento b) La terminología utilizada §213. Incumplimiento inimputable a) El incumplimiento absoluto no imputable como medio de extinción de las obligacioiiés. Imposibilidad de pago b) Fwmas de incumplimiento relativo no imputable. Efectos „ §214. Incumplimiento imputable a) Incumplimiento absoluto e imputable. Conversión de la primitiva obligadon en otra de pagar daños y peijuidos..... b) Formas de cumplimiento irregular (parcial, defectuoso. tardfo)e imputabilidad. Responsabilidad del deudor y derechos del acreedor § 215. Incumplimientoporacíps"p(witivos".Incumpl¡mÍMttjporaiaos"om¡sivos"o deabstendón a) La "violación positiva del crédito" en el derecho alem^ b) El sistema en nuestro derecho. Unidad cte rtgimen

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ÍNDICE

XXIX

§ 216. Principales formas combinadas de incumplimiento a) Incumplimiento absoluto no imputable „. b) Incumplimiento absoluto imputable , c) Incumplimiento relativo no imputable (cumplimiento parcial, defectuoso o tardío, sin culpa del deudor) d) Incumplimiento relativo imputable..! e) Terminología

510 510 510 510 511 511

PRELIMINAR
/. Acometer la empresa de examinar las instituciones propias del derecho civil y ofrecer a los lectores las constancias y conclusiones de ese examen, es wm tarea que, por tratarse de una pretensión mayúscula, podría ser estimada por algunos, como una auténtica osadía. Máxime cuando el objeto examinado es la teoría de la obligación, respecto de la cual se ha escrito tanto con conspicua jerarquía. Pero el derecho es un incesante acontecer. Es una verdad de Perogrullo aquella según la cual el derecho debe transformarse al conjuro de los cambios de orden económico y social que se operen en la sociedad donde rige ese derecho //. Asistimos a urux profimda alteración de las estructuras económicas, una de cuyas causas más notorias en nuestros díetíí és el aparente triunfo del capitalismo sobre las distintas formas de etonómía socialista. El cambio afecta rw sólo a los países del Este de Europa; también alcanza, en mayor o menor medida, a los países de América latina. A nuestros países les incumbe —a sus juristas en primer lugar— el deber de verificar si los principios y normas jurídicas que los rigen se adecúan todavía a la realidad que los circuruia, o si es necesario reelaborarlos. La teoría de la obligación no puede sustraerse de este examen. También ella debe ser verificada. III. No se me ocurre sostener que la teoría de la oljligación haya dejado de ostentar cierta permanencia desde el remoto derecho romano hasta nuestros días, pero ello tampoco me impide afirmar que las soluciones que para muchos de sus problemas se ofrecía como respuestas inmutables hoy
' Es un deber de! jurista ei mmitenerse sistemáticamente en contacto con los problemas. Pero para cumplir con ese deber —como lo ha destacacto uno de los célebres italianos, Michete Giorgíanm— ha^ que tomar real conciencia (fe que en d seno del dnecho privado se pnxftic»! piofiutdas oxnsíbntUKnmies como consecu«ida «fe los cambios en el ambiente económíGo de la soded»!. Si se pierde de vista tales cambios, se perderá el contacto ccxi los problemas jurídicos.

2

ERNESTO C. WAYAR

deben ser revisadas, sea porque cambiaron las condiciones sociales que permitieron su pacífica vigencia, sea porque la vida en la sociedadposmodema nada tiene que ver con, la que se vivió en siglos anteriores, sea, en fin, porque la realidad es otra. Basta fijar la mirada en una, sólo en una, de las caras que muestra la realidad para justificar el emprendimiento: del inmenso número dé obligaciones que a diario genera la vida e;n sociedad, la mayoría de ellas se establece entre empresarios (organizados como empresa) y consumidores (personas necesitadas de bienes y servicios). La actividad empresarial, por un lado, y el consumo, por otro, han dado nacimiento a instituciones que hasta hace muy poco la teoría de la obligación desconocía, como, por ejemplo, e\ dinero electrónico, los pagos o el retiro de dinero desde máquinas bajo control coraputadorizado, la emisión de títulos inmateriales, las tarjetas de crédito, las distintas formas de ahorro previo, el crecimiento de la autocontratación y de los contratos concluidos por adhesión, la necesidad de defender a guarios y consumidores, la mayor preocupación por la responsabilidad de las personas que ejercen profesiones especializadas (llamadas "profesiones liberales"), el incremento de la responsabilidad objetiva con el consiguiente interés por la implementación de sistemas de seguros colectivos, etc. Bastan estas muestras -^ue no son, por lo demás, granos de anís— para comprender hasta qué punto es importante comprobar si la legislación actualmente vigente las contempla o las ignora. IV. El examen contenido en este libro pretende lograr ese objetivo; entonces, no se debe interpretar como una osadía su presentación al público, porque no es osado exanúnar lü realidad. Quizá sea demasiado extenso para ser un ensayo (este primer volumen habrá de completarse con otros dos), pero, según creo, en rigor es el rótulo que le cabe: ensayo. Es de esperar que no pase mucho tiempo sin que se concrete la reforma de nuestro derecho privado, reforma sobre cuya necesidady conveniencia existe consenso entre los autores \ a pesar de que se han dejado oír voces disidentes. Es más: me atrevo a afirmar que el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial de 1987, más allá de la suerte que finalmente corra, es una prueba concreta de que la reforma de nuestras ins^ A propósito de la discusión a que dio lugar el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial, la doctrina tuvo oportunidad de pronunciarse; en tal sentido, cabe afirmar que es francamente mayoritaria la opinión según la cual la unificación y la consiguiente reforma son convenientes y necesarias. Cfr., por ejemplo, el despacho aprobado por la Comisión de ^isesores designada por el Senado de la Nación y el despacho de la Comisión de Derecho Civil de la XI Conferencia Nacional de Abogados, reunida en la ciudad de San Carlos de Bariloche en octubre de 1989.

utilizarla primera persona singular. Los tres primeros capítulos de este volumen. Rene Padillay Humberto Agliano. Soy un convencido de que soplan vientos cuyas ráfagas no tardarán en levantar el polvo que reposa sobre nuestros viejos códigos. C. San Salvador de Jujuy. Ese dictamen contribuyó a disipar mis dudas y operó como causa eficiente de esta edición. . a la naturaleza y a los elementos de la obligación. el autor le habla al lector en cada página Motivado por esta reflexión es que decidí. la reforma no debe demorar. diciembre de 1989. según pienso.PALABRAS PRELIMINARES PARA LA SEGUNDA EDICIÓN 3 titucionés es un reclamo de la sociedad. El jurado estuvo integrado por los doctores Luis Moisset de Espanés. Trigo Represas. V. respectivamente. al concepto. Félix A. con relativafnecuencia a lo largo de las páginas que siguen. para interpretar a su autor. aunque en esta oportunidad haya debido emplear el lenguaje escrito. dejando a un lado la primera persona plural. Eduardo A. El incontenible empuje de la realidad es el que irhpone aquella necesidad y aquella conveniencia. Zannoni./«eron presentados como tesis de grado en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumán. El jurado dictaminó que la tesis debía ser aprobada con sobresaliente. López de Zavalía. que es usada por la mayoría de los autores. £. referidos. en¿lefinitiva. pretendo hablar como lo hago siempre que entablo un diálogo. cuando afirmó en su Prólogo para ¿emanes que la palabra escrita no es nada más que un subrogado de la palabra hablada. W. Simplemente. VL Acerca del estilo debo decir lo siguiente: Ortega y Gassetdio en la tecla. porgue. Para comprender un libro. se debe dialogar con él. y así lo resolvió el Consejo Directivo de aquella Facultad. actuó como padrino de tesis el doctor Femando J. esto es. Pese a la opinión de los disidentes.

285). "Parte ^neral". n* 50. II. es decir. La relación jurídica queda configurada. sino entre "un determinado sujeto y el ordenamiento jurídico" (JSIsttma del derecho privado. 1. De Castro y Bravo la define como "aqu^l&ielaci&i de la vida real reconocida y sancionada por el derecho" {Derecho eivü de España. I. RELAQÓN JURÍDICA. 11. Y en el mismo sentido se manifiestan Enneccerus y Nipperdey (Tratado de derecho civÜ. para cada vinculación. p. p. 8' ed. Supone . § 64. NOCIÓN La palabra relación. 461). 11. ^ ParaBaitero.. vol. determinada consecuencia jurídica. en su más amplio sentido. Toda relación social captada por el derecho objetivo es llamada relación jurídica. la relación jurídica no es otra cosa que una relación de la vida léal protegida o amparada por el éascim (Derecho civil español. Las normas dirigen el actuar de las personas. vol. uno de los cuales está investido de poder. ps. De ahí que la relación social constituya el supuesto de hecho de la norma. describen el comportamiento de los sujetos relacionados y prescriben. p. 11. correspondencia o comunicación «ntie los seres vivientes. S). Reconoce este autor que el «>nc»pto por & ¡^puesto difieie át la opinión que caracteriza la relación jurídica como una relación entre dos stiyetos. Para Castán Tobefias. no entre dos personas dñectamente. 149 y ss. y le atribuye a una (o varias) deellas un poder y le impone a otra (u otras) el deber correlativo 2. en tanto que el otro carga con el deber correlativo. cada vínculo esta^ blecido entre ellos constituye una relación social.CAPÍTULO I CONCEPTO A) NOCIONES PREUMINARES § 1.). Cuando son los hombres los que se relacionan entte sí. ' Las ideas expuestas tienen sólido respaldo. y como resultado de la regulación de que es objeto se convierte en relación jurídica». la relación jurídica se establece. Poder y deber son emanaciones del orden jurídico 3. sirve para d e s i ^ a r toda conexión.1. establecida para la consecución de ñnes considerados dignos de tutela. entonces. cuando el derecho objetivo capta una relación entre personas.

los atributos del poder. con esto se quiere significar que el deudor se somete.6 ERNESTO C. no al poder del acreedor. Esta especie de relación aparece dominada por la figura del sujeto activo.1. aunque funcionalmente conexas. y todos ellos subiure". el poderes ejercido inmediatamente sobre las cosas. sino al orden jurídico. "usuario". con acierto. se integraría con dos relaciones jurídicas distintas. lanzarse el uno contra el otro. Betti. cuyo núcleo fundamental consiste en una conexión jurídica entre una persona mirada como fin. Comparto. que quien lo tiene puede. etc. E. así como las modalidades del deber. La segunda sería la que une al acreedor también con el orden jurídico. que se llamará "propietario". Como punto de partida. § 2. WAYAR § 2. como animales. será útil delinear —con los moldes de la doctrina clásica— las dos especies más importantes de relaciones jurídicas de contenido patrimonial: a) La relación real En las relaciones reales. Doctrinas generales del dereclw civil. No es poco lo que la tesis de Barbero le agrega a la idea de que la relación jurídica es un nexo entre el "poder" y el "deber" que se localizan en determinadas personas. y un ente del mundo exterior a ella. 1. 9. La obligación. según la tesis de Barbero. de suerte que el poder nunca podrá ser usado. La primera de ellas estaría dada por la relación del deudor con el orden jurídico que le impone el deber de cumplir. con esto se quiere señalar que el "poder" no significa investidura de fuerza o de comando del acreedor sobre o en contra del deu4or. según el contenido y la extensión del poder que tenga. que le reconoce su potestad. * La tesis que ve en la relación jurídica un enlace entre "poder" y "deber" es predominante: F. cualquiera que sea la naturaleza de la relación. también. "usufructuario". ps. sino que deben estar el uno con el otro. en colaboración recíproca. en fráma injusta o arbitraria. la idea de que los sujetos relacionados jurídicamente. Teoría general del negocio jurCdico. quedan relegados a un segundo plano —no tienen. LA "RELACIÓN DE OBLIGACIÓN" COMO ESPECIE DE RELACIÓN JURÍDICA Toda réíación jurídica contiene el binomio poder-deber *. . Sin embargo. y sólo por elipsis alcanza a las personas. siquiera. porque nadie puede dudar de que uno y otro son emanaciones del orden jurídico. varían según las necesidades y los requerimientos humanos. Los sujetos pasivos. Santoro Passarelli. que esta última concepción es válida siempre y cuando se interprete que los sujetos "no estii el uno sobre el otro. El poder sobre las cosas es tal. 66. deben prestarse recíproca cooperación y obrar con sujeción a los mandatos normativos. ni pueden. p. por sí mismo. con el consentimiento de la norma. en cambio. ^ López de Zavalía definió la relación jurídica como "un conjunto de conexiones jurídicas unificadas. 15-16).p. satisfacer sus necesidades o servir a sus intereses sin que sea necesaria la cooperación directa de persona alguna.. nomBarbero. considerado como medio" {Derecho reates.

Se requiere la cooperación del sujeto pasivo porque es precisamente el comportamiento de éste el que habrá de satisfacer. a diferencia de aquellas situaciones en las cuales prepondera la vinculación persona-cosa. pues parece involucrar sólo el lado pasivo de la relación. obligación. nombres con los cuales se destaca el poder antes que el deber —poder que equivale a la facultad del acreedor para reclamar del deudor un comportamiento útil—. expresión que se utiliza para poner de relieve que esta clase de relación jurídica importa siempre un vínculo directo entre personas. como ocurre con los derechos reales. dos inconvenientes: 1) Se dina que es incompleta. por lo menos. Tomando como punto de referencia la situación en que se halla el sujeto activo. que conforman así una especie de "sujeto pasivo universal". Es también frecuente denominarla "derecho personal". el interés de quien ostenta el poder. excluido el sujeto activo. sino que. con olvido de que el vínculo también se integra con er'crédito". que está obligada a satisfacer el interés de aquel que goza del poder. Si así fuera. y deben limitarse a respetar el poder ajeno. b) La relación de obligación En la relación de obligación. No se establece entre poder y deber un vínculo jurídico individual y personalizado. se estaría identificando. recae sobre todos los miembros de la comunidad. § 3. el poder sólo puede ser ejercido frente a determinada persona.1 NOCIONES PRELIMINARES 7 bre propio—. . "obligación" con "deuda". normalmente. 2) Se diría que es equívoca. simplemente. pues el deber no se localiza en determinado sujeto. es común que se la llame "derecho de crédito " o "derecho creditorio ". y éste está obligado a proporcionarle ese específico objeto. prefiero Hamarla. No ignoro que se pueden presentar. erróneamente. pues por tener la palabra "obligación" diversas acepciones se suele designar con ella una serie de deberes jurídicos que no son técnicamente obligaciones. Si bien no le asigno mayor importancia a esta cuestión terminológica. La relación es de obligación porque poder y deber materializan un vínculo jurídico concreto y perfectamente localizado entre dos personas o centros de interés: el sujeto activo tiene derecho a exigir que el sujeto pasivo le proporcione el bien que le es debido. TERMINOLOGÍA La relación de obligación recibe diversas denominaciones.

El titular del derecho subjetivo derivado de la obligación se llama acreedor. A esta parte del derecho civil. se la denomina "derecho de las obligaciones". que conviene señalar para identificar aquellas que no son propias de la genuina significación que el lenguaje jurídico le reconoce. de la sociedad o del Estado. ya al lado activo de la relación jurídica. en suma. vól. y a desechar aquellos otros que por error. y la especie de derecho que tiene. que se sitúa en cabeza del sujeto pasivo de la relación. primera parte. considerándolos aisladamente. sin posibilidad de escisión. II. o solamente "obligaciones".ERNESTO C. Fadda y P. WAYAR Sin embargo. Diritto delle pandetie. 1. y á Una peculiar especie de deberes jurídicos: la deuda. Es inapropiado llamar "obligación" ya al lado pasivo. § 4. . cualquiera que sea el origen o la naturaleza del deber impuesto. Gerardin y P. La actividado el comportamiento que debe desplegar el deudor para satisfacer al acreedor se llama prestación. deuda. Bensa. puesto que el lenguaje es convencional y que el significado de las palabras debe ser inteqpretado sin sustraerlas del texto del discurso en el caá están insertas. . o como secuela de una inadecuada práctica. El objeto del derecho de crédito se llama bien debido. y el específico deber que le incumbe. Windscheid. utilizaré la peiabn-eMigación p a n inémdualizar con ella la típica y completa relación jurídica que se establece entre un acreedor y un deudor. el de guardar fidelidad al otro cónyuge. se usa la palabra "obligación" para designar todo sometimiento o sujeción de una persona respecto de otra persona. es decir. traducida del alemán al francés por C. Le droit des obligatíons. Con la voz "obligación". § 3. Esto contribuirá a precisar el significado técnico que realmente debe dársele. me referiré a una especia] categoría de derechos subjetivc»: el derecho de crédito. § 251. el sujeto obligado a cumplir se llama deudor. con el crédito y la deuda. Con este alcance. referida a la teoría general de la obligación. de la edición traducida del alemán al italiano por C.Savigny. la total relación de obligación que se integra. b) En su acepción más amplia. deberes tales como el de respetar los símbolos patrios. y B. ACEPCIONES IMPROPIAS DE LA PALABRA "OBLIGACIÓN" La palabra "obligación" tiene diversas acepciones. La voz "obligación" designa la relación completa. crédito. que se localiza en él polo activo. Jozon. en el entendimiento de que ambos extremos integran un fenómeno jurídico único. el de denunciar a ^ Acerca del problema terminológico se puede ver: F. también se le adjudican 5. de la edición de 1863 (París).1.

No es difícil advertir. en esfe error incurrió el propio VélezSarsfield al redactar el art. p. Sobre este tema. 3902 se lo utiliza como sinónimo de "privilegio". aparé. 1184. . "atar"). . $9i embargo. yá sea porque la conducta i3é^bida por el obligado carece de contenido patrimonial. May nz. c) Es común. "anudar"). Pou y Ordinas. de la edicióa traducida al caitellano por J. 9 lio los autores de un delito de acción póbttea. un inadecuado empleo del término en otrosii^ sajes del Código Civil. Pertenece. es frecuente. ETIMOLOGÍA.)I NOCIONES PRELIMINARES . ninguno de elISs constituye una típica relación de obligación. 435. . ya sea por ausencia de algún otro requisito esencial. no es infrecuente el error de llamar "obligación" a los títulos. Pareéi^ que la expresión antigua usada para designar la obligación fue "nexum "¡g "nexus " (que deriva de nectere "ligar". carente de connotaciones conceptuales. a título de ejemplo. 3. 500 del Cód. por su etimología. etc. traducción de la edición inglesa por J. 3266 y 3272 se lo asimila a "gravamen real". BREVE NOTICIA HISTÓRICA SOBRE LA PALABRA "OBLIGACIÓN" "^^^ "Obligación" proviene de la voz latina "obligatio ". sino que se trata de una relación que deriva del contratOio que aparece reflejada en el instrumento. Barcelona. Santa Cruz Teigeiro. depurado el lenguaje jurídico primitivo. anoto que en los arts. si bien se trata de verdaderos d^««s jorfdicos. Esta terminología es el producto de ciertas licencias del codificador en el uso del lenguaje. aunque no menos equivocado. Así. a una época más avanzada. Schuiz. asiraism<n hallaren las fuentes romanas la locución "solvere" o "solutio" e m p l e a ^ en igual sentido. ver también F. Civil.^al d) Se aprecia. Bosch. ^ fiere Maynz < que no hay vestigios de la palabra "obligación" en la lengua jurídica de los primeros tiempos. Más tarde. Derecho romano clásico. C. llamar "obligación" ^ contrato que le sirve de causa o al instrumento en el cual consta. § 169. valores o debentures que emiten las socie44)' des autorizadas. ' ^ e) En el ámbito del derecho comercial. ya sea porque esa conducta noes debida a una persona determinada. LII. Curso de derecho romano. 1960. sin embargo. y que en el ast. ¿o § 5. compuesta pdHfei preposición acusativa "ob" ("alrededor") y el verbo transitivo "ligar^ ("ligar". 1. sin duda. que la obligación no es ni el contrato ni el instrumento. p. serían "obligaciones". inc. no está incluida en ningún fragmento de las Doce Tablas. evoca la idea de sujeción o ligamen.2093. también.

de hacer o de no hacer". según se desprende de la nota con que ilustró el art. Ésta puede consistir también en no hacer". que las definiciones son impropias de un cuerpo de leyes. uno de los códigos modernos. c). En la Argentina. sobre cuyas bases se construyó buena parte de la teoría general: "Obligatio est iuris vinculum. WAYAR ció la VOZ "obligatio ". § 36 ter. no contiene una definición de obligación. el portugués del aflo 1967.406 del 10/1/2002). LAS DEFINICIONES ROMANAS El derecho romano engendró. propuso la siguiente definición en su art 714: "Se denomina obligación al vínculo en virtud del cual una persona debe a otra una prestación que constituye su objeto. 495. hacer o no hacer". quo necessitatis adstringimur ali^ Sin embargo. preparado por la Comisión de juristas designada por decreto 468/1992 (ver infra. 241 del Código Civil alemán describe el contenido del vínculo obligatorio: "En virtud de la obligación. los Proyectos de refonhas al Código Civil tampoco resistieron la tentación de definir la obligación. Luego. . Dice la perenne defmición contenida en las Institutos de Justiniano. Inspirado en Freitas. El Código Civil brasUeño de 2002 (ley 10. que trata de las obligaciones en general en el Libro I de la Parte Especial a partir del ait 233 y se extiende hasta el art. B) CONCEPTO DE OBLIGACIÓN § 6. a despecho de las profundas transformaciones de orden económico y social operadas en el mundo. 420. La prestación puede ser de dar. trátese de dar. El art. Para iniciar la búsqueda del concepto de obligación es insoslayable tomar como punto de partida las definiciones romanas. 397: "Obrigagao é o vínculo jurídico por virtude do qual urna pessoafica adscrita para coin outra á realizafSo de urna prestagao ". Así.10 ERNESTO C. tiene el acreedor derecho a exigir del deudor una prestación. el Proyecto del Poder Ejecutivo nacional. desarrolló y finalmente consagró la idea de que la obligación es un vínculo jurídico que constriñe a una persona a hacer algo en favor de otra. d) propuso esta otra definición en su art. la cual —mostrando una marcada vocación de perpetuidad— no se dejó de usar hasta el presente para identificar el mismo fenómeno jurídico. el Proyecto de Unificación de 1998 (ver infra. 671: "Se denomina obligación a la relación jurídica en virtud de la cual una persona tiene el deber de cumplir una prestación a favor de otra. § 36 ter. § 7. contiene una definición de la obligación en su art. se propuso dejarles a los intérpretes la tarea de elaborar el concepto 7. LA CUESTIÓN EN EL CÓDIGO CiVIL Vélez Sarsfield sé abstuvo de incorporar una definición de la obligación en el Código Civil porque consideró.

principio) y en el Digesto (XLIV. Esto le ha permitido afirmar a Schuiz {Derecho romano clásico. § 117. Bacci y A. En los dos últimos casos se emplearan números arábigos. III. Curso de instituciones y de historia del derecho romano. "Obligaciones y contratos". P. la ley. '' C. a hacemos o a prestamos algo" 'o. 3. y si la ley se compone (fe varios fragmentos. Bonfante.. lo cual concuerda con la actitud de los juristas de este período. o si. el libro en que está contenida la cita. Maynz. Esta idea. Las citas del Digesto o Pandectas que se formulen en adelante serán efectuadas con arreglo al siguiente método: se mencionará primero. luego. 161 y ss. que va desde Augusto hasta Diocleciano. Curso de derecho romano. 436) que no hay una definición romana "clásica". o si deberá responder con su patrimonio (G. § 169. § CCXL p. . el intérprete se queda sin saber si en virtud del derecho de crédito se ejerce solamente una presión psicológica sobre la persona del deudor. 13. se los individualizará con un nuevo número arábigo. Larrosa). finalmente. ' La noción que se extrae de la definición justinianea se condensa en la idea de que la obligación es un vínculo jurídico que apremia al deudor a hacer algo en beneficio del acreedor. '" P. U. Señala Bonfante que la eficacia esencial de la obligación romana. latente en el texto justinianeo. que fueron reacios adefínir conceptos fundamentales. 3. p. de conformidad con el derecho de la ciudad"' 2. Revisando el catálogo de las definiciones elaboradas a partir de los conceptos romanos expuestos. la definición romana no explica cuál es la naturaleza y cuál el objeto de dicho vínculo. comparar con la opinión de Roca Sastre y Puig Brutau. éste sufre una verdadera restricción de su libertad. Diríito civile italiano. al contrarío. Maynz la define como "un vínculo de derecho. trad. que nos apremia a pagar alguna cosa" ". sino que son de origen posclásico. 4* ed. L. Namur. y. t. como observa Pacchioni. Tanto ésta como las demás citas del Corpus iuriscivilis que aparecen a lo largo de la obra han sido tomadas de la traducción que Idelfonso García del Corral hizo de la edición latina de Kriegel. se ve confirmada en un pasaje de Paulo inserto en el Digesto: "La esencia de las obligaciones no consiste en hacemos adquirir alguna cosa o una servidumbre. p. primera parte. está expresada por Paulo en el pasaje transcripto en el texto: 'ObUgationtun substantia non in eo consistii. Estudios de derecho privado. 4. p. sino en constreñir a otro a darnos. Pacchioni. y Manur. en antítesis con la de relación real. cfr. t. Es importante destacar que las dos famosas definiciones romanas contenidas en las Institutos (III. II. se comprueba que en la mayoría deellas se mantiene viva la imagen de sumisión personal del deudor. sed ut alium ñbbis obstringal ad dandum aliquid vel faciendum vel praeslandum" (Digesto. establecido con arreglo al derecho civil. LI.). ut aliquod corpas nostrum aut servitutem nostramfaciat. XLIV. secundum nostrae civitatis jura"La obligación es un vínculo que apremia al deudor'. 375. ps.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 11 cúius solvendae rei. 3.7) no corresponden al período clásico. p. LI. Así. por tanto. vol. Empero.7. como "un vínculo de derecho que apremia a una persona determinada (deudor) a desprenderse de una cosa hacia otra persona (acreedor). en números romanos. Instituciones de derecho romano. 1. l. Y el concepto perdura gracias a la defensa que mereció por * instituías. el título que corresponda. Hermann y Osenbrüggen.

Henri y Léon Mazeaud. "adstringere". restringe o comprime su esfera general de libertad. Larenz.§ 117. es váhda para nuestra época Mayor preferencia merece la posición de Lafaille. I. p.P. tal cual ha llegado hasta nosotros. en Manual de derecho civil. de contravenirse. K. Betti. Al contrario: acreedor y deudor deben situarse en un plano de igualdad jurídica. 1. p.de "ligare"). I. que podía privarlo de su libertad. 2" parte. La obligación ya no puede ser concebida como una relación de sumisión del deudor respecto del acreedor. t.Teor/a general de las obligaciones. .1. Madrid. convertirla en esclavo o incluso matarla": Luis Puig Ferriol. Tratado de las obligaciones. "La relación obligacional". siempre que se la interprete y aplique conforme a las actuales circunstancias Sin desconocer el formidable aporte que para la ciencia del derecho significó la construcción romana de la obligación. Teoría general de las obligaciones en el derecho moderno. n" 11. comporta —por lo menos en sus primeros tiempos— unas consecuencias particularmente graves. han comprobado que la obli327. H. '* Jean.1. Derecho de obligaciones. (P. para quien la vieja definición no perjudica el progreso científico.12 ERNESTO C. etc. y estar ambos dispuestos a prestarse recíproca a s i s t e n c i a E s ésta una de las ideas básicas sobre las cuales se construye^l nuevo derecho de las obligaciones. 15. p 8. "nexum". § 8. Diez-Picazo. Lafaille. p. "nectere". "confracíuí". se ha dicho que de la definición romana resulta "que cuando una persona asume una obligación. 3. Giorgi" admitía que la coligación —como lo indica su etimología— liga o ata al deudor. Lecciones de derecho civil. En Francia. constriñéndolo a desplegar su actividad en provecho del acreedor. pues el obligado quedaba sujeto al poder o dominación de la persona en cuyo interés se había constituido la obligación. vol. en Italia. que queda reflejado en los términos "obligare" (. G. vol. y en sentido inverso. t. 1996. L. los Mazeaud han sostenido que la definición de las Instituías. En España. vol. 397. 18. WAYAR pwte de prestigiosos juristas. "vinculum". como fruto de su constante búsqueda de conceptos universales. Giorgi. EL CONCEPTUALISMO DOGMÁTICO Los partidarios del conceptualismo dogmático. Bonfante. l.ll. p. me adhiero a los autores contemporáneos que piensan que es necesario revisar los conceptos para extraer de ellos soluciones adecuadas a las actuales condiciones de orden económico y social imperantes en el mundo.p. de una forma u otra. Fimdamentos deldereclio civil patrimonial. "contrahere". ya en el siglo XX. pues la horma jurídica impone al obligado el deber de tener que realizar una determinada conducta que. n''438. E. Instituciones de derecho romano. "liberare". Marcial Pons. II. A fines del siglo XIX. en los términos "Solvere". El elemento caracten'stico de la obligación romana es el constreñimiento jurídico de un sujeto. "solutio".375). 18. p. " Cfr. I. 1.

totalitisio internacional-socialista. t. etc. Cfr. neocapitalista. n° 2. vol. 10*ed. García Amigo. a mi juicio. Colin y Capitant y Pietro Bonfante. 1984. 289). ya acentuando el deber del deudor. "El derecho de las obligaciones y la situación contractual". El concepto de reladón de obligación. 57 y ss. n" 156. pues su validez no depende de las singularidades contenidas en este o en aquel orden jurídicq^iettesbien. ver A. n" 10. por ejemplo. es una relación jundkaetíabíecidaentre personas alas cuales el derecho vincula de tal modo que una deellas aparece investida de poder (acreedor). Para J. Cuba. la obligación cumple funciones radicalmente diversas en uno y otro sistema. Peral Collado. LIV. éste es el único método por el cual se puede llegar a la elaboración científica del derecho (R. Tratado de filosofía del derecho. se suele definir la obligación ya destacando el poder. 1). es el "vínculo de derecho por el cual una persona está sujeta a una prestación en favor de otra" (Tratado de derecho civil.). es inaprehensible sinlas nociones de "poder" y "deber". Para comprobar que el concepto de obligación construido en los países capitalistas (o neocapitalistas) es idéntico al que se enseña en los países socialistas. II. Teoría general de las obligaciones y contratos. p. p. hacer o no hacer alguna cosa y de cuyo cumplimiento responde con todo su patrimonio". basta examinar el texto de estudio vigente en la Facultad de Derecho de La Habana. Para Ripert y Boulanger. admitiéndolas como válidas. 83). En el derecho español se la ha definido como "la relación jurídica que vincula el deudor al acreedor para dar. II.. D. p. A. Por ello se ha dicho que con la misma técnica de base —las mismas piezas— se puede edificar y hacer funcionanindlstintamente. a) La obligación como "deber" o como "poder" Planiol. 55. cualquiera que sea el sistema político o económico que la rija. versión castellana de R. Manuel. se puede comtndr conceptos jurfdicosTiindamentales. XXVII. 8. pues allí se incluye las definiciones que de la obligación proporcionan Clemente de Diego.Carbonnier. Paia la ciencia jurídica tradicional. República de Cuba. Madrid. totalitario nacional-socialista. La obligación como poder-deber es un concepto vigente en cualquier sistema. ps. PÍJCÍ^ blemas epistemológicos de la ciencia jurídica. Obligaciones y contratos civiles. Bogotá. McGraw Hill. p. Es éste un fenómeno que se observa tantoen las sociedades capitalistas como en aquellas que optaron por un sistema socialistao dirigistade producción de bienes. desde la misma óp" Del conjunto de normas jurídicas impuestas en determinada sociedad. . concibiéndola como "el vínculo de derecho por el cual una persona está constreñida hacia otra a hacer o no hacer alguna cosa" para Llambías. neomarxista. p. Temis. t II. la define desde el lado pasivo. La Ley. § 109. derecho o facultad del acreedor. en esencia. Traite éUmentaire de droitcivil. Planiol. un detecho liberal. es "un vínculo jurídico existente enü* dos personas. Facultad de Derecho de la Universidad de La Habana. 1995. en tanto la otra carga con el deber correlativo (deudor). Hernández Gil.CONCEPTO DE OBUGACIÓN 13 gación. y en cuya virtud una de ellas debe hacer algo en favor de otra" (Derecho civil. '* M. Así lo ha expresado Jacques Dupichot. Stammler. pero el binomio "poder-deber" está siempre presente A partir de esta comprobación. se trata de un concepto desideologizado (sobre el particular. Calle. Ministerio de Educación Superior. Derecho de las obligaciones. p. axíso dirigido. Por cierto.

p. quietí-a"t}artirMpárágrafó'24l11él CSdigotivi alemán (B. Porrúa. Porrúa. " I. Para L. es "la situación jurfdica que tiene por fin una Mción o abstención de valor económicoQ moral. 16). una obligación sin responsabilidad no pasa de ser un deber moral carente de trascendencia jurídica. Teoría de las obligaciones. sometido o comprometido frente a otro (acreedor. cuya realización es asegurada por determinadas personas" (Traite des obligations en general. p. 15.1. p. 1. J. llamado a veces 'estipulante') a cumplir una prestación" (Manual de derecho civil y comercial. en virtud de la cual uno de ellos (deudor. LIV. En el derecho latinoamericarK) se ha receptado esta idea. a procurarse una congrua satisfacción equivalente a base de la responsabilidad patrimonial del deudor" 21. Llambías. vol. LII. 1. En opinión de De Ruggiero.14 ERNESTO C. b) La responsabilidad del deudor y el concepto de obligación Se ha pretendido caracterizar la obligación destacando la responsabilidad que le incumbe al deudor cuando incurre en incumplimiento. 1996. 1.B. constníiendo a la primera a satisfacerla". que tiene la faculted de exigirla. En este sentido se destaca la definición que proporcionan Roca Sastre y Puig Brutau. llamado 'acreedor'" Entre los autores que exaltan el polo activo de la relación se cuenta Enneccerus. como se desprende de la siguiente definición: "Derecho personal o de crédito es la facultad que tiene una persona llamada acreedor de recibir y exigir de otra llamada deudor. el deudor. .1. "Obligaciones". Demogue. 34). I. Estudios de derecho privado. es "una relación entre dos sujetos (al menos). contra otra persona determmada. I. Roca Sastre. el acreedor. una abstención o la entrega de una cosa": Joaquín Martínez Alfaro. p. por parte del sujeto pasivo.) definió el crédito como "el derecho que compete a una persona. antes bien. n" 7. n" 1. la obligación es "la relación jurídica en virtud de la cual una persona (deudor) debe una determinada prestación a otra (acreedor). en su defecto. p. quienes afirman que la relación de obligación es aquella "en virtud de la cual un'sujeto tiene derecho a exigir a otro sujeto una determinada prestación y. denominado 'deudor' . es "la relación jurídica en virtud de la cu£Ü alguien. la obligación es "la relación jurfdica merced ala cual el sujeto activo (acreedor) se asegura. Se piensa que la noción de responsabilidad patrimonial no puede ser extraña al concepto de obligación. debe satisfacer una prestación a favor de otro. para la satisfacción de un interés digno de protección que tiene el primero" 20. 1. México. 7). XIX y Carlos Sepúlveda Sandoval. "Obligaciones y contratos". 1989. ^ Enneccerusy Lehmaim. Para Messineo. Tratado de derecho civil. Barassi. vol. R. Tratado de derecho civil. México. el cumplimiento de una determinada prestación" {La teoría genérale delle obbligazioni. De los derechos personales. WAYAR tica.1. p. Para R. n" 4. "Obligaciones". M.G. p. llamado a veces 'promitente') queda obligado. 167. p. un hecho. de crédito u obligaciones. 7.

cuyo empleo no es necesario cuando el deudor cumple en sentido estricto—. pues le añaden elementos y menciones que las otras no contienen. llamada 'acreedor'. usada para describir la obligación—. es decir. está vinculada a un comportamiento patrimonialmente valorable para satisfacer un interés. § 9. es decir. Ventera y Tuells. d) la temporalidad. aunque no sea patrimonial. que incumben sólo a los sujetos vinculados —cabe aquí señalar que estas dos notas están im^ícitamente contenidas en la expresión "relación jurídica". La obligación. constituyó. nota ésta esencial. ps. la existencia de intereses contrapuestos: poder y deber. DESCRIPCIÓN DE LA OBUGACIÓN a) Notas típicas Con el aporte de las distintas c^iniones no es difícil señalar cuáles serían —según esas opiniones— las notas típicas de la obligación. Veámoslas ^ M.p. 17yss. dado que el vínculo no puede ser perpetuo. y sólo estar motivado por razones morales. para algunos autores.* Otros motes afirman que las notas características de la obligación serían: a) la bqwlaridad. nota con la cual se pretende distinguir la obli- . la presencia de dos polos: acreedor (crédito) y deudor (deuda). o sea. c) la coercibilidad. "es aquella relación jurídica en virtud de la cual una persona determinada. Comparar con las "tesis" que sobre la obligación elabora H. aunque el interés del acreedor en obteneria sea puramente moral. 135. El hecho de haber señalado que el deudor tiene responsabilidad ante un eventual incumplinúento. para este autor.traducción de E. un notable acierto. b) la aheridad. se puede decir que la coacción es una "virtualidad" del vínculo. de otra persona determinada. en tanto que la prestación tiene siempre valor patrimonial para el deudor. llamada 'deudor'. Negri. Es innegable que tanto la definición de Roca Sastre como la de Giorgianni se distinguen de las concepciones que reducen la obligación al concepto de "deber" o de "poder". el interés del acreedor puede no ser patrimonial. o que la prestación debe tener valor patrimonial para el deudor. Se distingue cuidadosamente entre la prestación del deudor y el interés del acreedor.Giorf\íami. La definición sugerida por Giorgianni es la que mejor recoge estas ideas: la obligación. e incluso de aquellas que combinan ambos términos de la relación. e) la autonomía respecto de la fuente. la posibilidad de ejercer coacción —al respecto.La<Atigaci6n(Lapartegeneraldelaobligación).CONCEPTO DE OBUGACIÓN 15 c) El valor patrimonial de la prestación y el concepto de obligación Otros autores han creído hallar la nota típica de la relación de obligación eiUa^aírt/7i<?n/a//d^ de la prestación que debe cün^k el deudor. que tiene derecho al cumplimiento por parte de la primera" 22.

que ha sido omitido de la primera enumeración ex profeso. 3) vínculo jurídico. Lc«<n. es también una de las notas típicas de la obligación. siendo así. 4) prestación o conducta debida por el deudor. 2) deber jurídico —correlativo del poder—. WAYAR 1) poder o derecho de crédito. como se intentará demostrar luego. Sin embargo. el objeto es aquel bien que el acreedor obtiene de esa conducta. que es un hecho ilícito. 23). que debe tener valor patrimonial. Cuando éste incurre en incumplimiento imputable. que enlaza los términos poder-deber. 1. Buenos Aires. entendido en el sentido indicado.78 y 214. II) La segunda observación está referida a la responsabilidad del deudor. que le incumbe al sujeto pasivo o deudor. éste. que puede ser no patrimonial. En efecto: la mayoría de los autores considera que la prestación es el objeto. cuyo titular es el sujeto activo o acreedor. sea absoluto o relativo. Por ésta y otras razones que se expondrán luego {infra. no es apropiado incluir en la definición de obligación lo concerniente al deber de indemnizar derivado del incumplimiento 2*. p.16 ERNESTO C. § 34. sólo para llamar la atención sobre él. Pero este deber de indemnizar —responsabilidad—^ no es un efecto de la obligación incumplida. para descul:rir o señalar cuáles son las ccnsccuen- . b) Observaciones a la enumeración El análisis de la enumeración precedente permite formular dos observaciones: I) La primera de ellas está referida al objeto del crédito —elemento que no figura en el catálogo antedicho—. a). se entiende que el objeto estlí implícitamente incluido en esa enumeración. sino que es una nueva obligación nacida del incumplimiento. 6) responsabilidad del deudor. En cambio. sí corresponde ingación de su causa eficiente. objeto y prestación son conceptos diversos: en tanto que la prestación es la conducta del deudor. 5) interés del acreedor en obtener la prestación. E\ objeto. ^* En una obra anterior (Tratado de la mora.1. constituye \dL fuente creadora de la nueva obligación. queda obligado a indemnizar al acreedor. 1981) s&stuvc 4110 era necesario elaborar una teoría general del incumplimiento. Obligaciones (Recopilación de clases). ver L Moisset de Espanés y P. que permitiera precisar los ci 1terios y principios propios de esta figura. (Sobre esta enumeración. Abaco.

Civ. ya por simples hechos.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 17 cluif en la definición lo concerniente a l& ejecución forzada. Una relación jurídica es "de obligación" cuando las normas le imponen a una de esas personas el deber de cumplir (deudor). a su vez. la responsabilidad del deudor inte^a el concepto de obligación. con ella se busca el cumplimiento in natura o "en especie". o mediante ejecución forzada. Pero del incumplimiento derivan también ottas consecuencias —v. c) Definición Sintetizando lo expuesto. La responsabilidad del deudor es sólo una de tales consecuencias. p. la teoría general del incumplimiento. "incumplí miento" y "responsabilidad" no se confunden en un solo concepto. sin perjuicio de examinar. en el capítulo respectivo. "Obligaciones y contratos". En este sentido.. en tanto que el comportamiento de los sujetos pasivos es apenas secundario o accesorio. vol. Tratado de dereclio civil esptüiol. Por ahora me limito a señalar que el incumplimiento culpable trae consigo la responsabilidad del deudor. cías jurídicas que derivan de ella. y le atribuyen a la otra el poder para exigir el cumplimiento (acreedor). el específico bien que le es debido. } 34. II) El vínculo jurídico. . un interés tutelable. ya por actos ilícitos.gr. Las particularidades que presenta el vínculo (ver infra. Sobre esto último. — Uno de los rasgos típicos de la relación de obligación se descubre en el vínculo jurídico que ella crea entre deudor y acreedor. ver infra. § 43 a 45) permiten diferenciar la relación de obligación de las distintas especies de relaciones reales en las cuales lo preponderante es el contacto entre el sujeto activo o titular del derecho y la cosa sobre la cual ejerce su señorío. IV. porque la ejecución forzada es una de las facetas de esa responsabilidad. 888. que tiene. t. Puig Pefla. — La obligación es una relación jurídica porque para que ella exista es necesario que una persona haya entrado en "contacto" con otra.)—. porque si bien ésta supone que el deudor incurrió en inejecución. ya por actos lícitos. en obtener de aquella prestación. I) La obligación como relación jurídica. es posible definir la obligación como la relación jurídica en virtud de la cual iina persona —deudor—'tiene el deber de cumplir una prestación con valor patrimonial en favor de otra —acreedor—. ese contacto constituye una relación social. que al ser reconocida y regulada por el derecho se transforma en una típica relación jurídica. aunque no sea patrimonial. como lo ha puesto de relieve la doctrina (J. Pero debe quedar en claro que "obligación". 197). I. la imposibilidad de pago (art. Cód.

el deudor que dejara de cumplir notendría la obligación de indemnizar. pues esta obligación no es otra cosa que la reparación pecuniaria por falta de cumplimiento de una prestación con valor pecuniario. pues ese interés puede no ser patrimonial. La importancia de la distinción se apreciará cuando analicemos las consecuencias que de ella derivan {infra. Este segundo aspecto de la responsabilidad del deudor está excluido de la descripción de obligación. cuando el interés del acreedor se funde en razones morales o afectivas.—Como ya lo adelantamos. puede recurrir a la ejecución forzada con 9I fin de obtenerlo. § 10. y fc) La indemnización del daño que pudo sufrir el acreedor —que es otro aspecto de la responsabilidad del deudor— no es un efecto de la obligación. juristas y pensadores 25 afirman que la relación de obligación es un instrumento jurídico destinado a promover y concretar una efectiva cooperación social mediante el intercambio de bie- . se busca una indemnización que lo sustituya. el acreedor conserva su interés en el específico bien que le es debido. se entiende que debe. objeto y prestación son conceptos diferentes: el objeto es el específico bien a que tiene derecho el acreedor. — Cuando el deudor no cumple con su deber de prestación y. a fortiori. en este caso. lo cual se explica —como se anticipó— porque el deber de indemnizar constituye una nueva obligación. § 53 y 54. § 48 y 49).18 ERNESTO C. WAYAR III) Patrimonialidad de la prestación e interés del acreedor. la prestación es el medio por el cual se proporciona ese objeto. que nunca puede faltar pues de lo contrario no habría obligación.) rV) El "objeto " y la "prestación ". ya se verá que en aquellos casos en que falta laprestación. pese a ello. LA OBLIGACIÓN COMO INSTRUMENTO DE COOPERACIÓN SOCIAL Abandonando el conceptualismo dogmático e inspirados en una concepción solidarista del orden social. Respecto del "objeto" o bien debido. Es más. De esta afirmación cabe extraer dos conclusiones: aj La ejecución forzada —que es un aspecto de la responsabilidad del deudor— se dirige a la obtención del bien debido. ver infra. (Respecto de esta cuestión. el objeto específico. Para fundar esta afirmación es y a clásico argumentar lo siguiente: si la prestación no tuviera ese valor. Pero no ocurre lo mismo con el interés del acreedor en obtener la satisfacción de su crédito. por ejemplo. sino una consecuencia del incumplimiento. V) La ejecuciónforzada. la patrimonialidad debe buscarse en el objeto. tener valor patrimonial. así ocurrirá. No se busca. — La prestación que debe cumplir el deudor tiene que tener valor patrimonial.

p. 2 y ss. ver J. 379. 101). p. ps. a partir de ahí. es decir. cumplida mediante la necesidad a que éste se ve socialmente constreñido para una prestación económica compensatoria a favor de aquél" (De Gásperi y Morello. En nuestro detecho. Mora del debitare. no caben dudas de que la obligación funciona como un instrumento de cooperación social. E. por cierto. Elementos formativos del actual derecito de obligaciones. basada sólo en la observación de fenómenos sociales.1071. La teoría del "esfuerzo compartido" es una de las manifestaciones del deber jurídico de coo^ Esta concepción rescata los postulados de la escuela sociaiizadora del derecho. ps. p. halla sustento en el hecho —comprobado— de que en toda comunidad es imperioso que sus miembros se presten recíproca asistencia. E. Buenos Aires.629. 17. Salas. 1. publicado en ObUgaciones. II. ya de hacer. son algunos de los textos que autorizan al intérprete a considerar que el deber de prestación es un deber jurídico de cooperación. De Gásperi y Morello se preguntan: "¿Y la obligación?". en tanto facilita el intercambio de bienes y de servicios en proporciones igualmente justas. 51yss. ta cual añrma que el estado natural del hombre es la solidaridad. 1982 (edición pósmma). es ásJole sostener que el Código Civil contiene valiosos preceptos que brindan fundamento suficiente a la tesis según la cual la prestación debida por el deudor se traduce en un comportamiento de cooperación. II. Más adelante. Tratado de filosofía del derecho. contratos y otros ensayos. Si la organización económica es injusta. que el derech» no es un mero reflejo de la economía. Teoría de las obligaciones. y responden: "Apenas si habría necesidad de decirlo. Montel. Es un instrumento para la cooperación social o un vínculo de esa misma cooperación". 268. inspirada por la visión de una sociedad fraterna y solidaría. "Obligaciones". Con el marco conceptual que ofrece la doctrina de esta escuela.1198. al definir la obligación. t. destaca el carácter de instruntento de cooperación social que se le atribuye a la relación de obligación: L. ps. ya se trate de obligaciones de dar. deja de ser un instrumento apto para la cooperación y se convierte en un medio al servicio de intereses egoístas. 1. Se ha llegado a sostener que cuando una sociedad está organizada sobre estructuras económicas que garantizan una justa distribución de la riqueza que esa misma sociedad produce. ^ La docbina extranjera. p. 625. la obligación come igual suerte. Sobre este tena resulta esclarecedor el pensamiento de A. no es difícil admitir que el concepto mismo de derecho entraña la idea de cooperación (R. 29-74. adecuando los conceptos a las legislaciones respectivas. Stammler. ya de no hacer. n" 36. entre otros. ' " No es ésta una concepción puramente sociológica.1. que prescinde de estudiar las normas jurídicas vigentes o que se. Betti.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 19 nes y servicios. Traite des obligations en general. Dereclio civil. Demogue. A. Depalma. olvida de aplicar el derecho positivo instaurado en determinada sociedad ^. Fundamentos del derecho civil patrimonial. p. Acerca de lo que se d[ebe entender por escuela sociaiizadora del derecho. n" 438. vol.1. expresan que "es un equivalente o múltiplo de una unidad ideal de justicia entre los términos activo y pasivo de una relación jurídica. . Los arts. Santos Briz. Diez-Picazo. n" 133. Derecho económico y derecho civil. R. Esta afirmación. n" 12. 20).. No hay que olvidar.

parte 2*. Todos ellos forman parte de nuestra legislación nacional y se fundan en la directiva de buena fe que debe orientar todas las relaciones negocíales (art. n' 438. en Suplemento especial de "La Ley" sobre pesificación de noviembre de 2002. Por el contrario. Cód. Cód. Cooperación recíproca significa Con motivo de la devaluación monetaria ocurrida en Argentina a comienzos de 2002. Civil): Gregorini Clusellas. Ya se presentará la oportunidad de demostrarlo En derecho comparado. in re: "Inversora Ladelar S. Broquetas José Luis G. WAYAR peración recíproca. Apel. . 379. "El argumento del esfuerzo compartido". Cám. cuando su valor pudo verse afectado por un caso fortuito o un hecho del príncipe. Rosario. El deber de prestación. Bien se ha dicho que el esfuerzo compartido.20 ERNESTO C. por ejemplo. Vergara. Diez-Picazo. fundada en razones de equidad. 1071. Civil). Civ. repartir en partes iguales las consecuencias de la "desgracia común" provocada por la brusca alteración de la paridad cambiaría registrada a partir del 6 de enero de 2(X)2 (cfr. pues por ella se impone a las partes el deber de compartir el esfuerzoen procura de mantener—en equidad—el crédito y la deuda. A. y Com. se le impone al deudor. 11. considerado stricto sensu. 2251": Díaz Lacoste. a éste también se le exige —si bien como un deber jurídico secundario— cooperar con el deudor a fin de que la relación se desarrolle con normalidad. 2003-C-296. se ubica ahora el principio del esfuerzo compartido (art. Suplemento Actualidad. 1. Civil) y la excesiva onerosidad sobreviniente (art. El deber de prestación.. publicado en www. La legislación de emergencia que se dictó en aquella ocasión (ley 2S. es conceptuado como un deber de cooperación. Leandro. el de equidad.com. 13/3/2003. ley 25. Eduardo L. parte 1'. 1198. "La pesificación de obligaciones ajenas al sistema financiero". o bien al intercambio recíproco de bienes y servicios mediante una recíproca cooperación" 2». "La Ley". la doctrina ha llegado a similares conclusiones. del 18/09/2003. p. Fundamentos del derecho civil patrimonial. junto ala prohibición de ejercer con abuso los derechos subjetivos patrimoniales (art. acreedores y deudores de obligaciones de dinero disputaron arduamente acerca de quién debía soportar las pérdidas propias de esa devaluación.S61 y decreto 214/2(X)2) buscó remedio en la teoría del esfueno compartido que es una forma de cooperación recíproca. Cód. la prohibición del enriquecimiento sin causa y otras reglas expresas del Código Civil. La jurisprudencia recurrió a la idea del esfuerzo compartido en numerosos pronunciamientos-. p.diariojudicial. Argumentos a favor y en contra de la pesiftcación de las obligaciones en mora. es tan antiguo "como el principio conmutativo. aunque se reparó en él con motivo de la emergencia económica de 2002. Sala IV. pero ello no quiere decir que el acreedor esté dispensado de ofrecer cooperación recíproca.1. Mediante el esfuerzo compartido se procuró. En nuestro derecho. edición del 30/4/2003. por ejemplo. Dentro del marco normativo que ofrece el derecho civil patrimonial en España. 351). el olvidado art. 1198. Diez-Picazo define la obligación como "la relación jurídica establecida entre dos personas y dirigida a que una de ellas obtenga determinados bienes y servicios a través de la cooperación de la otra. v.561). ^ L. en "La Ley". como se ve. s/ Ejecución Hipotecaria". en definitiva.

No se ha de creer que la cooperación sirve únicamente para explicar el deber de prestación que pesa sobre el deudor.. se resuelve un problema át cooperación. vol.1. Su significación es mucho más profunda. Con los primeros se resuelve un problema de atribución de bienes. no se debe perder Ue vi^ravuiecnlírcla^^n do obligación lo esenciales el vinculo'poder-deber". Acreedor y deudor deben cooperar para que sea posible la concreción del fin social que se per-sigue con los derechos personales o de crédito. La relación de obligación. según las pautas de esta escuela. II. puesestán dirigidas a facilitar el intercambio de bienes y servicios o a posibilitar la reparación de daños.Sin embargo. y que los a-sianies deberes y facultades recíprocos quo los aconipafían son accesorio. R. Beui. ^' E. Traite des obligations en general.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 21 que acreedor y •deudor están obligados a<á>servar una serie de deberes secundarios que ensanchan.1. haya exaltado la i n ^ r t a n c i a d e los deberes secundarios y haya definido la obligación como aquella "relación jurídica por la que dos o más personas se obligan acumplir y adquieren el derecho de exigir determinadas prestaciones" ». tomandocomo báselos textos del Código Civil alemán. tiene por objeto wm-cooperación debida por un miembro social en el interés típico de otro miembro social. Con las obligaciones. Larenz. p. ^' K. al considerar que la obligaiión se inif gra con una trama de derecho» y debcrcN iocírrocc. La idea de cooperación —singulariza Betti—es el hilo conductor que sirve para orientar al jurista en las cuelstiones más importantes que plantea el derecho de las obligaciones. Dcnwgue. apropiación protegida contra perturbaciones de terceros. p. pues están destinados a permitir la apropiación de los bienes por los particulares. De ahí que Larenz ». 1. ^ La definición de l^rcnz diluye el vinculo c rédito deuda. p. comp. El concepto de cooperación también ha sido usado. dándole mayor contenido. 3. 7.^ o secundarios. el poder-deber inicialmente asumido. por Betti J". . Denclio de obligaciones. en cambio. . pues se refiere al comportamiento íntegro que acreedor y deudor están obligados a observar desde antes de la concertación y hasta después de la extinción de la relación jurídica obligatoria. Teoría gmeml de las obligaciones. 1. para distinguir los derechos reales de los personales o creditorios. El concepto de cooperación está estrechamente ligado con el principio jurídico de la buena fe. 18.

Efectos Jurídicos de la buena fe.La buena fe. el crédito y la deuda. M. "La buena fe en el derecho romano y en el derecho acwal". de la obligación. Derecho subjetivo y deber jurídico (crédito-deuda) constituyen la espina dorsal. El primero es titular de un derecho subjetivo (de crédito) que lo dota de poder para exigir el bien que le es debido. Montecorvo. Civil. es cierto. y qué deberes secundarios están obligados a cumplir. AJsina Atienza. pues ésta no se agota con el deber de uno y el poder de otro. el acreedor y el deudor. recíprocamente. es insuficiente hacer referencia sólo al derecho de crédito o al deber de prestación. 1198 del Cód. responde a un análisis simple de la relación. están sujetas a su imperio 32. Un examen más detenido la muestra como una relación jurídica compleja. informa las nomas que integran el ordenamiento jurídico. A. Madrid. como principio jurídico. ambos considerados stricto sensu. FACULTADES ACCESORIAS Y DEBERES SECUNDARIOS La relación de obligación es bipolar en tanto que vincula a un acreedor con un deudor. Madrid. sobre el segundo pesa el deber jurídico de satisfacer ese interés. De entre todos ellos descuellan.22 ERNESTO C. no obstante ser correcta. también. p. en todos sus aspectos y en todo su contenido. pues de lo contrario se obtiene una visión parcial de la obligación.). Pero esta descripción. 1984. ven Tuhr. Por ello. . LA "COOPERACIÓN RECÍPROCA" Y EL PRINCIPIO JURÍDICO DE BUENA FE La buena fe domina y tutela lodo el ordenamiento jurídico. Buenos Aires. Jesús Menéndez. ps. el núcleofimdamental. 3. En nuestro derecho. Revista de derecho privado. La doctrina destaca el carácter de principio general del derecho que reviste la buena fe (D. integrada por una verdadera trama de deberes y derechos recíprocos. p. 97 y ss. cuáles son las facultades accesorias que le corresponden a cada uno de ellos. EL CRÉDITO Y LA DEUDA. el principio está contenido en la primera parte del art. Ferreira Rubio. cuando se trata de describir en qué situación se hallan. ¿De dónde nacen estos derechos y deberes accesorios? I 12. Es necesario puntualizar. 337). pero los restantes deberes y facultades —si bien son accesorios de aquéllos—tienen que ser necesariamente considerados. doblegándose sólo frente a intereses que el legislador estima más importantes (A. la buena fe [El principio general en el derecho civil]. considerándolos aisladamente. WAYAR C) CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBUGACIÓN § U. Las relaciones obligatorias. y D. 1935. n" 5. ^. 1925.

pero cabe preguntarse: ¿acaso este último no es el modo de obrar del hombre recto. que lleve a descalificar cualquier pequeña inconducta. sin embargo. el derecho lo considerará de buena fe atendiendo a su especial estado psicológico. probidad. Aunque su proceder sea objetivamente ilícito. y si ello es verdad. es decir. La buena fe objetiva tiene su mayor campo de aplicación en el derecho de las obligaciones. Madrid. Cada persona debe ajustar su propia conducta a este arquetipo. lealtad. por una parte. ps. en ciertos casos se confunden. y. Tiene mayor aplicación en el campo de los derechos reales 35. § 24. 134135). Díez-Picázo. no se excluyen: al contrario. en forma coincidente. . ^ Según la doctrina angloamericana.1. En la relación de obligación. no lo está objetivamente?" (F. se ha dicho que "si la conducta de una persona coincide con la que observaría un hombre recto. media buena fe subjetiva. se considera la buena fe como un modelo de conducta social. la buena fe exige una actitud positiva de cooperación recíproca. y la subjetiva. Acreedor y deudor deben actuar procurando resguardar el interés ajeno. Desde el primer ángulo.Tecnos. Se la llama buena fe creencia para poner de resalto que se funda en la convicción de la persona de que actúa sin lesionar ningún interés jurídico ajeno.1. La doctrina de los propios actos. además. nota 33). no obstante. uno délos conceptos jundicos que ha dado lugar a más larga y apasionada polémica (L. También se ha sostenido que un estóndor jurídico "es un arquetipo o modelo de conducta social que. obrando como lo haría un hombre recto: con honestidad. No se ha de pensar en una aplicación mecánica o rígida del modelo. implica que se niegue la tutela jurídica como sanción cuando se produce un comportamiento de signo contrario" (V. se concibe la buena fe como un estado de conciencia que se traduce en un convencimiento legítimo del sujeto de estar obrando correctamente. López de Zavalía. por otra parte. que el concepto de buena fe es uno de los más difíciles de aprehender dentro de las ciencias jurídicas 33. en la conciencia. si no coincide. como estándar jurídico ^ de ineludible observancia. Montes.sindesconocersuunida)dcooeeptual. 1977. Comentarios a la reforma del Código Civi/. se trata de una regla orientadora que está condicionada por las circunstancias particulares de cada caso concreto. "Parte general". En definitiva.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 23 Los autores señalan. Desde el punto de vista subjetivo. p. de los Mozos. y. al comportamiento de los hombres en el tráfico jurídico normal (J. el subjetivamente justificado. II. se impone en determinados casos de mcilo expreso. 53). Ambas categorías. p. la expectativa de la otra parte. 3* ed. L.. p. se consideran estándares las normas de conducta que hacen alusión al sentido común.loenfoean desde dos puntos de vista: uno objetivo y otro subjetivo. El principio de la buena fe. 263). Se ha llegado a sosSe ha dicho que el concepto de buena fe es uno de los más difíciles de aprehender dentro del derecho civil y. En este sentido. puede decirse que se ajusta a la buena fe objetiva. pero quien actúa lo hace en la convicción de obrar correctamente. 363. labuenafe objetiva radica en un arquetipo de conducta social. Teoría de los contratos.

X. J. Derecho de Obligaciones. Meáiante esta dualidad de conceptos se afirma que las facultades accesorias y los deberes secundarios derivan del contrato o relación contractual. 102). Es justamentéel principio de buena fe el que permite valorar por entero el quehacer de acreedor y deudor. Teoría general de las obligaciones.. la buena fe hace posible apreciar el comportamiento de las partes considerándolo en su totalidad. p. J. Derecho de obligaciones. "RELACIÓN CONTRACTUAL" Y "RELACIÓN DE OBLIGACIÓN": EQUIVOCADA DISTINCIÓN PARA EXPLICAR LA EXISTENCL\ DE FACULTADES Y DEBERES SECUNDARIOS Se ha pretendido explicar la existencia de facultades accesorias y de deberes secundarios recurriendo a la distinción entre relación contractual y relación de obligación. no deja relación de obligación. Morello. A. II. Panoraínarf«/</«/ecAoem/. IV. 154. otorgándole a la primera mayor amplitud de efectos. Es decir. que debe ser observado mutuamente en las relaciones entre los sujetos del mismo grado. Reciprocidad en que se manifiesta la solidaridad que liga a uno y a otro de ios participantes en una comunidad" (E. VI. esencialmente. ps. Traite des obligations en general. La cesión de los contratos en el dereclw español. La indeimización del daño contractual. Esta actitud o comportamiento tiene como aspectos más destacados: laconfianza. Betti.1. Cfr. como si se tratara de una pequeña sociedad. e. 2* ed. ValletdeGoytisolo. 3' Cf r. De lo expuesto surge que la necesidad de obrar de buena fe. la capacidad de sacrificio.. p. en las relaciones obligacionales. 1. p. K. 35 y ss. da origen a una serie de deberes jurídicos especiales y provoca un ensanchamiento de las facultades que las partes asumieron en el momento de constituir el vínculo 3*. Demogue. y A.. M. E. y limitando la segunda al simple crédito-deuda 3». ps. En otros ^ R. ps. K. Morello. la prontitud en ayudar a la otra parte 37.24 ERNESTO C.Betti insiste reiteradamente en el carácter recíproco de la cooperación: "la buena fe es. que sólo engendraría un crédito y su correlativa deuda. 69 y ss. WAYAR tener que acreedor y deudor forman una especie de microcosmos. como actitud de cooperación que es debida por cada parte a la otra. M. un criterio de reciprocidad. I. Justicia contractual. Teoráageneral de las obligaciones.. t. Indemnización del daño contractual. n" 12. Mosset Iturraspe. 130. § 13. p. 154.1. García Amigo. II. p. que es la suma de los objetivos individuales que se persigue ^6. § 10. la fidelidad. 1. Cfr. p. § 10. p. 1. M. 18. Betti. 191. Larenz. p. 102. 67 y ss. cap. que tienen una igual dignidad moral. y Cláusulas limitativas de la responsabilidad contractual. el compromiso.1. . n" 10. en la cual cada uno debe trabajar para el logro de un objetivo común.77. Larenz.

con total prescindencia de su origen contractual o extracontractual. y no en la obligación misma.juzgoque no brinda una explicación satisfactoria acerca de la naturaleza y el origen de las facult^es y deberes accesorios. Cód. es un verdadero derecho subjetivo. Si se admitiera esta tesis. pues su génesis estaría en el contrato. a laesferacontractual. No tendría mayor peso. nacida de cualquiera de las fuentes aceptadas. El deber de cooperación recíproca es engendrado por la obligación. se integra con una trama de deberes y derechos recíprocos. como argumento en contra. se limitaría la vigencia de lasconductas secundarias. las conductas secundarias son impuestas. b) cuáles son las facilltades accesorias que lo acompañan. en sentido estricto. ye) cuáles son los deberes secundarios que debe observar. Sin negar el valor teórico-práctico que la distinción entre relación contractual y relación de obligación le ofrece al int«prete. sostener que el contrato es la más importante fuente de obligaciones. Por su naturaleza. sino por el principio de buena fe imperante en toda relación de obligación por mandato expreso de la ley <art. no habría para las partes facultades ni deberes accesorios. pues —por hipótesis— faltaría la relación contractual que los impusiera.CONTCNIDO DE LA RELACIÓN OE OBLKj ACIÓN 25 términos. es decir. es siempre compleja. sólo en las obligaciones nacidas de los contratos se<letectaría deberes secundarios. es el que ostenta el acreedor con poder o facultad para exigir del deudor el bien que le es debido. LA SITUACIÓN JURÍDICA DEL ACREEDOR Para comprender en qué posición jurídica se halla el acreedor será necesario examinar tres cuestiones: a) qué es el derecho de crédito. La relación de obligación. Civil). con lo cual quedaría sin explicación una serie de hipótesis que se plantean en relaciones de origen extracontractual. sinrazón alguna. a) El derecho de crédito Derecho de crédito. § 14. En efecto: cuando la obligación proviniese de un acto ilícito. Por cierto que esta conclusión es falsa. en virtud del cual el acreedor está en condiciones de obtener la satisfacción de su propio interés me- . o afirmar que las relaciones en él originadas presentan mayor complejidad. no por la relación contractual o fuente de la obligación. No soy partidariode la tesis antedicha. o de cualquiera de las fuentes extrañas al contrato. 1198. de la ley. por las razones queexpongo a continuación.

L.26 ERNESTO C. ^210) nace una nueva obligación. 392. En caso de incumplimiento absoluto (ver infra. etc. cuyo beneficiario es el acreedor Pero también es dable advertir que en el tráfico jurídico actual el acreedor puede ser reputado como parte "débil" de la relación. Desde el punto de mira de la sociología del derecho. Derecho civil de España. como sucede en los contratos concluidos por adhesión a condiciones generales de contratación o a cláusulas predispuestas por una de las partes (contrato de seguro. en aquellos casos en que las obligaciones fueron preconcebidas por el propio "deudor" mediante cláusulas que limitan. Si bien el núcleo central de la situación acreedora lo constituye el poder de que goza el acreedor para exigir lo que se le debe. p. incluso. . como ocurre. de ahorro previo. Lo que decide si el derecho del acreedor se ha de dirigir al bien debido o si se ha de orientar al patrimonio del deudor es el hecho del incumplimiento imputable *o. por ejemplo. de Castro y Bravo. considerado en sentido estricto. 1.). F. económico y social— que el acreedor puede hacer valer contra el deudor. especialmente jurídicas. Sin pretender agotar la nómina. WAYAR diante la actuación del deudor (prestación) —contra el cual puede emplear. en virtud de la cual el acreedor puede dirigirse al patrimonio del deudor para tomar de él la indemnización pertinente. como un centro de imputación y unificación de facultades y prerrogativas.1. Tales facultades y derechos son de la más variada índole y naturaleza. el "derecho de crédito" refleja toda la situación de poder—jurídico. las siguientes: Sobre la "teorfa del incumplimiento". Desde la perspectiva sociológica. medios legítimos de compulsión— o mediante ejecución forzada. aquélla se integra con una serie de facultades y derechos que la complementan. 129. así. Conviene señalar que el derecho de crédito se dirige a la obtención del objeto específicamente debido. condicionan o restringen el derecho de crédito. b) Facultades y derechos que integran la "situación acreedora" La situación jurídica del acreedor no se agota con el derecho de crédito. a título de ejemplo. se piensa que el acreedor se halla en una situación de poder que va mucho más allá del simple derecho subjetivo de exigir el bien debido. ver § 201 y siguientes. Estudios de dereclw privado. p. menciono. Diez-Picazo. *' Cfr. La "situación acreedora" se presenta.

3751). Conforme a las nuevas directivas que imparte la idea de cooperación. etc. sobre bienes del deudor.—Puesto que al acreedor le interesa que su deudor se mantenga con solvencia patrimonial. in) Facultades para conservar la solvencia del deudor. 868). 3204). pues le son reconocidas al acreedor en su condición de tal y no pueden ser desconocidas por el deudor. 11%). — El acreedor tiene amplias facultades de disposición sobre el crédito. Puede darlo en garantía de una obligación propia. 1435 y 1437). 742). según lo autorizan los códigos de procedimientos. mediante la cual todo acreedor quirografario puede demandar la revocación de los actos celebrados por su deudor en perjuicio o fraude de sus derechos (art. por título gratuito u oneroso (arts. inhibiciones. c) Cargas y deberes. cuando éste se mantiene inactivo o es negligente (art. Civil). Estas facultades —como las que veremos luego— integran el derecho de crédito. y a las pautas de valoración de la conducta que proporciona el principio jurídico de buena fe (art. que les permite a los acreedores ejercer todos los derechos y acciones de su deudor. 1198. . Entre las segundas se cuenta la facultad de provocar un vencimiento anticipado de los plazos por insolvencia o inconducta del deudor (arts. o la de rechazar el pago cuando éste sea parcial o incompleto (art. o renunciar a los derechos que el crédito le confiere (art. 961). Puede enajenarlo a terceras personas por actos inter vivos mediante el contrato de cesión de crédito (art. el ordenamiento jurídico le confiere derechos y acciones específicas que facilitan el logro de tal objetivo: la acción revocatoria o pauliana. 753 y 754). embargos. o por actos mortis causa mediante el legado de crédito (art. o constituir una prenda sobre él (art. que tiene por objeto la obtención de una sentencia judicial que deje sin efecto un acto ficticio celebrado por el deudor con un tercero. en perjuicio del acreedor (art. 641). Cód. 1434. — Al acreedor se le reconoce facultades que le permiten controlar el desarrollo de la relación obligatoria y tomar medidas preventivas para tutelar el crédito.. 955). o la de peticionar y obtener medidas cautelares.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 27 I) Facultades de disposición sobre el crédito. Entre las primeras se puede mencionar aquella facultad que el acreedor puede reservarse para efectuar la elección del objeto en las obligaciones alternativas (art. II) Facultades de conservación y tutela preventiva del crédito. la acción de simulación. secuestros. y la acción subrogatoria u oblicua. El deber de cooperar La situación jurídica del acreedor es compleja.

Falzea. 1. Civil). Betti. / diritti di crédito. ver mfra. La doctrina italiana se ha ocupado de estudiar con detenimiento esta problemática: R. el acreedor está obligado a rw agravar la situación del deudor: debe abstenerse de todo comportamiento que conduzca a hacer más onerosa la obligación de éste. el acreedor ha dejado de serel sujeto investido exclusivamente de poderes y facultades. 1947. Miccio. que frente al derecho de éste a liberarse constituye una perfecta obligación. II) Deber de contribuir a la materialización del pago. Diritto delle pandette. — Por regla general. Sobre la naturaleza jurídica del pago —en particular. § 342. ps. Crome. La cooperazione del creditore all'adempimento. han llegado a sostener que éste es un verdadero contrato **. es dable ensayar una enunciación de los supuestos más importantes: I) Deber de no agravar la situación del deudor. Milano. n" 35 ("La mañcata cooperazione del debitore"). y n° 48 ("L' interesse del itebitore alia cooperazione del creditore alia prestazione"). respecto del deber de prestación que pesa sobre el deudor. 233. En el pensamiento del profesor romano Emilio Betti. 1964. 169. Windscheid. según la namraleza de ciertas obligaciones. Algunos autores. Si bien tales deberes noconstituyen técnicamente "obligaciones recíprocas" *2. § 94 y § 98. Si bien no es posible efectuar una enumeración taxativa. I. verdaderas obligaciones. p. B. como ocurre con el deber del acreedor de facilitar la liberación del deudor. en realidad. Giuffré. Giuffrfe. no puede impedir ni menos hacer imposible la realización de la prestación.1. para convertirse«n sujeto pasivo de ciertos deberes de conducta jurídicamente obligatorios. De ahí se sigue que ciertos deberes son. G. remarcando la importancia de la colaboración del acreedor en la realización del pago. de conservación y de respeto al derecho ajeno" (E. Los deberes de cooperación que se le impone al acreedor son. 56 y 57. con existencia propia o accesoria. Cattaneo. la teoría que afirma que se trata de un contrato—. p. 6-7. p. 1. su inobservancia implica una verdadera transgresión al derecho de crédito por parte del acreedor «. Su deber es facilitar la liberación del deudor. a. de la relación de obligación de la cual derivan. Teoría general de las obligaciones. IV. System. a). L 'offerta reate e la liberazione coattiva del debitore. predominantemente. nos.1.28 ERNESTO C. . vol. WAYAR Cód. A. como las facultades accesorias. ** Cfr. Milano. n" 3. en general. 250. la buena fe lleva a iunpliar las obligaciones contractuales ya existentes y tiende a integrarlas con "obligaciones primarias y secundarias (mejor sería decir instrumentales). obligaciones que en cuanto a su contenido son. Con mayor razón. 99. de la más variada índole y naturaleza. que dependen. p. — La realización del pago exige. y éste no puede negarse a prestarla. la expresa cooperación del acreedor.

ídem. ídem. ^ Esta idea ha sido desarrollada por la jurisprudencia en numerosos fallos: C.Civ. la aceptación de la prestación por parte del acreedores ineludible. 4. 270. 13). En determinadas relaciones. basta el comportamiento del deudor para poner fin al vínculo. o no comunica la elección del notario al vendedor. el acreedor tiene que concurrir a recibir la prestación. Sala D. en principio. EL -DEBER DE PRESTACIÓN" Para describir la situación jurídica en que se halla el deudores necesario precisar tres conceptos: a) deber jurídico de proporcionar el bien deEs indudable que la prestación del deudor puede. no puede imputarle a este último negli' gencia. Éste debe prestar esa cooperación. cfr. ya aceptando el traspaso de un derecho (v. § 54. ya haciéndose cargo de la prestación. al cual el deudor tiene derecho. La costituzione in mora del debitare. si el acreedor no recibe el pago. ha sido conceptuada como un acto de cooperación. el deudor no podrá cumplir.D. Si no lo hace.N. la aceptación del acreedor Sólo en las de no hacer es aparentemente innecesaria actividad alguna del acreedor. 842. von Tuhr.A. pues si ella falta no habrá tnora debitoris (cfr. El casuismo de los repertorios de jurisprudencia es rico en ejemplos de esta especie: 1) Si el acreedor asume el deber de designar él lugar de pago y omite hacerlo.". En cada caso.". la infracción al deber de cooperar por parte del acreedor impide o borra la responsabilidad del deudor § 15. El deber de cooperar también se hace presente en aquellos casos en que la mora del deudor requiere la previa interpelación del acreedor. 2) Si se pacta que el comprador de un inmueble designará al escribano que redactará la escritura de dominio y deja de hacerlo.gr. t. p. Milano. . no puede pretender que el deudor sea responsable ante un eventual retardo en el cumplimiento.CONTENIDO DE LA RELACK^ DE OBLIGACIÓN 29 En las obligaciones de dar. Sala C. t. 3) Si la obligación debe ser pagada en el domicilio del deudor.".. Tratado de las obligaciones. como se ve. 27. 1957. la propiedad de una cosa o de un crédito). 126. IV. según la naturaleza de la obligación. en efecto. "J. serie moderna. Ravazzoni. 25. ni responsabilizarlo por los daños-flerivados del atraso en el otorgamiento de la escritura. p. "E. "L. el deudor sólo podrá verificar la prestación si el acreedor realiza actos de cooperación con carácter previo o simultáneo al pago. La interpelación. aquél quedará exento de responsabilidad por el retraso en que pueda incurrir. Sala E. A. En las obligaciones de hacer es también necesaria. p.108.. 1.L. LA SITUACIÓN JURÍDICA DEL DEUDOR. p. normalmente. exigir la»cooperación del acreedor. p.

de ahí que en tanto toda obligación contiene un deber jurídico. De allí que la expresión deber de prestación reconozca: a) una acepción estricta. 267. en Obligaciones y contratos en los albores del siglo XXI (Homenaje al profeso!. atendiendo al hecho de que en este caso. puesto que ese "comportamiento" se denomina "prestación". Con ese alcance será usado en adelante el nombre "deber de prestación". ya que si el deudor no observa la conducta debida. lo que supone que prescindirá de ese "especial comportamiento" del deudor. WAYAR bido (deber "de prestación"). por ser sujeto pasivo de ese deber— se debe concluir que el "deber de prestación" también comprende el de soportar la ejecución. el deber de que aquí se trata suele ser llamado deber de prestación. "El deudor de la obligación". en rigor. que el "deber de prestación" no comprende exclusivamente el "comportamiento especialmente previsto". b) deberes secundarios de conducta. y b) una significación amplia comprensiva de la ejecución forzada. El deber de proporcionar el bien debido o deber de prestación es un verdadero deber jurídico. considerado en sentido estricto. Sobre la situación jurídica del deudor en la hora presente: Augusto M. Este deber es. son obligaciones.doctor Roberto López Cabana). 2001. y c) facultades y derechos del deudor que se corresponden con los deberes secundarios impuestos al acreedor a) El deber de proporcionar el bien debido. cuando el deudor despliega un comportamiento útil y patrimonialmente valioso especialmente previsto para satisfacer al acreedor. urui especie calificada dentro de la categoría de deberes jurídicos. Buenos Aires. que acompañan al anterior. .30 ERNESTO C. Puesto que está claro que éste no podrá evitar la ejecución forzada —^no podrá evitarla porque está obligado. referida a la conducta específicamente debida. Ese deber se cumple. Abeledo-Perrot. no todos los deberes jurídicos. Morello. el acreedor tiene derecho a satisfacer su interés mediante la ejecución forzada. Cabe sin embargo aclarar. el deber de satisfacer el interés del acreedor. para el deudor. el comportamiento debido consiste en soportar esa ejecución. El "deber de prestación " La obligación importa. p. por lo común. porque es importante. como luego se verá. Es el correlato lógico del derecho de crédito.

brindar algunos ejemplos que ilustran con claridad cómo funciona el principio de buena fe y qué deberes secundarios derivan de él. porque el acreedw. Resulta factible. un "incumplimiento". Éste tiene. el deber de prestación. aun cuando estuviera persuadido de la legitimidad de su conducta (buena fe subjetiva). La inobservancia de estos deberes secundarios constituye. Espín Cánovas. Si el deudor enfrenta obstáculos para liberarse.. in fine). v. Cfr. el deber de facilitar la disolución del vínculo.CONTENIDO DE LA RELAQÓN DE OBLIGACIÓN 31 b) Deberes secundarios de conducta Sena parcializar la situación del deudor afirmar que a él le incumbe. o dejar en su lugar a una persona autorizada. 505. únicamente. Es imposible ofrecer una enumeración acabada de los deberes que acompañan al cumplimiento. defectuoso. ya que ello depende de las particulares circunstancias de cada caso. o bien conduce a un cumplinúento parcial. es también titular de un conjunto de facultades. que podré ser absoluto o relativo.. t. III. La "situación deudora". . el ordenamiento jurídico le proporciona los medios para que su derecho tenga efectiva realización por medio del pago por consignación (arts. 756 y siguientes). aun contra ta voluntad del acreedor. para esperar al acreedor a fin de que la prestación pueda ser realizada. pues el deudor está obligado a cumplir cienos deberes secundarios que acompañan o complementan el primario deber de prestación. es mucho más compleja.gr. 203. el deudor deberá permanecer en él. en cambio. según la gravedad de la falta cometida c) Las facultades del deudor La situación jurídica del deudor no se agota en la suma de deberes —el principal y los accesorios— que se le impone. — Es titular de un verdadero derecho a liberarse de la obligación (art. 2) Si se fija como lugar de pago su propio domicilio. al igual que la acreedora. correlativamente. no quiere o no puede recibir el pago. en todos los casos. que el ordenamiento jurídico le reconoce en resguardo de sus propios intereses: I) Derecho de pagar o de cumplir. p. etc. D. pues no es ésa la forma como obraría un hombre recto (buena fe objetiva). 1) Si el deudor se ha reservado la facultad de fijar el día y la hora en que ha de cumplir la prestación. Manual de derecho civil. no podría realizarla a medianoche o al amanecer.

e impidiéndoles el ejercicio abusivo de sus derechos y facultades. a) La buerui fe exige un comportamiento leal y coherente La buena fe prohibe y sanciona la conducta contradictoria o desleal de una de las partes. Estas facultades son ejercidas mediante la interposición de excepciones. probidad. — Está facultado para oponerse a toda pretensión abusiva o desproporcionada que el acreedor intente en su contra. Sobre todo. según el sentido objetivamente deducido de la conducta anterior. v. o cuyo monto es mayor que el realmente adeudado. con sus actos. por ello. como sucede. o de "los instrumentos necesítfios para su profesión. se exige un comportamiento coherente. L. 1425). . el cual puede retener el importe adeudado si tiene fundados motivos para temer que va a ser vencido en una futura contienda judicial por reivindicación de la cosa comprada (art. o por medio de acciones. 1198). En supuestos de excepción. no debe defraudar la confianza generada. 954). Cuando uno de los sujetos de la relación de obligación ha generado én el otro fundada confianza en la realización de determinada conducta futura.32 ERNESTO C. la convocatoria de sus acreedores mediante el procedimiento concursal. el deudor tiene la facultad de suspender e\ pago. Zorrilla Ruiz. 3878. es inadmisible toda actuación incompatible con lo esperado por la otra parte «. considerado como deudor del precio. M. 142. cuando éstos integran "el lecho cotidiano de él y de su familia". n" 5.gr. como ocurre cuando el deudor invoca los beneficios de la teoría de la imprevisión (art. etc. una Cfr. coherencia. o cuando se trata de "las ropas y muebles de su indispensable uso". también. in) Derechos del deudor insolvente. WAYAR II) Derecho de oponer defensas. arte u-oficio" (art. Así. p. § 16. segunda parte). cuando se le reclama el pago de una deuda cuyo plazo aún no ha vencido.. si un acreedor ha originado.—Incluso al deudor en estado de insolvencia se le reconoce ciertos derechos: puede solicitar que se decrete la inembargabilidad de sus bienes. Dfez-Picazo. cuando ello pueda perjudicar o agravar la situación de la otra. INRLUENCIA DE LA BUENA FE EN EL COMPORTAMIENTO DEL ACREEDOR Y DEL DEUDOR La buena fe influye en la conducta del acreedor y del deudor en dos sentidos: imponiéndoles el deber de obrar con lealtad.. La doctrina de los propios actos. o los de la lesión (art. Es lo que acontece con el comprador. Puede solicitar.

contravendrá las reglas de la buena fe si pretende. Pero el art 242 (del B. F. § 4. Derec/w de obligaciones. El principio general de la buena fe. Carbonnicr.1. DEBERES JURÍDICOS QUE Nb SON OBLIGACIONES Líneas más arriba se dijo que si bien toda obligación contiene un deber jurídico. expresa el art. II. vol. que es el instmmento de derecho positivo con que cuentan los jueces para sancionar estas situaciones anormales ^.G. "Obligaciones". 66. ^ K. no todos los deberes jurídicos son "obligaciones". que se cometa un abuso con pretensiones jurídicas formal o aparentemente fundadas. II. Civil. pues en todos los casos el deber impone la necesidad de una conducta. Si se los mira desde esta perspectiva. Para distinguir el deber jurídico propio de la relación de obligación. "La buena fe —afirman Enneccerus y Lehmann— prohibe. 19). es decir. en sus anotaciones a la obra de J. en prin»er lugar. p. no se advertirá ninguna diferencia entre el deber de un deudor y el deber de todo ciudadano de respetar los símbolos patrios. 1 0 7 1 del Cód. 1.B. Es que los deberes jurídicos conforman un género. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. II. II. ¿Cuál es la especie de deber jurídico que integra la relación de obligación? ¿Cuáles deberes jurídicos no son obligaciones? Los deberes jurídicos. percibir su crédito íntegro el mismo día del vencimiento. I. p. el deber de obligación. vol. ps. b. Derecho civil. 61. t. II.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 33 expectativa fundada y seria de que leconcederá asu deudor unplazode gracia. y sólo una de sus especies integra la relación de obligación. p. pues resulta inadmisible que cualquiera de las partes pretenda ejercer sus prerrogativas contraviniendo las buenas costumbres o las consideraciones que dentro de la relación obligatoria está comprometida aobservar respecto de la otra. protegiéndolo contra la conducta del deudor que viole la buena fe. § 17. Wieacker. . o el deber de un padre de educar a sus hijos. Derecho civil. en general. t. Wieacker. 1. La buena fe quiere proteger al deudor contra las exigencias impertinentes. p. § 10. Larenz. presentan una nota común: les imponen a las personas la necesidad de observar determinada conducta. b) La buena fe prohibe el ejercicio abusivo de los derechos La buena fe regula el ejercicio de los derechos subjetivos patrimoniales: implica una limitación en el ejercicio de tales derechos.) viene también a favorecer al acreedor. 400-401. 150. El principio general de la buena fe. que choquen contra el derecho y la equidad. por ejemplo. luego. F. contra las prestaciones a destiempo" (Enneccerus y Lehmann. OBLIGACIÓN Y DEBER JURÍDICO. b.

Ésta es una de las particularidades más importantes de la obligación: la patrimonididad de la prestación.34 ERNESTO C. con los deberes impuestos por las relaciones de familia— tampoco son "obligaciones" en sentido técnico. A. en los cuales no existe un sujeto activo determiruxdo El ordenamiento jurídico impone deberes que incumben a todos los miembros del cuerpo social. instituciones de dereclw privado. A. tiene que tener valor económico para el deudor. 30 y ss. ¿ J El comportamiento debido por el deudor. pues bien: el deber que pesa sobre el deudor lo obliga a desplegar parte de su actividad en beneficio del acreedor. Estos deberes no constituyen obligaciones.gr. y éste está autorizado para exigir el cumplimiento. Hernández Gil. sea que consista en la pres> tación {stricto sensu). . De ahí que se afirme que la obligación es una "relación entre personas determinadas". del acreedor. La relación jurídico-matrimonial crea entre los esposos un complejo conjunto de derechos y deberes. n° 14. es necesario señalar los caracteres típicos y específicos de aquel deber 5': a) La relación de obligación crea un vínculo jurídico entre acreedor y deudor. Derecho de obligaciones. como el de cohabitar. sea que consista en soportar la ejecución forzada. ps. con la consiguiente ausencia de acreedor y deudor 52. WAYAR de aquellos otros que no son técnicamente "obligaciones". b) Deberes jurídicos sin contenido patrimonial Los deberes jurídicos que. Por ausencia de alguna de las características apuntadas. si bien se establecen entre personas determinadas. el de guardarse recíproca fidelidad. o el de respetar los derechos ajenos. c) El deber de prestación se dirige a satisfacer el interés. tales como el de no dañar a otro {neminem laedere). En otros términos: antes de la violación del deber no hay vínculo jurídico alguno. Cfr. ya que éste no existe —salvo que se atribuya tal carácter a la sociedad toda— mientras el deber no es violado. n° 22. ps. El comportandento del deudor tiene un destinatario preciso y determinado.. carecen de contenido económico o patrimonial —como ocurre. ni tampoco es factible individualizar al sujeto activo. patrimonial o no. 61 y ss. no constituyen "obligaciones" las siguientes: a) Deberes Jurídicos genéricos. el de prestarse recípro^' Cfr. porque en principio no es posible localizar al sujeto pasivo—depositario del deber—. Candían. v.

Juan. basta leer dos párrafos de la nota puesta por Vélez al tímlo IV del libro tercero del Código Civil: "El derecho real —dice el codificador— se tiene cuando entre la persona y la cosa que es el objeto no hay intermediario alguno. de ahí que no quepa hablar de "prestación" para hacer referenóiS di c'drftpbrtamierífo <tebido por uno de los cónyuges al oUso. Si se compara la situación de ambos se obtiene el siguiente resultado: Pablo. de su deudor En esta idea. previamente. y no requiere de ninguna persona en particular para gozar de ese derecho. Sin embargo. LA OBLIGACIÓN Y EL DERECHO REAL SEGÚN LA TEORÍA CLÁSICA. y existe independiente de toda obligación especial de una persona hacia otra. necesariamente. . siempre que el comportamiento debido sea apreciable patrimonialmente se estará en presencia de una "obligación". y para poder utilizar el suyo deberá. tiene un derecho directo e inmediato sobre la cosa. que he pretendido reducir a sus términos más simples. Diego es también propietario. tiene derecho a exigir de Juan una conducta —la restitución—. que sí tiene un claro contenido económico. Lo mismo sucede con las relaciones patemo-filiales. Zannoni. además. Diego no tiene el suyo. LA CUESTIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL Pablo y Diego se preparan para rendir examen. ^ En el ejemplo dado en el texto.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 35 ca asistencia moral. Se advierte así la diferencia entre propiedad y crédito según la visión clásica. previamente. la actuación. voluntaria o forzada. pues —por hipótesis— ha prestado su libro a Juan. aun cuando se trate de una relación jurídica familiar. Es lo que ocurre con el deber de prestación alimentaria. Tales relaciones familiares crean lazos espirituales no mensurables económicamente. exigir que éste se lo restituya. que generan deberes sin contenido económico. Para simplificar. Por el contrario. debe obtenerla de su deudor. de ejecución forzada ' 3 . que es propietario. D) OBUGACIÓN Y DERECHO REAL § 1 8 . diré que en tanto que Pablo es propietario y puede usar su libro. y que es pasible. no tiene sino un derecho personal". Diego. que es acreedor. está contenida la tesis fundamental construida por la doctrina clásica con el " De acuerdo: E. Pablo tiene en sus manos el libro con que debe estudiar. 28. Diego es acreedor de Juan. Para corroborarlo. p. etc. el que no puede dirigirse directamente sobre la cosa misma y tiene necesidad de dirigirse a una persona especialmente obligada a él por razón de la cosa. pues se lo ha prestado a un compañero. Divorcio y obligación alimentaria entre cónyuges. de modo que para poder utilizar la cosa requiere. Pero se destaca su condición de acreedor para poner de relieve que el crédito de que es titular no le confiere un señorío directo sobre la cosa.

en principio. tienden a durar. requieren publicidad porque así lo exige una adecuada protección de esos terceros. a permanecer en el tiempo. Las obligaciones. puesto que son oponibles a terceros {erga omnes). tienden a extinguirse. 4) Los derechos reales tienen vocación de perpetuidad. Las acciones del acreedor para exigir el cumplimiento de la obligación se extinguen por el transcurso del tiempo (prescripción liberatoria). o aunque se pierdan todos los bienes del obligado. Pérez Lasala. p. ps. sin atenuantes. § 25 a § 35). que se empeñó en demostrar su ineficacia. quedó sometida a los embates de la crítica. WAYAR I) Otras diferencias. ej. se reseñará las opiniones que otros autores sustentaron sobre la distinción entre derecho real y derecho de crédito. 2) Los derechos reales se extinguen cuando perece la cosa sobre la cual se los ejerce. p. Una concepción así conduce a subestimar a la comunidad toda. Gatti y J. ^ II) Crítica de la teoría clásica. II (infra. . 6. H. que el derecho real se materializa mediante una relación directa e inmediata entre el sujeto activo y la cosa se corre el riesgo de despersonalizar el concepto de relación jurídica y de negar la nota de alteridad del derecho. — Además de las indicadas. Las obligaciones son siempre temporales. tal cual fue expuesta por sus mentores. el propietario— no sólo no necesita de ninguno de sus miembros para ejercer su potestad o señorío. 22. M. no se extinguen. en cambio. nacen con el germen de su propia muerte 59. Las obligaciones. pues —como se verá luego— el rasgo esencial que distingue el deíecho real de la obligación nos fue dado por ella. Ahí reside la cuna del viejo art. Dereclws reales. derecho real (Elementos para una teoría general). Laquis. sino que además puede ejercer tal señorío aun en desmedro del interés social.. n" 17. el reconocimiento de su subsistencia no significa que no le quepan reparos y observaciones. Lafaille. la misma publicidad. L. E. no requieren.38 ERNESTOC. " En el cap. al propio tiempo. 2513 del Sobre este tema se puede consultar: H. vol. — La teoría clásica. por su carácter relativo. Tratado de los dereclws reales. algunas de las cuales son las siguientes: 1) Los derechos reales se adquieren por el transcurso del tiempo (prescripción adquisitiva). al tratar lo concerniente a la naturaleza de la obligación. Así: 1) Cuando se afuma. Pese a tal empeño.1. 51. no cabe desechar la enseñanza clásica. aunque desaparezca —^por culpa del deudor— la cosa que constituye su objeto. Dereclws reales y derechos de crédito. 3) Los derechos reales. 1. Pero. p. Alterini. 31 y ss. en el sentido de que el titular del derecho —^p. la doctrina señala otras diferencias. J. 1.

por otro. el personal o de crédito es relativo. 2513 y 2514 incorporados pot la ley 1^. El derecho de crédito es relativo porque sólo es oponible al deudor. el Pacto de San José de Costa Rica (art. el derecho real no puede ser reputado como un derecho sin intermediarios. § 40).OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 39 Cód. o a quien lo hubiese adquirido de buena fe (art. que puede o no ser el deudor de la hipoteca. no cabe sino concluir que la persona a quien le incumbe tal deber asume el papel de sujeto pasivo del derecho de hipoteca. En el mismo sentido. El carácter absoluto de los derechos reales se manifiesta en dos sentidos: por un lado. su ejercicio está condicionado por el interés general de la sociedad. 2) A la tesis según la cual los derechos reales se integran sólo con dos elementos —el sujeto activo y la cosa— se le puede oponer. estos argumentos han perdido el vigor que tenían antaño. Si el deber existe porque existe la hipoteca. Civil. son oponibles a todos los miembros de la comunidad. gozan de preferencia en caso de concurrencia con derechos personales. no por su condición de deudor. Esto quiere decir que el deber de conservar lacosa se le impone aun sujeto determinado. sin que importara el interés o la necesidad ajenos. 3160). 21)»subordina las facuhades de uso y goce al interés social. Volveré sobre este tema al tratar lo concerniente a las "cargas reales". al contrario. se le reconoce a toda persona el derecho al uso y goce de sus bienes. En efecto: el art. 3157 del Cód. sino que por estar en relación con la cosa hipotecada —aunque no haya asumido la deuda— debe soportar la carga de conservar la cosa. degradar o destruir" la cosa. Civil le impone al deudor propietario del inmueble hipotecado.054. el deber de abstenerse de realizar actos que disrtdnuyan el valor del inmueble hipotecado. Empero. aprobado por la ley 23. al menos. Según el art. Se está en presencia de un sujeto particular y determinado. Según esta tendencia. como ocurre con el acreedor hipotecario y los acreedores quirografarios. 21 del Pacto de San José de Costa Rica. Pero como el orden jurídico no puede ignorar el interés social sin violentar ta justicia. consideradas como "gravámenes" que constituyen el lado pasivo de los derechos reales sobre cosas ajenas {infra. aquel texto fue derogado. la siguiente objeción: en el derecho de hipoteca es posible hallar un sujeto pasivo obligado a cumplir deberes jurídicos impuestos por ese derecho real. 3) La teoría clásica afirma que en tanto que el derecho real es absoluto. y las nuevas normas (arts.711) exigen que las prerrogativas inherentes a la propiedad sean ejercidas de modo regular y sin abusos. que autorizaba al propietario a "desnaturalizar. aunque la ley "puede subordinar tal uso y goce al interés social". .

lü) Situaciones controvertidas. con lo cual queda demostrado que el crédito no es únicamente invocable frente al deudor. — Según una difundida opinión. Si esta afirmación jfiíera del todo exacta. tiene a su alcance las acciones posesorias. que podrá utilizar sin requerir el auxilio del arrendador (art.005. es indudable que el ordenamiento jurídico protege el derecho de crédito amparándolo contra toda transgresión. los cuales. creando un derecho de preferencia en favor del acreedor inscrito. c) Si el arrendatario es turbado en el uso y goce. Examinemos los siguientes casos: \)El derecho del locatario. En segundo lugar. hay derechos creditorios que con el auxilio de lapwblicidad registral se toman oponibles a terceros extraños al deudor. por ejemplo. cuando embarga indebidamente los bienes del deudor. son acreedores cuyos derechos son oponibles a terceros siempre qjie inscriban el "boleto" (instmmento privado de compra) en el registro inmobiliario. Eso es lo que ocurre. en suma. — La doctrina ha cuestionado la eficacia de la teoría clásica para resolver ciertas situaciones ei^ las cuales se discute sobre la naturaleza del derecho que tiene una persona. el acreedor puede hacer valer su derecho. con los adquirentes de fracciones (lotes) de un inmueble encuadrados en la ley 14. sino que también podrá oponerio a los terceros adquirentes. El deudor fransgrede el crédito cuando lo incumple. . que está obligado a concederle el uso y goce de la cosa locada (art. según se desprende del propio Código Civil. resultaría —conforme a los postulados de la teoría clásica— que el locatario no tendn'a un derecho sohre la cosa. 1498). sin ser propietarios —^por faha de escritura—. 1493). pues se trata de acciones que le corresponden por derecho propio. b) Si se declara la revocación retroactiva del dominio y un tercero es declarado propietario de la cosa arrendada. Ello no obstante. y un tercero. un crédito contra el locador. Tendría. también él está obligado a respetar los derechos del arrendatario hasta la finalización de la locación (art. 2670). 1515). ni podría oponer ese derecho a terceros adquirentes de esa cosa. el locatario es un acreedor del locador.40 ERNESTO C WAYAR En primer lugar. lo cual demuestra que este último puede hacer valer su derecho no sólo frente a su deudor (vendedor de la cosa). a conservarla y a mantenerlo en el goce pacífico de ella mientras dure la locación (art. el locatario es algo más que un simple acreedor. provenga ésta del deudor o de un tercero. en ambos casos. éste debe respetar los derechos del arrendatario (art. a) Si el arrendador decide vender la cosa a un tercero. 2469).

primera parte). que no debe sobrepasar cierta altera. 1185 bis). pues. directa e inmediata. . cuando una persona se obliga a no construir más allá de cierta altura en beneficio del propietario del fundo colindante. podrá oponerles su derecho a todos los demás acreedores del vendedor (art. Pues bien: esto puede ser puesto en duda en el caso de la servidumbre negativa. esto es. LAS TEORÍAS MONISTAS La teoría clásica debió ceder espacio a las concepciones unificadoras que pretendieron negar toda distinción entre la obügación y el derecho real. sino que se los disfrota cuando el propietario de la heredad sirviente —astringiendo su libertad— se abstiene de reedizar actos que los impidan u obstaculicen (art. A primera vista. Es decir. En efecto: los derechos del titular del ñjndo dominante no son ejercidos. 2) Las servidumbres negativas. en realidad. se ha llegado a sostener que se está ante una categoría intermedia. ¿es ejercido sobre la pared. sin duda. por ejemplo. 2355. omitiendo realizar aquellos actos que podrían frustrar el derecho real. entre la persona y la cosa fue considerada absurda. a) El monismo obligacionista La tesis clásica según la cual el derecho real crea una relación jurídica. Como tampoco se trata de un derecho real. las consideraciones precedentes bastan para demostrar que se está ante una figura que rompe los moldes clásicos del derecho de crédito y que se presenta con las características del derecho real. en tanto que califica como poseedor legítimo a quien adquirió un inmueble por instrumento privado. pero si el objeto comprado es un inmueble y el comprador ha pagado el 25% del precio. Similares dudas provoca el art. y de allí que quepa dudar de si es un simple crédito. 3036. § 19. podrá oponer su derecho a la cosa en el concurso o quiebra del vendedor. por ejemplo. el derecho de este último. un comprador a quien todavía no se le ha hecho tradición del objeto comprado tiene. el interés del propietario del fundo dominante queda satisfecho si el dueño del fundo sirviente asume uncomportamiento negativo.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 41 Si bien no es éste el lugar oportuno para indagar sobre la naturaleza del derecho del locatario. sobre lacosa. — Con la expresión "jus ad rem " se suele designar una variedad de situaciones en las cuales una persona tiene un "derecho a la cosa". parecería que se trata de un simple crédito. in fine. Así sucede. — Se ha dicho que al derecho real se lo ejerce directa e inmediatamente sobre lacosa. de un derecho oponible a terceros. Se trata. un derecho "a la cosa". o sobre el comportamiento del dueño de la pared? 3) El "fus ad rem ". En tal caso.

entre otros. argumentando que las cosas no pueden contraer "obligaciones" en relación con las personas que las poseen (E. Trató ¿/éme/iíoíre. Esta idea se desarrolló rápidamente. Pero. Ahrens. Se procuró. *^ Planiol. Principios metaflsicos de la doctrina del derecho. Córdoba. obligación de inercia. que según él consiste en "una obligación general de todas las naciones. Al respecto. y aun antes que este autor fue insinuada. p. obligación pasiva. Le droit réel consideré cotrune une obligation passivement universelle. Esta observación fue recogida por pianiol. 36). Introducción a la teoría general del derecho y a la filosofía jurídica. Se ha sostenido que no hay que atribuir a Planiol la paternidad de la tesis que concibe el derecho real como una obligación con sujeto pasivo universal.) los restantes miembros de la sociedad estaban obligados a abstenerse de turbarlo. 653).42 ERNESTO C. el codificador se ocupa del dominio internacional. como conclusión. a lo sumo. p. Claude du Pasquier. Mericei. allí. 1. Michas. Es más: Gatti y Alterini opinan que el propio Vélez se refirió a la teon'a obligacionista en la nota al art. p. Planiol. y por comprender a todos sus miembros se denominaría "universal". El dereclw real. se empeñó en buscar el "sujeto pasivo" de las relaciones reales. quien se convenció de la tesis kantiana y la hizo suya. Como nadie podía negar que frente al titular de un derecho real (propietario. en su obra ¿a regle de droit. 653. de ahí el énfasis con que sostiene que es absurdo afirmar que una relación jurídica puede entablarse entre una persona y una cosa. lo cual sería una absurdidad" Se añadía. la búsqueda se simplificó: la sociedad se constituiría en "sujeto pasivo". 412). ^' Kant. convencido de que una relación persona-cosa es impensable desde el punto de vista jurídico. y puede ser considerada como el numen de la teoría "obligacionista" del derecho real (M. caben algunas reflexiones: a) Es verdad que no son pocos los autores anteriores a Planiol que admiten —expresa o implícitamente— que en los derechos reales la comunidad asume el papel de sujeto pasivo universal. De aquí deducen que Vélez conocía la teoría obligacionista antes que Planiol publicara su célebre Traite éléinentaire. 2507. 11. H. pues esa idea fue sostenida y desarrollada con anterioridad por Roguin. y lo encontró en la sociedad toda. aun siendo así. 72). WAYAR porque conduce a afirmar que la cosa está obligada a satisfacer al hombre. Se razona de este modo: "Dar un derecho al hombre sobre la cosa equival' dría a imponer una obligación a la cosa en relación al hombre. con prescindencia de cualquier otra persona (M. que todo derecho supone una relación entre personas. usufiíictuario. de respetar la acción de cada pueblo sobre su territorio. p. entonces. n" 2160. como toda la que es relativa a los derechos reales. Traite éÚmentaire. Demburg. Kant. Thon y Windscheid (es lo que afirman Gatti y Alterini. ¿es ello razón suficiente para afirmar que esa doctrina concibió el derecho real como una obligación (stricto sensu)7 b) Lo que se le atribuye a Planiol es la afirmación de que el derecho real es una obliga- . traducción de A. Nació así la teoría del derecho real con sujeto pasivo universal «2. p. por Ihering. hallar un sujeto pasivo para los derechos reales. 68. en sus especulaciones iusfílosóficas. etc. ni imponerle obstáculo alguno". no turbarla. Planiol. a" 127. afirman que es un error atribuir a Planiol la paternidad de la tesis en cuestión. llegan a constituirse en objeto de tales relaciones.1. p. para fortalecer la crítica. Notions fondamentales de droit privé. y que las cosas. n" 2160. Demogue. había señalado la inconveniencia e inexactitud de la tesis según la cual el derecho real es una relación persona-cosa. R.

Traite éUmentaire. a difundir la teoría "obligacionista". incluso. La teoría obligacionista mereció las más diversas críticas. iX). p. nota 1). La prestación es un comportamiento. El derecho real. como lo pregonan las escuelas socialistas. 267. 677 de la 4' ed. n° 2160. en consecuencia. su precursor. en La regle de droit. que al pretender reducir el derecho real a una simple relación de crédito buscaba. 1906). la abolición de la propiedad privada. et que chacune des fibres qui le composent a ta mime nature qu 'une obligation au sens spécial du mot" (cfr. L l.1. . c] El propio Planiol reconoce que Roguin. En efecto: luego de sostener que es absurda la noción de derecho real como relación directa de la persona con la cosa y de aclarar qué el derecho supone siempre una relación entre personas. sólo que en tanto que en ésta los sujetos activo y pasivo estarían determinados.. Pero fiíe la influencia de Planiol —que se descubre. pues a esa conclusión se llega si se pretende hacer del propietario un mero "acreedor" de sus conciudadanos para que éstos le respeten el derecho de usar y gozar de sus bienes (cfr. Zannoni. la crítica que merece esta doctrina puede ser formulada así: diluye la diferencia conceptual entre "deber de prestación" y "deber jurídico general". sino un deber libre. 256. no puede ser arrancado por la fuerza. p. Rigaud. De ahí que el deber de prestación no sea un deber jurídico. c 'est-á-dire qu 'Hala méme nature que les obligations propreinent dites" (Planiol. Se buscaba una asimilación opuesta a la anterior: reducir la obligación a una pura relación real. Ce rapport est d 'ordre obligatoire. en aqyél np. La obligación. Esta crítica ha sido considerada inexacta (E. § 17) b) El monismo realista También se pretendió borrar la distinción entre derecho real y obligación desde una concepción objetivista o patrimonialista. Traite éUmentaire. escribe Planiol: "Un droit réel quelconque est done un rapport juridique établi entre une personne comme sujet actifel toutes les autres comme sujets passifs. ya que la comuhiáád toda integraría el sujeto pasivo. n" 2160). Es. el deudor es ubre de observar la conducta debida o de permitir que el acreedor ejecute sus bienes. p. pues. o sea. había considerado al derecho real "comme formes d'un faisceau de devoirs passifs imposés á la totalité desjusticiables. A partir de esta premisa. en la ya citada tesis de su discípulo Michas— la que contribuyó.babnauna persona particularmente obligada. cuestión ya superada por la ciencia del derecho {supra. esta doctrina niega que el "deber de prestación" sea un auténtico deber jurídico. Planiol. por ejemplo. en realidad. se dice que el derecho del acreedor no puede dirigirse a la conducta del deudor. y como tal es incoercible. Sin perjuicio de lo que diré más adelante. Se dijo de ella. 1.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 43 Se trata de una concepción que pretende reducir el derecho real a una simple relación de obligación. Clon cuyo sujeto pasivo es universal. Como punto de partida. segiin pienso.

gniquiláel concepto mismo de obligación. 30. Molinario. La teoría construida por W. Dejando a untado los problemas terminológicos. nos. extrayéndolas de la realidad social. al pretender desconocer que el deudor —con o sin patrimonio— es siempre necesario. Hohfeld es urt claro ejemplo. con lo cual desaparece toda diferencia estructural con el derecho real. § 2 1 . D. así. 43 y ss. "derecho" a entrar en mi propie- . así. en una relación entre el sujeto activo (acreedor) y las cosas que integran el patrimonio del deudor. despojándolo de uno de sus elementos esenciales —el deudor—. La mayoría de los autores concuerdan en el rechazo a las teorías monistas. pues se muestran impotentes para trazar la demarcación conceptual en ciertas "zonas grises". Los criterios de distinción que en su momento elaboró la doctrina clásica han envejecido y no pueden ser invocados hoy con la misma eficacia de antaño. p. La obligación queda convertida. "potestad-sujeción" e "inmunidad-falta de poder". 6 y 8. OTROS ENFOQUES DEL PROBLEMA Las tendencias monistas deben ser desestimadas. ps. para ubicar. Ni el derecho real es una simple obligación. Si bien no pocas observaciones formuladas mediante ellas a la teoría clásica son correctas. EL ENFOQUE CONCEPTUALISTA Si bien se han realizado ensayos teóricos de jerarquía en procura de aislar "las relaciones jurídicas fundamentales"««. Teoría genérale ed origine storica. y desintegrando su contenido. tanto en el planO "conceptual" como en el legislativo. Rocco. § 2 0 . WAYAR sino que-debe ejercérselo sobreel patrimonio de éste ^. es posible sintetizar el coiicepto de cada una de «stas relaciones: I) Relación "derecho-deber". la conclusión que ensayan es errada. a la obliQuizás el mejor exponente de la tesis "realista" sea A. Un ejemplo de esta clase de ensayos: A. N. Derec/io patrimonial y derecho real. — La palabra "d«w:ho" es empleada con una significación muy amplia. ya que no es posible desconocer que entre el derecho real y la obligaciónhay diferencias estructurales que impiden la asimilación conceptual de ambas figuras. ni ésta es un derecho real más «s. Este autor pretendió aislar las cuatro relaciones jurídicas "fundanientales". partiendo del siguiente esquema de conceptos correlativos: "derecho-deber". con ella se designa lodo aquello que puede ser legítimamente pretendido: tengo "derecho" a la vida. "libertad-no derecho". La principal objeción que cabe oponerle aest^ tesis es que al negarle juridicidad al deber de prestación. Se han ensayado los más variados argumentos para demostrar que entre ambas figuras hay diferencias. "derecho" a transitar libremente.44 ERNESTO C. Ilfallimento.

transitar por los paseos públicos. con que quiere caracterizar la relación jurídica dentto de la cual estaría incluido el derechg real.. ps. por su sola voluntad. a diferencia de la anterior. Conceptos jurídicos fundamentales. IV) Relación "inmunidad-falta de poder". a los demás les falta el derecho de impedírselo. Así. precisamente. Hohfeld. — La cuarta relación se integra con los términos "inmunidad" y "falta de poder". tiene la libertad jurídica de usar y disponer de la cosa. etc. está en situación de inmunidad aquella persona cuyo status jurídico no puede ser modificado por los actos de otra que. un significado mucho más preciso y exacto que se descubre cuando se la relacionaconsutérminoconelativo: "deber". este últiQío está en situación de inmunidad respecto de aquella promesa de venta. 45 y ss. con el "derecho" del acreedor y el "deber" del deudor. . Los conceptos de "libertad" y de "falta de derecho". no se puede consideren' deñnitivamehte lograda esta tarea. II) Relación "libertad-no derecho".). — Otro sector de la vida social muestra a las personas autorizadas o facultadas a hacer cosas que las otras no pueden. el tan meneado "sujeto pasivo universal?". En estos casos. III) Relación "potestad-sujeción". Pero la palabra "derecho" tiene. en sentido estricto. pues se trata de una típica relación entre personas determinadas: acreedor y deudor. modificar o alterará « a t o jurídico de otra. ¿a quiénes les falta derecho para coartar la libertad del propietario?. Así. que en su versión más difiíndida sólo enuncia la predad. El concepto de "libertad" es el más adecuado porque tiene su término correlativo en la "falta de derecho" o "no-derecho" para impedir eí ejercicio de aquella libertad.OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 45 gación y al derecho real como especies diversas de tales relaciones. traducción de Genaro Garrió. son equivalentes —quiéraselo o no— a los conceptos de "derecho" y de "deber jurídico general". Así. En la relación "derecho-deber". según Hohfeld. según Hohfeld. etc. No ocurre lo mismo con el concepto de derecho real. sino que sería más apropiado afirmar que tienen la "libertad jurídica" de hacerlo. porque fue realizada por una persona que carecía de'poder para vincularlo (cfr. N. leer el libro que compraron. a todos los miembros de la sociedad. con lo cual los problemas con que se enfrentó la doctrina continúan sin resolver. acaso. por ejemplo. se ubica en la segunda aquella que no puede evitar que su « a t o jurídico sea modificado. Para Hohfeld. cuando otra persona tiene el "deber" correlativo. una persona sólo tiene "derecho". debiendo someterse al poder ajeno. El concepto de obligación confirma este aserto. ¿No es éste. no alcanza a despejar las dudas y confusiones que impiden distinguir con claridad entre la obligación y el derecho real. la palabra "sujeción" expresa la condición en la cuales colocado un individuo después de haber transgredido un contrato. queda incluida la relación de obligación porque ésta se integra. La tesis de Hohfeld. o tras haber violado cualquier obligación que pese sobre él. Por eso Bouvier la define como "responsabilidad". — En esta tercera especie de relaciones se sitúan frente a frente una persona en "situación de poder" o potestad y otra persona en "situación de responsabilidad" o sujeción. legítimamente. Las relaciones jurídicas son relaciones^eníreperyonor. cuando Juan le promete a Pedro que le venderá una cosa cuya propiedad le pertenece a Pablo. que deben asumir las otras personas. según la concepción de Hohfeld. W. a mi juicio. impedir. consecuentemente. no sería propio decir que las personas tienen "derecho" a hacer ciertas cosas. Én la relación 'iibertad-falta de derecho" hallan cabida las relaciones reales en la tesis de Hohfeld: mientras el propietario. Se sitúa en la primera aquella que puede. se halla en situación de "falta de poder" en relación con la primera.

omitiendo mencionar al sujeto pasivo. pues el derecho real queda reducido a la relación persona-cosa. a) La relación jurídica como relación entre "la persona" y "el orden jurídico" Si se acepta la construcción «7. a la cual adhiero. del cual recibe el derecho de exigir de otra persona una prestación. Cabe. 1. quedaría salvado el escollo señalado. Pero al proceder así se desnnente la afirmación de que la relación jurídica es una relación entre personas. en cambio. La omisión del sujeto pasivo obedece al hecho de que no es posible atribuirle ese carácter a una persona determinada. 149 y ss. porque afirma la sumisión de las personas al ordenamiento jurídico. Desde este punto de vista. De ahí que sea posible afirmar que el acreedor está "relacionado" con el orden jurídico. según las necesidades de la convivencia humana. sino "patrimonial" o de responsabilidad (cfr. hablar de sometimiento cuando el deudor incurre en incumplimiento imputable y debe responder con su patrimonio ante el acreedor. En la obligación quedan involucradas dos relaciones jurídicas conexas: la relación de crédito y la relación de deuda. En el derecho real. Ver supra. y esta otra persona —el deudor— se halla también "relacionada" con el mismo ordenamiento. Tratado de la mora. obligados a respetar los mandatos normativos ^8. Wayar. sino entre "la persona" y "el ordenamiento jurídico". n" 50. según la cual la relación jurídica se establece. la relación se materializa entre el ordenamiento y un sujeto: éste recibe de aquél el poder o derecho de usar.p. i l. que le impone el deber de cumplir con esa prestación. a mi juicio. pero tal sometimiento no es nunca "personal". gozar o disponer de una cosa. ni el deudor se halla "sometido" al acreedor. no directamente entre dos sujetos. ni el derecho de éste es ejercido "sobre" o "contra" aquél. Éste constituye. Para no incurrir en el error propio de la teoría obligacionista. Sistema de dereclw privado. el mayor escollo para trazar la diferencia conceptual entre obligación y derecho real. ambos considerados como relaciones jurídicas. sino que ambos se hallan "frente a frente". D. Está concepción es atrayente.46 ERNESTO C. pero como el ordenamiento pr«íupon« la existencia de Cfr. la cual considera que toda la sociedad es el sujeto pasivo.1. que les impone deberes o les atribuye poderes. . WAYAR sehcia del sujeto activo y la de la cosa. 44). se prefiere omitirlo. ps. en cambio. Los extremos de la relación son el ordenamiento jurídico y el sujeto. nota 2 de este mismo capítulo. Barbero.

b) Rasgo esencial de cada figura Por abstracción. a la cual le aúibuye el poder correlativo. ^' No creo opoituno ocuparme. Con los Si bien se conocen algunos. los investigadores encararon el tema desde el punto de vista sociológico. Brotó así un "orden jurídico" en esa isla. se está ante un "derecho real". y cuáles con los derechos reales. por el cual uno ocupó la parte norte y el otro la parte sur de la isla. cuando el deudor omite el cumplimiento voluntario. II. ej. p. en principio. Puig Brutau. es decir. a) Se ha sostenido que con los derechos reales se resuelve un problema de atribución de bieneSytn tanto que con las relaciones de obligación se resuelve un problema de cooperación o de reparación de daños. etc. sin embargo. como el derecho del siendatario. Cada una de ellas será tratada en el lugar que corresponda conforme a las exigencias del método. vol. confrontáiKloIo con el del derecho real. . p. Smith. las obligadones propter rem. prescindiendo de todosistemalegislativo particular. es más creíble aquella otra caricatura que muestra a dos náufragos ingleses que llegan a una isla solitaria. pues de lo contrario resultaría inconcebible «. He ahí el rasgo esencial de cada figura. se está en presencia de una "obligación" ™. y como no habían sido presentados. 10. se puede decir. las restantes diferencias son sólo subsidiarias § 22. en esta pane introductoria. de las distintas figuras sobre cuya naturaleza jurídica se polemiza. 1. Fundamentos de derecho civU. su "conducta" consiste en soportar la ejecución forzada. p. 1. pero si ¿sta falta. los derechos reales desmembrados. a "personas": una presente (el sujeto activo) y otra latente u oculta en el ordenamiento jurídico. les fue necesario llegar a un acuerdo tácito.OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 47 Otras personas. ^ Ya se dijo que en la obligación la conducta específica debida por el deudor es la "prestación". Cfr.1. que cuando el ordenamiento jurídico le impone a una persona el deber de realizar una conducta en favor de otra. me limito a señalar cuál es el rasgo esencial de la obligación. buscando poner en claro cuáles son los problemas sociales que se pueden resolver con los derechos de crédito. 77i< law and Mr. lo cierto es que tales ensayos son caricaturas de la realidad. Por ahora. En todo caso. En cambio. recordado por J. bien se puede decir qué la relación vincula. no entablan conversación alguna. que aseguran que es posible concebir un ordenamiento jurídico para un solo hombre. cuando el ordenamiento le atribuye a la persona un derecho directo e inmediato sobre una cosa. Max Radín. el derecho de retención. intentos que pretenden explicar el derecho de Robinson Cmsoe. EL ENFOQUE SOaOLÓGICO Dejando a un lado el mundo conceptual —considerado inadecuado e ineficaz para hallar las tan ansiadas diferencias—. como lo exige una adecuada inmiducción a la teorfa general de la obligación. aunque idealmente. "Obligación^".

aquel a quien se le atí-ibuye los bienes es protegido por el ordten jurídico contra toda perturbación proveniente de terceros.i. Por eso.v. en cambio.p. se hadlcho que los derechos reales son modos de ad. l. p. Sin relacionen obligaciondes no es concebible la vida en sociedad. pues penetim más densa y profundamente en la sociedad. \oñ derechos nsulcs so asientan sobre el más radicid conflicto de intenm. cada persona pretende servir a las demás y fcorvirw de elliu. polémica que va desde la absoluta afirmación del poderte^de la propiedad privada hasta la negación de ella. en cambio. WAYAR primerai se trata de atribuir bienes a una persona y de excluir eomlativamente a las demás. LüS mvislUS MÉIXÍDOS Si entiende por "metodología" de las obligaciones el plan con arreglo al cu»l se ujtrupun y regulan.r«ü/'toíenffm/í/ítej(?ft«|ndoní'. el orden jurídico tutela a quien tiene ctetecho a esa prestación. letti. Se destaca. por medio de eMus inMnimentos jurídicos. HemdndM Olí. dentro del dereclu» civil. autorizándolo aejecutar los bienes del obligado si éste no cumple lo debido. paiten de un presupuesto sociológico distinto. pues los testantes dereehoK mn formao de di^trihiiir Ion posibilidades de utilización de los bienes pw: ^ tiendo de la pmplednd y n expensas de ella. . existen al margen de cualquier ideología.^cribir los bienes al servicio de las personas que los poseen y que sirven para delimitar el dinbito de poder que cada una de ellas tiene sobre las cosas. E) METODOLOGÍA S 23. los distintas InstituE. Con las segundas se busca el intercambio de bienes y de servicios medíante la actuación de una persona en favor dé otra.3. como consecuencia de lo anterior. b) Desde un punto de vista similar. son tan necesarios que ningunaesmictura económica ha podido prescindir de ellos. Dmehe tk eblltaeiom.48 ERNESTO C. porque implican r^atto da hienev. pues puede satisfacer por sí mismo Ru interés mediante la utilización de la cosa. pues sin ella aquel derecho quedaría (tosprovisto de contenido 73. A. que el titular de un derecho real no necesita de la prestación ajena. n* 1. En el derecho de obligación. pues Ioh diversos miembros de un cuerpo social entran en pugni^^or cuita de aquéllos. Los derechos de «edito. la prestación ajena es indispensc^ble. 4S.0. Esto explicaría por qué se ha polemizado tanto t¡ñ tonio de la propiedad. de modo que resultan imprescindibles t». Lu propiedad ex r I dereuho real por excelencia.

Esta crítica se minimiza. . soslayando aquellas que d e rivan de otras fuentes. Rezzónieo. confunde las causas y los efectos de las obligaciones con las causas y los efectos de los contratos.METODOLOGÍA 49 c í o n e i que integran e i t e sector de e s a r u n a del d e w c h o .. en capítulos o cuerpos separados. Estudio di las obllgaelents. Un estudio histórico y de derecho comparado d e m u e s ^ a qtw las legislaciones pueden m divididas en d o s grupos. cualquiera que sea la causa o fUente que las origine. a todas las obligaciones. 1-8 de la 9* edición. reglamentuí la materia contractual estabteciendo preceptos específicos para cada contrato. a) En determinados códigos se dMervaqueei k ^ s l a d o r se ha ocupad o preferentemente d e una sola especie d e obligación: l a q u e n a c e d e l acuerdo de voluntades (convenio o contrato). pero por leparado. 233 a 420). de los Contratos en leí Títulos V y VI (arts. v. Sobre metodología extena e Interna del derecho de obligKlonet. El ^ nuevo Código Civil Braiileflo (Ley de 10 de enero de 2002) trata en e) Libro Primero de la Parte Eipeclol.1. Éste es el método seguido. sin embargo. 421 a 853). las somete a la m i s m a regulación prevista para la$ obligaciones convencionales. si se admite que los intérpretes siempre hallan cómo "construir". de Italia (del aflo 1942) y de Portugal (del aflo 1967) w. sin distinción de origen. y luego. Contienen reglas válidas para todas las obligaciones. lo cual d e nuncia que sólo las obligaciones convencionales hmi sido reguladas f*. sobre la b a s e de los preceptos particulares.gr. o bien. 2) que parece i g n o r a que el contrato es sólo una de las fuentes de las cuales pueden derivar obligaciones. así. ignorando las particularidades de éstas. 3) que genera dudas y confusiones en la labor interpretativa. principios gtneraiizebUs que suplen los defectos del nñétodo. identificables p o r el distinto método q u e utiliz»). ver L M. pi. aplicables. de loi eonffatoi y de la responsabilidad civil. 927 a 954). título l ü ) . A esta metodología se le reprocha: 1) que carece de normas generales. poi los códigos civiles de Alemania (del aflo 19Q0). De lai oblfgacionei le ocupa en los Títulos I a IV (ans. Ei Código f r a t e s constituye el típico ejemplo de metodología defectuosa. pues trata de las obligaciones bajo el título " D e los c<»itratos y de las obligaciones convencionales en general" (libro UÍ. de lu obligacionet. por ejemplo. de otras fiíentes de obligaciones en el Título VII (arts. ' ^ Hofl adoptado ette método loi cddlgoi del Peni de 1984 y del Paraguay de 1987. 854 a 926) y de la nsponsabllldad civil en el Título IX (ans. 1. b) Otros códigos separan cuidadosamente las obligaciones de los contratos. por tanto.

que se harán notar cuando corresponda. y a los contratos. 512 sirve tanto para calificar el incumplimiento de una obligación convencional (responsabilidad contractual) como para tipificar un cuasidelito (responsabilidad extracontractual). en suma. la sección tercera. A las obligaciones les correspondió la sección primera. Así. se aplican a toda "relación de obligación". es elogiable.50 ERNESTO C. preceptos y principios. EL MÉTODO DEL CÓDIGO ClVIL Vélez Sarsfield. pero separando ambas matedlas ciiidádosamente. El Código contiene una teoría general de la obligación cuyas reglas. 495 y 895. se ocupó de las obligaciones y de los contratos en el libro segundo. El método del Código. diseminados entre los arts. menciono que la noción de culpa contenida en el art. a título de ejemplo. . WAYAR § 24. apartándose del Código francés e inspirado en Pothier y Freitas. sin que importe la causa fuente que le haya dado nacinúento. aunque no está exento de fallas.

El problema no es nuevo: los juri. acaso. la posibilidad de elegir entre cumplir o permitir que se lo ejecute judicialmente? Éstas son <iólo alguna> do las preguntas cuyas respuestas dependen de la posición que <c adopte en el debate que se lleva a cabo en tomo de la naturaleza de la obliguciún.stas lo discutieron ardonxuinKUte en el pa<^u. •l) L A coNcnpcioN . L A ITORIA CLÁSICA § 2 6 . subordinada a que el deudor quiera voluntariamente cumplir? ¿Y si el deudor se niega a cun^lir? ¿Adonde debe dirigirse el derecho del acreedor? El deber de'prestación también ha sufiido los embates de lu investigación: ¿es verdad que el (teiKlc»' está jurídicamente obligado a aimplir*/ ¿No tendrá. como se verá. Está en juego. legánduno<i un formidable aporte científico. concibieron el derecho de crédito como un poder o ieñnrío atribuido por la n i T i n a jurídica al acreedor para que lo ejerciera xnhre determinudos actos . Así: ¿es verdad que el acreedor tiene poder suficiente para coaccionar al deudor con el fin de obtener de él el comportamiento debido? ¿ O .. el concepto mismo de derecho subjetivo.CAPÍTULO n NATURALEZA Y EVOLUaÓN HISTÓRICA A) NATURALEZA DÉLA OBUGACIÓN § 2¡5. tendrá el acreedor una mera expectativa. se busca develar ciertas incógnitas que envuelven tanto al derecho de crédito como al deber de prestación. inspirados en las defíiiiciuncs romanas. DEUDOR Los pandecti&ta^ alcmaiK-<. EL DERECHO DI CRIDITO a ) M o DERECHO •SOBRE'" UN ACTO DEl. PLANTEO DEL PROBLEMA Cuando se indaga acerca de la "naturaleza" de la obligación.SUBJETIVA. al contrario.

de Savigny. como pretendía Savigny. Consi<teró Savigpy que en este último se ejerce un poder o señorío —al igtial que en el derecho real—. 1. que es el deudor. Correspondió a Savigny > precisar los conceptos-de esta tec«ía. § 2. ^ G. el acto no existe y mi derecho tampoco. si éste no quiere cumplir voluntariamente. C. Esta doctrina fue seriamente cuestionada. en efecto. M. Ello. pues no se concibe un derecho que tenga por objeto un puro suceder.ps. eso sí. Reparemos en lo que sigue: Contrato a un artista para que me retrate en tela. advirtió que siendo incoercible la conducta del deudor. Pero aun si el artista decide pintar. Brunetti. de donde se sigue que según la tesis savigniana el derecho del acreedor tendría por objeto un fugaz momento de la vida del deudor. si el pintor se niega a retratarme —^y puesto que no puedo forzarlo a pintar—. que únicamente sería aprehensible cuando este último se aviniera a cumplir en forma voluntaria. Las críticas parecen contundentes. WAYAR del deudor. ejercer mi señorío sobre el retrato realizado por el artista. a tal punto que hasta la aparición de la obra de Giorgianni. el derecho del acreedor queda sin objeto. no a la conducta del deudor —que es libre de cumplir o no—. 2) el comportamiento es transitorio. . es decir. que el comportamiento —en tanto trascurso temporal— no puede ser aprehendido por ninguna especie de señorío. por su lado. procurando fijar las diferencias entre el derecho real y el personal o de aédito. no se puede decir que mi derecho consiste en un señorío sobre el acto de piíltar. U droit des obligations. Brinz observó. en realidad. no se puede ejercer violencia sobre su persona para constreñirlo a realizar tal o cual acto. mi derecho. puedo. es decir. smo sobre determinados actos de una persona. éste no tiene existencia. salvo que se admita que la pretensión está dirigida. pues no se puede ejercer señorío sobre algo que no existe. afto 1916. entonces. habría sido apenas una ilusión que se desvaneció ante la negativa del deudor. derecho alguno. por diversas razones: 1) la conducta del deudor es incoercible. Se le reprocha que el comportamiento del deudor no puede constituir el objeto del derecho de crédito. si mi derecho consistiera en un señorío sobre el acto de pintar. fiíe prácticamente desechada por los juristas. // diritto del creditore.52 ERNESTO C. Brunetti. 147 y ss. Brinz y Brunetti ftieron quienes con mayor acierto criticaron la teorfa de Savigny. antes de que el deudor realice el acto. en "Rivista del Diritto Commerciale". cuya tesis parece volver a ella. no tendría.1. pero en tal caso ya no ejerzo mi derecho so' F. sino a sus bienes i. 16. pues se trata de un mero suceder-inaprehensible para mí. pero no sobre una cosa o sobre una persona. y una vez realizado deja de existir. p. n'l. Antes de que el artista pinte.

el acreedor no tiene derecho "sobre" sino "a" un acto del deudor. evitarel escollo que representa la incoercibilidad de la conducta. primera parte. el derecho real es potencia. el acreedor tiene derecho a un acto Ubre del deudor. T ed.. aportaron nuevas ideas. . se niega que el acreedor tenga "poder" para exigir del deudor la producción de tal acto. que consiste en considerar que la conducta del ' R. Para Windscheid. 2 y ss. implícitamente. «ste último. caracterizado. * J. Giorgianni piensa que la tesis savigniana. 485. las críticas de Bmnetti. Diritto delle pandeue. que es libre de cumplir o dejar de hacerlo. libre de obstáculos. Panorama del derecho civil. por la potencia de su titular. pues al afirmar que se tiene derecho a un acto. II. autorizado a ejercer su señorío sobre las cosas. Historia e instituciones del derecho privado romano. sobre la fuerte dosis de impotencia contenida en el-dececfao'de crédito. vol. como parece reconocerlo Sohm. Advertía. p. Si el deudor es libre de cumplir o no. y la tesis por él construida. Sohm y Windscheid. Para Vallet dé Goytisolo. La obligación. procurando salvar las críticas que se le habían formulado a Savigny. Vallet de Goytisolo. la actitud de Windscheid de definir el crédito como el derecho "a" un acto del deudores contradictoria con la teoría del derecho subjetivo como "poder o señorío de la voluntad". Sostiene que el principal obstáculo que se le opone. § 250. y se debe conformar con el producto de ese acto. y luego a la concepción germana del débito y la responsabilidad. 176. que él rtúsmo propició. * M.NATURALEZA DE LAOBUGACIÓN 53 bre "el comportamiento" del deudor. impotencia del acreedor frente a la arrogancia del deudor. en tanto que el crédito es impotencia. oonello. p. pretendía. cuya existencia siempre dependerá del libre querer del deudor La teoría clásica cedió su lugar a las teorías patrimonialistas primero. p. al mismo tiempo. Precisamente en la impotencia halla Sohm la diferencia entre el crédito y el derecho real. debe ser sustancialmente seguida aun en nuestros días. sirro sol«e una cosa que «s producto de ese comportamiento. Al contrario. de manera directa e inmediata. reemplaza la preposición "sobre" por la preposición "a" {"auf. Windscheid. 146. eran correctas. Así. Giorgianni. Sohm. éstas han servido para que en la actualidad se ofrezcan versiones mejoradas. B. Sostiene Giorgianni que las observaciones de Sohm tienen el mérito de haber orientado las investigaciones hacia lá búsqueda de un elemento más concreto —que la simple actividad del deudor— para erigirlo en "objeto" del derecho de crédito *. en lengua alemana) 3. ps. ParaSohm. la cual afirma que el objeto del derecho de crédito está dado por el coct^rtamiento del deudor. pero la concepción subjetiva no ha sucumbido a las críticas.

en mayor o menor medida. por tratarse de un mero suceder incoercible y transitorio. y no a la persona del desKior. tienden a alterar la sustancia misma de la obligatio. ponen el acento no en la persona. Dado que siempre es posible traducir el comportamiento a un valor económico determinado. sin riesgo de destruir el concepto. ¿a oWiíflción. . es a este valor al que se tiene derecho. como se adelantó. El avance constante de la ciencia jurídica—^impulsado. los cuales. Creyendo demostrado que no es posible concebir la obligación como un derecho dirigido a obtener del deudor un comportamiento determinado. Una de estas teorías es la que identifica el crédito con el derecho al valor económico. con base en que todas ellas. el primero tiene por objeto ese comportamiento. sino del incumplimiento del deber del deudor «. y por la intención de justificar el derecho del acreedor sobre los bienes del deudor incumpliente— motivó la aparición de diversas teorías. puede ser salvado. WAYAR deudor no puede ser objeto del derecho del acreedor. 4) la responsabilidad no es un derivado directo de la obligación. que es posible agrupar bajo la denominación común de patrimonialistas. precisamente. por la necesidad de sustraer a la persona del deudor de la categoría de "objeto" del derecho en que parecía colocada. ensaya estos argumentos: 1) debe quedar claro que el derecho del acreedor se dirige a un comportamiento. el segundo tiene por objeto el producto de ese comportamiento. en este caso. derecho que se puede ejercer sobre todo el patrimonio del deudor. no mezquinaron sus críticas.54 ERNESTO C. Giorgianni. EL CRÉDITO COMO UN DERECHO AL "VALOR ECONÓMICO" La idea de que la obligación le atribuye un poder o señorío al acreedor. p. 3) no se puede dejar de concebir. provocó la reacción de los juristas. al afirmar que el vínculo se establece entre el acreedor y los bienes del deudor. para que lo ejerza sobre determinados actos del deudor. como "un derecho al valor económico de la cosa debida". sino en el patrimonio del deudor. 2) en el fenómeno obligatorio confluyen dos derechos: el de crédito {striao sensu) y el derecho que se espera obtener del comportamiento del deudor (cumplimiento). 216. LAS TEORÍAS PATRIMONIALISTAS § 27. se pensó que el crédito otorga el derecho a obtener el "valor económico" de ese comportamiento. * M. II) LA CONCEPCIÓN OBJETIVA. vinculadas de modo directo e inmediato. de donde se sigue que las concepciones patrimonialistas. Le correspondió a Koppen definir la obligación. que la obligación importa una relación entre personas. Con ese propósito. en razón de su incoercibilidad.

no puede ser materia de dominación. que ocuparon originariamente el centro de la escena obligacionái. en tanto que es fungible. 177. con la particularidad de que esta "especie" de propiedad sólo sena oponible al deudor. la deuda es sólo la necesidad patrimonial del deudor de satisfacer aquel mterés. La teoría que ve en la obligación un vínculo entre patrimonios ha sido expuesta. En consecuencia. p. la persona del deudor y su comportamiento son irrelevantes. que es sólo su medida. Ilfallimento. p. sin justificativo alguno. Esta tesis se basa en el siguiente razonamiento: el crédito no es otra cosa que un interés exclusivamente patrimonial. Polacco llegó a sostener—postura que ^ Cfr. . despersonalizada por completo. 148. * A. Gaudemet. por Dulckeit. 30. n° 58. V. § 2 8 . El crédito.^ n abstracto— objeto del derecho del acreedor. Aunque presenta variantes de importancia—según la versión que se ofrezca—. porque la moneda. Panorama del dereclw civil. todas ellas parten de una premisa común: la conducta del deudor es incoercible.NATURALEZA DE LA OBLIGACIÓN 55 Esta teoría ha merecido una certera crítica. El valor no es otra cosa que una medida. Dulckeit entendió que el crédito equivale aun derecho de propiedad sobre el objeto debido. es decir. debe dirigirse al patrimonio. han cedido su lugar a los patrimonios. las personas (acreedor y deudor). LA OBLIGACIÓN COMO UN VÍNCULO "ENTRE PATRIMONIOS" La concepción objetiva de la obligación llega a su punto culminante cuando se afirma que el vínculo se establece entre el patrimonio del acreedor y el patrimonio del deudor. La tesis es insostenible. En este orden de ideas. principalmente. En consecuencia. Vallet de Goytisolo. Objeto del crédito podría ser el contenido valorado. entonces. ésta tiene la agravante de comprometer el concepto tradicional del derecho de propiedad. no puede s e r . Polacco. Para Gaudemet. pero no el valor. Ni siquiera la moneda representativa de este valor podría ser objeto del crédito. salvo que el acreedor quiera retener específicamente esa moneda T. además de merecer las críticas que genera toda concepción patrimoniaHsta. la relación queda. Della dazione in pagamento. porque es el único que le puede proporcionar la satisfacción buscada. Rocco. Polacco y Rocco «. "es el patrimonio el que debe al patrimonio". p. el interés del acreedor apunta al patrimonio de su deudor. de esta suerte. lo único seguro con que cuenta el acreedor es la solvencia patrimonial del obligado. Teoría generóle edorigine storica. J. así. sirve para indicar el mayor o menor grado de aptitud o utilidad que las cosas tienen pjtca satisfacer necesi4ades humanas.

Y si es así. el deudor se halla en condiciones —si quiere— de dejar de cumplir. LA OBLIGACIÓN COMO UN "DEBER LIBRE" DEL DEUDOR Las críticas a la teoría de Savigny llegaron al extremo de poner en duda la juridicidad del débito. sé pensó.56 ERNESTO C WAYAR luego abandonó— que la obligación se traduce en un vínculo "entre patrimonios". con el propósito de averiguar si alguna de ellas le impone al deudor el deber de cumplir. Se razona de este modo: puesto que la conducta es incoercible. quiere decir que el deber a él impuesto por la obligación no es jurídico. la "persona" del deudor continúa siendo esencial. argumentando que el acreedor ejerce sobre el patrimonio del deudor una "prenda". Esta teoría fue expuesta por Binder y desarrollada especiahnente por Brunetti. EÍ fiíe y seguirá siendo el protagonista principal del detecho de obligaciones. pero esto —como ss a p o n d r á más adelante— es una consecuencia mediata de la obligación. Por eso se ha dicho de ellas que son ínconvincentes. Todas estas doctrinas nít^stran una relación de obligación puramente objetiva. Ambos parten de la siguiente premisa: sólo se tiene un derecho o se debe observar un deber cuando una norma jurídica lo dispone. al prescindir casi por con^íéto del elemento perscmal. sino que. sino moral. al contrarío. los cuales bebían ser considerados como "personalidades abstracta^^': Finaínie^tÍ. Y si es libre. En consecuencia.29. pero es insustituible para modelar el concepto de "obUgación". para saber si el deber del deudor es ó no jurídico es preciso examinar las normas jurídicas que se refieren al derecho de crédito. precisamente. no la obligación misma. Ocurre que la conducta del deudor podrá ser incoercible. Binder obtiene una respuesta: las normas jurídicas nunca les imponen deberes a ios ciudadanos. § . en efecto. sino que se los inqxmen a los órganos jurisdiccionales encargados de hacer cumplir tas leyes y sus mandatos. la acción del acreedor se dirigirá a su patrimonio: peto esto demuestra. entendida como un auténtico deber de prestación. No ignoro que en materia de responsabíUdád civil es su patritnonio el que pasa a ocupar eí centro del escenario jurídico. con la cual éste garantiza la efectiva realización del crédito.^occo p r e n d i ó equiparar el derecho decrédito aí derecho real dé prenda. es decir. es libre de cumplir o no. Si bien el derecho romano quedó atrás y las doctrinas subjetivistas ñieroit serúmente cuestionadas. Por este camino. Él sabe que si no cumple. no puede ser arrancada por la fuerza. que es libre para elegir entre cumplir o dejarse ejecutar. ningún deudor —en tanto que es un simple ciudada- . que el deudor no está sometido al deber jurídico de cumplir.

imponiéndoles deberes que necesariamente deben cumplir. según Bmnetti.NATinULEZA DE LA OBUGAOÓN 57 no— tiene deber jiuídíco alguno frmte al aoéedor. fácil es llegar a la conclusión de que siempre el sujeto del deber es libre de cumplir o no. Una vez comprobado esto. ParaiBrunetti—cuya construcción ha sido objeto de continuas observ a c i o i ^ y germen de variadas especulaciones—. la opinión de R. parte de uñábase falsa. Con esta comprobación queda prácticantente sin sustentó la afumación según la cual hay normas que imponen deberes jurídicos y otras que sólo inqx>nen deberes libres.1imíMá. jamás habrá tmido li. pr 1 i. Des obügations. en cambio. Estos deberes. al sustentar. ps. pues en razón de que la conducta del deudor es incoercible. no un "deber jurídico" »o. Demogue. todo deber sería lilÑe si se atiende a la posibilidad de incumplirlo. deberes cuyo cumplimiento depende de su libre voluntad. No hace uso de su libertad —más bien abusa dé ella— aquel que desobedece el vaasx^áo legal. es decir. libertad jurídica de hacerlo. por su carácter "íd)soluto".Pacclikmi. se advertirá que es falso suponer que hay deberes jurídicos cuyo cumplimiento habrá de ser fatal o necesario. 0. voL I. no es verdad que el deudor tenga verdadera libertad para íncun:q>lir. ' Sobre la tesU de Bínder se puede ver G. todo deber jurídico puede ser violado. el juez sí tiene el deber jurídico de autorizar la ejecwá^f p a t i i i p a p ^ del deudcM. n" S bis. la diversa naturaleza de las normas. libre. dado que el derecho «o prescribe lo que es sino lo que debe ser. las normas jurídicas son absolutas o rdativás.IV//ie0M%a»»um. La teoría de Bnmetti ha merecido reparos ilevantables.p. añrma Bmnetti. como criterio para distinguir un deber libre de un deber jurídico. la obse^ancia de tales normas está garantizada por una sanciono pena. 147 y ss.IldirittodelcredUore. Ppr eso. . Si se admite que cualquier norma que imponga un deber puede ser incumplida. Comp. en el sentido de que puede acatar o desacatar el muidato de la norma. en todo caso. la obligación ünpone un "deber libre". Las normas que gobiernan la relación obligatoria. sólo le pueden imponer deberes libres. Al contrario. pero no prevén una sanción o penalidad.l9.si éste no cim^te voltmtarianiente la obligaci^ 9. serían auténticos deberes jurídicos. puesto que aun cuando de hecho lo haga. En cambio.ea''Vti\vSAáAVtti^ n* 1.c^ tl. En segundo lugar. Las nónfias jurídicas relativas. son de esta segunda especie. son aquellas que se limitan a i h ^ á r l é s á los ciudadanos la conveniencia de observar determinado comportamiento si desean evitar consecuencias desfavorables. En primer lugar. Las primeras limitan verdaderamente la libotad de las personas ociudá^ános.

en última síntesis. En las obligaciones de dar. Camelutti concibió la idea de que la obligación importa para el deudor. Si el deudor efectúa lá entrega voluntariamente. en tanto que el contenido —o sea. el objeto es la cosa que se debe. la obligación se habrá desarrollado en forma normal. el deber de tolerar. el mandato derivaría de todo el sistema. Otro tanto sucede con las obligaciones de no hacer. la prestación— está dado por el deber del deudor de tolerar que el acreedor aproveche aquella energía. LA OBUGAaÓN COMO -DEBER DE TOLERAR" Refutando la tesis de Brunetti —en cuanto que ella niega la juridicidad del débito—. a lo que Camelutti denominó "bien debido". si asume una actitud pasiva. que es necesario distinguir entre objeto y contenido de la relación obligatoria. esa "conducta" del obligado constituye el contenido de la relación de obligación. que es aquello que el acreedor obtiene en virtud del cumplimiento de la prestación. en las cuales la prestación —esto es. esja cosa o la energía humana. explicando sus ideas. en cambio. en suma. Para Camelutti. la conducta que debe observar el deudor— se consuma con el simple hecho de tolerar que el acreedor aproveche los beneficios que le reporta su abstención. mediante el debido proceso judicial. y si —por hipótesis— esa norma expresa no existiera. el derecho del acreedor se dirige a la prestación del deudor. el objeto es la energía humana que el despliegue de conducta del deudor supone. acción de entregar la cosa. cuyo ejercicio le permite poner en movimiento los órganos jurisdiccionales del Estado. . En la> obligaciones de hacer. de tolerar que el acreedor se satisfaga. El objeto. de cualquier signo ideológico que sea. Sostiene Camelutti. es decir.58 ERNESTO C. y ésta consiste en el deber de tolerar que el acreedor satisfaga su mterés. es posible hallar una norma que le ordene al deudor cumplir. el derecho del acreedor se convierte en pretensión procesal o acción. que el acreedor satisfaga su interés por sí mismo o por medio de la actuación judicial. ¿cómo se podría negar que las normas referidas a la relación de obligación ordenan cumplir? En cualquier sistema legislativo. el derecho del acreedor le permitirá tomar la cosa compulsivamente. y ésta consiste en la conducta que debe ci>servar el deudor. § 3 0 . con el propósito de . pero si se niega a hacerlo. Si el deudor incumple la prestación. y el deudor tendrá el deber de dejar tomar la cosa. WAYAR En tercer lugar. en tanto que el contenido es la prestación.

es indiferente que éste provenga del propio deudor o de un tercero. Esta concepción de la obligación. Panorama del derecho civil. que concibe la obligación como una doble relación: una de puro débito (Schuld) y otra de responsabilidad (Haftung). la teoría del débito y la responsabilidad. sino a la cosa o al servicio que se obtendrá. " R. fue tomada por Nicoló i3. p. La tesis sirve a la perfección para este propósito. 177. '* Ver una síntesis de las distintas teorías en J. sino al resultado de ese comportamiento »*. la sanción pecuniaria pertinente ". no al comportamiento del deudor. L o s POSTULADOS DE LA TEORÍA En la dogmática alemana mvo origen. sin que importe quién sea el sujeto prestante. Vallet de Goytisolo. Nicoló. En efecto: si el acreedor tiene derecho al "bien debido". ps. en Estudios de derecho procesal. Los postulados de esta teorfa.NATURALEZA DE LA OBLIGAOÓN 59 obtener una ejecución forzada de la prestación o. La teoría expuesta por Camelutti contribuyó a esclarecer la diferencia conceptual entre "contenido" y "objeto" de la relación obligatoria '2. Deüe obbligazioni. ps. Derecho y proceso en la teoría de las obligaciones. Como una variante de esta tesis se puede mencionar la opinión de Hartman. § 3 1 . I. lo que interesa es la obtención del bien debido. ya no se apunta al comportamiento. . quien la aprovechó para dar explicación a una figura singular: el pago por tercero. y luego se enriqueció con importantes aportes de juristas italianos y españoles. directamente del actuar del deudor o por otros medios que lo subroguen. y' UT) LA CONCEPCIÓN GERMANA. esto es. tomados de su versión más difundida. Un análisis cn'tico de la tesis de Camelutti se puede ver en G. LA TEORÍA DEL DÉBITO (SCHULD) Y LA RESPONSABIUDAD (HAFTUNG) § 32. Camelutti. Es decir. para el cual el acreedor tiene derecho. p. 24 y ss. L'adempimento detl'obbligo alirui. 372. desarrollada sobre las ideas de Camelutti. Pacchioni. 1 1 . vol. en su defecto. podrían ser explicados así: '' F. EL CRÉDITO COMO DERECHO AL "BIEN DEBIDO" También se ha sostenido que el crédito es el derecho que se tiene al bien debido (cosa o servicio) que el deudor debe prestar. a una cosa o a un servicio. 147 y ss.

Delle obbligazibni. Pacchioni. la responsabilidad comprende tanto la ejecución forzada como la inderrmización por incumplimiento. para obtener el cumplimiento forzado de la obligación o la indemnización sustitutiva de la prestación. se inicia el período de responsabilidad. llamada "de responsabilidad". después siguió Gierice. 40 y ss. la obligación se extingue sin que tenga lugar el segundo momento. durante el cual las facultades que el acreedor conservaba en potencia se transforman en verdaderas armas de agresión patrimonial Para Pacchioni. entre tanto. entonces. Con el incumplimiento tiene inicio la relación de "responsabilidad". es decir. pero si la prestación no se cumple se abre el segundo momento (el de la responsabilidad). y fcj el acreedor puede promover la ejecución judicial. la obligación se desarrolla durante dos momentos vitales y sucesivos. derivada de cusdquier fuente. ofreciendo una de las mejores versiones de esta tesis (O. se mantiene expectante. la "relación de deuda" se extiende desde el nacimiento de la obligación hasta su cumplimiento voluntario o. la relación de deuda se extiende hasta el cumplimiento voluntario o forzado.60 ERNESTO C. en las fuentes del derecho germánico. hasta que el deudor incumple. Sus poderes se conservan en potencia 3) Si la prestación se cumple.). WAYAR Constituida una obligación. Según esta concepción. En efecto: durante el desarrollo de su primera fase (relación de deuda o puro débito). a mi juicio. es Pacchioni quien la describe. Para Pacchioni. Sí bien los sostenedores de la teorfa del débito y la responsabilidad la exponen con diversas variantes. sólo cuando ya no es posible el cumplimiento. Para Von Tuhr. ni aun forzado. que se distingue por los siguientes datos: a) se actualizan los poderes que el acreedor conservaba en potencia. que concluirá con la ejecución forzada o con la indemnización sustitutiva. aunque pueden extinguirse al concluir el primer momento. es decir. con el incumplimiento se inicia la segunda relación. a la espera de que su interés sea satisfecho sin necesidad de compulsión. . en su defecto. en cambio. ps. que únicamente puede concluir con la indenuiización. cobra vida una relación de deuda o puro débito que se caracteriza por las siguientes notas: 1) El deudor siente la necesidad o la presión psicológica de cumplir voluntariamente. mientras el acreedor se mantiene en expectativa. Pero si la prestación no se cumple. quien contribuyó con un notable estudio histórico. vol. en sus postulados esenciales. el deudor siente la necesidad de cumplir voluntariamente. I. se cierra la "relación de deuda" y con ello se extingue la obligación. mediante el cual creyó demostrar que la distinción entre débito y responsabilidad era ya conocida y practicada en la antigüedad. Esta teoría apareció insinuada por Brinz y luego fue desenvuelta con mayor amphtud por Von Amira. Si la prestación se verifica. 2) El acreedor.

n» 62. apenas. se ha sostenido que la distinción entee "deuda" y "responsabilidad" hizo posible: 1) revelar la índole de las obligaciones naturales. entre o&os. se le reconoce. pero es ineñcaz para resolver las cuestiones prácticas que plantea el derecho de obligaciones (J. Hernández Gil. * ^ Los críticos de la teorfa del débito y la responsabilidad han llegado a sostener que la importancia práctica de la distinción en el derecho moderno es bastante reducida. La teoría genercde delle obbligazioni. ya que cuando no se obligan como "deudores principales" sino en forma accesoria y subsidiaria. con ella se obtiene una visióni)arci£ú del fenómeno. p. que cuando el heredero del deudor acepta la herencia con beneficio de inventario.. Fundamentos de derecho civil. ps. Código Civil anotado. un mero valor didáctico. su responsabilidad está limitada por el valor de los bienes heredados. aunque el acreedor carezca de acción para exigir el cumplimiento (sin responsabilidad). t III. Se afirma que la obligación es siempre deuda y responsabilidad al mismo tiempo. t III. pues facilita una mejor exposición de la materia. Barassi. se ha pretendido dar explicación a una serie de fenómenos jurídicos sobre cuya naturaleza se polemizaba. 44 y ss. 11. ps. A. 17).. puesto que se trataría de verdaderas obligaciones <deuda). 495 y 496. Manual de derecho civil. 2) descubrir "deuda" sin "responsabilidad" en el heredero beneficiario: se piensa. I. en las cuales se cree ver un "puro débito" sin "responsabilidad". tienen "responsabilidad" sin ser "deudores" § 33. vol. .NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN 61 Con esta docüina. Se dijo que es inexacto disociar la obligación en dos conceptos diferentes —"deuda" y "responsabilidad"—. 1. Si Los autores suelen señalar las "ventajas prácticas" que se obtiene mediante la aplicación de la teoría germana (E. Así. vol. en efecto. 70 y ss. se ensayó una nueva explicación de su naturaleza. que marcó un hito importanteen la evolución científica. L. 22 y ss. Espín Cánovas. y que es imposible que pueda haber un deudor sin responsabilidad o una persona responsable sin que haya asumido antes la condición de deudor. p. ps. Entre los partidarios de la teorfe "integradora" se destacMJ.1. D. pues además de tratarse de una distinción inútil ' 7 . Puig Brutau. Derecho de obligaciones. Busso. sin concurrencia de "deuda": esto sucedería con el fiador o con aquel que asume una cláusula penal por deuda ajena. glosa a los arts. 3) hallar ciertos supuestos en los cuales sólo h a M a "responsabilidad". LA TCORÍA INTEGRADORA DEL DÉBITO Y DE LA RESPONSABILIDAD Partiendo de la base de que no es posible escindir la obligación en dos relaciones autónomas pero admitiendo los aciertos de la teoría del débito y la responsabilidad. 47). procvu-ando integrar ambos elementos en un solo concepto. si bien queda obligado por la totalidad de la deuda recibida.

La responsabilidad se sitúa. p. como de aquella otra que la reduce a una pura situación de "responsabilidad patrimonial" (tesis objetiva). nos. también puede dar lugar a la ejecuciónforzada. La obUgación. 57. pues la ejecución forzada supone —^por hipótesis— el incumplimiento del deudor. al propio tieinpo.62 ERNESTO C. ¿qué ocurre si el deudor iru:umple? Se producen consecuencias que ya no derivan de la obligación. pues no deriva de ella. La obligación —en síntesis— es un deber que se extingue con el cumplimiento voluntario.ión una relación de "puro débito" (tesis subjetiva). Un análisis crítico de la concepción que ye en la o!?UgíK.y viceversa: es responsable porque debe. 19 y 20. WAYAR alguien debe —se sintetiza con é n f a s i s — es porque es responsable. Se trata de una concepción ética que mira exclusivamente la posición jurídica del deudor. Zannóni. Sino del incumplimiento.. pues ¿cómo negar que con la ejecución forzada se está cumpliendo la misma obligación? E.fuera de la obligación. . la necesidad de elaborar una teoría que reúna "la deuda" y "la responsabilidad" en un solo concepto. Esto quedaría demostrado con el siguiente análisis ": a) La obligación como deber Nadie duda —se dice— de que la obligación le impone al deu. que se presenta como fuente de una nueva obligación: la de indemnizar al acreedor. y que se basa en la posibilidad que a éste le asiste de cumplir voluntariamente la prestación. demostraría la ineficacia de ambas para describir la totalidad del fenómeno y. Entonces surge el interrogante: la ejecución forzada. Derecho de obligaciones. A está conclusión se arribaría con la tesis que afirma que la obligación es un "puro débito". la respuesta debería ser negativa. Para comprobar el error en que se incurriría sería suficiente tener en cuenta que él incumplimiento no necesariamente desemboca en la indemnización. ¿integra o no el concepto de obligación? Si la obligación se agotara en el mero deber de cumplir voluntariamente. Hernández Gil.dor el deber jurídico de observar determinada conducta (prestación) en interés del acreedor. Y esta conclusión resultaría indefendible. 70 y ss. Pero. " Me atengo aia exposición de A. por medio de la cual el acreedor recibirá el objeto específicamente debido. sino de la situación de incumplimiento. ps.

El hecho de que la obligación sea—se dice 2 0 — esencialmente deber no significa que lo sea única y exclusivíunente. "incumplimiento" y "responsabilidad" no son equivalentes. el acreedor tiene el derecho de que su interés sea satisfecho mediante esa misma prestación. Sólo así se obtendrá una visión mtegra y completa del fenómeno jurídico llamado "obligación". LA responsabilidad. El deber es el fundamento de todas las consecuencias jurídicas en que se traduce la obligación. Hernández Gil. INCUMPLIMIENTO. Las palabras "obligación". con lo cual la obligación se extingue y el deudor queda liberado. sin necesidad de que el proceso pase a una segunda fase. Derecho de obligaciones. Este proceso se desarrolla normalmente cuando el deudor despliega la conducta esperada y satisface al acreedor. se afirma que tanto el "deber" como la "responsabilidad" deben estar en el concepto de obligación. media un camino que conduce al mismo error que se le reiM-ocha a la tesis anterior: parcializa la visión del fenómeno obligatorio. p. n° 20. a) Obligación La obligación es una relación entre personas: el deudor tiene el deber jurídico de desarrollar una prestación. subestimando la importancia del deber.'^in deber no hay obligación. OBLIGACIÓN. Pero de ahí a sostener qué la obligación eis exclusivamente responsabilidad. RESPONSABIUDAD. DIFERENTES FASES DE UN MISMO PROCESO Ante todo. . § 3 4 .NATURALEZA DE LA OBLIGÁaÓN 63 b) La obügación como responsabilidad Tampoco se puede dudar de que el deudores responsable f reate al acreedor si llega a incumplir su deber. c) La obligación como deber y como responsabilidad Como conclusión lógica de las premisas precedentes. la exposición sumaria del significado que cabe asignarle a cada una de ellas servirá para dar a conocer nuestro pensanúento sobre la cuestión de que trata este capítulo. por lo mismo. es imperativo precisar el lenguaje que se ha de utilizar. a su hora. A. refieja la total sanción que incorpora el ordenamiento jurídico al deber asumido. 73.

p. el acreedor podrá obtener lo que se le debía. Si la respuesta —en cualquier caso— es negativa. con el cumplimiento voluntario o. la obligación se agota. se extingue o se transforma. ya que —por hipótesis— el acreedor queda satisfecho y el deudor liberado. I) Obligación y ejecución forzada. Por tanto. cierra su ciclo vital. Consumada la ejecución forzada. el deudor tiene el deber jurídico de realizar una prestación mediante la cual debe proporcionarle al acreedor el bien que le es debido. Tal responsabilidad se traduce aquí en el deber de soportar la ejecución forzada. En este segundo caso. En suma. . esto produce: 1) la satisfacción del acreedor. cog la intervención del juez. Es que el cumplimiento. de la obUgación. y si la obtención de éste es materialmente posible. ¿qué sucede si el deudor deja de adoptar la conducta debida? Será necesario averiguar si. esto es. ni se transformó. entonces. el acreedor puede todavía recibir aquello que específicamente se le debía. voluntario o forzado. por hipótesis. se abre la etapa llamada "de ejecución/orzada ". el deudor queda liberado porque aquélla extingue la obligación. en este caso. Si la respuesta —en los dos casos— es afirmativa. y 3) la liberación del deudor. expresión ésta que reservo para otra situación. no obstante lo cual es todavía posible la ejecución. Precisamente por eso prefiero llamar a la inconducta del deudor inejecución. Los partidarios de la teoría integradora aciertan cuando afirman que la ejecución forzada se explica en razón de la responsabilidad que le cabe al deudor 2 1 . hay inejecución cuando el deudor se niega a prestar la cooperación debida. La ejecución forzada supone. obtuvo el bien que se le debía. pues. a pesar del deudor. mediante la cual. se abre laet?ipa llamada de ejecución forzada. y no incumplimiento. 2) la extinción del vínculo. lo cual dependerá de otras circunstancias. a pesar de que el deudor se apartó del comportamiento debido. ¿qué ocurre cuando el deudor no realiza la prestación? En este caso será necesario indagar si e^ acreedor mantiene su interés en el objeto. 73. n' 20. ^' A. venciendo la resistencia del deudor. con la intervención del juez. En caso afirmativo. simplemente. en la cual. la obligación se cumplió por la fuerza. Pero. aunque forzada. en su caso. Derecho de obUgaciones. con la ejecución forzada se agota el concepto de obligación. la obligación no se agotó. a pesar de la inconducta del deudor. La obligación se desarrolla con normalidad cuando el deudor realiza la prestación espontáneamente.64 ERNESTO C. WAYAR Ninguna teoría se atrevería a negar que ésta es una auténtica y pura "obligación". — En toda obligación. Pero. Hernández Gil. el acreedor podrá obtener el bien debido. que el cuny>limientoes todavía posible.

Basta esta sola comprobación —que el incumplimiento puede o no generar responsabilidad. Empero. presentándose como una forma de "imposibilidad de pago" (art.fl>er'deberdc prestación" comprende. voluntario o forzado. 888). la cual. . Ha sido la doctrina del débito y la responsabilidad la que ha permitido alumbrar la teorfa del incumplimiento obligacionái. provoca la extinción del vínculo y la liberación del deudor. según sea imputable o inimputable al deudor— para advertir la inconveniencia de considerarlo como un aspecto secundario de la relación de obligación. cuando en el texto se afirma que el deudor incumple la prestación. Esto nos permite stfirmar que el derecho del acreedor no se dirige exclusivamente a la prestación (obrar del deudor). Esto sucede cuando tal ilícito (el incumplimiento) no es imputable al deudor. cuyo origen no reside en la obligación. el comportamiento específico previsto para satisfacer al acreedor. Distinta es la situación que se presenta cuando el deudor no presta la cooperación debida y con ello hace desaparecer toda posibilidad de cumplimiento. construida con criterios y principios propios. que extingue el vínculo sin responsabilidad para aquél. en sentido estricto. Por ello. Sólo así se explica por qué cuando hay ejecución forzada se obtiene el resultado aunque el deudor no cumpla la prestación 2 2 . Se extingue el deber de prestación y nace el deber de reparar. sino más bien al resultado de esa prestación (bien debido). se está ante una situación de incumplimiento que se caracteriza por el hecho de que el acreedor deberá resignarse a recibir una indenmización pecuniaria en sustitución del objeto que se le debía. quien —^por hipótesis— no observó el comportamiento que debía. contribuyendo a precisar los límites del concepto de ^" Como ha quedado expuesto ( j M p r a § 15. La obligación se extingue pero codeudor no queda liberado. pues pesa sobre él el deber de reparar el daño causado. pues —^por hipótesis— el acreedor ha sido satisfecho. — Advirtamos que cuando hay ejecución forzada la satisfacción del crédito no es ya obra del deudor. ha ganado autonomía científica. sinoqueel bien debido fue obtenido por otros medios. En tal caso. b) Incumplimiento Dije que el cumplimiento. sino en el hecho ilícito del incumplimiento. debe entenderse que lo incumplido es el comportamiento específicamente debido. también puede ocurrir que el incumplimiento libere al deudor. pero si se omite ese "comportamiento" \ii prestación se traduce en tolerar (deber de tolerar ya enunciado por Camelutti) que el acreedor proceda a la ejecución forzada.NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN 65 II) El derecho del acreedor se dirige al bien debido. al cual no puede obtenérselo ni siquiera por ejecución forzada.

p. I. Es una facultad que aparece como consecuencia del derecho de obligación. I. la obligación comprende el cumplimiento voluntario y la ejecución forzada. sino porque se ha incumplido ese deber. p. que la responsabilidad no es uha fase de la obligación en la cual se penetra sólo mediante el incumplimiento. Tratado de derecho civil. y ésta se traduce en la agresión contra los bienes del deudor.66 ERNESTO C. Sancho Seral. vol. III-2. Introducción al derecho civil. para dejar paso. vol. 420. o sea. "Parte general". E. Teoría general de las obligaciones. sino que el fenómeno es inverso: el deudor responde del cumplimiento. La teon'a "integradora" sostiene esta misma idea. A partir de las conclusiones que se extrae de esta teoría. simplemente. p. pues hace depender de él las más graves consecuencias para ei deudor. Este contenido se agota con el débito. Puig Peña. constituye un acto ilícito generador de responsabilidad 2*. J. ^ La concepción tradicional considera que el incumplimiento culpable es un aspecto parcial de la teoría que estudia los efectos de las obligaciones. la responsabilidad patrimonial es. Sin embargo. vol. Derecho y proceso en la teoría de las obligaciones. 324. vol. vol. WAYAR "obligación". Betti. pero que no constituye su contenido propio. Teoría general del dereclto civil alemán. CorKepto del derecho de crédito. la responsabilidad la contrae. en Estudios de derecho privado. "Obligaciones". 11. su reflejo o consecuencia" (M. Oertmann. Por ello se ha dicho: "El incumplimiento es la condictio iuris necesaria para que pueda actuar semejante facultad de ataque o agresión patrimonial con ayuda de los tribunales. Parece indudable que no es el "deber de cumplir". como trataré de demostrarlo en su oportunidad. c) Responsabilidad El incumplimiento marca el momento de transición entre "la obligación" y "la responsabilidad" del deudor. A. I. 11. Esta afirmación no es verdadera: no se responde por la sola y única razón de haber asumido un deber. sino porque ha asumido el deber de cumplir 2J. § 88. P. II. el incumplimiento debe ser estudiado dentro del marco que ofrece la teoría de "los hechos ilícitos". a la "acción" o "pretensión" reguladas por el derecho procesal. 225. sino la deuda btcumplida. p. Roca Sastre. § 62. 135. F. Cfr. Camelutti. 372. considerado como una infracción culpable al derecho de crédito. luego de que éste se produce. por ejemplo. lo que genera responsabilidad patrimonial. 169). comprensivas tanto de la ejecución forzada como de la indemnización compensatoria de daños y perjuicios. . El incumplimiento. Los partidarios de la teoría integradora sostienen. no porque ha incumplido. traducción de L. 197. Ver. al contrario. p. Tratado de derecho civil español. p. Enneccerus y Nipperdey. Von Tuhr. mediante cuyo ejercicio el acreedor puede reclamar coactivamente la satisfacción de su interés. § 195. ya que es una de sus especies generadoras de responsabilidad civil. Pero no sólo eso: otra prueba de que aquella afirmación no ^ Esta idea inspiró toda una doctrina: aquella que preconiza que la "obligación" es un concepto del derecho sustancial o de fondo que se agota con el incumplimiento imputable. en Estudios de derecho procesal. para dejar luego su lugar a la responsabilidad civil por incumplimiento ^. p.

entiende que ninguna teoría puede considerarse triunfadora. 60 y ss. como se verá más adelante.caso fortuito u otra causal de eximición. En la órbita llamada "contractual". rV) LA CONCEPCIÓN SOCIOLÓGICA § 3 5 . propia de los juristas dogmáticos. "el incumplimiento" y "la responsabilidad" permitirá apreciar con mayor rigor y exactitud cuál es la disciplina jurídica que el derecho positivo le asigna a estas figuras. Tratado de la mora. p. ps. ^ Cfr. 21). y que no se justifica continuar la búsqueda. El incumplimiento genera. ya derive de una infracción contractual o de hechos ilídtos. se debe reconocer también la siguiente conclusión: así como la responsabilidad por un acto ilícito (o aquiliana) crea un vínculo jurídico obligatorio —que antes no existía— entre la víctima y el dañador. carece de toda utilidad práctica para resolver los problemas que cotidianamente plantea la vida social. . no haber responsabilidad para el deudor. que también puede ser considerado un "incumplimiento" si se toma esta expresión en su significación más amplia 2 7 . » ^* Sí se admite que el concepto de "responsabilidad civil" es único —pues. reconoce iguales príndpios jurídicos—. LA OBUGACIÓN COMO "PROCESO" DE LA VIDA SOCIAL Luego de examinar las principales manifestaciones del pensamiento jurídico que procuraron desentrañar la naturaleza de la obligación. por mediáú. Se piensa que el concepto "puro" de obligación aún no ha sido hallado. El daño en la responsabitidad civil. J. Toda responsabilidad tiene su génesis en la violación de un deber jurídico. En definitiva. como quedó dicho. inspirada en la concepción sociológica del derecho. cuyo estudio debe ser abordado en el marco de la teoría general de la responsabilidad dvil (cfr. Wayar. ya del "deber de no dañar". el hecho generador de la responsabilidad es el incumplimiento imputable. una nueva obligación. pero que difiere de aquél porque en este último no se viola ninguna "obligación" preexistente. así también el incumplimiento de la obligadón crea una nueva obligadón entre los mismos sujetos (cfr.NATURALEZA DE LA OBLIGACIÓN 67 es verdadera la brinda el hecho de que el deber puede ser violado y. distinguir conceptualmente "la obligación". Santos Briz.). sin embargo. cierta doctrina. como ocurre cuando el incumplimiento no es imputable a él. pues semejante tarea. E Zannoni. § 21. en tanto que en la órbita "extracontractual" la responsabilidad nace de la infracción a un deber jurídico. p. § 4. pero en uno u otro caso la infracción —hecho ilícito— genera una obligación nueva 26. Derecho de daños. ya se trate del "deber de prestación". 72.

le ha lenaladp que el derecho de obligaeloneg cumple doi fUneioneg báileai: a) Fer un lado. pero él ha dado nacimiento a un nuevo propietario ^. p. b) Por otro lado. . L Díoi-Pleizo. el contrato de compraventa se extingue por cumplimiento. E s t o s i n v e s t i g u i o n e s están encaminadas.p.es decir. una obligación extinguida genera. vive y muere. l. eitn l. inspirado en la diidéctica de Hegel. eumple una (ünelón de prantfa y proteeeidn de los dereehoi de eada pergeña. 30.Urení. como un devenir histórico que atraviesa distintas fases. Así. c o m o proceso antitético. " K. y que está llamado a cumplir una especial función económica y social. 11. 43. Está desde un principio encaminado a aleanzu* un ñn determinado y a extinguirse con la obtención de ese ñ n . es decir. la extinción de la obligación no hace desapureeer el fenómeno del mundo Jurídico. cuando el. influido directamente por las condiciones económicas del medio social al que pertenece. ei el Initrumento que po«lbiUta la compengaeldn de loi dafloi eauíadoi a una penona en lui bienei moraleí o materialeí. Los sostenedores de estas ideas piensan qite la obligación t i m e cierta naturaleza orgánica. WAYAR EstA doctrina abandonó el conceptualitRw dogmático — e l cielo de los conceptos Jurídicos de que habló Ihering-— y ha iniciado nuevas investigaciones. porque la vida social es un continuo e incesante devenir.eomprador paga el precio y e í v e n d e d o r entrega la cosa. ^* Ver b que expuH en Trstede ét la mera. "vive" y "muere" ». porque es un fenónneno humano que "nace". conforme a ciertos principios jurídicos. p. no al l o g r o d e u n o o n c é p to abstracto. en cuanto acontecer humano concreto y real. sino a aprehender este fenónwno social en cuanto tal. indefinidamente. lirve para regular la fbneidn bteiea en toda seeiedad: el intercambio de bienei y lervicioi entre lai pertanai que ta integran. Según dice Diez-Picazo 3«. Ctt.5««eterf«oWí|flcten«#. Al contrario. a cada uno que se e x t i n p e le sucede otro. Uyrenz la concibe c o m o un "proceso" en sentido hegeliano. 3* parte. En el pensamiento de Larenz. es como un pedazo o un tejido de la vida social que se presenta perfectamente organizado. 121 Deide una peripeetlva soeiológlea. Twrfa gtntral dt las oM' geeiones y emtrates. un nuevo proceso obligatorio. nace. en eite eaio. XXVII. con consecuencias Jurídicas distintas del primero. que se localiza en un lugar y en un momento histórico determinados. Por su grado de organización y por la especial función q u e c u m p l e —facilitar el intercambio de bienes y de servicios por medio de la cooperación ajenap—. Oerefa Amigo. en Estudios áe átrtche pH' v«</9. se presenta c o m o Institucio- nalizado e imprescindible. Si bien la obligación es un proceso transitorio. Se trata de un proceso transitorio. El contenías (l« le rekelón obligalBrla. en procura de descubrir qué es la obligación como "fenórmino s o c i a r .t.68 IRNiSTOC. p. vol. M. l.

Es posible caracterisar tres etapas: I) Épocaprimitiva. pero sí había personas "obligadas" iobligatus). a) Derecho romano El fenómeno jurídico que l o i romanos Uamu-on obligatio sufrió una profunda metamoifoiis durante el período que media entre las Doce Tablas (450 a.) y la compilación de Justiniano (S28-53S d. Durante la primeraópoca. el cual podía disponer de ella c o m o si 86 tratara de un esclavo. El obligatus era aquella persona que quedaba sometida a la potestad casi absoluta del acreedor.c ó m o evolucionó desde el primitivo derecho romano hasta nuestros días. no se conocía "la obligación" iobllgatio) c o m o concepto abstracto. . pues así estaba autorizado en las Doce Tablas (tabla lü. Bien se puede decir que en esta etapa el deber no tenía importancia. La sujeción corporal era el elemento preponderante en estas primitivas relaciones jurídicas. afirman que en esta etapa del derecho romano se asumía un deber sin responsabilidad.EVOLUCIÓN HISTÓRICA 69 EVCLUaÓN HISTÓRICA § 36. "De la ejecución en case de confesión o condena"). podían partir el cuerpo del obligatus en tantas p ^ e s cuantos füerui ellos. de C ) . no se conoció ningún caso de ejercicio efectivo de semejante potestad. pues lo único que interesaba era la responsabilidad del obligado. De aere confeso rebusque iurí iudieed. de C ) .el deber de cumplir. de C. LA OiUQACIÓN A TRAVÉS DEL TIEMPO Es importante presentar una síntesis 4e las d i f n s n t e s fases histéricas por las cuales atravesó la obligación. para e o m p r o b u . L e s romanistas están de acuerdo en que si bien este derecho de los acreedores estaba consagrado en las tablas. el obligatus e r a reducido a servidumbre o explotado como esclavo. L o s sostenedores de la teoría del débito {Schuld) y la responsi^ilidad (Haftung). que se extendió hasta la sanción de la Lex Poetelia Papiria (326 a. tal era el grado de sujeción o s o n ^ t i m i e n t o que el obligatus no representaba el rol de sujeto pasivo al cual le incumbía. o se era responsable sin asumir la condición de deudor. El derecho del acreedor estaba dotado de miactío -~manu« inlecto— que le permitía disponer del cueipo del "obligado". Es más: si los acreedores eran wtáot. en virtud de investigaciones históricas debidas principalmente a Oierke. sino que más bien su propia persona constituía el objeto del derecho del acreedor. a lo sumo.

como un vínculo de derecho. 2'ed. Les institutions juridiques des romains. M.) se inició el proceso dé espiritualización de la obligatio. con particular rigor. p. por ejemplo. en efecto. de C. Tal es la importancia de la Lex Poetelia. ps. apartándose así de la ancestral dureza de las reglas del tallón: "Oísteis que fue dicho a los antiguos: ojo por ojo y diente por diente.. Proclamó un nuevo código de conducta. L I. Instituciones de derecho romano. L. — En el Corpus Iurisjie Justiniano se describe la obligatio como un iuris vinculum. 9» ed. p. ni) La compilaciórrde Justiniano. la dulzura. 147 y ss. los plebeyos deudores.70 ERNESTO C. § 117. 103. que no aparece reflejada en las legislaciones. este último quedaba re. Allí comenzó la evolución patrimonialista que concluiría con la abolición de toda represión "personal" —^incluida la supresión de la prisión por deudas— contra los deudores. era responsable sin ser deudor. 376. Bonfante. ducido a obligatus. es decir. Cfr. era un deudor sin responsabilidad II) La "Lex Poetelia Papiria ". Rezzónico. Con Justiniano arribó a su punto culminante la noción romana de la obligación: el deudor se transformó en sujeto de una relación humana. Mas yo os digo: no resistáis 3' Cfr. Jesús. 1 1 . 16. WAYAR Así. p. le era permitido a un pater familias asumir la condición de deudor y entregar a uno de los suyos en garantía. M. mediante los glosadores y posglosadores. al Código Napoleón y a las legislaciones que lo siguieron 33. inspirado en el amor.. que se ha dicho que en ella reside la génesis de la obligación moderna 32. a la inversa. P. Dereclto romano privado. es decir. en mérito de la cual el derecho del acreedor se desvió desde la persona del deudor hacia sus bienes. 5* ed. vino a plantear un nuevo género de vida. amparada por el orden jurídico. fueron ellos quienes iniciaron una serie de luchas sociales y políticas que dieron como fruto la sanción de aquella ley. El sometimiento personal que ella implicaba lo sufrían. Estudio de las obUgaciones en nuestro derecho civil. — Con la Lex Poetelia Papiria de nexum (326 a. Se ha dicho que los principios jurídicos romanos sobre la obligación se mantienen inmutables: porejemplo. noción que se trasladó. basado en el principio mosaico "Amarás a tu prójimo como a ti mismo".. E. la tolerancia.. El pater. b) El cristianismo Con el cristianismo se introdujo una concepción histórica y trascendente del ser humano. . Cuq. Kaser.

porque si bien la caridad bíblica que ordena perdonar a los deudores no llegó a los códigos civiles. Giner. déjale también la capa" (A/atóo. S. vuélvele también la otra.20-24). en tanto individuo. precisamente. Empero.EVOLUCIÓN HISTÓRICA 71 al mal. del perseguido y del culpable. . Así nació el capitalismo. en el cual el hombre. entonces. acreedores y deudores. Los postulados de "libertad". a inaugurar una nueva era en las legislaciones del mundo— concibió y reguló una "obligación" que respondía a las condiciones impuestas por el nuevo orden social y económico. Transmite una ética para los pobres y sólo para ellos. hacerse pobres. dio lugar a pensar más en el deudor como persona que como simple titular de un patrimonio. pregonar que lo espiritual debe prevalecer sobre lo patrimonial. Tal concepción se reflejó. pues lo único que les permite a los ricos es. ps. pero también lanzaron a los hombres a la conquista de riquezas y a la apropiación de los medios de producción de bienes. E. lógico es. La codificación napoleónica —que vino a la zaga de la Revolución. porque "más liviano trabajo es pasar un camello por el ojo de una aguja. Y al que quisiere ponerte a pleito y tomarte tu ropa. pues tiene un fin trascendente que minimiza su existencia material. Se puede decir que el cristianismo contribuyó a espiritualizar la obligación. en las normas que consagraron el dogma de la autonomía de la voluntad. que inspiraron el movimiento revolucionario. social y jurídica. que entrar un rico en el reino de los cielos" {Mateo. pasó a ocupar el centro de la escena política. Se trata de una moral revolucionaria orientada a la creación de un nuevo tipo de ser humano. mientras no nazcan "hombres nuevos" seguirá habiendo pobres y ricos. 245 y ss. acaudalados y menesterosos. antes a cualquiera que te hiriere en tu mejilla diestra. económica. según el Cfr. "igualdad" y "firatemidad". por ejemplo. Si se predica que el paso del hombre por la tierra es transitorio. sino que va mucho más allá: llega hasta la propia glorificación del mendigo. n° 211. 38-40). 19. 110. c) La Revolución Francesa y el Código Napoleón ^ La Revolución Francesa vino a inaugurar un nuevo mundo. La nueva fase del derecho civil en sus relaciones económicas y sociales. p. Cimbali. sirvieron para trastrocar el injusto orden social que imperaba en la Edad Media. Cfr. Se ha dicho que el mensaje de Jesús era revolucionario 3* porque no pregona la simple caridad del poderoso para con el débil. 5. fuertes y débiles. Historia del pensamiento social. que pronto generó un orden social también injusto 35.

E. p. cumple una función social. el siglo en que vivimos. ante el avance de la "responsabilidad sin culpa". toda clase de pactos y convenios. publicado en Obligaciones. contratos y otros ensayos.diciendo que el derecho romano aporta su técnica. que puede concertar coii otro. Todo esto tenía que cambiar. comenzó a gestarse una profunda transformación en el modo de concebir la obligación. El principio "No hay responsabilidad sin culpa" ha quedado reducido a cierto número de hipótesis. La autonomía de la voluntad no se concibe ahora sin el principio de la buena fe. si con ella unaJas partes puede peijudicar a la otra. Elementos fonnativos del actual derecho de obligaciones. el canónico. la regla moral. ^ A. los cuales —precisamente por la libertad de sus creadores— deben ser respetados hasta sus últimas consecuencias. el derecho de crédito no podrá ser usado con fines desviados. Ya no se tolera el ejercicio abusivo ó antifuncional de los derechos subjetivos. que dejó atrás los conceptos napoleónicos. igualmente libre. La obligación. 74 (edición postuma). en suma. cuya vigencia permite reprimir cualquier exceso que se pretenda cometer con el pretexto de respetar la "autonomía normativa". d) La función social de la obligación Al conjuro de las nuevas circunstancias y condiciones de orden económico. para recoger y regular la nueva realidad social. Salas. seguramente será el de acentuar la protección de lá "parte débil" frente a los peligros que trae consigo la globalización. hago mías las palabras de Salas: "No hemos podido excluir un juicio de valor sobre las transformaciones que ha sufrido la teorfa de las obligaciones. de la cual no será posible prescindir. . pero creemos que podemos resumir objetivamente los elementos que la integran en la actuali^d —^por supuesto que con la dosis de exageración necesaria en toda simplificación—. la idea social" Creo pertinente añadir que uno de los desafíos que deberá afrontar el derecho de las obligaciones en este primer tramo del nuevo milenio.72 ERNESTO C. social y político. O en aquellas otras que sentaron el principio "No hay responsabilidad sin culpa". A manera de síntesis de la evolución histórica. WAYAR cual el hombre es un ser enteramente Ubre. por aquello de que a la máquina no se le puede endilgar culpas. en virtud del cual tantas víctimas del maquinismo debieron soportar estoicamente el sufrimiento.

ni menos aun que tal sistema haya sido ignorado deliberadamente por los juristas (A. 16. ante la insuficiencia del derecho vigente en la época 37. p. L1. ¿Se justifica mantener esta dualidad legislativa? No.11. traducción de F. entendido en el sentido de rama especial del orde> namiento jurídico (v. Derecho romano. p. Faifén). 6. 1954. traducción de M. Ariel. Bosch. 1972. de Malafosse.. Iglesias. por las razones que daremos en los párrafos que siguen. p. y que si no Se lo consideró como rama autónoma fue por el poco interés que le prestaron los juristas. de SOtá Cañizares). Para fundar el aserto se invocan los siguientes argumentos: a) Breve referencia histórica La historia del derecho privado contiene dos premisas que constituyen el punto de partida obligado para examinar el problema de la unificación: 1) el derecho romano no conoció la división en derecho civil y derecho comercial. de la existencia de un derecho mercantil.1. las obligaciones y los contratos están sujetos a una doble legislación. § 36 bis. Barcelona. RAZONES QUE JUSTIFICAN LA UNIFICACIÓN La unificación de nuestra legislación civil y comercial en materia de obligaciones y contratos es conveniente y necesaria. Ripert.gr. no aparece corroborada por pruebas suficientes la existencia de un conjunto de reglas "mercKitiles" que haya conformado un "sistema". Buenos Aires. y sin que importe que se trate de actos —en sustancia— idénticos. 73 C) LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES Y CONTRATOS _ En nuestro derecho. 2) este último fue el producto intelectual de los comerciantes de la Edad Media. en Estudios jurídicos en homenaje a Joaquín Carrigues. G. p. Tea. Tecnos. De tales premisas es posible concluir lo siguiente: Sin discrepancias. Se ha sostenido que en Roma sí había un derecho mercantil. Notas sobre el origen histórico del dereclw mercantil. Derecho comercia/. 104. Bercovitz RodríguezCano. 110. quienes —agrupados en corporaciones— lo elaboraron para reglamentar sus actividades económicas. 1971. n» 18. Madrid. los autores opinan que en el derecho romano no se puede hablar . Sin embargo. Derecho romano y francés histórico. Barcelona. .. Ourliac y J.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES. cita 13). 1960. según que les quepa o no el rótulo de "actos de comercio". generalmente aristócratas orgullosos de la superioridad del ius civile. J. En efecto: se hallan regidos porel Código de Comercio o por el Código Civil. que miraban con desdén las reglas que el ius gentium incorporaba M sistema jurídico romano (P.1.

y si el ejercicio del comercio hubiese sido libre. hereditas y bonorum possessio. publicado junto a otros trabajos en Hacia un nuevo derechomercaniil. en el período clásico. LibrairieLéopoldCerf. Derecho mercantil. Ascarelli. p. en el sentido de que la formación de sus normas no se debió al capricho o a la preocupación dogmática del legislador. Huvelin. y Paris. 2. 213. sin detenerse ante escollos teóricos o abstractos ^s. WAYAR I) Si el mundo romano —--abstracción hecha de sus formas económicas— no fraccionó su derecho privado fue porque la división no era necesaria. 4 y 6. derivadas de acontecimientos históricos transitorios. sino que respondió a exigencias ineludibles de la realidad "W. por eso. p. incesantemente. el ius civüe. A/onuai</elíeredio mercanlil. en el sentido consignado en el temo (J. ps. etc. p. Garrigues. L'hisioiredu droit commercial. y se consolidó el ius civile como derecho común. en aquellos tiempos tan fecundos en formas jurídicas nuevas. ^ Se puede decir que es predominante la opinión según la cual el derecho mercantil constituye una categoría histórica. para mantener unificado el derecho privado. Madrid. y el ius honorarium. asimismo. Buenos Aires. BroseíaPont. Pero no fue así. ^' Para explicarlo con palabras de Vivante: "Si los comerciantes no hubiesen formado una clase distinta de ciudadanos. aun concurriendo a regular la misma maleriay dando lugar. las que determinaron el nacimiento del derecho comercial. el poderoso cuerpo mercantii hubiera contribuido. a pesar de que hubo normas peculiares de! comercio que provenían. M. Tena). como aconteció en Roma. de! ius geniium. Buenos Aires. Mossa. Ediar.74 ERNESTO C.7ecnos. del olro. traducción de F. 73. La caída del Imperio Romano y el caos jurídico y social que sobrevino dieron motivo a los comerciantes para elaborar un derecho "propio" J'.y el derecho comercial quizá no hubiera constituido nunca un campo autónomo en el derecho privado {Derecho mercaniil. propiedad quirilaria y propiedad bonitaria. Uleha.gr. de J. 1972. . SentísMelendo. verP. en el marco de éstas. El derecho romano conoció otras divisiones. así. al generalizarse los principios desapareció la distinción. se presentaban como dislinlos y contrapuestos. p. 40). 1904. la íntima vinculación entre el É Scíireesto. de las nuevas instituciones que surgían como una imposición de la actividad económica.ene! mismo sentido. traducción deS.. 1947. a dos series de conceptos paralelos: v. La España Moderna. Tecnos. 1971. Pero. Si se tiene presente que durante más de un milenio el derecho romano rigió la vida del comercio. II) Fueron razones circunstanciales. Imroducción al dereclto comercial. nos. 1940. No ocurrió lo propio con el derecho mercantil. porque éstas eran rápidamente incorporadas al derecho común (cfr. Madrid. 24. traducción de FrarKÍsco Blanco Consians). La crisis de! derecha mercanlil contemporáneo. Hubiese sido suficiente la renovación de las instituciones propias del Serecho civil y la incorporación. p. Madrid. I y 3.a renovar con suinfluenciaelderechocivü. Ehirante cl desairollo histórico posterior. de un lado. T. se comprende que pudo seguir rigiéndola por más tiempo. L. III) Ei derecho mercantil constituye una categoría histórica. pues de lo contrario el pragmatismo de sus juristas y la dinámica de sus instituciones hubieran impulsado la separación.

ps. Pl'b'Y^yr'"™^ del Real Colegio de España. IV) Et derecho mercantil surgió como un ordenamiento destinado a regir la actividad profesional de una clase de ciudadanos: los comerciantes. La vigencia del estatuto mercantil estuvo justificada en épocas en que el comercio era ejercido en forma exclusiva por los comerciantes pertenecientes a las corporaciones. sino que puede constituir el punto de partida. estará justificada su derogación. Barcelona. su jurisdicción sólo podía alcanzar a los miembros de la corporación. 75 derecho comercial y los factores económicos y sociales de cada momento histórico explica la relatividad de su contenido: al evolucionar y transformarse aquellos factores. el empresario o la actividad empresarial? Si se demuestra que aquella parte del Código es obsoleta o anacrónica. son ejercidos por toda clase de personas. sino porque el concepto de "comerciante" ha sido desbordado por otros. A ello scdebe ajíadirque la organización de castas. Estas circunstancias explican por qué se concibe este conjunto de normas como "el derecho propio de los comerciantes". en gran parte. 1934. 13-14). eran merecedores de una legislación diferente de la que se aplicaba a quienes no lo eran. Dereclio privado I Un ensayo para la enseñan^). no sólo porque los actosde comercio y. el derecho mercantil desarrolló su legislac'ión con notable intensidad. traducción de A. Y si se reclama la reelaboración del derecho mercantil. la aprobación de un Código único no sólo no será obstáculo para tal emprendimiento. Ese desarrollo fue. En la Edad Media. Labor. Influyó sobre el desarrollo délas asociaciones de mercaderes.tea}itoiiüdalmeiiie a Nicolíi Lipari. las diferencias entre aquéllos. En Alemania subsiste el concepto subjetivo de derecho mercantil. según normas escritas.p. I. y pronto tuvieran éstos sus propios jueces encargados de resolver. y el derecho mercantil quedaba así—autom^camente— reducido a un conjunto de reglas aplicables exclusivamente a determinada clase social (A. Sin perjuicio de lo que expondré más adelante sobre este tema. Pero. Barcelona. Labor. pero hoy tales estatutos resultan anacrónicos. con arreglo a los usos y. ¿tienen cabida en él la empresa. como los referidos a la "empresa" y al "empresario" *í. Vicente y Gella. evoluciona y se transforma esta rama del derecho.. por ello. 1980. tan propia de la ideología medieval. por otro lado. .' 1933. Karl Heinsheimer comienza su obra afirmando que "el derecho mercantil eS|et derecho privado especial de los comerciantes" (Derecho mercantil. Bolonia. Imroducción ai derecho mercaruil comparado.. Pues bien: nuestro Código de Comercio. pero. por su sola condición. obra de las corporaciones de mercaderes. como producto de la concuirencia de gentes venidas de comarcas bien distantes y diversas. ¿se adecúa a la realidad económica de nuestro tiempo?. por esto mismo. 488 y ss.. Vicente y Gella). muchos de sus preceptos nacieron al azar. ps. más tarde.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLíCACIONES. Esto explica por qué se lo deñnió como "el derecho especial de los comer-cíantes" definición que daba por sentado que éstos. en general la actividad económica.

1. 1 del Cód. de Zavalía. pero concluyen admitiendo que el intento debe considerarse fallido. porque son éstos los que otorgan a quienes los practican la calidad de comerciantes (comp. ps. el derecho comercial termina siendo—como lo admitió Rivarola— el derecho de "los actos de comercio".76 ERNESTO C. los autores del Code han dado un rodeo. . Compañía Argentina de Editores. "Parte general". cualquiera sea la profesión de quien los realiza" (. definición que traslada el problema a la definición del acto de comercio o a su enumeración.1. 3-4). se define la "materia comercial" como todo "supuesto de hecho al que la ley considera mercantil". De este modo. y sólo para citarlo como ejemplo. 8 del códi go de la materia (Derecho comercial argentino. y asimismo para los casos en que la vinculación jurídica se establece entre quienes tienen calidad de comerciantes y quienes no lo son. pues el art. Sentís Melendo. sino el conjunto de normas aplicables á Ciertos actos. como la de Fontanarrosa. p. Ossorio de Cetrángolo). n° 28.1. 1947. Derecho comercial argeruirw. En obras más recientes. Así —concluye—. Viterbo deFrieder y S. pese al esfuerzo de los juristas que se propusieron definir el acto de comercio.1. y no son pocos los que admiten que es indefinible Así.1. qué y cuáles son los actos de comercio. Buenos Aires. Jean Guyénot. Víctor P. según Bolaffio«. considerándolo "el ordenamiento destinado a regular los actos objetivos de comercio" «. 25). De tales premisas se concluye que las leyes mercantiles se aplican a los actos de comercio. lo cierto es que nuestro Código de Comercio se inspira en el criterio objetivo que también inspiró a los redactores del Código de Comercio napoleónico. Curso de dereclw comercial. primero. resultan aplicables no Sólo a todos los comerciantes. ps. Luego. Com. se acepta que es indefinible (por todos nuestros autores: R.11. Ossorio y Florit y C. por este camino. p.1. p. Buenos Aires. Ejea. ¿Cuáles son los supuestos de hecho que conforman la materia mercantil? Tales supuestos de hecho no pueden ser otros que los actos de comercio a los cuales se refiere el art. se admite que las leyes mercantiles.Tratado de derecho comercial argentino. I. 1938. sé define el derecho comercial como el conjunto de reglas jurídicas "que regulan la materia comercial". traducción de D. 7. traducción de M. pero lo hacen con referencia al acto de comercio. el acto de comercio tí*^ En la obra de Ri varóla —uno de los grandes tratadistas de derecho comercial argentino—. pese a que alguna doctrina pretende negarlo. Buenos Aires. En Francia. Derecho comercial. Sin embargo. pues comienzan por definir al comerciante (art 1). sino "para quienes. la ley aplicada a las personas por rajón de su profesión ha pasado a ser ley aplicable a los actos. de ello se sigue que para saber quién es comerciante se debe saber. 1975. define al comerciante por el hecho de ejercer actos de comercio profesionalmente. considerados objetivamente mercantiles. esa definición no se ha logrado. Fontanarrosa. por efecto de la "generalización". aun sin serlo. En suma. ejecutan actos de comercio. Buenos Aires. 1. 18 y 23).1. WAYAR b)La superación del criterio objetivo Nuestro Código de Comercio se sumó a la doctrina posrevolucionaria francesa que postuló un criterio objetivo para definir el derecho mercantil. *^ Bolaffio. 89. vol. Ediar. 1973. aunque quienes los practiquen no sean coinerciantes. Lo mismo sucede en nuestro derecho. El derecho comercial noes yael derechade l5s comerciantes. Rocco y Vivante. La mayorfa de los comercialistas destacan el esfuerzo de Rosco por definir cl acto de comercio.

Corso di diritto commerciale. (. son una excepción de ellas. 25. n* 35. Satanowsky.. ps. p. p. Dice en este sentido el autor italiano: "Por su naturaleza. 77 pico no existe. Tales actitudes de la doctrina vienen aconfinnar que la naturaleza de los hechos económicos captados porel derecho civil y por el derecho comercial es idéntica. n" 115.1. 1957. que a nuestro juicio faltaban.. y parten de antecedentes ya prescritos en el derecho común.LA UNIFICACIÓN OE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. • .14' ed. II. ¿Cómo podría ser de otra manera. Buenos Aires. Cuando Acevedo y Vélez Sarsfield elevaronel Proyecto de Código de Comercio para el Estado de Buenos Aires (18 de abril de 1857).. nos. o esta cosa se traslada de un lugar a otro. Tratado de derecho comercial. al elevar el Proyecto de Código de Comercio al Poder Ejecutivo del Estado de Buenos Aires. Manuel de droit convnercial. p. el 18 de abril de 1857. 11.. 151). sino suponiendo completa la legislación civil sobre el mandato. resulta difícil negar la conveniencia de unificar la legislación civil y comercial en materia de obligaciones y contratos.. etc. sobre el particular. No podíamos hablar. porque las leyes comerciales suponen la existencia de las leyes civiles. Paris. de transporte. de consignaciones. Renault.. el camino de suplir todos los títulos del derecho civil. Por ello siempre se transfiere la propiedad de una cosa de una persona a otra. dijeron: "En el estado actual de nuestros códigos civiles. e igualmente ello determina. en todos los casos. Vidari.) Hemos tomado. por ejemplo. Buenos Aires. 229. 16 y ss. y cómo la forma de un acto o la persona que lo ejecuta podría mudar la namraleza y la sustancia del mismo?" (E. entonces. se puede ver también el informe presentado por Malagarriga al Primer Congreso de Derecho Comercial: Actas del Primer Congreso Nacional de Dereclw Comercial. era inútil caracterizar muchas de las obligaciones mercantiles como solidarias si no existían las leyes que determinasen el alcance y las consecuencias de ese género de obligaciones.. Lyon-Caen y L. es siempre y sustancialmente el mismo. 1943. era imposible fomiar un Código de Conjercio. Tea. Exposición de los codificadores. en tanto que para otros (por ejemplo. las mismas relaciones jurídicas sustanciales. Lyon-Caen y Renault) sólo se trata de una oeación artificial del legislador. uno de [os eneraigos acérrimos deja unifica£ÍÓR.1. un acto de compraventa.5* ed. 1924. i n c e s t a por razoiws de utilidad práctica *«. Librairie Genérale de Droit et de Jurisprudence. terminó por admitir que entre los actos civiles y los actos de comercio no hay ninguna diferencia esencial o de naturaleza A partir de ese reconocimiento.. cualquiera sea la persona que lo haya preparado y ejecutado. tanto que sea ejecutado por un comerciante como por un no comerciante. t. para poder componer el Código de Comercio" Estas palabras de los codificadores le han permitid^ decir a Satano wsky que la legislación comercial argentina nació bajo el signo de la unificación puesto que aquéllos se vieron Ch. Fue por eso que Vidari. doctores Vélez Sarsfield y Eduardo Acevedo. 23 y ss. M.

p.1. según se lee en la Exposición de Motivos de esa reforma: "La falta de un Código Civil obligó a los autores del Código de Comercio a introducir en éste numerosos títulos y disposiciones sobre materia civil.1. No sólo en nuestro derecho se advierte esa identidad fundamental. vol. 328. y las particularidades de detalle en que difieren ambos códigos no atañen a la naturaleza del contrato ni a la materia propia de la compraventa so. II. La identidad fundamental de los hechos económicos regulados por el derecho civil y por el derecho comercial no justifica el mantenimiento o la subsistencia de dos legislaciones. WAYAR obligados a incluir. traducción de L.78 ERNESTO C.>—. 1963. Mauricio Yadarola. dejando el tema para los civilistas (cfr. 111. Lo mismo sucede en España. por lo cual no cabe más que acudir a las disposiciones del Código Civil para solucionar las numerosas cuestiones no previstas. Léon y Jean Mazeaud. la compraventa está regulada por el Código Civil. Así. Buenos Aires.. 30. la exigüidad de los preceptos referidos a la compraventa contenidos en este último le imprimen a esa regulación un carácter notoriamente fragmentario. p.. Zavala Rodríguez. 10 y ss. aun cuando constituya un "acto de comercio". La separación completa del Código de Comercio obligaría a repetir en su texto una gran parte de las prescripciones del Código Civil.. Henri. pues la regulación contenida en el Código Civil es mucho más extensa y completa que la consagrada en el Código de Comercio. ps. Yadarola. C. Universidad Nacional de Córdoba. por ejemplo. Tratado elemental de derecho comercial. normas sobre la teoría general del contrato. que en materia de compraventa la analogía entre ambas legislaciones es tan grande que no se puede señalaf—con éxito— una sola diferencia de estructura o de funcionamiento. introduciendo una confusión desastrosa en sus aplicaciones". Alcalá-Zamora y Castillo). Queda. n° 8. ps. no se ocupe de la compraventa —salvo cuestiones particulares (v. la transferencia de casas de comercio. . Es verdad. en Francia. 1962. Depalma. C. 1957. parte tercera. y sobre los contratos en particular. dado que el Código de Comercio únicamente contiene el art. cuando se reformó el Código de Comercio. en el Código de Comercio. " Por ello no sorprende que I. que era forzoso suprimir después de la sanción de aquel Código. que estaban destinadas a desaparecer una vez que se sancionara el Código Civil. Homenaje al Dr. Esta situación quedó confirmada en el año 1889. 752 y ss. 13 y ss. etc.1. en su Curso de derecho comercial. Guyénot. Código'de Comercio y leyes complementarias. Malagarriga. sino también en otros países donde subsisten dos legislaciones.. nos. t. Esto deM. 1. 109 para los medios de prueba de la venta 5'. Buenos Aires. "Los principales contratos". Ejea.gr. así. el Código Civil como la regla general que rige el comercio mismo en los casos no previstos especialmente por la legislación comercial. Lecciones de derecho civil.

tampoco. ps. de Comercio. "Si una letra de cambio —dice Ripert— está sometida a ciertas reglas inherentes a la naturaleza o a la forma del título. Langle y Rubio. Bosch. Barcelona. la Convención de Viena (suscrita el 11 de abril de 1980) sobre compraventas internacionales. El contrato de compraventa mercantil. l. justifica la subsistencia de normas elaboradas hace más de un siglo. que fue incorporada a nuestro derecho por la ley 22.765. Un código único bien puede armonizar la simplicidad de formas y la mayor tutela del crédito con las exigencias actuales de la actividad económica.. Ramón Badenes Gasset se muestra partidario de la supresión de la doble legislación. sin tener en cuenta "el carácter civil o comercial de las partes o del contrato" (art. Si en el orden internacional se ha dejado atrás la doble regulación para el mismo contrato. 1 y 2. ¿por quó una venta no podría tener un estatuto único. En definitiva: el criterio objetivo 53 que inspiró a los autores del Código de Comercio no sólo fue ineficaz para dehmitar la materia mercantil. el hecho de que este contrato no requiera una doble regulación es un claro síntoma en favor de la unificación. y constituir. No convence. Se podrá hallar. además. pero tales cuestiones no son insuperables. 1969. ¿Porqué han de someterse a reglas distintas en cuanto a la prueba o a la competencia? Se dice que el motivo es el carácter particular de la vida co- . Convención de Viena). la compraventa es uno de los actos de comercio más importantes. 8. como las que se conservan en nuestro Código de Comercio para reglar obligaciones y contratos. sea o no comerciante el que la efectúe? Los contratos que se utilizan en la vida comercial son los mismos que los que se emplean en la vida civil. pero señala que la unificación no debe impedir la consagración de reglas particulares (£1 contrato de compraventa. 16-17).1. el argumento de que la complejidad o intensidad de las actividades económicas. inc. ésa es una razón más para suprimir la dualidad de nuestro derecho interno. se advertirá que tampoco hay diferencias esenciales. consagra un régimen uniforme para todas las compraventas comprendidas en ella. Una concepción basada en el criterio objetivo conduce a defender la idea de la unidad del derecho privado. la síntesis legislativa de estos tiempos. el depósito y el mutuo—. 79 muestra —como lo reconoció Langle y Rubio — que pese a la existencia de dos legislaciones. Por último. Tecnos. si se revisa y compara las normas que ambos códigos destinan a otros contratos típicos —como el mandato. a la par. Según se deduce del art. 3. que requieren acentuar la simplicidad de las formas y una mayor tutela del crédito. y que las diferencias no son insalvables. y del art. y ello sin consideración de la cualidad jurídica del firmante. Madrid. p.. E. a lo sumo. 8.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. Pero. soluciones distintas en uno y otro código originadas en los dispares criterios de política jurídica que pudieron adoptar sus redactores.1. incs. el régimen vigente es único. 1958. la fianza. 450 del Cód.

agrega. 1965. en particular. el mérito de haber propuesto y desarrollado este nuevo concepto del derecho mercantil. se reclamó una atenta observación de la realidad económica. es preciso reconocer que es difícil justificar la existencia de reglas jurídicas especiales para los contratos efectuados por un comerciante. 10. Las personas pierden su importancia frente a las organizaciones de bienes y de las fuerzas vivas por ellas engendradas. Como producto de tal observación. Wieland tonuí como punto de partida el examen de los actos de comercio —que pertenecen. esta doctrina ^ afirma que son tres los elementos esenciales: 1) el empresario. WAYAR sino que contribuyó a alentar la tendencia hacia la unificación de la legislación sobre obligaciones y contratos. Broseta Pont. 11. 52 y ss. por su estructura. la autonomía del derecho mercantil se explica por la necesidad actual de la organización económica. Con esa reserva. realizados por no comerciantes. y esta organización se llama "empresa". en sentido jurídico. "La empresa —dice—.80 ERNESTO C. c) Un nuevo derecho: el empresario. en el momento capitalista más agudo y ahora en el paso a un sistema más justo. y procura demostrar que el concepto de "comercio". Tecnos. 2) la empresa. en Italia. el derecho que regule las empresas. Ripert. especialmente. Manual de derecho mercantil. y 3) la actividad económica del empresario. llevados a cabo por una organización que llama "empresa". ^ Doctrina representada. la realización de tales actos exige una organización adecuada. n' 11). Se ha dicho que la regulación jurídica del empresario. que es la persona que en forma organizada y profesional realiza una actividad económica. que es la organización de que se vale el empresario para el logro de sus fines. la unificación del derecho de obligaciones y el derecho mercantil. sin duda. para extraer de ella aquellos sujetos y relaciones que requirieran. El derecho mercantil. Ripert deja a salvo su opinión en el sentido de que la unidad del derecho privado debe preservar las reglas relativas al ejercicio de la profesión de comerciante. consiste en la realización de actos en masa. de la empresa y de la actividad que desarollan constituye yxx nitevo derecho ^5. la empresa y la actividad empresarial Desechado el criterio objetivo. y con mayor motivo para los que. ha asumido otra vez el movimiento propio de la actividwl profesional. Tratado elemental de derecho comercial. Du- . por M. son calificados como "actos de comercio". Corresponde a Garios Wieland. en definitiva. pero en la sociedad moderna el espíritu comercial domina la vida civil. que ha reemplazado al gastado derecho comercial. con ese propósito. será. realizada por medio de la empresa. al derecho mercantil—. Madrid. ^' Se parte del siguiente planteo: la actividad económica se caracteriza por la realización de actos jurídicos en masa —repetidos en serie—. y. elementos y fines. Para Lorenzo Mossa. se buscaron nuevas pautas para trazar los límites del derecho "mercantil". Un régimen uniforme sería en todo caso más simple y daría satisfacción al ideal de igualdad y al espíritu de lógica" (G.. sin dejar de ser cl detecho que regula los actos jurídicos realizados en masa. La empresa. en Suiza. ps. ser regulados por esta rama del derecho. y a Lorenzo Mossa. p.

Garrigues. sino que tampoco se detiene en la empresa.en resumen.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLAQÓN SOBRE OBLIGACIONES. Crisis del derecho mercantil contemporáneo. El derecho mercantil de hoy. pues no sólo rebasa los moldes tradicionídeS'del derecho mercantil. que en no pocas ocasiones entran en conflicto con los del empresario. resultan ajustadísimas las palabras de Garrigues: "Si la doctrina de los actos en masa (Wieland) abrió el camino verdadero hacia el concepto del derecho mercantil.. pues la empresa también es regulada por el derecho del trabajo. fácilmente se descubre que el derecho mercantil ran éstas en el tiempo. La elaboración de este derecho —actual o futura— no se opone a la unificación. 210). vigilar su desaparición. Si por definición (elemental y primaria) la empresa es la organización de capital y traéajo. para ingresar de lleno en el campo de la economía. no constituye una materia cuya regulación jurídica corresponda a una sola rama del derecho. este derecho va mucho más allá. un nuevo nombre: "derecho económico" o "derecho de la economía". Santos Briz. efectivamente. A esta altura del discurso sobre el derecho mercantil como derecho de la empresa. pues— necesariamente— su régimen jurídico habrá de integrarse con leyes especiales o con normas pertenecientes a otras ramas del derecho. ps. aunque ella no consagre el régimen íntegro que se reclama para la empresa y la actividad empresarial. No me propongo abordar el riquísimo campo de investigación que ofrece el denominado "derecho económico". quizá antagónicos. sin asumir tamaña responsabilidad. ¿es un obstáculo para la unificación? No es posible desconocer la complejidad del problema. particularmente de la anónima" (L. Derecho económico y derecho civil. perfeccionan la iniciativa humana. ^ Para una caracterización del derecho económico se puede ver I. a los que el derecho mercantil trata de proteger" (J. la perpetúan y la renuevan en el mudar continuo de las personas. su vida. ni negar las dificultades que debe sortear quien pretenda resolverlo. junto a otros trabajos. Madrid. La razón es que desde el momento que el derecho mercantil tiene como objeto. Mossa. Derecho mercantil. es el derecho de la empresa. no una determinada clase de actos. incluso. adoptando. 1963. . cuyas normas tutelan los derechos del trabajador. cuya existencia supone la del empresario. Revista de Derecho Privado.. forzosamente ha de entrar en contacto con normas jurídicas de diversa naturaleza. 81 mercial que sirvió en los siglos anteriores. Es suficiente que el nuevo código contenga las normas básicas relativas a laempresa. la doctrina de la empresa abre la puerta a la crisis actual de nuestra disciplina. por ello. Para otros 5*. Y es así. cuando la empresa revestía la forma de sociedad. me limito a señalar que creo que es posible la unificación. que protegen intereses. La afirmación anterior se basa en los fundamentos que siguen: I) La empresa. en Hacia un nuevo derecho mercantil. p. sino una determinada organización de cosas y de personas (la empresa). El derecho había procurado asegurar su creación. La linfa del cuerpo social pasa a través de estos ganglios vitales de la economía nacional e internacional. sino algo más modesto: hallar una respuesta para el siguiente interrogante: la elaboración de este derecho. 4-5).

811 (Comisión Nacional de Valores. de Comercio. disperso en distintos códigos y leyes. el régimen de las obligaciones dinerarias (intereses. Reto sin respuesta. etc.82 ERNESTO C.924 (casas de cambio). la materia mercantil qiie enumera el art. / II) En el estado actual de nuestra legislación hay un derecho económico —no es posible negario—. la ley 18. en Hacia un nuevo dereclw mercantil. que va conquistando una posición dominante en la legislación de todos los países. la ley 25. así. sino un conglomerado de normas constitucionales. en las normas sobre comercio de exportación. sino derecho de la economía o derecho público. 267. Derecho que no constituye una rama del derecho propiamente dicha. Todo este conglomerado de normas regula —por fragmentos— la materia propia del denominado "derecho de empresa ". la ley 17. de método) aconsejan mantener la autonomía de cada uno. y que se manifiesta en el dirigisroo de la economía. como lo advirtió Garrigues y lo demuestran algunos ensayos legislativos franceses. la ley 11. administrativas. Garrigues. fiscales y mercantiles que tienen un denominador común: el propósito de ordenar jurídicamente la economía nacional" ^7. etc. en suma. ni siquiera derecho privado. y no es inapropiado que una de esas ramas esté incorporada en el código unificado. conresponde a varias ramas del derecho. las diferencias que hay entre ellos (de contenido.337 (cooperativas).262 (Defensa de la Competencia).867 (venta de fondos de comercio). Parece verdad. la ley 25. que el futuro derecho de la empresa no será mero derecho mercantil.) contenido en nuestro Código Civil.156 (Lealtad Comercial). Bolsas y Mercados). en los planes de desarrollo. Si biísn ambos derechos —el "mercantir y el "laboral"— contienen normas que disciplinan la empresa. El otro elemento de la fórmula —^las relaciones de trabajo—constituyen el objeto de otro orden jurídico: el derecho del trabajo y de la segundad social. la ley 21. "Será un sector de ese derecho de la organización económica general —dice el profesor español—.065 (Tarjetas de Crédito). p. que se exhibe incontenible y pujante. por ejemplo. la ley 24. 8 del Cód. anatocismo. No estoy de acuerdo con aquella opinión según la cual es precipitado todo intento de unificación cuando el derecho de la economía aún no ha J. de principios.526 de entidades financieras. la ley 20. . La disciplina jurídica de la empresa. importación. WAYAR sólo podría regular lo concerniente a uno de los factores que integran esa organización: el capital.240 (Defensa del Consumidor). la ley 22. sin que esto sea suficiente para negar la conveniencia de unificar el derecho común. etc.

El derecho económico se disgrega en varias ramas. será de capital importancia la metodología interna para la elaboración del código y la determinación precisa de las instituciones que puedan ser incorporadas a él. abundancia normativa que lo toma inestable y transitorio. V. extrajurídica. Derecho económico y derecho civil. ni. al derecho civil. aquel sector del ordenamiento. Si el Cócügo de Comercio contiene el estatuto del comerciante y éste ha sido reempla^* Cfr. 1. Polo. Se trata. Si bien esa regulación habrá de ser. de un derecho compuesto. por la abundancia de leyes. el régimen de las obligaciones. 44-45. ni se han trazado los límites normativos de laempresa. en todo caso. p.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGAaONES. 170). así.. la opinión de A. No se niega—sin embargo— que ese conjunto compuesto presenta un elenunto de unidad: todas estas reglas tienden a la organización de la cálida de producción tal c o m o la contemplan los economistas. Este derecho no puede ser incorporado al Código Civil.1. puede sentar las bases para sistematizar. n' 221. decretos y reglamentaciones. Mientras el derecho económico evoluciona y los expertos se esfuerzan por precisar su contenido. que resuelva todos sus problemas. ni) ¿Qué fragniento del "derecho de empresa " puede ser incorporado al Código de derecho privado? 1) En una primera aproximación al tema. Santos Briz. éste —dinámico y cambiante— se caracteriza. el régimen de los bienes. y se sitúa sobre el plano económico y social" (A. Verón. al detecho mercantil y al derecho del trabajo. menos aún. . p. La unidad es. dentro de los límites de la teoría general.. señala Santos Briz. un notable contraste con los caracteres con que se presenta el derecho económico. estimo que ese Código debe contener las reglas básicas sobre el "estatuto" del empresario. La sucesión de coyunturas y crisis exige una incesante adaptación del derecho económico a nuevas situaciones. el legislador puede dictar un Código de derecho privado que incluya una parte de ese contenido: aquel que corresponde al derecho privado. la estabilidad del anterior ordenamiento es socavada por medidas transitorias y resoluciones temporales e improvisadas s'. "que toma prestado a la vez el estatuto de las personas. diario del I8/11/1987. en cierta maiKra. que muestra. ^' J. ps. fragmentaria. necesariamente. 7. La unificación civil y comercial en materia de sociedades y el derecho de la economía y de la empresa. pero esto ya es otro problema. en "La Ley". de allí la afirmación de que el derecho de la empresa — c o m o unidad— no existe. Por cierto. No se puede pretender que un Código de derecho privado abarque en su totalidad la teoría de la empresa. entre otras cosas.T^lpit/^ÉLIBÍ^xcSlé don creces la materia propia de aquel código. 83 sido desbrozado 5«. publicado en el libro Estudios jurídicos en homenaje a Joaquín Garrigues. Empresa y sociedad en el pensamiento de Joaquín Garrigues. además.

v. Legislación de ta empresa. Sociedad y contratos asociativos. " Cfr. Así parece claro el texto del art. Pues bien: ser "titular" del establecimiento no involucra —únicamente— al "propietario". la empresa puede ser objeto de arrendamiento. derogar el Código de Comercio. realicé una actividad económica? Si cabe esa posibilidad. El art.. Ferro. Buenos Aires. para estas últimas." deben inscribirse y llevar contabilidad. protección de los acreedores del empresario. Btoseta Pont. Aslrea. el deber de inscribirse en el Registro Público. no se puede desconocer que puede ser objeto de venta o de transmisión por otro título. limitarse a reglar las particularidades requeridas por esta clase de sujeto Así. 1979.d:empr«»ir(&. asesoramiento en la producción. de cesión. p. Por tanto. de usufructo y se puede constituir ^ Se debe tener en cuenta que "empresario" puede ser tanto una persona física como una persona jurfdica. Richard.). o sean titulares de un establecimiento comercial. H. el "estatuto" que se les aplicará será —es obvio— el que está contenido en esa ley. al contrario.-y si se deeide. no se ha de pretender que sus normas se refieran exclusivamente al empresario. etc. . Por la compleja conformación del objeto. 59). Sino que también pueden ser considerados tales el "inquilino" o el '"usufructuario" (comp. Así. si se admite que en el concepto de empresa está comprendida la "hacienda" o el "fondo de comercio". la legislación que le suceda debe contener el estatuto del empresario. reglas que constituyen un régimen diferenciado del que se aplica a la compraventa común. un interrogante: ¿es posible la existencia de una persona jurídica que. incluidas las reglas a las cuales hay que ajustar el cumplimiento de tales cargas. se ha indicado: "Dejar perfectamente aclarado.550.84 ERNESTO C. el Código Civil debe limitarse al empresario-persona^física. forman parte del "estatuto" del empresario que se debe incorporar a la nueva legislación. sin necesidad de explicitaciones doctrinales. la doctrina está de acuerdo en que ella puede constituir el objeto de relaciones jurídicas . comunicación de secretos de fabricación. industrial. ManuflAps. ¿por qué estatuto habrá de regirse? Entre las pautas que se debe tener en cuenta —según se ha sugerido— para legislar sobre la empresa. 1016 del Proyecto de Unificación de 1987 dice: "Las personas físicas que realicen una actividad económica organizada para la producción o intercambio de bienes o servicios. sino que debe. la doctrinaestá de acuerdo en que la empresa puede ser "objeto" de relaciones jurídicas 0^. Pero. 1987. M. 202). WAYAR vZadcuvabsGffbido p(x^. Cabe. que la empresa comercial es un objeto de derecho del que resultará titular un sujeto individual o colectivo: el empresario o la sociedad comercial" (R.. la transmisión requiere reglas particulares (v. 1016 del Proyecto de Unificación de 1987. 2) Pese a la controversia acerca del concepto y la naturaleza de la "empresa"..gr. 89-92.Biüseta Pont. sin constituirse como sociedad típica. sin embargo. Manual. E.. evitar la compeItencia desleal. p. H. Dejando a un lado el problema que plantea la definición de "empresa". el deber de llevar contabilidad. sj^adoptan uno de los tipos sociales previstos en la ley 19. además.gr. p. Buenos Aires. Zavalía editor. Pero si la nueva legislación está destinada a ser el derecho común. 86). al misino tiempo.

puede ser materia a regular porel derecho privado.2062. que configuran contratos concluidos por adhesión de los consumidores a condiciones generales de contratación o a cláusulas predispuestas porel empresario. ps. cap. al mismo tiempo. "Del trabajo en la empresa". 2188a 2221). N. lo que es más grave. Pero la empresa. "De las empresas comerciales y demás empresas sujetas a registro". tales contratos deben ser regulados porel código único. 1368. señores —decía Garrigues en una de sus conferencias—. elaborar el derecho de la empresa. El Códice no contiene una teorfa integral de la empresa. del mismo libro. a la relación de trabajo y al aprendizaje. en Hacu¡ un nuevo derecho mercantil. 2555) y que debe observar las reglas sobre competencia (art 2557). b) a la actividad profesional que desarrollael empresario. "De la empresa agrícola". el ü'tulo VI. pero tales normas no son suficientes para considerar que el Códice contiene el derecho de la empresa (cfr. el título VIII. 85 sobre ella derechos reales degarantía. y se regulan las invenciones y la competencia. la definición de empresa brilla por su ausencia y sólo se define al empresario. que debe inscribirse (art.2247. El título V. Dereclu) privado (Un ensayo para la enseñanza).). refiriéndose allí. cap. al empresario. Bajo el rótulo "De la empresa en general'. a los colaboradores del empresario. El libro quinto del Códice se titula "Del trabajo" y dedica su título II —bajo el epígrafe "Del trabajo en laempresa"— a las siguientes materias: cap. Así. a los derechos sobre tas obras de ingenio y sobre los inventos industriales.2195. también en sucesivas secciones. sólo la regula fragmMitariamenie. en sucesivas secciones. 2082 a 2134). VIII. se refiere a las sociedades. en derecho comparado se conocen sistemas que han unificado el derecho privado y que no se propusieron.1330. uno de los elementos de la empresa.1655. cap. I (arts. mejor dicho. ¿Se puede sostener que el Código italiano adopta el derecho de la empresa? "La empresa. se regula el patfimonio de la empresa.1722.. a las empresas cooperativas y de seguros. que se desvanece leyendo no sólo los rótulos de ese Código. 479 y ss. cuya condición de tal tiene importancia a los fines de los arts. Lipari. 2135 a 2187). el título IX. Acotaciones de un turista sobre reforma de la empresa. entendida como el conjunto de actos que realizad empresario por medio de laempresa. es decir. 303). como organización.2238. IV) Por último. los códigos de derecho privado se limitan a levantar acta de que la empresa está ahí. es decir. Esto —agregaba— es una pura ilusión. las sociedades. su articulado. pero no se ocupan de ella. está ausente en los códigos. sino. 2196) si realiza una actividad comercial. n''4. a la asociación en particular. al registro. se regulan los empresarios sociales. . p. III (atts. a la representación. que se presenta por la doctrina mercantilista como el primer código que recibe en su seno la empresa y hace de ella el centro del derecho mercantil. Se regula la relación de trabajo. Sus normas se refieren: a) a los sujetos. si aquella actividad se caracteriza por la realización de actos jurídicos en masa —repetidos en serie—. cuestiones todas qUíHMib Jétí re<|iíie-" ren normas particulares. a la hacienda o establecimiento. Garrigues. II (arts. y 1824. el título VII. que puede servirse de una hacienda (art. incluso el Código italiano de 1942. 2070. el título X. ala regulación de la competencia y de los consorcios: y el título XI contiene disposiciones penales sobre sociedades y consorcios. a la contabilidad y a la Insolvencia.LA UNIFICACÍÓN DE LA LEGISLAaÓN SOBRE OBLIGACIONES. refiriéndose allí. no'aparece en parte alguna" (J. 3) Una parte de la actividad empresarial. como el Código Civil italiano de 1942 « y. puesto que define al empresario (art 2082).

d) La doctrina Por último. con excepción de su libro tercero. cuyo contenido fue reemplazado por el nuevo Código. que comentó en sendas obras los códigos Civil y Comercial. por ende. etc. p. Por ejeroido.) e) cualquier otra actividad calificada como tal por la Ley del Comerciante". En ** Ei Código Civil del Paraguay. administrativas. En efecto. el cual.Cabe hacer notar que la ley 1183. XXXII). continúa vigente. 1975. La unificación ha merecido el respaldo. 867 a 879). regula. ni tampoco regula la "empresa" como organización.86 ERNESTO C. J. p. pues.de 25 de junio de 1850). 3) No se puede pretender que un Código de derecho privado contenga íntegra la teoría de la empresa. cabe destacar que si bien no es unánime. Galli. sf. desde los primeros intérpretes del Código C i v i l " hasta los civilistas de mayor Hombradía en la actualidad <« se han manifestado partidarios de ella. Teoría de los contratos.. exclusivamente.406 del 10 de enero de 2002). entre otros. 922 a943). el Código Civil vigente en la República del Paraguay desde principios de 1987 f>*. Se compone —como lo ha señalado Garrigues— de un conglomerado de normas constitucionales. esa tarea incumbe a varias ramas del derecho. de Lafaille. se pronunció en favor de la unificación de las obligaciones y contratos {Exposición y crítica del nuevo Código de Comercio. V) En conclusión: 1) El derecho de la empresa no es. derecho privado. se deduce del art 1013. sí es mayoritaria la doctrina que se ha pronunciadoen favor de la unificación. comíalo de transporte (aru. el Código Civil (Ley 10. dice el art 1013: "Será considerada comercial: (. Parte genera!. WAYAR en época más reciente. Entre nosotros. ni siquiera es una rama del derecho propiamente dicha. Buenos Aires. Pedro León. Zavalía editor. . que la calidad de comerciante y la actividad mercantil están —además— reguladas por la Ley del Comerciante. "Introducción". inc.—. no contiene referencias al "empresario" entre los sujetos.. contrato de seguro (arts. derogó la primera parte del C6á\gdM€6mem^¡jey356. dispone en el art 2810 la derogación del Código de Comercio. F. ciertos contratos que constituyen una "actividad" empresarial —^v. López de Zavalía. conttato de edición (atts. como y a se ha dicho. etc.. Buenos Aires. " Lisandro Segovia. como tampoco la unificación habrá de evitar aquella elaboración. 73. 1346a 1695). Por otra parte. La República Federativa de Brasil también unificó su legislación.. Esta tarea —actual o ñitura— no es obstáculo para llevar adelante la unificación del derecho privado. 2* ed. que entró a regir el 1 de enero de 1987. e).gr. que contiene el nuevo Código Civil. 11. fiscales y mercantiles: 2) El derecho de la empresa —como sistema— aún no ha sido elaborado. ni impedirá la autonomía del nuevo derecho.

y 4°) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998. en "R. Desde el año 1987. Según este autor. Una aproximación ai proyecto de unificación legislpiiva civil y comercial. t II. año 3. 187-262. Zavala Rodríguez. ps. ps.1970. 319-347. diario "La Ley" del 18/11/1987. 421.O. ps. 33-36. intereses concernientes a su titular —propietario—. ps. opinión reiterada en numerosos congresos y jomadas. Con esa salvedad. 1 -7. b) A Verún. § 36 ter. naerece ser aclarada para evitar equívócoá: ía ümfí&áaí^ c|ue cuenta con el respaldo de la doctrina es la unificación de las normas spbre obligaciones y contratos. L. 87 el mismo sentido se expresaron los exponentes del derecho mercantil«. resulta innecesario citar la nómina de autores partidarios de la unificación ^. 759 y ss.LA UNinCACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGAaONES. La im^ación civil y comercial en materia de sociedades y el derecho de la economía y de la empresa.C. M. C J. La unfficación del derecho civil y comercial y elpensamienlo de LafaÜle. junio de 1987. que se invoca c o n » ^ ^ i l K j ^ q ^ auj^ptidad. en "R-D-CO. al personal empleado en cuanto es una fuente de trabajo.\. 3°) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993. 399-408). R. a) El Proyecto de Unificación de 1987 Afirmadas la conveniencia y la necesidad de la unificación. C Malagam*ga. La Europa de mañana y la unificación del derecho. etc. ^ El ptedoroinio de la tendencia unificadora se puede ver en M.aanificación que respalda ladoctrina es la referida a obligaciones y contratos (H.". en el proyecto "falta una teorfa integral que se ocupe de la empresa en todas sus múltiples facetas como centro donde convergen variados intereses.vs. en efecto. Para este autor. U. Yadarola. Depalma.. 2*0 Proyecto de la Comisión Federal de 1993. p. 11. ^ Ladoctrinahaímpugnadoelproyectode 1987 desde enfoques vinculados con el derecho de la empresa: a) M.. en Estudios de derecho cMl en homenaje a Héctor Lafaille. La empresa ante un proyecto de unificar la legislación civil y comercial.. Tratado dederechocomercial. Satanowsky. diario "La Ley" del 7/12/1987. Cámara. Pero esta afirmación. n* 234.9\iH5. Buenos Aires. Derecho comercial argentino. es . Mauricio Yadarola. 1968. n* 11. quienes acuerdan créditos) y a los consumidores". Fbntanarrosa.i. no cabe soslayar una opinión sobre el proyecto que en 1987 aprobó la Cámara de " Por ejemplo. Sáemo.D. ps.". en Homenaje al Dr. como: 1°) Proyecto de Unificación de 1987. ps. I y 3. a los acreedores (en particular. Código único de las obligaciones. año 20.noi. LOS PROYECTOS DE UNIHCAQÓN Y DE REFORMAS DE NUESTRO DERECHO PRIVADO En la República Argentina se han sucedido diversas propuestas de unificación y reforma de la legislación civil y comercial. se han conocido cuatro proyectos que serán individualizados por orden cronológico.

que presupone la empresa ^v. ponen de manifiesto que el peligro señalado no es abstracto ni lejano". "La relación entre empresas y de éstas con el público. ps. Este autor. que recurre a formas sencillas de instrumentación que. que a nuestro juicio bastaría para desecharlo. En efecto. la vigencia de la Ley de Abastecimiento. Suárez Anzorena y J.88 ERNESTO C. La experiencia estatizante de la Argentina. Pasados cuatro años desde que "precipitado todo intento de unificación cuando el derecho de la economía aún no ha sido desbrozado. ya que el proyecto "adolece de excesiva inseguridad y discrecionalidad en la delimitación de las personas sujetas a las cargas de inscripción en el Registro Público y de llevar libros. Sin embargo —añade—. con mayor razón. Alsina Atienza.gr. como regulación de los actos económicos o comerciales. en la estructura de un Código de derecho privado..D. Otros preceptos hablan del 'empresario'. junio de 1987. echa mano de la institución en el art. n" 6845. 367 y 377. en la redacción del proyecto—. dada su nota de universalidad.". no es exclusiva de este proyecto: la solución mediante las personas físicas y personas jurídicas pretende escapar a la doctrina de la empresa —adoptada por el Códice Civile—. ps. incorporada al Código Civil en el anexo 11". con frecuencia. cambiante y dinámico— reconocido por la doctrina y jurisprudencia argentina y extranjera". WAYAR Diputados de la Nación. señala la inconveniencia de "comercializar" el derecho civil: "He aquí —dice— el pecado original del proyecto. C. buena fe y equidad. n" 24. c) F. lo cual repite muchas veces la Ley de Sociedades. significa por sí mismo la existencia del riesgo de que a la regulación privada la suceda una regulación pública. Más adelante agrega: "El derecho de la empresa debe ser objeto de detenidos y sistemáticos estudios en función de que se moldea sobre principios más flexibles que los civiles. se produciría un gran vacío". en "R. francamente opuesto al proyecto de unificación. Opina este autor que el proyecto trae como resultado "el que desaparezca la regulación juspri vatista de la actividad económica y mercantil —sea en su faz objetiva. El proyecto de unificación y el universo jurídico Societario. sea en su faz subjetiva. ley 19. en diario "La Ley" del 4/2/1988. Una aproximación al proyecto de unificación legislativa civil y comercial. uno de cuyos propósitos estaba dirigido a concretar la unificación de la legislación civil y comercial. 1 -7. cuando secxhib«i incontenible un derecho de la empresa —pujante. además de la dinámica propia del mundo de los negocios. y el proyecto de defensa del consumidor. sindical y de obras sociales.C.. £2 proyecto de unificación de la legislación civil y comercial. Cámara. Veiga. en diario "El Derecho" del 20/10/1987. y. 2.O. A. A. f) C. Dice este autor. n" 117. arts. Los citados afirman: "Sólo parcial- . n''228. contrastan con las solemnidades de los contratos civiles". 1016. por su condición de empresarios". d) D. Lamas. 1-3. como estatuto del comerciante o de la empresa—. y qué reside en la invasión abusiva y arbitraria del mercantilismo en el territorio del derecho privado común". e) H. El proyecto de unificación de normas civiles y comerciales: algunas de sus muy gravesfalencias. En párrafos posteriores afirma que el proyecto es insuficiente para suplir la derogación del Código de Comercio: "Debe advertirse —dice— que al derogar el proyecto todo el estatuto del comerciante. p. que tradicionalmente se ha tratado en los códigos mercantiles y ahora desaparecería junto con el Código de Comercio. etc. y en el título del último texto menciona 'las uniones temporarias de empresas'. año 20. en su conjunto. en diario "La Ley" del 27/11/1987. ps. la legislación laboral. o se rige por normas de derecho público —en sociedades colectivistas—.550. 379-413. ésta es la realidad del mundo contemporáneo: o la economía se rige por normas de derecho privado —en sociedades libres—.

M. López de Zavalía. Más adelante señalan que el proyecto contiene una "orientación original. o en razón de contratos de colaboración. 3. C. Atilio Aníbal Alterini. no abordaré aquí el problema que plantea el derecho de la empresa. se dijo: "Los doctores F. García Castrillón. que resultaría premahira. afinando.. F. abarcando dentro de sus regula^ones los supuestos particularmente relevantes de ejereñcio de su actividad por cualquier persona jurídica societaria. consideran las 'notas explicativas' que 'el modo moderno de organización de una actividad económica es la asunción de la forma de una corporación' <sic). J. 55-69. ps. y sin que ello implique aprobación específica de sus textos y contenidos. a la vez. Esa Comisión técnica. Ravignani y A. J. M. Wayar opinan que el proyeqto constituye un instrumento básico de labor. 4. ™ Elódeabrilde 1988 el Senado. y cap. Jorge Hora- . Le Pera. L. g) E. emitió el siguiente despacho: "Los doctores J. a cuyo respecto cabrá proponer modificaciones en todo cuanto se estime necesario". Como queda anunciado en el texto.032 y lo remitió al Poder Ejecutivo para su iHomulgación TI. mediante Resolución DR 10/1987 designó una Comisión técnica de asesoramiento para que colaborara con la Comisión de Legislación General de esa Cámara en el estudio del proyecto que había aprobado Diputados. H. doctores Héctor Alegría. Ray. J. n' 105. de Efrafn Hugo Richard. "La empresa". sin prejuzgar sobre una aprobación en general. Moisset de Espanés. J. sin modificación alguna. ps. máxime cuando del análisis en particular hasta ahora cumplido se ha constatado la necesidad de reelaborar todos los textos examinados". 89 fuera ^robadoen diputados.LA UNIFICACIÓN OE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. que presidió el profesor de Córdoba doctor Luis Moisset de Espanés. a cuyo régimen se remiten. Sociedad y contratos asociativas. considerando debe incluir la ley que se sancione un régimen integral de la empresa. respecto de las sociedades. el que elaboró una Comisión Especial Honoraria que integraron juristas de reconocido mérito y prestigio. sin deberes de inscripción registra! ni sujeción a las cargas respectivas". Richard. Insatisfactorio criterio —afirman—. sólo consideré oportuno transcribir algunas críticas y observaciones que ha formulado la doctrina. csp. Pero el Poder Ejecutivo lo vetó úitegramente mediante decreto 2719/1991.. el Senado de la Nación ™ sancionó este proyecto de Código Único Civil y Comercial. Russomano. L. Y que no compartimos —concluyen—. en diario "La Ley" del 27/5/1988. Suárez Anzorenay E. que estimamos creada en razón de fines. las relaciones entre empresa y sociedad". Niel Puig. ^' Cabe dejar sentado que el proyecto que finalmente aprobó el Senado fue. C. ya que la Ley de Sociedades no brinda una regulación empresarial de la sociedad. Sociedad y contratos asociativos. Mas —apegan—. el 27 de noviembre de 1991. regisü^ándolo como ley 24. qué no conocemos tenga precedentes en el derecho comparado. Palmero. ps. L. el ejercicio de trascendentes actividades ecoiuSmicas y empresarias. 1-2. por lo que aconsejan que sea aprobado en general. En otro dictamen en miñona. que permite a la vastedad de figuras que caben dentro de los amplísimos contenidos de loscontratos asociativos y de la sociedad simple. C. puesto que únicamente a las personas físicas que laejercitan les impone —«alvo las excepciones que determina— el deber de inscripción en el Registro Público y las cargas correspondientes. Sobre este trabajo se puede ver el comentario de S. C. con el propósito de demostrar que éste es uno de los problemas más importantes que se debe resolver. Rodríguez Saá consideran que su carácter de instrumento de trabajo ha sido aceptado al comenzar su examen en particular. mente acepta el proyecto legislar sobre la actividad económica organizadacomo empresa. D. 29-54. Deliberado criterio.

José A.P. III) Algunas de las reformas propuestas en materia de obligaciones. A título de mera enunciación. y los restantes han sido objeto de modificaciones sustanciales. Miguel Carlos Araya. Esa Comisión Honoraria fue designada por Resolución R. Toniás González Cabanas. secciones. tenía la ventaja de mantener la estructura del Código Civil (sus libros. denominada "Comisión Especial de Unificación Legislativa" que presidió el diputado Osvaldo Camisar e integraron los diputados Raúl Baglini. como derecho vivo. Horacio P. y b) creó expresas disposiciones referidas al enriquecimiento sin causa. 3°) El tercer paso fiíe la incorporación al Código Civil de aquellas materias que resultaban suprimidas como consecuencia de la derogación del Código de Comercio y que era necesario mantener aunque con el necesario aggiomamiento. n) Consideraciones sobre el método. para adecuarlos a las exigencias y requerimiento actuales. Fargosi. En efecto. de la Vega. dispone que será considerada fuente dé obligaciones en los casos previstos por la ley o cuando así resulte de los usos y costumbres. 4°) El cuarto y último paso fue la reforma del Código Civil y de algunas leyes especiales. ' '* 2°) Como segundo paso se decidió derogar el remanente del Código de Comercio. Osear Fappiano. WAYAR I) Método. que en su momento concitó una importante aceptación. prácticamente nada queda en la actualidad. Francisco A. El método mencionado. se pueden mencionar las siguientes: ' 1°) Respecto de las fuentes de las obligaciones. Puede decirse que la materia comercial vive hoy en la legislación especial. Este criterio ha sido seguido por el Proyecto de la Comisión Federal de 1993. Furque. Sergio Le Pera y Ana Isabel Piaggi. Alberto Natale y Carlos Spina. 988/1986 a instancias de una comisión de diputados. mientras el Código de Comercio quedó reducido a unas escasas normas de su contenido original. . títulos y capítulos) y de respetar en la mayor medida posible la enumeración de sus artículos. El Proyecto de 1987 propuso la unificación de la legislación civil y comercial de acuerdo con el siguiente método: 1°) El primer paso consistió en independizar del Código de Comercio toda la legislación especial que estuviera incorporada a é l . estableciendo que "quien sin justa causa se enriqueció con perjuicio de otro debe indemnizar este perjuicio hasta el límite de su CÍO Alterini. de los Libros Tercero y Cuarto del Código de Comercio..90 ERNESTO C. se puede señalar: a) al tratar de la voluntad unilateral. La propuesta de derogación del remanente del Código de Comercio era y es inevitable en atención a lo residual de su texto.

El 1° de julio de 1993 la Comisión de Ijegislación General emitió despacho aconsejando la sanción del proyecto que fue incluido en el Orden del Día 1322 del 28 de julio de 1993. fue llamada "federal" ^2 a la que se encomendó la misión de preparar un nuevo proyecto. Marcos M. prevé la liberación de quien demuestre que no participó en la acusación del daño. 2°) Prevé responsabilidad. Wayar. Jorge Mosset Itunraspe. es importante destacar que este proyecto: a) previo la unificación de los regímenes de responsabilidad contractual y extracontractual. Efraín Hugo Richard. Alberto Mario Azpeitía. lo siguiente: r) Incluye una expresa previsión referida a la mora del acreedor. En el Senado. Miguel Carlos Araya. que por estar integrada por juristas de distintas provincias. Rafael Manó vil. De este proyecto. Alberto J. que en cuanto a la metodología utiliza el mismo método con que fue elaborado el Proyecto de 1987..LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. la Cámara de Diputados de laNación. le dedica un texto al daño proveniente de la actividad de un gmpo de individuos que sea riesgosa para terceros. Solari. 2*0 Respecto de la t e q j ^ general de la responsabilidad civil. Bueres. b) Después de confmmar la hipótesis de los daños causados por una cosa arrojada o caída. b) El proyecto de la comisión federal de juristas de 1993 Ante el veto de que fue objeto el Proyecto de 1987. limitada al reembolso de gastos. por la ruptura de las tratativas previas (anteriores a la oferta) y consagra una regla que ordena la reparación del daño moral "y de todos los daños causados al La Comisión Federal de Juristas estuvo integrada por los doctores Héctor Alegria. se puede destacar en materia de obligaciones y contratos. Luego de los trámites de rigor. Maiia^Artieda de Duré. Enrique C. Ana Isabel Piaggi. Banchio. Córdoba. haciéndolos responsables solidarios. Juan Carlos Palmero. . Félix Alberto Trigo Represas y Ernesto C.. Néstor E. Jorge Horacio Alterini. decidió conformar una Comisión. Luis Moisset de Espanés. y c) define el llamado incumplimiento sin culpa en los siguientes términos: "Hay incumplimiento sin culpa cuando el deudor acredita que para cumplir habría sido menester emplear una diligencia mayor que la exigible por la índole de la obligación". Osvaldo Camisar. En este caso. en la sesión del día 3 de noviembre de ese año. 91 propio enriquecimiento. La acción de enriquecimiento sin causa no procede si la ley lo deniega o si el empobrecido dispone de otra vía legal". este proyecto no tuvo trámite pariamentario. en el ámbito de su Comisión de Legislación General. el pleno de Diputados sancionó el proyecto y lo remitió para su revisión a la Cámara de Senadores.

Julio César Rivera y Horacio Roitman. aunque el Poder Ejecutivo La Comisión creada por decreto 468/1992 estuvo integrada por los doctores Augusto César Belluscio. denominación que se asigna al pago por entrega de bienes y se elimina la injustificada exigencia legal de que no se trate de deudas en dinero. es importante destacar que este proyecto legisla sobre el boleto de compraventa de inmuebles. el Poder Ejecutivo había encomendado. me limitaré a señalar que sé apartó del método con que fueron elaborados los proyectos de 1987 y de la Comisión Federal de 1993. 3°) Pretende establecer una clara distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado. c) El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 Al mismo tiempo que la Cámara de Diputados trabajaba en el proyecto preparado por la Comisión Federal. Jorge Horacio Alterini. proyecto que el Ministerio de Justicia. Atilio Aníbal Alterini. remitió al Senado donde tuvo ingreso según se lee en el diario de "asuntos entrados" del 13 de agosto de 1993. . Julio César Rivera.92 ERNESTO C. María Josefa Méndez Costa. WAYAR acreedor" en supuestos de responsabilidad precontractual {posteriores a la oferta). conocido como Proyecto de 1998 por la fecha que luce en el texto de la nota por la cual sus redactores lo elevaron al Ministerio de Justicia (18 de diciembre de 1998). ^* Preparado por una Comisión de juristas que fue designada por decreto 685/1995 del Poder Ejecutivo nacional y esUivo integrada por los doctores Héctor Alegría. niediante decreto 486/1992. Sergio Le Pera. la redacción de otro proyecto a una Comisión de Juristas ^3. disponiendo que las obligaciones nacidas de él son "civilmente exigibles". Sus autores optaron por proponer la total derogación del Libro Segundo del Código Civil y su reemplazo por otro ínte^amente reelaborado. Federico Videla Escalada y Eduardo A. De este proyecto. d) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998 El último proyecto ^4. que no tuvo trámite parlamentario alguno. Salvador Darío Bergel. Aída Rosa Kemelmajer de Carlucci. Zannoni. 4°) En cuanto a las obligaciones naturales se considera innecesario regularlas y se limita a disponer que no esrepetible el cumplimiento espontáneo de una obligación de esta clase. 5°) Trata de la dación en pago. 6°) En materia de compraventa.

desde tres puntos de vista: 1°) la asignación de virtualidades a las medidas técnicas en procura de evitarel daño. b) Este proyecto considera que la culpa es el factor de atribución de responsabilidad. Así..F. Ya en Diputados. "es la norma de clausura del sistema de responsabilidad". 2°) los mecanismos tendientes a instarla. De este proyecto diré lo siguiente: I) Método. como legislación anexa. dice el proyecto. En cuanto al método. 93 lo remitió a la Camarade Diputados reciénen fecha 8 de julio de 1999.P. 1°) En materia de obligaciones de dar dinero se mantiene rígidamente el sistema nominalista.• gún la fecha puesta enel Mensaje 731 con que fiíeenviado al Congreso. se puede mencionar: a) La prevención <iel daño tiene un lugar relevante. le correspondió su análisis inicial asu Comisión de Legislación General. 2°) Para la cuantificación en dinerp de la deuda de valor se atiende a la idea de la ley 24. 3°) En materia de responsabilidad civil. se prevé que toda persona tiene el deber.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES. cabe destacar. c. Se propuso luego la derogación de los Códigos Civil y de Comercio para reemplazarlos por un Código Civil íntegramente nuevo. y 3°) la Wtela inhibitoria. si ya se ha producido. de evitar causar un daño no justificado. sus autores se apartaron de la metodología con que ftieron preparados los tres proyectos anteriores. c) Incluye. Provincia de Corrientes) que trata de evitar que al ser liquidado el daño se llegue a un resultado que puede ser calificado como absurdo o injusto respecto del valor "real y actual" del objeto de la prestación. además de la "cosa riesgosa". que y a estaba consagrada en el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (Y. se. en cuanto dependa de ella. Con respecto de la teoría general de las obligaciones. al nuevo Código Civil.. de adoptar de buena fe y según las circunstancias las medidas razonables para evitar un daño o disnünuir su magnitud y de no agravar el daño. pero tratando de precisar ese concepto para evitar la "indiscreta aplicación del texto legal a actividades como las de servicios de salud" (Notas explicativas del Proyecto).283 (llamada de desindexación). la actividad riesgosa o peli^grosa. en caso de que la ley o las partes no hubiesen dispuesto lo contrario. de las numerosas reformas que propone. Se propuso independizar la legislación especial incorporada al Código Comercio y llevar esa legislación. . "La culpa".

3°) la introducción del concepto de daño al interés negativo. que se reduce proporcionalmente si hay liberación parcial por la incidencia de la culpa de la víctima. .". ej.L.000.. Mosset Iturraspe. El Código Civil y el siglo XXL ¿Reformar. "L. e) Entre otras reformas. Roberto López Cabana.. 1999-n-10l2. la reparación del daño queda limitada a un tope cuantitativo por cada damnificado directo.A. WAYAR d) En materia de responsabilidad objetiva. 2.00. en "J. p.94 ERNESTO C.A. en "J. ejemplar del 5/5/1999. Ver la réplica a estas criticas en: A. que lo ha debatido todo: desde el método empleado. A. ¿No ala reforma ? ¿noa esta reforma ? Sobre ciertas críticas al Proyecto de Código Civil de 1998. p. se puede mencionar 1°) la incorporación de un texto para la mora del acreedor.". cambiar o mantener?. remitiendo a las normas de la mora del deudor: 2°) la consagración de un precepto relativo al "daño al proyecto de vida". Propone quela cantidad tope para indemnizar sea de $ 300. Alterini. Una prueba de ese debate se reflejó en las "conclusiones" de la XIII* Conferencia Nacional de Abogados realizada en Jujuy en 2000 (Cfr. 2(XX)-D-960). Entre las crfticas más importantes que se formularon al proyecto: J.". hasta cuestiones puntuales como el régimen de la mora del acreedor o el factor de atribución de responsabilidad. y 4°) la definición de la culpa grave como "la falta de diligencia extrema" y su asimilación al dolo " El Proyecto de 1998 ha generado serias discrepancias en la doctrina. La responsabilidad civil en la XIII Conferencia Nacional de Abogados.

Comp. cuya adecuada explicación se obtiene por medio del "vínculo". * As(IohaceH. ObUgaciones (Recopilación de clases). § 43). Derecho civil español.rrara</o</e¿z5o6%acioRej. p. y es en virtud de ese vínculo que el primero puede ejercer sobre el segundo cierta "compulsión".Llambías. n* 9. p. .LLn°Il. se puede decir que son elemento| constitutivos de la obligación: los sujetos. En efecto: la relación de obligación crea un vínculo entre acreedor y deudor. * De acuerdo: A. más exactamente. 35. SS. p. Castán Tobeüas. 17. Objeto del negocio jurídico.p. con lo cual queda demostrado que ésta no es un requisito esencial del vínculo obligatorio \ b) Tampoco la llamada "causa-fin" integra la relación de obligación *. o. contractuales o no. Se trata de un ingrediente psicológico que puede ser localizado en los actos jurídicos. Bueres. Son esenciales porque la ausencia de cualquiera de ellos impide que la obligación exista como tal. 1. 32. § 3. 1 1 . Volveré sobre el tema a propósito del elemento "vínculo jurídico" (///ra. ya que se trata de uno de los atributos del poder que ostenta el acreedor. no se requiere de ninguna compulsión. y mediante el cual es posible descubrir la finalidad que éstos per' De acuerdo con la enumeración: J. el objeto y la fuente*. y Moisset de Espanés y León. ENUNQAaÓN Si bien la opinión de los autores no es uniforme.1.J. 22. Por el contrario. a) Afirmar^ que la compulsión es uno de los elementos integrativos de la obligacióp es incorrecto. no deben ser considerados elementos de esta jerarquía la comptdsión ni la causa-fin. el vínculo jurídico.Lafaille. ObUgaciones. t III. p.CAPÍTULO ra ELEMENTOS A) ELEMENTOS ESENCIALES § 37. en la voluntad de sus creadores. pero cuando la obligación sigue un curso normal y se la cumple voluntaria y espontáneamente.

la "prestación" de Juan consiste simplemente en entregármelo. 1. Civil) puede ser sujeto activo o pasivo del vínculo obligacional. Cód. J. se presenten como "centros pluripersonales". pero que es ajeno al derecho de crédito. Curso de obligaciones. §3. CONDIQONES REQUERIDAS La relación de obligación enlaza a un acreedor con un deudor. p. 43. vól.37. * Cfr. Tanto las personas físicas como las personas jurídicas o de existencia ideal pueden ser acreedoras o deudoras. Tanto el caballo (objeto) como el acto de entrega (contenido o prestación) serían elementos esenciales de la relación de obligación. El hecho de que algunas obligaciones de fuente contractual sean asumidas con el propósito de alcanzar un fm no significa que ese fin integre el derecho de crédito. El primero es el sujeto activo. el segundo es el sujeto pasivo. Ameal y López Cabsma. Tratado de derecho civil. 3 0 . se trataría. La obligación no se concibe sin tales sujetos. Como elementos esenciales. B) LOS SUJETOS § 3 8 . el objeto y la fuente.96 ERNESTO C. consideradas como sujetos de derecho Es muy frecuente que el polo acreedor o el polo deudor. III. por ejemplo. Hedemann. el vínculo jurídico. CARACTERIZACIÓN. En tanto que el objeto es "aquello (bien o utilidad) que le procura al acreedor la satisfacción de su interés". WAYAR siguen.p. el contenido o prestación es "la conducta que debe desplegar el deudor para que el acreedor obtenga el objeto deseado". W. . de un elemento del contrato para cuyo logro las partes se valen de las obligaciones. A partir de esta premisa se ha sostenido que tanto el "objeto" como el "contenido" deben ser considerados elementos esenciales de la obligación 5. Se aplican las reglas y principios generales relativos a las personas. c) La doctrina distingue entre "objeto" y "contenido" de la obligación. sólo cabe considerar los sujetos. cuando le compro un caballo a Juan puedo decir que en tanto que el caballo es el "objeto" de mi derecho de crédito. a quien el ordenamiento jurídico le reconoce el derecho de exigir el bien que le es debido. n" 82. o ambos al mismo tiempo. Todo "ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones" (art. Así. dando lugar ^ Alterini. "Derecho de obligaciones". en todo caso. a quien el mismo ordenamiento le impone el deber de cumplir.1.

pero esta indeterminación. Trcaado de derecho civil argentino. 16. de manera que cuemdo circulan muestran una sucesión de acreedores. Pero es posible hallar una excepción. "Parte general y derecho de obligadones". y esta situación no varía hasta su extinción. más exactamente. con aquel que quede en situación de acreedor en el momento del pago. Estas situaciones se presentan. será acreedor legitimado el último poseedor. luego de cpnstituido el vínculo. Derecho de obligaciones. En estos casos hay una indeterminación relativa. n" 6. Tratado de las obligaciones. las cuales serán examinadas en el lugar que corresponda. L. Otras veces.LOS SUJETOS 97 a la formación de obligaciones con sujeto plural o múltiple. es decir. es decir. 57. a Pablo o a Pedro. Rodríguez Arias Bustamante. 'XDbligaciones". Para ser acreedor o deudor se requiere que las personas tengan capacidad jurídica y que sea posible su individualización o. se desconoce quién será el acreedor o quién será el deudor. M. siempre que sea relativa. Por lo general. lo será aquel que sea designado. Boffi Boggero. pasajera o transitoria. el sujeto activo es determinable. con los títulos emitidos "al portador". a) Capacidad Se requiere capacidad de derecho. p. I. 1. capacidad para gozar de la investidura de acreedor o para adoptar la posición de deudor. L p. No se exige capacidad de hecho. Se aplican los principios generales. por ejemplo. su determinación. ambos se hallan individualizados desde el nacimiento de la obligación. . no afecta su validez. o con las deudas que se asume frente a un sujeto activo "disjunto".gr. b) Determinación Es opinión c o m ú n ' aquella según la cual el acreedor y el deudor deben ser pQTSoaa^determinadas o determinables. en el caso del acreedor disjunto. M. 490. pues la relación de obligación se integrará. v. Dereclw de las obligaciones. que confieren la calidad de acreedor a quien los posee.: Juan debe pagar. p. finalmente. Ésta es la regla general. ya que se cuenta con los medios para efectuar la determinación: en el caso de los títulos al portador. p. 22. Instituciones de derecho civil. la obligación tendrá plena eficacia. En suma: si al tiempo del cumplimiento la incertidumbre se disipa y quedan perfectamente localizados el acreedor y el deudor. según su elección. ' Cazeaux y Trigo Represas. pues tales incapaces pueden actuar por medio de sus representantes. l. G. Borda.1. o de obrar por sí mismos. p. Albaladejo. 86.

y se ignora su identidad llegado el día de pago. Civil posibilita la consignación cuando "el acreedor fuese desconocido". 147 y ss. Las rentas reales. 2) Si la incertidumbre afecta al deudor. Tampoco se trata de un crédito litigioso. 757 del Cód. ps. p. La denominación "propter rem " es la más adecuada porque describe la eséttcia de esta clase de obligaciones. En efecto: el inc. Código Civil. 4 del art. E. la ley no ha previsto un mecanismo que posibilite exigir el cumplimiento a una persona desconocida. si se desconoce quién es el acreedor. Advirtamos que no se trata de la inexistencia del acreedor. está de todos modos autorizado a pagar. Derecho civil. excepcionalmente. J. . haber agotado los medios legales para localizarlo. frase que corresponde a la traducción castellana de aquella expresión latina. así. que el deudor puede recurrir al procedimiento previsto para el pago por consignación y obtener. 495 y 496. siempre que el deudor demuestre.98 ERNESTO C. En suma: en tanto que la determinación de la persona del deudor es esencial para que la obligación sea válida. 99. PROPTER REM. n'2. O B U G A Q O N E S REALES. * Comp. t u l . tan válida. p. Wayar. OB REM O AMBULATORIAS Hay indeterminación relativa de los sujetos de la relación en las obligaciones reales. la obligación es igualmente válida. y si no lo logra. Teoría general del derecho civU alemán. el deudor debe agotar los medios en procura de localizarlo. una persona desconocida. el acreedor puede ser. la obligación carece de eficacia y no surte efecto alguno. arts. su liberación coactivamente. también llamadas "propter rem". sino que pese a haber un acreedor. A. "ob rem" o ambulatorias 'o. el deudor no sabe quién reviste esa calidad. pues en este caso se conoce. todo dependerá de una decisión judicial para terminar con la incertidumbre«. en "Revista Jurídica" de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumán. 21. von Tuhr. 92-94. p. López de Zavalía. A diferencia del caso anterior. \ol. previamente. § 39. Acerca del problema terminológico: F. Si el acreedor es desconocido. ' Cfr. a quien sigue E Busso. El pago por consignación. nos. qué personas pretenden o disputan el título de acreedor. 95. al menos. I-1. WAYAR ¿Es válida la obligación si la indeterminación subsiste en el momento en que se debe hacer el pago? Es necesario establecer un distingo: 1) Por excepción. aunque deba demandar a "persona desconocida" 9. <jue son asumidas "en razón de la cosa". pues en tal supuesto desaparecería el vínculo por falta de sujeto activo.

K. A.Cfr. p.A. en "J. Cfr. D. ps. sección Doctrina.. II (primera parte). . '' Cfr. 1964-IV. A las primeras (de dar) se las llamaba "obligaciones reales". Tampoco esta nomenclatura pudo tener valor científico. liuroducción al estudio de las obligaciones "propter rem": Su injustificada confusión con los gravámenes reales. porque tenían por objeto el hacer de una persona. N. Existencia innegable de obligaciones reales en el derecho argentino. porque la denominación "obligación real" ha sido usada en cuatro sentidos distintos ": 1) Autores de siglos anteriores 12 clasificaban los derechos personales o de crédito en dos categorías: a) "obligación real". t.". es imprescindible precisar la terminología. pero éstas.LOS SUJETOS 99 a) Terminología ¿Cuáles son las obligaciones reales? En primer lugar. 6 y ss. p 362. en "J. y hoy puede considerársela superada. b) Concepto Las obligaciones reales. han sido definidas como "aquellas que descansan sobre determinada relación de señorío sobre una cosa. se desplazan y se extinguen con esa relación de señorío" '*. Diferencias entre la deuda "propter rem " y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada. Alsina Atienza. no son obligaciones. Zachariae. t.". como se verá. sino derechos reales reconocidos por algunas legislaciones. 3. ps. 105 y ss. 38 y ss. 1964-V. 362. en "J. sección Doctrina.". se llama "obligación real" a la obligación que le incumbe a una persona en razón de una cosa. pero carecía de valor científico. intransmisible. a las segundas (de hacer) se las denominaba "obligaciones personales". 3) También se usó la denominación "obligación real" para designar las "cargas reales". 1960-11. Zachariae. A. Esta nomenclatura sólo pudo ser justificada por razones didácticas. Gorostiaga. los derechos de crédito se dividían en obligaciones de dar y obligaciones de hacer. 4) Por último. Es ésta la acepción más apropiada de la expresión "obligación real". y b) "obligación personal". 1960-III. que era aquella obligación que se podía transmitir a los herederos o sucesores del deudor. traducción de Massé y Vergé. por ende. sección Doctrina. Las deudas "propter rem": El progreso de su reconocimiento doctrinal. p. porque tenían por objeto una "cosa". 2) Según otra clasificación '3. 13.A. y nacen. en "J.A. ps. El Código Civil y su refonna ante el derecho civil comparado ("De las obligaciones en general"). Cfr. sección Doctrina. 643. Recepción de la doctrina de las obligaciones reales en la jurisprudencia argentina. ps. A. DroU civil franjáis. 40 y ss.". § 529. Droit civil frangais. K. que era —^por oposición a la anterior— aquella inherente a la persona y. o propter rem... § 529. ' .

LlBmbíai. Sala A. . p. porque está en relación con una cosa sobre ta cual ejerce su señorío: posesión. Civil. 4 9 7 . t. "E. De acuerdo: B. usufructo.C. en cuanto ella es titular de una relación real. en "La Uy". por el hecho de ser poseedor y estar. "Doctrina Judicial" (Buenoi Aireí). Sobreesté tema se puede ver. 4 9 7 . p.) Código Civil. I). 2 4 1 6 del Cód. La "cosa".100 ERNESTO C. 128. sobre la cual ejerce determinado señorío. Elementos para una noción dt obligación real. etc. sólo será "propietario" cuando se le otorgue la escritura pública (art.) y Highton (coord. 4 1 . 526. es^sólo un elemento para determinar el sujeto —activo o pasivo— de la obligación. A.2*C. S in embargo. Cornejo.". 1. A.—Sólo es acreedor o deudor propter rem aquel que está jurídicamente relacionado con una cosa. 42-370. Manual de derecha cMly comercial.N. en relación con la cosa ha sido considerado "deudor" Cfr. va adosado a ella. Así. exclusivamente. glosa al art. Por esta razón se ha dicho que el deber de prestación —o el crédito— sigue a la cosa. por ende.14/9/1978. es decir. entonces. diario del 27/6/1988. 2. inc. tambMn puede ter alcanzado por ella el poMttdor de la cota gravada. t. punto II. 1979-12-46. La "relación con la cosa" no necesariamente debe provenir del ejercicio de un derecho real. La Plata. 11. y que la obligación nace.1. J. 4 3 . C. § 100. por ejemplo.A. 26). lum. IV. 1184.D. el comprador de un inmueble. et inseparablí la calidad de acreedor o deudor de la condición de propietario de la coia eo nzón de la cual ha surgido laobligacidn"(J. pues el vínculo obligatorio puede tener origen en la posesión. t. se transmite y se extingue junto con la cosa c) Caracteres Las obligaciones que estamos examinando presentan las siguientes notas típicas: I) Dependen de una "relación real".. lo esencial es que el sujeto esté en relación con la cosa i?.üí>U|<icíi>NM. también: Compagnucci de Caso.Civ. WAYAR Se caracterizan porque el deber de prestación —o el derecho de crédito— se le impone a ta persona. 2. p. 1 1 1 P. n' 15 bit. n' S. >^ La persona del deudor —o del acreedor— queda determinada por efecto de tener ella la cosa en su poder. en Bueres (dir. cualquiera que sea el título que ostente: sea propietario o poseedor. quien halla luitento para nuestra tesis en el art. NOKMO el propinarlo puede quedar vinculado por una obligación propttr rtm. Zannoni. myf>:Códlso Civil (Belluscio y Zannoni). La oblltación. De ahí el error contenido en esta oflrmación: "En esta dase de obligaciones. . art. propiedad. Sala 1. F. aunque se le haya dado la posesión de la cosa. Messineo. p. No es necesario que se ejerza sobre la cosa algún derecho real. Esta característica de las propter rtm aparece continuamente destacada: C. 26/10/1971.

No fue mi antecesor quien me transmitió el crédito. 136-1062 (22. pero. pues viene a ocupar la posición jurídica de su antecesor. es decir. en los casos comprendidos en el régimen de II) Se tas constituye "en razón de la cosa y con referencia a ella ". es propter rem la obligación de pagar el valor de la medianería. SaUB. en los gastos o erogaciones que realizaron los acreedores para construir. deudas a cargo de quien se verá beneficiado. El abandono de la cosa. 30/9/1968.". por cualquier motivo —destrucción. ídem. las prestaciones que deben cumplir los deudores tienen origen. Es la consecuencia de hallarme en relación con la cosa. Por ejemplo. IV) Se extinguen cuando cesa ta relación con la cosa.L.761-8).".091-S). Así. conservar o mejorar "la cosa" sobre la cual unos y otros ejercen alguna especie de señorío. la relación de la persona con la cosa. fue la posesión de la cosa la que me convirtió en acreedor. por ejemplo. — El deber de prestación. Juan. Por ello se ha dicho que la obligación "deambula" con la cosa. enajenación o abandono—.se asume "en razón de la cosa y con referencia a ella". "L. ídem. "LL". Salii A. créditos en favor del inversor. Es necesario reparar el motor y sólo Juan está " CN. el crédito que tengo contra mi vecino no es el producto de una cesión. Pablo y Diego poseen en común un automóvil. Sala D. desaparece también el crédito o la deuda que le incumbían a aquélla. 11/10/1966.. sin que el vecino aportara lo que le correspondía.—Puesto que al crédito o la deuda se los tiene en razón de ¡a cosa. quien la adquiere queda vinculado. Por decirlo de otro modo: es la "cosa" la que requiere inversiones. la mayoría de las veces. Siempre es la cosa la que "crea" el crédito y la correlativa deuda. provoca la extinción de la obligación. compro un inmueble cuyos muros medianeros fuensn construidos por el anterior propietario. ¿Hubo. y éstas generan créditos y deudas. . 23/10^1969.LOS SUJETOS iOl de las expensas comunes propiedad horizontal. según se dijo. 124-897. tengo el derecho de exigirle el pago de ese aporte. Quien se desprende de la cosa se desobliga. una cesión de crédito? No. o la de atender los gastos que demande la conservación de la cosa que se tiene en condominio con otras personas. ¿en qué momento debe tener lugar el abandono para liberar al deudor? Por ejemplo. acaso. como condóminos. — Cuando cesa. ésta transforma en acreedor o deudor a los sucesivos adquirentes o poseedores. porque en uno y otro supuesto es la "cosa" la que ha originado el gasto. "LL. III) El crédito o la deuda "pasen " a los sucesivos aáquirentes o poseedores de la cosa. pues bien: como nuevo propietario. 140-777 (24.CIv.

1960-HI. en "J. al contrario. 2685 del C ó d Civil. H. la "prenda común" de los acreedores. b) Para poder limitar su responsabilidad al valor de la cosa.N. sección Doctrina. ^° De acuerdo: J. en caso de incumplimiento responde con todo su patrimonio.A. 2686). En el caso particular del condominio. se dice. para librarse de ella. Diferencias entre la deuda "propter rem" y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada. entonces. los deudores quedan definitivamente obligados.". p. . o si puede tener lugar después de que tales gastos se hayan concretado. es dudoso que los condóminos que no aporten lo suyo para sufragar los gastos que demande la conservación de la cosa puedan disfrutar de lo hecho poy el condómino inversor. Si la obligación propter rem es asumida en razón de la cosa. si el abandono debe materializarse antes de que Juan efectúe los gastos. 86.Civ. WAYAR dispuesto a afrontar los gastos. Alterini y N.de propiedad. El abandono tiene eficacia liberatoria aunque se concrete después de efectuados los gastos. —El deudor propter rem no limita su responsabilidaúd al valor de la cosa que originó el crédito. El abandono no los libera de la obligación de reembolsar lo gastado. el deudor debe estar expresamente autorizado por la ley. convertido en acreedor. todo deudor responde con la totalidad de su patrimonio. . al contrario.". pues una vez que los gastos han tenido lugar. Aun los deudores constituidos en mora pueden liberarse mediante el abandono. el cual constituye. pues hay que tener en cuenta que este último tiene el derecho de retener la cosa hasta tanto se verifique el pago (art. " D. hacer abandono de sus respectivos derecbos. Pablo y Diego no desean asumir esa obligación y deciden. Se ha sostenido " que el abandono debe ser previo. "E. La tesis no es convincente. 73-280.como lo autoriza el art.102 ERNESTO C. en razón del beneficio que obtuvieron —se supone— a costa del inversor. L. Lloverás. AlsinsL Atienzi. A esta conclusión se llega mediante el siguiente razonamiento: a) Según el principio general imperante en nuestro derecho. Se trata de saber. cuando cesa la posesión cesa también la obligación. ^ ley no condiciona la eficacia liberatoria del abandono al hecho de que sf verifique antes de efectuados los gastos. según voto del primero en C. reconoce e^ eficacia sin distinguir si ha tenido lugar antes o después de los gastos V) En caso de "incumplimiento ". 11/5/1977.D. pues de lo contrario no sena propter rem. el deudor responde con todo su patrimonio.. en pleno.

"E. pues ese crédito pasa junto con la cosa al nuevo propietario.Civ. 2/8/1973. responde sólo con la cosa adquirida cuando se bratade expensas adeudadas por el anterior propietario. Messineo.L D SUJETOS XS 103 c) En casi todas las hipótesis de obligaciones propter rem. 1 l/lO/l 973. p. el nuevo poseedor. todo aquel que compra un departamento en propiedad horizontal está obligado —quiera o no— a pagar las expensas comunes. y si bien luego de percibir el crédito puede transferirlo al anterior propietario. reservarse un crédito propter rem por el valor de la medianería. Manual. cuando el deudor decide hacer uso del derecho de abandono. Tanto no hay incumplimiento.". Aunque. Sala F.. v. que le fueron transmitidas junto con la cosa (art. el vendedor de un inmueble no podría. que es una de las formas de cumplir 2 2 . En efecto: no se debe ver en el abandono un caso de incumplimiento. — Las obligaciones propter rem derivan de la ley. prescinde de la voluntad de los particulares. En cambio. 974-21 -70. Esto explica por qué.".512). no cabe decir que haya incumplido. En cambio cuando es traslativo funciona como una dación en pago": R. Por la misma tazón. limite la responsabilidad de un deudor propter rem.A. 56. incluso aquellas devengadas con anterioridad a la compra (C. t IV. . n° 8 bis. en un supuesto dado. "Juris". esa autorización no existe. p. 31. Sala F. es necesario efectuar un distingo.I.p. ídem. es decir. el adquirente de un departamento en propiedad horizontal. porque ". 5 100. la obligación se habrá extinguido por confusión. se niega a satisfacer al acreedor 2 ' . La afirmación corresponde a F. ello no significa que el eréditóen cuestión haya perdido su carácter/jropfcr ron (cfr. Obligaciones reales.gr. como bien se ha dicho.. según que el abandono sea abdicativo o traslativo. J. 1996. El com(HBdor es el nuevo acreedor. deudor propter rem de las expensas comunes. ni aun con el consentimiento del comprador. 51 -762). I..26).cuando es abdicativo el deudor no puede liberarse por el abandono de la cosa. nota 55.. p.n'' 15bis. Cánfora. cuando.N. si bien de hecho limita su responsabilidad al valor de lacosa abandonada. o bien. por ejemplo. Conviene aclarar que la responsabilidad ilimitada se da únicamente cuando el deudor incumple. que el abandono ha sido asimilado a la dación en p ^ o . de manera que están regidas porel principio general que impone la responsabilidad patrimonial ilimitada. Sin embargo* liohay impedimentos para que el legislador. sin que las partes puedan impedirío. manteniéndose en relación "con la cosa". "J. si la cosa abandonada queda bajo el dominio exclusivo del acreedor. 17 de la ley 13. pues con aquél el "deber de prestación" se traslada a otro deudor. 44. Llambías. OW/^flcion«.D. ya que sólo el legislador puede crearlas Escapan del ámbito de De acuerdo: Cazeaux y Trigo Represas. así. Un análisis de los diversos supuestos revela que la ley impone deberes propter rem tomando únicamente en cuenta la relación de la persona con la cosa. pero ni en uno ni en otro caso se habrá configurado un incumplimiento. VI) Son creadas por la ley. Dereclw de las obligaciones.

la asimilación es imposible. ante las nuevas formas de organización y distribución de la propiedad de la tierra 2*. a la cual se le ha atribuido dos acepciones diversas: En sentido estricto. el poseedor de un bien inmueble está obligado. Se las llama también "rentas inmobiliarias". n° 193. WAYAR poder de la autonomía privada. Instituciones de dereclw civil. y consisten en dar (p. a cumplir prestaciones. ^ Cfr. 1199. Es necesario establecer el distingo entre ambas figuras. Tratado de derecho civil. citado por F. Empero. ej. p. ps. López de Zavalía en Las rentas reales. 23 y ss. Sobre el tema. Gorostiaga.. Valiente Noailles. entendidas como rentas. . LA OBLIGACIÓN PROPTER REM Y LAS "CARGAS REALES" La denominación "obligación real" o propter rem ha sido usada para designar las "cargas reales". que algunos autores las hayan identificado ^. II. 1161. t. Sobre este tema se puede ver L. En otras palabras. Para comenzar. en virtud de una carga real. I. las cargas reales son derechos reales que se presentan como rentas establecidas a favor de determinadas personas y que han sido definidas como "aquellas prestaciones de carácter periódico que se deben por una persona en cuanto es titular del goce de un determinado bien. En opinión de Gorla. ver N. 148. Los particulares no podrán nuncacrear una obligación que tenga por deudor o acreedor a todo ulterior poseedor de una cosa determinada. Le garamie reali dell 'obbligaziO' ne.1195. lo cual pone en evidencia su gran similitud con las obligaciones propter rem. l. Gorla. 593 y ss. la categoría de obligaciones /7rí>pfer rem comprende tanto las cargas reales como las obligaciones propter rem en sentido estricto. ordinariamente periódicas. n° 2. p. etc. Obligaciones reales. n" 6. frente a determinada persona. § 4 0 . Como ejemplos de rentas reales se suele mencionar los censos (en sus dos espe^* Cfr. vol. Trabucchi. M. Esta figura se presenta como una obligación impuesta a una persona en razón de la cosa que posee. porque los contratos no pueden vincular a los terceros que no intervinieron en su celebración (arts. 449. Enneccerus y Wolff. las cargas reales. al menos en nuestro derecho. son derechos reales que constituyen resabios del derecho medieval que fueron útiles al régimen feudal pero son impracticables en la actualidad. nota 43). II. III. pues en unas y en otras se debe una prestación "en razón de una cosa" (G. de dar o hacer. ps. 155. el canon enfitéutico) o hacer alguna cosa (prestar servicios o faenas)" 24. en cierto modo. Se debe comenzar por precisar el significado de la expresión "cargas reales".). A. "Derecho de cosas".104 ERNESTO C. p. entre otras razones. El Código Civil y su reforma ante el dereclw civil comparado. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. y justifica.

en los derechos reales que se ejercen 26 bis Escriche definió el censo consignativo. n' 6. . 28 A partir del art. reservándonos el directo. De ahíque no haya posibilidad de confundir la obligación propter rem con la renta real. la expresión "cargas reales" es empleada como sinónimo de "gravámenes reales". aquellas oriundas del derecho germánico de la Edad Mtáia(Reallasten). Civil. El B. Lafaille.G. suponiendo que las rentas hayan sido aceptadas. Diccionario razonado de Legislación y Jurisprudencia. 2614 del Cód. como el contrato en el que se establece. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. Lo mismo sucede en la prenda. Y refiriéndose al censo enfitéutico dice que es "el derecho que tenemos de exigir de otro cierto canon o pensión anual en razón de haberle transferido para siempre o para largo tiempo el dominio útil de alguna cosa raíz. ps. 26142». Valiente Noailles. Así. § 92. n'ó. b) En sentido lato. la habitación y en las servidumbres.. por haberle dado cierta suma de dinero sobre sus bienes raíces. Exposición y contentarlo del Código Civil argentino. Joaquín Escriche. entendida en el sentido expuesto. Desde este punto de vista. p. t 7. el usufructo. que no deben ser identificados con las obligaciones propter rem. Machado. 440 y 442. el cual daría cabida a los censos y a las rentas. prácticamente ninguna sobrevive (cfr. como "el derecho que tenemos de exigir de otro cierta pensión anual. se ha interpretado que en nuestra derecho es posible la constitución de ciertas cargas reales (rentas o censos). F. Las rentas reales. comentario al art. ha dejado abierto el camino p¡lf& la constiwción de rentas reales (art. 11. UI. 2614. Llámase consignativo porque se consigna o impone sobre bienes del que le debe. p. 29 Sobre el particular. el canon enfitéutico. Cierta doctrina ha señalado que las rentas reales fueron aceptadas por Vélez Sarsfield enel art. han desaparecido de la legislación. 12. ps. fiel a la tradición del derecho privado alemán. Tratado de los derechos reales. "carga real" equivale al deber jurídico que tiene una persona de soportar qup sobre uno de sus bienes ejerza un derecho real otra persona. no puede establecerse sino por escritura pública. el deudor hipotecario debe tolerar que el acreedor hipotecario ejerza su derecho sobre el inmueble hipotecado. como laenfiteusis. Obligaciones reales. Algunas de ellas. por ejemplo. Sin cuestionar la tesis —porque aquí no corresponde—. el uso. París. Cfr. 526 y ss. 142. 1105). es decir. Manual. con la condición de que su duración no se extienda más allá de cinco años (B.LXDS SUJETOS 105 cies: reservativo y consignativo). lo fueron bajo la naturaleza de derechos reales. según se deduce de la definición". otras. 2503). López de Zavalía. la anticresis. n" 31). Messineo.B.). y no como obligaciones 2'. y las restantes son desconocidas en el tráfico jurídico actual 2?. 1869. t. ver F. ps. n° 2. los diezmos dominicales y los diezmos sacramentales 26 w». como los diezmos. H. 27 De las antiguas cargas reales. y L. Librería de Gamier hermanos. han sido proscritas (nota al art. Este censo —agrega— se llama también enfiteusis. lo cual constituye para el primero una "carga real". y aún sobre su industria personal. 23 y ss. M. í 733. cuyo dominio directo y útil queda a favor del mismo".

entre ambas figuras hay notables diferencias. 3165: "los tribunales no pueden (. "Contratos". Carbonier. lo cual desmiente que se trate de un obligado propter rem. II. p. el deber jurídico va con ella. Derecho civil. La carga real es. Esto significa que el tercer poseedor no responde con sus otros bienes. que es el ejemplo con el cual vengo trabajando. entre otros autores modernos. WAYAR sobre la cosa íijena.. porque éste tiene responsabilidad ilimitada en caso de incumplimiento. II) Tampoco el hecho de que tanto el deudor propter rem como el tercer poseedor puedan liberarse mediante el abandono de la cosa autoriza a La tesis según la cual el tercer poseedor de un inmueble hipotecado es un deudor propter rem es compartida. 3162 y 3163) rehuse ambas cosas. 38.11.106 ERNESTO C.) pronunciar (. 1. pues está en relación con la cosa y puede liberarse abandonándola.. n° 1887.. el tercer poseedor es tratado como "deudor" u "obligado" a pagar el crédito. Josserand. por L. y J. Para simplificar. observemos la situación jurídica en que se halla el tercer poseedor de un inmueble hipotecado.. se impone en razón de la cosa gravada y se mantiene con ella dondequiera que vaya. . el correlato o lado pasivo de un derecho real. Han sostenido algunos autores que en tal caso se está ante una obligación propter rem. y el acreedor "no tiene otro derecho que perseguir la venta del inmueble". desde el momento en que la ley descarta la posibilidad de que "incumpla" la obligación. con la obligación propfer rem? Se apreciará el problema si se tiene en cuenta que en los derechos reales también existe un sujeto pasivo. Es lo que sucede con el ya recordado deudor hipotecario. vol. Lo típico de este deber jurídico es su carácter real.11. y el nuevo propietario tiene que "tolerar" o "sufrir" el derecho de hipoteca. De ahí el parentesco de este deber jurídico real con la obligación propter rem. el ordenamiento le impone a una persona determinada el específico deber jurídico de tolerar que otra persona ejerza sobre uno de sus bienes un derecho real. No obstante. Si el deudor hipotecario vende la cosa. p.) condenaciones personales" en su contra. 1. En efecto: supongamos que el tercero mantenga la cosa bajo su poder y que después de ser intimado a abandonarla o a pagar el crédito (arts. Derecho civil. Sin embargo: I) El tercer poseedor no puede ser considerado "deudor". "El derecho de las obligaciones y la situación contractual". por ende. ¿qué sanciones le corresponden? La respuesta está en el art. ¿Cómo se puede confundir la carga. entendida como correlato del derecho real. En ciertos casos. que no siempre es "universal". en suma. vol. es decir. II. La relación con la cosa determina la persona que es sujeto pasivo. 689.

la investigación llevada a cabo por E. 12 y ss. Greco.LOS SUJETOS 107 identificarlos.". n' 65. De las obli- . en resguardo de los derechos del acreedor hipotecario. mientras la tenga en su poder. Afirma esta doctrina que "en las obligaciones propter rem el contenido siempre es una conducta del sujeto deudor. Elementos para una noción de obligación real.". Civil).L. 2) no puede ser asimilado a la obligación propter rem. bastan para demostrar que el deber del tercer poseedor hipotecario. ps. A. Obligaciones en general. Cabe sin embargo observar que el poseedor de un inmueble hipotecado está constreñido a conservar el valor de la cosa. 497 DEL CÓDIGO ClVlL La doctrina discutió si esta clase de obligaciones fue o no acogida en el sistema del Código Civil.sentencia judicial (art. en "J. EXISTENCIA DE LAS OBLIGACIONES PROPTER REM. en uno y otro caso. Se razona de este modo: ^' Acerca de la distinción entre la obligación propter rem y el deber del tercer poseedor se puede consultar. '"L. Enajenación de cosa hipotecada. si bien podría ubicarlo en la situación de sujeto pasivo respecto del derecho real de hipoteca {supra § 18. Colmo. considerado como una carga real.1.—. A. Obligaciones propter rem. En la obligación propter rem. uso. en cambio. tiene distinta naturaleza jurídica. etc. Las diferencias apuntadas. como sí ocurriría si fuese deudor. el abandono tiene carácter definitivo. punto V. Cfr. 3175). del 27/6/1988. si bien no es deudor. n° l"l. 1. habitación. A. Cornejo. EL ART. Pero nunca en el gravamen real hay una conducta debida por el dueño de la cosa gravada a no ser que la misma persona invista la calidad de sujeto pasivo de la relación obligatoria y dueño de la cosa gravada": Manuel Cornet. sino hasta tanto se adjudique ese derecho a Otro por . libera al deudor desde su consumación y sus efectos se proyectan hacia el futuro ". ps. además de los trabajos de Alsina Atienza ya citados (supra. En el íntenn entre el abandono y la sentencia el tercero sigue siendo propietario. así. en camtíio en los gravámenes reales estamos ante una cosa que está garantizando como derecho accesorio a una obligación. § 4 1 . es decir. a) Según una corriente las obligaciones propter rem no habrían sido adoptadas eríel Código Civil. ü. nota 14 de este capítulo). el tercer poseedor que hace abandono de lacosa no abdica ni _pierde ej derecho de dominio. El abandono. 3157 y 3160 del Cód. Idéntico razonamiento cabe para los restantes supuestos'de cargas reales —usufmcto. Procurando demostrar que el tercer poseedor de un inmueble hipotecado no es un deudor propter rem también se ha dicho que sobre aquel poseedor no pesa ningún deber de realizar una prestación específica. que no son todas. De acuerdo con lo expuesto en el texto. en los cuales se detecta un deber jurídico real similar al del tercer poseedor hipotecario y diverso de la obligación real. 215 y ss.. 2001-11-1196. e. A. Salvat. tiene sin embargo que observar un determinado comportamiento de conservación (doctrina de los arts.

Manual de dereclws reales. Es sujeto pasivo de un deber jurídico que no es una "obligación". gaciones en general. De ahí el primer párrafo del art.1978. De ahí el segundo párrafo del art. n° 15. 24 y ss. ps. puesto que no hay obligación que les corresponda. 211 y ss. es absurdo pensar que una persona pueda estar obligada por el hecho de ser titular de un derecho real. o por el hecho de tener que soportarlo. porque las cargas no son obligaciones. 111-5. DeGásperi y Morello. ei acreedor hipotecario) ejerza sobre una de sus cosas un derecho real no constituye una "obligación". lo cual es exacto. considerado un supuesto típico de "carga real". sino a las cargas o gravámenes reales. por su estructura. ps. III. Spota. de la 9* edición. p. n" 66. ello no es óbice para que la persona que soporta esa carga (sea el deudor o un tercero) ocupe el lugar de sujeto pasivo determinado de un derecho real. E. 55 y ss. p. Si bien la carga de "soportar" que una persona (p.. Entre ambos hay una armónica correlación. el segundo está obligado respecto de aquél.108 ERNESTO C. n" 1589. 497: "No hay obligación que corresponda a derechos reales". O. Cazeaux . en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". 497 para negar la existencia de las propter rem. Derecho civil. WAYAR 1) El derecho personal crea una relación entre personas determinadas. n° l O. Lafaille. ej. ^* Admiten la existencia de las propter rem: D. 2) El derecho real. 18. acreedor y deudor. art. Valiente Noailles. t. vol. p. año 11. Obligaciones reales. Por eso es razonable suponer que en virtud del art. n° 20. Esta tesis ha sido superada. n° 20. Rezzónico. L. M. como lo denuncia la nota del codificador referida al deber del tercer poseedor de un inmueble hipotecado. Tosti y A. Tampoco se debe ver una "obligación" en el deber de ciertas personas de soportar que otra ejerza un derecho real sobre uno de sus bienes 33. 107. 497. ps. Alsina Atienza. sin advertir que ese artículo no se refiere a ellas. ps. Tratado de los derechos reales. Un ejemplo de esta errónea interpretación: S. 3) Si éste es el sistema aceptado por el Código Civil —se concluye—. II. 497 las cargas reales no pueden ser consideradas "obligaciones que corresponden a derechos reales". 497: "A todo derecho personal corresponde una obligación personal".1. trabajos citados en la precedente nota 14. Frente al titular de la potestad real se sitúa la sociedad toda.1. Obligaciones "propter rem " o ambulatorias. L. 24. p. t. p. 1. Estudio de las obligaciones. el primero es titular del derecho de crédito. Tratado de derecho civil. 49. Esta doctrina parte del art. Bussc/Táííigo Civil. 1. H. 497 expulsa de nuestro sistema a las obligaciones propter rem. Precisamente por no distinguir a unas de otras se afirma que el art. no se integra con una obligación que corresponda a una persona determinada. Esta afirmación reposaen los fundamentos que pasamos a analizar seguidamente.. 52 y ss. xC 28. b) Es innegable que las obligaciones reales o propter rem tienen cabida en el Código Civil 34. Dassen y Vera Villalobos. pero el deber de respeto —impuesto como deber universal—no es una verdadera "obligación". Sgrilletti. 53. Pero esto no significa que al margen de tales cargas haya verdaderas obligaciones reales.

El sujeto pasivo de la relación real esiéideterminado por la posesión de la cosa. Zannoni. que es aquel que soporta lacargadetener un inmueble suyo gravado con hipoteca (Pedro). deben respetar ese derecho. 497. no es una obligación correlativa del derecho de propiedad. 497. Se aplica el art. Éstas no están comprendidas en dicho artículo. — S i se examina la nota con que Vélez ilustró el art. n° 52. p. Pablo. Dereclw de las obligaciones. Esto es exacto: el tercer poseedor no está "obligado" frente al titular de la hipoteca. lo cual desmiente la afirmación tradicional de que el derecho real se compone de dos elementos: sujeto activo y cosa {suy Trigo Represas. La obligación. 81. § 17. p. Llambías. simplemente. 1. 43. n° 10. 11. especialmente p. 497 alude a las cargas reales. La obligación. Y porcierto que el deber general de respeto. Desde el punto de vista teórico. p. etc. porque aquel deber "no es una obligación que corresponda a derechos reales". 25. Alterini. 497. al margen de toda legislación concreta. n° 15. y un sujeto pasivo. que le incumbe a la comunidad toda. p. Borda. entendidas como gravámenes que debe asumir una persona —^sujeto pasivo determinado de un derecho real— sobre cuyos bienes otra persona ejerce algún derecho real. el art. n" 6. 1. — Es posible inmginar diversas hipótesis: 1) Juan es propietario de un inmueble. El art. En sentido restringido. p. Anveal y López Cabana. en virtud de un crédito que le ha concedido. 16. 47. Giorgianni. En este sentido. Este deber de respeto. Obligaciones. Diego. el art. En esta última quedan individualizados un sujeto activo. no constituye una obligación. 1. a no dudarlo. debe asumir la carga o gravamen real que pesa sobre el inmueble y respetar el derecho de hipoteca. . la existencia de las obligaciones propter rem no admite réplica (M. y nadadice de las obligaciones propter rem. que es el titular de la hipoteca (Juan). si bien es el correlato de todo derecho real. 99). 497no sa refiere a las obligaciones "propter rem ". p. El codificador se refirió. II) Los distintos supuestos comprendidos en el art. Curso de obligaciones. Obligaciones. 27. E. 2) Juan tiene un derecho de hipoteca sobre un inmueble de Pedro. 497 tiene plena vigencia.LOS SUJETOS 109 I).1.1. al deber jurídico que les incumbe a todos —^incluido el tercer poseedor—de respetar el derecho real. la cita de Marcado contenida en la nota lo confirma. se advertirá que recurre al ejemplo del tercer poseedor de un inmueble liipotecado para demostrar que el deber jurídico que pesa sobre él no constituye una "obligación" que corresponda ál derecho real de hipoteca.. Pedro. Se han formado dos relaciones: una relación de obligación (crédito-deuda) y una relación de derecho real (derecho de hipoteca-carga o gravamen).1.

497 es de carácter doctrinal. WAYAR pra. y en el caso del ejemplo se trata de una obligación que se asienta en el derecho real en razón de los gastos efectuados en la cosa. porque lo que ese artículo dice es que no hay obligación que corresponda a derechos reales. Ese deber jurídico es real porque grava la cosa y se traslada con ella. 497 carece de contenido normativo. n" 2. Por ello merece serias objeciones: a) no es propio del legislador. 497. esa finalidad no fue lograda. pero que no constituye un término correlativo o contrapuesto a él. . Las rentas reales. de donde se sigue que tampoco en estos casos hay una obligación que corresponda al derecho real. En definitiva. pues entre ellos se establece una relación de obligación en razón de la cosa. se abre este interrogante: ¿tiene una obligación correlativa al derecho de hipoteca? No. pues pretende introducir "conceptos jurídicos" en el Código Civil. Tíimpoco esta obligación es correlativa del derecho real del propietario del fundo colindante. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. — El art. sino de la doctrina científica. al reconocer. 497? No. y ¿) si por medio de este artículo se pretendió excluir las obligaciones propter rem. éste no se halla "obligado" fiante al titular de la hipoteca. si bien la relación jurídica real se establece con un sujeto pasivo. De ahí que el tercer poseedor. 2722). Se aplica el art. Se trata de dos relaciones jurídicas independientes 35. Asume esta obligación por el hecho de ser titular del derecho de dominio y por hallarse en relación con la cosa (muros) que originó el crédito. sin estar obligado a pagar el crédito. tales condiciones no son términos correlativos u opuestos. En suma. Juan reúne la doble condición de ser propietario y deudor. sería absurdo pensar que la deuda es el lado pasivo del derecho real que la misma persona tiene. especies típicas De acuerdo: F. 497. es de carácter doctrinal.no ERNESTO C. distinto de una obligación stricto sensu. tenga que soportar la misma carga que su antecesor. Comprobada la existencia de un sujeto pasivo. fijar los conceptos con arreglo a los cuales deben ser interpretadas las normas jurídicas. al recibir la cosa gravada. 148. en artículos posteriores. 3) Juan compra un inmueble y está obligado a pagar el valor de los muros medianeros (art. López de Zavalía. Soporta una carga real. es decir. ¿Se aplica el art. es más: el codificador incurrió en notorias contradicciones. p. III) El art. § 19). las obligaciones propter rem no están comprendidas en el art. un deber jurídico real.

2685) ^9.C. Comparar la enumeración de deberes propter rem que ensaya J. Boffi Boggero. y "J. Sala A. p.810.L.A.. ^* CN.427 (B. 73. libre de expensas: Capel. *' Cfr. § 42.". 117-750. 70. 58-425. 965-1-226.. p. "L. glosa al art. *^ Cfr. 2685).". salvo que la adquisición hubiese tenido lugar por donación o herencia o que el adquirente hubiese expresado su voluntad de asumir la deuda. 1/7/2003. tasas y contribuciones municipales en caso de transmisión de derechos reales sobre inmuebles se aplica lo dispuesto en la ley 22. pone en duda que se trate de un supuesto de obligación propter rem Cfr. por ende. II. Carbonnier. n° 195. etc. p. p. p. y Com. en Bueres (dir. L. niega que en el condominio se configure un supuesto de obligación propter rem: E. Venmra Víctor s/ejecución de expensas". " Cfr. porque en tal caso el adquirente. La obligación real del art. 17. 118-251. 35 y 36. ps. Mar del Plata.0. 12/11/1964. in re\ "Consorcio de Copropietarios Edificio Los Andes v. S.A. 17 de la ley 13.512 y el privilegio del acreedor hipotecario. "ED. 94. 2-A. Sala A. vol. 104. 2533) . 2722). 1.L.B. Sala II. p.". § 23.Civ. En contra. 1. 1. 28/5/1974.) Código Civil. en "L. El condominio sin indivisión forzosa. la intransmisibilidad de la deuda.N. A. Valiente Noailles. los créditos o deudas originados en gastos de deslinde de un inmueble a causa de la confiísión de sus límites (arts. La obligación. Cfr. 2722) ' S . J. los créditos o deudas derivados de la medianería (art. los créditos o deudas por gastos de conservación o reconstrucción de la cosa sujeta a condominio (art. la obligación del dueño de una cosa perdida de recompensar a quien la encuentra (art.512) *\ Con respecto a la obligación de pagar impuestos. n° 7. expte. Esta circunstancia.". 497. el condoniinio (art. Cabe dejar sentado que la deuda por expensas no es exigible a quien adquiere en subasta pública.1. § 17.1. Derecho civil.".LOS SUJETOS 111 de esta clase de obligaciones. Una enunciación de casos de obligaciones propter rem también puede verse en Compagnucci de Caso. C. Dassen. Zannoni. la obligación de pagar las expensas comunes impuesta a los propietarios de departamentos sujetos al régimen de propiedad horizontal (art. 26/3/1974. "E. Obligaciones. Tratado de las obligaciones. n» 19. ^.20A)3/1981) la doctrina sostenía que la obligación de pagar impuestos. Coghlan..) y Highton (coord. 57-363. Civ. La Ley.goza de título perfecto y la adquisición debe ser considerada "libre de gravámenes" y. t. 2746 y 2752)«. tasas y contribuciones inmobiliarias te- . ALGUNOS SUPUESTOS DE OBLIGACIONES PROPTER RÉfT a) Se ha considerado que constituyen obligaciones propter rem los siguientes supuestos: l) En las obligaciones-de dar. Con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley 22. 12.11. 43. Buenos Aires. De la interpretación de sus normas resulta que la obligación de pagar aquellos impuestos no se transmite al adquirente de la cosa.. 17 de la ley 13.427. Obligaciones reales. Borda.D.Civ. como ocurre con la medianería (art.

la obligación de no plantar árboles a una distancia menor de tres metros del inmueble vecino (art. De acuerdo: J. "E. 69-657. está obligado a respetarlo. El privilegio general del fisco y de las municipalidades por impuestos o lasas. Cfr. la obligación de no hacer excavaciones en el inmueble propio cuando con ello se pueda causar la ruina de edificios o plantaciones existentes en el fundo vecino (art. ps. entre las cuales hay que incluir algunos casos contemplados en el art. p. en pleno. 2628) b) En cambio. pero el sucesor no está obligado con su persona o bienes por las obligaciones de su autor.Civ. Es decir. L.Civ. 1498. § 17. 73-283. sino a los deberes jurídicos reales (o cargas reales) que siguen a la cosa. 2416. Valiente Noailles.D. p. que su responsabilidad por incumplimiento es ilimitada? De ahila falacia de aquella afirmación. llamada "obligatio scripta in rem". A. Sala C. 2622) *5. *^ De acuerdo: Zannoni. Michon y Bonnecasse. 44. *^ Cfr. 91 y ss. § 40).N. 2417 la obligación de construir un contramuro para proteger la pared medianera. Lloverás. "E. Obligaciones reales. cn"J. . no constituyen obligaciones propter rem los siguientes casos: 1) El deber del tercer poseedor del inmueble hipotecado. C.1. 2626) 3) En las obligaciones de no hacer. 2) La obligación del adquirente de un inmueble arrendado de respe/taral locatario. 2615). H. la obligación de reconstruir la pared medianera (art. p. respecto de la misma cosa. pasan al sucesor universal y al sucesor particular. 11/5/1977. pues: "Las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa. en el caso del art.A. el art 3266 no se refiere a las propfer reHí. 3266 prevé caso? de obligaciones propter rem. 3266 ^. 34. 31/3/1975. G.. 65-484. aunque el nuevo propietario no haya tomado parte en el contrato de locación. pero que no constituyen técnicamente "obligadones". por las cuales lo representa. Cazeaux y Trigo Represas. n° 58. si un inmueble arrendado es enajenado. La obligación. Según el art. ni las "obligaciones" del sucesor particular de que habla el art. Spota. Sin embargo. cuando se quiera edificar un fogón u hogar (art. por las razones ya expuestas (supra.D.N. 1. Tampoco son propter rem las llamadas "cargas reales". sino con la cosa transmitida"..". G. Spota. Tratado de la medianería. la obligación de exhibir una cosa mueble ante el juez. Dereclw de las obligaciones.".". Alterini y J.112 ERNESTO C WAYAR 2) En las obligaciones de hacer. ¿Es propter rem la obligación del nuevo propietario? Algunos autores se han nía carácttT propter rem: A. ** En contra: L. voto del primero en C. acaso. ¿cónío se explica que el presunto deiidor propter rem limite su responsabilidad a "la cosa transmitida"? ¿La doctrina no reconoce. Se afirma con relativa frecuencia que el art. el nuevo propietario está obligado a respetar el derecho del inquilino "durante el tiempo convenido" por éste con el primitivo arrendador. . n° 18. 69. quienes siguen la enumeración que proporcionan Aubry y Rau.

Busso.". t. luego vendedor. tXfundamento de la obligación del nuevo propietario no es la "relación real". § 17. al declarar que después de la enajenación del inmueble "la locación subsiste durante el tiempo convenido". P.N. comentario ai art. Si el del art. Precisamente por eso se declaró que la obligación de reparar los daños causados por la construcción de un inmueble "no se transmite a los fuñiros adquirentes del dominio" (C. En suma: se reconoce prioridad a la estabilidad del locatario. La *' E. p. 1498 fiíese un casopropter rem.45). que la enajenación de la cosa no desobliga al enajenante. En segundo lugar. el vendedor que —^por hipótesis— transfiere su derecho de propiedad al compradorestaría liberado frente al inquilino. Valiente Noailles. En primer lugar. ¿la obligación de reparar los daños se transmite junto con la cosa al nuevo propietario? No.A. Pero no es así. Código Civil. continúa obligado frente al inquilino. de un supuesto de responsabilidad civil originada en la violación del deber de no dañar.". " J. ^ De acuerdo: L. La obligación. 49. 61. cuyas consecuencias deben ser asumidas porel autor átl daño. Cajica. Se trata. B. ni puede ser considerada propter rem s^. Y si la locación subsiste. en pleno. El art. esta obligación no se traslada con la cosa. Comprobado. Sin embargo. 1960-1V-35. como lo ha destacado Alsina Atienza. A. quien deja de tener relación con la cosa se libera de la obligación. 1498 ^.D. Bonnecase. Obligaciones reales. "E.. de acuerdo: Zannoni. Estas dos razones son suficientes para negarle naturaleza propter rem a la obligación que surge del art. 73-276. para utilizar la expresión de Bonnecase 5i. n° 16.Civ. quiere decir que el vínculo con el primitivo arrendador no se ha disuelto. p. II. p. en "J. Se trataría de una obligatio scripta in rem.LOS SUJETOS 113 pronunciado por la respuesta afirmativa'». . queda sin sustento la afirmación según la cual la obligación del nuevo propietario es propter rem. nace la obligación de reparar esos daños a cargo del propietario del edificio en construcción. n° 26. de José M. t. simplemente. entonces. el arrendador. 1498 no deja otra salida. hay escollos insuperables que impiden adjudicarle esa naturaleza. antes que al poder de disposición del locador. 11/5/1977. sin que haya razón alguna para permitirle que se desobligue desprendiéndose de la cosa. trad. 3) La obügación de reparar los daños causados por cosas inanimadas JS\ comoconsecuencia de la construcción de un edificio se causa daños en el inmueble colindante. 497. sino el propósito de proteger al locatario del riesgo de ruptura del arriendo por parte del locador. ¿Son "propter rem " las obligaciones emergentes del arrendamiento?. Elementos de derecho civil. Alsina Atienza. D. Ahora bien: si el edificio es vendido. en la propter rem. 184. III.

496. art. 22. que explica los derechos y deberes correlativos. nos. como ocurre en las propter rem.. quien recibe el dinero tiene la obligación de restituirlo. Dice De Gásperi que el vínculo es un elemento más de la obligación. según él. I. t. El equívoco de De Gásperi consiste en identificar el concepto de "vínculo" con el de "iiecesidad" o "constreñimiento" que afecta al deudor. sino en el comportamiento antijurídico del agente. t. También este mismo autor trata de minimizar la importancia del vínculo. sino que es la consecuencia de la acción u omisión de una persona que sirviéndose de la cosa ha cometido el daño. no en razón de una conducta ajena. entre acreedor y deudor se establece un vínculo jurídico. afirmando que éste no existe en las obligaciones con sujeto indeterminado. al cual la ley le atribuye o impone el deber de reparar. con dolo. II. al contrario. pues de lo contrario invalida la obligación. de un elemento común a todo derecho subjetivo SJ. Pero. n" 16. De Gásperi y Morello. y afirma que si se paga por error. el vínculo sirve de nexo entre ambos. WAYAR obligación de reparar no nace de la cosa. por eso. pero no la obligación misma. ¿cuál es la naturaleza de este vínculo? ¿Es un elemento esencial de la obligación? Se ha dicho que no es esencial o propio de la obligación. Obligaciones. CONCEPTO E IMPORTANCIA Nadie duda de que en virtud de la obligación. Llambías. ps. afirma que no hay vínculo. Comp. Desde Justiniano. sino que se trata. de manera que al desaparecer aquélla y quedar los sujetos individualizados. En consecuencia. afirmación que cree demostrar mediante la indicación de ciertos supuestos en los cuales. Mayo. Dereclto civil. n° 9. tamJ. Código Civil (Belluscio y Zannoni). es el enlace entre dos posiciones jurídicas equivalentes. 639 y ss. esta afirmación se mantiene inalterada. en tanto se desconoce cuál es el fundamento de la necesidad de devolver. 2. Pero el vínculo no es la necesidad que siente el deudor de pagar. hay ausencia total de vínculo. por ende. o en razón de ella.513. o porque ha utilizado una cosa riesgosa o viciada. p. . en razón de que ha obrado con culpa. De ahí que el fundamento de esta responsabilidad no debe ser buscado en una eventual "relación de señorío" que el propietario pudo ejercer sobre la cosa.114 ERNESTO C. cuando no halla fundamento que explique tal necesidad. p. si esta responsabilidad es atribuida en razón de un comportamiento. ¿por qué trasladar el deber de reparar a otra persona que nada tuvo que ver con el suceso? La obligación propter rem se contrae en razón de una cosa. Se razona así: el vínculo está presente en toda relación jurídica y. La réplica es sencilla: la indeterminación debe ser transitoria. Ejemplifica con el pago indebido. J. y no solamente "el porqué" del deber del deudor. 26 y ss. pero no se advierte la existencia de un vínculo que lo ligue con quien ha hecho el pago. C) EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO § 4 3 .

pues entre ellos sí media un vínculo o "lazo jurídico" con manifestaciones reales y concretas. incluso. 1. II. no se justifica considerarlo elemento tipificante de esta última. p. por qué debe tolerar que su libertad se vea restringida? Porque está jurídicamente vinculado a Juan. además de los autores citados en la nota 1 de este capítulo: J. I. Curso. Anwal y López Cabana. podrían correr igual suerte. R. ¿por qué Pedro debe comportarse de determinado modo o. p. en "Revista de derecho privado" (Madrid). Instituciones de derecho civil. p. L. pero como carece de rasgos peculiares. L. Estfe razonamiento es doblemente errado: 1) El hecho de que el vínculo esté presente en toda relación jurídica no basta para negarle carácter de elemento típico de la obligación. ps. así. de Ruggiero. 100. El vínculo es un elemento inmaterial. 1. 1980. etc.1. no cabe dudar de que el vínculo es esencial para distinguir una relación de obligación 5*. Pedro. 2) No es verdad que el vínculo no sea tipificante de la obligación. J. traducción de Serrano Súñer y Santa-Cruz Teijeiro. Concepto de obligación. Instituciones de dereclio civil. M. 994. "Derecho de obligaciones". Por ese camino. como se verá en los párrafos que siguen. 125. situándolos como polos opuestos de una misma relación jurídica. § 33.EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 115 bien en la obligación. 9. 32. Esta relación se caracteriza y distingue de otras por las particularidades de ese "enlace" que llamamos vínculo. 1. "El contenido de la relación obligatoria". al contrario. la obligación quedaría despojada de elementos propios hasta desaparecer como especie. Objeto del negocio jurídico. Alterini. Diez-Picazo. Pero si Juan es acreedor de Pedro la cuestión cambia. 53 y ss. t. ignorarlo. p. p. p. Observemos este esquema: si Juan es propietario.. Por las razones apuntadas. II. Es más: a Pedro y a los otros les puede resultar indiferente el derecho de Juan. Derecho civil. 489. t. Bueres. I.. Tratado de las obligaciones. para diluirse en el género "relación jurídica". Santos Briz. o puramente jurídico. Diego. Boffi Boggero. es precisamente el vínculo jurídico (el iuris vinculum de la definición de las Institutos) el elemento que revela el carácter personal de la relación crédito-deuda y que explica por qué el acreedor tiene el derecho de exigir y el deudor el deber de cumplir. ¿existe entre el primero y los segundos un verdadero vinculo? No. A. de los Mozos. que también integran toda relación jurídica. pues con idéntico criterio los sujetos y el objeto. pero. n" 108. vol. al menos entendido como "enlace". p. "Derecho de obligaciones". L. 36. si se quiere. en el sentido de que sólo es aprehensible por medio de las normas que "enlazan" al acreedor con el deudor. Estudios de derecho privado. a quien el ordenamiento le reconoce el derecho de " De acuerdo. deben respetar su derecho. pueden. . Pablo. Albaladejo.

45. De lege ferenda: recomendar la incorporación al Código Civil. la protección a la parte más débil. R León. 111) La regla/avor debitoris no se apUca a las obligaciones que tienen su Origen en un hecho ilícito. WAYAR exigir aquel comportamiento. . sea éste el deudor o el acreedor Ocurre que en el tráfico jurídico actual es posible hallar obligaciones en las cuales el acreedor es "débil". Es precisamente por esto que la regla^^vor debitoris. o de restringir la libertad de su deudor. Por eso.116 ERNESTO C. II. Así lo declararon las "X Jornadas Nacionales de Derecho Civil" llevadas a cabo en la ciudad de Corrientes en 1985. corresponde ahora dejar establecido que su interpretación exige precisar qué se entiende por "parte débil". Boletín III. p. 53. Alterini. como consecuencia de que el vínculo ha sido jurídicamente preconcebido por el propio deudor. n° 109. I. 27. el contrato de seguro.gr. En oportunidad de celebrarse aquellas jomadas suscribí el despacho antedicho. y estar ambos dispuestos a prestarse recíproca asistencia. mediante cláusulas que limitan. la interpretación debe favorecer la mayor equivalencia de las prestaciones. ha perdido el vigor de antaño y hoy se postula su reemplazo por otra: "favorecer al más débil". 11) En caso de queen el contrato no exista una parte notoriamente más débil. Por ejemplo. tema que será tratado más adelante. Universidad Nacional de Córdoba. Si bien la mayoría de las veces es el deudor quien "sufre" los efectos del vínculo. a) El vínculo y las posiciones jurídicas que ocupan acreedor y deudor Con manifiesto apego a las teorías e ideas clásicas. restringen o condicionan el derecho de crédito. acreedor y deudor deben situarse en un plano de igiuildadjurídica. etc. v. " Cfr. Rasgos esenciales de la obligación. Derecho civil. La Comisión n° 2 emitió el siguiente despacho: "I) La regla favor debitoris es un precepto residual. año 1957. el vínculo es mirado exclusivamente desde el lado pasivo. sin distinguir si se trata de un deudor o de un acreedor". que debe ser entendido en el sentido de protección de la pane más débil de un contrato. "obligación" y "vínculo" son expresiones casi inseparables ^5. el de ahorro previo para la adquisición de bienes de consumo. esto no debe conducir a ubicario en una situación de inferioridad o sumisión. Es lo que ocurre en los contratos concluidos "por adhesión" a cláusulas predispuestas o ya elaboradas por el contratante "fuerte". en "Cuadernos de los Institutos". Ameal y López Cabana. p. Al contrario. n° 639. Es decir. Curso. usada para favorecer al deudor. Esta tesis debe ser revisada. p. como principio. y De Gásperi y Morello.. se afirma que el vínculo es el elemento jurídico que explica y justifica la situación de sujeción o sometimierao en que se halla el deudor 5<.

en tanto que la relación de obligación es la total relación jurídica que liga a acreedor y deudor para la realización de determinada función económica o social. alentaron la Así parece percibirlo también A. lo cual puede ser computado como una restricción de su libertad. decir queel vínculo liga. "El contenido de la relación obligatoria". El vínculo es siempre temporario o transitorio. El vínculo es la simple correlación de un crédito y de una deuda. que es más amplia que el vínculo (L. b) Las virtualidades del vínculo La fuerza jurídica del vínculo se deja sentir tanto sobre el acreedor como sobreel deudor. p. o. 126). para desobligarse. el derecho del deudor de pagar por consignación no sería una derivación del "vínculo" —que se agota con el nexo crédito-deuda—. Y el deudor. LIGAMEN ENTRE "PERSONAS" El vínculo se establece entre "personas". Como consecuencia de esta exposición. .) dispone que si el acreedor no puede o no quiere recibir el pago. sino una virtualidad de la relación de obligación. está obligado a observar ese comportamiento. según las cuales el vínculo es un nexo entre el acreedor y el patrimonio del deudor. I. Diez-Picazo. en su versión extrema. La realidíid económica y jurídica proporciona suficiente cantidad de ejemplos de esta clase de obligaciones como para justificar con creces la necesidad de revisar la tesis tradicional. Bueres. El vínculo está estrechamente ligado a un fenómeno económico: el intercambio de bienes y servicios. hay casos en los cuales el deudor asume una posición jurídica "domi nante" en relación con el acreedor. si bien el vínculo liga o ata al deudor. pues. 757 y ss. Diez-Picazo distingue entre "relación de obligación" y "vínculo jurídico". El deudor tiene el derecho de desvincularse. incluso. ejercer medidas legítimas de compulsión para lograr la satisfacción de su interés. Estudios de dereclw privado. un lazo entre patrimonios.EU VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 117 Er» otras palabras. que son —dice— ideas profundamente diferentes. pues si así fuera se inmovilizarían los bienes y servicios. razón por la cual las personas vinculadas no pueden mantenerse "atadas" indefinidamente. Es en virtud del "vínculo" queel acreedor tiene el derecho de exigir la observancia de determinado comportamiento y puede. Objeto del negocio jurídico. § 44. Ya no cabe. también en razón del vínculo. ata o somete al deudor. Las teorías patrimonialistas. p. ahora es más apropiado sostener queel vínculo constituye un enlace entre dos posiciones jurídicas que deben ser equivalentes 5». esto explica por qué el Código Civil (arts. como lo denuncia la definición de Justiniano. 37. el deudor puede consignarlo 5».

§ 4 5 . sino uno de sus bienes o el resultado de una conducta. El hecho de que el vínculo sea un ligamen entre personas explica por qué los derechos y deberes que atribuye e impone deben ser ejercidos. De ahí que el Código prohiba ejercer violencia sobre la persona del deudor (art. pero esto no quiere decir que el vínculo se haya desplazado: Juan sigue siendo mi deudor. pero él se mantiene "vinculado". aunque yo obtuve el objeto de mi derecho de un tercero. En suma. WAYAR deshumanización del derecho. Afirmar que el vínculo se establece "entre personas" no significa reducir al deudor a la condición de "objeto" del derecho del acreedor. no sólo de buena fe y sin abusos. como persona. cuando cobró auge la teoría alemana del débito y la responsabilidad se advirtió que no era así. Así. sino. El hecho de que el acreedor esté vinculado al deudor no quiere decir que el primero tenga un derecho "sobre" el segundo. "Objeto" y "vínculo" son elementos muy diversos. Para quienes disociaron "deuda" y "responsabilidad" la cuestión no ofrecía dudas: si la obligación se cum- . esté "sometido" a la potestad de aquél. El hombre ha sido y seguirá siendo protagonista insustituible en las relaciones jurídicas. al comprobarse que la coacción sólo actuaba en caso de responsabilidad. el vínculo obligatorio queda establecido entre él y yo. Es lo que ocurre con la obligación ejecutada por un tercero (art. no es posible confundir el "vínculo" con el "objeto".118 ERNESTO C. De allí se extrae esta conclusión: el vínculo es el nexo jurídico que justifica al acreedor y le reconoce el derecho de exigir de una persona determinada —de ésa. inc. sobre todo. LA COACCIÓN La coacción fue considerada como uno de los elementos propios de la obligación. las normas jurídicas no autorizarían una interpretación que tuviese como finalidad despojar a la "persona" del títulod*'^*deudor" para adjudicárselo a su patrimonio. En el ámbito de nuestro derecho positivo. El acreedor tiene derecho a obtener "algo" que se halla dentro de la esfera de acción del deudor. 629). y no de otra— un bien o una conducta. respetando los derechos esenciales de las personas obligadas. Si Juan no realiza la conducta que me debe (pintar la pared). si tengo derecho a que Juan me pinte una pared. 505. 2). el objeto es ese bien o la utilidad que le reportará esa conducta a que tiene derecho el acreedor. ni que éste. puedo recurrir a los servicios^ de Pedro. empero. La diferencia es esencial: hay casos en que el acreedor obtiene "el objeto" sin que el deudor haya movido un dedo. ese "algo" no es el deudor mismo.

Ahora se dice que lacoacción es un elemento del vínculo. pues el problema jurídico de la obligación se plantea únicamente cuando el acreedor se ve precisado a exigir compulsivamente lo debido en el período de ejecución del proceso A Por ejemplo. que no requiere prueba. En todo caso. 51. p.1. esta vez no lapiesentaroi) coniQiín elemento de la obligación. basta para considerada esencial. Moisset de Espanés y León. antes de que éste se produzca. No obstante. 34 y nota 37. Obligaciones (Recopilación de clases). entonces.EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 119 plía normalmente no había responsabilidad ni coacción. Los partidarios de la teoría "integradora" volvieron a insistir sctore la IMPCMIANCIA de la coacción. . De Gásperi y Morello. 1. se mantieneen potencia. seaen potencia. es decir. t II. O. sino como una virtualidad del vínculo jundico ^. n* 705. conduce a negar que el vínculo quede vacío de contenido cuando se lo despoja del elemento "compulsión". la compulsión integra él vínculo jurídico. atribuir el cumplimiento a la presión psicológica derivada de una eventual coacción. la mera posibilidad de ejercer coacción. Así. sea en acción. es esencial porque siempre existe la posibilidad de ejercerla Sin embargo: 1) Para que la coacción pase de la potencia al acto es condición sine qua non que el deudor no cumpla. la coacción no es esencial para que una obligación exista como tal. Bueres. Objeto del negocio jurídico. decualquier manera. en otros términos. Pero. la compulsión integra el vínculo de las obligaciones incumplidas. de ello se sigue que siempre que el deudor cumpla espontáneamente no habrá coacción. p. Los argumentos que se han ensayado para destruir esta tesis no son convincentes. aunque de hecho no se la ejerza. los motivos por los cuales los deudores cumplen sus obligaciones voluntariamente son variados. p. sin duda. a) El cumplimiento voluntario Cuando el deudor cumple voluntariamente la obligación no hay compulsión. "'Obligaciones". Esto se observa por medio del cumplimiento voluntario y de las obligaciones naturales. Tanibién se dijo que la noción de "vínculo" personal es inservible. 2) ¿Para qué sirve la compulsión en potencia? Se nos dirá. y si bien sólo actúa en caso de incumplimiento. se ha dicho que aun mediando cumplimiento voluntario la coacción existió en potencia. Derecho civil. 96. y no creo que se pueda afirmar que lo hacen sólo por "temor" de ser demandados. Esta afirmación. parece exagerado. A. para presionar psicológicamente al deudor. A mi modo de ver.

Se ha llegado. E. me ocuparé luego. ¿cómo se explica que tenga facultad para retener un pago voluntario? ¿No se nota aquí la presencia de cierto vínculo? Más adelante me ocuparé de las obligaciones naturales. 117-119. se trata de situaria en sus justos límites: el vínculo jurídico puede desarrollarse sin compulsión «. Derecho civil. y no jurídico. t II. pues de otro modo no se explicaría por qué el deudor puede recurrir al pago por consignación. Sin embargo. J. Wayar. de las mismas críticas. De Gásperi y Morello. ha sido caracterizada en razón de ese deber. que es un típico medio coactivo de cumplimiento «*. En definitiva. más bien parece que sí la hay. y c) queel deudor que cumple voluntariamente lo haría en virtud de un deber moral.120 ERNESTO C. que la coacción no siempre es necesaria. a negar que en las obligaciones naturales haya un vínculo jurídico ante la ausencia del elemento coactivo. in fine). . " Comp. 96-97. Sobre el particular. O sea. b) Las obligaciones naturales Afirmar que la compulsión integra el vínculo obligatorio es uno de los argumentos más fuertes que esgrimen quienes niegan que las obligaciones naturales contengan verdaderos deberes jurídicos «. ps. antes y ahora. ps. "Obligaciones". el hecho de que no haya coacción no significa que no haya vínculo. 165 y ss. El cumplimiento voluntario demuestra. Es más: hasta es dudoso que en verdad no haya coacción. lo cual es inadmisible. *' Cfr. no se trata de negar la importancia de la coacción. Las obligaciones naturales. ignorando que la obligación. pues en éstas falta. el deudor está dotwio de acción para pagar compulsivamente (art. la posibilidad de coacción.de los problemas que plantea el vínculo en las obligaciones recíprocas o correlativas. por tanto. Lacruz Berdejo. si bien el acreedor carece de acción para exigir el cumplimiento (art. en suma. 515). en Estudios de derecho civil. n" 707. El pago por consignación. WAYAR esta afirmación se le puede reprochar: a) que es un reflejo de las teorías patrimonialistas. incluso. Pero aun aceptando que el acreedor no tenga acción. merecedor. ps. b) que le quita todo valor jurídico al "deber de prestación". 505. precisamente. ^ De la unidad y pluralidad de vfnctltos. asf como .

1V. J. dentro de esta última corriente se identifica la "prestación" con el "contenido" de la relación de obligación TO. ps. p. Zannoni. el "objeto" son las cosas o los: servicios. E. 80. 208 y 210. 27. y concluyen: el objeto es la prestación. Para otros. l. que los distinguen. A. así: V. sino que debe asigna. " Cfr. 2-A.111. p. Messineo. n" 616. Derecho civil español. t.•EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN ÚV D) EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN " I) DISTINGO ENTRE "OBJETO. una aclaración sobre la terminoi». bucchi. . Entre nosotros. cado en "la conducta que debe desplegar el deudor". por ejemplo: F. seles un sentido más amplio. Tíir. D. 1. p.^ nimos. en Bueres (dir. ¿a óbti^ gación. *' Se llegó a considerar que era un grave error aflimar que las cosas constituían el ob-^ jeto de la obfigación. glosa a los arts. ¿« obbligazioni nel diritto civile italiano. ¿puede hacerio otra persona en su lugar? Hallar respuestas para estos interrogantes es fundamental.. 495-6. Trataré de demostrarlo. Se dice que el derecho del acreedor tiene por objeto un "comportamiento del deudor" y que a ese comportamiento se lo llama prestación. 184. Anietí y López Cabana. en primer lugar. p. ¿qué e$ lo que debe hacer d deudor para desvincularse?. una visión realista reveló que las cosas no podían ser sustraídas del objeto sin incurrir en una deformación de la realidad. compffl^ ten la distinción: Alterini. III. pero. t. II. 5 y ss. Admito esta última tesis —es decir. CMno. lo cual llevó a la doctrina a distinguir el objeto y la prestación como conceptos diversos. pero creo que la "prestación" o el "contenido" no agotan su signifi. 7. Sin embargo. § 30. 12-13.Y -TOESTACIÓN" a) Cabe efectuar. 58V déla 12* edición. ¿a qué tiene derecho el acreedor?. Polacco. ¿qué es aquello que lo dejará satisfecho? Desde el otro polo. Instituciones de derecho civil.. § 99.) Código Civil. ™ Así. n" 91. p. n" 4. 1. 46. que sirven para designar "el comportamiento que debexlesplegar ddeudor" «». "Obligaciones". Manual.2* ed.) y Highton <coord. "objeto" y "prestación" son términos sinó*. Compagnucci de Caso. Sistema del derecho privado. "objeto" y "prestación" son conceptos diversos—. Barbero. nos. p. Gastón Tobeflas. ps. pues se entendía que sólo la acción del deudor podía ser objeto del crédito. Por ejemplo. gía que se usa Para muchos. "Obligaciones". b) Para establecer el distingo entre "objeto" y "prestación" tomo como punto de partida el siguiente p l a t e o : nadie duda de que el acree$lor es titular de un derecho subjetivo ni de que sobre el deudor pesa el deber jurídico correlativo. y la "prestación" es la conducta del deudor que proporciona aquellas cosas o servicios *».

I..gr. sin duda. y no la conducta del deudor que se limita a la simple entrega. pero es innegable que únicamente la cosa u '' Incluso quienes insisten en que la prestación —considerada como conducta— es el único objeto de la obligación no pueden dejar de leconocer que las cosas integran ese objeto. el objeto del crédito es la cosa. BL OBJETO COMO "BIEN DEBIDO" Y COMO "RESULTADO" _DE UNA CONDUCTA El acreedor tiene derecho aalgo que. En este caso. la cosa en sí. 19). la cosa material. Luego. es decir. lo cual ocurriría si éste se negara a entregar. Así: a) Obligaciones de dar En las obligaciones de dar. como en tas prestaciones de dar. El bien debido no es la conducta misma del deudor. integran ?l objeto b) Obligaciones de hacer En las obligaciones de hacer cabe distinguir las tres subespecies siguientes: 1) Obligaciones de hacer encaminadas a la producción de un resultado. n" 28. En esta clase de obligaciones. ¿cuál es el objeto del crédito que tiene el locatario? ¿Tendrá derecho a la construcción. Pero. p. ese caballo o esa mesa. 102. el objeto del crédito es. aquéllas se incorporan al objeto" (. o a la pared construida. aun en las obligaciones de hacer y en las de no hacer. sino la cosa entregada. para usar la expresión en el sentido que le asigna el art. Las cosas. Tal el objeto del derecho del acreedor.gr. y no el comportamiento que la produce. v.122 ERNESTO C. No se trata de desconocer la importancia que tiene la conducta del obligado. para darle un nombre. la prestación. Obligaciones. aunque no integre ella sola el objeto. 2311 del Cód. puede estar o no referida a las cosas. Es más: puede faltar la "conducta" del deudor. Se dice: "Cuando la prestación consiste en dar o entregar una cosa. la locación de obra por la cual el locador se obliga a construir una pared. Hernández Gil. un caballo o una mesa. ¿qué es el bien debido? Es toda entidad material o inmaterial que tiene valor económico para el deudor y es apta para satisfacer el interés del acreedor. fonna parte de él. [)ereclio de obligaciones. Lo que satisface el interés del acreedor no es 1 a entrega. el objeto del crédito es siempre ese algo. se lo ha llamado bien debido. que es siempre conducta. p. n" 9. o sea. y sin embargo el acreedor obtendrá la cosa si recurre a la actuación del oficial de justicia. acepta este criterio Borda. al hecho de construir la pared. que se traducen en dar algo. es decir. Si va referida a las cosas. v. Civil. . a la cosa que es el producto de la actividad del deudor? A mi modo de ver. en suma. WAYAR § 4 6 .. sino el resultado o el producto de una conducta.\.

Dereclw y proceso en la teoría de las obligaciones.gr. el objeto es siempre un bien. o sea. pues esto sólo demuestra que la prestación es insustituible.. p. 2) Obligaciones contraídas intuito personae. ¿Cuál es el objeto de este crédito? ¿La sola abstención del contjerciante obligado? No. ni éste podría impedir la utilización de la fotografía. p. pero el objeto sigue siendo el mismo. •'Obligaciones". le proporcione el resultado esperado. la que asume un autor célebre para escribir una novela. por tratarse de una obligación intuito personae. n" 616.. ladel modelo que se obliga á posar para ser retratado. en razón de la abstención del otro comerciante. ps. entre nosotros. positivo o negativo. § 24. En algunos casos—la hipótesis no es impensable—. Sistema. 13. así. El objeto no es "la conducta en sf'. Camelutti. E. de todos modos. p. Hicolb. 629). no su "conducta". .aunque el deudor se niegue aprestar su conducta el acreedor podrá. en razón de que está jurídicamente vinculado con su acreedor. que se obtiene como resultado o producto de un obrar. y § 30. bien podría el acreedor utilizar una fotografía de aquél para extraer de ella la figura que desea fnodelar o utilizar. del deudor 72. c) Obligaciones de no hacer Lo mismo sucede con las obligaciones de no hacer. 77. v. El hecho de que no pueda subrogarlo. 3) Obligaciones qué constituyen un "puro hacer". Esto se explica porque lo que le reporta utilidad al acreedor es la imagen del modelo. p. Zannoni. el resultado de la labor del escritor. quedar satisfecho. material o inmaterial. 505. si el modelo sé negara a posar. 2). El derecho del acreedor se dirige.. La obligación. no cambia las cosas. D. que éste podrá subrogar al deudor reticente y procurar qatm tercero. en £Ítudios de dereclw procesal.111. R. a obtener el resultado de una conducta. Aquí. en suma. Barbero. Parece irrefutable que el objeto del crédito que tiene el editor es el escrito terminado.1. o sea. no a la conducta misma. v. esa utilidad es también un resultado de la conducta del modelo.L'adempiiheruodeirobbligo altrui.. el objeto del crédito es la utilidad qvte la conducta complaciente del deudor le reportará al acreedor. en razón de las cualidades personales del deudor. No se ejercería violencia sobre la persona del obligado (art. 401 y ss. ^ De acuerdo: F. laque asume un comerciante al no competir con otro vendiendo la misma mercancía. 1. a tal punto. En definitiva. 1. 60. p. inc. sino lo que se obtiene de esa conducta y que satisface ei interés del acreedor. ej.acostade aquél (art.gr.EL OBJETO Y LA PRESTAQÓN Í23 obra concluida habrá de satisfacer el interés del acreedor. el objeto del crédito es el beneficio o la utilidad económica que obtendrá el acreedor. 80.

prescindiendo del deudor. sencillamente. Hammurabi. según interpreto. Comienzan los citados por agrupar las distintas doctrinas que se han ensayado para explicar el objeto de la obligación. Por el contrario. María M. que es el bien debido. una vez más. ps.. el vínculo es precisamente el que revela el carácter personal de la relación crédito-deuda. estimo. pues la versión del "bien debido" que se acepta dista mucho de prescindir del deudor. LA PRESTACIÓN COMO "CONDUCTA' Y COMO "MEDIO' PARA ALCANZAR EL RESULTADO ¿En qué consiste el deber de prestación? En una conducta o comportamiento que el deudor debe desplegar para producir el "bien" que habrá de satisfacer el interés del acreedor 'J. al tiempo que explica por qué el acreedor tiene el derecho de exigir y el deudor el deber de cumplir (supra § 43). en últíma síntesis. 3*0 al tratar el objeto del pago (infra. importa un divorcio artificial del vínculo obligatorio que provoca.52 y 53. La obligación es siempre una relación personal entre acreedor y deudor.^íra del objeto. Juan C. Agoglia. se comete un error. En lo que atañe a la tesis que he sostenido en el texto. calificándola como 'contenido' y la4istingue y separa de aquél. en dos corrientes: a) la subjetivista. 51. en tanto que la prestación en sentido estricto es sólo un medio (aunque sea el más importante) para la obtención de ese objeto. han formulado algunas observaciones y críticas que. debo responder. Añaden luego que la posmra objeti vista —corriente en la que incluyen. cuando se afirma que el objeto del derecho del acreedor es el "bien debido" queda entendido que ese mismo "bien debido" es. según nuesü-a concepción la obligación crea entre acreedor y deudor vínculo personal inescindible. 2*0 tratándose de una relación personal. Y entrando ya a formular tales reparos. a) se verá. § 132. al circunscribirlo a la 'realidad material implicada'". porque: 1") como quedó expresado al tratar lo referente al elemento "vínculo jurídico". al mismo tiempo. con un único e idéntico objeto. tesis que en esta segunda edición reitero y mantengo. escriben: ". 1990). de su formulación no resulta ni expresa ni implícitamente esa disociación a la que se alude.la separación del derecho de crédito (cuyo objeto seria el bien debido) del deber del obligado (cuyo objeto estaría integrado por la conducta o prestación). que . Por el contrario. el objeto de deber del deudor. b) la objetivista. reconocidos juristas. Efectuada esta discriminación —que adolece de la ambigüedad propia de la extrema simplificación— afirman que ambas corrientes onecerían "una visión inaceptablemente parcializada del objeto obligacional". en ningún párrafo se ha dicho que el objeto del derecho de crédito es el bien debido y que el objeto del deber del deudores su conducta o prestación. su desnamralización". a la que describen como la que "ubica a la conducta ('o prestación'). sostiene que el objeto es la "prestación" y ésta consiste en la "conducta" del deudor. el derecho de uno (acreedor) y el deber del otro(deudor) confluyen sobre el mismo objeto. Buenos Aires. y. es arbitrario suponer que ese vínculo personal se escinde sólo por afirmar —con realismo— que el derecho del acreedor se dirige al "resultado" del comportamiento del deudor y no al comportamiento en sí mismo considerado. WAYAR § 47. Pero si esta conclusión se la quiere imputar a la tesis que sostengo en el texto. Boragina y Jorge A. Meza (Responsabilidad por incumplbniento contractual. Ese comportamiento se llama prestaRefiriéndose a la tesis reseñada en el texto.. que fuera expuesta en la primera edición de este libro. Juzgo que con esta crítica se pretende demostrar que la tesis del "bien debido" importaría afirmar que la obligación implica un vínculo entre el acreedor y un bien patrimonial del deudor. a la que denominan "tesis del bien debido" es susceptible de varios reparos.124 ERNESTO C. a nuestra tesis—. a la qtie caracterizan como aquélla que.

La realidad indica que en todos los casos la actividad del obligado. lejos de ser certera. da por cierto la existencia de obligaciones "de medios" a pesar de que todavía la doctrina no se ha puesto de acuerdo al respecto pues. que cumple. como se verá luego (infra. sino el medio por el que se cumple la obligación. el cuadro. ^* Por ejemplo. Agobia . Sobre esto. ¿cuál es el objeto? Sin dujja. una importante corriente de opinión considera que en toda obligación se utilizan . esto es. tal escisión. la prestación se agota con la ^iccídíi de entregar. 495 del Cód. Camelutti. hacer o no hacer. En efecto: que el deudor entregue el cuadro significa que él da lo que debe. En suma —agrega esta doctrina—. que el objeto de la obligación es su cumplimiento. § 49). la distinción entre "objeto" y "prestación" es nítida: aquello que se da es el objeto. No hay. aquéllas donde el compromiso se circunscribe a facilitarle al acreedor 'los medios' tendientes a la satisfacción de su interés definitivo. la prestación puede consistir en dar. ¿(Jué hay de errado en esto? Qué si la prestación no se cumple. 403. Esta crfüca. es susceptible de diversas impugnaciones: 1°) En primer lugar. con la entrega el deudor cumple. la distinción también es nítida: la pared construida es el objeto. en realidad. lo cual no es verdad.Botagina . la llamada "acción del deudor" (prestación) por la cual se da el cuadro no es el objeto. pero no es el único. 53) afirman que la tesis del bien debido no "1<^ explicar satisfactoriamente la existencia de obligaciones donde lo planificado es exclusivamente actividad diligente. sea positiva o negativa. como lo demuestran el procedimiento de ejecución forzada y el cumplimiento por tercero. p. ver F. ya que la prestación es precisamente eso: cumplimiento. Más exactamente. es el medio natural o normal de satisfacer el interés del acreedor. en la obligación de dar un cuadro. la obligación carecería de objeto. p. aquellos deberes 'de diligencia' donde no se promete in solutione. Aquí. De allí que cuando se dice que la obligación tiene por objeto la prestación.Meza (Responsabilidad por incumplimiento contractual. Dereclw y proceso.EL OBJETO Y LA HlESTAaÓN 125 ción y constituye el medio con el cual el acreedor obtendrá el objeto a que tiene derecho. b) Obligaciones de hacer En las obligaciones de hacer encaminadas a la producción de un resultado. ninguna entidad material o inmaterial necesariamente satisfactiva del interés final del aweedor". La prestación no se confunde con el objeto: éste es el resultado y aquélla el medio para lograrlo Según el art. a) Obligaciones de dar En las obligaciones de dar. la acción de dar«s la prestación. pues. objeto que no es otro que el "bien debido". se está diciendo. La prestación no es el único modo de cumplir una obligación. desligándose del vínculo. la acción de constmirla es la prestación ''5. En las obligaciones contraídas intuito el "objeto del crédito" debe coincidir con el "objeto del pago". Civil.

la prestación. aunque de hecho no la utilice. precisamente. sólo por hipótesis. En las obligaciones que constituyen un "puro hacer". el trabajador cumple su prestación "poniendo a disposición del empleador su fuerza de trabajo ". y el objeto del crédito es la utilidad o provecho que de esa conducta omisiva se obtiene. donde radicaelobjetodel crédito. pues aunque cumplió con la "acción" de escribir. ya se verá que aún en ellas es razonable suponer que el derecho del acreedor de tales "medios" tiene por objeto la obtención de alguna utilidad o beneficio y es en esa utilidad. la prestación del autor consiste en la acción de escribir. el placer que aquella imagen puede proporcionar. En el contrato de trabajo. la prestación se cumple con el simple "estar dispuesto" a trabajar. los medios que lo proporcionan. de "medios".126 ERNESTO C WAYAR personae. "medios" y se buscan "resultados". 3°) El objeto del crédito no es el "medio diligente" sino. tomando como ejemplo el contrato de edición: el editor tiene derecho a los escritos terminados. la prestación es esencial. 2°) Pero aun admitiendo. la distinción se formula así. c) Obligaciones de no hacer En las obligaciones de no hacer. si se quiere. ya dije. Y cienamenie. en cuanto conducta del deudor. Por ello. L. como ios autores citados lo reconocen. y no en los "medios diligentes" considerados en sf mismos. el escritor no puede pretender cumplir entregando una serie de cuentos infantiles.autiI¡dado el beneficio es el objeto y los "medios diligentes" son. . ¿Cabe decir que este simple "estar dispuesto" constituye el objeto del derecho del empleador? No. Por su carácter "personalísimo". como la ya recordada del modelo. En suma. el beneficio o. pero esto no basta para identificar el "objeto" con la "acción" de escribir. el derecho del empleador tiene por objeto la fuerza de trabajo de que dispone. eslc argumento sólo puede valer pora quienes aceptan esa clasiricación y creen que existen obligaciones en las que el fin se confunde con los medios. la prestación consiste en la "acción complaciente" del deudor que permite que se utilice su imagen. pues únicamente el escritor contratado puede cumplirla. representa siempre el medio con el cual se obtiene el bien que se le debe al acreedor. no produjo el "objeto" a que tenía derecho el editor. el iiueris final aunque sea reputado por ellos como aleatorio. ese interés final aleatorio puede ser considerado "objeto" del crédito. en tanto que el objeto del crédito está dado por la utilidad. Así. la prestación consiste en la mera abstención. valga redundar. la existencia de obligaciones llamada. si el editor lo contrató para que escribiera una novela histórica.

La crítica es inexacta y conduce a conclusiones erradas. por preponderante que sea la prestación en la producción del objeto (bien debido). a) No se pretende deshumanizar la obligación Se ha dicho que disociar el objeto y la prestación. Pero. § 44). resulta imposible suponer que se menosprecia u olvida la importancia que tiene el deudor y su comportamiento. creando. como de la conducta del deudor. se ha dicho que laobligacióncreaun v(>icíj/o entre acreedor y deudor {supra. Poneré! objeto "fuera" de la conducta en modo alguno significa deshumanizar la obligación. y es esa conducta la que normalmente satisface el interés del acreedor. en definitiva. p. constituye un punto de vista puramente patrimonialista. son desplazados de la relación jurídica. porque en ta mayoría de tos casos es esa conducta (prestación) ta que "produce" la cosa o el servicio con los que se satisface et interés del acreedor. es que se explica ta afirmación según la cual la teoría del bien debido presentaría el derecho creditorio ". Pues bien: el derecho del acreedor se dirige a esa utilidad. en el sentido de afirmar que et "objeto" del crédito requiere tanto de ta cosa o servicio que satisface el interés del acreedor. pero no como conducta considerada en sí misma. Se resiste a sustraer la "conducta del deudor'' del objeto del crédito. CONSECUENCIAS DE LA DISTINCIÓN 127 De la distinción entre "objeto" y "prestación" se pueden extraerdiversas conclusiones. 53. un deber de conducta. el deber de prestación es. 132-153. . tesis que pretende ser sincrética.como una reladón de patrimonios.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN § 48.. lo que es peor. que es una consecuencia del obrar del deudor. Al contrario. ^ En especial. se cree que el derecho de crédito es ejercido directamente sobre el bien ' 7 . A. porque esta especie de relación es esencialmente personal. esta tesis sincrética no da una explicación suficiente para aquellos casos —que no son pocos— en los que falla ta prestación stricto sensu no obstante lo cual et acreedor obtiene por otros medios el objeto que satisface su interés. Responsabilidad por incumplimiento contractual. una suerte de derecho real a favor del acreedor": Agoglia • Borugina.Meta. ^ En razón del error consistente en creer que según nuestra tesis el derecho de crédito se ejerce directamente sobre el bien debido. que pretende deshumanizar la obligación '^s. ni mucho menos restarle importancia a la actuación de! deudor. Bueres. ps. ante lodo. sobre todo para quitarle a la "conducta del deudor" el carácter de objeto. Objeto del negocia jurídico. sino como conducta productora de alguna utilidad o beneficio. y que la conducta del deudor —y el deudor mismo— quedan relegados aun segundo plano o. Hasta aquí. Claro. Juzgoque todas estas críticas están dirigidas a dar sustento a la tesis que se podría denominar del "objeto compuesto"..

temendo en cuenta que esa misma doctrina predica que el interés del acreedor puede no ser patrímoniaJ. es el bien o utilidad que espera el acreedor. la satisfacción del interés del acreedor se alcanza por vías subrogadas. o sea. no explica lo que ocurre cuando falta la prestación y no obstante el acreedor obtiene ef objeto. cuya entidad. 153). Bueres. el deber de prestación es parte En la nota precedente se dijo que la tesis que afirma que el objeto de la obligación lo conforma tanto el interés del acreedor como la conducta del deudor específicamente prevista para satisfacer aquel interés. tendrá que explicar. Zannoni. Está claro que. . afronta serias dificultades cuando le toca explicar la ejecución forzada o el cumplimiento por tercero. si la conducta específica (prestación) aparece subrogada. precisamente. se ha dicho: "Repárese en que. El primero.128 ERNESTO C. por hipótesis. WAYAR En la ejecución forzada o en el cumplimiento por tercero. p. la tesis según la cual el objeto estaría integrado por "la conducta del deudor y el interés del acreedor". luce por su ausencia''. poderes y deberes dirigidos a la obtención del objeto" En este sentido. § 24. Pues bien. el segundo es "el cúmulo de facultades y deberes queel orden jurídico atribuye e impone a acreedor y deudor. el acreedor queda satisfecho. en tal supuesto. es decir. ni mucho menos. por la actuación del poder jtidicial o de terceros ¿cómo se puede afirmar que esa conducta del deudor integra el objeto si. como ya se dijo. p. 143. cfr. Objeto del negocio jurídico. aptitud y relevancia sólo es posible concebirá través de una valoración armónica de ambos componentes: la conducta hunuma comprometida (que aparece en buena medida subrogada por oü^ que emana del poder judicial o de un tercero) y el interés": Pizarro . y respecto del acreedor. esa conducta? Para resolver este problema es atinado recurrir a la diferencia entre "objeto" y "contenido". el comportamiento del deudor. Con esta afirmación estamos de acuerdo. cuando opera el incumplimiento y se alcanza la satisfacción del interés del acreedor a través de la ejecución forzada en especie (directa) o por terceros. 1. Obligaciones. t. Por otra parte. pues sigue siendo el deudor el centro de imputación del deber jurídico b) La "prestación" y el "contenido" La tesis segün la cual el objeto de la obligación es la prestación. A. si la patrimonialidad de la prestación alcanza también al interés del acreedor. el vínculo personal entre acreedor y deudor se mantiene intacto. respecto del deudor. 60. a). 15. se puede afirmar que la "conducta" del deudor consiste en "tolerar" la ejecución forzada o la actuación de un tercero. §. ¿Cómo es posible que el acreedor obtenga el objeto sin la conducta del deudor si se viene afirmando que el objeto es. el poder jurídico de obtener la satisfacción del interés (E. Pero precisamente de eso se trata. el deber jurídico de cumplimiento del débito. si bien "el obrar del deudor" aparece reemplazado por otros medios. procurando dar esa explicación. El contenido de la obligación es. p. La obligación. pero se tendrá que admitir que tolerar la ejecución no es. En ambos casos debe reconocer que aunque el deudor no haya actuado. luego. reemplazada. la "prestación" en sentido estricto {supra.Vallespinos.

ya que se integra también con los poderes del acreedor. la diferencia entre una y otra categoría puede ser dibujada así: ^° La tesis que he expuesto en el texto.Vallcspinos. sea mediante el deber de prestación. ps. aunque el interés del acreedor no sea patrimonial. pues la cuestión principal radica en saber sobre quién recae la carga de probar la culpa del deudor. 584 y siguientes). Es el contenido el que proporciona el objeto. Responsabilidad por daños. J. considero oportuno dedicarle unos párrafos para dejar sentada mi opinión en el sentido de que aquella distinción tiene relativo valor. la distinción entre "objeto" y "prestación" brindael marco teórico adecuado para explicar el pago por tercero. aunque por sus fundamentos. . Sin embargo. Buenos Aires). en uno de cuyos capítulos referidos a la responsabilidad contracmal. Agoglia . "El incumplimiento contractual".. que es una consecuencia de la tesis que se sostiene en el texto (p. Rubinzal-Culzoni. Buenos Aires-Santa Fe. Asü:ea. Mosset Iturraspe. Por último. 1998). Obligaciones. Según la opinión tradicional. por la conexión que este tema tiene con la materia que estoy tratando (objeto y prestación). Pero el contenido es más amplio. pues se trata de un é^oex de conducta mediante cuya realización se obtieneel objeto. en caso de queel deudor no ejecute la prestación debida. nuevos adeptos en la doctrina (p.Boragina . § 49. Ello no significa ignorar los diversos cuestionamientos de que ha sido objeto (p. De tales cuestionamientos. 75 y siguientes. el acreedor recibirá el objeto debido. y para justificar también la necesidad de que la prestación tenga valor patrimonial. p. Responsabilidad por incumplbniento contractual'^ 10. ya que en esta figura el acreedor obtiene el objeto sin la actuación del deudor. cada vez. ej. concita. sea por ejecución forzada—. t.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 129 del contenidc.Meza. en tanto que relativiza la importancia de la clasificación entre obligaciones de "medios" y de "resultado". me ocuparé en el tomo tercero de esta obra. en los capítulos correspondientes a la responsabilidad civil». 2. Pizarro . por razones de método. que estará destinado a la responsabilidad civil. se encontrará el lugar adecuado para el desarrollo de este debate. Pero en uno y otro caso —es ctecir. p. 70 y ss.. y su réplica. ej. entre tales poderes se cuenta el de pedir la ejecución forzada o por tercero. Responsabilidad civil por mora. PRETENDIDA DISTINCIÓN ENTRE OBLIGACIONES "DE MEDIOS" Y OBLIGACIONES "DE RESULTADO" El problema que plantean las obligaciones llamadas "de medios" y "de resultado" debe ser examinado. t II. otros admiten la conveniencia de liberar al acreedor de "medios" de la carga de probar la culpa del deudor. ej. Rene Padilla.

130 ERNESTO C. si éste no llega a producirse al acreedor le bastará probar esa circunstancia.. la obligación del médico de "atender" a un paciente)«'. 187 y ss. el incumplimiento de la promesa. 1. Responsabilidad por daños. al incumplimiento no se lo prueba acreditando la no obtención del resultado. deberá probar que el deudor obró con culpa. t.gr. Obligaciones de resultado y de medios. en Enciclopedia Jurfdica Omeba.1. Tratado de la responsabilidad civil. fc) En la obligación "de medios". es natural que así sea. aunque no se logre lo deseado (v. Savatier.. 128 y ss. pero no asegura la obtención de ese resultado. J. ps. b) Obligación "de medios" es aquella en la cual el deudor sólo promete el empleo diligente de medios aptos para que normalmente se produzca el resultado querido por el acreedor. En este caso.. La distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado debe ser atribuida al francés Rene Demogue. puesto que el deudor ha prometido ese resultado. según que el deudor prometa la obtención de un resultado o sólo el empleo de medios adecuados. El acreedor deberá probar que el deudor no empleó los medios técnicos adecuados. es decir. p. Bustamante Alsina. J. Responsabilidad ci\>Uée las clínicas y establecimientos médicos. Entre nosotros cuenta con importantes seguidores: Cazeaux y Trigo Represas. encaminada al logro de un resultado concreto. pues al incumplimiento íe lo presume culpable. o que los empleó con negligencia o imprudencia.1.1. Mosset Iturraspe. ps. Derecho de las obligaciones. es decir. nos. nos. XX. Como secuela lógica de tales premisas se configura el siguiente cuadro de cargas y deberes probatorios: íj) En la obligación "de resultado".. No deberá probar la culpa. A. 1. I..gr. Tales son las consecuencias que derivan de la teoría que divide las obligaciones en dos categorías. Des obligations en general. de suerte que el interés del acreedor queda satisfecho con la obtención dé ese resultado (v. 1. 346. H. t. WAYAR a) Obligación "de resultado" es aquella en la cual el deudor asume el deber de realizar una prestación específica. . ps. J.. pues ese resultado no fue "prometido" por el deudor. t. o que el incumplimiento no le es imputable. ps. V. ps. si quiere liberarse de responsabilidad. Alterini. Bueres. 700 y ss. probar que cumplió. el deudor cumple con sólo emplear los medios prometidos. 1237 y ss. Teoría general de la responsabilidad civil. la locación de obra en la cual el locador se obliga a construir una pared). 147 y ss.: R. y ha merecido la atención de juristas de prestigio: Henry y Léon Mazeaud y André Tune. Traite de la responsabilité civile dans le droit frangís.. 255 y ss. 103 y ss. Le tocará al deudor.

con particular enjundia. Belluscio. La impugnación se asienta en los siguiMites fundamentos: I) No hay diferencias ontológicas. p. es decir. en prestaciones científicas o técnicas del deudor que.". Es ésta la finalidad concreta que se persigue. Sin embargo. en "L. 1979-C-I887. también casi siempre.". 90 y ss. ps. Se han formulado serías críticas a la teorfa tradiciomil: Bofñ Boggero. en particular. no es razonable y sirve de pretextó para consagrar sentencias injustas Es mucho más lógico que sea el deudor quien pruebe que cumplió una prestación acorde con las reglas de la ciencia o de la técnica. 19 y ss. que deben probar culpa del deudor si pretenden ser indemnizados. n"478. hacer.).L. 111-928. el acreedor desconoce. sino el logro de una finalidad práctica concreta: revertir la situación en que se hallan los acreedores "de medios". LI. Entre una y otra categoría no hay ninguna diferencia ontológica. y que si no se obtuvo el resultado que el acreedor esperaba. o a razones no imputables al deudor. La obligación. imposible—. no hacer) por la división propiciada por Demogue. Duran TnjjiUo. pues COTsideró que ésta es la única verdadera (R. no un lucimiento dogtrvático.". Se pretende con la crítica. C. a propósito de la responsabilidad de los profesionales (médicos. G.L.. Borda.L. A. ^ Por ejetjiplo. 1979-C-20. A. en "L. que otrora rindió sus frutos pero que hoy es ineficaz para resolver con justicia el conflicto de intereses que se plantea en las relaciones jurídicas a las cuales pretende regular. Nociones de responsabilidad civil.Civ. en las prestaciones que derivan del ejercicio de profesiones especializadas ^.N. Para imponerla es necesario negarle validez a l a clasificación de Demogue.—La distinción entre obligaciones "de medios" y "de resultado" es sólo aparente. C. ni mucho menos. o que lo hizo con impmdencia. 19/12/1977. de esencia o de naturaleza «5. . No es casual que el problema haya sido tratado. Zannoni. es más: tengo presente que un autor cotombiano postuló el reemplazo de la vieja üilogía (dar. ^ No se me oculta que se pretendió generalizar la vigencia de la clasificación a todas las obligaciones.. la realidad demuestra que la teoría impugnada tiene su campo de aplicación en aquellas relaciones en las cuales se deben prestar medios técnicos o científicos cuyo resultado no puede ser garantizado por el prestante. etc. ps. Obligaciones de medio y de resultado. *5 De acuerdo: C. § 34 y ss. De ahí que imponerle a éste la carga de probar que el deudor no prestó los medios adecuados. 211. Sala E. esta fhistración se debió a causas extrañas a la prestación misma. en "L.L.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 131 a) Falsedad de la clasificación. E. Responsabilidad de los sanatorios. Fundamentos La doctrina ha puntualizado la necesidad de revisar la teoría tradicional sobre este tema 8^.". Tratado de las obligaciones. "L. abogados. Ocurre que esa prueba es muy difícil —a veces. casi siempre. Belluscio. Obligaciones de medio y de resultado.). Problemas de la culpa contractual. porque los "medios" consisten. 1979C-30.

se admite que en la obligación de medios el deudor no se compromete a obtener un resultado. ¿Cómo pensar que el médico no está realmente interesado en curar al enfermo? Siempre hay. — En la obligación llamada "de medios". no tienen la misma jerarquía la prestación que debe cumplir. Es innegable que el logro del resultado le interesa también al deudor. a pesar de haber seguido el tratamiento indicado por el médico. Pero el hecho de que así sea no significa que el interés del enfermo en curarse no merezca la misma protección jurídica que el interés del vendedor en recibir el dinero. a no dudarlo. un punto en donde el objeto del derecho del acreedor se confunde con el resultado a que apuntan los medios que proporciona el deudor. en tanto que el primero tiene que obrar científicamente. WAYAR En aquellas que la tradición llama de medios es siempre posible hallar un resultado. Sería un verdadero dislate suponer que quien adeuda un medio no se preocupe por lograr el resultado. El hecho de que en algunas obligaciones el medio (o prestación) adquiera singular importancia no autoriza a prescindir del resultado. el resultado esperado por el acreedor debe gozar de idéntica protección. bien cabe decir que. la prestación —o sea. constituyen parte de su esencia. En este sentido. "resultado" y "medio" son dos elementos que están ligados íntimamente dentro de la estructura de toda relación de obligación. Siendo así. o conducta del deudor. En uno y otro caso.. afirmar que hay obligaciones de medios en las cuales no se promete ni se debe un resultado es equívoco.gr. la conducta debida— persigue siempre ün resultado que no es otro que satisfacer el interés del acreedor. Y esto noí>currirá si. v. y la que debe realizar un comprador. sólo así se explica que ponga todo su empeño en obtenerlo. la prestación. es imposible escindir los medios del resultado. es el medio productor de aquel resultado. Equivale a sostener que en ciertos supuestos el derecho del acreedor carece de objeto. De lo expuesto se puede extraer una conclusión: cuando el enfermo no recupera su salud. n) "Resultado " y "medios " como elementos de toda obligación. con prescindencia de la efi- . Por eso. el médico. hasta se puede decir que es errado. esto se comienza a comprender cuando se acepta que en toda obligación hay "medios" y se persiguen "resultados". l ü ) Los medios siempre tienden a un resultado. el segundo sólo debe contar dinero y eritregarlo al vendedor. su interés no ha sido satisfecho y que la prestación cumplida por el médico. Obviamente. como acreedor. como punto de partida. — A partir de la distinción entre objeto y prestación se obtiene el siguiente esquema: El objeto del derecho del acreedor equivale a un resultado que él espera de la conducta de Su deudor.132 ERNESTO C.

Sobre esto. Se han fmstrado. De aquí se desprenden diversos cuestionamientos: a) Si la obligación tiene origen contractual hay que respetar lo pactado. 28. Para salvarla. nos. 130. Tratado de la responsabilidad civil. p. aquél puede aceptar la prestación asumiendo el riesgo de que el resultado se frustre. esa doctrina afirma que el resultado o fin último es aleatorio. éste cumple atendiéndolo. en cambio. puede acontecer que el enfermo se-recupere no obstante haber sido mal atendido porel médico. cuando im paciente limita su interés al hecho de ser atendido por el médico. debe ser asumido por el acreedor como un elemento natural. de acuerdo con el sentido común: Alvaro d'Ors. Se puede decir que es natural que cuando una persona enferma acude al médico busca ser curada. Zannoni. Derecho y sentido común (Siete lecciones de dereclio natural como lúnite del derecho positivo). pero en cualquier caso el acreedor espera un resultado. 1995. Y no se debe olvidar que "hasta los juristas deben ver las cosas sencillamente como son". para lo cual no basta la sola conducta del obligado. el paciente no puede reclam^u*le nada á su deudor. el objeto del crédito y la finalidad a que apuntaba la prestación cumplida. La obligación. Si el paciente pretende ser curado y el médico no puede asegurarle ese resultado. más le interesa el resultado IV) Tesis del "resultado aleatorio ". ^ Así lo reconoce A. ya que no sufrió daño alguno. se desea algo más que la sola conducta: se desea obtener un resultado determinado Con este reconocimiento. 93-94. . Bueres. cuando no existe alea.. ver Mazeaud y Tune. El deudor cumple observando la conducta debida con pmdencjia y diligencia. La doctrina ha utilizado el alea como criterio diferenciador cuando el resultado depende del alea. que era. que es el resultado esperado por él. Lo que esta tesis no explica es si el alea. o si. 103 y ss. en tal caso. pues de ese hecho el acreedor obtendrá un beneficio o utilidad. 1.EL OBJETO Y LA PRESTAOÓN 133 cacia o utilidad de los medios empleados. la obligación es de resultado. Responsabilidad civil de las clínicas. supondría una expresa manifestación de voluntad.1. precisamente. quees un riesgo. Cuadernos Ci vitas. la teoría parece perder toda su fuerza. ps. — Los partidarios de la clasificación de Demogue no han podido dejar de reconocer que aun en la obligación de medios el acreedor desea satisfacer un interés definitivo o fin último. p. no se le puede exigir el logro del resultado. Madrid. impuesto por una norma supletoria para las obligaciones de medios. pero el hecho de De acue/do: E. curar al enfenno. la obligación es de medios. A la inversa. tampoco ha alcanzado su objetivo. en suma. pues esto es aleatorio o potencial »*. Así. Esto demuestra que si bien al acreedor le interesan los medios que su deudor emplee. al contrario.

el cual. asume el riesgo pero a cambio paga menos. pero por causas no imputables a él. Se aplica la siguiente regla: al acreedor le toca probar que su interés no ha sido satisfecho. o bien que incumplió. De acuerdo: Belluscio. al deudor. que en la obligación de medios el acreedor se conforma con la prestación. WAYAR que asuma ese riesgo no significa que el resultado quede/iíera del objeto de su derecho. Por lo demás. es arbitrario e infundado predicar. ps. si hay unidad de régimen probatorio. corresponde afirmar la vigencia de ún único régimen jurídico en materia de prueba «9. si quiere eximirse de responsabilidad. El primero de ellos es el art 514. 1. segundo párrafo: "Hay incumplimiento 'sin culpa' cuando el deudor acredita que para cumplir habría sido menester emplear unadiligencia ma- . en "L. tomando a su cargo el riesgo de que el resultado se frustre. al acreedor le bastará probar lafrustración del resultado para tener por acreditado el incumplimiento. que el objeto de su crédito se ha frustrado.134 ERNESTO C. si bien predica la uniformidad de régimen probatorio.L. o sea. ¿7J Si la obligación no nace de un contrato. El Proyecto de Unificación de 1987 se ocupa de este problema en dos textos expresos. otras v e c ^ . pues sólo así probará el incumplimiento {Obligaciones. le corresponde probar que cumplió la prestación. y que lafrustración del acreedor se debe a causas extrañas a la prestación misma.). como generalmente ocurre. le corresponde al deudor probar que la frustración no le es imputable 9°. En muchos casos. es decir. en los contratos aleatorios la parte que asume el riesgo lo hace aminorando su propia prestación. la frustración puede ocurrir aunque el deudor cumpla. IMrustración del interés del acreedor equivale a incumplimiento. En este último caso. Obligaciones de medio y de resultado.1. ¿Se puede afirmar que esto sucede en las obligaciones llamadas "de medios"? b) Carga de la prueba Negada toda diferencia ontológica entre las obligaciones de medios y las de resultado. n" 171. con carácter general. 1979-C30. afirma que el acreedor de "medios" tiene que probar el obrar negligente del deudor.". 209 y ss. tanto en las obligaciones de medios como en las de resultado. A mi juicio. o si las partes nada dicen sobre el riesgo. ¿por qué presumir que el acreedor asume el aleal ¿Es lógico suponer que el enfermo limita su interés al hecho de ser atendido? ¿No es más razonable pensar que quien contrata a un médico busca ser curado? En definitiva: puesto que a la aJsunción de un riesgo no se la presume. No es aceptable la posición de Llambías.

el deudor debe acreditar el caso fortuito y sus requisitos propios de imprevisibilidad. Pero si de lo convenido o de las circunstancias resultara que el profesional debió obtener un resultado determinado. b) El examen de este tema corresponde a la teoría general de los actos jurídicos. allí será encarado.. 2) determiruidos o determiruibles. n' 119-120. extraneidad. inc. por ahora. que es el que impone aquellas exigencias. . es decir. Es útil. ver E. irresistibilidad. Líneas más adelante se lee en las "Notas explicativas": "Así considerado. reñriéndose a las distintas simaciones probatorias que pueden presentarse. y no separadamente del objeto o de la prestación —aunque para este autor ambos conceptos se identifican— {Objeto del negocio jurídico. El segundo artículo del Proyecto que se refiere a este problema es el 1625. nota 4). § 50. dicen que en algunos casos le "incumbe al acreedor demostrar la culpa del deudor. debe éste probar que actuó sin culpa (situación a la que se refiere el texto agregado al art 514).O. el incumplimiento 'sin culpa' transita una vía intermedia entre las situaciones probatorias extremas. de manera que aquí sólo cabe puntualizar algunas nociones y datos útiles para el derecho de obligaciones.D. POSIBIUDAD El objeto y la prestación deben ser de existencia posible. p. en "R. en correcta observación. S. insuperabilidad". o. la mención de los artículos proyectados. "en caso de controversia. § 81 y ss.". que el Código Civil implica con frecuencia y que permite superar las incertidumbres que plantean (inclusive respecto de su propia existencia) las categorías de las 'obligaciones de medio' y las 'obligaciones de resultado'". por oposición. Respecto <fe esta cuestión. ps. diciembre de 1987. actualidad. que tiene su lugar entre los parágrafos destinados a la "responsabilidad civil". " Comp. pues el objeto del crédito y la conducta del deudor están subordinados al ordenamiento jurídico. Zannoni. sobreviniencia. 907. tanto el objeto como la prestación deben reunir los mismos requisitos de legalidad. 158 y ss. Negocio jurídico.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN ü) REQUISITOS 135 Conresponde formular dos advertencias: új A mi modo de ver. Las denominadas "obligaciones contractuales de resultado " y el incumplimiento sin culpa en el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial. según el cual. Baste. Cifuentes. ambos han de ser: 1) posibles. En otros. las cuales. queda a cargo del profesional la prueba de haber obrado 'sin culpa' en los términos del art 514. No creo oportuno abundar sobreesté tenja. y 3) lícitos Es lógico que así sea. señala que los requisitos deben predicarse de la operación jurídica integral. para interpretar este texto. sólo se liberará demostrando la incidencia de uiui causa ajena". año 20. Bueres. 2. finalmente. p.C. En otros. la lectura de las "Notas explicativas". la realización de la conducta debida y la obtención del resultado no yor que la exigible por la índole de la obligación". como un tenius quid entre la culpa probada y el casus. 161.

Por otra parte. no hay imposibilidad cuando sólo el deudor tiene dificultades insalvables para cumplir. es decir. si se prometiera una prestación no autorizada por el derecho. como cuando se pretende vender una cosa que está fuera del comercio o hipotecar un automóvil. el hecho de que no se requiera la existencia actual del objeto debido explica por qué se puede concertar contratos sobre cosas futuras. lo cual ocurriría. t. Esto se funda en una razón elemental: nadie puede obligarse a realizar aquello que es imposible <art. 953. . pero esa misma prestación podría ser realizada por otra persona «3. WAYAR deben ser in^osibles. hay ilicitud ^. más que imposibilidad jurídica. para invalidar el objeto o la prestación.136 ERNESTO C.gr. A. cuando contrato a un pintor para que me retrate en tela. la obligación existió. También se dice que la imposibilidad puede ser jurídica.). p. 888) o en el deber de indemnizar al acreedor. d) No es necesario que el objeto —^ni menos la prestación. Bueres. Tal observación es certera. al contrario. al tiempo de obligarse. si parte de su caudal discurre por un cauce subterráneo. p. se ha hecho notar que en estos casos. Sin embargo. Sin embargo. ha de ser originaria. La imposibilidad de cumplimiento puede desembocaren la extinción del vínculo (art. Si la imposibilidad sobreviene luego del nacimiento de ésta. no se puede decir que el vfiículo no se haya formado. el vínculo tiene eficacia. 9. a) La imposibilidad ha de stx física. glosa a los arts.: obligarse a suministrar la totalidad del agua de una vertiente privada para riega de los terrenos vecinos. que es un proyecto de conducta— exista en el momento de formarse la obligación. esté apto mental y físicamente para que la pbtención del retrato sea posible. en Bueres (dir. Cfr. Cfr. ni siquiera el artista ha comenzado a cumplir su prestación. habrá imposibilidad de prestación y objeto si al tiempo de contratar. esto es. esto dependerá de que el deudor haya obrado con o sin culpa. Objeto tlel negocio jurídico. pues lo que se quiere es introducir en el tráfico un objeto o una prestación no permitidos por el ordenamiento. En cambio. c) La imposibilidad ha de ser absoluta. 160. 495-6. por ejemplo. Así. Civil). Por esta razón. v. 2-A. Compagnucci de Caso. y por razones geológicas resuha imposible volcarlo hacia los terrenos a regar. existir al momento de formarse la obligación. es obvio que al nacer la obligación no existe todavía el retrato. basta que pueda existir en el futuro. el artista se hallaba impedido físicamente para cumplir. Código Civil.) y Highton (coord. b) La imposibilidad. pero su cumplimiento se tomó imposible. porque es suficiente que el pintor. Cód. insalvable. Tal imposibilidad se presenta cuando ninguna persona puede cumplir la prestación.

los arts. Este requisito no está contenido en el texto del art. del cual resulta la determitübilidad del objeto. la cantidad de dinero que constituirá el precio. " Dcacuerdo:S.p. deben ser pasibles de determinación posterior. en la compraventa. pero surge de su nota. que sólo se conocerá cuando lo determine el tercero. b) Los mecanismos que se utilice para la determinación no deben provocar el desequilibrio de la relación de obligación. legales o convencionales. Negocioy«rtó/c£». así. 1333 y 1349 requieren que la cosa y el precio. que permitirán la individualización posterior de la conducta y el objeto debidos porel deudor. puede estar determinado el objeto y ser determinable la prestación. al míenos. Son determinables cuando al inicio sólo se conocen los mecanismos. se conoce desde el comienzo cuál ha de ser la prestación del comprador (la acción de pagar). sean determinados o determinables. señalando una cantidad ^ Las notas no son ley. captado por otras normas del Código Civil. DETERMINACIÓN 137 El objeto y la prestación deben estar determinados al nacer la obligación o.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN § 5 1 . ps. si el tercero encargado de fijar el precio de una compraventa lo hace. Así. esto se deduce del sentido común. l. es decir. Están determinados cuando desde el comienzo seconoce-con certezaen qué consistirá la prestación del deudor y cuál será la utilidad que de ella obtendrá el acreedor. Por eso. transcripto por el codificador. se conoce el objeto del crédito (obtener la remodelación). en tanto que la prestación recién quedará determinada cuando se conozca la opinión de los técnicos. esto es. el objeto o la prestación a determinar deben guardar justa y equitativa relación con el derecho del acreedor. en lacual se destaca que un acto es ilusorio cuando no es posible la determinación de su objeto 9*. Además. A la inversa. de manera que sólo recuerdo el pasaje del Digesto. Deredto y sentido comiin (Siete lecciones de derecho natural como límite del derecho positivo). en la compraventa cuyo precio debe ser fijado por un tercero (supuesto del art 1349. y se conviene que el trabajo se hará con arreglo a los métodos que indique un equipo de técnicos especializados. 94. como condición de validez del referido contrato. 57-83. como una muestra de que el sentido comiin no necesita estar siempre en la ley para regir los actos humanos. Sobre derecho y sentido común. . 177. pero queda indetemúnado el objeto. Tal exigencia tiene proyección analógica a) La indeterminación puedp afectar a la prestación o al objeto. por capricho o arbitrariedad. segunda parte). XLV. en relación con las cuestiones patrimoniales: Alvaro d'Ors. cuando se contrata una empresa para que efectúe trabajos de remodelación de un edificio. 953. por ejemplo. Cifuentes.

esto es. § 172. corregir o anular obligaciones cuyas prestaciones fueron consideradas inmorales (v. No se puede asumir obligaciones cuyo contenido y objeto estén reprobados o no autorizados por ese orden jurídico. 172. 166. 1351 § 52.gr. p. Cifuentes. las cosas fungibles. 153).) "». A partir del art.. Negocio jurídico. ILICITUD El objeto y la prestación deben ser lícitos. p.gr. etc. sobre todo con anterioridad a las reformas del año 1968. 953. ya atente contra la finalidad que la misma persigue. Santos Briz. ya infrinja la norma expresa.. entendido como "plenitud de normas y principios" (leyes. sirvió para morigerar las cláusulas penales excesivas. b) No pueden constituirse como legítimas prestaciones de una obligación: 1) las acciones prohibidas o reprimidas como delitos (v. y también los principios jurídicos superiores) ^. ya del contrato. De este problema me ocupo en Compraventa y permuta. Cifiíentes. 2255). las herencias futuras. que les permitió a los jueces. robar.24. etc. ps. puesto que no puede vendérselas (art.138 ERNESTO C.gr. ésta se convirtió en una verdadera regla de oro.. etc. S. v. Viena. no podrían constituir el objeto de la obligación de restituir que pesa sobre el comodatario. su tráfico debe estar permitido por el orden jurídico. 170. es posible enuiherar las causees que nuliñcan una obligación por ilegitimidad de su objeto o de su contenido. tal determinación debe ser declarada/iu/a»a. etc. Cfr. Negocio jurídico. p.. Santos Briz. 1963.d«^J4-lelí* del. escribe: "Es la infracción de una norma. art. como lo recuerda Bueres. matar. 1175).). ^. para evitar la acumulación indebida de intereses sobre un capital revalorizado.n°21). haciendo suya la definición que de antijurídicidad proporciona Franz Geschnitzer {SchuldrechL Besonderer Teil undSchadenersatz. La responsabilidad civil [dereclw substantivo y dereclw procesal]. p. ya de la ley. no pueden convertirse en el objeto de la obligación del vendedor. Objeto del negocio jun'dico. WAYAR que nada tiene que ver con el valor de la cosa vendida.pe^. a) No pueden constituirse en objeto de una obligación: 1) las cosas que están fuera del comercio 9». . así. La prohibición no es absoluta. " De acuerdo: S. o ya lesione principios jurídicos superiores" (J. ordenanzas. p. 2) las cosas sobre las cuales pesa una prohibición legal que impide —^por razones técnicas o políticas— que integren determinada obHgación. al no poder ser dadas en comodato (art. 282 y ss. 2) las acciones contrarias a la moral y a las buenas costumbres. decretos.

. c) Por último. especialmente. Brinz. sostuvieron que la obligación debía tener siempre un contenido económico. El problema motivó una interesante polémica. valor patrimonial? ¿Puede una persona asumir la obligación de cumplir una prestación sin valor económico? La cuestión no es puramente bizantina. Le droit des obligations. ¿debe tener. . todas aquellas relaciones por las cuales se asume el deber de observar un comportamiento vacío de contenido económico no serán consideradas verdaderas obligaciones y.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 139 3) las acciones que impliquen una limitación o restricción indebida de ^. para que exista una obligación es suficiente que el objeto (y la prestación) tengan valor patrimonial.. etilos párrafos que siguen me referiré a la patrimonialidad "de la prestación" en el entendimiento de que la exigencia de patrimonialidad también alcanza al objeto ' O ' . I. p. III) LA PATRIMONIALIDAD DE LA PRESTACIÓN Y EL INTERÉS DEL ACREEDOR § 53. al contrario. por tanto. etc. la obligación de contraer matrimonio con determinada persona. p. por un error inadvertido se consignó que la teoría de la obligación no requiere patrimonialidad en el objeto. Para simplificar. Creyeron hallar el fundamento de esta afirmación en un En la primera edición. cediendo al peso de la tradición. queda ahora salvado el error: tanto la prestación como el objeto deben tener valor patrimonial. El problema queda planteado a partir de los siguientes interrogantes: la prestación a cargo del deudor. no será posible su ejecución forzada. sujetar la elección del domicilio propio a la voluntad de un tercero. '"^ Savigny. y otras condiciones prohibidas (art. Keller. al contrario. Es decir. no se requiere que el interés del acreedor sea pecuniario. necesariamente. para ser tal. 531). 21. y antes de ellos Goeschen.ej. Amdst. PLANTEO DEL PROBLEMA Cabe formular una advertencia: la patrimonialidad sólo es requerida para la prestación y. si se decide que la obligación. a) Savigny y los pandectistas de la escuela histórica Savigny y los pandectistas Puchta.>la. no así para el interés. debe tener valor patrimonial. para el objeto.Ubectadb4eLd>]igado. cabe recordar que las obligaciones constituidas con objeto ilícito o prohibido merecen la sanción de nulidad.

por aplicación de las ideas de Savigny.//jfftft</aj.140 ERNESTOC. etc. n* 344. luego apareció Windscheid {Diritto delle pandette.1V. n' 228. entonces dominante. '** Según lo refiere el propio Ihering. ¿cómo estimar el valor de la condena? Por ese camino. en sus leedores de derecho. un esclavo. ya que no era posible pedir su ejecución forzada ni la indemnización sustitutiva. § 250. es fácil comprender que la responsabilidad del condenado no podía ser decretada si la prestación por él debida carecía de valor pecuniario.. De estos pasajes de Gayo. aquellos pandectistas dedujeron que la obligación debía contener siempre una prestación con valor patrimonial.IV.000 sestercios en favor de Aulus Agerius. La impugnación estaba dirigida a demostrar que én aquellos supuestos en los cuales el interés del acreedor carecía de valor patrimonial. pues la libertad del domingo no tiene ningún valor pecuniario para el mozo. sino que estimada la cosa. absuélvelo". 305. en el marco del procedimiento formulario romano. 4). comenzó sus críticas a la teorfa de Savigny. lo condenaba por su valor pecuniario •<>«. como se solía hacer antiguamente. b) La reacción de Ihering El primero en reaccionar contra la opinión patrimonialista fue Ihering. WAYAR pasaje de las Institutos de Gayo M». G. ¿Es válida esta obligación del pairono? Según Savigny. p. Institutos. con éxito.7rei aciones obligatorias. t. 1. en sus lecciones. reacción que se afianzó luego de la publicación de las Pandectas de Windscheid y culminó. llamada condemnatio. qu'cn acentuó aquellas crfticas. entre otros. . La fórmula debía contener en una de sus partes. segón el cual. cuya traducción del alemán al castellano se debe a la labor de /^dolfr González Posada. texto traducido. Príncipes. pues de lo contrario. t. Coursik droit civilfrangais. hasta que el propio Ihering dio a publicidad su célebre op isc alo Del mterés en los contratos y de la supuesta necesidad del valor patrimonial de las . un fimdo. con la crítica escrita de Ihering >o«. aunque el objeto debido por el deudor fuera una cosa corporal. Uurent. Gaius. el crédito quedaba sin protección.48y49. Di Pietro. Cfr. notas e introducción por A. II. p. la siguiente petición: "ludex. no. Si no parece así. '"^ Esta doctrina fue seguida. por Aubty y Rau. Se llegó así a postular la patrimonialidad de la prestación lo^. '"^ Gayo. cuando el demandante le imploraba al juez que condenara al demandado debía estimar pecuniariamente en cuánto dinero consistiría la condena. X VI. Teoría general de las obligaciones en el derecho moderno. 1. condena a Numérius Negidius por 10. n* 79.1. Giorgi. Por ejemplo: un mozo de hotel estipula que quedará libre los domingos por la tarde. esto era así porque el juez no condenaba al accionado por "la cosa misma".

entre otros. 2) El patrimonio no es el único bien que el derecho civil está llamado a proteger. I.EL OBJETÓ Y LA PRESTACIÓN 141 porque piensa dedicar ese tíempo a divertirse. F. t IV. Instituciones de derecho civil. A él le siguieron. p. ¿Puede esta convención ser perseguida en justicia? No. Entre nosotros. § 99. Scialoja. R. Manual. A. etc. 3) No es verdad que para poder medir la responsabilidad del obligado la prestación deba tener siempre valor patrimonial. ya que le corresponderá al juez fijar prudencíalmente un valor. Colmo. porqueel juego y el paseo tampoco tienen valor pecuniaio. ni tampoco que la indemnización deba tener un valor equivalente al de la prestación incumplida. Al contrario. sirve. Esto es posible porque el dinero no sólo cumple la función de ser el equivalente de lo no pagado. Messineo. Le correspondió a Scialoja 'o« concretar el distingo entre interés del Von Ihering. el padre tenía acción para reclamar indemnización por la seducción de sus hijos {actio de servo corrupto utilis). a otros dos fines: como pena por una conducta reprimible y como medio de reparar la lesión de un interés jurídicamente protegido. El derecho comparado La crítica de Windscheid y de Ihering puso en evidencia la inconveniencia de la tesis de Savigny y abrió el camino hacia nuevas investigaciones. pero cuando carece de valor pecuniario. Un inqüilino«stipula para él y para sus hijos el goce del jardín de la casa. De las obligaciones en general. Colmo llegó a sostener que el derecho dvil (de las obligaciones) no es puramente económico. 24. t. acciones con las cuales no se protegía intereses puramente económicos. valiéndose de estos argumentos: 1) Lasóla invocación de las fuentes romanas era insuficiente para fundar una tesis de tan gravesconsecuencias. de Ruggiero. Cuando la prestación tiene valor pecuniario. ps. Ihering demostró que tales prestaciones sí merecen la tutela del orden jurídico. no por eso deja de ser reconocida como tal. 11 y 12. Diritto delle obbligazioni. c) La evolución posterior. Semejante tesis llevaría a afirmar que "el juez sólo conoce los intereses del bolsillo. y que el Código Civil (cosa que nadie duda) contiene reglas que regulan toda la vida civil: económica. también. sino morales o afectivos. otros pasajes de las mismas fuentes pusieron al descubierto que el derecho romano reconoció y protegió intereses noeconómicos. 17. p. Cfr. 45. los intereses espirituales ée\ hombre también merecen protección. p. n' 29. o por la injuria que se causara a sus hijos o a su esposa (actio imjuriarium). 2. . así. cultural. es lógico que la indemnización sea equivalente. para él no llega el derecho" No es así. Del mterés en los contratos. '^^ V. vol. social. donde éstos no llegan.

Lisboa. si bien exigen que laprestación tenga valor económico. al interpretar el art 398. ''' Tomo el ejemplo de E. la utilidad. 209). Betti. Livraria Petrony. no exige que la prestación tenga valor económico. 1174). actualizada. 33 y 34. Neto y H. Obligaciones. Es ésta una verdad que . Algunos códigos contemporáneos se han ocupado de este problema en textos expresos. se ad^^ertirá que comentemente ese i>ien es de carácter inmaterial. se exige.142 ERNESTOC. que la prestación enriquezca el patrimonio del acreedor o que con ella se evite un empobrecimiento de éste. ps. sea valuable en dinero. 398. t III. Código Civil anotado. que la actividsúi de éste tiende a procurarle al paciente. vol. del acreedor" (art. de ese Código dice: "La prestación no necesita tener valor pecuniario. Martins. 111.. dejan perfectamente en claro que el interés del acreedor puede no ser patrimonial. WAYAR acreedor y prestación a cargo del deudor. es indudable que los intereses no patrimoniales deben ser reconocidos por el orden jurídico '<». aun cuando sea no patrimonial. p. el objeto es el resultado de esa conducta. I. Otros ejemplos de este mismo autor demuestran que a una prestación patrimoitíal puede corresponderie un interés no patrimonial: pensemos en la actividad que desarrolla un profesional libre. Otros códigos. que la prestación corresponda a un interés real del acreedor. J. Legislagao complementar. ''" Los comentaristas del Código portugués. "objeto" y "prestación" En párrafos anteriores se dijo que en tanto que la prestación es la conducta que debe desplegar el deudor. Manual de derecho civU español.|^nto de vista de la teoría del derecho. 46 y ss. p. El portugués del año 1967. 35. p. a partir de allí el problema prácticamente quedó resuelto. únicamente requiere qUe el interés del acreedor sea digno de tutela. Espfn Cánovas. Es opinión común. por ejemplo " ' . Si se mira el bien. Castán Tobeñas. El art. I. prescindiendo de los sistemas legislativos en particular. Llambías. 2. inc. Derecho civil español. d) "Interés". ps. Ello no quita que la prestación. un médico. sólo exige que el interés del acreedor sea un interés digno de protección legal. afirman. como lo es la salud qué el médiSo trata de devolverte al enfermo. n° 1. Teoría general de las obligaciones. No es necesario. 46. señalan que la ley prescinde de l&prestagáo con valor pecuniario. D. digno de protección legal" "o. Desde el. apenas. se expresa en este sentidoel italiano del año 1942: "La prestación que constitoye el objeto de la obligación debe ser susceptible de valoración económica y debe corresponder a un interés. ps. glosa al art 398. Ahora bien: el interés del acreedor no debe ser confundido ni con el objeto ni con la prestación. 6i> ed. por ejemplo. considerada en sí misma (el servicio del médico). una persona que quiere honrar la memoria de los muertos por n" 11. digno de ser tutelado (A. por ejemplo. 54 y 55. 1987. mas debe corresponder a im interés del acreedor. n* 25. J. En ciertos casos la distinción es nítida.

sirve para hacerio jurídicamente obligatorio. en efecto: según el art. ' De ahí el error que advierto en la opinión de Giorgianni.1-2): se puede creer que al médico no se le debe otra cosa que la que se concreta en el pago de la merced. será obligatoria. en consecuencia. entonces. no llega a ser "obligación". sirve. No es exacto. sino del hecho de haber distraído su propio tiempo. Puede también ocurrir que no se le pague precio alguno al violinista. de ahí que si el pago de una contraprestación no la patrimonializa. afirma que el solo hecho de que se le pague una contraprestación no basta para convertir en patrimonial la prestación. 43 y 44. para ser tal. debe contener una prestación patrimonial. el interés. Sobre esto.con el pago de sus honorarios se ha dado el verdadero valor de los bienes que nos han prestado. Ellos consiguen lo equivalente no de lo que efectivamente merecen. el pago de una contraprestación sirve para teñir de onerosidad al negocio jurídico. sino que queda relegada a la categoría de simple deber moral. poniéndolo a nuestro servicio". una obligación. es decir. Por eso. no se puede decir que. el objeto del crédito es el monumento terminado. 1174 del Código italiano. pero que el vecino obtenga un beneficio patrimonial de la abstención. Se paga únicamente el precio del servicio: aquel precio que el médico merece por el hecho de haberse desentendido de sus propios asuntos. para juridizar ese deber. tampoco puede juridizaria. . Tal afirmación encierra una abierta contradicción. La obligación. la vida y la buena salud. Giorgianni dice que si bien la contraprestación no le da valor económico a la abstención. ¿Es esta convención jurídicamente obligatoria? Todo depende del carácter patrimonial o no patrimonial que se le asigne a esa prestación. trabajando con el mismo ejemplo del violinista que se obliga a no tocar. 15. y el interés está dado por su deseo de estudiar. "Tú compras al médico un bien inestimable. quien. el objeto es la utilidad que tal abstención le reporta al vecino. ps. Y con razón. el deseo del^acreedor de honrar a los muertos. parece indudable que esa abstención tiene valor pecuniario "2 y. Tomemos ahora por caso esta otra convención: un violinista se compromete a no tocar el instmmento durante las tardes para que su vecino pueda estudiar sin ser molestado: la prestación consiste en no tocar. la abstención del violinista tiene un precio. si la abstención del violinista—por hipótesis. por haber puesto a nuestra disposición su tiempo. ver M. ¿Cómo negar. no patrimonial— no se vuelve patrimonial aunque se pague por ello. para que la prestación sea obligatoria hay que patrimoniali-arla. Nadie podría dudar de la validez y fuerza obligatoria de este contrato. es decir. en el cual a un interés no patrimonial le corresponden un objeto y una prestación con valor pecuniario. ya fue intuida por Séneca en un pasaje de su De beneficüs (VI. y sin embargo se le tiene al médico gran respeto y consideración por parte de sus conciudaíjanos. en cambio. Giorgianni. es decir. En ou-os términos. un valor que se puede medir en dinero. con total prescindencia del interés buscado por el acreedor. que el objeto del crédito tenga valor pecuniario.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 143 la patria contrata a un escultor para que construya un monumento: la prestación está dada por la acción de esculpir. Si el vecino le paga al violinista para que se abstenga de tocar. El fenómeno se explica si se toma en cuenta que algunas veces las prestaciones tienen un valor mayor que el que resultaría del precio con que se las compra. que la contraprestación le da un valor patrimonial a la obligación? Por otra parte. por tanto.

Esta circunstancia tomaría exigible la obligación. 1089). Por otra parte. como se verá enseguida.. LA CUESTIÓN EN NUESTRO DERECHO El problema no se circunscribe al ámbito de las obligaciones contractuales. es posible que las prestaciones no patrimoniales produzcan. la ofensa hace nacer un crédito en su favor. dependerá de la forma de organización social y jurídica dentro de la cual se produzca. Imposible pensar en "prestaciones" retribuidas con amor fraterno. la distinción entre interés y objeto se toma nítida en el ámbito extracontractual. / Ha convertido el palo del tambor en una azada. cuyo objeto es una suma de dinero (art. ps. por ejemplo. efectos jurídicos {Derecho de obligaciones. Veamos cada una de tales hipótesis. Esto demuestra. Tal vez fuera distinto: "¡Si supiésemos caminar bajo el aplauso de los astros / y hacer un símbolo poético de cada jomada. En aquellas sociedades en las cuales todo se mueve abase de estímulos materiales o económicos. / y en vez de tocar sobre la tierra una canción de júbilo / se ha puesto a cavarla". también se plantea en las obligaciones nacidas de hechos ilícitos. Comp.. Pero si en determinada organización jurídica y social tales abstenciones son consideradas como simples deberes de buena convivencia. pese a ello. que el derecho tutela intereses no patrimoniales. 114 y 115). 43 y ss. 1958): "El hombre es un niño laborioso y estúpido / que ha hecho del juego una sudorosa jomada. ' Según los versos de León Felipe (El ciervo. WAYAR como ocurriría si gracias al silencio el estudiante puede aprovechar lecciones exclusivas de su profesor. Méjico.34. La persona ofendida por una injuria o calumnia tiene interés en que su honor sea restaurado. no cabe duda de que no serán tratadas como "obligaciones" En definitiva: calificar si una prestación tiene o no valor pecuniario.! / Quiero decir que nadie sabe cavar al ritmo del sol. La obUgación. Para Hernández Gil. Giorgiaimí. § 5 4 . como materialmente valiosa. ¿se está frente a una obligación? Puede que sí. ps. producto de estímulos morales. porque es esa organización la que determinará la cotización de las acciones humanas n*. en caso de que la mera abstención —en tantoes energía humana retenida—sea considerada. por el ambiente jurídico-social en que se desarrolla. M. / y que nadie ha cortado todavía una espiga con amor y con gracia.. / Esc panadero.. Por último. ¿Por quéese panadero no le pone / una rosa de pan blanco a ese mendigo hambriento en la solapaT' . si no se paga ningún precio ni tampoco se obtiene utilidad económica dé la abstención. en los casos dudosos. Todo trabajo humano tiene un precio. n.144 ERNESTOC. resulta difícil imaginar "prestaciones" que carezcan de valor pecuniario.

ps. 953) oen el cumplimiento de un hecho positivo o negativo. precisamente. Obligaciones. por ejemplo. no podrá ser ejecutada por éste. pero nada justifica que se exija idéntica patrimonialidad en el interés del acreedor. Llambías. en la cual el codificador expresa que si la prestación. Cierta doctrina aceptó esta tesis. Es claro: si el acreedor carece de interés patrimonial. I. Laurent y Giorgi. n° 25. pues de otro modo no se explica ese pasaje de la nota. su frustración no puede ser reemplazada por una suma de dinero. ObUgaciones en general. 1. la secuela de la lesión a un interés no patrimonial. estas ideas no tienen respaldo. no presenta para el acreedor ninguna ventaja en dinero. Salvat y Galli. Empero. citados en ia nota 105 precedente. 1169. 522 reconoce. pero no fue seguido por los intérpretes. al posibilitar la indemnización del daño mora/ porinejecución de un deber de prestación. 23 y ss. 34 y 35. 2) La ley exige patrimonialidad en la prestación. en su mayorfa.. pasible de apreciación pecuniaria. aunque tenga en sí misma valor económico. quien lo insphró por medio de Aubry y Rau (fuente del art. cultural. 1169. científico. Sin embargo. etc. 3) El art..EL OBJETO y LA PRESTACIÓN 145 a) La patrimonialidad en las obligaciones nacidas de actos lícitos En «stas obligaciones se requiere: 1) que la prestación y el objeto tengan valor patrimonial. Parece razonable que se requiera valor económico en la actividad del deudor para juridizar su deber de prestarla. Aubry y Rau. Vélez la recogió en la nota al art. nos. ps. en claros términos. Denuncia aquí Vélez su apego a Savigny. ¿En qué se apoyaba? En la nota al art. ¿cómo podría pretender una indemnización en dinero? Si su interés es solamente espiritual. aimque carezca de valor económico.. etc. Lo que importa es que el interés sea digno de tutela. una superada doctrina afirmaba que también el interés del acreedor debía ser patrimonial 115. aceptaron la distinción entre interés y prestación reclamando patrimonialidad sólo para ta segunda. 2) que el interés del acreedor merezca la tutela del orden jurídico. en donde se confunde la responsabilidad por incumplimiento con los requisitos de la prestación. Porque el daño moral es. que el deudor puede verse obligado a pagar una indemnización cuando con su incumplimiento ha afectado intereses no patrimoniales del acreedor. Una cosa es la actividad del deudor y otra muy distinta los intereses que el acreedor quiere satisfacer. . ''' Sostienen esta doctrina Savigny. Esto se deduce de lo siguiente: 1) Segünel art. los cuales. 1169. Este artículo vino a despejar toda duda sobre este asunto. 28 y ss. la prestación puede consistir en la entrega de una cosa que debe estar en el coniercio (art. 1169).

De la misma manera. semejante tesis conduciría a negarles existencia a los negocios jurídicos gratuitos. en la donación se aprecia el enriquecimiento de uno (donatario) y el empobrecimiento de otro (donante). entiendo que el problema debe ser resuelto con criterios amplios y flexibles. J. ello no significa que la prestación a cumplir carezca de valor patrimonial. ¿cómo saber si una prestación tiene o no valor patrimonial? Un criterio patrimonialista riguroso conduciría a negarles carácter de verdaderas obligaciones a aquellas prestaciones que no puedan ser medidas "en moneda". para decidir que una prestación tiene "valor" no solamente cuando se la puede medir en moneda. lo cual constituye el paradigma de laprestación patrimonial. lo cual se traduce en valores económicos. que perderían eficacia allí donde se las necesita. porejemplo. WAYAR 4) En los casos límites. 328. si no se estipula ninguna contraprestación ni tmipoco-una cláusula penal. en Estudios de derecho civil.. Introducción a los negocios a título gratuito. injurias. cuando la víctima contrae " * Cfr. etc. Por ello. en el caso de violación. p. cuyo valor económico puede ser deducido de las circunstancias "s. si se estipula una cláusula penal para asegurar el cumplimiento de la prestación. son diversos los criterios que se pueden utilizar para detectar la patrimonialidad de la prestación. pero también es verdad que los intereses que tal indemnización tiende a satisfacer no siempre son económicos. esmpro. b) Empero. sino también cuando su realización produce una utilidad o un beneficio apetecido por el acreedor. Se ha dicho que en ciertos casos la prestación no sería necesariamente patrimonial.gr. para situarse entre los deberes que impone el trato social o la buena educación. . En tal caso. no pueden caber dudas sobre la patrimonialidad de la primera. Mosset Itun-aspe. como ocurre en los delitos de violación. con lo cual muchas conductas quedarían fuera del mundo jurídico. a) Si por la prestación se paga un precio o se cumple una contraprestación pecuniaria. Es verdad que en la mayoría de los casos la obligación de reparar un daño se traduce en una indemnización pecuniaria. calumnias. así. v. porque tiende a minimizar la utilidad de las reglas jurídicas. Esto es inconveniente. el carácter patrimonial de ésta se lo deduce de la cláusula. b) Patrimonialidad e interés en las obligaciones nacidas de actos ilícitos También en el campo extracontractual es posible distinguir interés y prestación. Es claro: a intereses no patrimoniales corresponde una prestación pecuniaria.146 ERNESTOC.

Instituciqnes de derecho civil. la norma no es la causa. ¿LÜM causal de exoneración de responsabilidad. los hechos ilícitos. por razones de método. I. Albaladejo. § 5 5 . Pero. Cfr. . es la propia ley la que reconoce el efecto vinculante de ciertos hechos para satisfacer necesidades sociales o económicas. p. Es decir. por peirte del delincuertfé. Aquí se plantea otro interrogante: ¿cuál es la verdadera fuente: el hecho que genera el vínculo. t. REMISIÓN Las cuestiones que plantean las relaciones entre el objeto de la obligación y el objeto del contrato serán tratadas. CONCEPTO. ps. En definitiva. S U ^ ^ R Á C T E R ESENCIAL "> Causa-fuente es todo hecho capaz de generar obligaciones. "Parte general y obligaciones". Esto no importa negar el carácter necesario de las normas. '" Si bien se discute cuál es la "causa" de los efectos —si el hecho o la norma jurídica— considero correcta la tesis que afirma la fuerza creadora de los hechos. Derecho de las obligaciones. 1. toda obligación deriva de uno o de va' Acerca de la "patrimonialidad" de la prestación en las obligaciones nacidas de hechos ilícitos. Otras veces. en los capítulos destinados a la teoría general del contrato. se puede consultar Cazeaux y Trigo Represas. el hecho de que se exonere de responsabilidad no significa que haya cumplido con la obligación nacida del delito. El error de esta afirmación consiste en confundir la "prestación" con el acogimiento.1.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 147 matrimonio con el dañador la obligación de reparar el daño estaría cumplida • '7. OBJETO DE LA OBLIGACIÓN Y OBJETO DEL CONTRATO. 73 y 74. pues resulta claro que sin ellas ningún hecho puede tener eficacia vinculante. pero. en realidad. la norma cumple la función de juridizar el vínculo ya creado por el hecho > Hay hechos cuya fuerza vinculante no podría ser desconocida por el derecho. aunque los hechos tengan por sí solos fuerza suficiente para crear un vínculo. 317. ese vínculo no tendrá carácter obligatorio sin una norma jurídica que lo reconozca. sino que es la creadora de una relación de causalidad entre el hecho y los efectos. M. E) EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN I) LA CAUSA-FUENTE § 5 6 . ¿cuándo un hecho tiene virtualidad suficiente para crear un vínculo obligatorio?: cuando el ordenamiento jurídico le reconoce esa virtualidad. por ejemplo. o la rwmm jurídica que le reconoce esa virtualidad creadora? La verdadera "fuente" es el hecho generador.

además. por ejemplo. porque. el hecho generador— es un elemento esencial de la obligación. Derecho de obligaciones. entonces. § 57. quien afirma la existencia de un hecho debe probarlo. 494 —"No hay obligación sin causa. p. Apreciemos. la obligación de indemnizar será distinta. Si se comprueba que fue homicidio. t. su autor queda obligado a indemnizar. cada uno. su propia división. al contrario. El "hecho" es siempre el punto de partida al cual se subordina el origen o nacimiento de una obligación (Hernández Gil. ' ^° Como lo hace. sino de destacar la importancia que tiene la delimitación de un suceso de la vida real cuando de él depende el nacimiento de un vínculo obligatorio. la importancia que tiene el hecho y las circunstancias que lo rodearon. n° 72. 212. La heterogeneidad de los hechos capaces de crear obligaciones alienta la disparidad de criterios y conspira contra todo intento de constracción dogmática.148 ERNESTOC. es decir. mediante una adecuada sistematización. pero sien la equidad (art. Por otra parte. Objeto del negocio jurídico. 3). por ejemplo. süi que sea derivada de uno de los hechos"—. "Fonti delle obbligazioni". . CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES Varios siglos de ciencia jurídica no han bastado para lograr una clasificación de las fuentes que convenza a todos sus cultores. Pero no se trata solamente de reiterar el carácter esencial del hecho-fuente. por eso. incluso. Istituzioni di diritio prívalo. cuando el codificador escribió el art. 907). ya no podrá fundársela en el dolo o en la culpa. Bueres. p. aunque el monto indemnizatorio sea menor. el monto a que ha de llegar la indemnización. para determinar no sólo la existencia de la obligación. Pensemos. III. Pero. 33. p. A. A. ni de discutir si se trata de un elemento intrínseco o extrínseco de la obligación '2°. los autores se sienten tentados de ofrecer. sino también el fundamentq de la responsabilidad del obligado e. no hizo otra cosa que reiterar el principio de razón suficiente que gobierna el encadenamiento de los sucesos humanos y naturales. WAYAR ríos hechos que tienen virtualidad suficiente para dar nacimiento a un vínculo considerado obligatorio por el ordenamiento jurídico. si se acredita que al momento de cometer el hecho el victimario actuó con sus facultades mentales alteradas. La causa-fuente —esto es. según la conocida regla del onus probandi. de Cupis. la teoría del hecho-fuente está estrechamente vinculada con la teoría de las pruebas. ya que a estaño se la concibe sin aquélla. Le corresponde al derecho de obligaciones precisar cuáles son los hechos creadores de vínculos obligatorios. en la muerte de una persona cuya causa —suicidio u homicidio— debe ser investigada.

Fue adoptada por el Código de N^oleón. 39. traducción de D. II) Subdivide los hechos ilícitos. p. Boulanger. mejorándola. Crítica El derecho romano primitivo sólo conocía dos grandes categorías de hechos {lato sensu) generadores de obligaciones: el contrato y el delito. otras varias causas. Gayo agrupó esta tercera categoría bajo una denominación común: " variae causarum figurae ". Ripert y J. — Se dice que laenumeración es incompleta porque deja fuera de la nómina una serie de hechos que no están comprendidos en sus categorías. Para proceder con método. las "varias causas" fueron subdivididas en dos gmpos: cuasicontratos y cuasidelitos. "Las obligaciones". finalmente. — Los delitos y los cuasidelitos son dos especies de un mismo género: los hechos ilícitos. conviene revisar las opiniones ya vertidas y. 26. y. cuando en realidad es suficiente la indicación del género. y luego me ocuparé de las clasificaciones elaboradas con criterio simplificador o sintético. '^^ Formulan esta crítica. el cuasidelito y la ley. antes que ensayar una nueva clasificación. Quedó así conformada la división clásica. En la época de los glosadores se añadió la ley. n" 27. García Daireaux. recordaré primero la división clásica. si la ley es fuente debe reconocérsele su valor residual: los hechos no comprendidos en las otras categorías. Salvat y Galli.1. el cuasicontrato. ej. como. Con el avance de la civilización jurídica se comprobó que otros hechos. ej. las Instituías de Justiniano recogieron esta clasificación. Obligaciones en general. el delito. que no eran contratos ni delitos. sobre todo. Tratado de derecho civil (según el Tratado de Planiol). Más tarde. n" 24. IV. que distingue cinco fuentes: el contrato. Por eso. De allí el error de nominarlos como fuentes autónomas y distintas. serán "fuentes" si la ley les reconoce fuerza vinculante. p.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 149 Por eso. t. a) La división clásica o histórica. pues no hay ninguna figura jurídica Las críticas más «everás le han sido hechas en Francia: p. p. de las enumeraciones analíticas o especificadoras. — ¿Qué es el cuasicontrato? Cuasicontrato es un nombre vacío de contenido. es decir. su no inclusión no puede ser reputada como un defecto.. por ejemplo. el enriquecimiento sin causa y la declaración unilateral de voluntad ' 2 2 .. A esta división se le ha objetado lo siguiente ' 2 ' : I) Es incompleta. . G. también creaban obligaciones. de todos modos. ni) Incluye el cuasicontrato. enumerar las fuentes admitidas en la hora actual. Esta crítica es injusta. 1.

Gil Iglesias. al contrario. vol. L I. A. 1887 del Código Civil español define los cuasicontratos como "los hechos lícitos y puramente voluntarios. Su aparición en el lenguaje jurídico constituyó un curioso episodio. porque una tiene lo que le falta a la otra. § 6. 540.150 ERNESTO C. 57. de Semo. § 6. p. p. t. Spota. III. que la ley les reconozca fuerza obligatoria a ciertos hechos —como reconoce la fuerza vinculante del contrato— no significa que los primeros sean casi como los segundos. Belluscio y Zannoni. Pero esto no bastaba para agruparlas bajo un mismo nombre. I. G. Por otra parte. que la gestión es una institución autónoma: Alicia Oviedo Bustos. lo cual es un absurdo. Llambías. M. es decir.1. En definitiva: si los cuasicontratos se caracterizan por dos cosas: 1) ser obligatorios como los contratos. n° 15. ni mucho menos que pertenezcan (los primeros) a una única categoría. J. El art. sin discrepancias. de los que resulta obligado su autor para con un tercero y a veces una obligación recíproca entre los interesados". y afl rman. En efecto: el cuasicontrato ha sido definido como el acto lícito al cual la ley le asigna los mismos efectos que al contrato. Una conclusión es innegable: por ausencia de consentimiento. Fundamentos. WAYAR que corresponda a lo que con esa palabra se quiere designar. 128. La gestión de negocios ajenos ("En la teorfa y en la práctica"). p. G. Es tradicional mencionar como ejemplos de cuasicontratos la gestión de negocios y el pago indebido. Scaevola. porque entre ellas había diferencias que impedían toda asimilación. Gestión de negocios. y 2) no ser contratos por falta del acuerdo de voluntades. utilizan la denominación "cuasicontrato" para explicar la naturaleza de ciertas figuras. Dé acuerdo: R. opuestas o contradictorias. "Obligaciones". 2. p. el pago indebido. la moderna doctrina española. resultaría que todas aquellas fuentes de obligaciones que no son contratos serían "cuasi". Instituciones de derecho civil. Derecho civil Obligaciones. y que es arbitrario y falso agruparlas bajo aquel nombre común ^ 2 5 . que lo único que tenían en común era el hecho de no ser contratos '23. Más adelante se verá que éstas son figuras autónomas. II. explicable sólo por el afán de reunir bajo una misma denominación distintas figuras. sostiene que el cuasicontrato es una categoría artificiosa. p. niegan que la gestión de negocios corresponda a la categoría denominada "cuasicontrato". . los llamados "cuasicontratos" no son contratos. 46. glosa al art. t. 51). ed. p. n° 42. En particular. 1. 499. que merece ser abandonada (cfr. 46. Código Civil. 13. p. contrato y cuasicontrato serían figuras antitéticas. No obstante la letra de este artículo. R. etc. 1. al contrario. En contra. como la gestión de negocios. La doctrina que le niega valor científico al cuasicontrato es mayoritaria: J. Lp. pese a que no media acuerdo de voluntades ' 2 * . Rodríguez del Barco. n° 41. 34. Núñez Lagos. 1957. Obligaciones. traducción de J. vo). Puig Brutau. vol. Código Civil comentado de Q.1.

p. v. —No son equiparables como fuentes de obligaciones. de donde se sigue que la única fuente sena la ley '^i. se llega a esta conclusión: si una obligación existe es porque el le^slador lo quiere.. ps.se ha dicho que las fuentes son sólo dos: el acto jurídico y la ley 'z*. Si bien la tesis que sustenta López Olaciregui supera a la de Planiol. pues esta última siempre absorberá al primero. Sin embargo. o bien la voluntad soberana del legislador. Es decir. L. Pero tal conclusión. 499. nos quedaremos sin saber si. III. no se puede dejar de reconocer el valor de esta clasificación. sin ser contratos. la equidad. 259).. n° 12. la misma crítica. siempre es la ley la que juridiza los vínculos que los hechos sociales generan entre las personas. Es la opinión de López Olaciregui. al fin. expuesta en la obra de Busso. aun siendo verdadera. más bien los oculta II) Peca por exceso de generalización. '•^^ Cfr. si de simplificar se trata. como la gestión de negocios. n" 808. lo cual es perjudicial para nuestra ciencia. 11. que es una especie de acto— es una de las fuentes tiene la ventaja de incluir dentro de esa categoría diversos actos voluntarios que no son contratos.p. tampoco es posible equiparare colocar en posiciones simétricas el acto y la ley. tienen fuerza vinculante. . por sí solo. A esta clasificación se le reprocha lo siguiente: I) El acto jurídico y la ley no son equiparables. con lo cual resulta que la única fuente sena la ley. t. t. será insuficiente para damos la respuesta. etc. En efecto: si aceptamos que la ley es la única fuente extracontractual. II. porque el examen de los textos legales. Entre los criterios sintéticos. porque un acto sólo es obligatorio cuando la ley lo permite. II. Josserand. 3*ed. Código Civil. Pero afirmar que la ley —junto con el contrato— agota la nómina de las fuentes implica renunciar al análisis de los diversos hechos que. Quienes piensan así razonan de este modo: toda obligación fraduce una restricción de la libertad del obligado. generan o no vínculos obligatorios. cabe mencionar el que sugirió Planiol. En efcfcto: considerar que el acto jurídico —y no sólo el contrato. razón por la cual únicamente su propia voluntad. Por eso —concluyen—. etc. t.. canalizada por medio de los actos jurídicos.Criterio sintético o simplificador Con af^ simplifioadori.gr. Derecho civil. no contribuye a resolver los problemas que plantean las obligaciones. la declaración unilateral. No obstante la crítica expuesta.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 151 b). — Nadie duda de que. n" 76. en última síntesis. dado que reemplaza al contrato por el acto jurídico merece. puede justificar aquella restricción. I. sólo la voluntad del deudor. para quien las fuentes eran sólo dos: el contrato y la ley (Traí/e ilémentaire de droit civil. el enriquecimiento sin causa. 'Teoría general de las obligaciones". glosa al art. en el sentido de que ningún acto tendrá fuerza vinculante si la ley no le reconoce esa fuerza. 76 y ss. vol. la declaración de voluntad unilateral. y la ley deben ser consideradas fiíentes de obligaciones.

o de cualquier otro acto o hecho idóneo para producidas. b) la declaración unilateral de voluntad. J. Comparten esta crítica: F. Tratado. WAYAR Pese a las señaladas crfticas. . Fundamentos del derecho civitpatrimonial. b) los hechos ilícitos. para DiS^cazo. Obligaciones.152 c) Criterio analítico ERNESTOC. el cuasidelito. los diversos^upuestos de hecho que dentro de determinada ordenación jurídica son considerados "ftientes" pueden ser agrupados en dos categorías principales. A lo sumo. n° 33. deben quedar incluidos en aquella que engloba a "todo otro hecho previsto por la ley como fuente obligatoria". 388). partidario también de la síntesis. de hecho ilícito. también servirá para el examen de ciertas figuras. y 2) la ley. de conformidad con el ordenamiento jurídico". La. es incómodo incluir la ley al lado de otros hechos fuente sin formular una debida aclaración: la ley es fuente únicamente en el Sentido de que les atribuye fuerza vinculante a hechos excluidos de las otras categorías. me ocuparé de las siguientes figuras: el contrato. 45). porejemplo. señala que las fuentes son tres: a) la voluntad particular. vol. lícito o ilícito. Por ello. como la equidad o el abuso del derecho. el enriquecimiento sin causa. y b) la soberanía del Estado. p. IV. vol. c) la transgresión de deberes de conducta. con lo cual se retoma a las ci varüs causarumfiguris de Gayo. indicación de esas ptóicularidades será útil para resolver algunos de los problemas que plantea el régimen de la pmeba de los hechos constitutivos de vínculos obligatorios.1. d) la voluntad del acreedor. Adoptando una clasificación sintética se corre el riesgo de dejar en la penumbra alguna otra fuente. los actos que provocan daño sin culpa del autor. manifestada por medio de las leyes (cfr. para quien las obligaciones derivan de: a) el contrato. Puig Peña. Para quienes pensamos que la verdadera "fuente" es siempre un hecho. Si tales hechos nuevos no tienen su propia categoría. las fuentes son: a) los negocios jurídicos. sobre cuya virtualidad obligatoria no hay consenso. p. 1. conformada por hechos sociales o conductas que son producto de nuevas condiciones de vida. Para Laienz. 37. y d) los actos de soberanía estatal. Por esta razón. "Derecho general de las obligaciones". es mayoritaria la tendencia a reducir las fuentes a dos: 1) la voluntad o autonomía privada. la gestión ' Por ejemplo. estimo de mayor utilidad práctica una enumeración analítica de las distintas fuentes. y e) la imputación de consecuencias jurídicas sobre la base de un prestjpuesto de voluntad. la declaración unilateral de voluntad. creo justificado el criterio adoptado por otros juristas. así. I. Con ese propósito. 11. 1173 del Código Civil italiano: "Las obligaciones derivan de contrato. Demogue. c) los hechos legalmente reglamentados. t. el delito. 131. fr) la voluntad unilateral del deudor. Llambías. sea voluntario o involuntario. 1. p. p. II. porque tal enumeración —que no pretenderáíer taxativa— servirá para señalar las particularidades de cada uno de los "hechos-fuente". 'Teoría general de la obligación". </) el enriquecimiento injusto. que prefieren una clasificación pluralista. n° 72. b) la conducta social típica. Hernández Gil enuncia estas fuentes: a) el contrato. y e) el simpte hecho. entre las clasificaciones sintéticas considero más depurada la contenida en el art. teniendo en cuenta el "poder" del cual emana la fuerza vinculante de cada hecho: a) la autonomía privada. c) los actos ilícitos. Puig Brutau. se le añade ima terceracategorfa: los hechos ilícitos '28. y c) la norma jurídica (cfr. Fundamentos. Sin embargo.

1077). o de las relaciones civiles. Civil. permiten efectuar una enumeración también amplia de hechos generadores de obligaciones: a) El contrato Hay contrato "cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntadcomún. debe reponer las cosas a su estado anterior. la permuta. c) El cuasidelito Es otra especie de acto ilícito. transmitir o extinguir obligaciones. en cuyo caso la indemnización será fijada en dinero. etc. aquellos que crean obligaciones —como la compraventa. 1137). por su amplitud. no hay obligación sin causa. modificar. las situaciones contractuales fácticas. Es precisamente la intencionalidad del daño lo que tipifica el delito civil. 1109).EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGAaÓN 153 de negocios. L A S FUENTES PARTICULAR Según el art. los propios actos. es un acto jurídico bilateral de contenido patrimonial. sin que sea derivada de uno de los hechos. de las relaciones de fanülia. pero con culpa o negligencia. la equidad y«l abuso del derecho. 1072). que se caracteriza por que se lo ejecuta sin intención. ¿En qué consiste la prestación que debe cumplir el autor de«n delito? Según el art. salvo que sea imposible. material y moral. Por su naturaleza. que se causare a otra persona (art. son considerados fuentes. § 5 8 . b) El delito Está comprendido dentro del género de los actos ilícitos y se caracteriza por el hecho de que se lo ejecuta a sabieruias y con intención de dañar la persona o los derechos de otro (art. Los de la primera especie. de él nace la obligación —a cargo de su autor— de reparar el perjuicio. el mandato. es decir. Obliga a la reparación del daño que con él se causare a otra persona (art. la locación. Los términos del artículo. destinada a reglas sus derechos" (art. o de uno de los actos lícitos o ilícitos. De ihí la impropiedad de la afirmación de que "el contrato" es fuente de obligaciones. esa especie la forman los contratos creditorios. en realidad.—. 499 del Cód. sólo una especie de ese género merece el calificativo. 1083. efecto que lo asimila al de- . puede concertárselo para crear.

así sucede. se consideraba que las ofertas o promesas (art. pero se diferencia de él por la ausencia de intencionalidad. no obstante lo cual el orden jurídico le atribuye responsabilidad a aquél si con su accionar causó algún daño. WAYAR lito. 7° dispone. Civil. pero no intencional. sino del contrato 129. que las ofertas contractuales fueran fuentes unilaterales de obligaciones. no hay en el obrar del sujeto ni dolo ni culpa. es decir. en este caso. justifican esa responsabilidad. o será necesaria la aceptación de un eventual comprador para que la obligación nazca? Advirtamos el problema: si se responde que la sola oferta obliga. Civ. Otras razones. 2536 del Cód." de donde el carácter obligatorio de esa declaración unilateral . cuando una persona declara unilateralmente que se obliga. aunque a sus autores no se les pueda imputar ni dolo ni culpa. si se afirma que es necesaria la aceptación. de todos modos. ya que siempre se reconoció ese carácter —afuera del marco contractual— cuando un texto expreso de la ley lo autoriza.) contenidas en declaraciones unilaterales de voluntad no eran vinculantes antes de la aceptación.240 la cuestión contractual se modificó. se está reconociendo que la declaración unilateral de voluntad es fuente de obligaciones. en cambio. Pero estas dos especies no agotan el género de hechos ilícitos. afirmar que en ningún caso la declaración unilateral tuviera carácter de "fuente". ' En el marco del derecho contractual. d) Hechos que provocan daños sin culpa del autor El delito y el cuasidelito hacen nacer la obligación de indemnizar porque el autor del daño ha obrado con dolo (en el delito) o con culpa (en el cuasidelito). con los daños causados por cosas riesgosas o viciosas. a vender ¿queda obligada por su sola declaración.154 ERNESTOC. que "La oferta dirigida a consumidores potenciales indetenniruidos obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice. por ejemplo. como ocurre en el supuesto previsto en el art. Además de éstos hay otros hechos que también generan la obligación de indemnizar. el 4a&ae&&Uesultado de. asf. Después de la ley 24.240. Ello no significaba.un obrar negligente. con anterioridad a la vigencia de la ley de Defensa del Consumidor 24. 1148 del Cód. cuyos propietarios o guardadores deben indemnizar aunque hayan actuado sin culpabilidad (art. ajenas a la culpa y al dolo. pues el art.. pues la obligación ya no derivaría de ella.. para los contratos de consumo. por ejemplo. Son hechos que engeiulran responsabilidad objetiva. 1113). se está negando validez a la voluntad unilateral del oferente. Se negaba. e)La declaración unilateral de voluntad ¿Puede una persona obligarse por su sola declaración de voluntad? Para simplificar la cuestión: ¿Es apta una declaración unilateral para crear una obligación a cargo del declarante? Es decir.

inc. l. el endoso. . el intérprete dudará acerca de si una promesa al público es: a) una declaración unilateral obligatoria (art. 1145 del mismo Proyecto. ps. vol. por ejemplo. nacida de una declaración unilateral. El sistema del Proyecto es. hay serias razones para incluir la declaración unilateral en la nómina de fuentes obligatorias Para empezar. y en el ámbito del derecho comercial: a) la emisión de los títulos de crédito. Sin embargo. La voluntad unilateral. salvo que de sus términos o de las circunstancias de su emisión resulte la intención del oferente de obligarse".). inapropiado e incierto. Empero. 37. 2291: "El que promete al pública una prestación a favor de quien cumpla determinados requisitos quñia obligada por su promesa desde el momento en que la hace pública". 81. 2291). éste es la verdadera fuente. 2). c) la fianza constituida por acto unilateral (art. Razonan ^ í : antes de la aceptación el acreedor no existe. su art 2288 dice: "Las declaraciones unilaterales de voluntad producen obligaciones jurídicamente exigibles cuando la ley o el uso les atribuyan esa aptitud. en el ámbito del derecho civil: a) la oferta de recompensa por el hallazgo de una cosa extraviada. y sin acreedor no puede haber obligación. Goldenberg. etc. Goldenberg. este texto no parece guardar armonía con el art. 2). Instituciones.) '3^.EL PROBLEMA DÉLA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 155 El problema mantiene dividida las opiniones. "Contratos". las ofertas al público '32.I. que al establecer los requisitos de la oferta admite que ésta pueda ser hecha a "persona determinable" (art 1147. 100. G. 1987 Cód. fcj la promesa de fundación '33. que dice: "La oferta a persona indeterminada vale sólo corno invitación a contratar. después de la aceptación queda configurado un contrato.p. 1147. Y el sistema del Proyecto se complica aún más si se lee el art. la voluntad unilateral noes fuente autónoma. Iflíí«cZaraci(5nifln7atóraZ. 57 y ss. pues. o c) una oferta contractual a persona determinable (art. la existencia de obligaciones nacidas de declaraciones unilateral es innegable. I.65. El Proyecto de Unificación de 1987 admite expresamente la fuerza obligatoria de las promesas al público en su art. Spoxz.. inc. A. la aceptación de una letra. Civ. el aval. Para unos '^o. Derecho de las obligaciones.105 y ss. López de Zavalía. De ahí concluyen que la declaración unilateral es apenas un tramo hacia el contrato. Cazeaux y Trigo Represas. ' ^* Eti particular referencia al aval. De acuerdo: H. Las obligaciones resultantes son independientes de los negocios con los que puedan estar funcionalmente vinculadas". Teoría de los contratos. p. ps. n' 46. 1147. b) los actos cambiarlos en particular (v. no aquélla. 12. Alegría. b) una invitación a contratar (art 1145). H. Pane general.. 195 de la 4* edición). II. p. p. Frente á tales textos. El aval (Tratamiento completo de su problemática jurídica). Así.gr. en el ámbito del derecho del consumidor. Cfr. El Proyecto de Unificación de 1987 incluye un tímlo para las obligaciones derivadas de una declaración unilateral de voluntad. afirma que se trata de un supuesto típico de obligación cambiaría. § 9. Para compro- (ofeita) resulta innegable (Comp.

resulta que puede hacerse una donación ". En este caso. si la rechaza.240 (B. una importante doctrinainterpretaba que en nuestK) derecho las ofertas al público tenía carácter vinculante: Cfr. . especificando sus particularidades e indicando el iK^ecio que pretende y la forma de pago. sin que esa fuerza obligatoria dependa de la aceptación de otra persona. La declaración unilateral. persona se presenta y dice "quiero comprar". pues la oferta de venta o prestación de servicios dirigida al público—incluso la oferta de venta de inmuebles— es considerada vinculante para el emisor sin necesidad de la previa aceptación áe un consumidor concreto (art. la venta de su casa. í 148. inc. 1148). Es también una hipótesis de declaración unilateral fuente de obligación. Isidoro Goldenberg. WAYAR bar la importancia de aceptar la fuerza obligatoria de la voluntad unilateral.a corporaciones que no tengan el carácter de personas Jurídicas. está formulando. p. y requerir después la competente autorizjaIncluso con anterioridad a la vigencia de la ley de Defensa del Consumidor 24. ley 24.240). basta examinar algunas de las hipótesis en que ella se presenta: I) Las ofertas al público. En virtud de que por el segundo párrafo del art.240. 1. para que la oferta de venta dirigida al público sea vinculante deberá tratarse de inmuebles "nuevos destinados a vivienda" quedando incluidos "los lotes de terreno adquiridos con el mismo fin". no hay contrato. sujeta a la aceptación o el rechazo de quien declaró unilateralmente su intención de vender. sólo entonces. una oferta válida (art. simplemente. la promesa de dar recompensa a quien hallare una cosa perdida (art. ni) La promesa de fundación. Civ. que se dirija a persona determinada. n) La recompensa.O. Respecto de los inmuebles cabe dejar aclarado que. Se trata. de una mvítación dirigida al público para que efectúe ofertas de compra. debemos concluir que ésa noes una oferta válida para cerrar un contrato. del 15/10/1993).156 ERNESTOC. 154. Si ün... Si acepta la oferta. la sola declaración de dar recompensa hace nacer la obligación de pagar el premio. c de la ley 24. esto es. La obligación que esa declaración unilateral (oferta) supone. para el caso de que una persona del público se presente y quiera comprar? Si nos atenemos a la letra del art. 2535 del Cód.). nace antes que un concreto consumidor la acepte '35. 1806 del Cód. cuando se hiciere con el fin de fundarlas. 7. queda configurado un contrato de compraventa. pues le faltaría uno de los requisitos que la norma exige. por medio de un periódico. Este hecho suscita diversos interrogantes: ¿es apta esa oferta para formar un contrato. Civ. Pero en el marco del derecho del consumidor la conclusión es otra. según está dispuesto en el art. Una persona ofrece al público.

Pero en razón de su importancia. 2) de los títulos valores (art. 1987. El texto trascripto se refiere a la fianza legal o judicial. 2292 de la Comisión Federal y 1747 del proyecto de 1998). 3) de las promesas dé recompensas (art. T párrafo). así. 2288 proyecto de la Comisión Federal de 1993 y art. ya que precisamente la donación se hace para darle nacimiento—. 18 y ss. 1729. nuestra doctrinaba interpretado que.' EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 157 ción". 1730 del proyecto de 1998). 1729 del proyecto de 1998) «37. para tener eficacia. ps. en este caso. '^^ El proyecto de la Comisión Federal agrega: "Las obligaciones resultantes son independientes de los negocios con los que pueden estar funcionalmente vinculadas" (art. fianza que se constituye en virtud de un acto unilateral del fiador. cuando así lo dispone la ley o una decisión judicial. / Las reformas contemplan la siguiente regla general: aj La declaración unilateral de voluntad genera obligaciones jurídicamente exigibles. no se está ante un contrato de donación que. IV) Fiama por acto unilateral del fiador. Puesto queel Código argentino actualmente vigente no contempla en normas especfficas la fijerza vinculante de la declaración unilateral. se debe a la labor de la doctrina. por hipótesis requiere ia aceptación del donatario —el donatario todavía no existe. 2289 de la Comisión Federal y art. Esta fianza no requiere. 2291 de la Comisión FeSobre este tema: Wayar. la aceptación del acreedor '36. que emergen o resultan de una declaración unilateral las obligaciones derivadas: 1) de las "cartas de crédito" emitidas por los bancos (art. el reconocimiento de que no obstante el vacío legal existen hipótesis en las que tales declaraciones crean obligaciones. Contratos. se ha estimado conveniente y necesaria su incorporación al derecho positivo. según el cual "Puede constituirse la fianza (en rigor. como lo demuestra el hecho de que los distintos proyectos de reformas así lo han propuesto. § 4. la obligación de afianzar) como acto unilateral antes que sea aceptada por el acreedor". b) Por otra parte. distintas hipótesis en que una declaración unilateral crea obligaciones. sino ante una obligación de donar nacida de la declaración unilateral del fundador. . Nuestro Código prevé una hipótesis de esta clase en el art. como requisito previo a conceder deterrñinadas consecuencias. 2288 infine) y el proyecto de 1998 añade: "Se aplican subsidiariamente las normas relativas al contrato" (art. cuando la ley o el uso les atribuyen esa aptitud (art. en particular. ambos proyectos mencionan. se considera por ejemplo. V) Los proyectos de reformas.

59. Empero. f) El enriquecimiento sin causa Hay enriquecimiento sin causa cuando se produce el desplazamiento de un bien {lato sensu) desde el patrimonio de una persona hacia el patrimonio de otra. y el deber de restituirla que pesa sobre la persona que indebidamente la posee no es una obligación. sin una causa que lo justifique. I. que conserva intacto la persona de cuyo patrimonio salió el bien '39. fuente de obligación. De acuerdo: A. 2758). p. sin causa jurfdica válida. en consecuencia. sino del hecho del desplazamiento incausado. 262. la obligación de devolverlo tiene su causa. no en el hecho del desplazamiento. nace la obligación —a cargo de la persona a cuyo patrimonio ingresó el bien— de restituirlo al patrimonio desde el cual se desplazó. WAYAR deral y 1731 del proyecto de 1998). denominada "enriquecitniento sin causa" Se ha dicho que el enriquecimiento no es la fuente de la obligación de restituir. . aun con incrementos inmateriales (como. sino en el derecho de propiedad. n" 43. La obligación de restituir no nace del dominio. p. Esta tesis ha sido expuesta por Llambías. Hernández Gil. Istituzioni di diritto privato. Sin embargo. el derecho sobre él se mantiene inalterado. sino que será suficiente que el patrimonio enriquecido se vea favorecido. ni la acción del propietario sería una acción personal. si así fuera no estaríamos en presencia de una obligación. p. En efecto: el propietario que ha perdido sin causa la propiedad de una cosa puede recuperarla mediante la acción de reivindicación (art. Cuando esto sucede. Para comprobar esto basta considerar uno de los supuestos en los cuales se da el enriquecimiento sin causa: la construcción de buena fe en terreno ajeno. "Fonti delle pbbligazioni". Se habla de desplazamiento en sentido amplio. t. Derecho de obligaciones. no es así. por ejemplo. A. Se razona así: si el desplazamiento del bien no tiene causa. Obligaciones. sin perjuicio de lo que se dirá cuando corresponda tratar cada institución en particular. 113. Basten las consideraciones expuestas para demostrar qae la declaracién-unilateral es wiafucnte autónoma de obligaciones. De ahí que el desplazamiento incausado constituya ma. de Cupis.158 ERNESTO C. sino una carga real. para destacar que no es necesario que se produzca la "traslación material de cosas" de un patrimonio a otro. III. la fuerza laboral de quienes trabajan horas extras sin ser remunerados) que impliquen empobrecimiento o pérdida para otra persona.

t. la verdadera fuente de la obligación es el empobrecimiento de uno (acreedor) y el correlativo enriquecimiento del otro (deudor). el art. El hecho de intervenir en un negocio ajeno constituye una fuente de importantes obligaciones. sin causa justificada. el art 2310 ha sido redactado en estos términos: "La acción de enriquecimiento sin causa no procede si la ley la deniega o si el empobrecido dispone de otra vía legal". § 3 y 4. esto es. No tiene sentido —violaría. Moisset de Espanés. sin advertir que con ese método nada se aporta. Gestión de negocios. Por el contrario. . El Proyecto de Unificación de 1987 también se ha ocupado de esta ñgura. además. 10 y ss. obrando de buena fe. de agrupar disímiles figuras bajo un denominador común. 76. motivados por el desplazamiento patrimonial incausado g) La gestión de negocios Hay gestión de negocios cuando una persona.". el primero tiene una acción personal contra el segundo. Esta afirmación es errada. Notas sobre etiriquecimiento sin causa. Si bien el nacimiento de tales obligaciones depende de ciertos requisitos. y sólo se explica por el afán de ciertos juristas de categorizar los fenómenos jurídicos. L. 2588). pues el desplazamiento incausado ha dado lugar a la formación de un vínculo obligacionái o creditorio entre ambos sujetos. 497— afirmar que la obligación de indemnizar nace del derecho de propiedad de que es titular la persona que invierte su dinero en terreno ajeno. la causa-fuente. edifica. ¿Cuál es la fuente de esta obligación? La fuente no puede ser otra que el desplazamiento de capital desde el patrimonio del edificante hacia el patrimonio del dueño del terreno. A.D. el hecho generador de los vínculos obligacionales es la actuación unilateral del gestor Se dice que la gestión es un cuasicontrato. p. tiene derecho a que el dueño del terreno le pague "las indemnizaciones correspondientes" (art. se encarga. de los vínculos obligatorios. de un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otra (art. sin estar obligada. Básteme indicar que el hecho del gestor constituye el punto de partida. . '"^ Dado que aquí se expone una breve noción de cada fuente. cuanCfr. 899.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 159 Cuando una persona. 2309 dice: "Quien sin justa causa se enriqueció con perjuicio de otro. no me detendré a examinar las distintas teorías que pretenden explicar de dónde nacen las distintas obligaciones del gestor y las del dueño del negocio. 2288). siembra o planta con semilla o materiales j)í(^i0Svmterr«i(y!^en0. voluntaria o espontáneamente. ps. Luego. debe indemnizar este perjuicio hasta el límite de su propio enriquecimiento". En efecto. en "E. que tienen por sujetos pasivos tanto al gestor como al dueño del negocio. en el art. Oviedo Bustos. Cfr.

61.160 ERNESTO C. Oviedo Bustos. Pedro solicita autorización para efectuar mejoras en el inmueble y Juan se la concede. la realidad demuestra que se trata de un instituto autónomo. ps. en las Piimeras Jomadas Chaqueñas de Derecho Civil (cfr. en el contrato no se incluye ninguna cláusula que posibilite la prórroga de la locación. Augusto M. t. no prevista en el contrato. quizá. González de Prada en representación del Instituto de derecho civil. 1 y 13. Al autorizar las mejoras. Diez-Picazo. Primeras Jornadas CItaqueñas de Dereclio Civil (Homenaje: Dr. Próximo a vencer el plazo. cuya prestación consiste en no contradecir la propia conducta. h) Los "propíos actos" (la regla "Venire contrafactum propium non valet") La regla según la cual está prohibido "venir contra el acto propio" significa que cuando los actos de una persona han suscitado en otra una fimdada confianza en la realización de determinada conducta futura. la primera no debe defraudar laconfianza suscitada. aquél no podrá luego pretender el desalojo. Morello). 400 y 401. II. ps. Por ejemplo: Juan le arrienda una vivienda a Pedro. II. y es inadmisible toda actuación incompatible con lo esperado por la segunda. pues de no ser así entraría en contradicción con sus propios actos. 142. El principio general de la buena fe. 1198). p. 1. en sus anotaciones a la obra de J. n" 5. Gestión de negocios. vol. cuando con tal contradicción se perjudica o defrauda los derechos de otra persona'*3. la conducta que genera esa expectativa. En efecto: que la gestión se asemeje al mandato no significa ni justifica que sea tratada como cuasimandato. F. El "acto propio". Wieacker. Comercial y Procesal de Jujuy. Ha nacido una obligación nueva. '^^ Cfr. convenientemente valorada '42. Carro. WAYAR do se intenta encasillar un fenómeno en el molde de otro se corre el riesgo de desfigurar el primero. Zorrilla Ruiz. por ende. La tesis según la cual el "acto propio" constituye la fuente de una obligación fue expuesta por M. letra b. y esto conduce a una apreciación equivocada de la realidad. según el sentido objetivamente deducido de los actos anteriores.). Derecho civil. Juan ha exteriorizadolin acto propio. que toma inadmisible la contradicción con una conducta propia. A. La doctrina de los propios actos. constituye \afiiente de imai)ue va obligación para el mismo sujeto. cuya riqueza y utilidad práctica no ha sido. que infunde en Pedro la confianza de que el contrato será prorrogado. que constriñe a Juan a prorrogar el plazo. . M. ps. traducción de José L. Acerca del efecto "vinculante" del acto propio: L. V. es decir. p. El fundamento que juridiza esta obligación radica en el principio de buena fe (art. 36 y ss.1. Carbonnier.

creo que no pueden ser consideradas fuentes autónomas ni las relaciones contractuales de hecho. o si. así. entendida como fuente mediata de obligaciones. Saleilles. ^ De acuerdo: R. Buenos Aires. debe ser considerada como una fuente autónoma. p.. que ningún hecho puede crear un vínculo obligatorio sin una norma legal que le reconozca fuerza vinculante. Código Civil comentado de Q. es la que tíene hoy mayor predicamento entre los autores. que nace en el sistema jurídico. la sentencia. aqudia que reconoce y admite la actividad creadora del juez. dirigida por S. p. Comp. considerándolo un ser inanimado. de vínculos obligatorios. se tsata de saber si se está en presencia de una pura acmación o aplicación de la ley al caso decidido. La segunda. Gény. 78. que nace en el sistema jurídico. H. A partir deesta premisa. aquella según la cual el juez nada le afiade al derecho preexistente. Causalidad jurídica y representación. con prólogo de R. como tal. Es decir. Ejea. 304. 38 y ss. . 1925. Pero la fiíente inmediata de la cual derivan es siempre un hecho jurídico Dado que noes posible enumerar taxativamente todos los hechos-fuente. Buenos Aires. y n" 35. Madrid. ps. cercenándole. La primera respuesta. 146. III. es lógico concluir que la leyes la fiíente mediata de todas las obligaciones. aunque mediata. especialmente n" 20. ha sido superada. Cfr. cap. al contrario. Reus. toda facultad creativa. 66 y ss. distinta de la ley en su esencia y en su contenido »«. F. p. Núñez Lagos. la sentencia es una nueva norma. I. j) Supuestos controvertidos Si bien se trata de cuestiones controvertidas. n" 192. 1958. M. Vittorio Neppi. vol.. Método de interpretación y fiíentes en derecho privado positivo. es fuente en la medida en que mediante ella el juez crea una norma jurídica. Hoy ha sido superada aquellaconcepción —alentada en el pasado por Montesquieu— que condena al juez a pronunciar las palabras de la ley. Alsina. debe ser equiparada la sentencia judicial. t. al igual que la ley. E. Ediar.es conveniente dejar sentado que todo hecho al cual la ley le reconozca fuerza vinculante debe ser tratado como hecho-fuente. Colección "Breviarios". Tratado de derecho procesal civil y comercial. 65. Por el contrario. IV. ps. Buenos Aires. Fundamentos del derecho procesal civil. p. Depalma. ni la equidad. la sentencia es una nueva norma.BL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 161 i) Otros hechos reglatnentados por la ley Cuíuido se afírma que la ley es fuente de obligaciones se quiere significar. en realidad. Couture. Scaevola. XXIX. que sólo representa la boca por la cual se expresa el legislador. limitándose a una actividad puramente cognoscitivay declaratoria: "Jurisdictio in sola notione consistit". Sentís Melendo. ni el abuso del derecho. A la ley. Cuando se pregunta: "¿Qué significación tiene la sentencia dentro del sistema jurídico?'. distinta de la ley en su esencia y en su contenido.

25.gr. p. considera que las relaciones contractuales fácticas constituyen una categoría con autoiíomía científica. sección Doctrina.". 41. Al contrario. glosa al art. Ignacia Moyano. esa obligación es la consecuencia de una conducta de hecho. cuando.162 ERNESTO C. simplemente. 224. n' 15. Por sus efectos. II. Así. vol. etc.1. no obstante lo cual dan lugar a la formación de obligaciones contractuales. Defiende la tesis de Haup. WAYAR I) Las relaciones contractuales de hecho.en el sentido de que derivan de comportamientos que manifiestan. 1.. Fundamentos. o se trata de una relación fáctica? Prestigiosa doctrina que comenzó a gestarse a partir de una célebre conferencia que G. F. en "J. Larenz. Ocurrido ello. L^enz no admite la denominación propuesta por Haup. 2. 29 y ss. Por ejemplo.1. Las ideas de Haupy sus seguidores no han logrado imponerse. Nadie niega que la vida en las granAcepta la tesis de Haup. en 1941. 58 y ss.)—. Teoría de los contratos. 549. "Parte general". es ficticio decir que la obligación de pagar por tales servicios deriva de un contrato. Derecho de obligaciones. p. el propietario del aeródromo pretende cobrarle por los servicios que debió prestar. porque crean obligaciones idénticas a las que nacen de un contrato. y prefiere hablar de "obligaciones derivadas de conducta social típica". Belluscio y Zannoni. aunque no deriven de un acuerdo de voluntades. Por su nacimiento. gas. no es razonable suponer que el piloto debe formular o considerar ofertas contractuales. J. sino de simples conductas de hecho. en realidad.A. ps.. Se afirma —como principal argumento— que en los diversos supuestos considerados como relaciones fácticas —v. y que funcionan como fuentes de obligaciones contractuales. p. 499. ¿De dónde nace la obligación del aviador? ¿Se ha celebrado un contrato. En sentido análogo. — Se ha usado la denominación "relaciones contractuales fácticas" para designar aquellas relacis^ nes jurídicas en cuyo nacimiento no se observa con claridad un acuerdo de voluntades. Derecho de obligaciones. teléfono. Haup ofreció. estas relaciones son fácticas. un aviador compelido por las circunstancias se ve obligado a efectuar un aterrizaje forzoso en un aeródromo privado. ciertas personas que para actuar no han requerido el previo consenso o disenso de la persona a quien aquel comportamiento vincula. de hecho. la m a y o r í a p i e n s a que no se justifica descartar la idea del contrato para explicar por qué nacen las obligaciones que Haup cree derivadas de esa suerte de "hechos-contractuales". t. Puig Brutau. ps. Las relaciones contractuales fácticas. En el caso del aviador se dice: ante la necesidad de aterrizar. estas relaciones son contractuales. p. consistente en la utilización del servicio. K. 1. se limita a aterrizar y por ese solo hecho queda obligado a pagar el precio. . López dé Zavalía. la utilización de servicios públicos (transporte. "relaciones contractuales fácticas". en la Universidad de Leipzig. Código Civil. Hernández Gil. 1961-lV.

correcta.. II) La equidad. sino que es el fundamento sobre el cual reposa la obligación de indemnizar que nace de aquel ejercicio irregular (art. La equidad no es la causa de la cual ndce el vínculo. como acreedores o deudores. — Se ha sostenido '"^ que la equidad. La cuestión es más clara todavía en materia de responsabilidad por hechos involuntarios: cuando una persona demente mata a otra. —^ Al igual que la equidad. en'sf mismas. pero sí es el fundamento que explica por qué cuando el deudor paga voluntariamente no puede repetir lo pagado. vertiginosa e incesante. por mucho que se fuerce la teoría del contrato. de las obligaciones naturales (art. No cabe. acordes con las urgencias y necesidades mundanas.gr. 907). 515). sus hechos son involuntarios y.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 163 des ciudades. como ocurre. actúan.. J.1. n" 43. Sin embargo. no obstante su condición. no se le puede atribuir culpabilidad alguna? El fundamento de su responsabilidad estriba en la equidad (art. no creo que esa tesis deba ser desechada por completo. Al contrario. 1. Obligaciones. . v. la fuente es el hecho que provocó la muerte. con el comportanúento de los incapaces que. no se puede negar que hubo una confluencia de voluntades apta para generar obligaciones. por hipótesis. III) El ejercicio abusivo o antifuncional de los derechos. opera como fuente de ciertos vínculos obligatorios. por tanto. que nunca podrían ser interpretadas como manifestación de una voluntad negocial. por ser la expresión del derecho natural. cuando laempresa encargada de prestar el servicio telefónico a la población coloca uno de sus aparatos en la vía pública y un transeúnte ocasional decide usarlo. La crítica a la tesis de Haup y Larenz es. ésta es inapropiada para explicar las consecuencias jurídicas que tienen origen en detemúnadas conductas. el goce de un servicio que otro presta. p. v. ¿Cuál es la fuente de esa obligación? Sin duda. Así. 59. en buena medida. queda obligada a reparar el daño. confundir la fuente o hecho que genera la obligación con el fundamento o razones que el legislador toma en cuenta para sancionar o reglar ciertas conductas.gr. La afumación es incónecta. les impone a los ciudadanos la necesidad de adoptar conductas que constituyen. el ejercicio antifuncional de los derechos no constituye una fuente de obligaciones. Llambías. ¿Y porqué se hade responsabilizar al demente si. 1071). entonces. En el lugar oportuno me detendré a examinar la teoría que aquí ha quedado expuesta. pero ello no basta para negar que en tales casos hay verdaderos contratos. Lo que sucede es que aquellas conductas constituyen nuevas formas de manifestación de la voluntad contractual. de hecho. la realidad demuestra que en ciertos casos.

son irrelevantes para el derecho. de los actos creadores de obligaciones. presumida por la ley. etc. la causa-fin de la obligación del comprador de {«gar el precio consiste en obtener la entrega de la cosa.500. la causa-fin objetiva que persigue todo comprador. el de saber si es o no un elemento del acto jurídico. 501 y 502 del Código de Vélez. el pensamiento cientffíco se ha orientado en tres direcciones: a) Causalismo clásico. inmediata y objetiva. inmediato y rigurosamente idéntico paja todos los actos jurídicos de una misma categoría que quieren alcanzar sus otorgantes. Ahora bien: esa finalidad puede ser apreciada desde un punto de vista objetivo o desde un punto de vista subjetivo. el exceso en el ejercicio de un derecho es un hecho ilícito. abstracta. variable según Jas necesidades o apetencias de cada persona. Domat y los primeros comentaristas del Código Napoleón. Objetivamente. es un elemento específico e idéntico para todos los contratos de esa misma categoría. al asumir la obligación de pagar el precio. en cambio. es idéntica en todos los contratos de venta. el fundamento que justifica la sanción radica en el art. etc. Así. afirma que la finalidad inmediata objetiva. que se persigue con un contrato. en cambio. . por tanto. Por ejemplo. indispensables para interpretar el sentido y el alcance que debe dárseles a los arts. Los motivos o móviles psicológicos que impulsarotí al comprador a adquirir la cosa no integran el concepto de "causa". 499. II) LÁ CAUSA-FIN § 59. subjetivamente. 1071. Aquí sólo se justifican algunas breves nociones. PLANTEO DEL PROBLEMA ¿Es la causa-fin un elemento esencial de la obligación? No. es el fin abstracto. y es. esto es. consiste en obtener la entrega de la cosa por parte del vendedor. el fin se confunde con los móviles o motivos que impulsaron al agente a celebrar el acto. Demolombe. que prohibe todo proceder abusivo. de los actos voluntarios. en particular. esa finalidad. Por esta razón. donarla. considero inapropiado encarar el examen de este tema en el marco de la teon'a general de la obligación. Teoría tradicional. la causa-fin subjetiva son los móviles que impulsaron al comprador a obtener la cosa (usarla. Sí lo es.. del cual deriva —como de cualquier otro ilícito— el deber de reparar el daño que se haya causado. Aubry y Rau. ¿Qué es la causa-fin? Es la finalidad que se persigue cuando se celebra un acto jurídico.) i*'. ' *^ En tomo del problema que plantea la causa fi nal. ya que por ser variables y de índole personal. pues la teoría del acto jurídico y la teoría del contrato proporcionan el ámbito adecuado para llevar adelante esa tarea.164 ERNESTOC WAYAR En realidad. en el contrato de compra-venta. impulsada por Pothier. la causafin no es un elemento esencial de la obligación.

producto de una abstracción estéril. La causa de las obligaciones en el Código Civil y en la rearma (curso de investigación dirigido por Lafaille). al afirmar que el concepto mismo de "causa final" es falso e inútil. sino también con los móviles y fines concretos e individuales buscados por las partes. La cama ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. La causa final en el derecho civil. ¿Qué es lo que se propone resolver la teoría finalista? Observemos el problema en estos términos: si la causa-fin es un elemento esencial del acto jurídico. Bonnecase. "Parte general". precisamente. Teoría de los contratos. A. su frustración —estoes. es el propósito de instalar la casa de juego. 53 y ss. está integrada por ambos elementos: el dyetivo y el subjetivo. pues los dos saben que la razón de ser. 24 y ss. 11 y ss. en Estudios de derecho privado. Lafaille. resida. Ro?a Sastre y Puig Brutau. Estos fines. y F. según la escuela neocausalista. p. afirma que el concepto de "causa-fin" se integra no solamente con la finalidad objetiva y abstracta —como lo postuló el causalismo clásico—. Acerca de esta evolución. 1. Baudry-Lacantinerie. como Emst. el hecho de que los autores del acto no consigan concretar la finalidad buscada— deberá decretar la ineficacia o invalidez del negocio. b) Anticausalismo. formarán parte de la causa y estarán sujetos al control judicial cuando sean comunes o. quizá la mayor riqueza de la teoría de la causa. Buenos Aires. Objeto del negocio jurídico.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 165 Lá causa-fin. ver H. en especial. el consentimiento o el objeto. Teoría abonada con los conocimientos de Capitant. puesto que las soluciones que se pretende alcanzar con esa noción pueden ser logradas mediante la aplicación de las normas que regulan la capacidad.en la in^xstanciaque le adjudica a los motivos o móviles germinantes del negocio jurídico' «>. ps. al menos. Doctrina opuesta a la anterior.. Sirva este planteo —que muestra un aspecto parcial de la teoría— para poner de relieve la importancia de su aceptación o rechazo. Bueres. Demogue. la causa fundante de la convención. Dabin. vol. 1. Ripert. si se considera que la causa-fin es irrelevante. en su actual formulación. En esta compraventa.. le niega toda utilidad práctica a la teorfa causalista. y franceses. Josserand. el vendedor conoce la intención del otro. Cfr. o motivos psicológicos. Laurent. 85 y ss. . El problema se puede graficar con un ejemplo: una persona desea comprar un inmueble para establecer allí un centro de juegos clandestinos. Barcia López. Planiol. como Huc. su frustración no perjudicará la eficacia y validez del negocio. c) Neocausalismo. han sido o debido ser conocidos y tenidos en cuenta por los autores del acto. ¿Se podrá anular esta convención? Las respuestas dependen de la posición que se adopte. y con el fin de facilitar la instalación del garito acepta vender. F. La causa en el negocio jurídico. ps. López de Zavalía. 1940. Al contrario. ps. que sustentaron autores belgas. Videla fecalada. 248.. A. la causa-fin es común a ambos contratantes. 35 y ss. ps. ps.

es imposible confundir el "objeto" con la "causa-fm". Dicho de otro modo: no es que el objeto sea lícito y la causa ilícita. ¿Cómo resolvería esta doctrina el problema del ejemplo sobre la compra de un inmueble para destinarlo a casa de juegos clandestinos? En primer lugar. es más: sostiene que la noción de causa-fm carece de toda utilidad práctica. '^^ En estricto sentido técnico-jurídico. el art. § 6 1 . n" 1039. Traite éléinentaire de droit civa. por tanto. o que lesionen los de- . 953. por lo cual no debe ser confundido ni con la capacidad. el propio Llambías. es uno de los requisitos esenciales de todo acto voluntario. n° 44. p. al orden público. objetiva y subjetiva. expuesta en nuevos términos.166 ERNESTO C. en la medida en que ambos conocen y consienten en el destino que habrá de dársele al inmueble. pues los resultados que se pretende alcanzar mediante la aplicación de ese concepto se logran recurriendo a otras disposiciones. que nulifica los negocios con otyeto ilícito. se pronuncia por la nulidad de la convención. no siempre pensó así. ya que al redactar el Anteproyecto de 1954 se cuidó muy bien de distinguir-ambos elementos. apoyándose en las normas que prohiben celebrar convenciones con un objeto ilícito. 64. 157 del citado Anteproyecto expresa: "El objeto de los actos jurícücos puede ser libremente determinado por los particulares. afiliado al antícausalismo. p. Llambías. si bien en su TratcMo propone que el problema de un negocio con causa ilícita searesuelto por aplicación del art. sino que el fin ilícito del acto hace ilícito su objeto. confundiendo "objeto" y "fin". Para fundar esta solución prescinde de la teoría de la causa-fin. Obligaciones. esto es. dispensándole a cada uno de ellos un precepto particular. EL NEOCAUSALISMO La teoría causalista no es nueva. al objeto. ni con el objeto. pues se remonta a Domat y Pothier. Nopodrán ser objeto de los actos jurídicos los hechos contrarios a la moral y a las buenas cosmmbres. EL ANTÍCAUSALISMO La doctrina anticausalista es aquella que niega que la causa-fm sea un requisito esencial parala validez de los actos jurídicos. esta teoría sostiene que la finalidad. como las relativas a la capacidad. Así. ni con el consentimiento. I. ni con la causa-fuente '52. Planiol. inspirado en M. razón por la cual se la conoce como neocausalista. salvo lo dispuesto por la ley. es un requisito distinto e independiente de los demás. En la actualidad ha sido reformulada. al consentimiento. tal finalidad tiñe al objeto del acto de su misma ilicitud o inmoralidad. En una de sus principales manifestaciones. Diría ' S ' : cuando un acto es ejecutado en procura de fines ilícitos o inmorales. WAYAR § 6 0 . II. 358. es ilícita. no puede dejar de reconocer que la finalidad común de los contratantes. etc.

p. n°l. el resultado que se obtienees el mismo. ver G. 8yss. / c) Considerar que la finalidad es esencial para el negocio posibilita que los jueces controlen con rigor la licitud o moralidad de los fines perseguidos. al orden público o a la ley. entonces. El art. la teoría finalista contribuye a moralizar los actos jurídicos. p. si esa compra fuese hechacon una finalidad misericordiosa. Un acto de voluntad sin causa final es un imposible tan absoluto como el movimiento de la piedra sin causa eficiente. F. para la cual invoco los argumentos que siguen: a) No es correcto asimilar \& finalidad con el objeto del acto. von Ihering. a su vez. ' Acerca de la evolución de la jurisprudencia francesa en esta materia. Así como la piedra no cae por caer —ya que si cae es porque le h£ui quitado el sostén—. hasta se podría pensar en la validez de una convención por la cual se comprara la vida de una persona. Menos aún se puede hacer recaer sobre el objeto el tinte moral o inmoral de los fines que persiguen los autores del negocio. 158.ps. Objeto del negocio jurídico. Bueres. Ripert. El obrar humano siempre tiende a un fm. Como se ve. '^^ Cfr. rechos ajenos". López de Zavalía. La finalidad subjetiva—o motivos causalizados— nunca pueden ser confundidos con el objeto. Para una ñmdada crítica al pensamiento de Llambías sobre este tema se puede ver A. Tal es la ley de finalidad que gobierna los actos voluntarios '^3. que determinaron la causación del acto. salvo que no tenga voluntad o sea demente. El fin en el derecho. Los motivos psicológicos. tampoco puede carecer de fin. .EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 167 ¿Cómo resolvería esta doctrina el problema que plantea la compraventa con finalidad ilícita señalada como ejemplo? Postularía también la nulidad. pero no porque el objeto sea ilícito. la teoría de la causa-fin? Me inclino por la respuesta afirmativa. Teoría de los contratos. podrán ser examinados por el juez. En Francia. cita 3. Para apreciar el fin del acto se estará a lo que resulte del mismo o de las circunstancias en que fuera formado". '^^ Acerca de este tema es insuperable la obra de R. 86. ¿I Así como el acto no puede carecer de objeto. los jueces llegaron a sondear el corazón de los contratantes. En suma. "Parte general". quien los aprobará o desaprobará según los dictados de la regla moral y los mandatos del orden jurídico >54. dice: "No tendrá efecto el acto jurídico cuyo fui fíjese contrario a la moral y buenas costumbres. y esta comprobación abre el siguiente interrogante: ¿se justifica. si así fuera. rehusaron reconocer su validez 'ss. y siempre que detectaron un pensamiento inmoral como razón fundante del contrato. sino por la inmoralidad de los fines perseguidos por las partes. 248. tampoco el hombre obra por obrar.

sino que integra todo acto jurídico. a la socialización del derecho. por su fuerte influencia en ella. c) La exposición sobre el tema de la causa debe ser efectuada dentro de la teon'a del acto jurídico y. § 15. m) E X A M E N DE L O S T E X T O S D E L C Ó D I G O C I V I L Q U E SE REFIEREN A LA " C A U S A " § 6 3 . a ultranza. p. la "palabra empeñada" o la "autonomía de la voluntad". El rechazo del finalismo tiende asolventarel individualismo. a despecho del interés social 'ss. De la única "causa" de la que cabe hablar en relación con la obligación es de la "causa-fiíente" o hecho generador. P L A N T E O D E L PROBLEMA: L A S DISTINTAS P O S T U R A S Cuando el Código Civil habla de "causa". d) Admitido que la finalidad es un elemento esencial de los actos jurídicos. que en esta matena se manifiesta como un mandato de respetar. ¿se refiere a la "causa-fuente" o a la "causa-fin"? El problema. C O N C L U S I O N E S Y REMISIÓN De los párrafos precedentes se puede extraer las conclusiones que siguen: La causa final no es un elemento de la obligación. a no despreciar el sentido social de los actos jurídicos. 85. art. los distintos preceptos que hablan de la "causa" aluden a la "causa-fuente". 57 y ss. traducción de H. Devis Echandía. Objeto del negocio jurídico. nos. t. De ahí la impropiedad de la expresión "causa de la o b l i g a c i ó n " c u a n d o la palabra "causa" es empleada como sinónimo de "finalidad". ps. 1946. De acuerdo: A. como lo indicaron antaño los canonistas. dentro de la teoría del contrato. esto es. De ahí que la expresión "causa del contrato" peque por defecto. Código CivU. al contrario.168 ERNESTOC. Bueres. L A C A U S A R N A L : S U U B I C A C I Ó N . . Ver la crítica que formula E Busso. WAYAR d) El finalismo propende. III. si bien se plantea siempre que aparece La regla moral en las obligaciones. pues la causa no es exclusiva de esta especie. 500. § 6 2 . 190-191. b)La causa final es un requisito esencial de los actos jurídicos. p. La Gran Colombia. corresponde indagar si el Código Civil se ha referido a ella o si. Bogotá. 139.

I de esta obra. Risolía. Obligaciones. G. n" I. 11..R N CierU doctrina afirma que los arts.causa-fin. 83. n" 2. 501 y 502. I. Esta tesis no ha tenido adeptos —rechazo justificado. LA N E G A C I Ó N DE LA C A U S A . 500. Llerena. M.500. p. 381. Boffi Boggero. constituye una falacia evidente. Estudio de las obligaciones. Derecho de las obligaciones. nota 152. p. 499. t. 34 y ss. ps. Barcia López. se muestra partidario de la tesis finalista. ps. nos.. M. para el cual esos cuatro artículos (499 a 502)están referidos a \a. los arts. glosa al an.501 y 502 se refieren a la causa-fm. I. Al contrario. M. II. de manera que un mismo artículo pueda estar referido tanto a lacausa-fiíente como a la causa-fm. es de hacer notar que Cazeaux. Me ocuparé de estas tres últimas corrientes doctrinales. t. i 64. ha originado las mayores discrepancias. Trigo Represas se adhiere a esta corriente. Soberanía y crisis del contrato. 499 alude a la causa-fuente. d) Por último. Han ensayado los siguientes fundamentos B.. cabe mencionar la opinión de Llerena 's». Rezzónico. Parodi. Llambías. Niega que el concepto de "causa-fin" haya tenido acogida en el Código de Vélez. ¿firmar que el art. ps. p. nota 108. ps. pues su autor no expone argumentos que sugieran análisis o hagan pensar con seriedad en ella—. 43 y ss. razón por la cual se la suele denomi. sin demostrarlo.. se ha postulado la conveniencia de asignarle a la palabra "causa" una plurisignificación. A.£L PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LAOBLIGACIÓN 169 la palabra "causa" en algún texío del Código. Tratado de las obligaciones. 499 está referido a la causa final. c) Unatercera opinión sostiene la necesidad de distinguir: en tanto que el art. cuando se trata de examinar los arts. de la 2*edición (1898-1903). n" 35. I. en "J. 39 y ss. redactor del vol. L. 102. La causa ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. dos prestigiosos exponentes de esta doctrina. A. Concordancias y comentarios del Código Civil argentino. 46 y ss. en Cazeaux y Trigo Represas. 499 a 502 están referidos exclusivamente a la "causa-fuente" " s . D. § 379.". 895. 1943-IV. p. 499 a 502 se refieren a lai-cat4sa-fitente. A. p.A. Causa de los actos jurídicos. El objeto-fin social del acto jurídico. § 63 bis. t. 250. Así opinan: Salvat y Galli. los arts. b) Según otra corriente. p.. Sigo la trama argumental de la tesis antifinalista de las obras de Barcia López y Llambías (citadas en la nota anterior). II. 499. infine. Spota.nar "anticausalista". J. 52 y ss. U. aunque en realidad sea más apropiado llamarla "antifinalista". A. Se conoce —^sin descartar variantes en algunas de ellas— al menos cuatro posiciones doctrinales: a) En primer lugar. ya que estos autores sólo rechazan la causa-fin y aceptan la causa-fuente. Obligaciones en general. L. . vol. en Enciclopedia Jurídica Omeba. I.

Por eso. pero no en aquellas derivadas de otras fuentes. En efecto: aun admitiendo que el fin es un elemento útil para el derecho. 499 (a cuyo pie puso esa nota) se refiere a la causa-fiíente. es más: el hecho de que la finalidad no es un elemento esencial de la obligación se comprueba fácilmente en aquellas nacidas de actos ilícitos (delito o cuasidelito) o en las derivadas de hechos involuntarios. únicamente en las obligaciones nacidas de tales actos voluntarios se podrfa hablar de causa-fin. las fuentes consultadas por Vélez. es lógico suponer que se está refiriendo a la causa eficiente. el codificador critica el método seguido por el Code francés. que es extraña a ella. lo cual desvirtuarfa el carácter general de los preceptos. según se desprende de la nota con que ilustró el art. 499 a 502. como argumento que creen contundente. Aceptar lo contrario. porque ésta sólo puede corresponder a una especie de obligaciones: las nacidas de actos jurfdicos. en materia de obligaciones no se puede hablar de otra "causa" que no sea \a fuente. no podía él incurrir en la misma confiasión al redactar nuestro Código. que alguno de esos artículos pueda referirse a la finalidad. Dicen: en la nota al art. pues de lo contrario. que forman parte de esta teoría. También se dice que siendo Freitas quien inspiró a nuestro codificador. si el art. 499. La finalidad es extraña a la teorfa general de la obligación. Por eso —concluyen—. WAYAR a) El método Parece evidente —^sostienen—que no se puede hablar decauja^nife la obligación. al cual acusa de haber confundido la "causa de las obligaciones" con la "causa de los contratos". 500. pues para el jurista brasileño. En consecuencia. se estarfa en la misma "confusión" francesa que Vélez expresamente repudió. sólo se lo podrfa ubicar en los actos voluntarios. los arts.501 y 502— deben también referirse a la causa-fuente. b) Las fiientes Los anticausalistas se complacen en invocar. los que le siguen —esto es. 870 del Esbogo. si alguno de estos tres últimos se refiriese a la caUsa-fin. no pueden estar referidos a la causa-fin. conducirfa a negar el carácter "general" de la teoría obligacional. por tanto.170 ERNESTO C. no se puede dudar del sentido con que empleó la palabra "causa" en los citados artículos. Luego añaden: si percibió tal confusión en aquel código. . los arts. y no a la causa final. cuando el legislador habla de "causa" dentro de la sección destinada a las "obligaciones en general". que no puede faltar en ninguna obligación. es decir.

Llerena. t II. 792 se refiere a la causa-fuente. n" 356.. t. Vélez señala que este artículo es una consecuencia necesaria de los arts. De estos textos. en particular referencia a nuestro Código. corresponde dejar aclarado que no todos ellos le asignan el mismo significado a la expresión "causa-fin". así opinan: B.. Tratado de las obligaciones. los arts. arts.2° ed. como es lógico. 499. Una tercera corriente de autores "causalistas" adopta una posición sincrética O dual. E.944. B. 499 alude a la fuente. aquella que asimila la causa-fin a los móviles o motivos determinantes del acto creador de la obligación. p. Concordancias y comentarios. etc. d) El escaso valor del causalismo Los negadores de la causa-fm esgrimen. que puede. material y abstracta que se obtiene siempre que se celebra determinado acto jun'dico (en la venta. se afilian a la corriente subjetivista. LA DOCTRINA HNALISTA Otro sector de la doctrina i*^. etc. I. Machado. De las obligaciones en general. Otros. 921. ps. ser repetido. Ahora bien: cuando Vélez afirma que el art. ya que si de ella depende que la obligación exista. 499 a 502. art. 792 es una "consecuencia necesaria" de los arts. identificado como "causalista" o 'Tmalista".gr. es decir.) is'. 499 a 502. En ia nota respectiva. 792. 500. Se suele denominar "causalistas" a todos aquellos autores que consideran que los arts. Así. 40. Así.501 y 502 están referidos a la causa-fin. Busso.). 1044. 500.. 500. Lafaille. Sin que implique desmentir e'^ia afirmación. 792 y su nota Según el art. 82 y ss. n" 1. y J. ps. glosa al art.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 171 c) El art. 159. § 64.501 y Acerca de esto se puede ver A. 900. 9 y ss. sino por njedio de los preceptos que el propio Código destina a las "declaraciones de voluntad" (v. en el sentido de que . en este sentido: A. "sin fuente" generadora de la obligación) constituye un pago indebido. 381. 8 y 9. Barcia López.922. sostiene que si bien el art. y ese concepto no es otro que el de causa-fuente. cuando el pago se verifica "sin causa" <o sea. la causa-fin de la obligación del comprador es obtener la entrega de la cosa. el pago hecho "sin causa" puede ser repetido. La causa ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. p. en cambio. II. p. ha querido significar que el concepto de causa es el mismo en todos los artículos involucrados. 36 y 37. Ibs antifmalistas extraen el siguiente argumento: el art. Colmo. los primeros comentadores de nuestro Código s enrolan en el causalismo clásico u objetivista. nos. Exposición y comentario. sostienen que el propósito moralizador que persigue la teoría finalista^no debe ser buscado mediante el estrecho. O. por tanto. identifican la causa-fin con la finalidad objetiva. oscuro e impreciso concepto de causa. es decir. Código Civil. vol. ps. H. 149-150. nos. 1045. todos los argumentos del anticausalismo. § 167.

Cifuentes. 75.. n'772. Negocio jurídico. § 11. ps. el cual.. De Gásperi y Morello. El valor de esta doctrina radica en la importancia que le asigna al concepto fino finalidad. el debate se circunscribe a los arts. 63. Pane general. por ejemplo: p. pero disiento de las conclusiones que se quiere extraer de ellas. En relación con la primera cuestión: sostener que los arts. también se puede incluir como partidarios de esta doctrina. Alterini. utilizando un argumento que no sirve cuando se trata de interpretar un Código que adolece. Ésta es la tesis r. La nómina de autores causalistas no se agota. en efecto: el fin no radica en la obligación misma. ia que me adhiero. p. 500. S. L11. Bueres. 504 desubicado. t 2. Ameal y López Cabana. 499. para unos y otros. Queda fuera de discusión el art. 562 y ss. 502. 194. del hecho generador del vínculo. tanto la finalidad inmediata corno los motivos determinantes deben ser tenidos en cuenta). Pedro N. I. p. . en Cazeaux y Trigo Represas. p. Videla Escalada. WAYAR 502 se refieren a la causa-fin. 500. Curso de obligaciones. Así. También es verdad que los arts. sino en el acto voluntario que la crea. ¿no está el art. n" 406. I. 501 y 502 —situados en la sección destinada a las obligaciones en general— no deberían referirse a lá causafin porque ello constituye un error de método. 110 y ss. y no en la teoría de la obligación. a saber: 1) que los arts. precisamente. Obligaciones. nota 176. n" 131. 189. aunque expongan. Derecho de las obligaciones. procurando demostrar la insolvencia de estos últimos. § 89. 500 a 502 sólo pueden estar referidos a la fuente. Cazeaux. 500 a 502 hablan sólo de la fuente por la ubicación que se les ha dado en el Código es demasiado simplista y revela el afán de aferrarse al método. J. A. de donde se sigue que es en la teoría del acto jurídico donde debe ser tratado el tema de la finalidad. Borda. en especial p. de frecuentes errores de método. con los nombrados. ps. a los siguientes: A. p. Molinario. p. se refiere a lafuente. Comparto estas apreciaciones sobre el método. a) Sobre el método Es verdad que en materia de obligaciones de la única causa de la cual cabe hablar es de la causa-fuente. p. t. Belluscio y Zannoni. 2) que el Código Civil excluyó el concepto de causa-fin. glosa al art. 105.501 y 502. 94. 504 dentro de la teoría de la obligación. II. ps. Derecho patrimonial y dereclw real. 249 y ss. Objeto del negocio jurídico. n° 848. en cada caso alguna opinión particular. Contratos.172 ERNESTO C. Los argumentos que apoyan esta tesis serán expuestos a manera de réplica a los fundamentos de la doctrina antifinalista. 188. esto es. bien incluye en el concepto de causa-fin tanto el aspecto objetivo como el subjetivo (es decir. pues debió incluírselo en la parte dedicada a los contratos? Si Vélez incluyó mal este art. F. al que considera requisito esencial de los actos voluntarios y del cual hace derivar importantes consecuencias prácticas. La causa fmal en el dereck Í civil. Mosset Iturraspe. por cierto. Código Civil.

si mediante una convención se persigue una finalidad inmoral o ilícita. seentiende que la ley no habla del fm de la obligación. por ejemplo. 500 a 502 se refieren sólo a la fuente. L. ps. tratarlos como modalidades de los actos jurídicos. Freitas y García Goyena Sostienen los anticausalistas que los arts. sin embargo. Así. se encargó de advertir que no incurriría en ella.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" OE LA OBLIGACIÓN 173 cabe pensar que cometió el mismoerror cuando redactó los arts. la ubicación de los arts. por estar ubicadas en la parte destinada a las obligaciones (arts. t. 499 a 502 aluden a la causafuente. pues lo contrario —es decir. el hecho de que los citados artículos hayan sido incluidos en la parte de las "obligaciones" no significa que deban —sólo por eso— ser excluidos en materia de actos jurídicos. lo primero que cabe averiguar es si el Código francés incurrió o no en la confusión que se le reprocha. el plazo y el cargo que fueron legislados por Vélez como "modalidades de las obligaciones". la causa de las "obligaciones" de la causa de los "contratos". afirmar que alguno de esos preceptos (en especial. Lo propio ocurre con la condición. lo hacen con el propósito expresQ^de negarle todo valor a la causa-fin Pero esta afirmación no puede ser solventada con el precario argumento del método. Por cierto. 953 para declarar su nulidad. pese a su ubicación. ¿En qué con' Así. el cual. 39 y ss. Tratado de las obligaciones. irradia su vigencia a todos los actos jurídicos. 500 a 502 no puede constituir un obstáculo serio para interpretar que la palabra "causa" empleada en ellos se refiere a la finalidad que se persigue mediante la celebración del acto voluntario que crea una obligación. cuando debió. según ellos. 499. II. en realidad. no son aplicables a los actos jurídicos en general? En definitiva: lo único que este argumento demuestra es que por aplicación de un riguroso método científico. 500 a 502. Pero esta acusación no sería posible. En relación con la segunda cuestión: cuando los anticausalistas afirman que los arts. sino del fin del acto que la crea. § 379. el tema dé la causa-fin debe ser trasladado a la "Parte general". 527 y ss. . el 501 o el 502) se refieren al fin—significaría acusar a Vélez de haber incurrido en la misma confusión del Código francés que no distinguió. 502.). Para saber si los anticausalistas tienen razón. en la nota al art. b) La comparación con el Código francés. mientras esto no ocurra. pues eí propio Vélez. Boffi Boggero. sin embargo. M. el 500. no^erá necesario torturar la letra del art. bastará aplicar el art. ¿alguien se atrevería a sostener que tales modalidades.

yaque no aceptaba la teoría finalista llegada de Fiancia. sino de la causa de las convenciones creadoras de obligaciones. 502. en ese lugar incluyó el art. estaban referidos claramente a la finalidad de las convenciones. quien al separar las obligaciones de los contratos debía distinguir cuidadosamente cuándo un precepto correspondía a las primeras y cuándo a las segundas. 499 de los otros tres: el primero. Vélez no supo distinguir el art. referido a la causafuente. si sus ideas eran "anticausalistas" debió redactar el art. 565.501 y 502. no hay tal confusión. ocupó correctamente su lugar. es decir. pues estos tres últimos —^tomados del Code napoleónico— eran típicamente "causalistas". al tratar sobre las "obligaciones". § 11.174 ERNESTO C. Los preceptos franceses. con mayor propiedad se podría decir que los textos del Code se aplican a las convenciones. es decir. en la materia contractual. Ése es el único artículo sobre la "causa" contenido en esa parte del Esbogo. no así los restantes. 1131. y sólo por elipsis a las obligaciones nacidas de ellas. 500. con lo cual puso al descubierto su propia confusión i64.501 y 502. que se refiere —como nuestro árt. en especial p. que corresponden a nuestros arts. El art.1132 y 1133 del Code hablan de la causa. en consecuencia. cuando un código. pero no de la causa de la obligación. Zannoni. Pues De acuerdo sobre la confusión de Vélez: E. 499— a las fuentes de las obligaciones. Por eso. quien destinó la sección primera del libro segundo de su Esbogo a los "Derechos personales en general". por tanto. confunde la obligación con el contrato que la origina. en Belluscio y Zannoni. t. incluye normas que se refieren a la causa-fin. 499 fue tomado de Freitas. 2. El acierto francés en esta materia se debe. al no proceder así terminó incluyendo los cuatro artículos juntos. pues Freitas se cuidó muy bien de proyectar preceptos "causalistas". paradójicamente. no existía el riesgo de incluir aquellos artículos en el lugar inadecuado: se los ubicó en el único lugar donde podían estar. . a su defectuoso método ya que omitió una teojfa general de la obligación y prefirió regular "las obligaciones convencionales éh general". 499 y omitir los arts. en la teoría del acto jurídico. Ahora bien: examinando el Código francés se advierte que la "confusión" es sólo aparente. no están referidos a todas las obligaciones. en realidad. Desde otro enfoque se descubre el desacierto de nuestro codificador. WAYAR sistiría la confusión? En lo siguiente: de la única causa de la cual cabe hablar en materia de obligaciones^es de la "cau?a-^enlJe"„{Hf^ la "causa-fin" es ajena a la obligación y propia del acto jurídico. Código Civil. No ocurrió lo núsmo con Vélez. 500. 870. con mayor rigor. que debieron ser incluidos dentro de la teorfa del contrato o. En efecto: los arts. glosa al art. sino únicamente a las convencionales.

. 503 y 504. dice textualmente: "Este artículo y los siguientes son consecuencias necesarias de los artículos desde el 499 hasta el 504 inclusive". en la nota al art. las fuentes consultadas por el codificador no constituyen argumento suficiente para imponer la tesis antifinalista. 792 queda prácticamente sin valor. pues de otro modo no se entendería cómo la causa puede ser lícita para uno e ilícita para el otro. Como se ve. 926. y como primera medida. c) Sobre el art. ¿por qué Vélez no siguió su ejemplo si pretendía. Madrid. 792. por otra parte. basta que lo sea para el que pretende ser acreedor de la obligación". pero de allí a sostener que los arts. De similar tenor es la nota al art. 1852. Así. 501 se cita el Código de Luisiana (art. Por lo pronto. "finalidad" o motivos que impulsan a las partes a contratar. que se refiere a la nulidad por "error sobre Cfr. Concordancias. que también utilizan la palabra "causa" con el significado de "fin" o "finalidad" del acto creador de la obligación. con lo cual la nota al art. y la obra de García Goyena. no fue extraña a Vélez. la nota es imprecisa. argumentar que el pensamiento del codificador es inequívoco por lo que pudo haber dicho en una nota implica construir sobre arenas movedizas. t. 997 de su Proyecto define la causa-fin y la considera esencial para la validez de las convenciones. Y si se consulta a García Goyena se advertirá que en el art. F. motivos y comentarios del Código Civil español. lo cual hace imposible prescindir de la causa-fm. en la nota al art. 792 nada tiene que hacer con los arts. omitir el concepto de causa-fm de nuestro Código? Procedió exactamente a la inversa: incluyó tcíStít^artítítílbS'del Code francés. excluyendo de ella estos dos últimos artículos. 500. La imprecisión de la nota demuestra que su valor interpretativo no puede ser exagerado. 31 y ss.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 175 bien. que la causa ilícita de una obligación lo sea para ambos contratantes. ps. Aquí. 1891) y el holandés (art. 792 se refiere a la causa-fiíente. como se sabe. como Freitas. 531 el codificador dice: "No es preciso. En efecto: no es difícil hallar otros pasajes del mismo Código que denuncian que Vélez tuvo muy en cuenta el concepto de "causa-fin".501 y 502 tienen idéntico significado. corresponde rectificar la nota. 1372). García Goyena. Además. sólo porque Vélez así lo insinúa en la nota al art. la expresión "causa de la obligación" ha sido usada como sinónimo de "fin". Por otra parte. pues contiene un evidente error. razón por la cual. 792 y su nota Es Verdad que el art. hay mucha distancia. legislaciones éstas inspiradas en el Code napoleónico. III. El art.

o no tener mnguna. Cifuentes. quede invocado como argumento en favor del finalismo el citado art. y con las normas jurídicas que se refieren a los actos voluntarios.en que para Vélez la única noción válida de causa es la que se refiere a' la fuente? d) Sobre el valor de la teoría finalista Los más empinados antifinalistas se empeñan en negarle utilidad práctica a la teoría de la causa-fin. ver lo expuesto en la nota 152 del presente capítulo. de allí su ambigüedad cuando se lausaíin adjetivos. prestigioso anticausalista. al punto que Beaudant {Contrats et obligations. A nadie se le escapa semejante ambigüedad y plu- . básteme con señalar que en el Anteproyecto del año 1954. haciendo suyas palabras de Marcadé: "Nosotros entendemos por causa principal del acto. ciertamente. Negocio jurídico. su autor. ' ^ La palabra "causa" abruma a la doctrina. PLURISIGNIFICACIÓN DE LA PALABRA "CAUSA" Algunos autores preocupados por los distintos significados que es posible asignarle a la palabra "causa". para los antifinalistas es prácticamente insuperable el art. n° 127) pudo decir que ningún autor ha sido capaz de definir qué es lo que se entiende por la palabra "causa". También aquí está presente el finalismo '^6. p. argumentando que las soluciones que con ella se persiguen pueden ser alcanzadas con menor esfuerzo mediante la aplicación de los conceptos clásicos sobre capacidad.1-76 ERNESTO C. Su significación es múltiple. haciéndolo conocer a la otra parte". buscando apoyo en una de las notas del Código. ¿se puede insistir. no tiene un solo significado y un solo sentido. WAYAR iü causa principal del acto". 158 un precepto expresamente referido a la "causa-fin" en los actos jurídicos e) La causa ilícita del art.. 502. consentimiento. § 179. sostienen que es perjudicial encasiDe acuerdo: S. afirma. el objeto que nos propusimos en el acto. cuando Vélez indaga en la nota qué se debe entender por "causa principal". Entonces. A modo de adelanto. 368. No es éste el lugar adecuado para rebatir tal afirmación. Decir "causa" a secas puede tener gran importancia. causa-fuente.pues todo depende del contexto en que esté incluida. decidió incluir en el art. 502 Como se verá en los párrafos que siguen. ''^ Sobre el particular. § 65. objeto. Ocurre que esta palabra. el motivo. letra b. pues ninguno de los argumentos dados hasta hoy convencen de que ese artículo se refiere a la causa-fuente. 502.

500 se refiere a la causa-fuente". sino. sino admitiendo su plurisignificación (Teoría de los contratos. provoca a menudo confusiones y errores de interpretación. sin adjetivos.501 y 502. al contrario —aun pecando de reiterativo—. por ejemplo. 243). Gino Gorla. por importantes que sean. para aclarar el sentido con que deseé emplearlo. López de Zavalía aconseja interpretar la voz "causa". en los diferentes textos del Código Civil. ' ^ El empleo de la palabra "causa" a secas. lo primero que habrá que desentrañar será la naturaleza del problema a resolver. 1. se puede decir que es fmalista—. no con un único significado. p. Lo que importa destacar de esta doctrina es su propuesta de interpretar el Código sin sujetarse a conceptos premoldeados o a opiniones doctrinales. y no a "otra". El contrato. creo conveniente dejar aclarado el sentido de las voces "causa-fuente" y "causa-fin" que vengo utilizando '6». ps. . Corresponde ahora examinar los arts. por ejemplo. pues con ese sentido han sido incorporadas al Código Civil. § 22. Corta. Esta propuesta me induce a adherirme a esta doctrina. Ubicado en esta doctrina. pero tampoco niega algunas de las críticas que se le ha hecho. I. así. de Ferrandis Vilella). estoy de acuerdo con que cuando se deba interpretar un texto del Código Civil que contenga la palabra causa. p. Pero siempre que el intérprete se enfrente con un problema de finalidad del acto. pero sin renunciar a los postulados del finalismo jurídico. puramente bizantina. estará errado quien afirme: "El art.500. Por eso he procurado no utilizar el término a secas.177 Uarlaen un solo senti<ío y alegar que este o aquel artículo se refieren a "esa" causa. ya que el significado a asignarle a la mágica palabra dependerá del problema concreto que se desee resolver. cuando tales conceptos u opiniones conduzcan a negar el múltiple significado de la palabra causa.. para apreciar el sentido que corresponda atritíuirle a la voz "causa" y proceder en consecuencia. lo cual demostraría que la discusión en tomo de la primacía de la causa-fin es. El conirato (Proble)nas fundamentales tintados según el método comparativo y casuística). es decir. al proceder así no he hecho otra cosa que seguir el consejo de G. añadirle las palabras "fuente" o "fin". según corresponda. 499. Así: risignificación (ver. habrá de resolverlo conforme a los postulados de la teoría de la causa-fin. sobre todo aquella que asegura que algunos problemas que pretende resolver el finalismo pueden ser aprehendidos mediante la aplicación de los conceptos tradicionales. Antes de encarar esta tarea. a veces. 309 y ss. pues ese mismo art. § 22. "Paite general". 311. trad.1. 500 se refiere a la causa-fin". Esta doctrina no niega la utilidad práctica de la causa-fin —en este sentido. 500 puede referirse a cualquiera de esas "causas" o a ambas conjunta y simultáneamente. y también lo estará su oponente cuando diga: "El art.

Sólo cabe reiterar que los móviles o motivos psicológicos integran el concepto cuando han sido exteriorizados y comunicados a la otra parte. 870 del Esbogo de Freitas.: la celebración de una compraventa puede tener por finalidad (entendida como el móvil psicológico que mueve al comprador) el deseo de éste de destinar la cosa comprada a su uso personal. idénticaen toda compraventa) la contraprestación del vendedor. para donarla. La ley establece entre el hecho y el vínculo jurídico una relación de "causa" a "efecto": el hecho es la causa. De acuerdo: F. significado que se deduce de su propia lectura y que queda corroborado cuando se lee el art. fácil es advertir que el art. El artículo que estamos analizando sugiere las dos observaciones siguientes: a) Sienta el principio de necesidad de la causa-fuente: no se concibe un vínculo obligatorio sin el hecho jurídico que opere como su causa eficiente. López de Zavalía. 499. sin que sea derivada de uno de los hechos. es decir. EL ART. en el campo del derecho. p. el art. pero nada impediría que una nueva disposición lo dijera con carácter general'™. realidad. el principio de razón suficiente: los hechos son la razón fundante de las obligaciones. Teoría de los contratos. entonces. con un inequívoco sentido:/«eníe. en este texto. Ninguna mutación jurídica se produce sin una causa eficiente.gr. nadie ha dudado acerca del significado que la palabra "causa" tiene en este artículo. en . salvo Llerena. . Reitera. 499: NECESIDAD DE UNA FUENTE DE LA CUAL NAZCA LA OBLIGACIÓN Según el art. de donde ftie tomado. La palabra "causa" ha sido empleada. Entre los autores argentinos. 499 podría generalizarse. sin aquéllos. "Parte general". v. b) Partiendo de la base de que ninguna consecuencia jurídica podría.: la prestación del comprador tiene por finalidad (objetiva. motivos o intenciones que impulsaron al agente a celebrar el acto. el vínculo el efecto. 499 lo dice a propósito de las obligaciones. WAYAR a) por "causa-fuente" se entiende el hecho generador de la obligación. 2) se refiere a los móviles. 255. uno y otro significado. materializarse sin la existericia del hecho que sirve de presupuesto a la norma de la cual depende aquella consecuencia-. o de uno de los actos lícitos o ilícitos. objetiva e inmíá/ato^iíe se persigue con la celebración del acto. v. § 66. etc. La expresión "causa-fin" comprende.178 ERNESTO C. de las relaciones de familia o de las relaciones civiles. b) la voz "causa-fin" tiene un doble si^ificado: 1) se refiere a la finalidad abstracta. no hay obligación sin causa. éstas no existen. inmediata.gr.

a) Vélez Sarsfield no pudo utilizar la palabra "obligación" en su sentido técnico. todo se reduce a una cuestión de pmeba. impropiamente. aunque no se mencione en él la causa. ¿se aplica el art. pues diría: aunque la causa no esté expresada en el instrumento. es decir. máxime si se admite que éste es un elemento inmaterial. como en ese instrumento no se menciona la causa. ellas son "obligación" y "causa". . por lo demás. el art. Oblieaciones. Si la declaración por la cual se asume o se reconoce una obligación es expresada en forma oral. Código Civil. y entonces el artículo cobra sentido.. salvo que el deudor pmebe lo contrario. En cambio.J: Llambías. en él debe constar una declaración por la cual una persona asuma o reconozca ser deudora de otra. con la presentación de un instrumento. E. Pero. nota 79. n" 37.p. es decir. p. como sinónimo de vínculo jurídico. se presume que ésta existe.art500. como sinónimo de instrumento o documento. y puesto que nadie —razonableSalvat y Galli. t. 500 sólo se aplica cuando la obligación aparece expresada por escrito. porque es una incongmencia decir que la causa puede estar "expresada" en el vínculo. Para otros i''^. siempre necesaria cuando se trata de obligaciones cuyo objeto tiene un valor superior al previsto en el art. Es claro: si se probó que la obligación existe. 500? El instmmento debe contener una obligación. el art. EL ART. con mayor precisión. si la existencia de la obligación es probada por cualquiera de los medios permitidos. Me inclino por la primera tesis. La mayona de los intérpretes afirman que la palabra "obligación" está utilizada.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN § 67. si con el instrumento se prueba la obligación. 500: PRESUNCIÓN DE CAUSA 179 Según éiáft: 500. esta sola prueba hace presumir que la causa de tal obligación es válida. la ley presume su validez. mientras el deudor no pmebe lo contrario". "aunque la causa no esté expresada en laobligación. que es acreedora. ' ^. Cuando esto ocurre.n''408. 500? Para algunos . 1193. n" 37 n 51. 500 es ésta: una persona acredita o prueba. B. 500 tiene plena aplicación. 59.. se presume que existe. no debe contener o mencionar la "causa" de esa obligación. ¿Cuál es la razón que fundamenta esa presunción? La única razón lógica que autoriza a presumir la causa es el hecho de que el acreedor ha probado la existencia de la obligación. I. I. Parece evidente que la situación a que se refiere el art. forma que es. 166. Obligaciones en general. es decir. En este caso.n. Busso. ¿qué es lo que debe contener y qué no debe contener el instrumento para que funcione el art. Este artículo contiene dos palabras que requieren ser interpretadas.

puede tener aplicación en dos supuestos: 1) cuando la obligación está instrumentada y en el instrumento no se indica la causa. o la finalidad de la declaración que le dio origen? Para unos (los anticausalistas). 2) Si el deudor alega que la obligación carece de causa. WAYAR mente— se obliga sin causa o sin motivo. Des obligations en general. alude únicamente a la causa-fin. ya a la causa-fin. sino que su existencia haya sido probada por el acreedor. es lógico presumir que esa causa o ese motivo existen y son válidos. . se deben observar las siguientes pautas: 1) La prueba de la existencia de la obligación. 500 puede referirse ya a la causafuente. entonces. no es que la obligación esté instrumentada. El silencio es absoluto. o a la finalidad que se persigue con la celebración del acto que originó la obligación? En otras palabras: ¿qué es lo que la ley presume: la fuente del vínculo. o mediante el concurso de otros medios probatorios. Lo que interesa. para otros (los finalistas).000 pesos a Pedro" emite una declaración que guarda silencio sobre la causa. II. Probada la existencia del vínculo obligatorio. fuente o hecho generador del vínculo. para cl derecho francés: R. que deba atribuírsele dependerá del contenido de la declaración que haya que interpretar. n" 867. tiene que probarlo. ya a ambas simultáneamente.180 ERNESTO C. para otra doctrina —que es la que he adoptado—. en consecuencia. 500. ya se produzca mediante la presentación del instrumento o título en donde conste. b) ¿En qué sentido ha sido usada la palabra "causa" en el ait. én cuanto procura resolver los problemas que se presentan cuando se omite o se desconoce la causa. 500? ¿Se referirá a \z. pues de los términos de la declaración el intérprete no sabrá ni cuál es la fuente De acuerdo. En lo que atañe a la carga de la prueba. el art. siempre que respete las limitaciones que el ordenamiento le imponga. y para lograr esa prueba puede valerse de cualquiera de los medios permitidos. el acreedor queda dispensado de probar la causa. El significado.. le corresponde siempre al acreedor. Empero. Demogue. el artículo se refiere exclusivamenteala causa-fuente. úrúco o plural. 2) cuando la existencia de la obligación —y no su causa— ha sido probada por otros medios legítimos " 3 . Recapitulando: el art. Veamos los diversos supuestos que pueden presentarse: 1) Cuando una persona dice "Debo 1. pues cuenta en su favor con la presunción leg¿ de que ésta es válida. no hay razón alguna para desconocer el significado plural de la palabra causa.

En este caso. En efecto. Esta causa también queda comprendida dentro de la previsión del art. se presume que existe. por ejemplo. para entrar en el concepto de causa. ¿Cómo se aplica el art. se presume que esa obligación tiene causa-fuente y causa-fin. pues bien: no se debe ver en ello una contradicción. lo que la ley presume es que tales motivos fueron exteriorizados y dados a conocer. 3) La posibilidad de formular combinaciones con declaraciones que se refieran a la fuente y no al fin. ni cuál es la finalidad perseguida por el declarante. el deudor podría alegar la "inexistencia de ^ e s " en los términos del art. ¿Se podrá probar que la finalidad no existió. 500 sus mejores frutos. esto es. Así. Pero si no logra probar la inexistencia de la fuente. . En otro párrafo dije que los motivos. 2) Cuando una persona declara: "Debo $ l. por tanto. como en el anterior. todavía podrá acreditar la ilicitud o inmoralidad de los fines perseguidos para desbaratar la obligación. ¿podrá probar la carencia de fines? Se impone la necesidad de efectuar un distingo: la finalidad objetiva. 500. recurriendo al art. sin embargo. aunque es posible demostrar IB. ¿podrá. Basten los supuestos ya analizados para demostrar la conveniencia de adoptar la tesis de la plurisignificación de la palabra "causa".EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLÍGACIÓN 181 de esa obligación. denuncia la fuente de la obligación y la finalidad objetiva que siempre se busca con esa clase de contrato. lo Cual ocurrirá en caso de incumplimiento. debían exteriorizarse y ser conocidos por la otra parte. no obstante lo cual no fueron "expresados en la declaración que contiene la obligación". Los móviles o motivos causalizados pueden también frustrarse. la fmstración de los móviles equivale a inexistencia. mientras el deudor no pmebe lo contrario. si Juan "declara deberle $ 1. 502. y es claro que su actividad probatoria será diferente según que apunte a destmir una u otra de las causas. en cuyo caso. pues con ella se extrae del art. A Pedro no le es posible probar la inexistencia de la venta. ¿Ha quedado algún resquicio de causa fuera de la declaración? Sí: la causa-motivo o finalidad subjetiva que impulsó a las partes a contratar. abstracta e idéntica para todas las ventas —^finalidad que consiste en el intercambio de prestaciones—no puede ser negada. con independencia de la causa-fuente? Es decir. se presumirá su existencia y su validez. alegar la inexistencia de fines? Así. 500? La presunción alcanza a ambas causas. Le corresponderá al deudor destruir la presunción mediante pruebas en contrario. el deudor que no pueda desconocer la fuente. 500. frustración de esa finalidad objetiva. o viceversa. también quedará demostrada la ausencia de finalidad. es demasiado amplia como para pretender agotaría.000 a Pedro" en virtud de una venta: si bien esta causa (venta) no se expresa en la declaración. probada la fmstración.OOO en virtud de una compraventa". si logra probar que la fiíente no existió. sin embargo.

501: FALSEDAD DE CAUSA Según el art. reduciendo así su valor. el fin. corresponde reiterar una aclaración ya formulada a propSsito del art. 4) al acreedor le corresponde probar la existencia de la obligación. aunque la causa expresada en ella sea falsa. es válida. Ahora bien: el problema se presenta cuando la causa expresada en la declaración es falsa. así. río es conveniente atribuirle un sentido único o pétreo. Para nosotros.182 ERNESTOC. el uso de sus diversos sentidos posibilita la solución de un número mayor de problemas. que destinaré a la construcción de una escuela". § 68. y cuándo corresponde entender que se configura la falsedad de esa causa. 2) se presume que la causa no expresada en la declaración existe. "la obligación será válida. ¿Cuál es la solución de la ley?: convalidar la obligación si detrás de la causa falsa hay otra verdadera. para otros. la finalidad o ambas. si se funda en otra causa verdadera".000 como precio por el inmueble X. sino que debe estar expresada en la declaración de voluntad mediante la cual se crea o se reconoce la obligación. Supongamos que esa suma no la adeudo como "precio". 501 puede ser la fuente. razón suficiente para justificar ese uso. y su significado dependerá del contenido de la declaración que sea objeto de interpretación. al contrario. revelar la verdadera finalidad que se persigue. en cambio. 500: no se trata de que la causa pueda estar expresada en la obligación. y le corresponde al deudor probar lo contrario. en una declaración se puedi^xpresar una fuente falsa y. WAYAR c) En suma: por aplicación del art. aun^^^ no exprese su causa.000. EL ART. a la finalidad que se persigue. Por eso. pues la estrechez de ese enfoque conduce. 500 se obtienen estas soluciones: 1) toda declaraciónquecoiitienema obligación. a limitar el campo de aplicación de la norma. ¿Cuál es el problema que se quiere resolver? En primer lugar. sin embargo. la causa a que se refiere el art. creo que es necesario encarar el examen de dos cuestiones diversas: en qué sentido ha sido usada la palabra causa. 501. Así. Para precisar el alcance con que debe ser interpretado el art. sin remedio. Por ejemplo: "Me obligo a pagar $ 15. según el contenido de la declaración interpretar. No hay ninguna razón para privar a esta palabra de alguno de los significados que el lenguaje jurídico le atribuye. en la declaración he falseado la fuente de la obligación y. a) Para unos. sino como "restitución" de un préstamo hipotecario. o ambos conjuntamente. he declarado . a la vez. la palabra "causa" alude a la fuente. 501. 3) la causa a que se refiere este artículo puede ser la fuente.

Obligaciones en general. H. Veamos: se aíirma que hay falsedad de causa cuando el deudor incurre en error sobre el hecho generador de la obligación. y si el acreedor pretende conservar su derecho deberá demostrar que. Ni una teoría ni la otra es convincente. 52. ps. hay otra que es verdadera. I. Llambías. para negar que el art. Según los antifinalistas (anticausalistas). así ocurriría si los $ 15. el art. se obliga a pagar una suma de dinero. el art. 501 pueda ser aplicado a la causa-fin. Lafaille. vol. 44. 61 y ss. Según los "finalistas".000. en todo caso. sin que importe que la finalidad sea falsa. la causa es falsa en dos supuestos: 1) en caso de error.-inmueble del gravamen que p e s a s d a e él. la causa expresada (compraventa) es falsa en virtud del error en que incurrió el deudor. . v. cuando una persona. J.000 fueran pagados como precio por la compra del inmueble. Conforme a la tesis de la plurisignificación de la causa. n" 38. n° 39. en el ejemplo dado. creyendo comprar. Mediante este razonamiento se llega a la conclusión de que el art. Tratado de las obligaciones. si bien la causa expresada es falsa. y 2) en caso de simulación. pues la finalidad declarada es verdadera. que en la declaración se exprese la fuente verdadera y se mencione una finalidad falsa. I. p.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 183 el verdadero propósito (motivo causalizado) que me impulsa a desafectar el < . nota 83. 501 sólo puede estar referido a la causa-fuente. 501 no sería aplicable en este caso. dado que él les ha servido. pues la fuente expresada en la declaración es verdadera. y la obligación que asume tiene como verdadera fuente un conürato de arrendamiento. b) ¿Cuándo se debe entender que la causa expresada es falsa? La doctrina ofrece dos respuestas: I) Para algunos autores ™. 501 no se aplicaría en este caso.. el art. p. sustituyendo sin más esa expresada intención errónea por la oculta intención verdadera. y se descarta toda posibilidad de que un eventual eiror en la intención del agente (causa-fin) quede incluido en la norma. pero en realidad no está comprando nada. Puede darse el supuesto inverso. sino para instalar allí un comercio.. es decir. Me ocuparé ahora del primero de estos supuestos. 40 y 41. a quienes se enrolan en esta doctrina. I. para que opere la sustitución será necesario un nuevo consentimiento. pero no para destinarlo a una escuela. como lo declaró falsamente el comprador. No se ve cómo — d i c e n — s e puede convalidar una obligación constituida por una intención errónea. 501 sería aplicable en los dos casos. el deudor siempre podrá probar esa falsedad para desobligarse. ya sea falsa la fuente. Obligaciones. es decir. ya la finalidad expresada. En este caso —se dice—.gr. nos. No comparSalvat y Galli.

gr. provocará la nulidad del acto. por tanto. II) Según otra doctrina "6 —a la cual me adhiero—. Hay simulación cuando se oculta la naturaleza jurídica de un acto bajo la apariencia de otro (art. En primer lugar. Código Civil. que serán regidos. sino en virtud del 926. v. Lo mismo ocurre cuando el error recae sobre la intención del agente. 924. sino de una intención errónea. etc. se simula la fuente de la obligación. López de Zavalía. el art.. F. Así. En efecto: si las partes incurren en error sobre la naturaleza del acta que celebran —v. p. enror que invalida todo lo contenido en él.000. Código Civil. La intención errónea. ni la fuente ni la finalidad erróneamente expresadas pueden ser sustituidas por las verdaderas. 924. 169 y ss. 568. según la teoría de la plurisignificación. cuando se declara: "Me obligo a pagar $ 10. 501 no puede tener aplicación en tales casos. pues lo que existe es un error esencial sobre la naturaleza del acto. tiene un régimen jurídico propio. 2.. de todos modos. art 501. entendido como vicio que invalida una declaración de voluntad. únicamente se puede hablar de falsa causa en los casos de simulación. 926. por los arts. Por esa razón. p. ni aun probando la existencia del error. no se trata de una falsa intención. En suma: en los casos de error sobre la fuente o sobre la finalidad de la obligación. El art. § 14. por expresa disposición del art. E. nos. "Parte general". Tampoco cabe la posibilidad de sustituir una "causa" por otra. t. Zannoni. ¿se puede hablar de falsa causa? No. 4 y ss. que no puede ser sustituida por la intención verdadera sino mediante un nuevo consentimiento. 501 es insuficiente para salvar el negocio jurídico.. ps. el error. sino que se alquila. 502.. pero no por aplicación del art. art. 501. si uno quisiera comprarle a otro una casa por $ 20.000 por la compra de una casa". Teoría de los contratos. que excluye la aplicación del art. 501. . es decir. t. III. y este otro creyese que la alquila por cinco años aese precio—. Busso. lo oculto o simulado puede ser tanto la causa-fuente como la causa-fin. cuando en la declaración se expresa una causa simulada para dejar oculta la que es verdadera. en cambio. según se compmeba en la nota respectiva. pero en realidad no se compra. 955). pues ello equivaldría a imponerle a una de las partes las consecuencias de un acto que no quiso celebrar. También se puede simular la findidad o motivo causalizado que impulsó al agente a contratar. 258. que al hacer referencia a la "causa principal del acto" alude a su finalidad.gr.184 ERNESTOC WAYAR timos esta tesis. para disipar el error siempre será necesario un nuevo consentimiento. en Belluscio y Zannoni.000. B.

pero se puede prescindir de él cuando median circunstancias que toman inequívoca la existencia de la simulación (art. 501 prevé la hipótesis de que en la declaración que contiene la obligación se ha expresado una causa falsa. Así. Llambías. ni) Aun probada la falsedad de la causa por parte del deudor. como en los dos anteriores. Obligacioneí. probar la falsedad de la causa invocada por su acreedor. p. insuperables. y qué se debe entender por causa ilícita. detrás del acto declarado debe haber otro real. 502: "La obligación fundada en una causa ilícita es de ningún efecto. § 69. n'Ai. En este artículo.n''39. .p. Pues bien: al acreedor le incumbe la carga de probar la existencia de esa declaración. Así: De acuerdo: Cazeaux y Trigo Represas. a mi juicio. Sin embargo. los escollos con que se enfrentan para demostrar esa afirmación son.53. pues<ie lo contrario. 502: ILICITUD DE CAUSA Dispone el art. la obligación misma no existiría. sí pretende desligarse de la obligación. de lo contrario. Derecho de las obligaciones. la palabra "causa" tiene también en este artículo un significado equivalente a "fuente" o "hecho generador" '7». vol. 501 deben concurrir dos condiciones: 1) La simulación debe ser relativaen los términos del art. la ilicitud del acto ocuho o de sus fines privará de eficacia al vínculo obligatorio '77. 956. l. La causa es ilícita cuando es contraria a las leyes o al orden público". 960). c) En lo que atañe al régimen de la prueba se observarán las siguientes reglas: I) Recordemos que el art. II) Al deudor le corresponde. EL ART. I. En la simulación relativa siempre es posible demostrar que el acto oculto existe y es válido. p. y con esa prueba la obligación conserva su eficacia. 109.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 185 Para que funcione el art. Entre los medios de pmeba con que cuenta el deudor se menciona el contradocumento. 2) El acto oculto y la finalidad que con él se persigue deben ser lícitos. Obligaciones en general. el acreedor puede conservar su derecho de crédito si logra acreditar que existe otra causa verdadera y lícita. J. son dos las cuestiones a resolver: en qué sentido ha sido usada la palabra causa. 65. es decir. a) Para los antifinalistas. si el acto oculto no existe (supuesto de simulación absoluta).I. Salvat y Galli.

tan cierto es ello.186 ERNESTO C. n" 9. del art. 499. 68. 8. acaso. ni) Por otra parte. pues la misma conclusión se obtiene. según el cual el art 502 no puede referirse a las "fuentes" porque entre ellas figuran. los hechos ilícitos. fue anotada por Salvat. p. 174. en efecto^ da por sentado que ningún hecho o acto lícito o ilícito tendrá el carácter de fuente obligatoria si una norma jurídica no lo establece asi. por ejemplo. Obligaciones en general. cuándo es ilegitima?". y E. t III. en los contratos sobre herencias futuras. que en el concepto legal de contrato no puede caber la ¡dea de ilicitud. Código Civil. I. para atribuirle un significado diferente al texto interpretado. en los pactos de cuotalitis concertados por un porcentaje mayor que el El reparo a la tesis anticausalista. Por no efectuar este distingo. los hechos ilícitos fuentes típicas de obligaciones? A. 502 sería superfluo e inútil. p. Busso. por lo que debena ser suprimido (Galli. reconoce que si el art. si así fuera. 499. p. el art. Obligaciones en genera/. pues deberá disolvérselo. deja de ser contrato. pero no hay que perder de vista que el art. n" 30. Esta última es una conclusión que se obtiene trocando las palabras de la ley: "ilícita" por "ilegítima". Este artículo. Si esto está dicho en el art. II) Cuando se pregunta: "¿Cuándo una fuente es ilícita. en cuyo caso no producirá efectos. . De las obligaciones en general. I. si el acto es ilícito. Empero. citados en la nota anterior. precisamente.:quepwecedesnK!nt¡r esa afirmación: ¿no son. 502. son siempre lícitos (art. el art. esp. Ahora bien: que el contrato sea siempre un acto licito no significa que no pueda tener un objeto o una finalidad ilícita. Pues bien: nadie duda de que los hechos ilícitos son fuentes legítimas en la medida en que han sido previstos por la ley. 53. WAYAR I) Según esta tesis. o. 499 incluye entre las posibles fuentes a los "contratos". ' El propio Galli. La réplica. sin exigir que las fuentes deban ser legítimas. y aquí se abre el primer interroganteí. 502 se refiriese a la "causa-fuente" quedaría absorbido por el art 499 y. se obtiene esta respuesta: "Cuando se trata de un hecho al cual la ley no estima apto o idóneo para crear un vínculo obligatorio" '80. 65). Obligaciones. n° 50. I. adquieren el rango de causa legítima. Llambías. según la cual los hechos ilícitos son fuentes legítimas. la obligación no puede nacer de causa-fuente ilícita. Éstos. esto se respondió que los hechos ilícitos. p. por tanto. con menor esfuerzo. claro exponente del antícausalismo. considerados como actos jurídicos. seria innecesario. en sus anotaciones a Salvat. 944). B. nota 84. 502 prohibe que la causa sea ilícita. fue apuntado por Colmo. art. p. mejor aún. Es la respuesta de Salvat y Llambías. n" 2. ¿para qué reiterarlo en el 502? '»'. al ser considerados por la ley como "fuentes". los anticausalistas incurren en el error de creer que.n° 48. y J. sin perjuicio de su ilicitud " 9 .

esto es. que reprime toda finalidad iUcita. ocultando que esa cifra incluye una acumulación prohibida de intereses. pues la íntima ' Por todos: E. ordenanzas municipales. No es éste el lugar adecuado para examinar los conceptos de ilicitud. donde se lee que la causa es ilícita "cuando es contraria a las leyes o al orden público". identificando indebidamente el objeto con el fin. b) Resta señalar qué se debe entender por causa ilícita. comprensiva de leyes. 502. diré que una causa-fin es ilícita en los siguientes casos: I) Una causa-fin es ilícita cuando se persigue una finalidad contraria a la ley. sino su objeto o. en otros casos. se está en presencia de obligaciones de fiíente ilícita o ilefíthwíF. su finalidad.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 187 permitido por la ley. Su verdadero sentido es el de privar de eficacia a las obligaciones nacidas de actos jurídicos cuya finalidad sea inmoral o ilícita '«a. Código Civil. ' El hecho de que el legislador y el juez confundan "objeto" y "fm" no debe causar sor- .deslÍ2ando1aidea de que lo ilegítimo sería el contrato del cual nacieron esas obligaciones. el acto jurídico que originó la obligación. p. Por las razones expuestas. 502. 12. art. Zannoni. fueron calculados a tasas usurarias. pues corresponden a la "Parte general". que se refiere al fin. tal jurispmdencia '«3 no merece reproche. Cuando esto último ocurre entra ajugar el art. etc.. En definitiva: cuando la "fuente" es un acto jurídico. además. p. B. sin perjuicio de que su objeto o los fines perseguidos sean ilícitos o inmorales. III. Código Civil. Es claro que "objeto" y "fin" son elementos distintos. etc.. aquí sólo cabe la reiteración de algunas breves nociones. 953 para invalidar el acto. Por ejemplo. Busso. pues dejaría de ser tal para convertirse en hecho ilícito generador de alguna obligación. Empero. 502. no pocas veces los jueces. cuando el objeto no sea lícito. 502 no puede estar referido a la "fuente". art. Con ese alcance. Pero X&fuente. buenas costumbres. como tal. Sin embargo. frente a un acto jurídico con "objeto" ilícito. 502. los cuales. orden público. o cuando se suscribe una refinanciación de deuda cuya finalidad es consignar en el instrumento una nueva cifra como capital adeudado. no puede ser tachado de ilícito. aplicaron el art. otras veces. 569. es siempre lícita. etc. alterando así los precios del mercado en perjuicio de la población. § 15. se aplicará el art. en Belluscio y Zannoni. cuando se compra la totalidad de la producción de detenninado bien con el fin de monopolizar su reventa. moral. t. Allí está el error: lo ilícito no es el contrato. entendida esta expresión en su significación más amplia. ¿Cuándo se contraría la ley? Cuando se persigue un propósito que ella prohibe. SOa.jn" 6. La ley contiene una referencia concreta sobre este punto en la última parte del art. 174. estimo que el art. decretos.

aparecen como el resultado de una serie de condicionamientos debidos al influjo de factores sociales. 502 y 953 justifica-con creces las soluciones adoptadas. Si el orden público económico —dice Diez-Picazo— está compuesto por una serie de reglas básicas. sino el objeto sobre el cual las partes quieren contratar (ver Llambías. Cfr. Estos principios no son inmutables ni permanentes. y se ofrecen como criterios básicos con arreglo a los cuales debe ser interpretado y aplicado todo el orden jurídico patrimonial <8^. Derecho privado. económicos y jurídicos que una sociedad considera esenciales para mantener la organización social que se ha dado a sí misma en un momento determinado de su historia. Lipari. como dice Lafaille. además. Ver. I. Diez-Picazo. n" 35. Dentro del concepto de orden público quedan incluidos el orden moral y el orden económico. entre los cuales se hallan (L. el orden público-económico suministra ciertos principios jurídicos. quien. aparecen organizados la estructura y el sistema económico de la sociedad 'w. pretende explicar que se estaría frente a una obligación con causa-fuente ilícita en el caso de que tal obligación derivara de un contrato prohibido por las leyes del país (v. En suma: toda finalidad contraria al orden público —en particular. la obligación originada en la introducción de contrabando. está constituido por el conjunto de reglas básicas con arreglo a las cuales. Fundamentos del derecho civil patrimonial. WAYAR vinculación entre los arts. como le ocurre a Llambías. . hay principios jurídicos generales que inspiran y presiden la organización económica de determinado país en un momento dado de su historia. es obvio que se identifica. p. Al mismo tiempo. p. n) Una causa-fin es ilícita cuando se persigue una finalidad contraría al orden público. siguiendo a Salvat. En consecuencia.188 aWESTOC. 43. 3129). tambi^ pueden estar condicionados por decisiones de gobierno que al respecto hayan sido tomadas por quienes ostentaban en dicho momento los resortes del poder político. n' 40. porque. presa. 45). Lo que no se advierte es que lo prohibido no es el contrato (causa-fuente). I. entendido como el conjunto de principios éticos. p. tienen la misma fuerza y la misma eficacia que los principios generales del derecho. que conforman y constituyen el orden económico. Tales principios constituyen. Diez-Picazo.gr. ps. 43). una fuente supletoria del derecho. en un momento dado. el económico— invalida el acto jurídico del cual proviene. I. Lo que resulta inadmisible es que se confunda "objeto" con "causa-fuente". Estos prindpios jurfdicos. L. I. desde el léxico vulgar hasta el técnico utilizan ambas expresiones en forma indistinta (Tratado de las obligaciones. desde el punto de vista jurídico. al contrario. 317 y ss. Esté último. 48). N. por su rango. que por su importancia en el ámbito de las relaciones patrimoniales merece un párrafo aparte. Fundamentos. políticos y culturales. Así entendido.. Obligaciones. con los llamados "principios generales del derecho" que actúan en el campo económico. p. vol. que inspiran y presiden la organización económica de una sociedad en un momento determinado de su historia. ejemplo que toma de la nota al art.

1948. Mientras la finalidad ilícita no se materialice. ObUgaciones. nota 104. Los títulos de crédito (en la doctrina y en el derecho positivo). Llambías. § 70. Sin embargo. las obligaciones contenidas en un pagaré. ese fm quede amparado por la licitud. quien emite un pagsu-é queda obligado. Vicente y Gella. ya que tienen plena eficacia jurídica. al contrario. por ejemplo. y no se ven afectadas por la falsedad o ilicitud de alguna de tales "causas". el fm que por medio de ella se persigue esté prohibido por la ley.. se independizan de una y de otra. 502 se refiere a la causa-fuente. para quienes pensamos que el art. LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN ABSTRACTA Hay una categoría especial de obligaciones que se caracterizan por ser abstractas. I.es decir. como una consecuencia de ella. p. y el fin no se confunde con la fuente. 2' ed. 56. La ley las trata como obligaciones carentes de causa —^por eso son abstractas—. con prescindencia de toda idea de causa. la ilicitud de la fuente la afecta también a ella' «s. pues al momento de nacer su fuente era ilícita. y puesto que la validez de aquélla depende de la situación imperante en el momento inicial de su vida. al cesar la prohibición por derogación de la ley. d) Por aplicación de los principios generales que rigen el onus probandi. p. tampoco interesan los fines o motivos que impul- Asf. .EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 189 c) Puede ocurrir que al ser ccmstituida la obligación. ya que el art. ' *^ Sobre esto. 502 se refiere al fin la solución debe ser distinta. aunque en realidad sí tienen causa. se lo aprecia a posteriori. sostienen que en tal caso la obligación carece de eficacia. es posible admitir la nueva legislación. ¿Será válida la obligación? Quienes piensan que el art. Méjico. la ilicitud de la fmalidad —a que se refiere el art. para lo cuaípuede valerse de todos los medios de prueba permitidos. 502— debe ser probada por el deudor que pretende desobligarse. corresponde decretar la nulidad del acto creador de la obligación. Pertenecen a esta categoría. Una vez probada la ilicitud. con lo cual ésta quedará sin efecto. pero que luego. ver A. n* 40. en una letra de cambio o e n un cheque La eficacia de estas obligaciones no depende ni de la causa-fuente ni de la causa-fin. 3 permite la aplicación de las leyes nuevas "aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes". 248. sólo que ésta no tiene influencia alguna sobre la eficacia de los vínculos oWigatorios nacidos o motivados por ella. Así. sin que interese si la emisión tiene origen en una compraventa o en un préstamo.

190 ERNESTOC. n" 142. subsisten al tiempo de la ejecución". entendida en sus dos significados (fuente y fin). El texto transcripto debe ser interpretado junto al primer párrafo del art. L A F R U S T R A C I Ó N D E L H N D E L C O N T R A T O E N E L P R O Y E C T O DEUNIHCACIÓN El Proyecto de Unificación de 1987 contiene un texto en el cual se adopta el finalismo en el ámbito de la teoría del contrato. 1197 del mismo Proyecto. vinculadas con la necesidad de facilitar la circulación de los títulos de crédito (pagaré. La obligación vive y se transmite desligada de su causa. si bien deberá pagarle el importe del pagaré a su portador. R E M I S I Ó N La doctrina se ha mostrado profundamente preocupada por estos textos. . y si demuestra que lo emitió "de favor". . y fueron aceptadas por la otra o lo hubieran sido de haberse exteriorizado.. Uno de los párrafos del proyectado art. una regla a la que deben someterse como a la ley misma si las circunstancias que determinaron para cada una de ellas su celebración. WAYAR saron al emisor a obligarse 's». 1204 dice: "La resolución puede también ser declarada: 1) por la frustración del fin del contrato. Ameal y López Cabana.68). el hecho de que tales tímlosfuncionen desligados de la causa no significa que. § 7 2 . O P I N I Ó N DE LA D O C T R I N A . moralidad o licitud de la "causa". etc. tendrá derecho a repetir lo pagado. p. para las ^ ^ e s . I. podrá luego demandar a la persona a la cual le entregó el título. que la frustración provenga de causa ajena a quien la invoca.). letra.. § 71. Alterini. por ejemplo. sin una causa verdadera. siempre que tal fin haya sido conocido o conocible por ambas partes. lafrustración del fin del contrato constituye una causal que da lugar a su resolución. y no derive de un riesgo que razonablemente tomó éste a su cargo en razón del sinalagma asumido. que reza: "Las convenciones hechas en los contratos forman. Curso de obUgaciones.". y bien se puede decir que la mayoría de los opinantes se han pronunciaLa obligación abstracta es aquella que se independiza de ambas causas. Así. Sin embargo. . El carácter abstracto es reconocido por la ley por razones poderosas. por eso incurren en error quienes piensan que la abstracción implica solamente prescindencia de los fineso motivos (comp. no se deba dejar a un lado la abstracción e indagar la existencia. en ciertos supuestos. si quien suscribe un pagaré alega que lo hizo "de favor" o por complacer a otra persona.. Según el Proyecto.

C. ' Una de las exposiciones más importantes sobre este tema nos fiíe dada por J. Cabe también objetarle al Proyecto el no haber incluido norma alguna sobre la "causafin" dentro de la teoría del contrato. diciembre de 1987. En tal sentido. 867-905. aunque cabe adelantar que las críticas —por las razones que daremos en el lugar oportuno— pecan por exageración " O . La doctrina de las bases en el Proyecto de Unificación legislativa. en "R. suplemento "Actaalidad". año 20.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 191 do por él rechazo de las reformas propuestas 'w. No nos detendremos en este tema.C. ' El tema de la frustración del fin será tratado en los capítulos destinados a la teoría general del contrato. ps. p.". Los fundamentos de tales opiniones pueden ser resumidos en pocas palabras: Ids textos proyectados tienden a destruir la fuerza vinculante del contrato (pacta sunt servanda) y abren una enorme brecha en la seguridad jurídica. n" 119-120. 4). Rivera.O. .D. comparto el dictamen de la Academia Nacional de Derecho (ver diario "La Ley" del 20/7/1989.

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§ 1. Cazeaux y Trigo Represas. 12. L 2. 505. p. n" 64. basándose en el inc. p. p. no siempre se explícita cuáles son esas "consecuencias". Pero.CAPÍTULO I V EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. C O N C E P T O Efectos de la obligación son todas las consecuencias jurídicas derivadas de ella >. vol. ¿se puede sostener que la inejecución. pues de ellas resultan ciertos derechos y deberes. Curso de obligaciones. atribuye e impone a los sujetos vinculados. Pero. porque si trae como secuela la "ejecución forzada" es porque el logro de la prestación específica es todavía posible. 117. en virtud de ella. I. Así. Derecho de las obligaciones. . I. a su vez. Alterini. en general. entonces. 81) son "los medios que el ordenamiento jurídico pone a disposición del acreedoi". ¿cuáles son esas consecueiKias? El análisis de nuestro ' La doctrina no discrepa. Sin embargo. p. 580. Tampoco convence la opinión de Boffi Boggero: si las consecuencias de la obligación son los hechos jurídicos. § 385. 53). la ejecución forzada? Advirtamos lacuestión en estos términos: el "supuesto de hecho" o hecho jurídico que tiene por consecuencia —^impuesta por la ley— la ejecución forzada no puede ser otro que la inejecución. en cambio. pues bien: si la afirmación de este autor fuera correcta. que es una especie de hecho jurídico. de allí que sea más apropiado decir que los efectos de la obligación son los derechos y deberes que el orden jurídico. 83). el acreedor tiene el derecho de conwrvar lo que se le ha dado en pago. ¿qué es. p. los "medios" a que se refiere Llambías. la inejecución pasüía a ser un "efecto" de la obligación. son siempre derechos. es más: se trataría de un efecto "normal". por ejemplo. de la afirmación de que "los efectos son las consecuencias jurídicas" (asf. representa un efecto normal de la obligación? Las obligaciones naturales también producen efectos. para Boffi Boggero {Tratado de las obligaciones. si se analiza con detenimiento. I n" 159. Código Civil. si el acreedor se niega a recibir el pago. para Llambfas {Obligaciones. l del art. ERECTOS DE LA O B U G A C T Ó N . Belluscio y Zinnoni. mediante cuyo ejercicio el acreedor puede obtener la prestación. aunque el deudor [»etenda repetir lo pagado. las consecuencias "son los hechos jurídicos que el ordenamiento de derecho asigna o imputa ante el nacimiento del vínculo obligacionái". art 505. M É T O D O Y PLAN DE EXPOSICIÓN A) GENERAUDADES § 73. Empero. GENERALIDADES. el deudor tiene el derecho de consignar judicialmente lo debido. Ameal y López Cabana.

A. sin duda. no sólo se le impone deberes. a título de ejemplo. M. Demogue. De las obligaciones en general. Al contrario. a su tumo. Bibiloni. que el art. t. 503 resulta ingenuo e innecesario al establecer que "las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor". Con toda razón. si se atiende a la trama de derechos y deberes que contiene 2. L. p. L A S C O N S E C U E N C I A S DE LA OBLIGACIÓN: P A R T E S . I. S U C E S O R E S YTERCEROS Las consecuencias de una obligación sólo alcanzan al acreedor y al deudor. Exposición y comentario. también se le impone ciertos deberes. con coacción por medio de la consignación. que al acreedor le asista el derecho de exigir la prestación y que al deudor le incumba el deber de cumplirla no son otra cosa que consecuencias de la obligación que los vincula. Así. compleja. Des obligations en general (Effets des obligations). p.194 ERNESTOC. n" 12. Machado. II. Por cierto que no es uno el derecho ni uno el deber. en situación inversa. Es más: al acreedor no sólo se le reconoce derechos. 17. también se le reconoce derechos. tiene deberes. 40. J. Q. t. 7. Estudio de las obligaciones.Sobre esto. • ^ Asf. el cuestionado artículo ofrece la . Es esto tan elemental. respectivamente. En definitiva: las consecuencias jurídicas de toda obligación se materializan mediante el ejercicio de derechos y el cumplimiento de deberes. a la par. n" 47. el acreedor tiene el derecho de exigir el cumplimiento y también tiene el derecho de ejercer acciones tendientes a conservar el patrimonio de su deudor. * 1. El deudor. Bibiloni aconsejó su supresión Sin embargo. y al deudor. A. qae el ordenamiento jurídico atribuye e impone. Cfr. tiene el deber de cumplir y el de observar las "conductas accesorias" que exija la naturaleza de la prestación. Colmo. 117. p. nota al art 3. La doctrina suele estudiar estos derechos y deberes bajo el rótulo de "Efectos de las obligaciones" § 74. Así. Anteproyecto. la obligación trae como consecuencia un cúmulo de derechos y deberes. ver R. WAYAR Código Civil —y lo propio ocurre en el derecho comparado— permite apreciar que tales consecuencias se traducen en derechos y deberes. no pueden afectar a los terceros. tiene el derecho de pagar. que puede ejercer. llegado el caso. como el de aceptar el pago cuando éste le es ofrecido sin defectos. p. II ("Obligaciones"). La obligación es. al acreedor y al deudor. Ese derecho y ese deber no existirían si entre aquellas personas no se hubiese establecido un vínculo obligacional. VI. . a la par. Rezzónico.

Baudry-Lacantinerie y Barde. Sánchez de Bustamante. puede ser pluripersonal. § 168. b) Sucesores Los derechos y los deberes de las partes se pueden trat^smitir a otras personas. por ejemplo. Se estaría. entendido como acuerdo de voluntades (art 1137). t H. Messineo. en cambio. La acción oblicua. recibe la totalidad del patrimonio del fallecido. con "terceros". Recordemos que en toda obligación concurren "dos" partes (una acreedora y otra deudora). Otro ejemplo de sucesor se observa en la obligación propter rem. n° 655. y no otros. F. glosa al art. ^ Cfr. Un ejemplo de sucesor es el heredero. En este sentido. de manera que en adelante ejercerán u observarán los derechos o deberes en nombre propio (art. con aquellas que son inherentes a la persona obligada. en este caso. 3262). por tal razón. . I. 503). llamadas sucesores. Des obligations. es claro que los efectos de la obligación se transmiten a los sucesores de las'partes (art. § 7. en principio. Cfr. 499). Por último. que se constituirán en "partes" de la obligación.GENERALIDADES 195 oportunidad de adelantar tres conceptos: "partes". La obligación. lo sucede Diego. es lógico que sean esos mismos sujetos. Pedro es acreedor de Juan. Des obligations en general (Effets). "sucesores" y "tacef OS". Demogue. p. en tal carácter. t VII. y. Manual de derecho civil y comercial. investido de la calidad de heredero. con lo cual queda convertido en deudor frente a Pedro. es decir. cabe reiterar que ciertas obligaciones son intransmisibles. muerto éste. frente a una sucesión particular operada por un acto inter vivos. quienes. p. incluida la obligación. Así. y a ocupar su lugar como deudor. 154. pasan a ocupar el lugar de la parte a la cual suceden. R. 7. en suma. puede hacer nacer obligaciones que se integrarán con un sujeto activo o pasivo distinto de los contratantes. el contrato. entendida como vínculo jurídico que puede tener origen en cualquiera de los hechos idóneos (art. n" 54. en especial. únicamente sobre las partes. así ocurre. los que sientan los efectos del ligamen que los une. una vez operada la transmisión.-que serán útiles ptütfüftisnóféi "désOT^ a) Partes Se llama "partes" a aquellos sujetos (activo y pasivo) que concurren a constituir o a dar nacinúento a la relación jurídica de obligación 5. o ambas. n" 580. no puede afectar ni beneficiar a terceros. Se trataría de un caso de sucesión universal por causa de muerte. Lo que interesa destacar. quien compra una cosa gravada viene a ser sucesor del anterior poseedor. 503. y que algiuia de ellas. es que los efectos de la obligación recaen.

todo sujeto. y podrán. pues —eventualmente— podrán embargar el bien adquirido én garantía de sus créditos. 28. El nombre "Tertius" deriva de que en las ejemplificaciones escolásticas el sujeto activo y el sujeto pasivo de la relación eran denominados. "Primus" y "Secundus". obtener la revocación de la venta si logran probar que a ésta se la llevó a cabo para defraudarlos.196 ERNESTO C. vme beneficiado o perjudicado jurídicamente por las consecuencias derivadas de dicha relación. Tercero es. ^ Tercero interesado es todo aquel que sin intervenir m determinada relación jurfdica puede. I. sus acreedores son terceros interesados. p. respectivamente. porejemplo. ps. obtenida por vía negativa«. los terceros se sitúan "fuera" de los alcances del vínculo o ligamen. Así. todos quienes no intervenimos en esa relación somos terceros. * En verdad —como dice Messineo—. § 7. eventualmente. con los sujetos o con el objeto de aquel negocio jurídico. Como regla general. Palmero. o cuando se lo efectúa a un tercero.gr. Es decir. en supuestos de excepción. J. En efecto: no todos los terceros tienen el mismo interés jurídico respecto de la situación en que se hallan el acreedor o el deudor. la obligación deja sentir su influencia refleja. o con su objeto. extraño o ajeno a una relación de obligación dada. por tanto. Por otra parte. II. sus acreedores son también terceros interesados. Sin embargo. necesariamente indeterminado. Sobre estos últimos. por estar vinculado. algún tercero pueda intervenir en esa relación. es imposible dar una noción unitaria de tercero que no sea simplemente negativa (Manual. si Secundus es vendedor y. cabe afirmar que los efectos de una obligación no pueden perjudicar ni beneficiar directamente a los terceros. Para ser tercero interesado es necesario estar vinculado con alguno de los sujetos de la obligación. del mismo modo. C. t. no por breve deja de ser certera: si Primus y Secundus constituyen una obligación. el hecho de que las consecuencias directas de la obligación alcancen sólo a acreedor y deudor no significa que. por tanto. en razón de una relación distinta de la primera. Esta simple definición. El cumplimiento por el tercero. . p. pero en virtud de urui relación distinta y separada de aquella o b l i g a c i ó n S e produce una suerte de "enlace" entre dos relaciones jurídicas distintas. sólo el acreedor y el deudor están "vinculados". si Primus es comprador de un inmueble. 75 y ss. v. WAYAR c) Terceros Contrapuesta a la "parte" está la figura del "tercero". es posible hablar de cierta influencia refleja o indirecta de la relación de obligación sobre la esfera patrimonial de ciertos terceros. Colombres Garmendia. 7). El pago por tercero. cuando el pago es efectuado por un tercero. sustrajo de su patrimonio el m^iueble vendido. hay terceros no interesados y terceros interesados. situación que se presenta.. Comp. en general.

Busso. M. Obligaciones en general. como se ve. en que esta última cumplirá determinada prestación en favor de un tercero. en tanto no acepte el beneficio no se verá alcanzado por los efectos de las obligaciones nacidas del contrato. de allí que. art. la regla según la cual las obligaciones no afectan a los terceros se mantiene inalterada. Pero. La cuestión se modifica cuando el beneficiario acepta el beneficio. 53. resulte ser un tercero. La figura. Código Civil. Tratado de las obligaciones. es lógico que lo atrapen los "efectos" de la obligación. p. Lafaille. n' 197. L. vol. ' Es la opinión común: Salvat y Galli. 503-505. arts. Vélez reitera aquí el error de utili' t la palabra "obligación" en sentido impropio. llamada estipulante. por exclusión. La norma prevé el contrato "a favor de tercero". y. es triangular. 504. dado que si es acreedor. es decir. semejante conclusión echaría por tierra la afirmación contenida en el art. El beneficiario no es "parte" en el contrato celebrado. a una persona que no es ni acreedor ni deudor. conviene con otra. H. 115. Pero es un tercero respecto de los contratantes. Código Civil. p. 230. 504. E. etc.GENERALIDADES § 75. 577. EL "rmtCERO" A QUE SE REFIERE EL ART. Un lector desprevenido podría suponer que hay obligaciones cuyo efecto consiste en favorecer a un tercero. p. pues debió decir "sien el contrato se hubiere estipulado una obligación en favor de un tercero. asumiendo los derechos y deberes que la situación supone 8. I. III. n" 69. Por último. y allí deben ser examinados los problemas que presenta. Belluscio y Zantioni. A partir de la aceptación deja de ser tercero y se convierte en acreedor directo del promitente... si la hubiese aceptado y hécholo saber al obligado antes de ser revocada". n* 47. 504. además. § 9. Por ende. efectuada esta rectificación.". . deivominada promitente. t. I. 504. l. Por empezar. "si en la obligación se hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un tercero. Ver nota 4 de este capítulo. p. 87. Estudio de las obligaciones. conocido como beneficiario. nadie duda » de que se trata de un tema propio de la teoría de los contratos. no es ése el sentido con que se debe interpretar el citado art. puesto que la figura legislada es el contrato en favor de tercero. Estipulante y promitente celebran un contrato en virtud del cual el segundo —<ie allí su nombre— le promete al primero que hará algo en beneficio de otra persona.'Con ese alcance debe ser leído el art. naturalmente. que se configura cuando una persona. p. 504 197 Según la letra del art. según la cual la obligación no produce efectos "sino entre acreedor y deudor". éste podrá exigir el cumplimiento de la obligación. la cuestión comienza a cobrar sentido. ' Por todos. Rezzónico. 503. 2. t.

si bien algunos artículos (como el art. es válido afirmar que los contratos crean. omitiendo reglas generales. I. 328-330.. De lo dicho se puede concluir: un código que legislé sobre obligaciones "convencionales". SÓI. W A Y A R § 7 6 . que advirtió el error francés. II. nos. EFECTOS DE LA O B U G A C I Ó N Y EFECTOS D E L C O N T R A T O En la nota Á art. Cours élémentcdre de droit civil. destaca que el Código francés confunde los efectos de las obligaciones con los efectos de los contratos. respectivamente. . etc. nos. ps. 2) una buena técnica legislativa aconseja dictar reglas generales para todas las obligaciones. son defectos que no alcanzan a empañar el acierto metodológico del codificador.198 E R N E S T O C. b) El contrato "creador" de obligaciones: sus efectos En términos generales. nos legó un código que contiene una "teoría general de la obligación". pues las obligaciones —y con ellas los efectos— pueden provenir de otras fuentes. 163 y ss. y b) Vélez Sarsfield. como el Code napoleónico. ps. II. le impone al intérprete el esfuerzo continuo de "generalizar" las soluciones contenidas en las nonnas contractuales. del contrato. 5 y 418. nadie discute que la obligación puede nacer de distintas fuentes. cuidadosameilte separada de la sección destinada a los "contratos". 58 y ss. cualquiera sea la fuente que las origine. tras lo cual señala las diferencias que separan a estas dos categorías de consecuencias jurídicas. t. De aquí se deduce lo siguiente: 1) para hablar de "efectos" de las obligaciones no es necesario que haya un contrato previo. Marcadé.. Traite élémetitaire de droit civil. transfieren o extinguen derechos u obligaciones. 4 y 305. t. entonces. para poder aplicarlas a las obligaciones extracontractuales. que el contrato es sólo una de las fuentes de las cuales puede derivar la obligación. siguiendo a V.. le prestó cuidadosa atención a este tema ¿Cuáles son las conclusiones que arroja ese esfuerzo doctrinal? a) La obligación y sus fuentes En primer lugar. La doctrina. Baudry-Lacantinerie y Barde. Des obligations. Colin y Capitant. del cuasidelito.gr. Es claro. v. Dejando a un lado Sobre este tema en derecho francés. modifican. eícoáificador. nos. ver M. forzada por los defectos metódicos del Code. Planiol. por ejemplo) no fueron ubicados en el lugar adecuado. del delito. especialmente en Francia. 504.

O. etc. entre nosotros. y el efecto de ésta es crear el derecho de emplear los medios legales para obtener el cumplimiento. si se admite que en la voluntad de quienes celebran el contrato está latente la intención o finalidad de obligarse. se ha de indagar qué diferenciahajrentre los efectos del contrato que crea obligaciones y los efectos de esas obligaciones. el núcleo de esta doctrina se asienta en la siguiente afirmación: el efecto de los contratos es producir obligaciones. Como se ve. del cual me ocuparé al referirme a la teorfa del contrato. entendida la causa-fin como finalidad objetiva y típica de esa clase de negocio. III. Llambías. p. sino como consecuencia propia de las obligaciones engendradas por él" 1 2 . p. G. no hay acuerdo sobre este punto. pues para algunos la producción de obligaciones es el "objeto" del contrato. por cierto. no es dable confundir la causa-fin con los efectos de un acto. y el objeto nada tiene que ver con los efectos. Alterini. p. se ha dicho que los contratos carecen de "objeto". Machado. I n° 61. pero no será como consecuencia directa de él. § 333. n" 241. Por ejemplo. Curso de obligaciones. y la obligación de pagar el precio. 83. Por ejemplo. Es la respuesta que brindan Salvat y Galli {Obligaciones en general. I. que le corresponderá al comprador. glosa al art. p. la tesis parece desdibujarse con esta otra comprobación: si el efecto del contrato es crear la obligación. no sería desacertado sostener que la creación de obligaciones constituye causa-fin del acto creador. En realidad. Pues bien: hay un caso con el cual creo poder demostrar que los medios legales derivan directamente del " J. p. Teoría de las obligaciones en el derecho moderno. respondería: "Puede ocurrir que el contrato los produzca. IV. n" 160. Ameal y López Cabana. J. y esos efectos consisten en producir obligaciones (Ripert y Boulanger. 1168. p. Desde otro enfoque. 73. y. la compraventa "crea" la obligación de entregar la cosa. Además.GENERALIDADES 199 las tres últimas categorías para aislar la primera. Exposición y comentarios. "Las obligaciones". t. t. ObUgaciones. t III. los efectos de éstas consisten en darles a las partes el derecho de emplear "los medios legales" para exigir el cumplimiento de la respectiva prestación.473: . 162). 299. Giórgi. 1. La afirmación plantea un agudo problema: el de distinguir entre el objeto del contrato y el objeto de la obligación. Enfatizando en estas ideas. es fácil advertir la cadena causal que se establece: contrato —obligación—derecho de emplear medios legales. Pues bien: ¿cuáles son. los efectos del contrato y cuáles los efectos de las obligaciones nacidas de él? La doctrina tradicional' • responde: los efectos del contrato consisten en la producción o creación de las obligaciones. ya que sólo tienen "efectos". n" 52. Si a esta doctrina se le objetara que los "medios legales" también derivan del contrato. Tratado de derecho civil (según el Tratado de Planiol). 82). que estará a cargo del vendedor. J.

515. ps.". 77-277. p. Sin embargo. López de Zavalía. que generan. Sala B. "L.". Sala D. precisamente. 1978-D-562: etc. a partir de la naturaleza jurfdica del primero. en tanto que el contrato produce derecho objetivo —tal es su "efecto"—. Alsina Atienza. 1). no se puede exigir la entrega de la cosa xa el pago del precio. En definitiva. 515. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". 1977-C-445.Civ.. pero es una "consecuencia" del contrato (boleto). "Parte general". razón por la cual carece de acción y es inexigible. La jurisprudencia ha aplicado con frecuencia esta idea '6. en el sentido de que es posible exigir el cumplimiento del "boleto". pues ésta es natural (art. inc. En tomo de las inquietantes discrepancias sobre los efectos del boleto de compraventa inmobiliaria. Acerca de este tema.200 ERNESTOC. 944) consiste en producir derecho objetivo por medio del cual las partes adquieren derechos y obligaciones. ps. Me refiero a la compraventa inmobiJiaria instmmentada en un "boleto". la obligación despliega o pone en funcionamiento un cúmulo de derechos subjetivos. "Necesidad de cumplimiento" significa. CN. según este autor. Sala C. ídem. engendra obligaciones naturales(sñ. como efectos propios. lo cierto es que al menos en esa hipótesis lo que se ejecuta es el 'Tx)leto". 2. ídem.". A la misma conclusión llega López de Zavalía. 17. Teoría de los contratos. se ha demostrado '5 que por el solo cumplimiento del boleto sería posible deiñandar la entrega o el precio. es éste un caso en el cual el derecho del acreedor a emplear los medios legales para que el deudor cumpla no constituye el "efecto" de la obligación. que el acreedor pothrá emplear los medios legales a fin de obtener lo que se le debe. ¿Qué es el contrato? Es un acto jurídico cuyo fin inmediato (art. es decir. inc. p.L. t. 1978. WAYAR contrato. 17/7/1978. " De acuerdo: F.L. de facultades y de deberes. año 11. § 386 y sS. En consecuencia. nota 13). 16/8/1977. 332. Cfr. todo lo cual constituye "su efecto". pues ésta es natural y carece por ello de ese efecto.. en especial.D. Teoría de los contratos. para ciertos autores. 1978-D-37. exigir su cumplimiento. p. sobre el punto en cuestión.". De este tema me he ocupado en una obra anterior Compraventa y permuta. 1184. 3). de la obligación. y "E. Si bien para dicho autor la ejecución forzada del "boleto" sólo podría tener lugar "si el demandado no invoca el defecto de forma del título". 3). "Parte especial". las obligaciones nacidas de él (López de Zavalía. la investigación y el estudio llevados a cabo por Alsina Atienza proporcionan argumentos que demuestran que siempre es posible "ejecutar el boleto". "L.L. no obstante el carácter natural que tienen. la necesidad de su cumplimiento voluntario. y éstas carecen de acción. confundiéndose así el efecto del contrato con el efecto que deriva. Al ser nula. si el deudor no cumple espontáneamente. 16/3/1977. esta venta es nula por defecto de forma pues le faltaría la escritura (art. En suma. por la virtualidad jurídica del boleto (ver D. 325 y ss. forzado o subrogado. Una nueva interpretación del derecho vigente. 320 de la 2* edición).. "L. inc. . La diferencia entre los efectos del contrato y los efectos de la obligación debe ser buscada. de ordinario. en mi opinión. y no la obligación nacida de él. 537 y ss.

sin que importe si se lo logra por la actuación espontánea y voluntaria del deudor o mediante la actuación del juez que haya ordenado la ejecución forzada o la ejecución por un tercero. 77. M. ps. Tienden directamente a satisfacer ese interés. aunque introducen algunas innovaciones. cuando se produce el cumplimiento en especie de la prestación. Es decir. Estudio de las obligaciones. I. nos. 107 y ss. separándolo así de los otros medios de extinción. n" 58. así. nos. Rezzónico. 60 y ss. vol. Conviene describir cada categoría por separado.. 79 y ss. Cazeaux y Trigo Represas. 83 y ss. lo cual debe ser reputado como un acierto en el método. m'zacitín una suma de dinero. ps. el \ acreedor no recibe la prestación esperada. 1) Los efectos principales normales tienen lugar cuando el acreedor obtiene exactamente aquello que se le debía. Otros autores siguen en lo sustancial esta clasificación. en normales y anormales. Obligaciones. l. . Alterini. ps. Obligaciones en general. pero se le entrega como indem. Salvat y Galli.. entre los efectos respecto del deudor incluyen la mora creditoris y el pago por consignación. ps. los efectos son normales cuando el acreedor obtiene específicamente lo que se le debe. Este efecto "normal" puede ser obtenido por tres vías: a) cumplimiento voluntario. 2) Los efectos principales anormales. y c) ejecución por otro a costa del deudor. b) ejecución forzada.) incluyen entre los efectos normales el pago o cumplimiento.. Es decir. p. a su vez.CLASIHCACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 201 B) CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO § 77. y se subdividen. • La adoptan y siguen el método dé exposición que de ella resulta: Llambías. en cambio. LA CLASinCACIÓN DIFUNDIDA POR LA DOCTRINA . se producen cuando ( el acreedor ve frustrada su pretensión de obtener lo que específicamente se le debe y tiene que conformarse con una prestación subsidiaria consistente ' en el valor pecuniario equivalente a la prestación frustrada.. f I) Los efectos principales están constituidos por los derechos con que^ cuenta el acreedor para exigir y obtener la satisfacción de su interés. L. I. I. La clasificación más difundida de los efectos de la obligación'» puede ser expuesta en estos términos: a) Respecto del acreedor Respecto del acreedor. junto a los cuales suele ser tratado por la mayoría de los autores. es decir. I. Derec/io de las obligaciones. 159 y ss. Ameal y López Cabana {Curso de obligaciones. los efectos de la obligación se dividen en prin-( cipales y secundarios. 117 y ss.. Asimismo.

respectivamente. t. protegerlo o asegurarlo. indirectamente. La clasificación clásica divide los efectos en normales o anormales según que el acreedor consiga o no la prestación específica. etc. etc. Se impone. Las clasificaciones son serviciales o inútiles. Notas sobre derecho y lenguaje. § 78.. etc. el acreedor adquiere una variada gama de derechos. Si la labor clasificatoria es fecunda en el aporte de soluciones a los diversos problemas que plantea el objeto clasificado. en "L. Vázquez Ferreira. "¿Qué debe hacer el deudor para conseguir la ejecución forzada?" o "¿Cuáles son los presupuestos de esa ejecución?".A. de lo contrario. ANÁLISIS CRÍTICO DE ESTA CLASIFICACIÓN La clasificación reseñada en el parágrafo anterior presenta varios puntos que requieren un análisis crítico. ño' S'áiMaló^aí laiatístacción directa de su crédito. "relación causal". por tanto. Tienden. 53 y 68. entre los cuales figuran el de peticionar al juez que decrete medidas cautelares (embargo. inhibición. olvidando que la responsabilidad civil es única. b) Respecto del deudor Respecto del deudor. 5 y ss. De acuerdo: L. ps. Estos efectos no siempre se producen. Esquema de las consecuencias "anormales " de las obligaciones. si se interroga. WAYAR II) Los efectos secundarios están constituidos por los derechos con que cuenta el acreedor. no encararé la crítica por el puro afán de disentir i'. Boffi Boggero. o el de ejercer las acciones de simulación. a posibilitar la efectiva realización del derecho de crédito. sino que lo haré impulsado por la inquietud de investigar cuál es el verdadero valor científico 20 de esa clasificación. C^arrió. en su defecto. La teoría general de la reparación del daño y los presupuestos del deber de responder. aquella tarea será estéril (sobre esto. en efecto.ps. Por cierto. cualquiera que sea el medio por el cual el acreedor reciba esa prestación. que conduce a tratar dos veces los mismos conceptos: "daño". En virtud de los efectos secundarios. la necesidad de revisar esta metodología.202 ERNESTO C. sino para conservarlo. revocatoria o subrogatoria para evitar la insolvencia del obligado. como el de exigir la cooperación del acreedor. 142-871. n" 5479.". nadie dudará de su necesidad y eficacia. por tanto. el de que se le acepte el pago (O. el de recurrir a la consignación judicial). pues Si bien la clasiñcación tradicional goza de buena salud. se ha hecho notar. ver G. 72). suplemento quincenal del 3/9/1986. del mismo autor.". se habrán operado los efectos "normales".) sobre el patrimonio del deudor. Ahora bien. el de desobligarse luego de efectuado el pago. Tratado de las obligaciones. operan sólo cuando el patrimonio del deudor atraviesa por situaciones que ponen en peligro el derecho del acreedor. p. R. los defectos y errores que de ella se siguen no han pasado inadvertidos. en "J. § 285 y 393. los efectos de la obligación consisten en conferirle una serie de derechos. M. 2.L. las res- .

si se acepta que el único efecto normal consiste en el cumplimiento voluntario.CLASIFICACIÓN DE LOS EÍECTOS: MÉTODO 203 hay fundadas razones para pensar que. sí habrá respuestas. ya que no interesa que este resultado sea logrado por cumplimiento voluntario. distinción que se impone. que no podrá efectuársela sin recurrir al procedimientoyWicia/. a un mismo resultado. Y esto no se logra cuando se equipara el cumplimiento voluntario con las otras formas de ejecución. en caso contrario. además. se podrá apreciar que toda forma de ejecución forzada presupone inejecución y mora del deudor. Pero esto no resuelve los interrogantes. Comenzaré por admitir —^sin perjuicio de las salvedades que haré notar luego— la validez y utilidad de la división de los efectos en principales y secundarios. . como se pretende. el hecho de que el acreedor tenga que aceptar la'indemnización sustitutiva constituye un efecto anormal. de exposición que oscurece los conceptos^crea confusiones y obliga a tratar dos veces una misma materia: la responsabilidad civil. como es obvio. pues todas ellas reconocen presupuestos comunes y debe realizárselas mediante determinados procedimientos judiciales. sino atendiendo a los medios. Y aquí tenemos el primer error. Siempre ese efecto será'^'normal". Si la obtiene se han producido los efectos normales. por ejecución forzada o por la ejecución de un tercero. Es decir. según influyan directa o indirectamente en la plena realización del derecho de crédito. puestas no serán halladas entre los aportes de la clasificación que impugno. lo único que se obtiene de ella es la afirmación de que la ejecución forzada constituye una secuela normal del vínculo obligatorio. También se ve que para formular esta primera división se prescinde por completo de los medios gracias a los cuales se obtiene la prestación en especie. porque aquél y éstas. así. pues estas tres figuras no conducen. impone un eCT^pP^tlJé^q^. En cambio. La importancia de la cuestión reside en que de la posición que se adopte en tomo de la clasificación de los efectos depende el desarrollo ulterior de la teoría general de la obligación. Las dudas comienzan con los efectos llamados normales. y que joda otra forma de obtención de la prestación que no sea la acmación voluntaria del deudor es "anormal". resulta de mayor utilidad agnipar en una misma categoría las distintas formas de realización compulsiva del crédito. si se decide clasificar los efectos no en atención al fin perseguido. Inconveniencia de la división Bien se ve que el criterio seguido para dividir los efectos en normales y anormales está dado por la circunstancia de que el acreedor obtenga o no obtenga la específica prestación debida. y. tal cual se la formula. que consiste en no distinguir adecuadamente entre el cumplimiento voluntario y la ejecución forzada o por tercero. no requieren los núsmos presupuestos ni utilizan iguales mecanismos. a) Los efectos "normales". Esta razón es suficiente para comprobar la escasa utilidad práctica de la clasificación tradicional.

. Hernández Gil. se podrá pensar en una ejecución "forzada" o "por otro". ps. trad. XI a XIX. J. Sistema de derecho civil. Este autor es claro: mediando inejecución. 123 y ss.204 ERNESTO C. 158 y ss. esto es. Albaladejo. III. El primero constituye el efecto normal. Instituciones de derecho civil. de Cupis. "Derecho general de las obligaciones". todo lo cual constituye el efecto "anormal". comprobado esto. n" 93. 101 y ss. de Ruggiero. estructuran sus obras sóbrela base de que el cumplimiento constituye el efecto normal o propio de la obligación. cuando la conducta del deudor no es la que el acreedor espera. A. II.. vol. se impone la ejecución forzada de la misma en la medida de lo posible y en forma propia o por equivalentey (Derecho civil español común yfóral. p. ps. I. 264 y ss. D. Diez-Picazo y Gullón. IV. por su sola existencia. de factible realización. ps. El daño (Teoría general de la responsabilidad civil). vol. t III. Lo expuesto es suficiente para demostrar la inconvenien^' "Cumplimiento" e "incumplimiento" son dos fenómenos antitéticos qué influyen de manera muy diversa sobre la obligación: el primero la extingue. Se trata del daño moratoria. un daño en el patrimonio del acreedor 2 2 . "el efecto cardinal de la obligación es su cumplimiento. su interés no quedará plenamente satisfecho si. "Obligaciones y contratos". vol. además. En el detecho italiano: R. caps. § LXX. Derecho de obligaciones. 133 y ss. ps. de Martínez Sarríón. 1. cuando el deudor adopta la conducta esperada por el acreedor 2 1 . o involuntario o anormal (cuando. Fundamentos de derecho civil. WAYAR El desarrollo normal de la relación de obligación concluye con su cumplimiento voluntario.1. No se diga que con estas formas de ejecución se busca un resultado igual al que se hubiera obtenido mediante el cumplimiento voluntario. A. 67-68. "Parte general y derecho de obligaciones". Puig Peña. cuando esto no ocurre. Tratado de derecho civil español. el segundo la transforma. pero éste puede ser voluntario o normal (cuando se realiza por el deudor en la exacta forma establecida). del daño que se causa cuando se cumple tardíamente. Basta reparar en lo que sigue: el incumplimiento culpable provoca. ps. cuando es imputable al deudor. no se le indenmiza el daño sufrido. 271 y ss. II. la obligación desemboca en una situación de "incumplimiento". Los autores españoles. "Obligaciones y contratos". II.. con mayor rigor. t. Hernández Gil. abre una serie de situaciones que va desde lá ejecución foraada hasta la indemnización sustitutiva. 1. 541 y ss. aun cuando éste consiga la prestación debida mediante la ejecución forzada. A partir de aquí habrá que indagar si la prestación debida es. presuponen la mora del deudor.1. y si el acreedor mantiene su interés en recibirla. de la obligación.. por resultar incumplida la obligación. Manual de derecho civil. Queda claro. t. . ps. A. un menoscabo. Así: F. n' 18. vol.. Derecho de obligaciones. En palabras de Castán Tobeñas. que la ejecución forzada o la ejecución por otro presuponen un incumplimiento o. ps. M. ^ Cfr.. ps. es decir. Espfn Cánovas. 195). Puig Brutau. ps. la sentencia debe condenar al deudor al cumplimiento específico y a indemnizar los daños que su conducta le haya irrogado al acreedor. De la ejecución forzada y de la ejecución por otro se ocupan al tratar el "incumplimiento". 141 y ss. y lo estudian anteponiéndolo a todas las demás formas de extinción de las obligaciones. Instituciones de derecho civil. entonces. "Derecho de obligaciones". cardinal. por tanto. el segundo. pese 3I incumplimiento. en general. es decir.

Al desarrollar los efectos anormales. los autores se ven precisados a estudiar los presupuestos de la responsabilidad del deudor. La indemnización sustitutiva debe ser trasladada a la teoría general de la responsabilidad civil El segundo punto pasible de crítica que presenta la clasificación tradicional concierne a los efectos "anormales". En cambio. después de estudiar el cumplimiento. estimo que es más atinado hablar de efecto normal de la obligación únicamente cuando laespecffica prestación se materializa mediante el cumplimiento voluntario. mora. Cuando la prestación específica se frustra. cuando esto sucede se dice que la obligación produjo efectos anormales. etc. cuando esa prestación es alcanzada por alguna de las formas de ejecución forzada. pues la obligación fue cumplida^ en realidad. entre los presupuestos de la ejecución forzada. mediante el ejercicio de acciones judiciales. Por las razones expuestas. Pero. además —^y esto implica corregir el método—. sólo con el cumplimiento voluntario se puede hablar de efecto normal. menos aún. pues se los considera "presupuestos" de responsabilidad civil. por razones de método. corresponde exponer las líneas generales de la teoría del incumplimiento y la situación jurídica de mora. antes del capítulo referido a la indemnización sustitutiva. que se trasladan al capítulo de los efectos anormales. b) Los efectos "anormales". en todo caso. no sería ^ r o piado hablar de efectos normales. presupuesto de la ejecución forzada 23. los re^ Por cierto que la mora es un presupuesto de responsabilidad civil. ante todo. se soslaya los conceptos de incumplimiento. . Y esto constituye un error. pues las ejecuciones forzadas no son otra cosa que consecuencias del incumplimiento y de la mora. por la elemental razón de que sin mora no cabe hablar de ejecución forzada. cuya reparación corre por cuenta del deudor. esto es. pues la mora es.. ya que la prestación especfficaes reemplazada por una indemnización pecuniaria equivalente.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 205 cia de reunir en una misma categoría el cumplimiento voluntario y las formas de ejecución forzada. La clasificación que impugno arroja como resultado un método erróneo. en el sentido de que si ésta no se configura no hay "incumplimiento". considerar que con todas ellas la obligación produce sus efectos "normales". La obligación entra en la fase de responsabilidad civil por incumplimiento. y. el acreedor sufre un daño. lo cual puede ser reputado como "anojrmal". Pero no se debe perder de vista que el examen de la mora debe ser situado. y antes de tratar las formas de ejecución forzada. En efecto: cuando se habla de efecto normal derivado de laejecución forzada.

pues la responsabilidad civil es única.A. Dejando a un lado ciertos problemas terminológicos. dolo Q culpa. b) la imputabilidad. y a causa de un descuido de su parte (incumplimiento) el animal muere. del otro. . la responsabilidad por incumplimiento debe ser trasladada a la "teoría general de la reparación de daños" 25. WAYAR quisitos que deben concurrir para que exista el "deber de indemnizar". la responsabilidad por hechos ilícitos. por la muerte del animal). n" 98. c) el daño. Llambías. así. pues reconocen presupuestos comunes y persiguen la misma finalidad: disciplinar jurídicamente la reparación de daños. R. Así. c) relación de causalidad (la muerte es una consecuencia del incumplimiento o del hecho ilícito). suplemento del 3/9/1986. En uno y otro caso existe responsabilidad civil o. en "J. 1. ya provenga del incumplimiento o de la comisión de un hecho ilícito distinto. asimismo. cuyos presupuestos son idénticos. entre tales presupuestos figuran: aj el incumplimiento. en ambos casos. si se quiere. es fácil comprobar que estos requisitos son los misinos que se exige para la responsabilidad extracontractual o aquiliana. b) daño (constituido. una inútil reiteración de conceptos. y d) factores de atribución (es decir. si contrato a una persona para que cuide un fmo caballo que poseo.!. con rigor metodológico. ObUgaciones. Los fimdamentos invocados son los siguientes: 1) Se evitará. de una misma teoría —^la "teoría general de la reparación de daños"—. la responsabilidad por incumplimiento y la responsabilidad por hecho ilícito constituyen dos categorías. Cfr.r 206 ERNESTO C. Vázquez Ferreira."..-p. del causante del daño). Arabas especies de responsabilidad deben ser tratadas en conjunto. mantener esta perniciosa dualidad: de un lado. ^ Por ejemplo. dos aspectos. pues. Semejante método conduce atratar dos veces una misma materia. la responsabilidad por incumplimiento. p. 121. por ejemplo. La teoría general de la reparación del daño y los presupuestos del deber de reparar. deber de reparar. hecho ilícito stricto sensu en el segundo). Como se ve. a saber: a) antijurídicidad (incumplimiento en el primer caso. cuyo estudio se suele encarar a propósitq de los hechos ilícitos o bajo el rótulo de "teoríade la responsabilidad civil". n" 5479. comete un delito que me causa un daño que deberá indemnizar el dañador. si una persona armada dispara sobre el caballo y lo mata. considerados como "fuentes" de la obligación de indemnizar. sufro un daño que deberá ser indemnizado por el incumplidor. No se justifica. y d) la relación de causalidad ^. considerada como un efecto "anormal" de la obligación. sin razones valederas. 5.

Tratado de derecho civil. I. 329. ambas categorías reconocen iguales principios jurídicos. Santos Briz. se debe adnútir que constituye la verdadera fuente del deber de reparar. Entre nuestros autores: J. § 195. "Parte general". que es el que se presenta cuando la prestación específica ya no puede ser realizada. "Parte general". De aquí es posible extraer dos conclusiones: Si los efectos son "anormales" porque el acreedor debe contentarse con la indemnización pecuniaria. En todo caso. hay sucesivamente dos obligaciones: la primera nace del contrato. en tanto que el incumplimiento es la fuente inmediata. la obligación es su fuente remota. L 2-11. no se justifica seguir considerando la indemnización sustitutiva como un efecto anormal de la obligación. La doctrina prácticamente no discute este tema: J. la segunda de la responsabilidad contractual. p. una importancia notable que justifica los ensayos realizados en tomo de esta figura. n' 140. así. El ciclo de efectos de la obligación parece cerrarse con el incumphmiento. 61.1. LI. deriva del incumplimiento. p. es decir —añado—. Y si es otra obligación. también Her:nández Gil se ve precisado a reconocer que la indemnización derivada del incumplimiento "es otra obligación" (Derecho de obligaciones. que van desde la extinción de la obligación (como ocurre con la imposibilidad de pago. n" 18. a partir de él se producen otras consecuencias. de indemnización no sólo cabe hablar en el caso de incumplimiento absoluto. En consecuencia. Mazeaud. Teoría general de la responsabilidad civil. 21. Como lo han reconocido los Mazeaud 27. Mosset Iturraspe. El "incumplimiento" adquiere. " H. 11. Enneccerus y Nipperdey. Bustamante Alsina. ¿qué impide que su examen se traslade a la teoría de la responsabilidad? . ya que se trata de una consecuencia del incumplimiento culpable. L y J.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 207 2) Ambas especies de responsabilidad parten de presupuestos comunes y se orientan hacia un objetivo ünico: unificar la disciplina jurídica del "derecho de daños" 26. y puesto que éste és una especie de hecho ilícito. n* 376. si el incumplimiento cierra el ciclo de la obligación. p. p. generador de responsabilidad civil^ 4) Por otra parte. p. también en la ejecución forzada o por otro El concepto de responsabilidad civil es único. 423. que es una forma de incumplimiento no culpable) hasta la transformación de la primitiva obligación en otra de pagar daños y perjuicios. n" 114. ya derive de una infracción al derecho de crédito. En realidad. que reemplaza a la primera. casos éstos en los cuales el acreedor sí obtiene la prestación específica. ya provenga de actos ilícitos siricio sensu. Derecho de daños. pues también se debe indemnización en los casos de ejecución forzada o por otro. 67). la segunda nace del incumplimiento de la primera. el incumplimiento culpable es la causa-fuente del deber de reparar. " ' " 3) No es exacto que la indemnización sustitutiva constituya un efecto "anormal" de laobligación. y este deber integra una nueva obligación. Lecciones de derecho civil. p.. Responsabilidad por daños. 1.

ya que ambas quedarían sujetas a un mismo régimen. b) Cuando se reclama indemnización por daño moratorio derivado de la ejecución forzada —apreciemos que el acreedor recibe la prestación específica más la indenmización—. según que sirvan para la satisfacción directa o indirecta del crédito. LA CLASinCACIÓN A D O P T A D A Por las razones apuntadas en los párrafos precedentes. para obtener esta última se ejerce también una acción típica de responsabilidad. § 14. al tiempo que ubican a aquél en una especial "situación jurídica" Ese cúmulo de derechos y deberes se divide. 2^nonJ. etc. ps. como consecuencia de ser tal. Si bien la acción de responsabilidad es accesoria de la acción para exigir el cumplimiento ^s. £1 dcAo en la responsabilidad civil. perdería sustento la división ahora existente entre "órbita contractual" y "órbita extracontractual". es posible ofrecer el siguiente esquema. sumado a otras reformas. estimo inapropiado aceptar la clasificación tradicional. WAYAR se observa esa "anormalidad". daño moratorio. ver E. facultades y también deberes que en conjunto constituyen "los efectos" de la obligación. § 79. tal cual aparece expuesta por sus principales sostenedores.208 ERNESTO C. tomando como base esa clasificación pero recogiendo las observaciones que sugiere el análisis crítico efectuado. Acerca de la "situación jurfdica del acreedor". 1 lÓ7. la clasificación que impugno considera que la ejecución forzada o por tercero es un efecto "normal" de la obligación. ver supra.con lo cual. . daño. a) Efectos de la obligación respecto del acreedor • El acreedor.). en principales y secundarios. no deben ser confundidas. Sobre esto. Sin embargo. En todo caso. relación causal e imputabilidad. que supone incumplimiento. dado que el acreedor tiene derecho a ser indemnizado por todas las consecuencias de la falta de cumplimiento voluntario (gastos judiciales. Cabe destacar que el Proyecto de Unificación de 1987 propone derogar el art. Si éstas se concretan. Conforme lo expresan sus autores en las "Notas explicativas". se obtendría un régimen único de responsabilidad civil. queda investido de una serie de derechos. En efecto: la unificación de los regímenes de responsabilidad cuenta con consenso suficiente como para llevar adelante las reformas propuestas. esta propuesta responde al requerimiento unánime de la doctrina nacional. 71 y ss.

CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 209 l) Efectos principales. o la ejecución por un tercero a costa del deudor (art. si no obstante esa inconducta la prestación específica es todavía posible y útil. el derecho de crédito se realiza en plenitud. y el deudor. etc. esto es. Los efectos principales difieren según que el acreedor obtenga la prestación específica por medio del cumplimiento voluntario y espontáneo del deudor. etc. el derecho de ejercer la acción de simulación. según se adelantó. no cabe hablar de "efectos anormales" sino de responsabilidad por incumplimiento. A diferencia del criterio que inspira la división tradicional. no ya la satisfacción directa de su derecho de crédito. 3) Si la inejecución se transforma en incumplimiento absoluto. cabe hablar de inejecución (expresión que revela que todavía es posible "ejecutar" la prestación). por decirlo así. razón por la cual su ejercicio procura la satisfacción directa del crédito. la revocatoria o pauliana. por tanto. . Efectos anormales. sino su preservación o seguridad. Estos "efectos" presuponen inejecución y mora. inc.). 505. 2). y constituyen. se materializan mediante los derechos con que cuenta el acreedor para obtener la satisfacción-de su interés. desobligado. sino entre los capítulos destinados a la "teoría general de la reparación de daños". La inejecución intensifica los efectos compulsivos de la obligación. inc. creo que es esencial tener en cuenta los medios a emplear en el logro de la prestación. recurriendo a los mecanismos de ejecución forzada o ejecución por un tercero. no corresponde aquí el estudio de esta materia. si desaparece la posibilidad de cumplir la prestación en especie y el acreedor debe perseguir la indemnización sustitutiva. Entre ellos figuran el derecho de solicitar medidas cautelares (como el embargo. — Son tales aquellos medios que le permiten al acreedor. el acreedor queda satisfecho. o que la obtenga. pues sólo habrá ejecución forzada si se ejerce una acción procesal y el juez ordena llevar adelante esa ejecución. derechos que la ley le reconoce con ese específico propósito. el secuestro. Cuando la obligación se desarrolla con normalidad se extingue con el cumplimiento. 2) Efecto principal e inejecución. la inhibición. — Los efectos principales. pues el acreedor queda autorizado a "emplear los medios legales" con el fin de lograr laejecución forzada (art. 505. Cuando el deudor no realiza la conducta debida incurre en incumplimiento (expresión usada en sentido amplio). II) Efectos secundarios. para distinguir los efectos principales. el puente de enlace entre la obligación y el proceso judicial. Es éste el verdadero efecto "normal" de la obligación. 1) Efecto principal y normal: el cumplimiento. mediando inejecución del deudor. la de subrogación. 1).

3) el de desobligarse después de efectuado el pago. 3) otros derechos del deudor. los medios conq)ulsivos. exigir el otorgamiento de recibo. los efectos de las obligaciones serán abordados con ajuste al siguiente plan de exposición: a) La situación jurídica del acreedor Para describir la situación j u ^ i c a en que se halla el acreedor es necesario tratar los siguientes puntos: 1) el pago o cumplimiento. etc. b) La situación jurídica del deudor Para describir la situación jurídica del deudor se abordará: 1) la mora del acreedor.210 ERNESTOC. y deslinde del patrimonio del deudor. 2) la teoría del incumplimiento: la inejecución. § 80. 5) los efectos secundarios: medidas cautelares y acciones de integración. ver supra. § 15. Respecto de la "situación jurídica del deudor". . así lo exija. 3) los presupuestos para la ejecución forzada y la ejecución por otro: la mora del deudor. 2) el de efectuar el pago voluntario o coactivo (esto último lo consigue recurriendo al pago por consignación). Entre los derechos del deudor cabe destacar: 1) el de solicitar la cooperación del acreedor cuando la naturaleza de la prestación. 4) la ejecución forzada y la ejecución por otro. P L A N DE LA EXPOSICIÓN Conforme a lo dicho en los párrafos precedentes. del cual es el reverso) en un cúmulo de deberes y facultades que ubican al deudor en una situación jurídica especial ^o. WAYAR b) Efectos de la obligación respecto del deudor Losefectos de la obligación respectedeldeudor^onsiíléfl (comean el caso anterior. 2) el pago por consignación. o su cumplimiento.

Del infinito número de obligaciones que a diario genera la vida de relación. no siempre el pago consiste en un acto jurídico— Desde el nacimiento de la obligación hasta que se concreta su inejecución. U B I C A C I Ó N DE LA MATERIA A T R A T A R Cuando se perfecciona una obligación —derivada de cualquiera de las fuentes aceptadas— surge inmediatamente la necesidad de su cumplimiento voluntario. 1.gr. .1. Delle obbligazioni in genérale. Desde el punto de vista de su estructura o naturaleza. de un simple hecho jurídico (como sucede.40). El simple hecho de abstenerse —acto involuntario— equivale a pago normal. la gran mayoría de ellas son cumplidas normal y espontáneamente. producida la inejecución imputable. v. luego. p. es decir. La aclaración es importante. precisamente. usando licencias de lenguaje. que es el acto voluntario por antonomasia —pues. pues fue realizado sin que el acreedor empleara los medios legales a su alcance. G. Quien está obligado siente el deber moral (además del jurídico) ' Cuando se dice que el efecto nonnal de la obligación es su cunuplinüento voluntario.CAPÍTULO V EL CUMPLIMIENTO VOLUNTARIO: EL PAGO A) CONCEPTOS GENERALES I) CONCEPTO § 8L CUMPLIMIENTO V O L U N T A R I O (PAGO) Y CUMPLIMIENTO COACTIVO. de cumplimiento voluntario. con la obligación de no hacer cuyo deu(^r omite la conducta prohibida ignorando que estaba obligado a abstenerse). como se verá en su momento. Ello significa que el acreedor no recurrirá. queda abierto el camino hacia la ejecución forzada o subrogada (cfr. el pago puede ser materializado por medio de un acto involtmtario.. se alude al cumplinúento realizado sin que el acreedor haya hecho uso de sus poderes de agresión. Es en este últi mo sentido que se habla. que el cumplimiento no fue obtenido mediante ejecución forzada. el acreedor sólo cuenta con simples facultades de control —salvo supuestos de excepción— sobre el patrimonio del deudor. la palabra "voluntario" está indicando. en principio. y no como sinónimo de "acto jurídico". a los medios legales puestos a su alcance paracompeler al deudor a realizar la prestación i. Pachioni.

ver C. n' 93. En realidad. las ejecuciones que llegan a los estrados judiciales son las menos. de donde resulta que estas dos palabras son usadas con el mismo significado que aquella otra. al segundo sólo puede obtenérselo por medio de la ejecución forzada. con idéntico sentido. depurado el ^ El cumplimiento voluntario presenta notables diferencias con el denominado "cumplimiento anormal". cuando se hable de cutnplimiento se aludirá a la realización voluntaria de la prestación. sino también a la reparación del peijuicio que haya sufrido como consecuencia de la inejecución (cfr. por antonomasia. 1 del art. la palabra "cumplimiento" ajusta mejor su significado a la forma voluntaria. Más adelante. siempre que se tenga en cuenta lo siguiente: a) La expresión latina "solutio " era usada. p. ya que involucraba todas las formas de extinción 3. Asf. § 82. no hay obstáculos para aceptar esta trilogía. su significación era amplia. La diferencia entre una y otra forma de cumplimiento es evidente. pues el acreedor tiene derecho no sólo a la específica prestación. 272). Si el deudor no cumple voluntariamente. para designar la extinción de la obligación y la consiguiente liberación del deudor. . ejecutado por la fuerza o mediante la actuación de un tercero. en tanto que ala coactiva le cuadra con más exactitud el nombre de "ejecución". 505. en el presente me ocuparé del cumplimiento voluntario. al primero se lo realiza sin que isl acreedor emplee los "medios legales" a que se refiere el inc. § 79). es decir. el primero no da lugar á indemm'zación alguna. A. es decir. dejando para más adelante lo referente a la ejecución coactiva. Si se acepta esta fraseología. y cumple sin esperar que el acreedor haga uso de los medios coactivos. en el lenguaje jurídico de los primeros tiempos. Maynz. el cumplimiento 2. mediante el ejercicio de acciones judiciales. En realidad. el acreedor hará uso de los medios legales con el fin de lograr el "cumplimiento". las voces "solutio " y "pago". ^ Acerca del sentido de la expresión "solutio " en el derecho romano. diríamos: el objeto específico se obtiene por cumplimiento voluntario o por ejecución coactiva.212 ERNESTOC. H e m ^ e z Gil. Derecho de obUgaciones. La doctnna y las legislaciones suelen emplear. Una prueba de ello: del inmenso número de obligaciones. el segundo sf. "PAGO" Y "SOLUTIO": EQUIVALENCIA DE LOS TÉRMINOS El cumplimiento voluntario es. Por otta parte. es decir. o quizá tiene temor a las acciones judiciales. Pues bien: por las razones expuestas en el capítulo anterior (supra. de allí que de ahora en más. "CUMPLIMIENTO". WAYAR de responder. Dé allí la expresión "cumplimiento coactivo". pero éste será/or&ado o subrogado.

compensación. y cuándo no. 589 y ss. 294.54. tomándola borrosa y haciéndole perder utilidad Curso de derecho romano. 3. Tratado de las obligaciones. Dice Paulo {Comentarios al Edicto. con la expresión "pago" se alude a cualquiera de los medios extintivos que implican la disolución del vínculo y la liberación del obligado. reconoce diversas acepciones: a) En sentido general y amplio. n" 327. semejante amplimd desdibuja el verdadero sentido de la palabra. * Digesto. ps. ' De acuerdo: H. sólo cuando se la usa en el sentido técnico adecuado equivale a "cumplimiento". "solutio" y cumplimiento son equivalentes. Esto permitirá saber cuándo "pago" significa "cumplimiento". quam ad numorum solutionem "). En este sentido. notas 1 y 2. Derecho romano. * Digesto. es importante. Obligaciones. p. Tal vez esta acepción siga las huellas etimológicas del vocablo latino "solutio ". Dice allí Ulpiano (Comentariosa Sabino. t. t. se diría que hay pago cuando la obligación se extingue por transacción. ACEPCIONES DE LA PALABRA "PAGO" La palabra "pago". L. § 288. vol. § 115. algunos autores. qui quodfecit. diversas acepciones. suelen emplearla como sinónimo de extinción de laobligación. Con este último significado. Llambías. II-B. Dado que Vélez Sarsfield utilizó casi siempre la palabra "pago" como sinónimo de cumplimiento. II. libro XLV): "Está determinado que con la palabra 'pago' ('solutio') se ha de entender también toda satisfacción. como se verá enseguida. etc. 16. . Por cierto. precisar cuál es la significación técnica de la primera. J. se la usó con un sentido más restringido. p. 490.CONCEPTOS GENERALES 213 primitivo lenguaje. Iglesias. por tanto.116. de uso tan frecuente en el lenguaje jurídico. 106. quodfacere promisif). libro LVI): "La palabra 'pago' corresponde a toda liberación hecha de cualquier modo. equivalente a "solvere ". J. aunque el acreedor haya quedado insatisfecho. Lafaille. como aparece consignado en el Digesto. y se refiere más bien a la sustancia de la (Aligación que al pago del dineto" ("Solutionis verbum pertinet ad omnem liberationem quoquo modo factam. p. I. decimos que 'paga' el que hizo lo que prometió hacer" ("Solutionis verbo satirfactionem quoque omnem accipieiuiam placel. para evitar equívocos. magisque ad substantiam obligationis refertur. es decir. que los romanos de la época anterior a las Doce Tablas empleaban para designar toda clase de mptura del vínculo jurídico 5. XLVI. 6) La palabra "pago" tiene. e incluso ciertas legislaciones —si bien por licencias del lenguaje—. 'solvere' decimus eum. la voz "solutio " significaba que el deudor "hizo lo que prometió hacer" *.. n" 1391. § 83.

cuando el deudor realiza aquello que constituye "la prestación". acto que al tiempo de satisfacer el interés de éste. 100 vacunos. n" 1384. Vélez Sarsfield utiliza la palabra "pago". De acuerdo con esta lectura: Enneccerus y Lehmann. la voz "pago" es también utilizada. significa "entregar la suma de dinero que se debe". EL C O N C E P T O DE "PAGO" SEGÚN LA D O C T R I N A Según se infiere de lo expuesto. todo deudor que desarrolla "la conducta esperada" por el acreedor. Cours de Code. WAYAR b)En sentido del todo restringido. p. segün se desprende de la letra de los arts. n" 734. Esta acepción. vol. sino que lo hace. según nuestro léxico jurídico—. Baudry-Lacantinerie y Barde. en varios pasajes del Código. para designar el cumplimiento de las obligaciones por medio de la entrega de una suma de dinero. 298 y ss. Obligaciones. II. como se verá. § 60. "pago" y "cumplimiento". 611. asignándole la significación indicada en el texto (cfr. paga quien entrega 10 bolsas de harina. Acerca de este significado de la palabra se puede ver: Demolombe.B. en general. es pasible de idéntica crítica: el pago no consiste únicamente en la entrega de cosas. * Según se ha hecho notar. sino que se concreta. etc. del Código Civil alemán ( B . Cabe hacer notar que esta acepción ha sido receptada por el derecho positivo. "Pagar". De las obligaciones en general. si bien más amplia que la anterior. G . d) Por fin. ps. dado que no limita el pago a la entrega de dinero. 1. la expresión "pago" está referida al "acto de cumplir específicamente el comportamiento prometido o esperado por el acreedor. así como "pagar" y "cumplir". el cual constituye el modo natural de disolución del vínculo jurídico que toda obligación implica. Des obligarions. ) T a m p o c o esta acepción conviene. § 8 4 . Diez-Picazo. según esta acepción. pues. B . 244 y 362 de aquel código. por lo que puede usárselas indistintamente. con mayor frecuencia en el lenguaje vulgar o común —aunque a veces se la encuentra en el léxico estrictamente jurídico—. son expresiones equivalentes.) reserva la denominación "pago" para designar el cumplimiento de las obligaciones de dar dinero. p. t. Colmo.214 ERNESTOC. Pero. sobre todo. primera parte. XXVII. Fundamentos. ¿qué es el pago? ' El Código Civil alemán (B. según se puede comprobar leyendo el § 362. la relación de obligación —que es esencialmente dinámica— concluye su desarrollo normal por medio del pago. ' L. A. sean éstas fungibles o no Así. Es tíunbién común utilizar la expresión "pago" para referirse a aquellas prestaciones que se cumplen mediante la entrega de cantidades de cosas. . con mayor rigqr. no sólo paga quien entrega dinero.G. 1. 395). n' 26. deshace el vínculo liberando al deudor" Con este significado —que es el que corresponde. n" 548.

1974. no sólo comprende la actuación del deudor encaminada a cumplir. En sustancia. ya que se integra también con el crédito cuya satisfacción es esencial para que se configure el pago. Código Civil. p. K. Soto Nieto (El casofomütoyla fiterza mayor [Los riesgos en la contratación]. dirigido a la obtención de un fin: satisfacer la expectativa del sujeto investido del poder correlativo (destinatario del pago) • i. en "Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones". es decir. R. p. El objeto del pago. es la realización de una conducta concordante con la debida. Según Greco ' 2 . p. no siempre aquella realización produce el resultado indicado. . sección Doctrina.). el pago es un hacer. Beltrán de Heredia y Castaño. Larenz. El cumplimiento de las obligaciones. año 4. aquel sujeto (solvens) que despliega un conjunto de actividades encaminadas a satisfacer en plenitud el interés del acreedor (accipiens). pagar no es únicamente realizar la prestación. sino también la obtención de su resultado. Pero semejante concepwación olvida —como se demostrará en los párrafos que siguen— que la obligación no es sólo el deber. p. E. I. Larenz (Derecho de obligaciones. Por tanto. n" 86. es derivación de aquella doctrina que concibe la obligación exclusivamente como el deber de prestación. y. Busso. sino también satisfacer el crédito. Implica un comportamiento del sujeto obligado (depositario del "deber de prestación"). 408. Dereclw de obligaciones.CONCEPTOS GENERALES 215 a) Pago como "cumplimiento de la prestación" La más difundida doctrina define el pago como el "cumplimiento de la prestación". por lo cual resulta lógico que el cumplimiento consista en la realización de ese deber. 7 y ss. cap. L I . § 26. el pago conq)rende dos aspectos. 237. no bastan las meras declaraciones (E. t. V. glosa al art. como lo destaca Larenz i^. conducta que además tiende a un fm: satisfacer al acreedor. o paga. 409). Para esta doctrina. I. concediéndole el objeto específico sin adulteraciones en su esencia y sin demora o retardo en hacerlo efectivo i". IV. Greco. cumple. es el cumplimiento de la prestación por medio de la conducta del deudor. B. p. '' Completamos el concepto de Beltrán de Heredia con la interpretación que de él hace F. como otras similares. Esta afirmación. entonces. b) Pago: conducta dirigida a un resultado Para cierta doctrina. a lo cual añade que la prestación es la "conducta debida por el deudor". que sólo se logra cuando el acreedor recibe la prestación en el sentido en que lo entiende K. si se '° J. cap. 298). 725. 45. como se verá luego. se integra con la yuxtaposición o suma de una actividad y de nn resultado. Por ejemplo. El pago. En el texto se sostiene que el pago es actividad destinada a la obtención de un resultado. ps.

y el deber. que el acreedor no obtenga el objeto aunque el deudor haya cumplido su prestación. Termina la siwación de tensión entre el derecho. Pero si se diferencian ambos elementos. E. el acreedor verá frustrada su expectativa. el concepto de pago requiere distinguir cuidadosamente entre la prestación y el objeto de la obligación. en el ejemplo propuesto por Larenz. cuando el acreedor obtiene el objeto. es decir. Antes de efectuar un análisis crítico de estas corrientes doctrinales. El acreedor ve así satisfecho su derecho. se comprobará que es posible. . A la inversa. mantenido por el derecho igualmente correlativo. Así. 104. se lo ha definido como "el cumplimiento de la prestación que procura al acreedor el objeto de la obligación" ' 5 . se dice que sólo puede haber pago cuando además del cumplimiento de la prestación el acreedor obtiene el objeto debido ''». El cumplimiento —dice este autor— se define por el fin aque tiende. mantenido por el deber correlativo. sólo hay "pago" cuando la actividad del deudor alcanza el resultado. n' 94. En este caso. en ciertos casos. Para quienes identifican "prestación" y "objeto". Derecho de obUgaciones. no hubo pago. Zannoni. Hernández Gil. c) Pago: prestación queprocura el objeto Para otra doctrina. Por no efectuar esta distinción. p. ' Cfr. Por ende. es errada toda conceptuación que afirme que con el solo cumplimiento de la prestación se obtiene la satisfacción del acreedor. La obligación. pero si la cosa se pierde en el trayecto por caso fortuito (sin culpa del deudor). cuando el deudor remite la^cosa al acreedor agota su deber de conducta. deja de ocupar la posición jurídica en que hasta entonces aparecía inserto. 274. en cuanto produce la extinción de la obligación. hay pago pese al "incumplimiento". pero por medios distintos de la actuación del deudor (supuestos de ejecución forzada). WAYAR trata de la transferetKia de una cosa y la obligación es de remisión. cumple la prestación. El deudor se libera.216 ERNESTOC. p. y también deja de ocupar la posición jurídica correspondiente. pero el resultado de la prestación tiene Uigar cuandoel acreedor la ha recibido. Siguiendo estas ideas. la actuación del deudor concluye cuando ha enviado la cosa. afirman. estimo oportuno revisar el concepto de pago que surge de nuestra legislación. A. Como corolario de tales razonamientos. aunque el deudor cumplió su deber de prestación. es lógico que el cumplimiento de la primera implique la obtención del segundo.

aun cuando —como se verá— el texto legal es una copia de la definición contenida en la obra de aquel jurista alemán. Esta asimilación mereció la crítica de Zannoni {La obligación. . La expresión "que hace el objeto de la obligación". 725. A partir de estas comprobaciones. 1857. el objeto. p. 14. 725 el pago podía ser definido como "el cumplimiento de la prestación que es materia del objeto de la obligación". quien cumple la prestación cumple también con el objeto. 101). Vélez Sarsfield define el pago como "el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obligación. pues la "prestación" y el "objeto" son entidades distintas. en un trabajo anterior {El pago por consignación.Le droit civilfianfais. De allí que "cumplir la prestación" no significa —fatalmente— obtenciíSn del objeto por parte del acreedor.1557. y si no se obtiene el objeto no puede haber "pago". Por ese camino se llega á esta conclusión: la prestación es siempre un medio por el cual se procura la obtención del objeto. ya de una obligación de dar" a) Las fuentes En la nota al art. contenida en la definición.417. Durand. Adiíüto ia crítica. en sí misma. París. 725. S. Vélez Sarsfield menciona como sus fuentes a Zachariae. p. Conforme a la letra del art. identificando. Zachariae dice: "Le payement est l'accomplissi^ment de laprestatlon quifait l'objet de Vobligation. LA DEFINICIÓN LEGAL DEL PAGO 217 En el art. advierto que es imposible comprender su concepto sin distinguir entre prestación y objeto (sobre esto. pero no puedo dejar de expresar que la definición legal no deja resquicio pí^una lectura diferente. 729). con lo cual el pago quedaría definido como "el cumplimiento de la prestación que constituye el objeto de la obligación" (Rezzónico. Para Vélez. nunca —ni aun en las obligaciones llamadas de medios— la prestación es. empero. Rezzónico insinúa la sustitución de la palabra "hace" por "constituye". no es dificil advertir la insuficienda de la definición legal. Zachañae. quien advirtió que la indicada subsundón provoca no pocos desajustes. La consulta de las fuentes en las cuales se inspiró confirman esta interpretación. ya se trate de una obligación de hacer. las partidas. Y agrega: "Solutio es praestatio ejus quod in obligatione est" '7. la prestación con el objeto. § 46 a 49).CONCEPTOS GENERALES § 85. fue tomada de Zachariae: "quifait l'objet de ¡'obligation" podía haber sido traducida como "que es materia del objeto de la obligación". I. y ésta —la prestación— es "el objeto de la obligación". soit qu'il agisse dWms ohligation defaire. anotado por Massé y Vergé. luego á% nuevas reflexiones e investigaciones sobre la teoría general de la obligación. el acreedor puede obtener el objeto sin que el deudor haya cumplido la prestación. no cabe duda de que para Vélez el pago es "el cumplimiento de la prestación". Por eso. K. p. p. De aquí én más debo rectificarme: antes había dicho que la definición legal era útil para desentrañar la esencia jurídica del pago. A la inversa. el Digesto y el Código de Luisiana. "prestación" y "objeto" eran la misma cosa. 725. por tanto. nota 29) sostuve que según el art. así. S. Estudio de las obligaciones. soit qu 'il agisse d'une obligation de donner". ver supra.

pag»i»Jentp queie»fecho a aquel deue rescebir alguna cosa. y aquel en cuyo favor se hí^^htraído la obligación se llama acreedor" b) Las reformas al Código Civil Bí las proyectadas reformas al Código Civil se mantiene el concepto legal del pago. . que se muestran por las leyes deste título". 'solvere' decimus eum. 172. yerbo satisfactionem quo que omnem accipierulam placet. E quitamiento es quando fazen pleyto al debdor de nunca demandar lo quel deuia. y: "Aquel que se ha obligado a hacer o no hacer o a dar se l t | ^ . 1147 (primero del título del pago). si que también la de aquello a que las partes se han respectivamente obligado. 895. en que un ome se puede obligar a otro. se dice: "Ley 176. o por muerte de la cosa que deue ser dada. e sus fiadores. de manera que finque pagado della. Bibiloni. de la obligación en que eran obligados. el deudor. libroXLVadSabinwn. glosadas por Antonio López. o le quitan della. En el proyecto de 1936 se reitera el concepto. E tiene esto grand pro al debdor. por lo que deuia dar. e en otras maneras muchos. La segund dicen los Sabios antiguos. quantas son naturas de debdas. 1874. y M. coii\ft. 'Solutionis'. p.218 ERNESTOC. Quantas maneras son de pagas. En el Digesto. Cía. porque quando paga la debda. porque lo deuian dar. qui facit. como descontar ún debdo por otro. o por compensación. título XVI {De verborum significatione). Q u e ^ i e r e decir. que quiere tanto decir. quodfaceré promisit". Anteproyecto ("Obligaciones"). es libre de la obligación en que era. Buenos Aires. o fazer. Madrid. De pagas son tantas. 2127). que "la obligación se extingue por el cumplimiento de la prestación debida" 2 0 . Várela.V. suprimiendo la Las siete partidas de don Alfonso el Sabio. Concordanciasy fundamentos del Código Civil argentino. E aun puede ome ser libre della por quitamiento. U. WAYAR Las leyes I y 11 del título XIII de la 5* partida dicen i»: "Ley I. General de Impresores y Libreros del Reino. no solamente la entrega de una cantidad de dinero. H. A. como en los contratos de dinero. o de la quel deuen fazer. Los textos del Código de Luisiana son los siguientes: "Se entiende por pago. en el art. fmcan libres el. "Ley n. e que le quitan el debdo aquellos que le pueden fazer.o faja la paga. si tal es la obligación del contrato. p. o por dar de mano quien cumpla con el pleyt(|. o fazer". Bibiloni establece. pagando ome lo que deue. e sus herederos. Várela. J. e los peños. " Unareproduccióndelasfuentesdelart724sepuedeverenL. Ulpianus. U. o por renovar pleyto otra vez. 1844. ya consista en hacer" (art. libro L. e de quitamientos. ya la obligación consista en dar.

Y en el anteproyecto de 1954. Universidad Nacional de lYicumán. ^' Anteproyecto de Código Civil de 1954. Lima. 814). se establece: "JSe-teadEápócefeeteado el pago cuando el deudor cumpliere íntegramente la prestación que fuere objeto de la obligación" 2 1 . La doctrina ha superado el erróneo concepto que hacía consistir el pago en el mero "cumplimiento de la prestación".. son muchos los códigos —incluidos los modernos— que insisten en reproducir aquel estrecho concepto. 1422: "La paga es el cumplimiento. 967. 1568: "El pago efectivo es la prestación de lo que se debe" —el Código de Colombia (art. 413. que inspiró el art. mencionar lo primero. Llambías. 1988. 2062: "Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad debida. de suerte que el concepto de pago se agota con la prestación). entonces. ed. o la prestación del servicio que se hubiere prometido" (observemos que la "entrega" de la cosa o cantidad es también "prestación". en detrimento de su evolución posterior. este proyecto. también consideró que quedan asimilados al pago "los casos en que el acreedor obtiene el bien que le es debido. el Código de México (para el Distrito Federal). Empero. El art 1234 del Código Civil peruano del aflo 1936. 1626) reproduce textualmente el art 1568 del Código chileno—. Figueroa Esttemadoyro. El concepto de pago ha evolucionado en doctrina ^. además. A esta crítica. 235. Inkari. y con ello soslaya el problema de identificar la "prestación" con el "objeto". n" 1391. por parte del deudor. en el art. Pontificia Universidad Católica del Perú. pues cuando la ley define se correjel riesgo de delimitar el concepto. cumplir con la prestación equivalía a cumplir con el objeto. Pero además. tarea ésta reservada a la doctrina. de la dación o hecho que fue objeto de la obligación". dándole rigidez. ver H. II-B. Ver. 107. 1220 una fórmula análoga. Las obligaciones. Obligaciones. hoy derogado. no puede escapar el art. art. 685). El nuevo Código peruano. el Código de Portugal del año . En los códigos dictados en siglos anteriores o a comienzos del siglo XX la cuestión se explicaba. J. bastaba. el Código del Uruguay. no ha sucedido lo mismo con la legislación. decía: "No se entenderá efectuado el pago sino cuando se hubiese cumplido por completo la prestación en que la obligación consista". evolución no reflejada en la legislación. pues todavía no se había logrado describir en términos precisos la distinción entre "prestación" y "objeto". Por tanto. 124 y ss. aunque más breve: "Se entiende efecmado el pago sólo cuando se ha ejecutado íntegramente la prestación". y F. Lima. 1984. en la colección "Biblioteca para leer el Código Civil". p. Nuevo Código Civil (Comentado y comparado).CONCEPTOS GENERALES 219 voz "debida" (art. emplea en el art. Osterling Parodi. IV. 967 del Anteproyecto de 1954. Sobre esta legislación. ps. mediante ejecución forzada o por un tercero" (art. árt. vol. 967. c) Análisis crítico Se sabe que las leyes no deben contener definiciones. Por ejemplo. 725 de nuestro Código. promulgado el 4 de julio de 1984. El proyecto de 1998 define el pago en su art. 1968. 812 en los siguientes términos: "Hay pago cuando el deudor realiza la prestación debida a favor del acreedor*'. es obvio. art. p. el Código de Chile. p. art.

y como ésta constituía el "objeto" del derecho del acreedor. la prestación. art. mejor aún. 762. 17 a 46. vol. 1: "O devedor cumpre a obriga^So quando realiza a prestafao a que está vinculado". por ejemplo. conducta del deudor o medio debe producir cotno resultado el objeto esperado por el acreedor. sobre todo. primera parte: "La relación obligatoria se extingue cuando la prestación debida es efectuada al acreedor". p. el Código alemán (B. 274. El cumplimiento de las obligaciones. Beltrán de Heredia y Castaño. si la prestación "es" el objeto—. confunde o.G.B. Rezzónico. Hernández Gil. es posible que aunque el deudor observe la conducta debida. Sobre esto. p. ver J. p. art. sino. Derecho de las obligaciones. K. Es claro: si la prestación "hace" al objeto —es decir. cuando se satisface al acreedor y se extingue el víncido. Éste fue. y la doctrina extranjera (especialmente francesa) bajo la cual se cobijaba. inspiró a nuestros autores. extinguir el vínculo y liberar al deudor. ps. el acreedor quede insatisfecho. En el recordado ejem1967. 729. según se vio eñ los párrafos precedentes. éste debía darse por satisfecho cuando el deudor desarrollaba la conducta debida y en virtud de esa mera conducta. el cumplimiento de la primera agota el segundo. Al tratar sobre los elementos de la obligación. de allí que el pago sea definido más por las junciones que cumple que por el medio o prestación. no sólo así lo denuncian las fuentes qué consultó. § 26. me he ocupado de esta materia {supra. Larenz. por lo que no cabe aquí reiterar conceptos. sino que ésa era la opinión dominante a fines del siglo XIX.220 ERNESTO C. el pensamiento del codificador. a no dudarlo. Derecho de obligaciones. l. ps. los cuales no dudaron en identificar la "prestación" con el "objeto" cuando debieron definir el pago 2 3 . . ésta es sólo una fase o etapa del cumplimiento. la idea de que el pago es el "cumplimiento de la prestación". 725 dice: "El pago es el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obligación". En aquellas obligaciones en las cuales la distinción entre prestación y objeto es nítida —como ocurre con las de dar—. II. 1. WAYAR Esto se deduce de lo siguiente: I) Cuando el art. Pero los hechos humanos demuestran —así lo ha comprobado la docttina científica— que el pago no es el mero "cumplimiento de la prestación". 14. iT" 94. Cazeaux y Trigo Represas. Para que éste sea realmente tal. ¿Cuál es la importancia práctica de la distinción? ¿Cómo influye sobre el concepto de pago? La importancia de la cuestión se aprecia en lo siguiente. así. Ese artículo. 408-409. Derecho de obligaciones. Cuando una prestación cumple estas tres finalidades.). satisfacer el interés de éste. Estudio de las obligaciones. Por eso. Tampoco innovaron los proyectos de reformas. entonces sí se puede decir que su realización constituye "pago". Quedó impuesta. ^ Así. § 46 a § 49). II) Pero la doctrina distinguió la "prestación" del "objeto" considerándolos dos elementos con autonomía conceptual. identifica la "prestación" con el "objeto". el pago se materializa no sólo con la prestación. inc. A. 362. L. 2.

en el pago. ¿qué ocurre si el deudor despacha la cosa y ésta se pierde en el trayecto?: ¿cumplió o incumplió? Se podría decir que cumplió. es posible formular algunas conclusiones. que en casos como el descrito la mera realización de la conducta debida es insuficiente para configurar un verdadero pago. El pago o cumplimiento es "la realización de la prestación que le proporciona al acreedor el objeto debido para la satisfacción de su interés. 19) había definido el pago —compartiendo ideas con Noceti—como "el acto jurídico que extingue la obligación por el cumplimiento íntegro de la prestación que fuere su objeto". La obligación. Estas tres funciones son las que definen el pago. entonces. Es absurdo por lo siguiente: o e l cumplimiento de la prestación no basta para satisfacer al acreedor. como lo ha planteado Zannoni. y en aquella de- . o la mera observancia de la conducta debida no constituye "cumplimiento" si el acreedor no está satisfecho. para que no queden dudas acerca de que la sola realización de la conducta no basta. considerado en estricto sentido técnico-jurídico. esa prestación era el objeto apetecido por el acreedor. ^ En mi libro Pago por consignación (p. luego extingue el vfncuio y. de Zachariae—. el cumphmiento no sólo extingue la obligación: primero satisface el interés del acreedor. ^ y medio ^. si de ella el acreedor no obtiene el objeto que satisface su interés. 725 y justifica una interpretación diversa § 86. Hoy debp abandonar este concepto. porfin. Esta sola comprobación basta para cuestionar la lefra del art. ya que aquella prestación tiende a satisfacer al acreedor proporcionándole el objeto debido'. en tanto que los fmes son varios. Por empezar. al mismo t i e m p o . por las razones expuestas en la nota 16 de este mismo capítulo. Hernández Gil. y por tanto no se puede hablar de pago. n° 94 p. libera al deudor. al propio tiempo.CONCEPTOS GENERALES 221 pío de Larenz sobre el deudor que debe remitir c enviar la cosa a su acreedor. el medio es siempre único y consiste en la realización de la prestación por el deudor. a extinguir el vínculo y a liberar al deudor De acuerdo: Zannoni. y recogiendo las observaciones apuntadas en el análisis crítico. ' El concepto se integra con la prestación y el objeto. pues su deber de prestación consistía solamente en despachar la cosa y. Derecho de obligaciones. el acreedor no riecibió la cosa. 104. ^ De acuerdo: A. Peroesta respuesta conduce al absurdo: si bien el ámáoxpagó. Por esto se ha dicho que el cumplimiento es. 274. Bien se ve. al tiempo que extingue el vínculo y libera al deudor". p. E L P A G O C O M O REALIZACIÓN D E L A PRESTACIÓN Y SATISFACaÓN D E L CRÉDITO Partiendo del texto de Vélez Sarsfield —tomado. como se vio.

por las razones dadas en el texto. en cambio. pues en tales casos el acreedor obtiene el objeto debido sin que el deudor haya cumplido la prestación. se extrae una conclusión se-. Como esto último no se logró. siempre será necesaria la obtención del resultado (Larenz. La obUgación. Derecho de obligaciones. Para Larenz. la obtención del resultado esperado (Larenz). el deudor no ha 'cumplido'" (Larenz. I. Pero como el acreedor no recibió el objeto. pero la expectativa de satisfacción del acreedor —el crédito— ha quedado insatisfecha (Zeumoni. de aquí se puede colegir que para ambos autores el pago supone. 929 del B. sólo se puede hablar de "pago" o "Cumplimiento" empleando estas palabras en sentido lato (comp. tampoco para Zaimoni se puede hablar de "pago". 610-611). no hay aquí "ejecución de la prestación". error que ahora estimo superado. son perfectamente posibles los supuestos en que el deudor ha dado exacto cumplimiento a los ddjeres de prestación a su cargo y. aunque el deudor observó la conducta debida. en que si el acreedor no recibe el objeto no se configura el pago. la realización de esa conducta equivale a cumplir la prestación. en el fondo. Fundamentos. Hay coincidencia. ps. ^ Dice Larenz: "Por 'ejecución de la prestación' no sólo se comprende la actuación del deudor encaminada a cumplirla. Para 2íaimoní. o la satisfacción del interés por medio del objeto (Zannoni) 27. entonces. En tanto esto no ocurra. § 26. ¿En qué difieren una y otra tesis? Observemos el ejemplo con el cual trabajan ambos autores: el deudor remite la cosa al ^reedor —ése era su deber—. ouandoeldeudor^fiHíaáeíecióny el acttiídoí'obtíeneel Objeto por ntedibldiferentes. § 84). transcrito al comienzo de esta nota. que en el trayecto perece sin su culpa: el deudor ha cumplido. la actuación del deudor dirigida a la prestación concluye cuando le ha enviado la cosa al acreedor. El problema podrfa desaparecer si al texto de Larenz. sí hay cumplimiento de laprestación. Empero —dice Zannoni.B. sino también en la obtención del resultado: que la cosa sea recibida por el acreedor. y ottas. de ahí su insuficiencia. sino también la obtención de su resultado. Imaginemos el caso en que el deudor debía remitirte al acreedor determinada mercadería. se le reemplazara las palabras "ejecución de la prestación" por "ejecución de la obligación". Esto último ocurriría en los supuestos de ejecución forzaday cumplimiento por tercero. 408-409). salvo aquella que resume el pago en el "cumplimiento de la prestación". p. a modo de réplica a Larenz—. gura: la mera actividad del deudor no basta. Por otra parte. quedando insatisfecho su crédito. I n" 732. Si se trata de la transferencia de una cosa y la obligación es de rentísión. 103).G. Pero aquí cabe replicar que el pago —en estricto sentido— supone siempre la actuación del deudor. Béltrán de Heredia). porque ésta (la ejecución de la prestación) consiste no sólo en la realización de la conducta debida —remitir la cosa—. por un acontecimiento fortuito sobreviene la imposibilidad absoluta de procurarte al acreedor ¿ objeto debido. WAYAR De las definiciones analizadas {supra. . injusta.) la propiedad de la cosa.222 ERNESTO C. pero el resultado de la prestación tiene lugar cuando el acreedor la ha recibido y adquiere la posesión y (art. Pero lo más importante: en aquel concepto aparecía reiterado el viejo error de asimilar "prestación" y "objeto". pero es. y el acreedor rw la recibe. por tanto. ps. H esfuerzo de Zannoni está dirigido a demostrar que unas veces puede haber cumplimiento de la prestación sin pago. además de la realización de la conducta. la cosa se pierde en el trayecto. también se observa finición sólo se menciona una de estas funciones. no se puede hablar de "ejecución de la prestación". La crítica de Zannoni sirve para precisar la terminología. no obstante. pago sin cumplimiento de la prestación. por caso fortuito. porque ésta (la prestación) no es otra cosa que la conducta debida. o el logro del objeto debido (Zannoni). Diez-Picazo.

. cuando la satisfacción del acreedor adviene por otras vías —^por ejemplo. t. en "Revista del Colegio de Abogados". La mera omisión de la norma no constituye. Así. en verdad. 725. A. Por cierto. glosa al art. Buenos Aires. '38^ Así. E. § 87. p. p. EL P A G O Y L A S OBLIGACIONES DE NO HACER El problema del título. por el transcurso del tiempo. simplemente. Lo mismo. Colmo. n" 656. según Kohler. V. 1932. según Stammler. Hernández Gil. sostener que en los supuestos previstos en el art. porque la prestación no está dirigida a satisfacer un interés del acreedor. p. en cambio. Pero. Imaz. 522. La prueba del pago. ^ E. en sentido estricto. nos.'395. si afirmáramos que esas obligaciones resultan extrañas a los contratos. No ha sido legítimo sostener que en razón de la omisión contenida en la norma del art. Busso. como Imaz 29. con igual resultado. la generalidad de nuestra doctrina sostiene que también se paga por la abstención debida 3o. y mucho menos afirmar. ^ Se ha dicho con acierto: "Como situaciones más próximas al cumplimiento (en sentido estricto). se encuentran: la intervención del tercero en el cumplimiento. O. 899 la obligación primitiva no puede convertirse en la de pagar daños y perjuicios. 725 dé nuestro Código. Derecho de obligaciones. la de Imaz no es una posición solitaria. Beltrán de Heredia. II-B. la obligadón de no hacer no se extingue por cumplimiento. ateniéndonos al texto literal del art." nes. o el medio utilizado no es exactamente el mismo. no ha trascendido mayormente. o el efecto extintivo de la obligación no se presenta por sí solo. para que esta figura u otras puedan quedar comprendidas dentro de él 2». mediante el llamado "pago por tercero"—. I. 386-399. ps. X. Llambías. Obligaciones. n" 94. la prestación en lugar del cumplimiento y la ejecución en forma específica. 6 y 7. Obligado. Código Civil. propia de aquellas obligaciones. n" 1391. 1186. 105. cuando de las obligaciones de no hacer se trata —también omitidas del texto legal—. De ios obligaciones en general. n'^548. pues. 287. El cumplimiento de las obligaciones. ps. Todos estos supuestos tienen de común con el cumplimiento estrictamente entendido la producción del efecto extintivo mediante un comportamiento que determina la satisfacción del interés del acreedor. 275-276). que la energía que el pago supone no se compadece con la abstención. argumento valedero alguno. sólo se logra cuando "el medio" está dado por laprestacióndel deudor.CONCEPTOS GENERALES 223 que el pago. Por supuesto. ver J. p. Quedó desde siempre en el ámbito de las lucubraciones teóricas. es necesario asignarle un sentido más amplio al "cumplimiento". p. Sobre estos últimos autores. las obligaciones de no hacer escapaban a ia fuerza cancelatoria del pago. sería un despropósito. t. sino. en la obh'gación negativa no hay verdadero cumplimiento. 55. Borda. o ambas cosas a la vez" (A. y que si se consideran agrupadamente con él dan lugar al cumplimiento en sentido amplio.

1046 a 1054 del Esbogo guardan analogía con los nuestros. entonces. Lo cierto es que habiendo tratado las obligaciones de hacer y las de no hacer en un mismo texto. de Freitas. para apreciar la verdadera trascendencia del pago conviene destacar cuáles son las funciones que cumple. se emplea muchas veces tanto en el sentido positivo como en el sentido negativo. T.11. inc. En el art. Finalmente. Opinión unánime. correspondientes al capítulo titulado "De lo que se debe dar en pago". y teniendo presente la influencia inconfesada de Freitas 31. tampoco menciona las obligaciones de no hacer. n" 1046. si bien desde su gestación (cualquiera que sea su cuna) transitan con el ^' No se puede dudar de la influencia de Freitas en la redacción de los arts. 111. la explicación de la omisión referida se halla en la nota al art. sino también en el económico y en el social. p. en espacial el último. sino que satisface el interés del accipiens y libera al solvens. II) FUNCIONES El pago o cumplimiento marca el momento culminante en la dinámica de la obligación. El hecho comprende todos los actos u omisiones que no pueden entraren la dación: yo puedo obligarme a constmir una casa. el codificador utilizó la expresión "obligaciones de hacer" en ambos sentidos. García Santos y Roldan. referido a las obligaciones de hacer y que omite toda mención de las de no h£¿er. . no fuera el pago. las nombra expresamente. WAYAR Se podrá argumentar que Vélez Sarsfield. § 88. si la conducta del deudor que se abstiene. 403). comprendiendo a los actos u omisiones. 725. p. no únicamente en el plano jurídico. en sus anotaciones a Salvat Obligaciones en general. las cuales. no sólo la extingue. pero aello se puede contraponer el hecho de que en el supuesto del art. además de los autores citados en la nota 30 precedente. en el títalo referido a lo que se debe dar en pago. 180. Galli. cumpliendo así con la obligación asumida de hacerlo. 5. Los arts. letra a. No obstante. o puedo también obligarme a no impedir que un tercero pase por mi propiedad". Buenos Aires. 495: "La expresión hacer. habría una laguna en nuestro Código. 1909. 790. 'faceré'. Código Civil. FUNCIONES JURÍDICAS Nuestra existencia transcurre en un contorno de obligaciones. el cual no habría previsto ni reglado el modo de extinguir tales obligaciones ^2. como ocune con nuestro art 741 (A. 740 a 746 de nuestro Código.224 ERNESTOC.

725. libera al deudor y satisface los intereses del acreedor. n" 4. por ejemplo. V. B. su muerte. un derecho a obtener su liberación y a desgravar su patrimonio de las cargas que todo crédito implica. Indudablemente. la obligación subsiste como natural y hasta puede retomar por la renuncia a la prescripción ganada. 288. una vez aniquilada la acción del acreedor. Al mismo tiempo. Chronique. p. que muchas veces aparece perturbada por las circunstancias propias de las partes. Busso. el pago es también un derecho del deudor. 7. la incapacidad sobreviniente. con ello. Busso. Su función primordial es la de extinguir la obligación. En la imposibilidad del pago y la compensación tiene que ocurrir un hecho extraño a la vinculación originaria. La condición resolutoria. t. funciones. 288). autores citados por E. de trascendencia. IV. En la novación. p. o bien del conjunto social ^. Código Civil. Sólo con intencionada ironía se ha podido hablar de un derecho "a no pagar sus deudas" (G. § 4. En la prescripción liberatoria. que por su propia fuerza consume el vínculo. para restaurar una relación armónica. Por excelencia. una supremacía incuestionable. llevan en sí el deber de acíwar para cumplirlas. Ripert. 57). Le droit de nepaspayerses dettes. Paris. Cours de droit civil. son medios extintivos que cobran eficacia en determinadas circunstancias. dice Savatier que ella encierra una sátira profunda sobre la evolución de nuestro derecho actual {Les metamorplioses du droit d'aujourd'hui. A. el modo más natural de cumplir con las obligaciones es el pago. p. E. 1936. en "Dalloz Hebdomadaire". éste aparece investido de una facultad. sino también de la moral y. La regla "Dar a cada uno lo suyo" exige que se le dé al acreedor la prestación a que tíene derecho. Aubry y Rau. la transacción. p. de allí la importancia del pago para el deudor Hay ún deber moral o de conciencia de pagar las propias deudas. Sólo el pago constituye el fin natural de la obligación. pues no cabe duda de que un eventual incumplimiento pondría al deudor en peligro de ser ejecutado. von Tuhr. Tratado de las obligaciones. si bien la obligación se extingue. de la annonía social 33. el distracto. no sólo por imperio de la norma. II. éstas. t. Código Civil. § 315. 1. el pago es un acto de conservación del patrimonio. V. no siempre el acreedor queda satisfecho. 1948. 725. n" 19. el plazo extintivo. El pago tiene. . agotando con ello el vínculo que une al deudor con el acreedor. extingue la obligación. t. 244. Refiriéndose a esta nota. p.CONCEPTOS GENERALES 225 germen de su propia muerte. La mutación patrimonial que el pago trae aparejada—disminución del pasivo— le interesa al deudor. respecto de los otros modos de extinción de las obligaciones. art. n» 14. Cfr. art. p.

p. en tanto que representa para el deudor un derecho adquirido. p. § 26. la relación obligacional constituye un instrumento para la cooperación social ^. con relación al deudor. el vínculo no puede ser concebido como una relación de corte netamente individualista —que interesa solamente a acreedor y deudor—. Fundamentos. función que en principio no es admisible cuando de recibir el pago se trata. cabe destacar que la liberación que deriva del pago tiene jerarquía constitucional. Derecho de obligaciones. Esta afirmación —inspirada en una sólida concepción solidarista del derecho— está destinada a poner de relieve un aspecto capital de las relaciones humanas: la necesidad de asistencia entre los diferentes miembros del cuerpo social. ver también Michel Vülty. es un acto de disposición del crédito y fambién de transformación de su patrimonio.p. Estudios de derecho privado (El coritenido de la relación obligatoria). so riesgo de violar la garantía del derecho de propiedad establecida en el art. La relación de obligación es un instrumento destinado a prestar esa asistencia. Dfez-Rcazo. Diez-Picazo. se admite la proyección so^ Para este concepto. Ahora bien: si se aceptan las ideas directrices que inspiran el nuevo derecho de las obligaciones y.226 ERNESTO C. 408. Larenz. . respecto del acreedor. la importancia social de las relaciones obligacionales. ^* Cfr. es decir. por ende. 17 de la Constitución Nacional. pues sirve para facilitar el intercambio de bienes y servicios. 43yss. de transformación de él. § 10. Se advierte. ver supra. Como se dijo. § 8 9 . 611. Cfr. WAYÁfe' Por supuesto. ps. Las personas que celebran contratos o asumen obligaciones lo hacen proyectando un comportamiento futuro. es un acto permitido para quienes tienen derecho a pagar por el deudor. del cual no se lo puede privar. n* 743. Por último. FUNCIÓN ECONÓMICA Y SOCIAL Según la moderna concepción del derecho de obligaciones. lapropiedadylaobligación. pues tiene una proyección social innegable. y K. 1. el pago es un acto de conservación de su patrimonio y. de este modo. Por ello. programan conductas destinadas a satisfacer el interés ajeno 3 ' . En la sociedad de nuestros días.Entomoalcontrato. e. l. La doctrina tradicional olvida muchas veces su proyección social 38. de esa función primordial derivan consecuencias importantes. el cumplimiento de las conductas o comportamientos programados adquiere vital importancia para que los miembros del cuerpo social vivan en armonía. simultáneamente. y respecto de terceros. 126.

a un comerciante le interesa recibir los géneros en el momento en que lo exigen sus campañas de ventas. pero le interesa. a la idea de que el tiempo de prestación adquiere un papel y una configuración diferentes cuando es esencial para la obtención o la satisfacción del interés de las partes y.521. A un fabricante le interesa disponer de las piezas contratadas. en relación con lo que sostengo en el texto. Más aún: se puede añadir que el pago no es nada más que un engranaje dentro del sistema económico de una sociedad organizada.CONCEPTOS GENERALES 227 cial del cumplimiento se entenderá también que éste (el pagp) no entraña sólo la satisfacción del interés del acreedor. Cuando el incumplimiento se generaliza y los acreedores quedan insatisfechos. el factor tiempo va adquiriendo relevancia primordial.n''610. los acreedores de éstos. un serio obstáculo para el funcionamiento regular de cualquier sistema económico. 417 y ss. Fundamentos. 28 y ss.Bonet Correa. En una economía de intercambio masivo de géneros y de servicios —escribe Diez-Picazo—. 375. p. sin duda. Todo ello conduce. Puig Brutau. del interés del acreedor.1. En suma. ps.Diez-Picazo.fwMÍamentoí. . " Diez-Picazo. Fundíonentos de derecho civil. la satisfacción del interés del acreedor que él genera la que mantiene sana a una economía. vol. n" 767. que sufrirá. en rigor.I. influye de manera esencial en el desarrollo normal del sistema económico general. serios quebrantos *>. de allí que el incumplimiento —que en principio sólo parece de interés páralos sujetos comprendidos en el negocio— constituya. a su vez. donde las prestaciones se engranan en un ciclo econónúco. así como en algunos de los códigos más recientes.p. disponer de ellas en el momento en que lo demanda su programa o su plan de producción. La importancia y los efectos del incumplimiento. especialmente. p.VertambiénlaopinióndeJ. en realidad. II. * Cfr. con igual frustración quedarán. han sido tratados por J. en la doctrina y en la jurisprudencia modernas.. "sino que supone —como lo destaca Diez-Picazo »— el desenvolvimiento del sistema complejo de intereses que la relación obligatoria comprende en el programa previsto en el acto o negocio de constitución". toda esa cadena de incumplimientos e insatisfacciones repercute de modo directo en la economía general. 637. ni sólo la realización del deber jurídico del deudor. sobre todo. 1. l. al tiempo que satisface el interés particular del acreedor. el cumplinúento. nos. Las deudas de dinero. Si miramos más a fondo el fenómeno jurídico que denominamos pago. advertiremos que es.

todos los cuales giran en tomo de la teoría de los hechos y actos jurídicos —unos. remito a las notas siguientes. presentando ligeras variantes de conceptos—. conviene revisar cuál es la importancia práctica de la cuestión. .228 ERNESTOC. están las posiciones eclécticas. para luego formular algunas observaciones críticas. claramente diferenciados. Como se puede observar. y no lo es para los adheridos a la teoría del hecho. Cuestión largamente debatida y elaborada es esta de la naturaleza jurídica del pago '•i. es decir. sino de notable interés práctico. intención o conciencia. y otros. pero quienes sostienen que es un actoJurídico contestarán que no. es una muestra. según sean los supuestos. sí es necesaria la intención de pagar. cuyas respuestas dependerán de la opinión que se tenga sobre aquella cuestión. así como precisar cuáles son sus funciones. tanto en la doctrina extranjera como en la nuestra. arnbas calificaciones. para quienes le niegan carácter contractual vale la prueba testifical. con el designio de hacerlo —acto jurídico— o inconscientemente —hecho jiuídíco—. en virtud de la limitación impuesta por el art. Ello resulta de los múltiples trabajos publicados. Para comprobar que en esta oportunidad la disquisición no será estéril bastará plantear algunos interrogantes. para otros bilateral. en cambio. Así: ¿puede una persona incapaz efectuar un pago? Para quienes piensan que el pago es un hecho Jurídico la respuesta será afirmativa. para unos unilateral. WAYAR ni) N A T U R A L E Z A JURÍDICA Y ELEMENTOS Antes de describir las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza del pago. porque está presente la advertencia de que las disputas sobre "naturalezas jurídicas" se convierten en puras especulaciones teóricas. para evitar reiteraciones. Por último. También se dijo que le cabe. 1193. En efecto: se ha dicho que el pago es un simple acto jurídico. estéril tarea cuando sus conclusiones no tienen aplicación práctica. decidir qué naturaleza tiene el pago. ¿Se requiere animas solvendi. para que la conducta del deudor sea considerada pago? Para los partidarios de la teoría del acto jurídico. según las cuales su naturaleza es cambiante. las impugnaciones recíprocas van entrecmzándose hasta resultar reiterativas: el ejemplo de la mucama que mientras limpia paga su obligación. esta prueba queda prácticamente eliminada. Describiré cada una de estas teorías consignando sus fundamentos más relevantes y sus expositores. ¿El pago se puede probar por medio de testigos? Para aquella doctrina que cree que el pago es un contrato. Por supuesto. en las cuales se irá mencionando la que ha sido consultada. representa una labpr no meramente académica. *' Labibliograffa sobre el pago es abundante. e incluso que específicamente es un contrato.

dice que el pago es un acto jurídico. Segovia. refiriéndose a la nota: "En ella.". Naturaleza jurídica del pago. Aquí. Machado. "J. nota 1. Es.Civ.". . y n° 1264. Ésa es la posición de Salvat. 135-1418. quiere decir que para el codificador el pago era un acto jurídico" Este punto de vista. Como está dicho en el texto. la tradición.". ídem.av.A. "Acuerdos y Sentencias". pues unos creen que es un acto unilateral.N. CN.". 2» Cap. como consecuencia de las premisas precedentes. III. 50-850. Sala D. incluso las presunciones (CN.". En las citas siguientes mencionaré a unos y a otros. S.L.L". La jurisprudencia acepta que el pago es un acto jurídico (C. y como esta acción procede contra los actos jurídicos afectados de fraude.. Freitas. Sala A. 30/5/1975. 23/11/1979. c) la tradición es un acto porel cual son ctmplidas las obligaciones de dar. 52-608. la Cap.".B.L. el brasileño se aparta de Savigny. 945 (de su numeración). tras reiterar su opinión.Civ. sino que. desde ese punto de vista.A.y lo propio ocurre con Segovia. el codificador enumera el pago de deudas no vencidas entre los actos que pueden ser atacados por la acción revocatoria. si bien es "pago". y "L. ObUgaciones en general. p. el acto de la U-adición (que es contrato para Savigny). 251.CONCEPTOS GENERALES § 90. Pero. afirma que le son aplicables las limitaciones del art. se la celebra para extinguirlas. y "E. p. un acto jurídico. y derechos personales concernientes a los bienes". C..1982-B-272. es compartido por Freitas.. 76610. porque es un acto voluntario y lícito. infiere que para Vélez Sarsfield el pago es un acto jurídico. J. TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO 229 Se sostiene que el pago es simplemente un acto jurídico.D. 944 del Cód. y otros piensan que es bilateral. que tiene por fin inmediato extinguir la obligación. C. 1193 *2. no es un contrato. 33-483. De este pasaje del Esbogo se deduce lo siguiente: a) para Freitas sólo son contratos los actos jurídicos creadores de obligaciones. trayendo a colación la nota al art.N. n' 1047. glosa al art.Com.Com. 1980-III-599. sin otras explicaciones "2 Salvat.". desechando la concepción amplia del contrato que éste sustentó. ps. los autores que siguen la teoría del acto jurídico se dividen en dos grupos.11. aun cuando es dable advertir que cuando se ocupa de las pruebas del pago. Salvat —^y con él De la María—.A. Es fiecuente que los jueces se decidan a afirmar que el pago es un acto jurídico. sin distinción alguna. 28J^1977. 19441-724. 1.. la tradición es pago. pues así lo sostiene el autor del Esbogo en la nota a su art. Dice el primero.. Se entiende por contrato únicamente aquel acto jurídico del que resultan derechos personales y sus obligaciones correlativas. al comentar el art. C. 1960-1-231. "L. Sala C.L. reuniendo así los atributos típicos señalados en el art. Sala B.D. 3/5/1960.". Civil. Esbofo. 437 «. en "L. p.".. t.Civ. simplemente. de la Marfa. L. en estos términos: "Nadie llama contrato al acto de la emancipación. 438. edición de 1881. *^ J. 62-193). "E. pues su finalidad no consiste en crear obligaciones. 227-228. 931 del Código. b) la tradición no es un contrato. 183. I9/1W1981. al contrario. amlws.D. 324. Machado. notas al art 1184.C. n" 11. "L. "E. pues sobre esa base admiten que la prueba de él puede ser efectuada por todos los medios probatorios. "J. 1184. que asimila el pago al simple acto jurídico. II. Código Civil. 505.. "LL. . el de las adopciones. p. 97-368). art. Exposición y comentario.

pues. 1981-A-102.L. Borda. se ha considerado que el pago adquiere la forma de un acto jurídico unilateral.. V. Alterini. 1980-A-358.". este último. al comentar un trabajo de Orgaz Obviamente. 109. ObUgaciones. De ello —continúa— no se puede concluir que el pago sea un contrato. 1980-1-38). Teoría de Uis obUgaciones. Lafaille. Civ. p. p. ya que entre ambas figuríis hay una serie de diferencias: a) el contrato es una declaración normativa. n" 8. también sostienen que el pago es un acto jurídico unilateral autores como Lafaille. llegado el caso. su posición sería ilegítima. mediante el mecanismo del pago por consignacióiL Cfr. el pago. T E O R Í A D E L A C T O JURÍDICO B I L A T E R A L Busso *9 dice que el pago es un acto jurídico bilateral porque "solvens y accipiens deben actuar con la intención de extinguir la deuda. mientras exista identidad con el objeto debido". y que el desencuentro se resolvería mediante el juicio de pago por consignación. 2 0 . 2 9 5 . para que la ley consagre ese efecto".". t. Código Civil. "L. TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO UNILATERAL Se dice que los partidarios de esta teoría conforman la opinión dominante. p. negándose a recibir la prestación). o un tercero en su lugar. ObUgaciones. Busso. n" 1394. . § 2).Com. *^ H. p.L. I. Sala A. Tratado de las obUgaciones. La entrega de la cosa en los contratos reales. "Obligaciones". y "J. en cambio. Llambías. n" 329. satisface la obligación y. *' E. Giorgi. ps.. quien no puede dejar de recibir la prestación ofrecida. El acreedor. A. según la cual el pago es el "acto unilateral con que el deudor.". CN. mientras exista esa identidad entre la prestación ofrecida y el objeto debido. n° 59. p. que son cumplidas mediante la tradición. V. recuento aparte. n" 1511. art.230 ^ V ERNESTO C. í. Este autor hace suya la definición de Siliotti {Delpagamento nel diritto privato italiano. n" 6 5 9 . 109. Agrega el autor que el deudor desempeña un papel protagónico incuestionable para el acreedor. Bueres y Fernández Gianotti. Cursó. Entre nosotros. p. "L. p. imJ. n' 184. la extingue". 1. § 2 2 . VU. Il-B. debe someterse a la obra del deudor. ya que si éste obrara de manera distinta (v. Dereclw civU. B. 525-526. G. WAYAR § 9 1 . Ameal y López Cabana. tal la opinión de Llambías ^.N.L. son quienes cuentan con mayores argumentos. en la doctrina extranjera también se cuentan los partidarios de esta posición § 9 2 . y que para perfeccionarlo es irrelevante "la voluntad puramente pasiva del acreedor. Se afirma que el pago es un acto jurídico unilateral porque proviene sólo de la voluntad del deudor. pues ta actuación del accipiens que debe recibir la cosa puede ser vencida.gr. Tratándose de obligaciones de dar. La jurisprudencia acepta la tesis que ve en el pago un acto jurídico unilateral (C. 2 9 5 . Ripert y Boulanger. 12/6/1979. 377. t. 7 2 5 . por tanto. 27/6/1980. efectuando la prestación a que el a«»eedor tiene derecho. 9 8 . Alterini. Sala A. Bueres. l..

cuando se requiere la intervención del acreedor. Esta doctrina. como la entrega de la suma de dinero en las obligaciones de dar. 237-262. TEORÍA MIXTA Neppi. frente al principio que limita la prueba testimonial contenido en el art. 111 -7. ^. esos 'hechos' en que consiste el 'hacer' o la 'abstención' son acontecimientos fácticos. L II. ps. ya como un acto jurídico bilateral —es decir. " ^' Baudry-Lacantinerie y Barde. En otra de sus obras. también tiene sus exponentes en la doctrina extranjera 5 i . n° 1166. 16-27.CONCEPTOS GENERALES 231 plica un comportamiento o actividad. tal como el derecho y la doctrina alemanes lo han puesto de resalto.". Cours éléinentaire de droit civil. t. TEORÍA DEL CONTRATO Al estudiar la prueba del pago. § 94. Neppi. n" 472. ya como un simple hecho jurídico. . ps. luego de señalar que al pago se lo ha aprehendido. 50 De Gásperi y Morello. b)él contrato se proyecta hacia el futuro. vol. el pago se presenta como un acto jurídico bilateral 52.V. año rV. Des obligations. el pago es algo necesario. 844. de esa declaración de voluntad común de ofrecerlo y de aceptarlo. lü. como convención. en "L. n° 2520. G. Comp. y el contrato es espontáneo y su misión consiste en crear vínculos. n" 2151. compartida entre nosotros por De Gásperi y Morello 50. p. 346. agrega: "L^esencia jurídica del pago resulta. "Obligaciones". 1971. Tratado de derecho civil (Heclws y actos Jurídicos). R. 33-483. aun cuando se extingue la obligación de no hacer por la conducta de omisión. A. el pago queda referido a situaciones preexistentes. p. Spota. Pero el acuerdo a los fines de que resulte el 'pago' aparece —o lo imputa como tal a las partes el ordenamiento jurídico. 216. pues. a pesar de que el deudor ignore que sobre él recaía tal deber jurídico— de esa oferta y de esa aceptación. p. Colin y Capitant. agrega que según las circunstancias del caso puede ser unilateral. como contrato extintivo de obligaciones—. § 93.gr. obligaciones de no hacer). En cambio.. t. Objeto del pago.L. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". Spota 53. como en aquellas obligaciones que se pueden cumplir sin actividad alguna del acreedor (v. Derecho civil. 1193. I. Greco. "Nahiraleza jurídica del pago". aceptando que el pago es un acto jurídico. ínsitas en prestar el hacer o e l no hacer y en 'recibir' lo uno o lo otro". está predeterminado por la existencia de vínculos cuya extinción persigue. Es cierto que cuando se esté frente a una obligación de hacer o de no hacer.

hecho por medio del cual se realiza el contenido de la obligación. sostuvo también que el jpago era un contrato. Etkin. "J. concluye: la tradición es un contrato que equivale a pago (López de Zovalía. M. en "J. no es dable caracterizar el pago como una convención «. ¿ivil. Etkin. a pesar de que el art.". II. p. Apel. comparar la opinión de este mismo autor en un trobi^o posterior.L. 14/4/1976.D. "J.". 57-580. En contra. Santa Fe. . ocurre que Q. A. § 9 5 . WAYAR este autor insiste en que el pago es un contrato. Bahía Blanca. CApel. n» 25. Sala F.". Sala C. Entre nosotros. para adherirse a la tesis del acto jurídico bilateral ss. De esta postura participa Trigo Represas ss.. Locación de servicio: prueba del pago. 1977-D210. Ver la voz "Pago" en Enciclopedia jurídica Omeba. 1977-1-425. Spota.". 50-165. con la excepción del supuesto que se presenta en el pago por consignación. pues requiere el "acuerdo de voluntades" de comprador y vendedor. 45-18). 368 y ss. Sala 1. ST. 6/4/1977. por su conducta negativa. y añade que si bien es un contrato. Al mismo dempo. "J. 3* ed.232 ERNESTO C. aun cuando luego cambió de opinión. López de Zavalía s< es otro de losexponentes de esta tesis. "LL. v. 14). la tradición que debe efectuar el vendedor no es otra cosa que el cumplimiento déla obligación de entregar que se le impone en virtud del contrato de venta.L.. en "J.A. Alguna jurisprudencia admitió esta tesis (C. vol. "Parte general". Como corolario del razonamiento precedente. § 1.. XXI. rechazando la teoría del contrato C. p. ÉsUt —la tradición— es pago en la medida en que constituye cl cumplimiento de una obligación anterior. 34238. A. y Com. vol. ídem. Sala A. 23/8/1946. 1137 del Cód. ps. 1979-A-387.A. 2' Cap. 19. sección Doctrina.. 1950-1-22. ^ Para este autor. a veces. Civ. esa tradiciones un contrato. " A.12/9/1979. Algo similar ocurre con las obligaciones de hacer. en tanto que para la producción de sus efectos propios no se requiere que la actividad del deudor sea calificada por su destino. II. vol. 22/4/1930. "E. Instituciones de derecho civil Contratos. ídem.". quien sostiene que en las obligaciones de no hacer el deudor se libera. 21. afirman los sostenedores de esta teoría. S8 Cazeaux y Trigo Represas. Civ. "L.A. E. t. la naturaleza contractual del pago queda al descubierto en la tradición traslativa de dominio."..". Derecho de las obligaciones.".gr. aunque ni siquiera sospeche la existencia de la deuda. 32-1156. sino la adecuación de la conducta objetiva de'éste a los términos de la obligación. 738 exige la capacidad del deudor para el cuipplimiento de la obligación. en principio. " A. TEORÍA DEL HECHO JURÍDICO El pago es un hecho jurídico.N. San Martín. Cám. A. Teoría general del contrato. p.".C¡v. 16/4/1970. La naturaleza jurídica del pago. "L. Y en las de dar. I. en las cuales el pago consiste en la ejecución de un hecho material y puede estar ausente la finalidad de extinguir la obligación. Salas s^ afirma que el pago es un hecho jurídico. Lo esencial del pago no es la voluntad con que obra el deudor. con lo cual él acto queda incluido dentro del concepto de "contrato" consagrado en el art. Salas.

asimismo. deben determinar una cierta consecuencia jurídica. p. transferencia o extinción de los derechos u obligaciones'. producidos. 22). si. como consecuencia del deber Jurídico que pesa sobre el deudor. 111. p.infra. Negocio Jurídico. sino que es un acto debido. el pago no es un acto libre que el deudor puede cumplir o incumplir según su antojo.11. Ahora bien: si el hecho humano voluntario produce los efectos jurídicos que la ley determina. sostuvo que el pago es un acto debido porque. A. Barassi. es decir. Arauz Castex dice queel pago es un hecho jurídico. deberá sufrir las sanciones previstas en el o r d e n a m i e n t o M á s adelante (. el mismo es un 'hecho jurídico'. vol. § 98) volveré sobre esta tesis. en "Rivista di Diritto Commerciale". acto ilícito y acto debido. Derecho de las obligaciones. vol. noen cuantoes prestación en la norma que impone pagar. De entre ellos se destaca un úrabajo crítico del profesor Longo. t. Derecho civil. parte H. Civil. § 34. sino en tanto que es el antecedente de la otra norma. con prescindencia de que e ventualmente esa consecuencia jurídica haya sido. ps. 335 y ss. y al no ser necesario el animus praestandi. § 60. 1. o sea. afio 1922. II. von Tuhr. Teoría genérale delle obbligazioni. éste carece de libertad Jurídica para ejecutarlo o no. Prova testimoníale del pagamento. Tratado de las obligaciones.CONCEPTOS GENERALES 233 cuando el deudor incapaz ha cumplido la prestación con estricto ajuste a SUS modalidades y circunstancias. va implícitamente negada la necesidad de animus solvendi. se le niega el derecho de reclamar la nulidad del pago y repetir lo pagado. Todo esto demuestra —agrega el autor citado— que la voluntariedad del acto no es requisito esencial para la eficacia del pago. 299. ps. Este trabajo encendió una viva polémica. 1 y 2. n» 234 bis. L. que sólo atiende a la modificación objetiva que el hecho aporta al anterior estado de cosas existente" (Cazeaux y Trigo Represas. I. F. en un momento de la evolución de su pensamiento científico. a quien Camelutti respondió en un breve artículo. *° Enneccerus y Lehmann. Fueron diversas las réplicas y objeciones que se le hizo a la clasificación de Camelutti referida a los actos jurídicos. y de allí que el Código lo incluya entre los hechos jurídicos que extinguen derechos y obligaciones *». II. irrelevante desde el punto de vista legal. no cumple. 'todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisición. II. la intención de pagar. "Esta postura—dice Trigo Represas— se ve notoriamente robustecida si se advierte que los hechos jurídicos no son. querida por el agente. 896 del Cód. modificación. ps. que autoriza al deudor a repeler la acción del acreedor que pretende cobrar nuevamente lo que ya cobró. yol. en el sentido de que el deudor siempre estará obligado a cumplir. de hecho. pues esa voluntad concurrente es. también en la doctrina extranjera hay sostenedores deesta teoría «>. publicado en . Camelutti. como impropiamente lo dice el art. en sf. "Obligaciones". 814 y 817. T E O R I A D E L A C T O DEBIDO Camelutti. Por supuesto. sino los presupuestos de hechos o conjunto de hechos que. § 96.

II. II. 21/8/1979. el pago. § 46. 269.gr. La teoría del acto debido mereció la adhesión de autores españoles. 1979-D-426. Obligaciones en general. 542 repudia..Civ. mayo-junio de 1949. En otros casos el pago consistirá en un simple hecho jurídico. Galli. WAYAR Entre nosotros. no es el deudor ni por ende obligado—. La libertad del deudor no le da más posibilidad que obrar de mala fe. en lo que atañe a su naturaleza jurídica. p. En el mismo sentido. Agrega que si bien el deudor tendrá la libertad psicológica de pagar o no. ps. así. Fundamentos de derecho civil.". 1. ¿En qué consistió ese pago?: en la celebración de im contrato. Pintó Ruiz. con lo cual "pago" y "contrato" se identifican.29* ed. pues si acto debido equivale a cumplimiento del "contenido de la obligación que procura la satisfacción del interés del acreedor". . la teoría del acto debido es útil a los efectos de explicar el llamado "pago por tercero". Así. castellano.1. obviamente. Para el primero. t. Zannoni. 112. cómo sucede cuando es realizado por un incapaz. vol. omitiendo o impidiendo el pago. junto a otros ttabajos del propio Camelutti. n" 734. trad. I. ps. L.L. Diez-Picazo. en sus anotaciones a Salvat. 193-196.234 ERNESTO C. cuando este último tiene lugar se puede decir que la obligación surgida del preliminar fue pagada. en "Revista Jurídica de Cataluña". si la prestación no puede ser realizada sin la cooperación del accipiens). cuando es necesaria la actuación conjunta de acreedor y deudor (v. en Estudios de derecho procesal. Naturaleza jurídica del pago. de S. y el agente carece de libertad jurídica para no cumplirlo.N. t. E. TEORÍAS ECLÉCTICAS Para no pocos. "Y así—concluye—. El deudor que usa su libertad psicológica para no pagar es pasible de sanciones en el ámbito civil. Para Z^annoni. Sentís Melendo. j. SalaB. aunque a su respecto no se trata de un acto debido". no tiene la libertad jurídica de hacerlo. La obligación. y admitir que es libre de no pagar sin responsabilidad importa caer en la situación que el art. 224-245. Fundamentos del derecho civil patrimonial. hay pago cuando cumple un tercero—que. 505-513.. n" 1047-t> a 1047-v. p. "L. se estará ante un acto jurídico bilateral. J Puig Bmtau. 11. ps. la teoría se explica porque lasjn^BMis legales imponen el deber dé realizar el pago. p. § 97.. pues este tercero realiza el contenido de la obligación. como es el caso de la obligación cuya fuerza depende únicamente de la voluntad del deudor. constituye una figura jurídica múltiple o compleja que varía según las obligaciones a extinguir. si las partes celebran un precontrato o contrato preliminar por el cual se obligan a concluir otro que esta vez será definitivo. 612. Galli 62 y recientemente Zannoni «3 adoptan la teoría del acto debido. cada vez que se realiza ese contenido y el acreedor obtiene el objeto que le es debido hay jurídicamente pago. C.

N. Sala D. 110-216.".CONCEPTOS GENERALES 235 En suma. su voto en C. "L. Son elocuentes las palabras de Orgaz para explicar esta teoría: "La gran variedad de actos en que puede consistir el pago hace muy difícil encuadrar absolutamente todas las hipótesis dentro de una especie única. "E. 3/4/1963. es decir. procuran afirmar que el pago es un hecho jurídico o un acto jurídico. por sí solo. obra y lugar citados en esta nota). Todas estas teorías han sido impugnadas con acierto.D. o que el deudor deba obrar con animus solvendi para que su conducta tenga eficacia extintiva. . tales formulaciones: Comparten esta tesis: L. En cambio. que se requiera capacidad para pagar. Repasemos. Es necesario efectuar también un análisis fimcional que permita determinar para qué sirve el pago. esto no puede mantenerse rigurosamente en los casos en que —como los del pago— el efecto Jurídico ha de consistir en la extinción de una obligación y en la consiguiente recuperación de la libertad jundicade quien la tenía limitada o disminuida" (Orgaz. impugnación que prueba que el smálisis estractural. § 9 8 . J. Orgaz. p. L IV. aunque los actos que tienen eficacia en el derecho deben ser. El pago y el acto jurídico. ps. quienes sostienen que es urt acto afirman que sí se requiere capacidad y animus solvendi para que se configure el pago.". Tratado de las obligaciones.L. 1963-3-277. pues sólo así se podrá develar su verdadera naturaleza. Repetición del pago de lo que no se debe. y "J. en Estudios de derecho civil. según la naturaleza de la conducta debida y conforofe a las péüliártdádes de las circunstancias en que ella deba ser prestada 6*. en principio.". voluntarios y requerir cierta capacidad en el agente. Bustamante Alsina. es insuficiente para resolver el problema que plantea la naturaleza del pago. por ejemplo. Fleitas.. 2 3 . p. 93-109. 4-453. Veamos: a) La estructura del pago Para comprobar que el análisis estmctural es insuficiente basta probar el acierto de las críticas que se les ha formulado a las distintas teorías que pretenden afirmar que el pago tiene una estructura única e idéntica en todas las hipótesis posibles. E L PAGO E X A M I N A D O D E S D E D O S P U N T O S D E VISTA: ESTRUCTURAL Y FUNCIONAL La breve reseña de las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza jurídica del pago demuestra que todas ellas procuran revelar su estructura. el pago puede tener distintas formas. 34. Boffi Boggero. luego —definida la posición inicial-— enumeran los elementos que lo componen. entonces.A. quienes piensan que es un hecho niegan. Así.Civ.

WAYAR I) Crítica de la teoría delacto jurídico. Y aquí cabe interrogar: ¿quien paga actúa libremente?. p. es posible hallar actos involuntarios. que constituyen verdaderos pagos. la crítica más importante que se le puede formular a esta teoría consiste en poner en duda que el pago pueda ser considerado un acto realizado con libertad. discernimiento o libertad). la teoría queda sin sustento. 190. n° 1017-*:. puede decidir no hacerlo. 110. incluso. el efecto jurídico que deriva de ese acto «7. n" 1395. la libertad psicológica supone que la persona ha obrado sin coerción de ninguna especie. sin embargo. pues de lo contrario no será un acto jurídico. Obligaciones. con intención. al acto debe ejecutárselo con intención. con voluntariedad'. en Estudios.. t II. y hasta simples hechos. para ser "voluntario". en todos los casos. Llambías. Empero. en todos los casos. . en los empleados de una fábrica que deciden trabajar "a desgano" o "a reglamento". En los " J. pues bien: aunque se ha pretendido negarlo «. lo cual sería inadmisible si el pago fuera. Además —como se verá luego—. dado que efectivamente prestan servicios. discernimiento y libertad (art. aun obrando sin voluntariedad.236 ERNESTO C. El pago y el acto jurídico. " De acuerdo: Galli. se admite la validez de los pagos efectuados por personas incapaces.. o bien: ¿el deudor es libre de piágar o no? Un primer examen de la cuestión revela que todo deudor tiene la libertad psicológica de cumplir o no. no es posible negar que cumplen su prestación. por ejemplo. " De acuerdo. que el pago es un acto jurídico significa tanto como afirmar que el acto del deudor debe ser ejiecutado. Orgaz. 897). sin coerción. En efecto: los actos jurídicos son tales cuando el agente obra con libertad psicológica y jurídica. npta 1-p. realiza la conducta debida habrá que admitir que hay pago sin que se haya configurado un acto jurídico. Sin embargo. p. como es sabido. p. aunque a desgano o ajustándose al reglamento. sin discernimiento Pensemos. entonces. discernimiento y libertad. Un acto es involuntario cuando carece de alguno de los elementos internos de la voluntad (intención. requiere capacidad. es el acto voluntario y lícito que tiene por fin inmediato producir una consecuencia jurídica (art. es indudable que en ciertas obligaciones de hacer se cumple la prestación mediante la actividad material del deudor realizada sin intención de pagar e.—El acto jurídico. 107. si bien está obligado a hacerlo. pues éste. en tanto que la libertad jurídica es ejercida cuando se quiere y acepta. t. es decir. Por cierto. exteriorizando así una actitud de protesta que revela la intención de no cumplir. si esto se comprueba. II-B. si se detecta un solo caso en el cual el deudor. Obligaciones. sus anotaciones a la obra de Salvat. Decir.. 944). un acto jurídico. como es sabido.

hipótesis que desmiente la afirmación de que siempre es unilateral. no es difícil que el pago se presente como un acto unilateral. como ocurre. por excelencia. no podrá evitar las sanciones impuestas porel ordenamiento. § 91). Naturalmente. Para algunos es unilateral porque sólo emana de la voluntad del solvens. en las cuales el deudor cumple con sólo abstenerse de realizar la conducta prohibida. con lo cual quedaría demostrado que también en estas obligaciones el pago puede ser efectuado mediante un acto unilateral del deudor. Es innegable que el pago. en todas las hipótesis posibles. en ciertos casos. La tesis no resulta convincente. que necesariamente habrá de ser bilateral (art. Pero un examen más riguroso pone al descubierto que el deudor carece de {^libertad jurídicaqutse requiere para celebrar actos jurídicos. — Si bien no se puede aseverar que el pago es. que es. por tanto. sólo puede ser concretado por medio de un acto bilateral. un acto jurídico bilateral. Por empezar.no tiene libertad para elegir la consecuencia. y éste no admite coerción ni suplencia. pensemos en el precontrato o contrato preliminar en virtud del cual dos personas se obligan a celebrar otro contrato. y tal decisión implica el ejercicio de su libertad psicológica. Y el deudoi. Lo mismo sucede en las obligaciones de hacer. ¿cómo se "pagan" las obligaciones nacidas del preliminar? Solamente por medio de la celebración de otro contrato. En esta idea reside la cuna de la teoría del acto debido. quienes aceptan que el pago es un acto no se ponen de acuerdo acerca de sies unilateral o bilateral. para perfeccionarlo. en las obligaciones de no hacer. tampoco se puede negar que es frecuente hallarlo bajo esa forma. el deudor podría consignarla. de lo contrario. Como una prueba más de su naturaleza proteica. 946). el deudor decide si paga o no. para cuyo cumplimiento no se requiere la cooperación del accipiens.CONCEPTOS GENERALES 237 hechos. por ejemplo. el cual no puede dejar de aceptar la prestación ofrecida mientras haya identidad con el objeto debido (supra. la voluntad puramente pasiva del acreedor. en las de dar. Como corolario de este razonamiento. siendo irrelevante. n) Crítica de la teoría del acto jurídico unilateral. es válido afirmar que el pago no es un acto Ubre y. Por último. si decide no cumplir. si el acreedor se negara a recibir la cosa. En estos casos. un acto jurídico. sin coerción. si se acepta esta o aquella consecuencia jurídica. de manera que sólo habrá cumplimiento del preliminar si ambas partes celebran un nuevo acto jurídico.esta especie de libertad consiste en decidiir. y es indiferente e innecesaria la {Jarticipación del acreedor. ya que el cumplimiento del preliminar requiere un tMevo consentimiento. si alguna de ellas se negara a prestar su . tampoco es un acto jurídico. ni siquiera será factible la ejecución forzada o la ejecución por otro.

su inobservancia impide u obstaculiza el cumplimiento. — Calificada doctrina {supra § 92) afirma que el pago es un acto jurídico bilateral.238 ERNESTO C. acreedor y deudor deben actuar. esto quiere decir que la demanda de consignación será trasladada al acreedor. el acreedor. el pago queda consumado. en primer lugar. el pago no se produce hasta que la sentencia judicial así lo declare. Si bien este deber de cooperar no es una. 2000. la consignación es un procedimiento excepcional. si éste decidiera recurrir al pago por consignación. Pero además. aunque no del mismo modo: el deudor tiene que cumplir. y la obligación primitiva se convertirá en otra —a cargo de aquel que haya negado su consentimiento—. ni mucho menos. judicial y contencioso.l\y ¡:&. Cap. II. WAYAR consentimiento no habrá "pago". tampoco en este caso la voluntad del accipiens es irrel^vante: la sentencia viene a subrogar a esa voluntad cuando el juez comprueba que no hay razones que justifiquen la actitud reticente del acreedor. 82 y ss. pero. ver Wayar. lo cual confirma su carácter bilateral? S i la rechaza. De allí que en esta clase de obligaciones el pago asuma los rasgos preponderantes del acto bilateral. el pago por consignación no alcanza a borrar el carácter bilateral que tiene el cumplimiento en las obligaciones de dar 6?. pues para que haya cumplimiento el deudor tiene que "entregar" y el acreedor "recibir" la cosa.y Pago por consignacióny mora del acreedor. en las obligaciones de dar es siempre necesaria la cooperación del acreedor. en tal caso. si como aonsecuencia del preliminar las partes están obligadas a escriturar y una de ellas se niega al^flserio. ¿cómo negar que se ha operado por la actuación de ambos sujetos.^\Aa21. Pretender desvirtuar o minimizar la actuación del acreedor argumentando que el pago podría ser materializado mediante la actuación unilateral del deudor.. prescindir del acreedor. l ü ) Crítica de la teoría del acto jurídico bilateral. Pago por consignación. Depalma. Si la acepta. . Sobre la actuación del acreedor en él procedimiento de consignación. ps. la tesis del acto bilateral no puede tener validez en todas las hipótesis °* Ello sin perjuicio de admitir que. 1187) Por otra parte. Buenos Aires. pues. quien podrá aceptarla o rechazarla. En suma. obligación recíproca. no es un »gumento válido. en primer lugar. en razón de su contenido patrimonial.ps. que tendrá por objeto indemnizar al otro contratante (art. Tampoco esta teoría puede ser adoptada sin reparos. En efecto: pagar por consignación no significa. cooperar. aun admitiendo que existen supuestos en los que efectivamente el pago se presenta como un acto jurídico bilateral. el juez podrá otorgar la escritura en su nombre. queda absorbido por una de las especies del acto jurídico: el contrato.

§ 94) que afirma.. quien le hizo notar que hay negocios jurídicos que son. sino también el acto dirigido a extinguir o aniquilar un derecho. Negocio jurídico. ya que las partes que celebraron el preliminar se obligaron a formalizar otro contrato. Tampoco es bilateral el pago en las obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento no se requiere la cooperación del accipiens. El propio Camelutti lo reconoció frente a las Observaciones de Longo. La observación de Longo estaba dirigida a desvirtuar la clasificación camelutiana. parte de una concepción amplia del contrato para sostener que no sólo es tal el negocio creador de obligaciones. . poi-ejeiiiplo. él pago se presenta como unilateral.. en la zona fronteriza regiones bilingües. al mismo tiempo. rV) Crítica de la teoría del pago como contrato. Luego sostiene que siempre que el pago se asiente sobre una declaración de voluntad común (art. Camelutti admitió que en ciertas hipótesis el pago configura un negocio jurídico. Esta doctrina parte de la siguiente premisa: contrato es todo "acto jurídico bilateral patrimonial". aquella clasificación caía por su base. se destaca un sector de la doctrina {supra. actos debidos. Un contrato definitivo es pago en la medida en que constimye cumplinúento de un acuerdo preliminar. la celebración del segundo contrato implica pago en relación con el primero ™. pero si se demostraba que había negocios jurídicos que eran. No es de dudar —afirman estos doctrinarios— que al menos en dos hipótesis el pago sí es un contrato: 1) en el cumplimiento de un contrato preliminar—según se dijo—. con el ya mencionado contrato definitivo. sin que por ello impida la consumación del pago. ya que ésta presentaba al acto o negocio jurídico como categoría contrapuesta al acto debido. 508). avanzando aún más.. a la vez. Como se ve. por ejemplo. aunque lo consideró un caso bastardo. o como entre el día y la noche tenemos el crepúsculo. ttiEstudios. Hay entre la categoría del negocio jurídico y la del acto debido casos bastardos. En las obligaciones de no hacer. Pero no creo que tMes fenómenos sirvan para negar la distinción entre el mediodía y la medianoche" (Camelutti. que aquél es un contrato. 1138) entre acreedor y'deudor se estará en presencia de un contrato. En esta hipótesis es innegable que el pago adquiere la forma de un contrato. el cual. será sumamente difícil demostrar que el pago es bilateral. pues resulta innegable que en cierta hipótesis.1. p. dada la escasa relevancia que en tales obligaciones tiene la actuación del acreedor. éste puede ignorar o desconocer lo que su deudor hace o deja de hacer. acto ilícito y acto debido.—Como una variante de la teoría que ve en el pago un acto jurídico bilateral. La respuesta de Camelutti no es convincente: "Digo enseguida que el fenómeno por él observado —por el profesor Longo— existe.CONCEPTOS GENERALES 239 posibles. Es más: en ciertos casos la eficacia CiXtintiva de la conducta del solvens no depende en absoluto de la actitud del acreedor. no menos importante. por ejemplo. 1. como ocurre. actos debidos. es decir. como hay.

C. El mismo argumento que se invoca para negarle validez a la teoría del acto bilateral sirve en este caso. cuya naturaleza contractual es inocultable 'z. Mosset Iturraspe. Más adelante (punto VII de este parágrafo) me ocuparé de estas dos hipótesis. XXI. en Enciclopedia Jurídica Omeba. IV. Pero tal argumentación olvida que el pago es un acto distinto y separado de la fuente creadora de la obligación. de Aguilera Paz). voz "Pago". t. ¿se puede decir que hay contrato si falta el consentimiento del accipiens? Si se tratara de una obligación de fuente contractual. un contrato. p. vol. y. trad. en las obligaciones de no hacer la participación del acreedor es irrelevante. en todos los casos. 728) o ignorándolo éste (art. a la inversa. López de Zavalía. Teoría general de la prueba en el derecho civil. A. quizá se podría argumentar que el consentimiento para aceptar el pago ya fue dado por el accipiens al momento de celebrar el contratofuente. 733). ^' De acuerdo. incluso. Teoría de los contratos. que el pago sea un contrato en determinadas hipótesis no significa que lo sea siempre. ya que ésta es un contrato real. también puede ser hecho por el deudor a un tercero que carece de poder para recibirlo (art. de allí que resulte imposible sostener que el pago es. presenta naturaleza contractual (cfr. Pero. acerca de que la tradición es un contrato: J.Sobre esto. 66. "Parte general". de tal suerte que su ausencia o no intervención en el pago estaría justificada. . 14 de Ia9"ed. WAYAR 2) en el cumplimiento de las obligaciones de dar. Para una crítica a la teon'a del contrato. Por otro lado. Lessona. Así. constituye pago. si la tradición —entendida como contrato "— es llevada acabo en cumplimiento de una obligación preexistente. F. cuando la entrega de la cosa constituye tradición. En tal caso. estas hipótesis demuestran que la eficacia del pago no depende del consentimiento de las partes. p. 727). p. 383. razón por la cual el consentimiento que se presta para cerrar el contrato no alcanza para convalidar aquél. Basta una sola circunstancia para comprobarlo: el pago puede ser efectuado por un tercero aun contra la voluntad del deudor (art. 368. Compraventa inmobiliaria. naturalmente. p. Etkin. n''43. quedaría sin explicación el pago de las obligaciones originadas en fuentes extrañas a la autonomía privada o voluntad particular siendo bilateral y de contenido patrimonial. ^.240 ERNESTO C. éste puede ignorar que el solvens está cumpliendo.

sin embargo. y no un acto jurídico. el efecto jurídico que deriva del pago.CONCEPTOS GENERALES 241 La teoría del pago-contrato debe salvar. Todo pago es. esta clase de personas no pueden celebrar contratos. el efecto extintivo del pago puede igualmente producirse. que no tuvo esa intención. § 95). El pago. ha cumplido su obligación. un serio escollo: explicar por qué es válido el pago efectuado por un incapaz. Sin saberlo. naturalmente. por ejemplo. es lo que ocurre. dado que se acude al género "hecho jurídico". aunque tal conducta sea involuntaria. no es más que un hecho material que si produce la extinción del vínculo. se abstiene de elevar la pared por encima del límite prohibido. Porcierto. V) Crítica de la teoría del hecho jurídico. lo que interesa es que las partes "realicen la conducta debida". — Esta teoría parte de la siguiente afirmación: lo esencial en el pago es la conducta del deudor y su adecuación objetiva a los términos o contenido de la obligación {supra. porque ese efecto no depende de la voluntad del deudor. no es porque así lo haya querido el deudor. como es sabido. Cuando esa conducta se realiza queda consumado el pago. con el consiguiente peligro que implica restarle importancia al consentimiento que las partes deben prestar. y es indiferente que el deudor haya obrado con o sin voluntad de pagar {animíw solvendi). Es claro: si el pago es un hecho. inexorablemente. para lo cual el consentimiento de ambas es im- . con una persona que está obligada a no construir una pared más allá de cierta altura. la forma de un acto jurídico calificado. entonces. Tampoco interesa que el deudor persiga. Afurnar.-todavía. como finalidad inmediata. Pero el pago no siempre se presenta como un simple hecho. el pago sólo podrá adquirir la forma de un nuevo contrato. el deudor puede buscar una finalidad distinta y. En el ya recordado ejemplo del cumplimiento de un contrato preliminar. y sin saber siquiera que esa obligación pesa sobre él —porque no conoce la ley que se la impone—. esto es. pero tal aseveración implica desvirtuar lo pactado por las partes. cabe también un análisis más riguroso. el pago es un hecho jurídico. En ciertos casos es indudable que el pago se presenta como un simple hecho. cuando.es decir. sino porque la ley declara extinguida la obligación por el solo hecho de haber sido observada la conducta debida. sino que es la consecuencia que el ordenamiento le adjudica a la mera conducta del solvens. Pero aquí. a ocultar la verdadera naturaleza contractual del acto. la extinción de la obligación. que en una hipótesis como ésta el pago es un simple hecho conduce. en última instancia. un hecho jurídico. Ellas quisieron la celebración de un nuevo contrato. aquí. Por eso —concluye esta teoría—. las distintas especies de pagos quedan comprendidas en él.

que no podía ser incluida en ninguna de las dos anteriores. . Camelutti —. en "la violación de la obligación". acto ilícito y acto debido. cuyas ideas. conduce a negarle también utilidad a la noción de causa-fm. n''24. en uso de su albedrfo. Camelutti intuyó la existencia de una tercera categoría de actos. está obligado a hacerlo. porque los efectos jurídicos quede ellos derivan no dependen de ia voluntad del sujeto. El acto lícito es libre por dos razones: 1) el sujeto. Propuso. Si no lo hace. Es decir. VI) Crítica de la teoría del acto debido.1.70yss„trad. según su libre decisión. No sólo eso: la tesis del hecho jurídico. discernimiento y libertad). sin él no habrá pago. porque ésta es un elemento propio de los actos voluntarios. así. pueden resultar extrañas a nuestro sistema. el acto ilícito y el acto debido son ocios no libres. el segundo. 1. año 1922. ¿cuál habría de ser el criterio clasificador? Para ordenar su clasificación acudió a la idea de libertad^y a partir de allí razonó: en tanto que el acto lícito es un acto libre. en cuanto niega que el pago —siquiera en algunas hipótesis— contenga los elementos de un acto voluntario (intención. la importancia de la causa-fin. y 2) los efectos del acto jurídico dependen de la voluntad del sujeto éste puede provocarlos o evitarlos. Pero. pane 11. dotadas de genuina originalidad. 335 y ss. m Negocio jurídico.242 ERNESTO C.y en Sislemade derecho procesalcivil. porque el deudor carece de libertad para cumplir o no. su finalidad moralizadora. debe cumplir. el acto ilícito y et acto debido eran dos subespecies de actos no libres. es libre de ejercer su derecho o dejar de hacerlo (libertad psicológica). acto ilícito >' acto debido. Yel pago es un acto debido.deN¡cetO Alcalá Zamora y Castillo y de Santiago Sentís Melendo. C. el primero —denominado negocio jurídico— consistía en el "ejercicio de un derecho subjetivo". se materializaban por medio del "cumplim''ínto" dé un deber jurídico. Para Las ¡deas de Camelutii sobre el "acto debido" aparecen expuestas en Prava lesiimoniale delpagainenio. Sin embargo. esta tercera categoría estaba formada por aquellos actos que no constituían ni "ejercicio" de un derecho ni "violación" de un deber. precisamente. ps. aconseja no prescindir de ella en aquellos casos en que el pago sea el resultado de un acto voluntario. publicado en "Rivista di Diritto Commerciale". La clásica distinción entre acto lícito y acto ilícito no satisfacía a Camelutti. sino que. I. reemplazar la división bimembre por esta tripartita: acto lícito. El acto ilícito y el acto debido son no-libres. ta Estudios de derecho procesal.. al contrario. dividió los actos jurídicos en actos libres y en actos no libres. 1187). ps. WAYAR prescindible (art. ps. no podrá evitar las sanciones que el ordenamiento le impondrá. 505-512. — Para interpretar la teoría del acto debido es preciso comprender el pensamiento de su creador — F .

los llamó bastardas (ver nota70 precedente). el acto debido es siempre —por ausencia de libertad— un acto involuntario. a cada una de ellas le^corresponden.. y tal pago no puede ser otra cosa que un contrato. Cacnelulti escribió: "Cualquiera ve que con el mismo garbo podría yo sostener que el negocio jurídico y el acto ilícito son [a misma cosa. el cumplimiento de un contrato preliminar—. en suma. en vez de un brusco salto. "El cumplimiento de una obligación puede se: ejercicio de un derecho en cuanto. el acto debido es "el cumplimiento de una obligación". Ahora bien: no obstante la clara diferencia apuntada. mientras el negocio jurídico es "el ejercicio de un derecho subjetivo". Procurando minimizar la critica del profesor Longo. negocio jurídico y acto debido. al mismo tiempo. la venta realizada antes de ese tiempo es cierlamenteunacto ilícito. que presupone. La diferencia entre ambas figuras consiste en lo siguiente: los efectos del negocio jurídico se producen porque así lo quiere el sujeto que lo ha creado. Alíadía luego que derecho y obligación son nociones inconciliables.CONCEPTOS GENERAL! 243 la configuración del acto debido es irrelevante la voluntad del agente. si el agente no lo quiere. correlativamente. En efecto: se conocen también negocios jurídicos que son ala vezactos ¡lícitos. DiceCamelutti. que debe ajustarse al contenido del deber jurídico que vincula al sujeto. no se produce el efecto jurídico. cambiantes. Los efectos del acto debido.. se comprueba la insuficiencia de la teoría del acto debido ^s. ej. que la esistenciade esas hipótesis sirviera para borrar ladistinción entre ambas categorías: negocio jurídico y acto debido —afirmaba— son categorías diversas. el mismo contrato viciado por dolo respecto del autor de él: he ahf otros tantos ejemplos para convencer de que también entre ei negocio jurídico y el acto ilícito hay. sin la voluntad del agente.. aunque por excepción sus elementos se superpongan en un mismo acto. cumple con . en cambio. siquiera en este caso. El promitente de una venta que estipula con el promisario el contrato definitivo.) la ventaque el particular hace de mercaderías de monopolio. para usar la terminología de Camelutti). se proáwxa a despecho de la voluntad del agente. Con esto. Es decir. las expresiones negocio jurídico y acto debido. Y si es contrato constituye un acto lícito (negocio jurídico. Acto debido. esto sucede cuando la obligación no admite ejecución forzada. por definición. El cumplimiento de un contrato preliminar constituye un pago. lo que caracteriza al acto debido no es la voluntariedad de la conducta. Frente a la crfíica de Longo. Camelutti creía demostrar que la distinción entre las tres categorías de actos no pretendía ser absoluta. hay un caso en el cual el pago —aclo debida por naturaleza— consiste en el ejercicio de un derecho. Esta teoría ha sido impugnada desde diversos ángulos: 1) No todos los pagos son actos debidos. formadas por un curioso entretejido de negocio jurídico y de acto ilícito como de negocio jurídico y de acto debido". aunque la actuación del deudor sea involuntaria.en los cuales el pago eia. sino la juridicidad ds esa conducta. (. uno de esos suaves declives en medio de los cuales se encuentran figuras ambiguas. ¿Cómo negar que el contrato es un acto voluntario y lícito? Y si el pago es un contrato. a la inversa. es el cumplimiento del deber. ¿Porqué no? Si me obligoano vender durante un cierto tiempo mi casa. No admitía. Camelutti admitió que en cienos supuestos el pago configuraba un negocio jurídico —p. En conclusión. ¿Cómo se manifiesta esa juridicidad? Por el modo de obrar. a tales supuestos. en cambio. no se produce el efecto. voluntariedad.

En efecto: no es difícil hallar normas que imponen deberes jurídicos cuya observancia puede constituir un acto debido y. pero tales presiones —que antes de la ejecución forzada son sólo psicológicas— no pueden ser consideradas como privativas de la libertad del solvens. ya que ha puesto en evidencia la necesidad de estudiar el su obligación.). Pero. cuando la obligación puede ser ejecutada por la fuerza. ps. n" 24. siempre quedará en pie la demostración de que. porejemplo. 937) sobre su persona. Camelutti negaba que la distinción entre negocio jurídico y acto debido quedara borrada: "que haya negocios jurídicos —decía— que representen el cumplimiento de una obligación no significa. en modo alguno. 1. Pero en tanto que no haya violencia ni intimidación. En realidad. que la configuración del acto debido como negocio jurídico fuera posible aun cuando la obligación sea susceptible de ejecución específica (forzada). porque si él no quiere vender. precisamente. ese acto debido puede no tener carácter de pago. si el obrar involuntario del deudor extingue la obligación. el pago úiücamente puede consislir en un acto jurídico (v. pese a ello. No obstante. Pese a las críticas. y Sistema de derecho procesal civil. 1. 70 y ss. Esta demostración es suficiente para negar que el pago sea siempre un acto debido. con el cumplimiento de un cargo. el pago debe ser considerado un acto libremente ejecutado. 936) o intimidación (art. pues el efecto extintivo no depende del sujeto. ¿es verdad que el pago constituye un acto no libre? Es verdad que el deudor está constreñido a pagar. la teoría cameluttiana ha prestado un gran servicio a nuestra ciencia. Aquí lo espero" (ver Negocio jurídico.244 ERNESTO C. el promisario no llegará a comprar". a pesar de que admitía que en ciertos casos el pago constituye el ejercicio de un derecho. no es necesario —como pretendía Camelutti— demostrar que el acto debido (o pago) queda configurado como un acto jurídico aun cuando la obligación pueda ser ejecutada por la fuerza. Esto es lo que para refutarme debería demostrar Longo. la voluntad del deudor es irrelevante para que se produzca el "efecto" derivado del vínculo obligatorio. pero al mismo tiempo ejercita su derecho.1. Por cierto. cumplí miento de un contrato preliminar). 507-512.. siquiera en una hipótesis. en Estudios de derecho procesal. WAYAR 2) No todos los actos debidos son pagos. pues las conductas que con 61 se quiere designar no constituyen una categoría autónoma. de todos modos.gr. sino que es una consecuencia dispuesta por la ley ante la sola realización del hecho. ¿Es necesario recurrir a la teoría del acto debido para dar esta explicación? 4) Por último. Así. salvo que se ejerza violencia (art. Debería demostrar. va de suyo que la "ejecución" no puede configurar un acto jurídico. ps. . basta decir que ese obrar es un hecho jurídico.1. 3) Acto debido parece ser un nombre vacío de contenido. que ese cumplimiento constituya siempre un negocio. la falta de voluntariedad convierte esas conductas en simples hechos jurídicos que se hallan convenientemente regulados en todos los ordenamientos. es lo que ocurre. y si la voluntades irrelevante. acto ilícito y acto debido.

sin llegar a configurarse como un contrato. Con esta afirmación se procuraba salvar el escollo puntualizado por Camelutti. de sostener que en el pago la liberíad del deudor no existe. ni tampoco un acto debido. en realidad. C. § 6. ni un acto unilateral o bilateral. nota 5). 31-33) acepté la tesis que allí expuso. X. desde el punto de vista de su estructura. que tiene naturaleza proteica. inspirada en la teoría del acto debido. la voluntad del deudor—en el sentido de su libertad—está legítimamente restringida. pero de libertad legítimamente restringida. Palmero. El cumplimiento por el tercero. ni siquiera la 'presión' de la misma índole. J. 62 y ss. creo haber demostrado que a ninguna de ellas puede considerársela triunfadora. alegando que ella permite un análisis funcional del pago. A este respecto. para pagar o no con pérdida de la 'libertad jurídica'. § 1. estimo que tampoco puede ser admitida si con ella se pretende explicar la namraleza del pago en todas las hipótesis posibles. ps. seguía las huellas de Galli y afirmaba que si bien el pago esun acto jurídico. puede adoptar cualquiera de estas formas. y sostuve que el pago es un acto jurídico y que dentro de ese género es bilateral. argumentando que: Acerca del valor de la teoría del acto debido. ps. Así: 1) En las obligaciones de dar. El pago no tiene una naturaleza única e idéntica en todas las hipótesis posibles Noes siempre un hecho. Sin negar el valor de esta tesis. al contrario. Beltrán de Heredia. se debe admitir. el pago. como colaboración. puesto que —por hipótesis— se requiere la actuación de acreedor y deudor. el pago adquiere la forma del acto bilateral. 114. Para los partidarios de la concepción amplia del contrato. El cumplimiento de las obligaciones. — Revisadas las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza del pago.CONCEPTOS GENERALES 245 pago desde el punto de vista de sus funciones. p. entonces. No hay. 45. pues. es también un contrato. sino lisa y llanamente una obligación ex volúntate o ex Uge. p. Zannoni. en tanto que es un acto jurídico bilateral de contenido patrimonial. . Pero. O. cuya finalidad inmediata consiste en extinguir la obligación. y de dejar atrás el estrecho marco qiie ofrece el análisis puramente estructuralista . 1983. ps. y dado que éste debe cumplir y aquél cooperar para facilitar el cumplimiento. y nuevas reflexiones. 17-44 y 109-124. Esta tesis. escribía Noceti: "No se trata. un contrato? La doctrina se inclina por negar esta posibilidad. La obligación. me adherí a la opinión sustentada por la mayoría de los autores. ¿el cumplimiento de una obligación de dar es. lo cual dependerá de la índole de la conducta debida y de las circunstancias en que deba ser prestada. En mi Tratado de la moro (1981. sino precisamente de lo contrario: de afirmar que el pago es un acto voluntario. que se debe necesariamente cumplir. ver también J. como consigno en el texto. Sobre esto. ^' VII) La naturaleza compleja del pago. Noceti. me han permitido comprobar que es imposible encasillar el pago en una única categoría. En un trabajo posterior (Pago por consignación. Un nuevo examen de este tema. refiriéndome brevemente al tema de la naturaleza del pago. quien calificó el pago como un acto de libertad restringida. porque la libertad del sujeto ha quedado legalmente limitada". ver E. la 'libertad psicológica'. R. en el sentido de que en el pago la conducta del deudor no es libre.

Busso.. que el contrato sea espontáneo y que el pago no lo sea es una aseveración que no alcanza a destruir la nataraJeza contractual de éste. que el pago sea un acto necesario no autoriza a negarle naturaleza contractual cuando se trata de obligaciones de dar. ya que ésta puede exteriorizarse por cualquier medio. ya que tal acto es también necesario. de la posibilidad de celebrarlos o no). como sucede en algunos de los supuestos previstos por el art. a las obligaciones de hacer se las Son los argumentos que expone E. de la facultad de disponer el contenido de sus cláusulas. Asf lo acepté en Compraventa y permuta. tal conducta puede ser considerada como una declaración de voluntad. ahorro previo. 2) Respecto de las obligaciones de hacer cabe formular una serie de distingos. en tanto que el contrato se proyecta hacia el futuro. en los contratos por adhesión a condiciones generales (seguro. y el sujeto está constreñido a contratar. etc. pues los efectos del pago también se dirigen al futuro. Además. a. t. la naturaleza contractual del acto mediante el cual se cumple un contrato preliminar. citado en nota 7. Por eso. . art. Por empezar. Esta argumentación no convence. el pago es conducta o actividad. se estaría negando. Así. también lo son. con idéntico efecto. V. al mismo tiempo. es lo que ocurre. ye) en tanto que la formación del contrato es espontánea. Por último. Si bien es verdad que el pago es conducta o actividad. WAYAR a) en tanto que el contrato es unadeclaración normativa. con la consiguiente desgravación de su patrimonio. la realización del pago es necesaria ^s. 295. hay que admitir que el pago es un contrato. esto es. 1324.gr. 725. cuyo cumplimiento se materializa mediante la entrega de la cosa (tradición). hay contratos en los cuales sólo se goza de la libertad de conclusión (es decir. por tanto. Etkin. Que el contrato se proyecte hacia el futuro y que el pago se refiera al pasado no es exacto. b). quien paga satisface al acreedor. el pago se refiere a situaciones preexistentes. v. la transacción y la compensación. B. extingue la obligación y se libera del vínculo. Crfá/go Civil. § 394. n" 59. pero se carece de la libertad de configuración. y no espontáneo. p. incluidos los comportamientos. Otras veces se carece de la libertad de conclusión.).3. las conductas de acreedor y deudor pueden ser aprehendidas como exteriorizaciones de voluntad idóneas para formar un contrato. la novación. p. 548. En definitiva: tratándose de obligaciones de dar. Pero la razón más importante que nos impulsa a aceptar que la tradición —entendida como cumplimiento de una obligación de dar— es un contrato 79 radica en que si se negará tal posibilidad.246 ERNESTOC. En la mayoría de los casos. el pago no sería el único contrato extintivo de obligaciones. también A.

el pago. Por fin. p. tiempo de cumplimiento se debe prestar—^por el accipiens— un nuevo consentimiento. en estos casos. cabe afirmar que las obligaciones de hacer son cumplidas mediante hechos jurídicos. sino que son impuestas por la ley como una secuencia jurídica que deriva. basta tener presente que la entrega puede ser hecha bajo protesta o formulando determinada imputación. El pago se presenta. . se presenta como un contrato "de cumplimiento" 8°. etc. La Voluntad del solvens es. si no es así. sino que solamente hay voluntad de dar de uno y asentimiento de quien recibe {Repetición del pago de lo que no se debe. Todo esto demuestra que dA. cumplen. II. además. t. el labrador que riega el campo. puesto que es únicamente el último paso del contrato creador de la obligación: está dentro del contrato que originó el vínculo (sus anotaciones a Salvat. b) las obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento se requiere la actuación conjunta de acreedor y deudor. como sucede con las obligaciones nacidas de los contratos preliminares. irrelevante. aunque realicen sus labores sin voluntariedad. en el pago no se da un "consentimiento" de las partes —de allí que no sea contrato—. en supuestos como éste. 2601).prar. el obrero que pinta la pared. n" 1047-í. tendrá el derecho de rechazar la entrega y resolver el contrato-fuente de la obligación. Para Bustamante Alsina. deben celebrar un nuevo contra*° Según Galli. satisfacción del acreedor. y están regidas por sus reglas. aunque lo haga involuntariamente. sino que además éstas conservan cierta libertad de configuración. 2377) para que el acto sea válido. entonces. así. ps. pues el accipiens tiene derecho a revisar la cosa y su proceso de fabricación para verificar si el cumplimiento se ajusta al "deber de prestación". 188189). el cumplimiento no es un acto distinto o nuevo. la mucama que limpia los muebles. cómo un hecho jurídico cuyas consecuencias (extinción del vínculo. para comprobar que el pago no sólo requiere consentimiento de las partes.CX3NCEPT0S GENERALES 247 cumple mediante el comportamiento del deudor. las partes deben ser capaces (art. Estas obligaciones son asimiladas —a los fines de su cumplimiento— a las obligaciones de dar. es decir. En principio. Obligaciones en general. obligándose ambos a cumplir sus recíprocas promesas mediante la concertación posterior de un contrato de compraventa. La naturaleza contractual de esta "entrega" es inocultable. en forma coincidente. Si Juan "promete" vender y Pedro "promete" com. la voluntad de tradir (art. ambos deben prestar un nuevo consentimiento. Pero estas afirmaciones olvidan que la tradición requiere que las partes estén presentes y que expresen. Para cuinplir esta obligación. del hecho realizado. adquieren una obligación de hacer. necesariamente.) no dependen de la voluntad del solvens. Constituyen excepciones a ese principio las siguientes: a) las obligaciones de hacer cuya "prestación" consiste en crear o fabricar una cosa para luego entregarla al acreedor. que ajusta su conducta al contenido del deber impuesto. 37).

Bustamante Alsina. La doctrina actual ha demostrado 83 que no es posible conceptuar el pago sin mencionar sus funciones. las "realidades" que el pago puede ofrecer son diversas. y admitirlo no constituye ningún despropósito. inexorablemente. ^ J. Todo el esfuerzo estuvo encaminado a develar qué es el pago. lo que constituye a ese algo en lo que es. sin preocuparse por saber para qué sirve o cuáles son sus funciones. pues basta la adecuación de la conducta del solvens al tenor de la obligación para que haya "pago". constituye un hecho jurídico. petición del pago de lo que no se debe. correlativamente. puesto que si la naturaleza de algo es su esencia. el pago. Cuando pretende desconocer esa realidad propone conclusiones erróneas. va de suyo que allí donde hay dos naturalezas hay también dos realidades distintas" *2.ps. La crítica se inspira en principios de lógica formal y responde al conceptualismo dogmático que busca —aun a costa de ignorar la realidad— conceptos únicos. 3) En las obligaciones de no hacer. por regla general. Teoría de los contratos. Se ha criticado este punto de vista mediante el siguiente razonamiento: afirmar que el pagó tiene naturaleza múltiple implica. . 14. según la índole de la conducta debida y las circunstancias en que deba ser prestada. 114. 32 de la 3' edición. aunque su conducta haya sido involuntaria. a ofrecer una visión unilateral o parcializada del fenómeno. p. y ese contrato ¡mpiicapago del preliminar «i. es decir. 17 y ss. ps. La letra y el espíritu de los arts. un simple hecho jurídico.Trigo Represas. t. n" 1397.248 ERNESTO C. J. II-B. universales y eternos. 8' De acuerdo: López de Zavalía. IH. por eso repudia todo intento de interpretar la realidad. Bel&án de Heredia. aunque para ello se deba afirmar —como ocurre en este caso— que determinada conducta es. un contrato. 1991. Pero ésta es la realidad vital que el dogmatismo no puede ignorar. p. La Plata. en ocasiones. Derecho de las obligaciones. se presenta como un hecho o como un acto. Obligaciones. Por otra parte. "se estaría dando el nombre de pago a objetos específicamente diversos. El cumplimiento de las obligaciones. Llambías. Los efectos del pago se producirán lo quiera o no el deudor. 34 y ss. "Parte general". al contrario. y otras veces. Recapitulando: el pago tiene naturalezaproíe/ca. En el mismo sentido: Trigo Represas en Cazeaux . negar que el cumplimiento pueda ser objeto de un único concepto. *^ J. p. J. ¿Cómo sostener que el pago es siempre un acto jurídico si puede ser realizado por un incapaz o puede materializárselo mediante un acto involuntario? El pago no se presenta como una realidad única. WAYAR to. la búsqueda de la naturaleza única ha conducido. t. 1184 y 1185 lo confirman. Para una réplica a esta crítica se puede ver.

sería correcto decir: todo hecho o acto que satisfaga al acreedor. cuando se desarrolle la conducta que constituye l& prestación debida y. b) los sujetos: activo (acreedor o accipiens) y pasivo (deudor o solvens). ENUMERACIÓN Pese a su naturaleza proteica o multiforme. no hay objeciones. Y aquí cabe otro interrogante: ¿cuándo sé obtendrán esos efectos? Cuando se cumpla el contenido del defcer jurídico. la enumeración de las funciones del pago no diluye la incógnita acerca de si es un hecho o un acto. ésas son funciones esenciales (supra. pues lo que interesa es que ese "acto debido" tenga efectiva realización. Utiliza esa equivocada terminología. según los casos. Es más: si el acto debido es el cumplimiento del contenido del deber. Por cierto. por ejemplo. la obtención de este bien satisface al acreedor. extingue el vínculo y libera al deudor. Enfocado así el problema. como producto de esa prestación. podría tener cabida dentro de ese concepto el llamado "pago por tercero". Desde el punto de vista del derecho. pago. ya que el tercero —por hipótesis— no está obligado. no se puede decir que sea "debido" por él. § 88). § 99. lo que interesa es que las funciones que se le atribuye al pago se produzcan. el pago —sea que se presente como un hecho o como un acto— requiere la concurrencia de ciertos requisitos esenciales. es decir. E Zannoni. p. el acreedor obtenga el objeto que le es debido. 2) para extinguir la obligación. aunque la conducta sea desarrollada por un tercero. jurídicamente. sino que se trata de una conducta que le procura al acreedor el "bien debido". Si al hecho o acto por medio del cual se cumple el contenido de la obligación se lo quiere llamar "acto debido". aunque cumpla la obligación. La obligación. ELEMENTOS DEL PAGO. Esos elementos son los siguientes: a) la causa-fuente o hecho generador. sin embargo. una terminología adecuada. ya se trate de un hecho o de un acto. . pues llamar acto debido al cumplimiento por un tercero " sólo sería posible abusando de la anfibología de los términos. extinga el vínculo y libere al deudor es. No es ésta. y del acto que pueda desarrollar. sin los cuales no podrá configurarse como tal. 114. y 3) para liberar al deudor. En suma: pago no es solamente la realización de una conducta.CONCEPTOS GENERALES 249 b) La naturaleza del pago según sus fimciones ¿Para qué sirve el pago? El pago sirve: 1) para satisfacer (terecho del acreedor. pero relativiza el problema: sea un hecho o un acto.

I. Giorgi. por otro. B) LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LA CAUSA § 100. vol. o si. p. Citrsí». según se vio {supra. Similar enunciación propone la doctrina extranjera: Enneccerus y Lehmann. a lafinalidad (causa-fin) que persigue la persona que celebra un acto jurídico. Obligaciones. "Obligaciones". No se concibe el pago sin una causa-fuente. n' 179. 725. Ameal y López Cabana. l. 114. por un lado. Tratado. es lógico afirmar que ésta es la causa-fuente de aquél. vol. t II-B. Belluscio y Zannoni. n" 1399. Están de acuerdo con esta enunieración de los elementos del pago: Llambías. a la fuente (causa-fuente) o hecho generador de determinada consecuencia jurídica. Teoría de las obligaciones. 94. WAYAR c) el objeto o bien debido «5. que no merecen especial consideración. t. § 60. iVI^n'9. § 74. De Ruggiero. referidos al lugar y al tiempo en que aquél debe verificarse. Me ocuparé de cada una de estas cuestiones por separado. y b) la causa-fin sólo puede ser localizada en aquellos pagos que se materializa por medio de actos jurídicos. tiene diversos significados. L II. Pues bien: ¿cuál es la clase de causa que integra la estructura del pago? Para formular la respuesta es necesario establecer un distingo: a) la causa-fuente es un elemento que no puede faltar en ningima especie de pago. art. 3. Alterini. Concepto Ninguna consecuencia jurídica puede tener lugar sin que exista el hecho que sirve de presupuesto a la norma de la cual depende aquella consecuencia. El hecho es el generador de la consecuencia. LA CAUSA-FUENTE La palabra "causa". y ésta no puede ser otra que la obligación preexistente. Código Civil. 1. En los casos en que el pago adquiere la forma de un acto voluntario. II. p. al contrario. 412. t. la validez b eficacia del pago está condicionada a la observancia de requisitos circunstanciales. p. Además de requerir los elementos eseríóiáles. la doctrina se ha planteado el problema de saber si \ícausa-fin y el animas solvendi constituyen otros tantos elementos esenciales que se debe añadir a los ya mencionados.250 ERNESTOC. a) Causa-fuente del pago. § 65). Instituciones de derecho civil. ambos son ingredientes de la voluntad de quien paga. Pues bien: dado que el pago es consecuencia de la obligación. § 5. . cop ella se alude..

Como es natural. cuando se cumple una obligación de dar). art. infra. E L P A G O C O M O A C T O VOLUNTARIO: C A U S A . en realidad. aunque su nacinúento tenga lugar después de efectuado el pago. sin deuda no puede haber pago. no obstante lo cual el deudor efectúa el pago: este pago. el pago que se ha de efectuar será reputado como pago "sin causa" o "indebido". Esto quiere decir que no es necesario que la dsligación exista con anterioridad al pago. y 2) cuando la fuente que originó la obligación de pagar se toma ineficaz o es declarada nula. § 200 bis). b) Importancia de la causa-fuente La importancia de la causa-fuente se apreciará si se advierte que cuando ella no existe. 297). p. sin que esto implique negar aquella verdad tan evidente. como el anterior. Código Civil. . como tal. si éste se realiza 8*. por ejemplo. será válida la entrega de dinero a título de dote.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LA CAUSA 251 La preexistencia debe ser lógica. 11-B. V. o subsistía sólo en apariencia. es nulo. y no cronológica. peio —como se dice en el texto— la preexistencia debe ser lógica. y. Nuestro Código no contiene un texto similar. pues lo que interesa es que la obligación exista. El Código francés (art 1235) contiene una expresa disposición en este sentído: "todo pago supone una deuda preexistente". lo que dará lugar a la acción de repetición (sobre este tema. surge el problema de saber si la causa-fin y el animus solvendi son o no elementos esenciales del acto solutorio. n° 1400. no cronológica (Llambías. n" 76. es su causa. Obligaciones. Así. por efecto del pago ya realizado. pues al desaparecer la fuente desapareció también la obligación.H N \AmMVS SOLVENDI Cuando el pago es materializado mediante un acto voluntario (p. § 101. en un caso como el descrito la obligación quedará cumplida en el instante mismo de su nacimiento. o. no era necesario que lo dijera. y el pagador podría repetirlo. Se han sostenido variadas opiniones: a) causa-fin y animus constituyen un único elemento. t. 115). mejor aun: sin deuda el pago sería incausado o indebido. con miras a un futuro matrimonio.. La deuda debe preexistir. Se trataría de uji típico pago sin causa. La obligación sin causa-fuente puede tener lugar en dos supuestos: 1) cuando la obligación nunca existió y el sujeto creyó o imaginó —^por error—estar obligado: un pago efectuado en tales condiciones configura un pago indebido (art. 725. 784). p. que orienta la voluntad del solvens hacia la extin- No se puede dudar de que la deuda es el antecedente que determina el pago. debe preexistiral pago (Busso. ej.

WAYAR ción de la obligación que se paga b) causa-fin y animus configuran dos elementos distintos. o sea. II-B. con un propósito benéfico o altruista. Llambías. los antifinalistas niegan que ti fin constituya un elemento del pago. t. se dirá que la entrega fue hecha donandi causa. 3. de Ruggiero. p. Bustamante Alsina. causa-fin y animus se identifican. es decir. Por las razones dadas en el texto (§101. la finalidad perseguida por quien paga (causajw). vol. estimo que la asimilación es incorrecta. 117). afirman que únicamente el animus tiene ese carácter (J. La intención de extinguir (animus) es. b) si entrega con la finalidad de beneficiar a quien la recibe y sin esperar nada a cambio. debe comprender los motivos o móviles individuales que determinaron la realización del acto. t. n* 1403. p. cuando el pago es materializado por medio de un acto de esta especie debe estar integrado por ella. Belluscio y Zannoni. p. al mismo tiempo. esto es. Cuando una persona entrega una cosa a otra puede hacerlo impulsada por varias razones. finalidad que persigue el autor del acto jurídico. por ende. ps. debe ser objetiva. Por ejemplo: J. y únicamente el segundo es esencial «9. art. o sea. La causa-fin es la. según la tesis neocausalista sincrética. Causa-fin y animus son conceptos diversos y les cabe disímil importancia. de los cuales sólo el primero debe ser considerado esencial 8». J. Obligaciones. y c) causa-fin y animus son elementos distintos. ¿Cómo saber si el acto de entrega constituye o no un pago? Corresponde indagar li finalidad que persigue la persona que efectúa la entrega: a) si entrega con la finalidad de constituirse en acreedor de quien la recibe —es decir^ si quien la recibe quedará obligado a restituirla o a pagar por ella un precio—. Instituciones de derecho civil. Código Civil. 153 a 163. 102. El cumplimiento de las obligaciones. p. I.252 ERNESTOC. § 74. que distingue la causa-fin del animus afirmando que sólo la primera debe ser considerada como requisito esencial. Beltrán de Heredia. 411. que tendrá incidencia en el campo de los derechos de crédito. . Sobre esta tesis. corresponde circunscribir el análisis al cumplimiento de las obligaciones de dar. se dirá que la entrega fue hecha credendi causa. a) La causa'fin La causa-fin es uno de los requisitos esenciales de los actos voluntarios . II. y subjetiva. esa finalidad. abstracta e idéntica para todos los actos de la misma especie. 725. 52. Repetición del pago de lo que no se debe. Naturalmente.—En el particular caso del pago. § 3. confundiéndose en uno de los ingredientes de la voluntad del solvens: la intención de extinguir la obligación. R. se puede ver J. b). Para cierta doctrifla. I) Concepto.

Tanto no hay pago. pues no se concibe que el solvens despliegue la conducta debida(actuación del deber) y no extinga el vínculo. esa finalidad está dirigida a desarrollar la conducta debida. Sin embargo. J. A los argumentos que se suele exponer para demostrar que el pago es. material y objetivamente. se cree que la extinción del vínculo es sólo la consecuencia indirecta y mediata del pago. L'adempimento dell'obbligo altndi. Si se fmstra la extinción de la obligación se habrá frastrado la finalidad querida por el solvens. La extinción del vínculo es h. 888). Por esta razón. sino una consecuencia que la ley hace derivar de la conducta. abstracta e idéntica en todos los casos. la conducta del deudor no habrá configurado un verdadero pago. la actuación del contenido del deber y la extinción del vínculo tienen que ir indisolublemente unidas. en este caso. sino precisamente por lo contrario: por imposibilidad de pago (art. p. de extinguir la obligación". finalidad objetiva. Beltrán de Heredia. esa extinción no es un producto de la finalidad buscada por el deudor. es decir. y que se funda exclusivamente en el hecho de que. el deudor cumple —según la tesis que se impugna— con sólo colocar la mercadería eo el vehículo que la transportará. aun en el caso de las obligaciones de dar que se cumple mediante tradición. que se persigue con el pago. es posible afirmar que la causa-fin del pago es "la finalidad. el deudor se liberará. Esta tesis. . p. R. porque a pesar de esa conducta el acreedor no ha quedado satisfecho. cabe añadir que aquella tejis deja sin explicación el caso que se presenta cuando el deudor realiza la conducta que debía y no obstante ello el acreedor queda insatisfecho. entonces. Como se ve. será insuficiente. 151. 187. un acto jurídico —con lo cual quedaría también demostrada la necesidad de una causa-fin dirigida a la extinción del vínculo—.L O S ELEMENTOS D E L PAGO: L A C A U S A 253 c) si entrega con la finalidad de cumplir con una obligación preexistente. no puede haber "pago" en el verdadero sentido. Si la finalidad estuvo dirigida a la mera realización de la conducta. si la obligación consiste en remitir mercadería. se ha llevado a cabo determinada actividad". y no más allá. Con base en estas premisas. es decir. de este modo. si el acreedor no recibe esa mercadería. con el fin de extinguir la obligación. Se ha dicho que la finalidad que persigue el solvens cuando paga es complementar la obligación mediante la actuación del contenido del deber. Se quiere dar a entender. según Nicofó. El cumplimieiuo de las obligaciones. se dirá que obró solvendi causa. Nicolí). con total prescindencia de la finalidad que la motivó. perseguida porel solvens. sin embargo. debe orientarse ala extinción del vínculo. para. es la consecuencia que el ordenamiento jurídico hace derivar de aquella actuación del contenido de la relación obligatoria ». que si algún elemento fmalista interviene en el pago. pero no por pago. su fmstración provocará la '° Cfr. que si la mercadería se pierde por culpa del transportista o por caso fortuito. ia tesis reduce el pago a la categoría de simple hecho. y es por eso que su conducta no constituirá un verdáidero pago. si así sucede. Se debe admitir que —al menos en este caso— la sola realización de la conducta debida no basta para configurar un pago. Por ejemplo. puede ser resumida así: "El efecto extintivo es una consecuencia que prescinde de toda causa genética de namraleza intencional. Si al desarrollo de esa conducta le sigue la extinción del vínculo. satisfacer el derecho del acreedor. Debe ir más allá.

Ello es así porque en nuestro derecho —a diferencia del derecho alemán—. sino que es un acto causado.254 ERNESTOC. art. 1051). si ella se fmstra. cuando ésta no existe o ftie declarada nula. salvo que se trate de móviles causalizados. l. Ahora bien: ¿la frustración de los motivos individuales —finalidad subjetiva— buscados por el solvens provocarálainbién la nulidad del pago? En principio. Esto se aprecia con claridad si se tiene en cuenta lo siguiente: si el pago tiene por finalidad la extinción de la obligación. ya que no se puede extinguir una obligación que no existe. hayan sido exteriorizados por él deudor y conocidos por el acreedor. . Si el solvens entrega la cosa y el accipiens la recibe. será nulo. de móviles que además de haber sido determinantes para la realización del acto. el acto quedará incausado y. el pago no tiene el carácter de acto abstracto que equivaldría a independizarlo de su fuente. debe ser realizado con intención. el pago quedará sin efecto y el solvens podrá repetir lo que haya pagado indebidamente o sin causa. 897. es considerada por algunos autores como otro elemento esencial del acto solutorio. éstos quedan a salvo de la eventual nulidad del pago efectuado a quien les transmitió (art. probada que sea la apariencia. o animus solvendi. por ende. WAYAR tT' nulidad del acto solutorio. si el accipiens que recibió la cosa la transmitió a terceros adquirentes de buena fe y a título oneroso. es decir. La intención atañe al querer. aquella finalidad carece de sentido. es la voluntad dirigida a la realización del acto tal cual lo quiso su autor. el segundo no adquiere ningún derecho sobre la cosa entregada y debe restituirla. II) Importancia. Heclws y actos jurídicos. así. § 8. voluntario. creyendo el primero que cumple una obhgación que ha dejado de existir —o que no existió nunca—. Brebbia. b) El "animussolveruli" Cuando el pago es un acto jurídico y es. A lo sumo. 48. La intención de pagar. p. R. la frustración de tales móviles no afectará la validez del acto. pero. discernimiento y libertad. La causa-fuente y la causa-fm están estrechamente vinculadas. por tanto. La validez del pago depende de la validez de la obligación que le sirve de fuente. Faltará intención cuando el acto realizado no coincida con el deliberado Cfr. H. Cabe puntualizar que la ineficacia o nulidad del pago no puede perjudicar a terceros. — La importancia de la finalidad deriva de su carácter esencial. el pago puede tener una aparente finalidad extintiva.

La calidad de solvens le cabe. la cuestión debe ser resuelta según los principios que rigen la eficacia de los actos voluntarios (art. es la persona que realiza o ejecuta el pago. si el deudor obra con intención de pagar y no obstante ello se f rastra la finalidad extintiva. carencia que excluye el carácter voluntario del acto solutorio. por las razones que siguen: 1) la caüsa-fin es la finalidad de extinguir el vínculo que persigue el solvens. con lo cual el animus queda asimilado a la causa-fin. El solvens. en primer lugar. como lo demuestra el hecho de que no hay acuerdo al respecto. 2) si la finalidad consistiese en la mera intención de pagar. El cumplimiento de las obligaciones. el accipiens. ^ C) LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS I) LA CUESTIÓN DE LA CAPACroAD Los sujetos que intervienen en la realización del pago son. ya que aseguran que ésta no es otra cosa que un aspecto parcial de la teoría del acto voluntario. quienes elevan el animus solvendi a la categoría de elemento esencial del pago afinnan queéstócóftslsteen laintención o finalidad de "extinguir la obligación" ^. Una apreciación crítica de las distintas tesis se puede ver en J. ese mismo animus consistiría en la intención de "dar a la actividad del deudor determinada dirección frente al acreedor". también pueden adquirir aquella calidad los terceros interesados y aun los terceros no interesados. o sujeto pasivo. hace consistir el animus en "la intención de extinguir la obligación".tOS^ ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 255 Con frecuencia. La conPara la doctrina no ha sido fácil defi ni r el animus solvendi. Por tanto. que es. el animus es el querer realizar el pago. Por mucho que se quiera. tres orientaciones: a) para unos. pero el solo hecho de querer pagar denuncia la existencia de animus. no siempre se logra la finalidad buscada. La ausencia de animus compromete la validez del pago porque supone un acto que fue realizado sin intención. la persona obligada a cumplir. al menos. al deudor. no habrá pago por falta de causa-fin. 159-163. se les estaría dando la razón a los antifihalistas. 922). es la persona que recibe oen cuyo beneficio se concreta el pago. por antonomasia. y cj la tercera corriente. . el solvens y el accipiens. aunque sea innegable que el deudor actuó con intención de pagar. el animus consistiría en la "intención de actuar el contenido de la obligación". más numerosa. según el lenguaje impuesto por los autores. En tal caso. La asimilación es incorrecta. Se pueden señalar. o sujeto activo. Beltrán de Heredia. aunque se fmstre el fin buscado. b) para otros. ps. En suma: finalidad y animus no deben ser asimilados. que consideran inservible el concepto de causa-fin.

el pago és concretado mediante hechos materiales o abstenciones. vol. t. C A P A C I D A D PARA REALIZAR PAGOS Revisando las opiniones que los autores expusieron sobre este tema. p. vol. un hecho jurídico (p. Derecho de las obligaciones. Los problemas comienzan cuando se trata de decidir la cuestión en el campo de las obligaciones de dar. WAYAR dición dt accipiens le corresponde. es posible señalar tres corrientes de pensamiento: a) Para quienes piensan que el pago es un simple hecho jurídico. pues para materializar hechos jurídicos no se requiere capacidad. pues. 262. ya que las respuestas dependen de la teoría que se acepte en relación con la naturaleza jurídica del pago. Pero. Sobreesté argumento. idénticacondición puede caberle al representante del acreedor y aciertos terceros habilitados para recibir el pago. carecerá de interés si dio lo que realmente debía.. 2. así. A los efectos de explicar la tesis razonan de este modo: en las obligaciones de hacer y en las de no hacer. se podría decir que el pago es nulo. si se debe blanquear una pared o arar un campo. Sería una herejía —se dice— pretender la nulidad de estos pagos invqcando la incapacidad del solvens ».256 ERNESTOC. Tratándose de obligaciones de hacer y de no hacer. sólo que esta vez deberá hacerlo por medio de su representante? Como se ve —concluyen—. ¿deben tener capacidad para realizar o para recibir pagos? La cuestión no es pacífica. es lógico que así lo crean. antes que a nadie. XII. II. de fácil explicación. puede actuar como solvens una persona incapaz. da lo mismo que cumpla una persona capaz o que lo haga una incapaz. la incapacidad no impide la configuración de un pago válido **. . Tampoco importaría que esa persona trabaje con o sin intención de cumplir. si se quiere. ej. ver Galli. ¿para qué repetir. y en tal caso el incapaz —por medio de su representante— estaría en condiciones de repetir lo qne dio. la capacidad es irrelevante. por naturaleza. lo único que interesa para tener por configurado el pago es la efectiva realización del hecho de blanquear la pared o arar el campo. Cazeaux y Trigo Represas. 28). publicado en "Anales de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales". n'66. El solvens y el accipiens. si luego quedará nuevamente obligado a entregar la misma cosa. la intrascendencia del requisito de la capacidad es. 2* parte. pues él es el titular del derecho de crédito. al acreedor. p. Aun en las obligaciones de dar —afirman—. Naturaleza y prueba del pago. ^ La afirmación es reiterada por todos los autores que sostienen que el pago es. En efecto: supongamos que un incapaz entrega la cosa debida al accipiens. Universidad Nacional de La Plata. ¿tendría verdadero interés jurídico para exigir la repetición? Es posible que no. § 102.

. Son los autores enrolados en la tercera corriente los que ofrecen. pero ahondando el análisis se comprueba que es necesario aún trazar otras diferencias. M. p. 11. no pueden dejar de afirmar —^para guardar coherencia con la primera premisa— que la capacidad sólo será requerida cuando al pago deba materializárselo mediante un acto jurídico. la capacidad exigida para pagar no puede ser la mismaen las obligaciones de dar que en las de hacer u omitir.2. con la forma de un acto jurídico. p. 301. poco " H. Tratado. 3. A. n" 1454. p. p. I. "Obligaciones". Borda. Código Civil.art 726. Por empezar. § 60. c) Una tercera corriente sostiene que para resolver el problema de la capacidad del solvens es necesario distinguirlas obligaciones según la naturaleza de la prestación a cumplir. p. t. Quienes piensan así toman como punto de partida la naturaleza proteica del pago. según se apreciará en los párrafos que siguen. el pago de cualquier obligación supone la capacidad del pagador. n" 671. Bustamante Alsina. 739. y que será irrelevante cuando deba concretárselo mediante un simple hecho material. compensándola con el derecho de exigir nuevamente la entrega de la misma cosa. 726 y 738 exigen que el solvens sea capaz. II-B. n° 1077-a. Rezzónico. que sólo pueden efectuar pagos las personas dotadas de capacidad. Según esta tesis. p.11. 531. I. vol. Tratado de las obligaciones. Llambías. IL § 54. Así. no es correcto afirmar que en las obligaciones de hacer u omitir no se requise nunca que el solvens sea capaz. ps. sin distinguir entre obligaciones de hacer y de dar. 1. Tratado de las obUgaciones. Galli. 182. L. Admiten. como regla general. Repetición del pago de lo que no se debe. en otros casos. Belluscioy Zannoni. sin embargo. n" 331. según pienso. 301. razonan: siel pago puede ser presentado como un simple hecho o. Cuando el pago ha sido consumado.418. p. G. como sucede cuando un accipiens que recibió de un incapaz está en condiciones de neutralizar la obligación de restituir que pesa sobre él. t II. Obligaciones. Lafaille. § 3. y n" 334. la regla general —pese a su relativo valor— es que el pago hecho por un incapaz es nulo. sus anotaciones a Salvat Obligaciones en general. von Tuhr. Argumentan que los arts. la doctrina más atrayente. una serie de excepciones que relativizan el valor del principio. p. se verá enseguida que una cosa es el pago consumado y otra muy distinta el requerimiento de pago. t. admiten también que en ciertos casos la incapacidad del solvens no bastará para privar de eficacia al pago. p.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 257 b) Otro sector de la doctrina » afirma que nuestto Código Civil establece. por tanto —añaden—. Defienden esta tesis: Enneccerus y Lehmann. razones más que suficientes justifican esta distinción. J. 297. 8.1. Obligaciones. IX. 34 y ss. Para resolver el problema de la capacidad es ineludible formular una serie de distingos. vol. Hasta aquí es claro el acierto de esta doctrina. 211. I. £studio de las obligaciones.

y si no tiene ese derecho.258 ERNESTOC. el pago será. Para abonar la tesis mencionan una serie de ejemplos. esto es. Según otros. toda especie de pago supone capacidad de obrar. Sumando ejemplos. A la capacidad de derecho se la presupone indiscutida. a) Capacidad para pagar en las obligaciones de hacer y en las de no hacer Antes de continuar conviene dejar aclarado a qué clase de capacidad se hace referencia en materia de pago. nulo. para una especial categoría de obligaciones dé hacer siempre será necesaria la capacidad del pagador. del ius solvendi— debe tener. Por otra parte. en los cuales un hipotético solvens incapaz podrá cumplir su obligación sin complicaciones. • 726. creen demostrar que siendo el pago un simple hecho. capacidad para ejercer por sí mismo ese derecho. Si el solvens es un incapaz. Según unos. como los ya recordados de blanquear la pared b arar un campo. como resultaría del hecho de que si el incapaz entregó la cosa que debía. Estas pocas menciones bastan para comprobar que a los fines de resolver el problema es necesario examinarlo conforme a las distintas hipótesis que pueden presentarse. naturalmente. no . Además. además. Lo que aquí se trata de saber es si un solvens —que es titular. la incapacidad del solvens es irrelevante. según el cual el pago puede ser hecho por los "deudores que no se hallen en estado de ser tenidos por personas incapaces ". en principio. la de obrar por síjnismo. WAYAR interesa que el solvens haya obrado con o sin capacidad. pero cuando el hecho no ha teiiido inicio y el accipiens decide requerir su cumplimiento. pues de otro modo la persona carecería del ius solvendi o derecho de pagar. o si puede igualmente pagar aunque no tenga esa capacidad de obrar. mal puede pretender ejercerlo. Como ya dijimos. dado que el precepto no contiene distinción alguna. Sólo por excepción es posible convalidar el hecho del incapaz. para cuya consumación no se requiere capacidad de obrar por sí. el de las obligaciones de hacer u omitir. Invocan en favor de esta tesis la letra del art. no lo podrá hacer si el obligado es un incapaz. que puede ostentar un sujeto que es titular de determinado derecho. el problema de la capacidad que se requiere para el pago de las obligaciones de hacer o de omitir dividió a los autores. La capacidad de que se trata es la llamada "capacidad de hecho". incluso. quedan comprendidas también estas obligaciones. a contrario: el incapaz no puede pagar. el pago que consiste en "hacer" u "omitir" se concreta siempre por medio de simples hechos materiales. es más: afirman que ni en las obligaciones de dar es necesaria la capacidad. por hipótesis.

) Código Civil. I) Primer supuesto: pago consumado. 2. en Bueres (dir.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 259 podrá luego repetirla por falta de interés. 726 y 738 contienen una exigencia inocua e inútil. cuando el pago va a tener inicio a instancias del accipiens o cuando se halla en curso de ejecución. nadie podría justificar su destrucción alegando la incapacidad del solvens. v. después de realizado. p. Sin embargo. 23. 28. si se debía pintar una pared o arar un campo y estos hechos fueron cumplidos según lo convenido. . es improbable que esa tesis pueda ser aplicada al cumplimiento del contrato preliminar. pues en este caso el pago debe consistir. Cfr. 726. Parellada.gr. es decir. si el solvens realizó el hecho que debía realizar y el accipiens está satisfecho. por ejemplo. deshacer lo hecjio será antieconómico. poco interesa si la persona que actuó como solvens era capaz o incapaz Diversas razones justifican esta afirmación: a) En ocasiones. la segunda. Para resolver el problema hay que distinguir dos situaciones: la primera se presenta cuando el pago ya ha sido consumado. ¿hay alguna razón para declarar la nulidad del pago? b) Otras veces. en la celebración de un nuevo contrato. lo cual no ocurre en este caso. porque ésta sólo se justificaría en caso de que el incapaz hubiese sufrido un perjuicio. — Cuando el pago ya ha sido consumado. p.: si una persona se obliga a transmitir un mensaje o a cantar una ópera. c) Si el hecho se cumplió con exactitud.) y Highton (coord. ¿O acaso se justifica que la recupere para luego tener que entregarla nuevamente por rriédío de su representante? Por este camino se llega a sostener que los arts. Si ese hecho era el que el acreedor esperaba. el patrimonio del incapaz disminuirá su pasivo. su derecho habrá quedado satisfecho. no se podrá deshacer lo hecho por imposibilidad^Tsica. así. luego de sucedido el hecho será imposible deshacerlo. necesariamente. concluyen desechando el requisito de la capacidad en toda especie de pago. lo cual supone la acmación de personas capaces. t. todos aquellos que piensan que la esencia del pago consiste en la realización objetiva de la conducta debida. vol. ^ Así lo afirman. Por tanto. el problema de la capacidad se toma irrelevante. glosa al art. Al contrario. LII. lo cual debe computarse como un beneficio. Pero ni una ni otra tesis es convincente. sin que interese la voluntariedad con que pudo haber obrado el sujeto. Cazeaux y Trigo Represas. y se entiende comprobado que el pago es siempre vm siniple hecho ^. En general. 2-B. Derecho de las obligaciones. después que el hecho se ha cumplido. si se le otorga al hecho realizado la fuerza y eficacia del pago. no cabe otorgarle al solvens incapaz la acción de nulidad.

y no tienen en cuenta el cumplimiento pendiente. aun para las obligaciones de hacer u omitir. — Los partidarios de la teoría según la cual el pago es un simple hecho concluyen afirmando que la capacidad es siempre irrelevante. Para contraer obligaciones se requiere ineludiblemente la actuación del representante del incapaz (supra. p. entonces. no cabe más que reconocer que para reclamar la realización del pago el accipiens puede dirigirse al solvens sólo cuando éste está dotado de capacidad para obrar. n' 109. la cuestión toma un cariz muy diferente del anterior ^. Pero si el pago no tuvo todavía inicio y el accipiens pretende exigir su cumplimiento. con ser exacta. . pues —como se vio en el párrafo anterior—. aunque el representante ni siquiera tome conocimiento de ello. no se podrá requerir su cumplimiento a personas incapaces. más que la capacidad o incapacidad del solvens interesa la comprobación objetiva de que el hecho debido ya fue realizado.260 ERNESTO C. con acierto. 316. En efecto: la observación sirve para demostrar que si el pago no ha tenido inicio. ¿puede pagar por sí mismo. conduce a sostener que. ningún incapaz puede adquirir por sí mismo la calidad de deudor. Dicho autor sostiene que la capacidad es siempre necesaria. se tendrá por consumado el pago pese a la incapacidad del solvens. Les asiste razón si el pago ha sido consumado. § 38. en ese caso. a). Con el propósito de rcftitar a quienes piensan que en estas obligaciones aquélla no hace falta. lo cual demuestra que la capacidad no es absolutamente irrelevante como se ha pretendido. A esta altura conviene dejar aclarado que no se debe confundir la capacidad para contraer obligaciones con la capacidad para realizar pagos. pero esto no significa —como el propio Hernández Gil lo reconoce— que esté demosfrado tMnbién que la capacidad sea relevante cuando el pago ya ha sido consumado. sin el auxilio de su representante? Ya se ha explicado que si el hecho es realizado. en consecuencia. En efecto: ¿se le podrá reclamar la ejecución del pago a una persona incapaz? ¿Puede un incapaz ser interpelado o demandado judicialmente? No. Pero una vez adquirida esa condición. A. aplicada a éste. La observación del autor español. Aun tratándose de simples hechos. porque si carece de esa capacidad la interpelación o la demanda deberán ser dirigidas al representante del obligado. Derecho de obligaciones. WAYAR n) Requerimiento de pago y pago en curso de ejecución. suelen limitarse a considerar el cumplimiento consumado. escribe: "Los autores que propugnan la no necesidad de capacidad de obrar del obligado a la realización de la prestación. no se le podrá requerir su cumplimiento a una persona incapaz. Hernández Gil. no alcanza a destruir la tesis de no capacidad. Pero esto parece sumamente aventurado". podrá exigirse el cumplimiento frente al incapaz. En cambio. la afirmación según la cual la consumación del pago toma inocua toda indagación posterior sobre la capacidad del sol' vens. si la capacidad de obrar no cuenta. si el pago no ha tenido inicio y se pretende su cum" Asf 1(3 ha hecho notar. Su tesis. Sigue en pie.

corresponde establecer un adecuado régimen de administración de sus bienes. 532. — Existe una particular especie de obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento o pago el solvens debe ser siempre una persona capaz de obrar. Si el incapaz paga mal. así. Negar fuerza interruptiva al pago parcial es un privilegio que no merece reconocinüento. v. pues es la misma protección que sé le otorga a todo el que paga mal perjudicándose a sí mismo. antes bien.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 261 plimien'to. se debe admitir la validez de tales pagos. pero si el cumplimiento se interrampe no se podrá exigir su continuación sin darle debida participación al representante del incapaz. 411 y 412. infine). deberá actuar por medio de su representante.). nota 1085. la actuación del tutor es ineludible (arts. siempre tendrá a su alcance los instrumentos para remediar esa situación. el Código Civil sólo procura suplir la incapacidad de ciertos sujetos dándoles un representante.1. en realidad. Se trata de la obligación de hacer nacida de un contrato preliminar. si se quiere resguardar la igualdad jurídica entre acreedor y deudor. pues el menor sólo puede prestar servicios "con autorización del tutor" que lo representa. Por tanto —como lo destaca Vélez en la nota al art. Se ha sostenido la inconveniencia de considerar válidos los pagos parciales ya realizados porel incapaz con el argumento de que "ese pago tendrfa la virtud de interrumpir la prescripción. 1. todo requerimiento deberá necesariamente dirigirse al representante. Pero esa protección —como se verá enseguida— no le será dada en razón de su incapacidad. es decir. Borda. En efecto: la protección del incapaz no puede llegar al extremo de negar efecto intemiptivo a los pagos parciales que él realice. que esta vez será definitivo y tendrá como base el anterior. Obligaciones. si se trata de un menor sometido a tutela. los pagos parciales realizados quedan firmes. n" 671.gr. Esto significa que el preliminar se cumple (o paga) cuando las partes obligadas emiten una declaración de voluntad destinada a integrar el consentimiento necesario para formar el contrato defiG. Si el pago está en curso de ejecución hay que observar las mismas reglas.. ambas partes (o sólo una de ellas) se obligan a celebrar un nuevo contrato. III) Cumplimiento de la obligación de hacer nacida de un contrato prelimiruzr. efecto que no debe admitirse dentro del espíritu tuitivo que inspira la exigencia legal de la capacidad del pagador" La objeción no es admisible. p. 58. 58—. antes que crear beneficios desmedidos en favor de los menores o incapaces. "y sin que se les conceda el beneficio de restitución. ni . infine. ningún otro beneficio o privilegio" (art. Civ. Cód. . si ds incapaz. En virtud de un contrato preliminar.

262 ERNESTOC. puede ser solicitada por la parte interesada. Ocurre que cuando el pago es un acto jurídico —como en este caso—. el pago adopta la forma de un acto jurídico bilateral (art. h) Capacidad para pagar en las obligaciones de dar En las obligaciones de dar. a la parte capaz le está vedada la acción de nulidad. Si se llegara a declarar la nulidad del pago. Ese "hacer la escritura" constituye pago del preliminar y. 1040). 726). un simple hecho. 726 y 738). Esta comprobación conduce a afirmar que para efectuar esta clase de pagos . I) Cuando la obligación de restituir se compensa con el crédito que el accipiens tiene sobre la misma cosa.gr. Es un acto jurídico en el sentido del art. pues ha sido instituida para proteger al incapaz. 1049. éste debe entregar y aquél recibir la cosa objeto de la obligación. Este principio no debe ser interpretado con rigor absoluto. en cuanto tal. aunque tendrá eficacia como contrato preliminar que obligará a las partes "a hacer escritura pública " (art. inc. pues ése es el efecto típico de la anulación del acto (art. el pago realizado por un incapaz será nulo. el solvens debe ser capaz de obrar. En virtud de que para formar ese acuerdo se requieren sendas declaraciones de voluntad. 1185). el pago supone un acuerdo entre acreedor y deudor. v. queda descáftádátoda posibilidad de que un incapaz pueda pagar sin el auxilio de su representante. Pues bien: para expresar esa declaración de voluntad se requiere capacidad. 1041 y 1042). 6)— fiíe redactada en un instrumento privado. 1184. para resultar válido "debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho" (art. Ése es el principio general: se requiere capacidad de obrar (arts. la restitución no siempre es procedente. El pago no es. por aplicación del art. si no lo es. tiene que actuar su representante. Sin embargo. ya que ésa es la consecuencia que la ley asigna a los actos otorgados por los incapaces (arts. es un acto que sólo puede ser otorgado por personas capaces. el accipiens que recibió la cosa deberá restituirla. en este caso. Se tratará de una nulidad relativa. como se verá enseguida.. Por aplicación de los principios generales. 944. 1052). 946). no valdrá como cesión. si una cesión de derechos hereditarios —que debía ser efectuada por escritura pública (art. En efecto: la nulidad no da lugar a la restitución de lo pagado en los casos que veremos a continuación. lo cual demuestra el valor relativo de la regla que exige capacidad en el solvens (art. Así. WAYAR nitivo. — Si el solvens es el propio deudor y .

Derecho de las obligaciones. se ha sostenido que la compensación únicamente podrfa fimcionar cuando se tratara de obligaciones de dar dinero (E. p. La situación a resolver será la siguiente: como consecuencia de la nulidad. el solvens se convirtió en acreedor del accipiens. En segundo lugar. 458). como es lógico. Por empezar. conforme a los arts. '°' Sobre el argumento de la compensación. al mismo tiempo y recíprocamente. p. U-B^n" 1458. según ellos. la siguiente: si el pago consistió en dinero y éste sirvió para que el acreedor se enriqueciera (v. 819. y ha sido conectamente rebatida. Frente a esa situación. en nuestro caso se trata de incapacidad para realizarlos.l^asíarápara exigir del accipiens la restitución de lo que recibió. t. Pero esa afirmación —que no coincide exactamente con su fuente— no tiene justificativo alguno. Tomando como base el citado pasaje de Von Tuhr. n" 16. la entrega pendra fuerza de pago loi. porque la capacidad no es un requisito del pago (Cazeaux y Trigo Represas.822. 185. LII. Ese pago es válido.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 263 la cosa que entregó es exactamente la que debía. lo cual significa que. Si luego pretende la nulidad. La obligación de restituir quedará neutralizada por efecto de la compensación.. por el propio incapaz— arrojaría como resultado la obligación de éste de restituirte al deudor el valor de la cosa comprada y el derecho de exigir un nuevo pago. art 738. 29). ver J. Busso. que es lo que debía entregar conforme al tímlo de la obligación. ¿para qué el acreedor va a restituir un caballo. von Tuhr. señalan que no es necesario recurrir al mecanismo de la compensación para otorgarle validez al pago del incapaz. supongamos que Juan —incapaz— entrega en pago un caballo. simplemente. Pues bien: si el representante del solvens incapaz exigiera la restitución. Ocupándose de este tema.820. continúa siendo acreedor de la cosa en virtud del título anterior. el accipiens queda obligado a restituir. solvens y accipiens son.gr. Obligaciones. la incapacidad de aquél no . 818) de su deuda con el crédito que tiene contra " ese solvens por la misma cosa. Von Tuhr señala. Von Tuhr se refería a la incapacidad para recibir pagos. p. § 54. al mismo tiempo. con lo cual ambas obligaciones se extinguirían. etc. Es decir. acreedor y deudor el uno del otro. Por otra parte. Por cierto. el accipiens podría oponer como defensa la compensación (art. los autores que sostienen que el pago es siempre un hecho.\ol. Por cierto. t. Código Civil. si luego tendrá de- . es decir. En suma: por efecto de la compensación no tendrá lugar la restitución. Tratado de las obligaciones. se convierte en deudor del solvens. relación que tiene por objeto la misma cosa. 8). comprando un objeto de valor). IX. V. Llambías. pero continúa siendo su deudor. pese a la incapacidad del pagador. no porque haya compensación. sino. 2. deben concurrir los requisitos necesarios para que pueda haber compensación. p. una eventual declaración de nulidad pedida.ll. como una de las hipótesis en las cuales el pago hecho al incapaz resulta eficaz. La compensación funcionará no sólo cuando se trate de Obligaciones de dar dinero sino en todos los casos en que el objeto debido por el solvens sea el mismo que se pretende que sea restituido por el accipiens. í. el deudor podría compensar su obligación de entregar una nueva suma de dinero con el derecho que tiene a que se le reembolse el valor de lo que el incapaz compró con el dinero anterior (A. ¿que obstáculo impide que el acreedor oponga la compensación? Es decir.

. La buena fe debe existir al tiempo en que el accipiens decide consumir la cosa. si el pago hubiera consistido en una cantidad de dinero o cosa fungibte. el accipiens debe obrar de buena fe. p. La tesis es correcta. 132. de la misma especie y de ¡a mistna calidad. si al recibirla ha obrado de buerecho a exigir que se lo entreguen nuevamente? Su deber de restituir se puede compensar con el crédito que tiene contra el solvens incapaz. 738. Borda. sino que no dará lugar a indemnización alguna. Obligaciones. no habrá repetición contra el acreedor que la hubiese gastado o consumido de buena fe". debe tratarse de dinero o de otra cosa capaz de ser consurnida por el uso. n" 671. La doctrina española propone las mismas pautas interpretativas que nuestros autores señalan para el art. Nuestro Código Civil autoriza la compensación no sólo cuando se trata de dinero. 317). al contrario. 738 del Código de Vélez (A. 2 del art. Hay consumo material cuando la cosa se extingue en razón del uso que se ha hecho de ella o cuando se transforma en otra cosa. 532. Idéntica solución consagra el inc. p. y es irrelevante la buena o mala fe de su obrar al momento de recibirla. pero luego se persuade de que el incapaz ha dejado de serlo. 379. 1. Derecho de obligaciones.1. el consimio evitará la repetición del pago efectuado por el incapaz 'O*. ¿Qué interés puede tener el incapaz en obtener la restitución si luego se verá obligado a volver a entregar. VII. así lo exige el art. En efecto: si al recibirla actúa de mala fe. — Tampoco procede la restitución de lo pagado cuando la cosa entregada por el incapaz ha sido consumida de buena fe por el accipiens. Para que el pago sea irrepetible por aplicación del art. 1055. o en cosas inciertas tto fungibles. se ha pensado que no corresponde concederle la acción de nulidad por falta de interés io3. 2324 y 2325). o sea. Hernández Gil. 738. 1160 del Código Civil espaflol: "Sin embargo. t V. WAYAR Con el mismo propósito de evitar la restitución de la cosa dada por el incapaz cuando esacosa es la que efectivamente se debía dar. la cual concuerda con lo dispuesto por el art. n" 105. Giorgi. n' 1516. que consagra esta solución. t. G. Teoría general de las obligaciones. Como es obvio. material o jurídicamente. Tratado de derecho civil. '"^ Ripert y Boulanger. ignorando que quien pagaba era incapaz. p. sólo determinadas por su especie" (art 820). 3) El accipiens debe haber obrado de buena fe. 2) El accipiens debe haberlas consumido. p. n" 110. En ambos casos.264 ERNESTOC. adquiriendo así buena fe. sino también Cuando las prestaciones consisten en dai"cosasfimgibles entre sí. también hay consumo cuando el accipiens dispone de la cosa transfiriéndola a un tercero. se requiere lo siguiente: 1) Tiene que tratarse de cosas consumibles o fungibles (arts. el consumo no sólo tomará irrepetible el pago. con la única diferencia de que la segunda vez deberá actuar su representante? II) Cuando la cosa ha sido consumida por el accipiens.

i. el accipiens no podría rechazar la oferta que proviniera de un incapaz. si és de mala fe —aunque no podrá ser condenado a restituir lo que recibió del incí^az— deberá indemnizar los daños y perjuicios que éste haya sufrido como consecuencia de su acción. 3) Si el incapaz sufre un perjuicio en razón del pago realizado. p. la acción de repetición no se funda en la incapacidad del solvens —que sería indiferente—. 2) Si la obligación preexistente presenta un vicio que la invalida. n' 10. según se vio. pues la propia incapacidad del solvens constituye por sí misma un vicio i"*. n° 88. p. por el contrario. pues el pago realizado le ha causado un perjuicio. Así. pues será imposible —de hecho— restituir la cosa consumida. si paga más que lo que debía o una cosa de mayor valor. tendrl acción para exigir la restitución. y en otros similares. el accipiens no queda constitoido en mora pese a la oferta. Reparemos en que si no se exigiera capacidad en el solvens. Código Civil. a" 1408. Obligaciones. lo cual no ocurre en nuestro caso. 457. V. III) Importancia de mantener vigente -el principio que exige capacidad. Tratándose de un rechazo legitimo. el pago realizado por el incapaz no puede tener efecto confirmatorio. En razón de que el solvens debe ser capaz. Baudry-Lacantinerie y Barde. 11. Por todos: G. Ello es así porque el acto de confirmación debe estar exento de todo vicio. . quedará t^ligado a indemnizar al incapaz. relativo valor. Demolombe. I. Des obligations. no obstante lo cual consume la cosa. los pagos hechos por incapaces son pasibles de nulidad sólo en supuestos de excepción. 532. Cours de Code. XXVIl. Se ha sostenido que en estos casos. n" 671. y la cuestión se resol- Cfr. así. hallan explicación las siguientes situaciones: 1) El accipiens tiene el derecho de rechazar el pago si éste le es ofrecido por un incapaz i<». el incapaz habrá perdido la acción de repetición. la vigencia de ese principio es lo que pernüte dar adecuada solución a una serie de problemas que de otro modo no se podría resolver. art 738. ni el deudor estará habilitado para consignar judicialmente. Borda. Pero esto no autoriza a negar la importancia del principio general. t. Busso.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 265 na fe y luego llega a conocer la incapacidad del solvens. La buena o mala fe del accipiens determinará si éste es o no responsable. 82. sino en el pago por error o sin causa. p. 726 que exige capacidad para pagar tiene. podrá repetir lo pagado. — La regla del art. Una vez materializado el consumo.

. lo cual demuestra que la capacidad no siempre es irrelevante. p. ver Enneccerus y Lehmann. al igual que en el caso anterior. § 145). p. En consecuencia. vol. p.1. entrega una cosa de mayor valor. § 60. Derecho de las obUgaciones. se requiere tener capacidad (art. pues el crédito peira reclamar la entrega de la cosa no ló tiene contra ese tercero. dos graves inconvenientes: 1) para que funcione el pago por error. del Cód. el incapaz tendrfa que probar la existencia del error.790. esta solución no condice con el espíritu tuitivo de las normas que protegen a los incapaces. no procedena la repetición.266 ERNESTO C. asumiendo las dificultades de esa prueba (sobre esto. ese pago seria válido. en razón de su incapacidad. espontáneamente. Pero. II. sin que interese si incurrió o no en error.1. ¿podrá repetir el pago? Si aplicáramos las reglas generales. c) El poder de disposición. el accipiens no podrá oponerle la compensación. Remisión Además del requisito de la capacidad. II. por parte del deudor. 29).gr. para poder efectuar un pago anticipado es preciso que el deudor renuncie al plazo. como pretenden quienes afirman que el pago es sieinpre im simple hecho.falta de capacidad '<>«. En relación con el primer supuesto: dado que se presume que al plazo se lo ha establecido en favor de ambas partes (art. Repetición del pago de lo que no se debe. en otros términos. el cual. t. 4) Si actúa como solvens un tercero incapaz. Siempre con ei propósito de minimizar la importancia de la falta de capacidad. Esta tesis presenta. pero no en virtud de su incapacidad. 784. y. En relación con el segundo supuesto: el pago de una deuda prescrita supone la renuncia. sino la. el solvens debe ostentar poder de disposición para concretar un pago válido.792 y conos. 3965) (sobre esto. ese tercero podrá repetir lo pagado. con el fin de favorecer a su acreedor). ¿perderá la acción de nulidad? Es evidente que la ley pretende protegerlo debido a su condición de incapaz. no está obligado a hacer descuentos (art. y procederá la restitución de lo pagado. Sin embargó. Civil it". y 2) quedarían sin solución los casos en los cuales el pago fue realizado sin error (v. y en este caso el solvens es —por hipótesis— incapaz.. Esta cuestión. no es el error el que justifica la repetición. antes del vencimiento del plazo. o estando ya prescrita la obligación. se dice que si el incapaz paga de más. el pago efectuado por un incapaz que entrega una cosa de mayor valor que la debida. si la incapacidad fuera irrelevante. precisamente. Pero esto no es posible. Pero esta última respuesta no tiene cabida en nuestro ordenamiento. 755). 301). "Obligaciones". 868). en virtud de la renuncia. ver Bustamante Alsina. . 2. ¿qué ocurre si el incapaz no incurrió en error?. 570). como mínimo. WAYAR vería según los arts. esta tesis olvida que para hacer funcioníBr el ^^ígopomm&méí^go sin causa es necesario. Si el deudor incapaz paga. 1. de la prescripción ganada. probar la existencia del error o la ausencia de causa. beneficiando así al acreedor. sino contra el deudor. vol. t. por tanto. pues para renunciar se requiere tener capacidad (art. etc. 72). sino por aplicación de las normas que regulan el pago por error o sin causa (Cazeaux y Trigo Represas. será tratada a propósito del "objeto" del pago {infra. Tratado. por razones de método. en el caso de pago anticipado la renuncia será nula. podrá repetir lo pagado.

si es incapaz. en tales casos. M. servicios éstos que acrecientan su patrimonio y sobre los cuales no tiene un directo poder de disposición. IX. etc. art 734. sino que se trata de servicios que otra persona realiza en su beneficio (arar un campo. Empero.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS § 103. 734. Es lógico que así sea: 1) porque tratándose de lüi hecho o abstención en cuya realización interviene únicamente el solvens. Código Civil. y 3) una vez cumplido con exactitud el hecho debido. pintar una pared. Según se vio. Giorgianni. vol. ésta disposición puede hacer pensar en la existencia de dos regímenes idénticos referidos a la capacidad del solvens y del accipiens. cuando el pago consista en simples hechos u omisiones. es aplicable a las que no pueden recibirlos". el ofrecimiento deberá ser efectuado a su representante. p. p. la incapacidad que podría afectar al accipiens en nada influye sobre la eñcacia del hecho cumplido '09. Belluscio y Zannoni. la incapacidad del solvens no influye sobre la validez del pago. n° 27. a) Obligaciones de hacer y de no hacer Naturalmente. t. CAPACIDAD PARA RECIBIR PAGOS 267 CorrespDode'íAMWsftai^Bar. En la mayona de los casos. IX. el solvens podrá cumplir sin siquiera con'"^ De acuerdo: A. No es así. voz "Pagamento". art. en las obligaciones de hacer y en las no hacer cuyo cumplimiento se consuma con la mera realización del hecho o abstención. Código Civil. la misma condición se exige para recibirlos. el requisito de la capacidad sólo interesará cuando el pago deba ser concretado mediante un acto jurídico a cuya celebración deban concurrir ambos sujetos. von Tuhr. p. . Dice el art. 8. Busso. el incapaz no podrá demostrar un verdadero interés como para justificar la procedencia de la acción de nulidad. porque no se trata de cosas (dinero. Lo único cierto que cabe extraer de ese texto es lo siguiente: si para realizar pagos se requiere capacidad (arts. es decir. por ejemplo) que recibe y que puede dilapidar. Tratado de las obligaciones. en cambio. 2) no hay posibilidad de dilapidación por parte del accipiens incapaz —que es lo que la ley quiere evitar—.). V. L II. la incapacidad del accipienstaiapoco tiene influencia. § 1. p. 3. en Nuovo Digesto Italiano. Será irrelevante. la mera realización del hecho equivaldrá al pago. 461. § 54. si el hecho no ha tenido todavía ejecución y se pretende ofrecer su cumplimiento. 726 y 738). 739: "Lo que está dispuesto sobre las personas que no pueden hacer pagos. 428. entonces sí será necesario que el accipiens esté dotado de capacidad para recibir. 418. t.qué capacidad debe ostentar el accipiení para poder recibir pagos.

De todas estas cuestiones me ocuparé. 1 del art. La inhabilitación judicial.268 ERNESTO C. Se descarta toda posibilidad de que pueda actuar como accipiens un incapaz. porque las intimaciones únicamente pueden estar destinadas apersonas capaces. es decir. ps. ciertas personas. Pero bien puede ocurrir que el solvens tenga dudas sobre algunas de las modalidades con que se debe efectuar el cumplimiento. en esta clase de obligaciones el accipiens debe ser capaz. los inhabilitados rw podrán disponer de sus bienes por actos entre vivos". no obstante ser capaces. in extenso. Sin embargo. Ghirardi. no pueden recibir pagos ni los incapaces rú quienes están inhabilitados para administrar sus bienes. El impedimento puede ser absoluto o relativo. WAYAR sultar al accipiens. A mi juicio.522. también lo estánlos inhabilitados mencionados en el art. Así resulta del art. 739. tendrían aptitud para recibir pagos (Borda. al tratar el pago por consignación y la mora creditoris. según el cual el pago debe ser hecho al representante "cuando el acreedor no tuviese la libre administración de sus bienes". opina —sin fundar su tesis— que los inhabilitados no son incapaces y. Por tanto. estas personas son las que no pueden administrar sus bienes. En realidad > < . establecen la misma prohibición para las personas que se hallan sometidas a proceso concursal. el cual. en cambio. h) Obligaciones de dar. 152 bis establece que "sin la confomúdad del curador. 216-250). no se puede dejar de tener presente que el penúltimo párrafo del art. § 29 a 47. ParaLlambías. si bien está referido a la capacidad con que debe obrar el solvens. y a fin de disiparlas solicite la cooperación del accipiens. Menos aún podrá intimarlo a cooperar o a recibir el pago. formalizar una escritura pública (supuesto previsto en los arts. de lo cual cabe deducir que estas personas no pueden hacer o recibir pagos cuando tales pagos constituyen actos de disposición <acerca de este tema se puede consultar el valioso trabajo de J. están impedidas de actuar como accipiens. no sólo los incapaces están impedidos de recibir. Principio general Por regla general. p.gr. como la Ley de Concursos 24. Borda. 731. 1184y 1185)—requieren que ambos sujetos sean capaces. n° 1460. . en segundo lugar. Obligaciones. por tanto. p. Así resulta. es aplicable al accipiens por mandato del art. 542). Obligaciones. n" 690.. de cuyos términos se debe extraer las soluciones. I. los inhabilitados están sujetos ala sentencia del juez. 189). no lo podrá hacer si éste es incapaz. Según nuestro ordenamiento. 152 bis. no sólo los incapaces carecen de aptitud para recibir >> válidamente un pago. II-B. no pueden recibir pagos. en primer lugíir. del inc. 726. ciertas leyes especiales. según lo disponga la sentencia que decrete la inhabilitación (Llambías. Las obligaciones de hacer que consisten en la celebración de un acto jurídico —^v.

un menor emancipado que haya vendido. 107. etc.). Cámara. 5. los que serán ineficaces. .522). 5 de la nueva ley de concursos 24. ley 24. El art. Con respecto a la interpretación del art 95. una distinción.522). En la quiebra.522 dispone: "La sentencia que declare la quiebra debe contener:. ley 24. todavía. de la ley 19. se trata de actos inoponibles ''' Sobre esto.—Entre esta clase de personas se cuentan las sometidas a proceso concursal y los inhabilitados mencionados en el art. En el concurso preventivo. en cambio. ver H. Cabe añadir que los pagos hechos al fallido no son nulos. Quienes padecen una incapacidad relativa.". inc. El concurso preventivo y la quiebra. ver Garaguso. De acuerdo con lo afirmado en el texto: Parellada. p. en Bueres (dir. p. puede recibir el pago de alquileres... 1) Enn^ las peleonas sometidas a proceso concursal cabe. inc. 54: personas por nacer. aplicando las normas generales relativas a la capacidad. Por ejemplo. en cambio. entonces. un bien que recibió a título gratuito.2. puede vender y recibir el precio de los artículos que formen parte de la mfercadería de su fondo de comercio. no son actos de ningún valor o carentes de efectos. no podrá aceptar pagos que impliquen adnünistración extraordinaria o disposición sin autorización judicial e intervención del síndico i " . n) Personas privadas de administrar sus bienes. en tal situación se explica que la sentencia que declaró la quiebra deba prohibirles a los deudores "hacerpagos alfallido " (art. t 2-B. 5.551. La cuestión debe ser resuelta. 35. I. no podrá percibir el precio a menos que lo haga mediante quien lo represente (art.1 y 35. 88. vol.522). Está autorizado a recibir pagos que no excedan de la "administración ordinaria" (v. como los menores adultos o los emancipados.gr. aunque debe admitir la vigilancia del síndico(art. Surge nítida. 61. 734. sino que sufre el desapoderamiento de sus bienes (art. es decir. dementes y sordomudos. p..) Código Civil. por medio de su representante. 152 bis del Cód. no pueden recibir ninguna especie de pago los incapaces absolutos enumerados en el art.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 269 I) Incapaces. glosa al art. Ineficacia concursal. 128). menores impúberes. 464. Civil. nos. ya que no sólo pierde la administración. Así. 131). 106. 15.) y Highton (coord. 88 inc. 5) La prohibición de hacer pagos al fallido. su imposibilidad de recibir pagos " 2 ... según que se trate de concurso preventivo o de quiebra.—Se aplican las reglas generales sobre capacidad de las personas. la situación del concursado —fallido— es muy diversa. el concursado rw pierde la administración de sus bienes. sólo pueden recibir pagos que se relacionen con aquellos actos para los cuales la ley les reconoce capacidad. ley 24. un menor de 18 años que trabaja en una actividad honesta está autorizado a recibir el pago de su salario (art. en definitiva.

183-184). en su último párrafo. con lo cual estaría superado el obstáculo del art. Por tanto. en "J. de allí que la nulidad sea relativa. Doctrina. nos. como ocurre con los concursados. nulo. que incluyó en el Código Civil el art. Esto significa que el pago hecho al fallido no libera al solvens. como lo hace Borda. en principio. 551 y ss.). no se debe perder de vista que esa facultad de administrar {Hiede ser limitada e incluso suprimida por la sentencia que declare la ii*abilitación. no definió cuál es la condición jurfdica del inhabilitado. 152 bis dice. para decidir si el inhabilitado puede o no recibir pagos será necesario atenerse a los términos de la sentencia. para que sea aprovechada por la masa de acreedores. será necesario tener en cuenta los términos en que se ha dictado la sentencia. el pago ya realizado quedará firme y surtirá plenos efectos " 3 . La doctriria está de acuerdo en que la persona que se halla en esa condición es. lo que el fallido no puede hacer es aprovechar para sí el producto de un pago. en principio. ese pago puede ser considerado eficaz (cfr. 236 y 238. puede ser peticionada por el propio incapaz. y distinguir. Conservará el derecho de exigir del quebrado. Pero si la quiebra cesara. . a quien no le podrá oponer el recibo emanado del quebrado. inc. "* La ley 17. ps.711. no son incapaces. porque si pone la suma o cosa que recibió a disposición del síndico. el reembolso del primer pago. Sanción El pago hecho a un incapaz es. sólo en el ^mer caso —y siempre que sea una adininistfación ordinaria— se podrá pensar en la validez del pago (sobre esto. 2) Los inhabilitados del art. Sin embargo. A. una vez cesada la quiebra. 731. c) Pagos hechos a un incapaz. antes de que tenga lugar el segundo pago. La ley pretende dar protección a los intereses particulares del incapaz. en suma. podrá ser obligado a pagar de nuevo. de allí que se haya sostenido que la inhabilitación no los priva de aptitud para recibir pagos Es más: el art. quien decida la situación de estas personas. Será el juez. que los inhabilitados "podrán otorgar por sisólos actos de aáminístracíón ". Raffo Benegas y R. verGh'rardi. que el inhabilitado tiene aptitud para recibir pagos. A. capaz (P. Pero esto no autoriza —^pienso— a afirmar. 152 bis. Todo esto surge de aplicar las normas relativas a la nulidad de los actos jurídicos.". por cualquier causa. 1969. La inhabilitación judicial. y aquellas personas. en cada caso. En todo caso. según se desprende del propio art. 216yss.270 - ERNESTOC WAYAR a la masa de acreedores del fallido.). Concitríoj. básicamente. Fusaro. B. sí pueden administrar. éste podrá ser requerido por el síndico. 152 bis. 152 bis.. no así por un solvens que obró —^por hipótesis— con capacidad. ps. Por tanto. § 29 y ss. En realidad. 1. pues en él se prohibe hacer pagos a quienes no tengan la libre administración. ps. Sassot. Situación jurídica del initabilitado. si el pago es un acto de administración o si se trata dé un acto de disposición.

Si violando la prohibición el deudor le paga al incapaz. 271 Cuando el pago es efectuado a una persona impedida de administrar sus bienes (v. Así.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS . en cambio. Corresponderá. 734). En este caso. el deudor deberá volver a pagar. por aquello de que "quien paga mal. prohibiéruloles efectuar pagos a personas incapaces o impedidas de administrar sus bienes. ese pago será nulo y eí solvens tendrá que volver a pagar. declarar la inoponibilidad de ese pago. 1048). pues el solo hecho de que el accipiens sea incapaz no basta para considerar mal efectuado el pago. porque no se está frente a un acto viciado. y 734 contienen un mandato dirigido a los deudores. en tal caso. 731. paga dos veces". a los concursados o inhabilitados en las condiciones antes mencionadas). inc. . por dos razones principales: a) en primer lugai . En efecto: una vez que el acreedor incapaz ha recibido el pago pueden presentarse las siguientes situaciones: 1) Puede haberle dado un empleo ütil o haber obtenido provecho df las cosas recibidas. "la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamenl lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anu lado" (art. como se ve. y no tendrá derecho a pedir la restitución de! primer pago. puede verse obligado a pagar de nuevo. 1052). solvens y accipiens son capaces. no se podrá pedir su nulidad y. en este caso. declarada la nulidad. con la inoponibilidad se quiere proteger a los terceros en cuyo beneficio se ha declarado la inhabilitación del accipiens. por consiguiente. d) Situación en que se halla el solvens que efectuó el pago al incapaz Los arts. el pago hecho al fallido es inoponible a la masa de sus acreedores. Pagar de nuevo le significará la pérdida de lo que hubiese dado en la primera entrega. el pago es válido. Para comprender la diferencia que hay entre ambas sanciones se tendrá en cuenta que en tanto que con la nulidad se quiere proteger al incapaz que es parte del acto viciado. es grave. conviene precisar en qué caso el splvení se verá obligado a pagar de nuevo. esta regla no tiene aplicación cuando el incapaz ha dilr pidado lo que se le entregó.. Aquí cabe formular una importante aclaración: por regla ge neral. no cabe la sanción de nulidad. el pago es nulo si así lo pide el incapaz (art. el deudor habrá quedado liberado (argumento dei art. 2) Puede haber dilapidado o malgastado lo que recibió. Para que prc ceda el doble pago es necesario que el accipiens incapaz haya dilapidaxk o gastado sin provecho lo que recibió.gr. que son teiceros respec to de la relación solvens-accipiens. La sanción. por hipótesis. 1. Por la gravedad de la sanción. ya que.

el pago será nulo y aquél podrá exigir un nuevo pago. II-B. p. salvo si probase que existe lo que dio. Llambías. sin que se les haya dado un aprovechamiento útíl y sin que hayan sido tampoco malgastadas. el pago es nulo. en cuyas disposiciones queda comprendido el .—Opinan unos que el solvens podría solicitar la restitución de lo Por ejemplo. 3) También es posible que las cosas recibidas por el accipiens incapaz se conserven dentro de su patrimonio. pero si decide dilapidar. después de declarada la nulidad de un contrato la parte capaz "no tendrá derecho para exigir la restitución de lo que hubiere dado. es decir. la situación jurídica del solvensl Su situación es sumamente precaria. 1052 cede cuando corresponde aplicar el art. ya que depende de lo que decida hacer el accipiens: si se decide por un aprovechamiento útil. Aun quienes piensan que el pago no es un contrato invocan este artículo para fundar en él la irrepetibilidad del pago cuando no hubo provecho para el accipiens " s . b) En segundo lugar. La inconducta del incapaz recae sobre el patrimonio del solvens. Planteado así el problema.supuesto que aquí se analiza. con ese propósito se han ensayado diversas respuestas. quiere evitar que malgaste lo que recibe en pago. ¿tiene alguna acción que lo proteja ante la eventualidad de pagar dos veces? Es fácil advertir que el deudor está en una desventajosa e injusta situaci&t. si se lo obligara a restituir el primer pago. I) Primera tesis: el solvens puede pedir la restitución invocando el art. es como si hubiese dilapidado sus propios bienes. J. 1165. la regla del art. nota 195. con lo cual ningún perjuicio habrá sufrido el incapaz. entonces sí sufriría un evidente perjuicio. en este caso. 1052. n" 1462. WAYAR cuando la ley prohibe que se le pague a un incapaz lo hace con el propósito de protegerlo de sus propios actos. conviene recalcar que las posibilidades del solvens de evitar un doble pago subsisten mientras el accipiens no haya malgastólo lo que se le dio. o gastado. Empero. En suma: en caso de dilapidación. el pago será válido. La doctrina se ha empeñado en hallar una solución que contemple el interés del deudor. Es claro: según el art. 1165.272 ERNESTO C. ¿Por qué? Porque al pagar a un incapaz violó una prohibición legal. una vez que ha dilapidado se tiene el pago pe» no realizado y se obliga al solvens a pagar de nuevo. . última parte. Por tanto. ¿puede el deudor evitar que el acreedor decida dilapidar?. no se puede exigir su restitución y el solvens debe volver a pagar. Obligaciones. o el reembolso de lo que hubiere pagado. ¿Cuál es. Antes de enunciarlas. lo pagado se halla en poder del accipiens sin ser aprovechadas ni dilapidadas. o que redwidara en provecho manifiesto de la parte incapaz". 191.

BeUuscio y 2:annoni. La idea central que la inspira consiste en reconocerle al solvens capaz la posibilidad de solicitar la restitución o la cotifirmación del pago. Cours de Code. ya que conserva el derecho de reclamar nuevamente el pago. XXVn. se dice que la acción a entablar debe estar dirigida a obtener la confirmación del acto (Busso. ''' Como una variante de la primera tesis. 77. y nunca puede ser obligado a confirmar. cosa que hará por medio de su representante. en consecuencia. n" 112. p. art 734. las partes están obligadas a restituirse lo que hayan recibido. 1049 le niega expresamente a la parte capaz la acción de nulidad "fundándose en la incapacidad de la otra parte". Si bien la restitución no procede cuando de ella deriva un perjuicio para el incapaz. 229. una vez declarada la nulidad. 1052. Razonan así: por ser el accipiens incapaz. '" La crítica es genoralizada: Ca»aux y Trigo Represas. Des obligations. El incapaz tiene la posibilidad de evitar esa doble traslación patrirrronial con sólo confirmar el acto. porque con la confirmación desaparece el interés del solvens en obtener la restitución.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 273 pagado con base en el art. 430). ñ. no cabe duda de que la acción que se pretende reconocerle es la de nulidad del acto. porque —por hipótesis— lo pagado está todavía en su patrimonio y no ha sido ni aprovechado ni dilapidado. la restitución no lo afectará. II. n" 199. pues ¿qué acción debe entablar el deudor para lograr la restitución? Si la demanda se ha de apoyar en el art. n" 40. Mediante la confirmación. p. 464. § 3. 1052 «i*. L 3. él puede ejercerlo —si quiere—. n" 1435. para obtener esto se debe pedir —^previamente— la nulidad de ese pago. Esto último es lo que ocurriría si se admitiera una demanda de la píute capaz. 2. p. Por ' Esta4esis aparece insinuada por autores franceses: Demolombe. V. t. t. II) Segunda tesis: el solvens puede pedir la confirmación del acto. Bitre nosotros es aceptada por Salvat. Código CivU. p. el pago es nulo. vol. 11. entre ellos. Código Civil. en virtud del art. Pero ésta es una solución inadmisible en nuestro derecho. porque el art. 1052. En efecto: el derecho de confirmar un acto nulo le corresponde al incapaz. el de liberar al deudor. La titularidad de la acción de nulidad le corresponde al incapaz. . Derecho de las obligaciones. porque es a él a quien se pretende proteger i". — Según otros' el deudor estaría en condiciones de tomar la iniciativa y de demandar al representante del acreedor para que confirme el acto de pago. Esta tesis tampoco halla respaldo en los textos de nuestro ordenanüento. Obligaciones en general. por tanto. p. t. art 734. Baudry-Lacantinerie y Barde. el pago surtiría plenos efectos. ese perjuicio no existe en este caso. 167. tendiente a arrancar compulsivamente la confirmación. Esta tesis presenta un escollo insalvable.

La presente tesis parte de la idea de que id deudor le conviene afirmar la validez del pago —^no su nulidad—. p. II. deberá ser dirigida al representante de éste. La demanda. 1049) sirven par^justificar la prohibición que se le impone con el propósito de evitar qiie ptiédá sblicitai: la confínnación del acto. al mismo tiempo. se está proponiendo una solución que. por tanto. todo el sistema de protección al incapaz quedaría desvirtuado. a diferencia de la de nulidad o confirmación. según pienso. es legítimo que pueda pedir la cancelación por medio del mecanismo de la imputación. IX. las mismas razones por las cuales se te niega la acción de nulidad a la parte capaz (art. cuando se propone que estas acciones puedan ser articuladas también por la parte capaz. además de contrariar la letra de la ley. Llambías. puede pedir que impute lo que recibió el incapaz al pago de su deuda. la que menos obstáculos encuentra dentro del sistema de nuestro Código Civil. ha escrito Von Tuhn "Si el objeto adeudado está todavía en poder del acreedor. 773). La demanda de imputación de pago (art. — Según una tercera o p i n i ó n ' s e hapensado que al deudor le asiste la posibilidad de demandar por imputación de pago. no le puede ser negada al solvens que pagó. naturalmente. § 54. De lo contrario. p. es sumamente peligrosa. " ' El problema que se trata de resolver se presenta cuando el pago ha sido hecho a un incapaz y éste conserva en su patrimonio la cosa recibida. ¿cuál es la vía adecuada? Ya se vio que pedir la confirmación no puede^en cambio. Por eso. De ahí la conveniencia de defender la tesis de Llambías: el deudor puede demandar la imputación del pago efectuado a la cancelación de la deuda que mantenía con el incapaz. 190. von Tuhr. Teniendo en cuenta esa situación. y. III) Tercera tesis: se puede demandar la imputación de pago. . suniado al hecho de que el deudor tiene el derecho de imputar los pagos que haya efectuado (art. II-B. Las doá anteriores pretenden otorgarle al deudor que ha pagado mal una acción que la ley no le reconoce. 8). demanda que tendría por objeto la obtención de una sentencia que declare la validez del pago efectuado y. La tesis fue expuesta por J. si es válido. Esta última tesis es. Tratado de las obligaciones. De ese modo evitará que el acreedor distraiga las sumas o cosas recibidas para otros finés que no sean útiles. WAYAR lo demás. n" 1462. lo impute a la deuda que el pagador mantenía con el incapaz. el deudor podrá ofrecerlo al represéntente legal en función de pago" (A. 773). Pues bien: nadie le negaría a quien pagó la posibilidad de ofrecerle al representante del incapaz que tome la cosa —que está en el patrimonio de su representado—tnfunción de pago. Obligaciones.274 ERNESTOC. ya que podría desnaturalizar —si se extendiera a otras hipótesis— el régimen de nulidades organizado por nuestro codificador. pero. pues no se pyede dudar de que la nulidad y la confirmación sólo pueden ser pedidas por el incapaz. para evitar así que éste dilapide lo que recibió.

art. las mejoras "voluntariais" no quedan incluidas en este concepto. sin haber dilapidado lo que-se le dio. Ocurre lo primero cuando los fondos son invertidos en la adquisición de detenninado bien. e) Supuestos en que el pago hecho al incapaz es válido La regla que establece la sanción de nulidad de los pagos efectuados a incapaces no es absoluta. no obstante la incapacidad del acreedor. Colmo. surtirá plenos efectos. La doctrina se ha encargado de trazar ciertas pautas que sirven para resolver el problema. Cazeaux y Trigo Represas.. desgravación de un inmueble gravado con hipoteca. el pago será válido en los siguientes casos: I) Cuexndo ha sido útil al incapaz. así. Busso. Por eso. ya que sin despilfarro no hay perjuicio para el incapaz. t. el deudor puede solicitar la restitución invocando el art. Belluscio y Zannord. Derecho de las obligaciones. art 734. 78. Si se autorizara al incapaz a reclamar la nulidad y a exigir un nuevo pago.gr. o bien se estaría admitiendo que el acreedor cobre dos veces. — El fundamento de la nulidad del pago hecho al incapaz radica en la necesidad de evitar que éste despilfarre lo que se le entregue. cuando no hay dispendio sino que. n° 50. De ahí que el pago útil sea un pago válido. desaparece la razón justificante de la nulidad. se entiende que hay utilidad. que acrecientan el valor de los bienes que posee el incapaz. De las obligaciones en general. diversas hipótesis en las cuales ese pago es válido. p.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 275 Para concluir. se estaría amparando un enriquecimiento injusto >2o. Código Civil. 1052. para cuya determinación será necesario tener en cuenta las circunstancias particulares de cada caso. t. p. V. § 5. Es posible señalar. . Hay utilidad por reducción del pasivo cuando los fondos son destinados al pago de deudas (v. Cfr. cabe remarcar que si es el incapaz quien toma la iniciativa y demancja la nulidad del pago. 465. n" 576. al contrario. dentro de nuestro ordenamiento. 734. Así. vol. E. el producto del pago se convierte en utilidad o beneficio para el accipiens. t. II. o en la realización de mejoras útiles o necesarias. Código Civil. p. 401. 734: el pago "será válido en cuanto se hubiese convertido en su utilidad". cuando el pago da lugar a un incremento del activo o a una reducción del pasivo. Ahora bien: ¿cuándo se debe estimar que el pago es útil? Es ésta una cuestión de hecho. A. y otras en las cuales. p. 431. 2. en general. así lo establece expresamente el Código en la segunda parte del art. 3. pese a todo.

n" 1464. 1154) y el Proyecto de 1936 (art.). Ameal y López Cabana. 107. en el caso descrito en el ejemplo se advierte una particularidad: la incapacidad del accipiens es sobreviniente a la constitución de la obligación. 1. 735— del cual es posible extraer una sohición equitativa Los autores no discrepan respecto de estas cuestiones: Salvat y Galli. 734 el pago hecho al incapaz es nulo. porque ha sido declarado demente). si se hizo im pago de $ 10.gr. en tanto que los $ 3. pues de ello depende el límite de la eficacia del pago. II-B. Obligaciones. por esa razón se ha dicho que se trata de una disposición "novedosa". II-B.000. etc.000 para el pago de una hipoteca. ' Tampoco este punto está con^ovenido: además de los autores citados en la nota precedente. Así. Curso de obligaciones. 196). "no por discrepancia de solución. Los códigos más recientes. y una parte del precio queda pendiente de pago hasta seis meses después de celebrada la venta.000 dispendiados podrán ser reclamados nuevamente al solvens. Borda. Juan sé convierte en incapaz (v.(X)0 para gastos de manutención y dilapida los restantes $ 3. n' 209. El Anteproyecto de 1954. Le corresponde al deudor que pretende la validez del pago probar que éste ha sido útil al acreedor. Alterini. en cambio.276 ERNESTO C. — Supongamos que Juan. nos proporcionó un texto —el del art. también debe probar el límite de esa utilidad ' 2 2 . H Anteproyecto Bibiloni (art. II) Cuando la incapacidad del accipiens es sobreviniente a la constitución de la obligación y el solvens acnía de buena fe. se plantea una razonable duda: ¿es justo mantener la sanción de nulidad para esta clase de pagos? Vélez Sarsfield. . $ 1 . 227. que es la suma útil. n" 691. n' 1465. etc. II. Sin embargo. en cambio. Mientras transcurre el plazo. sino por considerario innecesario y comprendido en la situación más general de pago al acreedor aparente" (Obligaciones. según Llambías. Vencido el plazo. 691) reprodujeron el art 735 de Vélez. El Anteproyecto de Códgo Ovil para el Paraguay que preparó De Gásperi. no han incluido una norma similar a la nuestra. p. etc. Es importante precisar los límites de la utilidad. sí lo reprodujo en el art 811.gr. n" 1110. educación. salvo que le haya reportado utilidad. 734 que limita o condiciona la validez del pago a la suma que ha sido efectivamente útil al incapaz.000 y el incapaz destina $ 6. el pago sólo será válido hasta el límite de $ 7. le vende una Joya a Pedro. gozando de plena capacidad. Llambías. o cuando se los destina a gastos de manutención del incapaz (v. WAYAR cancelación de una prenda. ' ^ Nuestro art 735 no tiene equivalente en el Código francés. 542.000. Esta solución resulta del citado art. 1. superando al Código francés ' 2 3 . p. p. Obligaciones. p. ¿Será válido ese pago? Ya se sabe que por aplicación del art. lo eliminó. 193. Obligaciones en general.. p. alimentación.. como el peruano de 1984. y si a ello se agrega el hecho de que Pedro puede ignorar la pérdida de capacidad de su acreedor. Pedro le entrega a Juan el dinero adeudado.) ' 2 ' .

§ 3. Código Civil. No se puede entender—al menos. 401.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 277 y justa para el problema planteado. t. . en el art. 57. y este principio no puede dejar de tener aplicación sólo porque la incapacidad sea sobreviniente. si • L. En segundo lugar. II. Boffi Boggero. pero también es innegable que en el caso del pago hay particularidades que justifican el apartamiento de esa regla. n' 576. 735 declara inválido el pago que el deudor haya hecho conociendo la incapacidad sobreviniente del accipiens. dejaría sin posibilidad de implicación el art. 735. Segovia. 735. En abono de esta tesis se argumenta que el principio general que rige en esta materia es el que decreta la nulidad del pago hecho al incapaz (arts. cuya redacción se tomaría superfina. Obligaciones en general. de ordinario. siempre que el deudor obre de buena fe. Código Civil. LII. 735 adquiere valor sólo cuando se admite su sentido contrario. era innecesario disponer idéntica sanción en el art. En primer lugar. Asf lo entendió nuestra doctrina (A. por tanto. p. Tratado de las obligaciones. Es claro: la nulidad del pago al incapaz ya está dispuesta. p. art. 735 radica en que permite afimutr la validez de un pago por incapacidad sobreviniente del accipiens. El sentido de la norma es clarísimo: si el deudor conoce la incapacidad sobreviniente. es decir. Machado. art 735. en el caso del pago su realización es forzosa. en sus anotaciones a Salvat. L. 230. Exposición y comentario. Galli. en el sentido de que si no se lo realiza el deudor será sancionado. nota 15. J. p. son libres de concluir o no el acto. ¿qué ocurre si desconoce la nueva situación del acreedor? Interpretando en sentido contrario el artículo. 735: "Si el acreedor capaz de contraer la obligación se hubiese hecho incapaz de recibir el pago. no extingue la obligación". Belluscio y Zannoni. esto no autoriza a interpretar que si desconociera esa incapacidad el pago sería válido. quienes celebran actos jurídicos gozan de libertad de conclusión. n" 1113. p. 1 1300. el pago que haga no será válido. Por tanto. 734. Lo valioso del art. Cierta doctrina ha descartado la interpretación a contrario »". afirma que si bien el art. Colmo. La protección de los incapaces —se señala— debe ser atendida con preferencia a la buena fe con que pueda obrar el deudor. Obligaciones en general. £1 art. p. 530. 466). el deudor que sabieruio la incapacidad sobreviniente se lo hubiese hecho. no se niega que la nulidad de los actos jurídicos por inc^acidad de una de las partes es decretada con total prescindencia de la buena o mala fe con que pudo haber actuado la otra parte. IV. Pero. se debe admitir que en caso de desconocimiento el pago es válido. 739 y 726). con alcance general. no es el mejor método para interpretarla norma— que el art. 734. Así. Esta tesis no puede ser admitida. 735. 3. 11. 735 reitere lo que se dispuso w el ait. nada más que reiterándola para el caso d& que el deudor conociera la incapacidad del acreedor i«. t. dice el art.

si pagó es porque creyó que el acreedor conservaba la capacidad que tenía en el momento de contraer la obligación. es innegable que en el caso del pago —si el acreedor dilapida lo que recibe—el solvens deberá volver a pagar. V. las peculiaridades del p3®o lo justifican. Así como se le otorga Por cierto que el art. 735 permite atenuar esa injusta situación. Ya se vio que el deudor. por consiguiente. si el solvens desconoce la incapacidad sobreviniente del acreedor. II-B. art 735. 735 supone un apartamiento de las reglas generales. Si el acreedor era ya incapaz al tiempo de contraer la obligación —acto que debió efectuar. no habría pagado. p. aquél deberá pagar de nuevo. n" 7. privado de la acción de nulidad. salvo que le sea útil. constituye una normarevolucionária.278 ERNESTO C. És razonable suponer que si el deudor hubiese tomado conocimiento de la incapacidad. Obligaciones. La situación que se presenta en este caso es similar a la que tiene lugar cuando se configura un pago a un acreedor aparente. Llambías. el pago que posteriormente se le hizo quedará comprendido en la prohibición del art. Cfr. el pago que haya hecho será válido. La solución que brinda el art. Busso afirmó que el artículo. "tanto si se la relaciona con otras disposiciones del Código como si se la estudia en legislación comparada" (Busso. si bien tampoco se niega que la nulidad de los actos no opera contra la parte capaz.lo castigue con la nulidad. queda a merced del acreedor. como es lógico. esto es. es lógico — j u s t o — que si ignora la incapacidad de la pa^^O^se. interpretado a contrario. lo cual debe ser computado como una onerosa sanción' para éste. Por otra parte. por medio de su representante—. El desconocimiento de la nueva situación justifica el pago realizado. no se explica la tesis que pretende convertirlo en letra muerta. n° 1465. por la razón indicada. los requisitos para que entre en juego esta norma son dos: 1) La incapacidad del accipiens debe ser sobreviniente a la constitución de la obligación. y podrá declarárselo nulo. si lo dispendia. 194. si obró con diligencia al constituir la obligación.. t. quien puede decidir el destino del pago. WAYAR quien paga lo hace para evitar ser sancionado. él no está obligado a indagar en lo sucesivo las vicisitudes que podrían alterar la capacidad de su acreedor. 735. 2) El solvens tiene que haber efectuado el pago obrando de buena fe. 734. o 435). . En definitiva. queda exinúdo de ulteriores indagaciones >27. sino en favor del incapaz '^s. No se le puede atribuir negligencia a quien pagó si lo hizo tomando en cuenta la capacidad inicial del acreedor. por todos. Código Civil. Así resulta del art. salvo que demande —antes— la imputación de ese pago. Por esta razón. ignorando el estado de incapacidad en que cayó el acreedor.

debe acreditar que al tiempo de ser constituido el vínculo obligatorio el acreedor gozaba de capacidad. Belluscio y Zannoni. 3966). 195. por tanto. nada impide que el pago sea igualmente válido si se lo ha efectuado directamente al incapaz (argumento de los arts. IV. Boffi Boggero. p-195. el solvens debe probar que la incapacidad que afecta al acreedor fue sobreviniente al nacimiento de la obligación. ni) Cuando el pago es confirmado por el representante del incapaz. a la parte capaz le está vedada esta solución. p. 79-80. acreditando que el solvens sí conocía el estado en que se hallaba al tiempo de recibir el pago i3o. t. y que luego se convirtió en incapaz. § 1300. G. t. Llambías. 2362). Tratado de las obligaciones. H. ps. — Por fin. Derecho de las obligaciones. Además de los autores citados en la nota precedente: Cazeaux y Trigo Represas. n" 98. p. t 3. Colmo. Código Civil. n" ¡465. II-B. n" 357. n* 15. De las obUgaciones en general. Íl-B. n" 695. 314. p. en cambio. t II. . Por lo demás. pero que aparenta ^ T lo. p. No deberá probar. está eximido de probar que desconocía el advenimiento de la incapacidad. si el representante del incapaz no pide la nulidad antes de la prescripción. art 735. p. 436. es decir. Lafaille. —Otro de los supuestos en los cuales el pago hecho al incapaz es válido tiene lugar —^por aplicación de los principios generales— cuando el representante del incapaz se aviene a confirmar el acto viciado. La posibilidad de solicitar la confirmación sólo le corresponde al incapaz. p. 735. V. a^t?iínl?Íé9íy«6n'mayor razón. Borda. Teoría de las obligaciones. Busso. VII. Reconlemos que la prescripción corre contra los incapaces que tienen representantes legales (art. Código Civil. así. cabe admitir la validez de un pago rea-. § 5.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 279 validez al pago realizado a un acreedor que no es tal. la doctrina destaca que la solución ha sido expresamente consagrada para el contrato de mandato. n" 1465. vol. n° 576. Esto se explica porque la buena fe je presume (argumento del art. el pago es igualmente válido después de que ha tenido lugar la prescripción de la acción de nulidad. IV) Cuando prescribe la acción de nulidad. 1963. 4. Obligaciones. I. B. si es válido el pago hecho al mandatario a pesar de haber cesado el mandato por incapacidad sobreviniente del mandante. 57. 544. Obligaciones. lizado a un acreedor que es en realidad tal y que aparentemente goza de capacidad. el pago debe ser con- Cfr. Tratado de las obligaciones. aunque de hecho no la tenga '28. p. Obligaciones. 468. su buena fe. 401. Para demandar con éxito la validez de un pago —u oponerse a la nulidad articulada por el representante del incapaz— con base en el art. 2. t. art 735. Por todos: Uambías. Giorgi. E. inc. Le corresponderá al incapaz destruir esa presunción. es decir. J.1964 y 1967) 1 2 9 . J. I.

U n' 1052. II. 11) S U J E T O A C T I V O D E L P A G O : E L D E U D O R ¿Quiénes están legitimados para efectuar el pago de determinada obligación? El primer legitimado es el propio deudor de esa obligación. por oposición. porque es el titular del derecho de crédito. I. que reglamentan el pago por consignación. t.280 ERNESTO C. El plazo pa^a pedir la nulidad es de dos años (art. P A G O P O R EL D E U D O R En la relación de obligación. p. el acreedor es el sujeto activo. Pero no acaba allí la lista de personas que pueden pagar. también están legitimadas otras personas. vol. sin embargo. p. 198). último párrafo. las cuales forman la categoría de terceros interesados. además de él. goza de ciertos derechos. Instituciones de derecho civil. Estas dos especies de sujetos activos son las que la ley menciona. el acreedor es el sujeto pasivo de ese derecho. en efecto. para distinguirlos. Otros autores suelen indicar que las personas legitimadas para pagar son el deudor y los terceros sin distinción. en razón de que si se les permite pagar es porque se les reconoce un interés que justifica su intromisión en la relación deudor-acreedor. 726. y c) los terceros no interesados § 104.. La ley reconoce este derecho del deudor: a) en el art.. Gomo se verá más adelante. WAYAR siderado válido. otros terceros —llamados Tu> interesados. en nuestro ordenamiento se ha cuestionado el derecho de pagar que tienen los no interesados. con lo cual queda entendido que la legitimación les corresponde tanto a los interesados como a los no interesados (R.) y todos los que tengan algún interés en el cumplimiento de la obligación ". 106). 4031. Por tanto. en términos que no admiten dudas: "el cumplimiento exacto de la obligación le confiere el derecho de obtener la liberación correspondiente". . Pero el deudor. el deudor es el sujeto pasivo. el más importante de esos derechos es el derecho de pagar. o ius solvendi. segunda parte). el art. la tesis no ha tenido éxito. los sujetos que pueden efectuar el pago son los siguientes: a) el deudor. dice que pueden pagar "los deudores (. como tal. Obligaciones en general. 505. y b) en los arts. por ser titular del derecho de pagar. plazo que se computará a partir de la fecha en que se haya realizado el pago. Por eso. porque él es el obligado. 756 y ss. b) los terceros interesados. de Ruggiero. Es la enumeración que constimye la opinión comtín entre los autores (por todos: Salvat y Gálli. mecanismo creado por la ley para posibilitar la liberación coactiva del deudor. y está obligado a respetarlo. se lo considera sujeto activo del pago. de la otra categoría de terceros— también pueden hacerlo.

que ruj sea el de la obligación". No se requiere esa especie de poder. el sujeto activo del pago. puesto que éste es el principal efecto de la solidaridad. No se debe perder de vista tampoco que aquel que pagó la totalidad tiene derecho a reclamar de los otros codeudores el reembolso de la parte que a cada deudor le corresponda (arts. incluso para pagar. Si la mancomunidad es solidaria. si la prestación no puede ser cumplida sino por el propio deudor —^y a porque se trata de un hecho que sólo él puede realizar. . 131.. si lo hace. 1881. b) El ius solvendi pue<Je ser ejercido por medio de representante.. Como regla general. Si hay pluralidad de deudores. P A R T I C U L A R I D A D E S Q U E P U E D E N P R E S E N T A R S E aj El ejercicio del ius solvendi ofrece ciertas particularidades cuando el deudor integra una relación de obligación con pluralidad de sujetos. § 105. En el primer caso^mancomunidad simple). 301. 691). puesto que "la deuda se divide en tantas partes iguales como (. Lafaille. n" 334. Así comoel "deber de prestación" le incumbe directamente. "no será subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores " (art. 741— "tampoco podrá ser obligado a recibir en pago la ejecución de otro hecho. el ius solvendi debe corresponderle en igual medida '32. 1). cada uno de ellos sólo tiene el derecho de pagar la parte que le corresponda en la deuda. 699). y b) cuando se ha dado '^^ H.) deudores haya " (art. Empero. No tiene el derecho de pagar la totalidad de la deuda. El cumplimiento de las obUgaciones. por antonomasia. p. con poder especial (art. Por cierto. cada uno de los deudores puede ser obligado a pagar la totalidad de la deuda (art. también una persona plenamente capaz puede hacerse representar por otra. en principio. a) cuando se trata de pagos normales de la administración. se debe admitir la validez del pí^o realizado por el representante.LOS E L E M E N T O S DEL PAGO: L O S SUJETOS 281 El deudores. ya que sólo de ese modo podrá obtener su liberación. será preciso saber si esa mancomunidad es simple o si es solidaria. 693. inc. Tratado de las obligaciones. estimo que el ius solveruli de cada deudor comprende el pago de toda la deuda. Es queel acreedor—como dice el art. p. Para realizar pagos el representante debe contar. cabe afirmar que siempre que el objeto esperado por el acreedor pueda ser proporcionado tanto por el propio deudor como por un representante de él. ya porque sus condiciones personales han sido determinantes para la constitución de la obligación—. infine). no sólo los incapaces pueden valerse de representantes. Beltrán de Heredia. quedará descartada la posibilidad de pago por representante. I. 717 y 689). vol.

2. respecto. no estaría a salvo de una eventual reiclamación del deudor. es inconveniente. con base en un débil argumento: el acreedor no obtendría. no está tratando de cuidar los intereses de los acreedores del mandante. p. vol. debería ser tratado como tercero interesado y.p. me remito a lo expuesto supra. para que el acreedor no pueda rechazar el pago (art. ¿puede el acreedor negarse a recibir el pago? Se ha sostenido que el acreedor puede rechazarel pago. no por los acreedores del primero " 4 . § 2. pues el otorgamiento de tal facultad lleva implícita la autorización para cumplirla. 307. cabe todavía considerarlo no interesado. lo que se busca es regular las relaciones entre mandante y numdatario. Esta tesis. n''1405. si el mandatario no justifica esa condición. p.eQti:ega<^o sl ditiero o la cosa que el mandante debe dar en pago (art. la seguridad de lograr todos los efectos del pago. y un eventual incumplimiento de esa gestión —^lo cual ocurriría si no se le permitiera realizar el pago— lo haría responsable frente a su mandante. no se ve razones para que sí pueda negarse a recibirlo del mandatario del deudor. § 102. WAYAR pcxler para contraer la obligación. Código CivU. 120. 2) Cuando la ley exige un poder especial para realizar pagos. t. nota 36). art. El acreedor no puede negarse a recibir el pago. 729). de allí su innegable interés en^agar. Código Civil. pero si aun esta posibilidad es negada. Es el argumento dado por Llambfas para justificar el rechazo del pago que podrfa ofrecer el representante del deudor(Oi>/ígactonei. c) En lo que respecta a la capacidad con que debe obrar el deudor para poder concretar un pago válido. . 26. V. por las razones que siguen: 1) si el acreedor no puede negarse a recibir un pago que le ofrece un tercero interesado. La ausencia o insuficiencia de poder sólo puede ser opuesta o invocada por el mandante al mandatario. art 725. p. II-B. Busso. el cual. disconforme con la utilización de sus bienes. máxime si se ha. y en tal carácter tendrfa el derecho de pagar. Es la opinión generalmente admitida (E. En el texto sostengo que el representante que no puede justificar su penonería debe ser tratado como tercero interesado. II. además de infundada. y reconozca actuar como tal. éste no pudiera acreditar su personería. Basta que el representante admita ser un tercero. 1886). Belluscio y Zannoni. t. Los argüihentos de Llambías. en suma. podría impugnar los actos realizados en su nombre " 3 . estaría legitimado para ^agar. t. Cazeaux y Trigo Represas.de los cuales los acreedores son terceros. por hipótesis. n" 160. no resultan atendibles.282 ERNESTO C. Derecho de las obligaciones. si. cuestionando las facultades del mandatario. ya que está obligado a rendir cuentas de su gestión al deudor-mandante. 726. 3. 418). La condición de interesado no le podría ser negada. de quien dice ser representante. ¿Puede el acreedor rechazar el pago que le ofrezca el mandatario o representante si éste no acredita su condición de tal? Es decir. en tal carácter.

por eso es falsa. tampoco se le puede requerir '^^ Es la tesis que sustentó. Pero esta afirmación no implica negar que los terceros puedan inmiscuirse en aquella relación. Laurent. glosa n" 1.de partida para analizar este tema está contenido en el art. Llerena. y asumir el papel de deudores o de acreedores. ya que ambos son partes de la relación. La intervención de los terceros en los actos solutorios aparece mencionada en diferentes artículos de nuestro Código. art. llamados. en los arts.L O S E L E M E N T O S D E L PAGO: LOS SUJETOS 283 ni) S U J E T O A C T I V O D E L PAGO: EL TERCERO INTERESADO Es sabido que la obligación produce sus efectos entre deudor y acreedor. 726. a cuyo tenor el pago puede ser hecho. Principes. p. El punto. etc. Por oposición. sea pagando la deuda o aceptándola. como se verá en los párrafos que siguen. El artículo transcripto alude a una especial categoría de terceros: los que tienen interés en el pago. razón por la cual Z no está obligado a pagar. Son varias las versiones que se han dado respecto de esta tesis limitativa.726. § 106. sé ubica dentro de esta corriente aquella definición según la cual es interesado "todo tercero a quien el acreedor puede requerir el pago de la deuda" '35. se puede decir que hay dos corrientes de pensamiento acerca de este concepto. por naturaleza. En efecto: el tercero. que también pueden pagar. . en su época. o que comprende determinada situación en que se debe hallar el tercero.728. Para proceder con método. además del deudor. L III. "terceros interesados". Concordancias y comentarios. de la cual no forman parte. Esta defmición está construida sobre una cQntradicción. . por "todos los que tengan algún interés en el cumplimiento de la obligación". 208.727. entre nosotros se adhirió a ella B. 626. es posible formar una seguiida categoría de terceros: los no interesados. a) Tesis restringida Sostienen una tesis restringida los autores que piensan que el concepto de "tercero interesado" sólo incluye cierto número de supuestos. La tarea le corresponde a la doctrina científica. Así. t. XVII. por ejemplo. por ello. Con propósito simplificador. es conveniente tratar cada categoría por separado. T O es deudor. 727.n° 480. y si no está obligado. C O N C E P T O DE ' T E R C E R O INTERESADO" El Código Civil no define al tercero interesado.

porque él. 2) el que estando obligado con otros o por otros.2. vol. limitándose a enumerar distintos casos a título ejemplificativo: L.. 768. Tratado de derecho civil. 2. si se le puede requerir el pago no sería un tercero. (teos autores omiten dar un concepto de tercero interesado. 119). es parte. La enumeración corresponde a los incs. pues sólo considera interesado a aquel tercero que ostenta un derecho real sobre la cosa que saldrá a subasta por la acción del acreedor. pues carecen —^por hipótesis— de un derecho real sobre el patrimonio del deudor. Pero el fiador no es un tercero. 726 no pueden ser otros que los incluidos en los incs. p. 768. Pago por tercero. I942-IV-150. en "J. t. 268 del Código Civil alemán —que también se sitúa dentro de esta corriente—. basta tener en cuenta que si ese concepto fuera válido quedarían excluidos de él los otros acreedores quirografarios del mismo deudor. paga la deuda. n" 661. sino un coobligado. 57. al establecer que interesado es "todo aquel que por la ejecución del acreedor puede perder un derecho sobre el bien a ejecutarse". ésa es la razón por la cual puede ser requerido. "Obligaciones". ver I. b) el poseedor de la cosa. y no tercero. Salas. Este concepto es demasiado restringido. sino un codeudor " 6 . Colorabres Garmendia. así. Sobre esta tesis.2. 1. A la inversa. y Cazeaux y Trigo Represas. 1. G. no está obligado a pagar la deuda. ha establecido que deben ser tratados como "terceros" con derecho de pagan a) el titular de un derecho real sobre un objeto perteneciente al deudor. voL l. 3) el que adquirió un inmueble hipotecado. 1. la de mayor auge en el derecho argentino i^s es la que afírma que los terceros interesados mencionados enpl art. cuya ejecución forzada promueve el acreedor. 1048 (de su numeración).284 ERNESTO C.4 y 5 del art. n" 2. Pese a las críticas que se le ha formulado a este concepto por su carácter restringido. el fiador tendría el carácter de tercero interesado. 726 les reconoce ius solvendi son: 1) el acreedor que le paga a otro que le es preferente.A. 527. al interpretar el parágrafo 268 del B. Para comprobar la inconveniencia de la limitación. El pago por tercero. 4) el heredero que admitió la herencia con beneficio de inventario y paga las deudas del causante con sus propios fondos. pues a él le puede requerir el pago el acreedor. dando lugar a que aquél pierda ese derecho en la subasta. en suma. Segovia. II. 1. I. La doctrina aletnana. Si se admitiera la tesis de Laurent y Llerena. t.4 y 5 del art. p. — Entre las tesis restringidas. los terceros interesados a los cuales el art. p. o que ejerce la posesión de ella ^^T. Código Civil. A. § 22. 46 y ss.".G. WAYAR el pago. p. En derecho comparado se destaca el art. I) Tesis que considera terceros interesados a los mencionados en los incs.4 y 5 del art. art. II. ps. Borda. . El fiador. Según asta opinión. glosa n' 22. si en razón de la ejecución forzada puede perder la posesión (Enneccerus y Lehmann. Derecho de las obligaciones.2. ObUgaciones. 768. ha merecido la adhesión de algunos de nuestros autores. simplemente. 297. los cuales no podrían actuar como interesados. E.B. Cuando se trata de un tercero no se le puede requerir el pago.

727 y 768. pretende explicar quiénes son interesados para nuestro Código Civil. ¿cuál será la vía adecuada para hacer fimcionar la subrogación en favor de los interesados? La tesis que examino descarta la posibilidad de que el interesado pueda subrogarse por convención: no puede haber convención con el deudor —señalan—. porque el art. b) El art. no existen otros terceros interesados fuera de los sujetos señalados en los ÍIKÍSOS y a citados. es decir. pero asegura que conforme al Código vigente no cabe esa posibilidad. entonces. contempla únicamente la situación del prestamista que le facilita dinero al deudor. cuatro están referidos a "terceros" a los cuales se puede considerar "interesados". porque el art. se les reconoce expresamente el derecho de recuperar lo que hayan pagado por vía de subrogación. no pueden estar en peor situación que los no interesados.4 y 5 del art 768. que se refiere a esa especie. porque es el único que se refiere a la subrogación legal. A los no interesados. se sostiene que el art. c) Pero. 47). ü) Fundamentos.2. Ese texto no puede ser otro que el art. sin contrariar un ápice la letra de sus textos 139. El pago por tercero. Todos los otros terceros. 768 es taxativa. y que sólo serían tales los enumerados en los incs. que pueden ejercer con total prescindencia de la voluntad del acreedor. toda interpretación que pretenda extender el concepto a otros supuestos sería violatoria de la ley (Colombres Garmendia. es posible y necesario construir un concepto amplio de tercero interesado. —Conviene dejar aclarado que esta tesis opera de lege tata. 770. 768. Se dice que nuestro Código no admite un concepto amplio de tercero interesado. inc. 726 coloca en un núsmo plano al deudor y al tercero interesado. a diferencia de lo que ocurre con los no interesados a quienes los arts. Los argumentos que se invoca pueden ser resumidos así: a) En primer lugar. 1. pero no regla los efectos del pago que ese tercero puede realizar. consideran subrogados en los derechos del acreedor pagado. 3.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 285 Dado que la enumeración contenida en el art. 727 no admite —dicen— esa posibilidad. Los interesados. 726 se limita a reconocer el ius solvendi del interesado. de lege ferenda. de los cinco incisos que contiene. Queda como último recurso averiguar si es posible la subrogación legal. a ellos también se les debe conceder el derecho de recuperar lo que pagaron. serían no interesados. No desconoce que. todos aquellos que no figuran en esa enumeración. . tampoco puede haber subrogación convencional con el acreedor. naturalmente. p. esto se deduce del hecho de que a uno y a otro se les reconoce el ius solveruli. es decir. pero esta clase de subrogación requiere la existencia de un texto legal expreso. Ésa es la vocación que denuncia la tesis antedicha.

a que se refiere el artículo 268 del Código Civil alemán" (Galli. si obtiene ese beneficio ostentará el título de interesado. en tal sentido. para una futora legislación. WAYAR d) Como conclusión.". puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no se paga la deuda" . De allí que sea preferible aquella otra definición según la cual tercero interesado es "quien. p. esta tesis afimia que los únicos terceros interesados a que se refiere el art. II-B. 1978-11-69).286 ERNESTO C. p. por tanto. En efecto: es claro que aquel que le paga á un acreedor que le es preferente obtiene de ello un beneficio lícito. Fuera de éstos. II. obtendrá de ese pago un beneficio h'citof aunque sea de carácter moral. expresa que debe "admitirse que él concepto de tercero interesado es más amplio que el de tercero con derecho a satisfacer al acreedor. se ha definido al interesado como "todo aquel que obtiene un beneficio lícito como consecuencia del pago" El elemento caracterizador estaría dado por el beneficio lícito que el tercero puede obtener si realiza el pago.4 y 5 del art. 125. que la expresión "beneficio lícito" es demasiado ambigua. Esta definición puede ser objeto. Colombres Garmendia elaboró de legeferenda. 199). 46).Com. n" 1055. p. 768. — La crítica de la tesis restringida será expuesta. opuesta al criterio restringido que pretende reducir el concepto de tercero interesado a un número clausus. bastaba con mencionar esta última contingencia . 4/7/1977. 224. b) Tesis amplia Una segunda corriente de pensamiento sustenta una tesis amplia.N. 726 sonJosentínieirados en los incs. Este concepto es frecuentemente seguido por lajurisprudencia (C.. con el único afán de beneficiar al deudor.A. p. ObUgaciones en general. Obligaciones. SalaC. por lo cual el concepto se toma impreciso. III) Crítica. "J. 1. y todo aquel que sufriera un daño materid o moral —con repercusión patrimonial— por el incumplimiento de la deuda" (£Z pago por tercero. Dentro de esta tesis amplia. sin embargo. en Salvat. Es la definición dada por Llambías. En efecto: la posibilidad de tener que responder por incumplimiento equivale a la posibilidad de sufrir un daño. ya que la hipótesis prevista en el primer párrafo queda absorbida por la del segundo. n" 427. Es evidente. en su Curso de obligaciones. pero también es verdad que cualquier persona que decida pagar una deuda ajena. Oalli también se muestra partidario de un criterio amplio. no siendo deudor. tener que responder por el incumplimiento del deudor. en los párrafos que siguen.2. de dos observaciones: 1) es sobreabundante. n" 1408. es decir. I. al menos. evenmalmente. a medida que se desarrollen los postulados y fundamentos de la tesis amplia. la siguiente definición: tercero interesado "es todo aquel que puede. El elemento Ese concepto fue dado por Lafaille. no existen otros terceros interesados dentro del esquema del Código Civil.

en este caso. para involucrar a ambas. si el tercero no está relacionado jurídicamente ni con la cosa ni con ios sujetos. si se trata de un pariente o amigo muy cercano al deudor. a su vez. ser propietario o poseedor de la cosa que el acreedor va a sacar a remate (supuesto contemplado en el art. El padecimiento afectivo.. v. pero en virtud de una relación distinta y separada de aquella obligación. o con su objeto. Ahora bien: para que pueda materializarse ese perjuicio es necesario que el tercero esté vinculado jurídicamente con alguno de los sujetos de la obligación o con el objeto de ella. o bien ser el tercero. Sin embargo. v.gr. 768 de nuestro Código) —en este caso. en caso de que éste incumpla y deba soportar la ejecución del acreedor.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 287 tipificante. despejándose cualquier duda sobre la posibilidad de que las afecciones de una persona puedan ser tenidas en cuenta a los fines de calificarla como "interesada" en cumplir una obligación ajena. la vinculación del tercero es con la cosa objeto del derecho del acreedor—. La ley exige que el perjuicio vulnere un derecho del tercero —así lo entiende también Llambías. al menos es seguro que ese incumplimiento no será la causa-eficiente de lo que suceda en el patrimonio del tercero. según la tesis amplia. sufrir un padecimiento afectivo.gr. se puede decir que esa persona es un tercero interesado. ¿convierte al tercero en "interesado" a los fines del pago? Pienso que la respuesta debe ser negativa. lo cual no sucede cuando sólo son afectados los sentinúentos del tercero. es decir. al cual está expuesto si la deuda ajena no se cumple. con lo cual se amplía considerablemente el concepto. c) que para ser tercero interesado es necesario estar vinculado con alguno de los sujetos de la obligación. Por tanto. es la eventualidad de un perjuicio propio que puede süfiir el tCTfe^^iláUEiídá'no es pagada. acreedor del deudor (supuesto previsto en el inc. nunca podrá suñir un daño material por el incumplimiento. es decir. en cambio. éste podrá actuar como "no interesado" y efectuar el pago. tercero interesado. A esta clase de terceros se refiere el art. según se desprende de su definición—. 268 del Código alemán) —en este caso. El enlace causal entre el incumplimiento y el perjuicio al tercero debe estar materializado por oíra relación jurídica (distinta de la obligación incumplida). 726. § 74. establecida entre el tercero y alguno de los sujetos de la obligación o su objeto.. La nota que tipifica al interés del tercero es la eventualidad de sufrir un pequicio. Si falta esa vinculación. Por eso y a se dijo (supra. 1 del art. para evitar ese perjuicio. por estar vinculada jurídicamente con alguno de los sujetos de la obligación o con el objeto de ella. . Pero sí podrá. es toda persona distinta del deudor que. de manera que el problema se relativiza bastante. siempre que el incumplimiento de una obligación pueda perjudicar a una persona distinta del deudor. la vinculación se da con uno de los sujetos de la obligación (el deudor)—». 2) Se considera interesado al tercero que puede sufrir un daño moral. la ley le concede al tercero el derecho de pagar. puede resultar perjudicada si la obligación no es c u m p l i d a L a vinculación entre el tercero y los sujetos o el objeto debe establecerse en virtud de una relación distinta de la relación de obligación. La posibilidad de sufiir el perjuicio debe estar enlazada causalmente con el hecho de que la deuda ajena no sea pagada.

48-57). ver Colombres Garmendia. Luego añaden: el ait 727. no gozará de la subrogación ministerio legis ni tampoco de la subrogación convencional. 727 se refiere a toda clase de terceros —pues no distingue— y les reconoce el derecho de reembolso. 727. WAYAR I) Fundamentos. V. t 3. Curso de obligaciones. si el no interesado se subroga. después que ha pagado. Por tanto. sino sólo el derecho de reembolso por "el valor de lo que hubiese dado en pago". 768. la deuda de éste se ha desplazado desde el acreedor hacia el tercero. Ameal y López Cabana. porque ninguna otra normales concede ese derecho. 1. es innegable que el tercero no interesado que hace el pago —consintiéndolo o ignorándolo el deudor— se subroga ministerio le^ gis (art. l. El artículo no contiene distingo alguno. 768. los no mencionados en esos incisos no tendrían derecho a subrogarse.ate sólo cabe otorgarles tal carácter a los ya mencionados del art.4 y 5 del art 768. En ambos casos. . que viene a ocupar el lugar que el acreedor ha dejado (de acuerdo: G. ri» 133. Según esta norma: "El pago puede hacerse también por un tercero con asentimiento deldeudory aun ignorándolo éste (. se debe entender que están comprendidos tanto el tercero interesado como el no interesado i « . 101. pero mantiene viva la obligación del deudor. n" 196. t. Giorgi. Teoiia de las obligaciones. si bien se refiere al interesado. 726. no cabe duda de que ésta surge de su esp&itu y deuna interpretación leal del texto. Alterini.288 ERNESTO C. si bien textualmente no está consagrada la subrogación. el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago ". p. Luego. se subroga en los derechos del acreedor. — El concepto amplio de tercero interesado ha sido impugnado por los partidarios de la tesis restringida.. 768.2. Código Civil. no le otorga subrogación. por ende. Belluscio y Zannoni. y que la posibilidad de subrogarse no está limitada a los supuestos de los incs. argumentan que ésa es la norma que les reconoce subrogación legal. con el argumento de que si el tercero no está enumerado en el art. concluyen afirmando que para evitar ese dit . sería ilógico e injusto que no se subrogara el interesado. 2) El pago del tercero extingue el derecho del acreedor. ait. ni los textos del Código resultan lesionados con el concepto amplio de tercero interesado: a) La cuestión esencial consiste en demostrar que el tercero interesado a que se refiere el art.. De aquí deducen una contradicción: ¿cómo considerar tercero interesado auna persona que no puede subrogarse en los derechos que le correspondían al acreedor? No hay tal contradicción. 3). 4 y S del art. El pago por tercero. A ambos se les reconoce el derecho de pedir la restitución "de lo que Quienes piensan que los únicos "interesados" en nuestro derecho son los mencionados en los incs. inc. 727.). Por empezar. 157. 1. A esta interpretación se le puede reprochar lo siguiente: 1) el art. p. b) La evidencia de que el interesado no puede quedar sin subrogación autoriza al intérprete a extraer la solución del texto del art. ps. 2 . como sería absurdo pensar que el tercero interesado no puede subrogarse. 768 (sobre esto.

por cierto. lo cual constituye el efecto típico de la subrogación (art 771). § 1. puede pedirle al deudor que le restituya lo que pagó. y por eso lo incluyó en el inc. en virtud áA desplazamiento de la deuda. 727 se dice que si éste hace uso de ese derecho y paga. inc. al darles el derecho de pedir la restitución del valor que hubieran pagado. 768. 727 acerca de que el tercero puede pedirle al deudor el "valor de lo que hubiere dado en pago". ¿qué razones justifican la intervención de un extraño —el tercero— en la realización del pago? El interrogante plantea el problema relativo a \o& fundamentos del derecho del tercero a efectuar el pago. Al contrario. n) El art. . Es claro que el derecho de pedir restitución está otorgado al interesado. 726 le reconoce al tercero interesado el derecho de pagar. 727 le otorga al tercero interesado. Por tanto. una hipótesis de subrogación legal? Es verdad que el legislador no utilizó en el texto transcripto la palabra "subrogación". el tercero estará en condiciones de ejercer todos los derechos y las acciones —incluso las garantías— del antiguo acreedor. 3. se trata del mismo derecho que el art. 423). según este último texto. A los interesados no los incluyó. 727. hay subrogación en favor del tercero no interesado que hace el pago con el consentimiento del deudor o ignorándolo éste. en el art. c) Si hubiera dudas sobre el alcance de la expresión contenida en el art. 727. Sólo así se entiende que se haya omitido a los terceros interesados —en general— en el art. ¿Noes ésta. pues a él se ha hecho referencia en el artículo anterior. c) Razones que justifican el derecho de pagar que la ley le recotwce al tercero interesado Si la ojjligación sólo produce sus efectos entre acreedor y deudor—tal la afirmación que se viene reiterando desde el derecho romano—.—Advirtamos la cuestión en estos términos: el art. Por último. p.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 289 hubieren dado en pago". precisamente. 768. porque para ellos la solución ya estaba consagrada en el art. el efecto típico de la subrogación es concederle al subrogado el derecho de obtener la restitución de lo que hubiere pagado. por cuanto la ley no hace distingos. pero esto no basta para excluirla. De cualquier manera. 3. Luego. les está otorgando subrogación legal. el codificador entendió conveniente incluir expresamente al no interesado en la nómina de terceros que gozan de subrogación legal en el art. el sentido común y la lógica indican que se trata de una hipótesis de subrogación. 768. pero al no interesado también se le reconoce ese derecho. ellas quedan disipadas con la lectura del art.

L'adempimento dell'obbligo altná. Es el fimdamento expuesto por J. que se aprecia objetivamente. haciéndola funcionar con particular énfasis en Jo concerniente al pago por tercero (G. Aquí cabe reiterar que esta teoría parte de una idea básica: el pago o cumplimiento es "la realización del contenido del deber".Miccio. y E Zannoni. 163). WAYAR A este respecto. Se sostiene. objetivamente. realizada por medio de la conducta del deudor.. R. vol. O. el desarrollo de eSta tesis Beltrán de Heredia. si éste espera una prestación persoruilísima de su deudor (v. ps. y esta realización puede provenir del deudor o de un tercero. 7 y ss. Ancfaeoli. ps. II. A partir de esta premisa. sin que esto altere la estructura de la obligación U) Tesis que funda el derecho del tercero en la necesidad de liberar al deudor. lo que verdaderamente interesa es que el acreedor obtenga el bien o utilidad que debe reportarle la prestación. Nicoló. naturalmente. Palmero. c)k partir de esta comprobación. 57 y ss. que el pago es considerado. b) Sin embargo. ps.. p. El tercero que pretende pagar por el deudor no está sometido patrimonialmente al acreedor de éste. es fácil advertir que el derecho de pagar que la ley le otorga no puede fundarse en la necesidad de su propia liberación. El cumplimiento porel tercero. la redacción de un libro). — Para explicar el derecho del tercero. la que mejor ha explicado la teoría del "bien debido". La obligación. lo habitual es que el derecho del acreedor quede satisfecho mediante la acmación del deber. Se ve. n* 1056. Dos razones invocan estos autores . como la realización del contenido de la obligación. pero si la prestación es fungible. Por ende. Ln" 32. entonces. d) Por ende. de allí que se haya sostenido que ese derecho se funda en la necesidad de obtener la liberación-del deudor'"«. es decir. prescindiendo del sujeto prestante o solvens. p.290 ERNESTO C. ObUgaciones en general. sin que por ello se resienta la esHuctura del vínculo obligacionái. y Salvat. t II. se han ensayado diversas respuestas. y hay otros en los cuales el acreedor queda satisfecho aunque no haya actuado el contenido del deber. en sustancia. 115. Contributo olla teoría deU'adempimento.R. Exposición y comentario. p. se puede resumir así la idea central que inspira esta tesis: a) cabe distinguir entre "satisfacción del derecho del acreedor" y "actuación del contenido del deber". a mi juicio. 200. es^absolutamente irrelevante que quien satisfaga al acreedor sea un tercero o el propio deudor. en suraa. que cumpla un tercero en reemplazo del deudor. pues no tiene de qué liberarse. 507.. hay casos en los cuales se realiza "el contenido del deber" y el acreedor no queda satisfecho. no aceptará. éste puede ser satisfecho por un tercero. Siguiendo la exposición de Andreoli. § 3 1 .p&. todo depende de la satisfacción del acreedor. Machado. p. se deduce que la actuación del deudor no constimye un elemento imprescindible para satisfacer al acreeidor. 16 y ss. Entre nosotros: J. /AnBf ¿ícrcdíto. que todo aquello que tienda '"^ Ha sido la doctrina italiana. I) La teoría del bien debido. Sigue.gr. I47y ss.. la doctrina elaboró la teoría del bien debido Sobre ella se expuso supra. El cumplimiento de las obligaciones. afirma que hay pago tanto cuando cumple el propio deudor como cuando lo hace un tercero.

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a favorecer al deudor debe ser admitido por la ley; y el pago por tercero es una manera de favorecerlo. ni) El interés social. — También se ha dicho que el derecho del tercero se funda en la necesidad de proteger el interés s o c i a l q u e se vería resentido por el incumplimiento del deudor, lo cual se puede evitar permitiendo la intervención de los terceros. rV) El interés del tercero. — Otra d o c t r i n a a f i r m a que la razón que justifica el derecho del tercero es lapecesidad de permitirle que proteja sus propios intereses, cuando éstos se hallan en peligro de sufrir un perjuicio, como puede ocurrir cuando el deudor deja de cumplir con sus obligaciones. Si esto lesiona un derecho del tercero, debe permitírsele que cumpla por su deudor y otorgarle el derecho de pedir, luego, la restitución de lo que haya pagado. V) Tesis del abuso del derecho. — También se ha sostenido que la razón del derecho del tercero radica en la prohibición que pesa sobre el deudor y el acreedor para que no ejerzan abusivamente sus derechos subjetivos >49. Hay abuso, se dice, cuando alguno de ellos o ambos intentan impedirle el pago de la deuda a un tercero, que quiere hacerlo para preservar indirectamente un derecho suyo. VI) Nuestra postura. — No es éste un tema para polemizar. A cada una de las ideas expuestas en los párrafos precedentes le cabe cierta dosis de verdad, porque, en realidad, no es una sino son varias las razones que justifican el derecho de los terceros. Basta examinar el derecho comparado para comprobar que la mayoría de las legislaciones reconocen ampliamente el derecho de los terceros a intervenir en los negocios ajenos cuando se trata del pago
para justificar la necesidad de dar prioridad a la liberación del deudor por sobre toda consideración técnica o formal: 1) en la mayoría de los casos, al acreedor le será indiferente que quien cumpla sSa el propio deudor o un tercero; 2) al deudor, por la situación de sometimiento en que se halla, le convendrá, las más de las veces, que el pago lo realice un tercero. Así opina Galli, en Salvat, Obligaciones en general, II, n" 1056, p. 200. Lo que el legislador ha tenido en cuenta, según este autor, es la necesidad general de que las obligaciones sean cumplidas. "Resulta preferente —dice— la atención de ese interés, que la estrictez formal de que sólo extinga la obligación el deudor que la contrajo." E. Busso, Código CivU, t. V, arts. 727 y 728, n" 5, p. 365. Llambías, OWigacwnM,lI-B,n''1407, p. 122. ' ^ Algunos códigos les otorgan a los terceros —interesados o no— el derecho de pagar; así, por ejemplo, el art 1158 del Código español: "Puede hacer el pago cualquier persona.

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Por eso, antes que buscar la última ratio, es preferible adoptar un criterio amplio para interpretar las normas que en nuestra legislación se refieren al pago por tercero. § 107. TERCEROS INTERESADOS: LOS SUPUESTOS MÁS IMPORTANTES A partir del concepto amplio que se ha dado del tercero interesado, y para guardar coherencia, cabe afirmar que no es posible brindar una enumeración taxativa de los supuestos en los cuales se puede presentar esta figura. Por eso, sin ánimo de agotar la nómina, la doctrina admite que son terceros interesados los siguientes: a) el tercer poseedor de un inmueble hipotecado. Según se expuso {supra, § 40), el tercer poseedor no puede ser considerado "deudor", no obstante lo cual puede perder la cosa hipotecada si el acreedor, euite el incumplimiento del deudor, persigue la ejecución de ese bien. Para evitar tal contingencia, el tercer poseedor tiene el derecho de pagar la deuda (art. 726) —^no como deudor, sino como tercero—, para luego repetir del deudor lo que haya pagado 'si. En idéntica situación se halla el garante real, que es aquella persona que ha constituido una garantía real sobre uno de sus bienes (prenda, hipoteca, etc.) para asegurar el cumplimiento de una obligación tenga o no interés en el cumplimiento de la obligación, ya lo conozca y lo í^ruebe, o ya lo ignore el deudor"; el art 767, inc. 1, del Código portugués de 1968: "A prestacto pode ser feita tanto pelo devedor como por terceiro, interessado ou nSo no cumprimento da obrigafSo"; el art. 1222 del Código peruano de 1984: "Puede hacer el pago cualquier persona, tenga o no interés en el cumplimiento de la obligación, sea con asentimiento del deudor o sin él, salvo que el pacto o su naturaleza lo impidan". Otros códigos, sin ser tan explícitos, se refieren a los terceros sin distinción alguna, con lo cual se obtiene un reconocimiento amplio de los terceros con ius solvendi, prescindiendo del interés que tengan; así, el art. 1180 del Código italiano de 1942: "La obligación puede ser cumplida por un tercero, aun contra la voluntad del acreedor, si éste no tiene interés en que el deudor ejecute personalmente la prestación". En otras legislaciones, el tercero puede pagar siempre que lo haga en nombre o por cuenta del deudor; así, por ejemplo, el art. 1630 del Código colombiano: "Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre de él, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor"; la misma disposición (tienen idéntica redacción) está contenida en el art. 1572 del Código chileno. Para el Código brasileño, el tercero no interesado que paga en nombre propio, si bien tíene derecho a ser reembolsado, no se subroga en los derechos del acreedor (art. 931); en cambio, si paga en nombre o por cuenta del deudor, sí se subroga (art. 930,23 parte). Opinión unánime: A. Colmo, De las obligaciones en general, n' 551, p. 397; Salvat y Galli, Obligaciones en general, I, n" 1055, p. 199; G. Borda, Obligaciones, I, n" 661, n° 527: H. Lafaille, Tratado de las obligaciones, vol. I, n" 335; Alterini, Ameal y López Cabana, Curso de obligaciones, I, n" 192, p. 100; Belluscio y Zannoni, Código Civil, 13, art. 726, §6, p.42l.

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ajena. Si el deudor no paga, el garante puede pagar por él en cídidad de tercero interesado. b) Los terceros mencionados en los incs. 1,2,4 y 5 del art. 768. Son tales: 1) quien, siendo acreedor, le paga a otro que lees preferente; 2) quien paga una deuda al que estaba obligado con otros o por ofros; 4) quien adquirió un inmueble y le paga al acreedor que tiene hipoteca sobre el mismo inmueble; 5) el heredero que admitió la herencia con beneficio de inventarío y paga con sus propios fondos las deudas del causante. c) El poseedor, coposeedor o condómino de una cosa que puede salir a subasta ante el iitcumplimiento de una obligación ajena a los nombrados; el socio que puede verse perjudicado por las deudas que mantenga impagas otro de los consocios; el cónyuge, por las deudas del otro cónyuge, etc. i S 2 . En todos los casos, el tercero mantiene una relación jurídica con los sujetos de la obligación o con el objeto de ella, vinculación que lo convierte en interesado legitimado para intervenir en el pago. No son, en cambio, terceros ni el fiador ni los codeudores solidarios^ pues uno y otros son deudores de la misma obligación, es decir, son "partes", y no terceros
§ 108. EL DERECHO DEL TERCERO FRENTE A LA OPOSIQÓN DEL DEUDOR. DEL ACREEDOR O DE AMBOS CONJUNTAMENTE

¿Puede el tercero ejercer su derecho a pesar de la oposición del deudor, del acreedor o de ambos conjuntamente? Sí; pese a la oposición, puede ejercer el ius solvendi. Para comprender por qué ptiede ejercer su derecho, y las variantes que pueden presentarse, es conveniente analizar cada una de las hipótesis mencionadas. a) Oposición del deudor En primer lugar, está claro, en nuestro Código Civil, que el deudor no puede enervar o paralizar el derecho del tercero, manifestando su oposición al pago. Así lo consagra expresamente el art. 728: "El pago puede también ser hecho por un tercero contra la voluntad del deudor".

Cfr. L. Segovia, Código Civil, I. art. 1048 (de su numeración), glosa 22, p. 297. Es llamativo que para Segovia el derecho de los terceros a pagar sea injustificado (Código Civí7,I,art729,n''8). Cfr. Llambías, Obligaciones, II-B, n' 1408, p. 123.

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Si bien la oposicióndel deudor no puede.parali2ar el pago sí tiene influencia sobre el derecho a la restitución que más tarde podrá ejercer ese tercero. La oposición del deudor tiene la virtud de limitar el derecho de reintegro sólo a "aqueUo en que le hubiese sido útil el pago" (art. 728, T parte). Cabe remarcar que la irrelevancia de la oposición del deudor es absoluta; es decir, cualquiera que sea la causa que invoque, su oposición no podrá impedir el pago. Es lógico que así sea, pues el ejercicio del ius solvendi del tercero no puede estar subordinado a la voluntad del deudor. Además, éste nunca podrá justificar su negativa si de ella se sigue un perjuicio para el tercero; si el deudor no quiere o no puede pagar no tiene derecho a impedir que otro lo haga, máxime si se trata de un tercero que puede sufrir un perjuicio ante el incumplimiento. b) Oposición del acreedor El acreedor tampoco podrá oponerse, en principio, a recibir el pago del tercero; así está dispuesto en la primera parte del art. 729: "El acreedor está obligado a aceptar el pago hecho por un tercero". El derecho del tercero no puede estar expuesto al capricho del acreedor; de allí que si éste no tiene motivos justificados para oponerse, no podrá impedir el pago. Si se niega a recibirlo, el tercero podrá recurrir a la consignación judicial ' 5 5 . La oposición ifhpedirá el pago cuando el acreedor la funde en razones justificadas. Así, si el tercero pretende cumplir violando los principios de integridad o identidad, tendrá razón el acreedor en negarse a recibir la prestación. Del mismo modo, si la obligación consistía en un hecho o servicio que debía cumplir el deudor en atención a sus condiciones personales, el acreedor podrá negarse a aceptar la prestación de ese hecho o servicio que le sea ofrecida por un tercero (art. 730). Es decir, siempre que la actuación del deudor haya sido el motivo determinante de la constiwción de la obliUna regla adoptada por casi todas las legislaciones es aquella que considera irrelevante la oposición del deudor, quien no puede por ello impedir el pago. Su oposición tiene otro efecto: el de limitar el derecho del tercero al reembolso hasta el tope de la utilidad obtenida por el deudor como consecuencia del pago. Ver, por ejemplo, para el derecho español, J. Puig Brutau, Fundamentos de dereclio civil, 1.1, vol. II, "Obligaciones", p. 279. La jurispmdencia ha reconocido el derecho del tercero a consignar (C. Paz, Sala IV, "L.L.", 102-113). Además, es opinión casi unánime de la doctrina (Aubry y Rau. Cours, IV, § 322, p. 315, nota I ter; Baudry-Lacantinerie y Barde, Des obligations, II, n° 1598; entre nosotros: Salvat y Galli, Obligaciones en general, II, n° 1336, p. 375; en contra —consideran que sólo el deudor puede recurrir a la consignación—, Enneccerus y Lehmann, Obligaciones, vol l,% 66, p. 2X9).

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pación, no se admitirá la intervención de un tercero, porgue ello implicaría 'attérareidereclno de crédito en desmedro del acreedor. Le incumbe al acreedor la carga de probar la razón que justifica su oposición '56. I) Obligaciones de dar.—Tratándose de obligaciones de dar, ¿puede el acreedor oponerse a que la cosa le sea entregada por un tercero? Se ha dicho que la oposición es posible '57 si la prestación que pretende cumplir el tercero no respeta los principios de identidad o integridad (v.gr., si ofrece una cosa distinta de la debida, o con disminución parcial de su valor, etc.). Empero, si se ofrece exactamente lo que se debía, el acreedor no tendrá motivo alguno para negarse a recibir. Si se trata de obligaciones mixtas, que consisten en un hacer del deu^ dor, tendiente a producir una cosa que luego será entregada al acreedor, éste puede rechazar el pago que le ofrezca un tercero si la cosa que pretende entregarle no ha sido fabricada por el propio deudor, cuyas cualidades personales han sido tenidas en mira por el accipiens. II) Insolvencia para garantizar la evicción por parte del tercero. — Se discute si la insolvencia del tercero para garantizar una eventual evicción puede ser motivo justificante de la oposición del acreedor. Se ha intentado la respuesta negativa, con el argumento de que si el acreedor es desposeído o pierde la cosa que recibió del tercero por evicción, renace la obligación primitiva y, por ende, podrá exigir nuevamente el cumplimiento del deudor originario '58.
Es la opinión común (por todos: Llambías, Obligaciones, Il-B, n° 1413, p. 129). '^^ Según nuestro art. 730, "si la obligación fuere de luicer", el acreedor no está obligado a recibir el pago que le ofrezca un tercero, si tiene interés en que el hecho sea ejecutado por el propio deudor. Nada dice este artículo sobre las obligaciones de dar. Sin embargo, no se puede dudar de que en estas últimas, si el tercero ofrece una cosa distinta de la debida, el acreedor podrá rechazarla con sólo invocar el art. 740, que vale tanto para el deudor como para el tercero que pretenda pagar. Señala Llambías que Borda ha sostenido la opinión contraria, al afirmar que el art. 730 sólo legitima la negativa del acreedor en caso de obligaciones de hacer, con lo cual da a entender que en las de dar el acreedor no podrá negarse a recibir (Borda, Obligaciones, I, n* 669, p. 530). En realidad, lo que este jurista afirma es que en las obligaciones de dar el acreedor no podrá rechazar la entrega invocando falta de solvencia del tercero pagador para responder por una eventual evicción o por vicios redhibitorios. Pero esto, como se ve, es muy distinto de sostener que en las obligaciones de dar el acreedor carece, en todos los casos, del derecho de rechazar el pago, como lo ha entendido Llambías, cuya critica, por tanto, es injusta (Obligaciones, II-B, n° 1413, p. 129, nota 57). De acuerdo: Llambías, Obligaciones, II-B, n° 1413, p. 129, nota 57, tercer párrafo. Comp. Borda, Obligaciones, l, n" 669, p. 530.

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c) Oposición conjunta del deudor y del acreedor Ante la oposición conjunta de acreedor y deudor, ¿subsiste el derecho del tercero? La cuestión suscitó opiniones dispares, pero hoy debe considerársela resuelta en favor de la tesis que reconoce el derecho del tercero, no obstante la oposición conjunta.'». En efecto: las razones que abonan esta última tesis no admiten réplica: 1) Si el deudor solo no se puede oponer (art. 728), ni tampoco puede hacerlo el acreedor por su cuenta (art. 729), nada autoriza a afirmar que ambos, actuando conjuntamente, sí puedan hacerio. Ningún texto legal autoriza una interpretación semejante. 2) Si se admitiera la oposición conjunta, quedaría abierta la posibilidad de alguna especie de confabulación entre deudor y acreedor para perjudicar al tercero. 3) ¿Qué interés se protegería si se pudiera, por esta vía, paralizar el derecho del tercero? El del deudor no; al contrario, pues la falta de pago puede agravar su situación patrimonial, ya que además de permanecer obligado frente al acreedor acrecentará su responsabilidad frente al tercero, dado que éste —^por hipótesis— sufrirá un perjuicio por el incmnplimiento, que deberá ser reparado por el deudor. Tampoco se beneficia al acreedor, ya que ante el incumplimiento su crédito no se verá satisfecho. Por fin, el interés del tercero también se verá lesionado, pues el incumplimiento —^ya se sabe— lo perjudica. Por tanto, ¿se puede sostener la validez de una tesis cuya solución no protege el interés de ninguna de las personas involucradas en el problema? 4) Por fin, la soluci&i es congmente con el criterio interpretativo predominante en el derecho comparado, pues afirma la prevalecencia del derecho del tercero sobre la actitud que puedan adoptar las partes de la obligación
La doctiina que esti de acuerdo en que la opoúción conjunta se impone sobre el derecho del tercero es la que siguen: Salvtt y Galli, ObUgaciones en general, H, n" 1071, p. 209; De Gásperi y Morello, t ID, "Obligaciones", n* 1177. p. 39; Lafaille. Tratado de las obUgaciones, vol. I, n" 341. p. 303. Opinan, al contraiio, que laoposicidn conjunta no alcanza para privar del derecho de pagar al tercero: Busso. Cffdigo Civil, t. V, arts. 727 y 728. n' 119, p. 378; Borda. Obligaciones, I. n* 662. p. 528; Uartbías. ObUgaciones, Il-B. n' 1414. p. 130. Por mi pane, entiendo que para resolver la cuestión se impone establecer el siguiente distingo: a) en tanto que el tercero interesado no puede verse impedido de pagar aun mediando la oposición coincidente de deudor y acreedor, b) el tercero no interesado s( quedará impedido de pagar en caso de tal oposición. Más adelante (ii^, § 117) expondM las razones que sustentan esta tesis. De acuerdo con la tesis expuesta en último término: A E. Salas, Pago por tercero, en "J.A.", t. 1942-IV, 150-151; Cazeaux y Trigo Represas. Derecho de las obUgaciones, t. II, vol. 2, p. 58. Ver la nota 150 de este capítulo.

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rv) S U J E T O ACTIVO: EFECTOS DEL P A G O POR TERCERO I N T E R E S A D O

El pago realizado por el tercero produce importantes efectos sobre la obligación pagada: 1) En primer lugar, dado que el acreedor ha recibido el objeto de su crédito, su derecho debe ser considerado satisfecho; nada puede exigir ya de su deudor. 2) Empero, la obligación respecto del deudor subsiste; la deuda no se ha extinguido, ya que aparece en escena un nuevo acreedor: el tercero que efectuó el pago. 3) El objeto de la obligación puede sufrir modificaciones, lo cual dependerá de la actitud que hayan adoptado los sujetos intervinientes; así, v.gr., si el pago fue realizado contra la voluntad del deudor, éste no estará obligado a reembolsarle al tercero todo lo que haya pagado, sino sólo aquello que le haya sido útil al deudor. Conresponde, como se ve, examinar varias hipótesis: 1) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL DEUDOR En general, el tercero qué efectúa el pago tiene derecho a ser reembolsado de todo lo que haya pagado. Sin embargo, esta regla puede sufrir modificaciones, lo cual dependerá de la actimd de las partes; además, esa distinta actitud influye sobre la acción que puede ejercer el tercero.
§ 1 0 8 bis. P A G O C O N ASENTIMIENTO D E L D E U D O R

La primera posibilidad que puede presentarse es que el tercero pague con asentimiento del deudor; "asentir" quiere decir "admitir" o "consentir" la actuación del tercero. Para que se confí gure esta hipótesis no es necesario que el deudor emita una autorización al tercero; basta que tenga conocimiento de.lo que pretende hacer este último y no manifieste oposición. La prueba del asentimiento le incumbirá al propio tercero. Esta hipótesis está prevista en la primera parte del art. 727; la doctrina interpreta, sin discrepancias, que en este caso queda configurado un contrato de mandato en el cual el tercero actúa como mandatario o representante del deudor.
' De acuerdo: Salvat y Galli, Obligaciones en general, l\, tras. 1064-1066, p. 204; Cazeaux y Trigo Represas, Derecho de las obligaciones, t. II, vol. 2, p. 61; Belluscio y Zannoni, Cddfío CiviZ, t 3, art 727, § 3, p. 423.

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Naturalmente, el tercero tiene derecho a ser reembolsado de lo que haya págáifóTPíua obtener el reembolso cuenta con dos acciones: una que proviene del mandato, y otra fundada en la subrogación operada en su favor, y en virtud dé la cual puede ejercer los derechos y acciones que antes le correspondían al acreedor. Decidir cuál de las acciones conviene emprender es una cuestión que reviste particular importancia; por empezar, se ha de tener en cuenta que la elección de una excluye la otra. Así, si se elige la acción de mandato con resultado negativo, no se podrá luego intentar el reembolso por medio de la subrogación, pues el ejercicio de la primera acción consumió la pretensión jurídica del tercero '«z. De allí que antes de peticionar el reembolso convendrá estudiar las cuestiones de hecho y la naturaleza del derecho del acreedor. Por ejemplo: Juan es acreedor de Pedro por $ 50.000, deuda garantizada con hipoteca sobre un inmueble de Pedro; Diego —tercero— decide pagarle a Juan para luego exigir del deudor, Pedro, el reintegro. ¿Qué acción le convendrá intentar? Si decide accionar como mandatario del deudor, tendrá derecho al reembolso del capital más los intereses que correspondan desde la fecha del pago (arts. 1949,1950, etc.), pero no gozará de la garantía hipotecaria; en cambio, .si decide accionar subrogado en los derechos que tenía Juan, no sólo podrá roe lámar todo lo que haya pagado: gozará, además, del derecho de hipoteca, porque la subrogación, como es sabido, "traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantías

del antiguo acreedor" (art. 771). Otro ejemplo: Si la deuda proviene de un hecho ilícito y el tercero se subroga en los derechos del acreedor, debe tener en cuenta que la acción para reclamar la reparación del hecho ilícito prescribe a los dos años (art. 4037); en cambio, si reclama del deudor el reembolso de lo que pagó, alegando que actuó como su mandatario, gozará de un plazo de prescripción de diez años. Como se ve, todo depende de las circunstancias de hecho y de la naturaleza del derecho del acreedor para decidir la elección de la acción.

§ 109. PAGO IGNORADO POR EL DEUDOR

Otra de las situaciones que pueden presentarse —también prevista en el art. 727— es.aquella en que el tercero paga ignorándolo el deudor; a diferencia del casó anterior, debe haber aquí desconocimiento del pago. No habrá desconocimiento si el deudor le ha manifestado al tercero su oposi162

Cfr. Busso, Código Civil, t. V, arts. 727 y 728, n" 63, p. 372.

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ción a que pague, aunque al tiempo de ser efectuado el pago el deudor ignore que ha sido realizado pese a su oposicióti. La oposición, ccnite se sabe, ^ no impide el pago, pero modifica la pretensión restitutoria del tercero; de allí la importancia de la distinción. Cuando el tercero paga ignorándolo el deudor queda tipificada una gestión de negocios '«^ en la cual el tercero actúa como gestor del deudor. También en este caso el tercero pagador tiene derecho al reembolso, pretensión que podrá intentar por medio de dos acciones; la que nace de la gestión (art. 2298), o la subrogatoria que se le reconoce a todo interesado que paga una deuda ajena (arts. 727 y concs.). Como en el caso anterior, aquí también la elección de la acción a entablar reviste particular importancia. Se ha de tener en cuenta que si se elige la acción originada en la gestión de negocios, le incumbirá al tercero probar que ha realizado una gestión útil, porque ésta es una condición para que proceda la restitución al gestor (art. 2297); y, en general, se debe acreditar la concurrencia de todos los requisitos exigidos para la gestión. Cabe reiterar que en cualquiera de los supuestos mencionados —es decir, que el pago del tercero sea realizado con asentimiento del deudor, o que se lo haga ignorándolo éste— el tercero cuenta con la acción subrogatoria, por expresa disposición del art. 727. "En ambos casos —dice el precepto—, el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago." Empero, además de esa acción subrogatoria, el tercero cuenta con la de mandato, si pagó con asentimiento del deudor, o la de la gestión de negocios, si pagó ignorándolo el deudor. Puede acumular ambas acciones 's*. a) Deber de dar aviso Cuando el pago es realizado ignorándolo el deudor, el tercero tiene el deber de dar aviso de que ló ha efectuado, a fin de que aquél tome conocimiento y se abstenga de realizar otro pago, en el supuesto de que el acreedor
• Cfr. Belluscio y Zannoni, Código Civil, L 3, art. 727, § 4, p. 425. Los sostenedores de la tet^a del acto debido afirman que el cumplimiento por un tercero es un efecto natural de toda obligación, en el sentido de que la estructura de ésta no se verá perturbada por el hecho de que en vez del deudor Cumpla un tercero, sin que para nada importe que el deudor conozca o ignore la realización de ese pago. Por tanto —señalan—, recurrirá la figura de la gestión de negocios para explicar el pago del tercero cuando lo ignora el deudor no sería del todo exacto. Ver un ejemplo de esta opinión en J, C. Palmero, El cumplimiento por el tercero, p. 52. ••De acuerdo: Llambías, Obligaciones, II-B, n" 1424, p. 139.

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—obrando, obviamente, de mala fe— se lo requiera. El aviso debe tener lugar por un medio fehaciente, para facilitar su pmeba. b) Consecuencias de la falta de aviso Si el tercero omite dar aviso de que ha pagado, puede ocurrir que el acreedor, aprovechándose de esa situación, reclame y obtenga del deudor un nuevo pago. Si esto ocurre, el acreedor habrá cobrado dos veces: una vez del tercero y otra del propio deudor; pues bien: ¿a quién se le dará acción para repetir uno de ésos pagos? Si se tiene én cuenta que fue el deudor quien —por hipótesis— pagó en segundo lugar se advertirá que para entonces el derecho del acreedor se había extinguido, por efecto del pago anterior del tercero; por tanto, el pago que pudo efectuar el deudor carecía de causa. Siguiendo este razonamiento, se podría pensar que es el deudor quien debe repetir lo pagado sin causa contra el acreedor de mala fe. Sin embargo, la solución es distinta: el deudor debe quedar liberado, y es el tercero quien deberá accionar contra el acreedor para recuperar lo que pagó, pues ese pago será inoponible al deudor Se antepone el interés del deudor al del tercero.
§ 110. P A G O D E L TERCERO ANTERIOR AL V E N Q M I E N T O

¿Qué ocune si el tercero se anticipa y paga antes del vencimiento de la obligación? Es necesario establecer una distinción: a) Si el tercero actúa con asentimiento del deudor, es obvio que éste consiente el pago anticipado y, por ende, se debe entender que renuncia al beneficio del plazo. En tal caso, el tercero podrá intentar el reintegro sin tener que esperar el vencimiento del plazo, pues, como se ha dicho, el deudor renunció a él. b) Empero, si el tercero paga ignorándolo el deudor, la cuestión cambia; en tal caso, para pedir el reembolso tendrá que esperar el vencimiento del plazo. La razón es obvia: si el propio acreedor debía esperar ese vencimiento, el derecho del tercero subrogado no puede ser mejor o más extenso que el de aquél; así está expresado en el art. 727, in fine: "Si hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la ¿leuda, sólo tendrá derecho a ser reembolsado desde el día del vencimiento".
' Es la tesis expuesta por Llambfas, ObUgaciones, II-B, n" 1421, p. 136, especialmente nota 72.

quien podría oponerle la falta de personería. "L. II. o sea. 2. Mendoza. invocando la calidad de locatario (que no tiene). I. II.". 38-222.L. t. 14/4/1961.L. 1* Apel. San Nicolás. 214. p.C. Código Civil. 97-92 (4241-S). t. n" 112. quien vería disminuido su pasivo sin ninguna erogación patrimonial.L O S ELEMENTOS D E L PAOO: L O S SUJETOS § 111. pues quien intenta pagar lo hace arrogándose ima calidad de que carece <68. 728. en tanto que le incureibe al deudor probar que no tuvo utilidad: B. a).J. Ameal y López Cabana. t. Concordancias y comentarios del Código Civil. sin discrepancias. arts. y no invocando la calidad de deudor ' 6 ' . Sala II. "L. Cám. 174. 11/3/1971. . S. LA C A L I D A D PE -TERCERO" FRENTE AL ACREEDOR Ya se dijo que el acreedor no puede impedir el pago del tercero. p. una eventual oposición injustificada de aquél podría ser vencida por éste mediante la consignación judicial. la demanda debe ser rechazada.D. se resolvió que si una persona.N. V. "E. es decir. se estaría tolerando un enriquecimiento incausado en favor del deudor. Derecho de las obligaciones. 494. y la cuantía de esa utilidad >66. 104-352. intenta consignar los alquileres adeudados por el verdadero locatario. Cazeaux y Trigo Represas. La solución De'acuerdo: J. n" 881. art. Sin embargo. esa oposición tiene la virtualidad de limitar cl derecho del tercero. p.". Curso. Por aplicación de estos principios. Exposición y comentario. 728. Además de los fallos citados en la nota anterior. pues considera que el tercero sólo está obligado a probar la realización del pago. n' 764. si se negara la acción de repetición al tercero—. p. 418. Si un tercero asume la condición de deudor y ofirece pagar. En efecto: pagando contra la voluntad del deudor. P A G O D E L TERCERO C O N T R A LA V O L U N T A D D E L D E U D O R 301 Ya se ha dicho que la oposición'del deudor no impide que el tercero pueda pagar {supra.Paz. de lo contrario —esto es. con el propósito de convertirse él en inquilino. p. que cuando el tercero pretende pagar debe hacerlo como tal. Machado. § 108. como tercero. puede ser repelido por el acreedor. En idéntico sentido: Alterini. 506. Llerena. p. 2) RELACIOiSíES ENTRE EL lERCERO Y EL ACREEDOR § 112. en el mismo sentido: C. 15/7/1959. el tercero sólo tiene derecho a "cobrar del deudor aquello en que le hubiese sido útil el pago ". lll. t. Borda. El fundamento de la solución legal radica en que. I. vol. Obligaciones. Le incumbe al tercero probar que el pago le ha sido útil al deudor. Ahora bien: la doctrina afirma. desconocerle la personería que invoca. así surge del art. Busso. En contra. 727 y 728.". 377.

ser objeto de repetición por el tercero equivocado. cuando quien paga es un tercero. Obligaciones. y es el tercero quien debe dirigirse al acreedor y reclamarle la restitución de lo dado. El tercero no está obligado a pagar. renace su derecho contra el deudor. n"'764. a quien podrá reclamarle nuevamente el pago. Sin embargo. En este supuesto. nó afirnuKÍ'Soy un tercero que quiere pagar la deuda del inquilino". I. p. por ende. d) Caso en que el acreedor resulta evicto. El tercero. que es recibida por el acreedor. t. En cambio. de manera que si se declara la nulidad del pago se le debe restituir lo pagado. pues él —^por hipótesis— no es deudor. Si quien efectúa el pago es el verdadero deudor. b) Ello es posible porque el deudor. Llambías. que puede. c) Caso en que después de realizado el pago por el tercero. art. su incapacidad provoca la nulidad del pago. que extinguirá ambas deudas (sobre esto. aunque sea incapaz. aunque sea una persona incapaz. En este supuesto queda configurado un pago indebido. n' 5. y el acreedor no puede negarse a restituir. perdiendo la cosa que recibió. § 1 0 2 . p. II-B. en razón de haber realizado un pago ineficaz. Borda. En este supuesto. Obligaciones. . al demandar. y nada se le podrá exigir. p. el acreedor estaría obli gado a devolver lo que recibió del incapaz. pues quien intenta el pago lo hace con el fm de adquirir un derecho que no tiene. pues ya no cuenta con el recurso de la compensación. sino que sostiene: "Quiero pagar porque soy inquilino". Es claro: si se declarara la nulidad. 279. podrá oponer la compensación. ese pago tendrá finalmente validez. 758. N U L I D A D E INEFICACIA DEL PAGO D E L TERCERO El pago efectuado por el tercero tiene pleno efecto cancelatorio sobre el derecho del acreedor. sigue siendo deudor. V. W A Y A R es justa. ver supra. hay una serie de supuestos en los cuales el pago es nulo o ineficaz: a) Caso en que el tercero es incapaz. Cfr. Busso.302 ERNESTO C . el deudor queda liberado. no tiene derecho contra el deudor. por efecto de la compensación. § 1 1 3 . cuando en realidad carece de esa condición. creyéruiose deudor. pero dado que continúa siendo acreedor de éste. b) Caso en que el tercero paga por error. dado que el acreedor resultó desposeído de la cosa que recibió del tercero. n" 1561. Código Civil. 583. Y esa sustitución es inaceptable 169. 594. el deudor —que desconocía ese pago— vuelve a pagar la misma deuda.

el pago del tercero no constituye principio de ejecución de un conttato. Obligaciones. a fortiori debe hacerlo con los interesados. en cuyo caso la restitución sólo alcanzará hasta el límite de la utilidad obtenida por éste (art. en primer lugar. El derecho del tercero a obtener el recupero surge de varios artículos del Código. 768. Si el tercero paga con oposición del acreedor. y dispensa al acreedor de otorgarla si el pago ha sido hecho con su oposición. cuando el tercero le reclame el recupero. referido a los supuestos de subrogación legal. el cual permite interpretar que si el Código subroga a los terceros no interesados. 729. respecto del acreedor. al propio tiempo que extingue el derecho del acreedor. De la misma manera. aquél podrá cuestionar la validez o plantear la nulidad de la obligación. sin embargo. podrá. y el deudor queda. luego. lo cual ocurrirá por la vía del art. no obstante el pago realizado. el reintegro será total. que se refiere al pago con asentimiento del deudor o ignorándolo éste. Si éste. que podrá reclamar del deudor todo lo que haya pagado. que no habrá sido ni reconocida ni confirmada por el hecho del pago. queda obligado a restituirle al tercero todo lo que éste le haya dado en pago. el art. 728). Y si el tercero interesado no es de los enumerados en alguna de las hipótesis allí previstas. si es íntegro. 768. invocar el inc.LX)S ELEMENTOS D E L PAGO: LOS SUJETOS 303 3) RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR § 1 1 4 . Se extingue su derecho de crédito. obtiene de él un segundo pago. C A N C E L A C I Ó N D E L DERECHO DEL ACREEDOR Si el pago del tercero es exacto —es decir. aprovechándose de que el deudor desconoce el pago del tercero. 727. 3. liberado. En estos casos. por lo cual. LA OBLIGACIÓN SUBSISTE PARA EL DEUDOR El pago del tercero. Llambías. idéntico y puntual—. '™ Cfr. n° 1429. el art. tiene la virtualidad de convertir al pagador en otro acreedor. el pago del tercero no implica ni reconocimiento ni confirmación de la deuda que mantiene el deudor. p. el deudor puede arrepentirse del contrato si cuenta en su favor con la facultad de hacerlo'™. a mi juicio. . in fine). no se debe perder de vista que el tercero puede obtener de todos modos la subrogación legal. de esta suerte. salvo que el pago haya sido realizado con la oposición del deudor. § 1 1 5 . él derecho del acreedor queda cancelado. por falta de aviso. éste "no estará obligado a subrogar en su lugar al que hiciere el pago" (art. II-B. 148. Naturalmente. El precepto está referido a la subrogación convencional.

Juan —acreedor— y Pedro —deudor— son las partes de la oWigación. W^XAR V ) SUJETO A C T I V O DEL PAGO: E L TERCERO N O INTERESADO § 1 1 6 . pagar su deuda con Juan. 149. no caben dudas de que el interesado tiene el derecho de pagar {ius solvendi). si tuviera alguna influencia sobre su patrimonio. p. el segundo carece de interés. v. a la inversa. él pertenecería a la categoría de tercero interesado. 55. constituyendo una hipoteca para garantizar el pago del^ecio.304 ERNESTQP. Conforme a esta tesis. I. se trata de intereses patrimoniales. Así. Il-B. £/pago por rercero. n" 1430. Ameal y López Cabana. Diego. ¿tiene también el derecho de pagar? A este respecto. n" 195. p. 101.. Si ese pago lo beneficiara o perjudicara. Para fundar la tesis se dice que la carencia de ius solvendi se deduce del hecho de que el pago no puede tener lugar si el tercero no cuenta con el consentimiento del acreedor. El no interesado.gr. el no interesado no tiene el derecho de pagar. para ser "no interesado" hay que hallarsefuera del alcance de los efectos jurídicos de la obligación. '^^ Asf opinan llambías. y Alterini. decide. pero en tanto que el primero es interesado. si el acreedor se opone. Juan le vende una casa a Pedro. CONCEPTO DE TERCERO NO INTERESADO: TIENE EL DERECHO DE P A G A R Hay acuerdo en que al concepto de tercero no interesado se lo obtiene por exclusión: es tal quien no es parte ni tercero interesado '^i. Obligaciones. se han sostenido ideas opuestas: a) Según algunos autores " 2 . p. a Pablo le interesa que el inmueble quede definitivamente en el patrimonio de Pedro. . es el acreedor quien tiene el derecho de recibir o de rechazar el pago que le ofrezca aquél. Pablo es acreedor de Pedro en virtud de una obligación contraída con anterioridad. es decir. con el afán de prestarle ayuda. Por cierto. no hay derecho del no interesado que justifique su actuación. Establecida así la diferencia. en resguardo de sus propios intereses. De acuerdo: Colombres Garmendia. el no interesado no puede inmiscuirse en los negocios ajenos ofreciendo el pago. no de intereses afectivos o basados en sentimientos de amistad. al no interesado el pago de laobligación debe serle patrimonialmente irrelevante. Curso. que es amigo de Pedro. Por último. /f*" su vez. A diferencia del interesado. para lo cual le conviene pagarle a Juan. Pablo y Diego son terceros.

4/7/1968. en efecto. Si hubiera alguna causa justificada.LOS E L E M E N T O S DEL PAGO: LOS SUJETOS 305 b) Según otra tesis —a la cual me a d h i e r o — . pero esto no basta para sostener que a los no interesados se les ha negado el derecho de pagar. pueden ejercer ese derecho en igualdad de condiciones.N. sin hacer ningún distingo.20. 727 y 728 les reconocen a los terceros el derecho de pagar. También De acuerdo con nuestra tesis: A. Los terceros tienen un verdadero derecho a pagar. 134-1082.gr.. 2) El art. con o sin interés en hacerlo. p. en una sentencia se resolvió que "no es necesario ser deudor ni estar interesado en la obligación para tener el poder jurídico de extinguirla. 55.". Sala F. su situación queda asimilada. al igual que los dos preceptos anteriores. v..310-S). si se le quiere entregar una cantidad menor que la que se le adeuda. "L.". que ambas categorías de terceros están comprendidas en esas disposiciones. Con todo acierto. en "J. entonces sí sería legítimo efrechazo. 727). 1942-IV150. Sus sostenedores invocan las siguientes razones: 1) Es verdad que el art. Ambos. Colombres Garmendia. sin establecer. Salas. 726 dice que pueden pagar el deudor y "los que tengan algún interés". o ignorándolo éste (art. pero no contiene un trato diferente para unos y otros terceros. no es impropio entender. en principio.A. Así. § 117. E. Pago por tercero. La norma se limita a dispensar al acreedor de la carga de subrogar al tercero que pague con su oposición. a la del tercero interesado. ninguna distinción que haga pensar al intérprete que los no interesados están excluidos. Es más: incurriría en claro abuso del derecho un acreedor que se negara a recibir argumentando que quien quiere pagarle no tiene interés en hacerlo. El pago por tercero. . Los arts. no se puede dejar de reconocer el derecho del no interesado a pagar deudas ajenas. SITUACIÓN JURÍDICA EN Q U E SE H A L L A EL NO I N T E R E S A D O Si se reconoce que el no interesado goza de ius solvendi. pues. 729 obliga al acreedor a aceptar los pagos que le ofrezca un tercero.L. 728). de allí que el no interesado pueda pagar con asentimiento del deudor. pero por esa razón.'o contra su voluntad (art.Civ. el acreedor la rechazará. t. aunque no tengan la obligación de hacerlo" (C. 4) En derecho comparado es predominante la tendencia a permitir el pago de los terceros. y sin considerar si el tercero tiene o no interés en realizar el pago. 3) El solo hecho de que el tercero no tenga un interés patrimonial comprometido no es causa justificada para que el acreedor se niegue a recibirle el pago.

Reparemos en que la falta de interés adquiere aquí radical importancia. ps. En este caso cesa el ius solvendi. 149. contrato mediíuite el cual deciden mantener viva la obligación anterior. pues con ello satisface al acreedor. pero dado que en nuestro caso ese tercero no será perjudicado. £/ pago por consignación y la mora del acreedor. Más difícil es. tampoco podrán hacerlo sumando sus voluntades contra el tercero. parece conveniente respetar la voluntad de los contratantes. el pago de un no interesado no tiene ese efecto liberatorio. Tratándose de un interesado. WAYAR puede hacerlo contra la voluntad del a c r e e d o r p u e s el art. porque a los otros no les está permitido celebrar un contrato en perjuicio de un tercero. en cambio. Pero si deudor y acreedor se oponen. si es éste quien se opone. y el deudor queda liberado frente al verdadero acreedor. IV. En tanto que el pago que un interesado le hace de buena fe a quien aparenta ser acreedor es válido. según vimos en los párrafos precedentes. No obstante. En aquel caso la solución es lógica. lo contrario significaría admitir la intervención de extraños en las relaciones contractuales. sin ninguna razón que lo justifique. Por cierto. § 34. 729 le brinda esa posibilidad. 168 y ss. Además. el no interesado cuenta en su Con mayor amplitud he tratado esta cuestión en Wayar. siempre que el no interesado pague válidamente tendrá los mismos derechos de reembolso que le corresponden al interesado. . También influye la condición de no interesado en la validez de un pago hecho a un acreedor aparente. ¿puede el no interesado inmiscuirse y pagar? Estimo que debe negársele ese derecho. decidir si se le reconocerá o no el ius solvendi en caso de oposición conjunta de acreedor y deudor. ya se dijo que tal oposición es irrelevante. si se opone el deudor. entonces sí podría pagar. ya que éste —^por hipótesis— no sufrirá perjuicio alguno si no se paga la deuda. 1137). el no interesado también podrá pagar. Llambías. p. el no interesado podrá pagar igual. pues con ello libera al deudor de su anterior acreedor. pues la oposición supone un acuerdo de voluntades de contenido patrimonial (art. n" 1430.306 ERNESTO C. Pero en el caso del no interesado la cuestión es diversa. si fuera un tercero interesado. porque el interesado sufrirá un perjuicio si nó se paga la deuda. Obligaciones. U-B. Frente a esa situación. de allí que su interés deba prevalecer sobre la voluntad concurrente de los otros dos sujetos. pues si ninguno de ellos —considerado individualmente— puede evitar el pago. y el verdadero acreedor conserva intacto su derecho frente al deudor " 5 . ¿cuál es el interés que se debe tutelar? Observemos que en caso de oposición conjunta se estará ante un contrato celebrado por los opositores.

3 del art. en distintas categorías. según el inc. Es al acreedor a quien le compete el derecho de crédito que lo faculta a exigir t\ cumplinúento. § 118. esta afirmación no requiere explicación alguna. que se dividen. del ius accipiendi. por antonomasia. pues. 731. Esa subrogación tiene lugar cuando el pago ha sido efectuado consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor. Así. el deudor podría consignar judicialmente lo que debe. tiene el derecho de exigir y el deber de aceptar el cumplinúento. El acreedor. a su vez. 2) los terceros. por expresa disposición del inc. el pago puede ser hecho "a cualquiera de los acreedores ". una desprolija enumeración de las personas que pueden recibir el pago. inc. .LOS ELEMENTOS D E L PAGO: LOS SUJETOS 307 favor con la posibilidad de subrogarse legalmente. goza. Es que no puede ser de otro . el sujeto pasivo del pago. b) Pluralidad de acreedores El Código contiene varias disposiciones innecesarias en cuanto al pago en caso de que los acreedores sean varios. Prescindiendo de la letra de los siete incisos de ese artículo. se puede decir que tales personas son: 1) el acreedor o su representante y los sucesores del acreedor. no podía dejar de expresarlo: El pago debe hacerse: 1) a la persona a cuyo favor estuviere constituida la obligación ". 731. 1. 2 del art. 768 del Cód. Pero. o ignorándolo. El art. 731. si la obligación es solidaria o si el objeto es indivisible. según la mayor o menor injerencia con que el orden jurídico les permite actuar en la recepción del pago. en suma. EL ACREEDOR Y S U S S U C E S O R E S a) El acreedor individual El acreedor es. es depositario del deber de aceptar el pago. 728. en el art. pero no así en caso de oposición de éste. V I ) S U J E T O PASIVO D E L PAGO: EL ACREEDOR Nuestro Código presenta. que concede el recupero según la utilidad que obtuvo el deudor. Civil. En este último caso se aplica el art. si se negara a recibirlo sin razones serias. y con el propósito de simplificar el problema. al propio tiempo.

Empero. según la cuota que les corresponda". 731. 4). Si uno de ellos recibe la totalidad. 731). in fine). Si lo que Juan debe entregar es un caballo (objeto indivisible). para las obligaciones con objeto divisible. La redacción del artículo da a entender que los herederos no son los únicos a quienes se debe . En ninguno de estos dos casos el deudor está obligado a reunir a todos sus acreedores para pagar. pero que no tendrá influencia en la extinción del vínculo. quienes. En tal caso. de manera que en adelante ejercerán los derechos y deberes en nombre propio (art. llamadas sucesores.000 a Pedro. c) Los sucesores del acreedor Como es sabido. tales sucesores también son considerados como sujetos legitimados para recihir el pago. Si el acreedor ha fallecido y está pendiente la deuda. 667. La elección del acreedor a quien se hará el pago le incumbe al deudor. descontada la cuota-parte suya. El Código se refiere a dos especies dé sucesores: 1) Los sucesores universales mortis causa. Esta facuhad cesa cuando "el deudor no estuviese demandado por alguno de ellos " (inc. 7 3 1 — "a cada uno de los coacreedores. tietif. para las simplemente mancomunadas. porque la solución que consagra ya está dispuesta en los arts. si la obligación es simplemente mancomunada o tiene un objeto divisible. En esta clase de obligaciones. el pago debe ser hecho "a sus legítimos sucesores por título universal. 3262). quienes son acreedores solidarios. que se resolverá luego del pago. o a los herederos " (art. los derechos —^y también los deberes— del acreedor pueden ser transmitidos a otras personas. Diego y Pablo. inc. del art. Esta disposición también es innecesaria. una vez operada la transmisión. 699). que entregarle a cualquiera de ellos la totalidad de la suma adeudada. in fine. En consecuencia. 3 del art. es suficiente con que le pague a uno solo —cualquiera de ellos— para liberarse de la obligación. 2. y en la misma medida está facultado a exigir el pago. pasan a ocupar el lugar de la parte a la cual suceden. el pago sólo puede ser hecho al acreedor demandante. Las relaciones entre los distintos coacreedores constituyen una cuestión distinta. podrá dárselo a cualquiera de los acreedores. el derecho de cada acreedor está limitado a la cuota que le corresponda en el crédito. el pago debe ser efectuado —dice el inc. y 691. por el resto será tratado como un tercero. 674.308 ERNESTO C. Ése es el efecto de la solidaridad (art. ante la imposibilidad de fraccionar el objeto (art. WAYAR modo: si Juan les debe $ 1.

primer párrafo). 509. y b) el cesionario de derechos hereditarios '77. "los cesioruirios o subrogados. el legatario de crédito. 282). con lo cual queda claro que se trata de sucesores mortis causa. ' Acerca de la cesidn de herencia. López de Zavalía. sin perjuicio de las relaciones internas entre él (el legatario) y el O los herederos. que es precisamente lo que la ley quiere evitar (C. Teoría de los contratos. Derecho de las sucesiones. 1. el legatario de cuota está legitimado para recibir lo que se le debía al causante. Este inciso prevé dos supuestos: a) el del contrato de cesión. § 95. por el cual el cesionario adquiere del cedente el derecho de crédito. porque el retraso no es imputable al obligado. ¿cuáles son estos sucesores distintos de los herederos? Si bien la cuestión es controvertida. si et pago debía ser efectuado a los herederos del acreedor primitivo y éstos no lo interpelaron (C.Civ. Rébora. 30/6/1978.D.N. C.". "Parte especial". y en cuya virtud el subrogado pasa a ocupar el lugar del subrogante (art. 8/10/1976. El Código menciona a estos sucesores universales para el caso de que el acreedor haya/allecido. p. 1978-V-181. Sala C. I. sino que también están incluidos los "legítimos sucesores por título universal". acciones y garantías contra el deudor.N. aunque se trataba de una obligación con plazo cierto. Esto no quiere decir queel sucesor particular de un crédito por causa de muerte. 641 y ss.Civ. Sala A. ps. 2) Los sucesores particulares inter vivos. inc. pero. ya que no se puede exigir de éste un pago directo a las personas que dicen ser sucesores sin demostrarlo.). Los sucesores del acreedor —sean herederos. con derecho limitado a una parte alícuota del patrimonio del causante. 5). y fc) el pago con subrogación.. ver J. es decir. Es más: en un fallo se resolvió que no era posible considerar en mora al deudor. 771). Cada una de estas hipótesis está regida por las reglas que corresponden a cada una de las figuras mencionadas. . 75-572). no asuma la condición de acreedor que tenía el causante (art. en condiciones de ejercer el ius accipiendi.N. legatarios o cesionarios— deben acreditar su condición de tales frente al deudor. sum. desobligando al deudor. A la persona llamada a suceder por testamento.1.. pero de carácter universal (sobre esto. "Boletín C. En lo que atañe al pago. § 284. porque los herederos actuaron de manera tal que impidieron que el deudor tomara conocimiento de la muerte de quien era su acreedor. 731. legal o convencionalmente" (art. se puede decir que son tales: a) el legatario de cuota '76. en tal caso no rige la mora automática (art. La doctrina discute sobre la naturaleza jurídica de este legatario: creen unos que es un sucesor particular.Civ". a quienes el acreedor les ha transmitido su condición de tales transfiriéndoles sus derechos. Son sucesores particulares. "E. La doctrina de esta sentencia es correcta.2* ed. ver F. se la denomina legatario de cuota. 449. sea que ésta teng^ lugar por convención de las partes o por imperio de la ley. sostienen otros que lo es.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 309 pagar. porque se lo sometería al riesgo de pagar dos veces. 3786).

también. L.1. sólo estimo oportuno señalar lo siguiente: a) El poder general equivale a una autorización para cobrar deudas relacionadas con la administración ordinaria de los negocios del mandante (art. puesto que el poder para recibir pagos está regido por las reglas generales del mandato.gr. n" 674. liberándose de la obligación (C. si seextndimitaens«fcfi»ncieíies.N.".Civ. adopta tal carácter. 146y 147.. Obligaciones.esospagOíi!pa^^ ser cuestionados por el acreedor-mandante a su mandatario. Cours de droit civilfranfais. La representación legal es aquella que se dispensa a los incapaces e inhabilitados. t.". Estudio de las obligaciones. 518. Los pagos hechos a los representantes judiciales son plenamente válidos y desobligan a quienes estaban obligados a cumplirlos mandamientos del juez La representación convencional es la que tiene lugar por medio del contrato de mandato. también lo es el interventor designado por el juez para cumplir alguna fmalidad que él le encomienda (cobranzas. Teoría de las obligaciones. Los problemas que presenta en relación con el pago ya fueron tratados a propósito de la capacidad del accipiens {supra. "E. G..). Lo que importa es que el representante del acreedor se halle autorizado por éste para recibir. "L. p. allí debe ser estudiada. p. es indudable que puede ser otorgado en forma expresa o tácita (C. No obstante.iisGÍbiaidoí»gesyaveneidos. v. 534). se entiende que si ese poder es requerido para pagar. Machado. n" 1522. 55135). Derecho civil.D. p. 750. .. p. pero no pueden ser desconocidos frente al deudor que pagó. Exposición y comentario. 46. actuando como delegado del juez. La representación hace posible que otra persona. A.. nos. La representación judicial es aquella que otorgan los jueces en circunstancias especiales de determinados procesos. Es la opinión común: Demolombe.Civ. LII. Tratado de derecho civil. y. La representación puede ser legal. Rezzónico. p. v.gr. I. 1. VII. etc. M. P A G O AL R E P R E S E N T A N T E DEL ACREEDOR En reemplazo del acreedor puede actuar un representante. por acuerdo de partes o por resolución judicial. l. W A Y A R § 119. Aubry y Rau. § 317. p. también debe ser requerido para recibir (De Gásperi y Morello. Aunque el art 1881 no lo dice. 155-141. intervenga en la recepción o consumación del pago.310 ERNESTO C. según que haya sido impuesta por la ley. en nombre del acreedor.D. Borda. Sala B. 5/3/1974.L". "J. 76-565).3S0. Así. Giorgi. XXVII. nota 6. 1 8 8 0 ) . y "E. Para percibir pagos de carácter extraordinario o ajenos al giro ordinario del mandante se requiere autorización especial Así. IV. Sala E. LIII. ventas. ya que éste le pagó a una persona autorizada. 153. n" 76. 974-23-44.".N. La doctrina está de acuerdo en que para recibir pagos se requiere un poder especial.t. "De las obligaciones". A este respecto. convencional o judicial. n" 1184. la cuestión relativa al pago al mandatario del acreedor. 24/6/1977. el oficial de justicia que en los juicios ejecutivos se presenta en el domicilio del demandado a requerir el pago. t. ConrídeCocíe. Ripert y Boulanger. § 1 0 3 ) .

7/7/1970. dirimió el pleito en favor del deudor (C. p. y los del propio deudor.". que no recibió el pago hecho por el deudor a un escribano encargado de los negocios de aquél. Santa Cruz. 1.. 140-410).1. Civ. que le pagó de buena fe a quien reunía todas las apariencias de un mandatario legítimo. 1888). 44-53). de Comercio) (sobre esto. 212). "Boletín Judicial" de Santa Cruz.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 311 quien administra con un poder genera! un edificio de departamentos está autorizado a cobrar las rentas o alquileres de las distintas unidades. ' A los encargados de vender por menor o por mayor se los reputa autorizados a recibir el precio de las ventas y deben extender recibos a nombre de sus principales (art. VIII-II-126). "L. Fernández Madrid. claró está. ver J. 21.. 76-565). Sala 1. Anaya.L. que el apoderado del propietario autorizado a celebrar contratos de locación puede cobrar el alquiler '8'. 151 del Cód. De allí el acierto de aquel fallo que ante el conflicto planteado entre los intereses del acreedor. "L. pues la venta excede del marco de atribuciones conferidas al administrador. Santa Fe.695-S. Esta doctrina.". aun cuando se lo haya autorizado verbalmente (CApel.S. éstas no otorgan "recibos" en la forma requerida por el art.". En alguna oportunidad se resolvió que el poder para cobrar no comprende el de demandar judicialmente a los deudores (T. b)E\ poder para cobrar deudas no comprende la autorización para demandar a los deudores.L. en Código de Comercio comentado. ídem.L. 12/12/1968. Sala C.N. Estando enjuego la liberación del deudor. Se ha considerado que hay autorización tácita para realizar cobros cuando interviene un empleado o dependiente del acreedor y se trata de cobros realizados en el mismo almacén donde se ha verificado la venta ' S " . tácitamente.5/5/1972. procurando no perjudicar al deudor de buena fe que le paga a quien le reclamó el pago.D. oeSi^TWatídato'fácitO éfflbs términos del ah:: 'ÍS%*daí'C¿HlCi« Sala F. "Juris".". la cuestión debe ser resuelta en favor del primero —siempre. Sala E. tel a c e ^ i ó n equivale a. Sala 1. 136-198). sin embargo. 16/2/1970. novaciones o remisiones (art. 135-1222. y Com.J.Civ. Sala D. debe ser interpretada con sumo cuidado. c) La autorización puede ser expresa o tácita. 25/2/1969. Las posibles omi- . ello puede ser hecho por el administrador general. la aceptación por parte de éste equivale a convalidar la legitimación del intermediario. Com. si un comprador le paga a un intermediario y éste le entrega el dinero recibido al acreedor. pero no podrá cobrar el precio de venta de uno de ellos. se debe entender que aquél actuaba con mandato tácito (C. Por eso. 24/6/1977. En las compras en supermercados y tiendas que cuentan con máquinas especiales para contabilizar los pagos. si de las circunstancias del caso resulta que el autorizado a cobrar gozaba de legitimidad aparente para demandar. que haya pagado de buena fe—. Asimismo. dirigido por J. el comprobante impreso por la máquina receptora es prueba suficiente para acreditar el pago. en los casos en que sea dudosa la legitimación del mandatario del acreedor. es decir. ni hacer quitas. 151 del Cód. sin embargo.. Para que el pago sea válido se requiere autorización especial.Civ. "E. ni recibir una cosa por otra. se entiende.N. Si el escribano habitualmente recibía pagos por cuenta del acreedor —cliente suyo— y éste consentía esas cobranzas. C. "L. Es conveniente tener presente que para interpelar al deudor reclamándole el pago no se necesita un poder especial.

ObUgaciones. hay algunos supuestos controvertidos. la falsificación no podrá ser invocada para invalidar el pago. aunque el objeto entregado por el solvens no llegue a manos del emisor del recibo. p. 11 Apel. Civil) (CN. 130-607. permite interpretar que fiíe el propio mandante quien recibió el pago.". y "J. con efecto liberatorio para el deudor. sólo está facultado para recibir los pagos correspondientes a las obligaciones que esos talones representan. 20/10/1981.L. 731. Busso. a la escueta autorización para recibir cuotas por la venta de lotes no puede considerársela extensiva a la facultad de cobrarlas anticipadamente.D. art 731. "L.N. Civil) (C. aplicado al caso. 392.L.Civ. 1980-C-38). y no a otras distintas o a cuotas aun no vencidas. 1905. WAYAR En lo atinente a esto. .". a un mensajero aparente. cuya validez no podrá ser cuestionada por aquél. las relaciones entre mandante y mandatario deben ser interpretadas restrictivamente. Por esta razón. Para fundar esta solución. notoria o esté realizada sobre papeles distintos de los que suele utilizar el acreedor. y 1946.". mediando falsificación del contenido del recibo. a quien su principal lo provee de los recibos oficiales en forma de "talones". es decir. Cft-. si éste ha sido redactado en formularios preimpresos con membrete o nombre del acreedor. SalaD.N.Civ. 198Í-B-230. V. E.. si se quiere. Borda.". Se tratado un nuntius cuyas facultades están limitadas a percibir los valores a que se refieren los recibos que el mandante le entrega (C. p. 1946. 98-307). Código Civil.". el pago carecerá de validez. como el del mensajero que porta un recibo firmado por el acreedor. pues en tal caso queda configurado un pago al acreedor aparente.. Únicamente cuando la falsificación sea burda. 1. en tal caso. Bahía Blanca.312 ERNESTO C..D.". Sala F. Sala E. Las relaciones entre el acreedor y el portador de los recibos deben ser interpretadas estrictamente. o. sin perjuicio de la acción de recupero que podrá entablar el verdadero acreedor perjudicado '^z contra quien actuó como poseedor ilegítimo del recibo. aunque de hecho no haya sido así. 968-m-440). t. 25/2/1969. Cód. se dijo que el acreedor debe ser responsable. 136-198. siones o deficiencias en el cumplimiento del mandato tácito no pueden serle opuestas al comprador que le pagó de buena fe —como venía haciéndolo desde un principio— al legítimo representante del vendedor (arts. 12/2/1981. Tratándose de un mandato tácito.2' parte.L. 92-841). Incluso. Así resulta del art. Sala B. las facultades de éste no pueden extenderse a los actos desconocidos por aquél (C. n" 676. Tampoco se podrá cuestionar la validez del pago efectuado al mensajero alegando robo. será difícil que el deudor pueda valerse de la apariencia para pretender la validez de su entrega. 535.L. 1. el mensajero que porta un recibo firmado porel acreedor está autorizado tácitamente a recibir el pago. n"48. inc. "L.A. ídem. Por eso se ha resuelto que el mandatario autorizado para recibir el pago de cuotas periódicas. 20/12/1967. el cual.Civ. En principio. "L. "L. 7/12/1979. por haber emitido un recibo que salió de su órbita de control y pudo ser usado para engañar al deudor. "E. Cód. porque para establecer una excepción a aquella pauta genérica debió mediar una autorización especial (art. "E. hurto o extravío del recibo.".

si el deudor le paga al escribano con conocimiento del acreedor. Sala C. "L.. si el poder fue otorgado para recibir sumas de dinero en determinado juicio. en tal sentido. Pero. ello significa queel apoderado está habilitado para intentar todas las acciones que nazcan de ese incumplimiento —^no sólo la de resolución. "L. En primer lugar.".N. se lo entiende implícitamente autorizado a recibir el pago. mediante la compulsa del respectivo instrumento que lo acredite. aunque en el instrumento notarial en el cual consta el poder no se haya incluido una cláusula expresa en tal sentido (C. "E. 395). de verse obligados a pagar de nuevo. y "L.695-S). por Baudry-Lacantinerie y Barde (Des obligations. 20/10/1981. 157. 731. Sin embargo. No es buena esta tesis. 12/12/1968.".Civ. cabe negar la posibilidad de que sea considerado como mandatario de alguna de ellas (Llambías. quien guarda silencio o lo consiente (C. que el abogado o escribano pueda actuar con mandato tácito (Código Civil. Es suficiente que compraebe que el abogado tiene poder para iniciar juicio.L. 121-678.065-S). n° 1441). "Fallos".—que asesora al acreedor no puede ser considerado como mandatario tácito de éste' 83.".LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 3 B Otro supuesto controvertido en esta materia es el del abogado que asesora o patrocina al acreedor..21. t V. 13/9/1965. 191:523. sin perjuicio de las relaciones ulteriores entre el escribano y el acreedor. ídem. debe actuar con imparcialidad frente a las partes. ' En particular referencia al escribano. en principio. desde el inicio. etc. se ha dicho que siendo éste un oficial público.N. pero no se le puede exigir que conozca al detalle la extensión del mandato. sino también la de cumplimiento con facultad para recibir—(CN.L. 98-307). XXVII. A este respecto. para que lo considere autorizado a percibir'". Sala B.D. que el escribano está autorizado a recibir pagos. por ejemplo.N. 7/12/1979.J. Habrá "circunstancias inequívocas". n" 147) y seguida.. de modo que. se ha sostenido que el abogado —o escribano.Civ. debe indagar si el abogado actúa como mandatario de su acreedor. Es más: si el poder se le confirió a fin de interponer toda clase de demandas por incumplimiento de contrato. contador público. art. el apoderado no está legitimado para demandar su cobro en otro proceso (C. II-B. Sin embargo —y así lo reconoce el propio Llambías—. no se puede desconocer que el deudor tiene que obrar con diligencia. más atinada resulta la opinión de Busso: la cuestión debe ser resuelta interpretando la intención real de las partes.13. "L. 1980-C-38. los que haga tendrán fuerza cancelatoria. si se declara la invalidez de un pago efectuado a tales personas.". n° 76. máxinne cuando se advierte el peligro a que se hallan expuestos los deudores. esa opinión no contempla con adecuado rigor la realidad vital en que se desenvuelve la actividad de tales profesionales.L.S. de buena fe.L. nota 114). t. Sala D.". un pago en tales condiciones no puede ser invalidado. Obligaciones. t. entre otros. p. II. 135-1222. 25-788). si median circunstancias inequívocas que inducen al deudor a pensar. en todo caso. p. . por otra parte.. en tanto pretende imponer una afirmación absoluta. n" 1437.Civ. sin descartar. AI abogado o procurador a quien se le ha conferido un poder para iniciar la acción judicial tendiente al cobro de un crédito. o que se le ha encargado la gestión de cobro. Esta tesis fue sustentada por Demolombe (Cours de Code.

sería impropio hablar de destinatario. sino también ciertos terceros.000. Se ha llamado la atención sobre la equivocidad de la expresión "destinatario del pago". actúa en nombre y por cuenta de su representado. a) Los terceros como "destinatarios del pago" Según el diccionario de nuestra lengua. 2) Por la estmctura del vínculo obligacionái que se integra. ACLARACIONES PREVIAS Con carácter previo. el destinatario es eí propio acreedor. 2) La segunda vendrá impuesta por razones de método. con el deudor y el acreedor. si bien es una persona distinta del acreedor. a diferencia de éste.jsi!. a un destinatario. obtendríamos dos conclusiones: 1) de destinatario del pago sólo cabría hablar en las obligaciones de dar cosas. WAYAR d) El representante. Por tanto. éstas van dirigidas. no puede ser tratado como tercero. y tiene por objeto señalar que no sólo el acreedor. ostenta ese título el propio acreedor. necesariamente. antes de entrar al tratamiento de cada una de esas clases en particular. merecen esa denominación. los actos que realice serán considerados como efectuados personalmente por el acreedor (art. ejemplo. cuando me obligo con Pablo apagarie $ 1. ni necesariamente. y si su gestión no excede de los límites del poder que se le ha conferido.pattinfioq¡OjPpr. En las obligaciones que constituyen un puro hacer. . ya que también puede ser tal un tercero. corresponde dejar sentadas dos aclaraciones: 1) La primera está relacionada con el concepto de "destinatario del pago".enga influencia directa eij. así como en las de no hacer. y consistirá en enumerar las diferentes clases de terceros.314 ERNESTO C. pagarle al mandatario es como pagarle al propio acreedor. destinatario e»"la persona a la que va dirigida o destinada una cosa"' 85. Si tomáramos intacta esta acepción y procurásemos explicar con ella los problemas que plantea la intervpMón de los terceros. más exactamente. aunque la realización del pago l. Se dice que no siempre. desde su origen hasta su extinción. 1970. VII) SUJETO PASIVO: PAGO AL TERCERO § 120. 1946). '^^ Diccionario de la Lengua Española. la intromisión de un tercero implicaría la ruptura de aquella estructura >86.19* edición. sólo este último podrfa asumir la condición de destinatario. voz "Destinatario". pero luego se añade que no cualquier tercero alcanza ese rango. Madrid. porque aquél. fcüando se entrega o remite cosas. Real Academia Española.

entre acreedor y deudor. En cambio. la segunda denominación no es exclusiva del acreedor. porque el beneficio desaparece. La primera denominación es exclusiva del acreedor.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 315 Empero. ambas conclusiones son inexactas. entre "destinatario del deber" y "destinatario del pago" (sobre esto. ya que esa condición puede corresponder a ciertos terceros. en tanto que Pedro. el pago se hace para Pablo pero en beneficio de Pedro. en tanto no pueden faltar cnJa obligación. porque si es él quien ostenta el derecho de crédito. Por fin. lo cual resulta lógico. ' Por cierto. trad. Por tanto. del italiano por A. lo cual permitiría asegurar que "destinatario" es el sujeto habilitado para recibir la cosa que debe ser entregada. no siempre es posible localizar al beneficiario. la estructura del vínculo. Es insensato pensar lo contrario'«7. ya se trate del acreedor o de un tercero habilitado al efecto (sobre esto. con lo cual tendríamos una obligación con un solo acreedor y varios destinatarios del beneficio. o la utilidad que al acreedor le reporta la abstención de su deudor. 1 -61. que podrá ser iin acreedor o un tercero. Para superar estas dificultades se sugiere circunscribir la figura del destinatario a las obligaciones de dar. servicio o utilidad) producto de la prestación del solvens. se convertirá en destinatario. Ambas sonesenciales. que es mi acreedor. cuando cumplo la obligación de no sobreelevar un muro medianero.5* ed. ps. también lo es un servicio. se produce una suerte de desdoblamiento en los atributos del acreedor: mientras Pablo continúa siendo el acreedor. cuando se habla de destinatario se alude a aquella persona a quien va dirigida el objeto (cosa. un dato objetivo. ¿continuará éste siendo el destinatario? No es oportuno llamarlo así. El objeto no sólo está dado por las cosas. ver Piero Schlessinger. . sin dejar de ser tercero. p. pero siempre tiene un destinatario. ya no podrá ser el destinatario. que no 10 son. constituye el cumplimiento de una conducta (prestación) que produce o genera un objeto (bien debido) apto para satisfacer el interés del accipiens (ver supra. 244.). Le nozionifondamentali del diritto civile. El pago al tercero. si me obligo con Pablo a transportar todos los días a Pedro hasta sj^ lugar de trabajo. ver Aliara. Es fácil comprender esto si se tiene presente la diferencia conceptual. por definición. esa abstención puede beneficiar tanto al propietario colindante. se dijo. cap. Como se ve. § 86). pueden o no coincidir enel inismo sujeto sin. como a otros vecinos más alejados. si me obligo a no transportar a Pedro. pero si Pablo me notifica que ha designado a Pedro para recibir el pago. la individualización del sujeto que sirve de punto de referencia para la realización del pago es insuficiente para ubicar la figura del destinatario. el hecho de pintar (pago) tiene un destinatario. No acaban aquí las complicaciones: en las obligaciones que consisten en un puro hacer y en las de no hacer. Por ejemplo. de La Esperanza MartinesRadio). también a él tiene que dirigirse el deber coBrelati vo a ese derecho. desde su origen. En cambio. considerar que un tercero puede constituirse en destinatario del pago no implica desnaturalizar la esüiictura del vínculo obligatorio establecido. además de esa individualización.queesto afecte. I. consistente en la utilidad o beneficio que el pago debe producirle al sujeto. que se refleja en los hechos concretos. l) El pago. se requiere. Es obvio que si me obligo a pintar una pared. como^ia. y por esa circunstancia bien puede éste ser considerado destinatario. I.

los efectos del pago difieren. el pago debe sefhecho "al tercero indicado para poder hacerse el pago. según la clase de tercero de que se trate. quietismo que impedía la transmisión del crédito o la deuda. En relación con el acreedor. con lo cual. a veces queda satisfecho. Por cierto. si es el propio acreedor o es un tercero el que recepta el objeto del pago y si el deber del deudor se extingue es porque la obligación ha cumplido su ciclo. sólo parcialmente. b) Las distintas clases de terceros Hay distintas clases de terceros. la actuación de terceros en reemplazo de las partes es un fenómeno frecuente que el derecho no ignora. inc. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS a) Concepto Según el art. W A Y A R 2) La intervención de un tercero como accipiens no altera la estractura de la obligación. otras no. adjectus solutionis gratia. La ley habla de tercero "indicado". y aurujue a éste se le hubiese pagado una parte de la deuda". 1) EL TERCERO AUTORIZADO ("ADJECTUS SOLUTIONIS GRATIA") §121. en otros. 731.es el destinatario primario del pago.316 ERNESTO C. en realidad. A diferencia de lo que ocurría en el derecho rorriano. Siguiendo las reglas de la lógica formal. Sin embargo. a saber: 1) el tercero autorizado o habilitado para recibir el pago. el pago desobliga por completo al deudor. también. y debe buscar la satisfacción de su interés sin pretender la invalidez del pago. C O N C E P T O . sólo cabe hablar de "pago al tercero" cuando se produce la extinción del deber del deudor. aunque lo resista el acreedor. 2) el tercero poseedor del título. como se verá luego. 7. En algunos casos. Nada de extraño hay en ello. por empezar. se lo llama. Por ello. si el acreedor. no nos dice a quién le corresponde la facultad de indicar al tercero. la doc- . a él debe corresponderá la facultad de indicar al tercero. 4) el tercero no autorizado. N A T U R A L E Z A JURÍDICA. en la actualidad se ha abandonado el quietismo que caracterizaba a los sujetos de la obligación. dice muy poco. porque. 3) el acreedor aparente. Hoy.

Luego de sentar esta regja general.LOS ELEMENTOS ECL PAGO: LOS SUJETOS 317 trina generalizada '«* afirma que la indicación debe provenir de un acuerdo entre acreedor y deudor. todo lo cual redunda en perjuicio de la figura en estudio. esto es: la autorización se le extiende en su exclusivo interés. en efecto. Obligaciones. es un instrumento que contribuye a dünamizar el desarrollo de las relaciones patrimoniales. Esa designación era irrevocable "o. por medio de la cual se procuraba superar las barreras de la intransmisibilidad del crédito. Esta tesis es errada: el adjectus cobra para . no es conveniente identificar al adjectus con un mandatario. Así. sólo podía estipular en el contrato que Mevio quedaba autorizado a recibir el pago en calidad de adjectus solutionis. ya que a éste no puede conferfrselo en exclusivo interés del mandatario (art 1892. se sostiene que el tercero debe estar designado en una cláusula especial del contrato creador de la obligación. han dado vida a relaciones jurfdicas subjetivamente complejas. p. a aquel cuyo nombre está escrito en la estipulación. y que el otorgamiento de esa facultad es interpretado con carácter restringido. propia del derecho romano.12. no podía valerse de la cesión de su crédito. ya que se apoya en razones históricas y conduce a soluciones desactualizadas. t. más exactamente. se le paga bien también al que no es procurador. cuyo mandato es irrevocable. En lo que atañe a la segunda afirmación. 2) el adjectus es asimilado. Así. el acreedor no puede unilateralmente revocarlo Sin embargo. con fuerza cancelatoria. ¿Cómo tratar. al mandatario cuyo mandato es irrevocable. porque no se lo admitía. todas ellas relacionadas con el pago a terceros. 535. Busso. libro XXX) dice allí: "al verdadero procurador se le paga bien. o a quien le fue encomendada la administración de todos los negocios".3. Esta misma doctrina suele señalar lo siguiente: 1) la figura del adjectus ha caído prácticamente en desuso ante el auge alcanzado por la cesión y las diferentes formas de representación. se deduce que el tercero no es nada más que un mandatario át las partes. explican. en el parábalo I dice: "A veces. en las cuales el pago a terceros se presenta con relativa frecuencia. Se ha dicho. el jurisconsulto romano seflala diversas particularidades que pueden presentarse. Código Civil. Digesto. Lo que se ha dejado de usar es la designación del tercero tal como se la practicaba en el derecho romano. lo cual excluye • la posibilidad de que haya mandato. por ejemplo. que el inp. entonces.f. n" 145. ' Por todos: E. 731. decir que el adjectus es un mandatario equivale a suprimir la figura. in fine). n" 677. Las nuevas formas de contratación. Ulpiano (Comcmarfcí a Satmo. 404. A partir de allí. si alguno estipulara 'para . Pero debemos tener por verdadero a aquel a quien se dio especialmente mandato. p. Que el acreedor pueda designar a un tercero a quien el deudor debe efectuarle el pago. Por las razones expuestas en el texto y las notas siguientes. XLV1. pero esto no significa que haya perdido toda utilidad. por eso. I. si Cayo le vendía un fundo a Ticio y pretendía que el precio le fuera pagado a Mevio. art. Borda. 731 revive la figura del adjectus solutionis gratia. en la actualidad. esta interpretación no es atendible. ni una ni otra afirmación es rigurosamente exacta. Empero. sin embargo. la presencia cada vez más fuerte de la "empresa" y del "empresario" como centros de imputación de efectos jurfdicos. a aqu^la persona que ha sido autorizada a recibir el pago sin que se le haya otorgado mandato? Recordemos que para cobrar se requiere un poder especial. 7 del art. Por ejemplo. V.

Invocando el parágrafo 2 ya citado. así. a. quedaré. revocar aquella designación. Les obligations én droit romain. el adjectus es un mandatario). pagándole. ese pago tendrá fuerza cancelatoria por propia decisión del acreedor. porque la estipulación contenía cierta condición. no quedaré libre". También en este parágrafo Ulpiano se está refiriendo al adjectus. ¿Debe provenir. § 288. 591. se podría sostener que la designación del adjectus puede ser revocada por acuerdo de acreedor y deiidor. según este texto. porque la ratificación se equipara al mandato". n" 970. no dice que debió ser indicado en el contrato o por convenio. Por tanto. que el estipulante no pudo cambiar". aquí. La tesis que afirma que la desigrjación debe provenir del sí o paraTicio'. la figura del adjectus romano. fcj su designación debe estar escrita en la estipulación". 7 se limita a mencionar al "tercero indicado" como sujeto legitimado para recibir el pago. porque en este caso. Curso de derecho romano.. si su principal ratificase lo que se pagó. Ulpiano se refiere al mandatario cuyo mandato ha sido revocado. el art. quien queda convertido en mandatario si el acreedor ratifica el pago que se le ha hecho (sobre esto. el tercero tenido en mira es el "no autorizado". Queda localizada.gr. II.21 ed^para estos dos últimos autores —sea dicho de paso—. En el parágrafo 3 del mismo pasaje del Digesto está escrito: "Otra cosa es. especialmente. . no le es posible al acreedor. v. 3) El deudor estará protegido siempre que se le reconozca validez al pago que efectúe. t. 7*ed. su pago será inválido. cuando el acreedor le notifique que debe pagarle a un tercero. p. P. sea que haya estado destinado al propio acreedor o a un tercero. Molitor. 2) Las legislaciones modernas.. lo cual demuestra que para el derecho actual la indicación del tercero debe provenir del acreedor. y. Aquí. Por fin. Es claro: si la designación está "escrita" en la estipulación (contrato) celebrada entre acreedor y deudor. inc. destacando el carácter irrevocable de su designación. cuando se refieren a esta hipótesis. Girard. WAYAR Lo pri mero que cabe actualizar es el origen de la designación del tercero. C. hablan de la persona indicada por el acreedor. Manuel éléinentaire de droit roinain. si conoce la revocación. de un acuerdo entre acreedor y deudor? Varias razones invitan a señalar que no: 1) La ley no exige que haya un acuerdo: el inc. estableciendo lo siguiente: a) si el deudor desconoce la revocación del mandato. tíene lugar la liberación. Aquí. necesariamente. pero esta conclusión no surge explícita de la fuente. 407. y luego le hubiere vedado a él que cobre. En el parágrafo 2 se lee: "Pero si alguno hubiere mandado que yo le pague a Ticio. J. F. también quedaré libre. aunque me prohiba que le pague aTicio. ver P. Í224 del Código pemano de 1984. II. y de sus términos más bien se deduce que se trata de un simple mandatario para cobrar cuyo poder ha sido revocado por el acreedor. si me dijereis que alguno estipuló 'para sí o para Ticio'. pero si yo lo hubiere sabido. p. 770. del Código portugués de 1966. sin embargo. cuyas características. Otra cuestión que se debe actualizar es la referida a la oportunidad de la indicación. si ignorando yo que se le prohibió que cobrara le pagase. luego. 1188 del Código italiano de 1942. son dos: a) no es un procurator (mandatario). 729. el art. Maynz. el art.318 ERNESTO C. el adjectus queda incorporado a la relación en calidad de tercero autorizado para recibir el pago. el pago que le haga al mandatario será válido: b) al contrario. unilateraünente. en el parágrafo 4 dice Ulpiano: "Pero aunque yo no le pagare al verdadero procurador. p. libre.

1 del art. para que el deudor quede obligado a pagarle al tercero. 2-B. se pretende evitar toda confusión con las diferentes formas de representación. t. 7. ese derecho no lo faculta para exigir el cumplimiento. Cuando se dice que es un derecho abstracto. Cuando se dice que es un derecho propio. es decir. Por fin. ni impide Comp. actuaría como su representante. b) Naturaleza El tercero indicado es el beneficiario del pago. La posibilidad de indicar al t e r cero luego de constituida ia obligación surge de la propia ley. que le ha sido dado por el acreedor. y éste no puede pagarle a otro que no sea el designado. Sin enibargo. pero sí lo habilita para recibir la prestación. se quiere significar que la relación del acreedor con el tercero no influye sobre la calidad de habilitado que éste reviste. 731. el tercero obra por j / y para sí. 47.) Código Civil.. inc. Se trata. 731. en efecto: según la última parte del inc.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 319 acuerdó de las partes añade que así debe constar en una de las cláusulas del contrato. es la persona. su ejercicio se independiza de las vicisitudes (o no está condicionado por ellas) que pueda sufrir la relación subyacente entre el acreedor y el tercero.) y Highton (coord. 7. en provecho propio. Una vez que la designación ha sido notificada al deudor se toma irrevocable. no puede negársele al acreedor la posibilidad de indicar a un tercero con posterioridad al nacimiento de la obligación y antes. naturalmente. 731. en Bueres (dir. el deudor debe pagarle al tercero. es decir. debe quedar claro que el tercero designado cobra para . p. se puede sostener que el "tercero indicado" a que se refiere el art. ajena a la obligación. y no por cuenta del acreedor. si el tercero cobrara para el acreedor. no es un representante del acreedor ' 9 ' . de un derecho abstracto. 7. Recogiendo las notas anteriores. Si este pago fue realizado es porque la obligación ya existía.i. a la cual el acreedor ha designado para recibir el pago y aprovecharlo para sí. es decir. aunque ya le haya pagado una parte de la deuda al propio acreedor. además. por lo cual no tendría sentido que el Código lo reiterara en otro inciso del mismo texto. . situación ya prevista en el inc. En tal caso. la designación de que ha sido objeto lo habilita para recibit y aprovechar para sí la prestación del deudor. glosa al art. de que haya tenido lugar el pago. Esta particularidad también resulta de la propia ley. Parellada. Ejerce un derecho propio. será suficiente que el acreedor comunique en forma fehaciente el nombre y las demás cualidades de la persona designada para que rija el inc.

se puede decir que el si^eto mencionado en el art. Civil iMliano— hacer el pago al terewo "Indicado por el acreedor". en ñ n . de este modo. 1188 del Cad. y ha eoniiderado. Cumplidos estos dos requisitos. Sehlessinger llama "adíeetuí" 8 aquel si^eto que representa al acreedor. 731. Por ser abstracto el derecho de Mevio. entre ioi autoreí pravalece la idea de que el a4l*eius ei un mandatario con poder Inevoctísle (a»í.ider por qué el itregro mencionado en el inc. al cual llama indicatario.320 ERNESTO C. 731 del C6d. frente al deudor. en el texto. Civil no puede ter considerado un rtprtsmtantt del acreedor. que pemütím comp». En suma. Trasladando estos conceptos a nuestro derecho. ObUgaeienes. p. Nosotros. 7. con 1» sal vedades que apuntaré luego (nota 194). pero se cuida muy bien de reconocer que también se puede —a tenor del an. Pago al ttreero. deudor de M e vio. I) Con el mandato irrevocable. se independiza de esa causa. inc. Llegados a ette punto. como rtpresentmte a la persona a la cual el acreedor se dirige directamente al conceder el poder para el cobro. p. WAYAR el ejercicio de su derecho como beneficiario del pago. ni con la gestión de negocios. la designación puede obedecer al hecho de que C a y o es. Como ya quedd expuetto en no(88 anterioreí. Asf. o bien al simple deseo de Cayo de beneficiar a Mevio. 160. el derecho del tercero queda perfeccionado y consolidado»«. el tercero designado tiene el derecho propio y abs&BCto de convertirse en beneñciario del pago. Schleulngw. p. v . y como Mieatarlo a la persona cuya legitimación púa recibir derive de una declaración del acreedor comunicada sólo al deudor" (El pato al teretro. « cualquier otra causa. U-B. a su vez. por tanto. ¿Cuál et la diferencia entre el representante y el indicatario? Dice Sehlessinger. n* 1440. c) Diferencias con otras figuras La ñ g u r a del tercero indicado no debe ser confundida con la representación. ni con la delegación. y 2) que ella haya sido notificada al deudor en forma fehaciente. usamos las expresiones "adjtetus" i "indica- . no siempre se están refiriendo a la misma clase de tercero. C a y o es acreedor de Ticio y decide designar a Mevio para que reciba el pago. ni con el contrato en ^ v o r de tercero. Veamos. . a^jeettu e indicatario son dos especies diferentes de terceres. cuando los autores afirman que et adjtem es un simple mandatario. 68). "El legislador ha tenido preienK la diversa dlNcelón de la declaración con que el acreedor puede manifestar la voluntad de conferir a un tercero. no es otro que el indicatario a que se refiere el autor iutliano. — L a doctrina mayoritaria identifica la figura del tercero indicado con el mandato irrevocable pero esto De acuerdo: Llan^u. ^ . o. 7 del art. u neceiario fonnuler una serie de prediionei coneepMdet y (erminoláglcM. Asi. P. 65). El pago al tercero designado supone la concurrencia de dos requisitos: 1) que la designación haya sido aceptada por éste. la función de ins&umento para recibir ei pego. cuyas vicisitudes no j^odrán serle opuestas. a) Por empezar.

970. luego de fundar su opinión: "En suma. por tal razón. La opinión sostenida en el Anítproyicto —que bien puede ser atribuida a Llambías. art. b) Algunos autoreí. sin representar ti ao'eedor. Derteho de oblliaeiones. Infln». p. e) El importante deitacar que Llambías. no parece apropiado insistir en calificar al tercero Indicado (art. que aettia en su propio interés. p. Ei indicatario es una figura autónoma respecto de las diversas formas de representación. inc. que se pudiera revocar la Indicación. consideraba inapropiado que esa designación tuviera carteter irrevocable. como ya d|je. p. eJ. descartan que aquél lee un representante del acreedor. trabi\jado entre ios aftos 1930 y 1934. Adem¿s. 731. A. No parece posible. es decir. sin ser un representimte (Hernández 01!. no era lógico que se le prohibiera a éste revoev la indicación. luego de haber sostenido que la designación del tercero (are. 414). lo cual (upone que el acreedor también debió dirigirK a él. 731 y reemplazarla por dos artfeu os (970 y 971). que fue ei 'ente que lo e l ^ r ó — fi>e posterionnente revisada en el Tratado di dirtehe eWll ("ObUgaciones". Ai contrario. ' ^* Frediamente es éste el nudo gordiano del asunto. abstracto. propuso eliminar toda la enumeración que contiene el art. n» 1440. y habrá representación porque las consecuencias jurídicas se traslidtm a le esfera del representttdo (sobre este. el 'adjtctus' es titular de un dirielwpropio. art. sea que al cobrar manifieste que lo hace pm otro (repr^entación directa).LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 321 equivale a sostener que el tercero actúa por cuenta del acreedor Sin embargo. 1 1 0 . una de las características típicas del indicatario es que obra en bene(sHo" eofflo linónimof. referidos únicamente al acreedor aparente y tercero no autorizado. 7 3 1 . que el tercero indicado no era otra cosa que un mandatario. porque actúa tn su propio inttris. será siimprt un representante de éste. p. pero la diferencia entre mandatario e indicatario surge del an. Dtrtclw di obligaciones. p. ^rmaelón que reiteran Belluscio y Zannoni. sdjudieándoleí el lignifieado que con-eiponde al "autoHudo sin repreientación".. 300). Código Civil. Lo lógico era precisamente lo contrario. pues il se la hacía tn Inttris dtl aerttdor. puei la deiignaelón debe ler aceptada por el tercero. la figura del tercero indicado ptfa recibir el pago (sobre este. inc. ya que sólo su interés estaba comprometido. 444). "Notas explicativas". siempre que el tercero actúe en interés del acreedor su actuación tendrá carácter representativo. Consideraba Llambías. en nueitro derecho no lerfa poilble entender que al Indicatario le lo eonitituye mediante una declaración del acreedor dirigida sólo at deudor. Dice alif. Por todas las razones expuestas. 731. t. 87). ver V. u 3. II-B. 139 de la 2* edición. Si se parte de la premisa . n* 103. Neppi. entendía que lu reglas del mandato bastaban pera regir esta figura. 300. 7) no era otra cosa que un mandato. p. terminó por admitir que el tercero no es un mandatario. v&Anttproyieie dt Código Civil di 1954. le eifUerzen en afirmar que te eonfigurauna autorización sin repreientaeión (p. n* 103. Por cierto. En efecto: al elaborar el Anrc/^royccro dt ¡954. Por estas razones suprimió. aun cuando hacen depender la designación del adjtcm de un acuerdo previo entre acreedor y deudor. 1968. 7) como mandatario del acreedon se trata de un tercero autorizado a cobrar. como eitá leflalado en ei texto. porque si está autorizado a cobrar en interés del acreedor. en nuestro derecho. cuando elaboró el proyecto. en su caricter de director del Instituto de Derecho Civil del Ministerio de Justicia. aflo 1973). que no es dable eonfiíndircon la condición de mandatario del acreedor". la afirmación según la cual el adjietus encama un interés qjeno. edición de la Universidad Nac omd de Tucumán. 1892. Causalidad Jurídica y rtpresentaeión. sea que denuncie hacerlo en nombre propio (representación indirecta). Hernández Oil. con ellos agotaba la nómina de terceros que podían ocupar el lugar del acreedor en la recepción del pago.

En defmitiva. así le ocurre a P. si se parte de la premisa de que el tercero indicado obra en su propio interés. en virtud del carácter abstracto de ese derecho. pero su deudor (Pedro) ha quedado desobligado por el pago realizado al tercero. fatalmente. esto no afectará el derecho de Pablo a recibir de Pedro los $ 1. Sehlessinger. y su designación no podrá ser revoca-. la venta que celebraron Juan y Pablo. sin embargo. Pablo queda consolidado como autorizado. No se desconoce que el art. en alguna de las especies de representación. La ley. Juan le ha comprado una cosa a Pablo por la miSma cantidad. ya que en virtud del árt. 1977—. se habrá de caer. En cambio. 1977. El acreedor autorizante (Juan) no podrá impedir el pago. queda descartada la posibilidad de que ese tercero actúe como mandatario del acreedor que lo designó.000. al mismo tiempo.322 ERNESTO C.000. ps. por la siguiente razón: y a se dijo que el derecho del tercero es abstracto. no se podría sostener que el indicatario protege su interés y. como se ve.). 1892 no es posible conferir mandato en el interés exclusivo del mandatario. si la designación del tercero interesado es hecha en beneficio de su exclusivo interés. indicatario y adjectus). en mayor o menor medida. si bien traza rasgos peculiares en cada una de las figuras de "terceros" (mandatario. el cual. el interés común de mandante y mandatario de que habla el art. da.000 de Pedro. con Pablo. Observemos este ejemplo: Juan es acreedor de Pedro por $ 1. en razón de la nulidad de la venta. podrá cobrar aun en perjuicio del propio acreedor. Aceptada la'designación y notificada al deudor (Pedro). pero no se debe perder de vista que esta norma se refiere al mandato que se cumple en favor del interés común de mandante y mandatario. Además. o en favor del interés de un tercero distinto de ambos. En el caso del indicatario se trataría de favorecer —si el contrato fuera de mandato como se pretende— el interés exclusivo del mandatario. atiende el interés exclusivo del tercero autorizado. termina afirmando que todos ellos. lo cual desautoriza aquella identificación. al mismo tiempo. de que el tercero "encama" el interés del acreedor. que dio origen a la autorización. Para cancelar su deuda. 1892. . queda descartada toda posibilidad de confusión con las diferentes especies de representación y mandato. posibilidad que no sólo no está prevista en el citado art. 1977 permite la existencia de un mandato irrevocable "en razón de un interés legítimo de los contratantes o un tercero". Juan lo designa tercero "autorizado" para recibir los $ 1. WAYAR ficio propio. 39 y ss. no son otra cosa que representantes del acreedor (El pago al tercero. Luego. por tanto. es declarada nula. el del acreedor —o sea. sino que está expresamente prohibida —^^lo cual despeja cualquier duda— en la parte final del art. sólo podrá accionar por reembolso o indemnización de daños contra Pablo.

7. nos. a la figura de la riovación por cambio de acreedor. Veámoslo. pero si se limita a recibir podrá hacerlo como autorizado. la novación subjetiva activa (delegación) tiene lugar en virtud de un acuerdo entre el deudor y el nuevo acreedor. 1. § 61.—En derecho comparado se consideró que la indicación del tercero quedaba asimilada a la delegación activa " 5 . con lo cual sus facultades aumentarán. habrá novación por sustitución de acreedor "en el único caso de haberse hecho corí consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que lo sustituye ". En tal caso. sino de la decisión del acreedor notificada al deudor. en modo alguno llegan a confundirse. es decir. II) Con íadeZegación acíiva. no puede ser asimilada a la delegación. 20 y ss. porque el derecho de éste no nace del acuerdo del propio tercero con el deudor. nada impide que el propio tercero sea instituido. porque debe actuar en nombre propio. el acreedor le ha otorgado al deudor el derecho de pagarte a ese tercero. la autorización a que se refiere el art 731. además. el tercero revestiráel doble carácter de "autorizado" y "mandatario". En efecto: si bien como autorizado no tiene facultad para exigir el cumplimiento. por tanto. acuerdo que debe contar con la "autorización" del acreedor anterior Esta especie de delegación se diferencia con claridad de la indicación del tercero. 44 y ss. como mandatario. en tal supuesto. la autorización se toma irrevocable para garantizar aquel derecho del deudor. pero sin absorberla. En una de sus variantes. Varias son las diferencias entre ambas figuras: 1) En la delegación es necesario el consentimiento del deudor.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 323 Por cierto. ps. es decir. . en todo caso. La novación de las obligaciones.1. En nuestro derecho. "(»)ligaciones". p. La conclusión que se extrae de tal afirmación es que tratándose de una simple autoiización. 817. como mandatario del acreedor. La delegación activa preceptuada en nuestro Código se asimila aún más a la indicación. vol. sí la tiene como mandatario. inc. el acuerdo existe entre acreedor y tercero. Pero es distinto el problema cuando además de la autorización al tercero. 305). decisión que debe ser "aceptada" por el tercero. pero que tal autorización equiyale a una asignación o delegación (Tratado de derecho civil. Enneccerus y Lehmann sostienen que el "autoiizado" a cobrar no es un representante del acreedor. no exige que el deudor acepte esa designación —^aceptación que es esencial para que se configure la delegación—. En la indicación no se requiere ese consentimiento: basta que el acreedor le noEn el marco del derecho alemán. paralelamente. ver Francisco de A. para exigir el pago deberá obrar por cuenta del acreedor. ella es esencialmente revocable. Al acreedor le basta con notificar al deudor de la autorización dada al tercero para que el solvens quede obligado a pagarle al designado.. Acerca de las clases de novación. porque el carácter irrevocable de la designación proviene de lapropia ley. en efecto: conforme al art. 1. Sancho Rebullida. Si bien hay alguna afinidad entre ambas. la cual.

puede. § 122. • •• • •••'•''^ 3) En la delegación. En la indicación. pues basta la decisión del acreedor. está de acuerdo en qué él tercero goza del derecho de recibir el pagov y en que el acreedor rellénelos restantes atributos que le corresponden por su condición de tal.'que tal designación nó altere lás condiciones de pago—^. p. en cánibió. Por todos: Cazeaux y Trigo Represas. el nuevo acreedpr. IV) Con la gestión de negocios. no para el acreedor. ÍI. Ja) Él derecho Se recibir eí pagó. para el dueño. 87. Deretho de las (nugaciones. 2) En el contrató én favpr de tercero. y él acreedor o r i g i n a r i o queda desvirtculadó del deiidor.—Cóií el contrato éri favor dé tercei-o median las siguientes diferencias: i . • • • i--'^-. Discrepa.i 1) El derecho del tercero beneficiario nacé de uri áfcüerdo entre las par^ tes. sino.. . — Las diferencias entre la indicación y la gestión de negocios son las siguientes: . el tercero sólp. sólo está facultado para recibir. WÁYAR tifique al deudor lá designación del tercero'—^siempre. se trata de la misma obligación. por ser ted. ' ' ' ' 2) En la delegación sé produce la extinción de la obligáídóri'anterior. el acreedor axifóñiánté no sé desvincula y a que éonséi^a el derecho dé exigir en casó de incumplimiento. t. el tercero carece deldefeého de exigir. ¿tiene qctiónpcira exigir .exigir com^pulsivamente el cumplimiento. tiene acción para exigir él cufíi-^ plimiénto. el cumplimiento? La doctrina. RÉGIMEN JURÍDICO DEL PAGO ÁL TERCIÓ AUtp^^ El análisis del régirtien jurídico á que se halla sometido él tercero autorizado cornprénde los siguientes puntos: . en general i^''. cuando éste ha aceptado lá estipulación y se lo ha hecho saber al obligado. etc. 1) Para que se configure la gestión no se requiere "autorización" del dueño del negocio. En la indicación. 2. claro está. adeniás. pero n o puede e x i g i r l o . '•'•r. en cambio.pstá autorizjadp a "recibir" e l pago. vól. Eh la indiéácíórii en cambió. En la indicación. 2) El gestor no actúa para sí niismo. r III) Con eí contrato en favor de tercero. Én la indicación. En la indicación no sé requiere éSe acüeirdo. esa autorización es esencial.324 ERNESTO C. el tercero cobra para sí.

el acreedor podrá cederie el crédito a una persona distinta del tercero. sino frente a alguna de las formas de representación o mandato ' Lo típico del indicatario es que recibe y aprovecha el pago. convenir una novación o una transacción. podrá pedir. § Í0. t. subrogándose en los derechos de éste. II) El acreedor indicante conserva otras facultades. por hipótesis.'debei^ préviaihénte desintétesar d iercérÓ iiídir cado píürá recibir. viene a corroborar que el derecho del tercero sólo lo autoriza a recibir y aprovechar el pago. Así. art 731.gr. remitir la deuda. sino el acreedor— no se estará ante el iexcero indicado. En conséciiertcia. pasó al tercero—^. El derecho de recibir lleva implícito el de aproxechar para sí el producto del pago. el acreedor puede ceder el crédito. que aquello le sea entregado directamente a él. I) Derecho dé recibir. que es admitido por la doctrina >». 3. Si él acreedor hace remisión de la deuda. el crédito pasará al cesionario sin la facultad de recibir. Ver lo expuesto en la nota 194 de é$te misnripcá|>iftu^^ Por todos: Belluscio y Zannoni.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 325 acerca de sj el tercero í/ene q noacgión para exigir del deudor el curnpliinientO. — Si bien el acreedor indicante pierde el derecho de recibir—el cual. Es de suma importancia destacar que todas estas facultades deben ser ejercidas jm abuso. para eso sé lo \iá designado. ese pagó será nulo.. Por tanto. si no se le reconociera al tercero acción indeinnizatória. o ti-ahsa. pero deberá hacerlo limitando la cesión a las facultades de que él mismo goza. siempre que el beneficiario del pago no sea el tercero que lo recibe. es decir.^ . pues nadie puede transmitirle a otro un derecho mejor o más extenso que el que tieiíe (art. evitando todo perjuicio al tercero. el aprovechar para 5Í es lo que cjuacteriza la figura del tercero indicado y perrnite distinguirla de otras afines. Si él deudor desconoce el derecho del indicatario y le efectüá él pagó al acreedor. Esto. v. De otro modo.. p. el tercero indicado goza del derecho de recibir el pago. cuando d deudor decide cumplir debe hacerlo dirigiéndose a él. Siempre que el tercero obre por cuenta del acreedor^e& decir. 3270). tal es el contenido de su derecho. Código. porque si no lo fece^ provocándole ui» perjuicio. Vearrios cada una de estas hipótesis. o hace novación. 114. por cuanto fue recibido por quien carecía del derecho para hácerio. pero él indicatario. etc. 1043: por efecto de la niilidad. conserva las restantes facultades que le corresponden a todo acreedor.Civil. y será aplicable la doctriha del ait. lo pagado deberá volver al deudor. el tercero tendrá acción para reclamar del acreedor la indemnización que corresponda. — Por natiíraleza.

novar. de una revocación. dejando librado ese derecho a la buena voluntad del obligado. ese resultado es inadmisible (argumento del art. sobre lacual se han sostenido ideas antitéticas. II. por otra vía. se estaría tolerando que el acreedor consiga. pero "si $e justificara que la designación del adjectus ha implicado una verdadera dación del crédito en pago o cesión del crédito. Cazeaux y Trigo Represas. pese a la resistencia del acreedor. 711. es necesario distinguir dos situaciones: 1) si el tercero actúa como mandatario del acreedor. pero se lograría el mismo fm: evitar que el tercero cobre. 2) Si la ley le concede al tercero un derecho tan sólido a cobrar la deuda. 161. vol. II-B. está construida sobre uñábase A. Esta tesis. al acreedor le bastaría ceder el crédito. En efecto: para privar al tercero del derecho de recibir. el tercero tiene acción. 2. Para unos 200. como es obvio. sí la tiene si es lo segundo. n° 178. p. Borda. n" 1442. Pero tiene acción como cesionario. de allí la impropiedad de la afirmación según la cual el indicado tendría acción si se presenta como cesionario. 2) Si el nombramiento del tercero ha sido hecho en interés del propio tercero. Derecho de las obligaciones. es inconciliable con ello negarle a aquél la acción de cobro compulsivo contra el deudor. ese tercero designado habría hecho suyo el crédito y tendría facultad para demandar su cumplimiento" (Código Civil. 536. a mi juicio. lo que la ley expresamente le prohibe: revocar ia indicación del tercero. entonces es lógico reconocerle legitimación para demandar judicialmente al deudor. WAYAR SU derecho sería ilusorio. no tiene acción para exigir el cumplintíentp. el adjecnts. G. — Si el tercero tiene o no acción para exigir el cumplimiento es una cuestión debatida. m) El tercero carece de acción para erigirle el cumplinúento al deudor. aserto que se apoya en las siguientes razones: 1) al derecho de recibir —como a todo derecho— le corresponde la acción de exigir el paga Sólo los derechos sustentados en el derecho natural carecen de acción. Llambfas. Si es lo primero. No obstante. pero no tiene ese carácter el del tercero ''indicado. p. p. En este pasaje de Busso se advierte la confusión de ideas: o úxKcipiens es "tercero indicado" o es "cesionario". p. t. n" 572. autorizándolo sólo a recibir.88.?26 ERNESTO C. t. . a sostener que el indicado no tiene acción nunca. art 731. de allí la importancia de concederle al tercero acción de indemnización cuando el acreedor efectúa un acto de disposición del crédito que es perjudicial para aquél. I. 410. entonces notiene acción. no como indicatario. compensar. n° 679. p. pues ello equivale. quien no le ha conferido poder'especial para cobrar. Para otros 2 ° ' . OMigaciones. 7). 409). no puede ser ambas cosas al mismo tiempo. No se trataría. por lo cual éste cobrará para sí. y. transar. Obligaciones. inc. Colmo. V. es obvio que aquél no tendrá acción para ejecutar el patrimonio del deudor. etc. en realidad. en principio. De las obligaciones en general. PMa Busso. Veámoslas. lo que es peor.

731. es considerar desobligado al deudor que le hizo el pago al tercero. como se ha insinuado un resabio del derecho romano. Exposición y comentario. Se funda en los siguientes argumentos: 1) El texto de nuestro Código Civil (art. Cazeaux y Trigo Represas. inc. 2. ya que si es requerido por el acreedor-mandante podrá oponerle compensación con el crédito que él tenga. Pero con esto no se resuelve el problema del indicatario. por tatito. paralelamente. A. se menciona al tercero como sujeto pasivo del pago —^habilitado para recibü:—. en virtud de lá relación subyacente que originó su 4esignación como indicatario. . no tenga acción para demandar el cobro es una cuestión que el acreedor puede superar instituyéndolo. así. y no esforzarse por deducir de la ley la acción que el tercero puede entablar. al contrario. II. 87. 3) La tesis que le reconoce al tercero acción para cobrar no considera el peligro que ello entraña para el deudor. t. n° 103. antes que al tercero. II. sino al mandatario. que también admite esa legitimación. Derecho de las obligaciones. y de la-literalidad del precepto no es posible deducir su legitimación activa para cobrar compulsivamente. que actuó como mandatario. por otra parte. Se ha de tener en cuenta que la protección de la ley está dirigida al deudor. nota 70. 7) establece que el pago debe ser hecho "al tercero indicado para poder hacerse el pago". Si el deudor tiene excepciones para oponerle al acreedor. O. J. entonces. dándole. No es esta tesis. éste podrá demandarlo en calidad de mandatario. p. 731. mandatario con poder suficiente para ese fin. el tercero. pues éste no es —por definición— un mandatario.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 327 falsa: la primera hipótesis no está referida al indicatario mencionado en el inc. n° 159. p. es lógico que para saber si éste tiene o no acción se debe examinar la extensión del poder que se le ha conferido. al deudor la posibilidad de oponer las excepciones que tenga contra el acreedor. p. Si el deudor se resiste a pagarle al tercero. y en ella se admite su legitimación para intentar el cobro compulsivo. Machado. n" 1118. podrá retener para sí el producto del pago. Salvat y Galli. como tal. vol. Derecho de obligaciones. Por ejemplo. La segunda hipótesis sí está referida al indicatario. LII. es la que mejor se ajusta a la figura del indicatario. 2) Que el tercero. no ^"^ Demolombe. con lo cual esta tesis queda asimilada a la anterior. L XX VII. por el carácter abstracto del derecho de aquél. 7 del art. 522. Cours de Code. una vez efectuado el cobro compulsivo. lo que interesa. Una tercera corriente 202 — l a cual me adhiero— niega que el tercero indicado tenga acción para el cobro compulsivo contra el deudor. 300. Obligaciones en general. Hernández Gil.

. sólo le cabrá pagar y luego accionar contra el acreedor por daños y perjuicios. WAYAR podrá invocarlas si quien le reclama el pago es el tercero. El tercero no quedará por ello sin su derecho: siempre podrá dirigirse al acreedor que lo designó. subrogando al acreedor. en razón del carácter abstracto de su derecho. si el deudor está en condiciones de pedir la nulidad del contrato que hizo nacer laobligación. 2) Aunque el acreedor le comunique al deudor que se abstenga de . pues a éste le serán inoponibles tales defensas. Por ejemplo. La irrevocabilidad acarrea las siguientes consecuencias: 1) el único sujeto legitimado para recibir es el tercero. como se vio en el párrafo anterior. o a pagar y luego intentar la repeticiófí. esto explica por qué el pago debe ser hecho al tercero "aunque lo resista el acreedor'xíart. le paga al acreedor cómplice para perjudicar al tercero. inc. 1043. b) Carácter irrevocable dé la designación Nuestro Código no deja dudas al respecto: la designación del tercero por parte del acreedor es irrevocable. Por tanto. es decir. Esta solución valdrá ante una eventual insolvencia del acreedor. ^ 4) No ignoro que al negarle al tercero la acción de cobro se corre algún riesgo de dejarlo sin satisfacción ante una eventual maniobra entré deudor y acreedor. la irrevocabilidad funciona desde que se consolida el derecho del tercero.328 ERNESTO C. el tercero podrá dirigirse directamente contra el acreedor que lo designó. 5) Pero aún más: si el deudor. desde que la designación ha sido aceptada por éste y notificada al deudor. cuando éste intente la acción el deudor tendrá la oportunidad de oponer todas las defensas que tenga contra el accionante. para obtener de él la satisfacción frastrada. así. pero no es menos cierto que si se le otorga esa acción se corre el riesgo de obligar a un deudor de buena fe a tener que pagar dos veces. paga mal y puede verse obligado a pagar de nuevo. reclamándole la indemnización por el perjuicio. y puesto que debe prevalecer la protección del interés del solvens. 7). Luego. es preferible inclinarse por la tesis que le lüega al tercero acción para exigir el cumplimiento. es preferible negarle la posibilidad de accionar para que sea el acreedor él únicb legitimado. podrá exigir del deudor un nuevo pago. Naturalmente. ya notificado de la designación del tercero. si el deudor desconoce esta legitimación y le paga al acreedor. éste contará con la acción de nulidad que deberá entablar contra ambos invocando el art. no podrá apoyarse en esa pretensión para impedir la acción del tercero. si no es así. Pero esta solución implica soriieterlo a la regla "Solve el repete" sin ninguna justificación. Ante esa alternativa. pero. 731. " _ .

i|lgunp. L\imÚz&. n" 169. Busso. su muerte no priva a sus herederos o sucesores de ese derecho. solicitada al juez por el acreedor 2 0 4 . Si el acreedor fallece sus herederos no pueden revocar el derecho del tercero. el deudor deberá pagarles a estos últimps. 731. como mandatario. Código CivU. t. mientras se halla en íra/7j/íe el juicio de revocación. paralelamente. 408. tratándose de un derecho incorporado al patrimonio del tercero. es decir. 162. c) Muerte o incapacidad del indicatario Corresponde precisar cómo influye —si hay influencia— la inuerte o incapacidad del tercero sobre el derecho de que es titular. U-B. Al acreedor le asiste el derecho dé solicitar medidas cautelares en resguardo dé su derecho. p. por lo cuál continúa obligado a pagarle al tercero. En el prirrier caso. porque él causante no pudo transmitirles un derecho mejor o más extenso que aquel del cual era titular (art. tampoco po• drán sus sucesores. por esta razón. V. 3270).Despiiés de la aceptación sólo sería posible \a revocación judicial. la sítuíición del deudor rio varia. art. si algo sucediera con el deudor. p. Cfr. como el einbargo del pago o una medida de no innovar para que el deudor se abstenga de efectuar eí pago hasta tanto se resuelva el juicio mediante sentencia definitiva. pero. En caso de incapacidad. esta afirmación no requiere mayores explicaciones. antes de la aceptación. el pago deberá ser hecho por sus sucesores (en caso de muerte) o por su representante (en caso de incapacidad sobreviniente). Obligaciones. . 3) Ni aun mediando acuerdo entre deudor y acreedor se puede privar al Tercero del derecho de recibir. o bien. por tanto. la muerte o incapacidad del deudor o del acreedor no ejerce influencia alguna sobre el derecho del adjectus. Cfr. como es lógico. si él no podía hacerlo. el pago deberá ser hecho a su representante legal 205. la designación es revocable. el derecho del tercero no se modifica por esa comunicación. tampoco pierde el derecho. pero tal revocación no implica lá revocación de ta designación como adjectus. ha doctrina concuerda en que.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 329 pagarle al tercero. éste no podrá abstenerse. se debe tener en cuenta que el mandato conferido puede ser revocado. pero siempre al tercero designado. En el segundo caso. la tnuerte o incapacidad sobreviniente del deudor o del acreedor. n° 1443. Cuando al tercero se lo ha instituido. porque hasta entonces el tercero no ha adquirido derecho .

o cuando median graveé sospechas de que el título no pertenece a quien lo porta. porque lo recibió por endoso del tenedor anterior. La prueba de la mala fe del deudor le corresponde al acreedor que pretende invalidar el pago para obtener él una nueva erogación por parte del solvens 2 0 7 . lo hace en mérito a la buena fe con que —^presume— ha obrado el deudor al realizar el pago. 446. Precisaniente. la ley protege al solvens que le pagó de buena fe 2 0 6 a quien ostentaba una aparenté legitimación cartular para recibirlo. salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el título al portador". 731. por eso. sino como acreedor. en efecto: si se presentó ante el deudor una persona llevando consigo el título de crédito. debe tratarse de un tercero tenedor del título. Sobre esto. L 3. Cuando se dice que el tenedor del título debe obrar como tercero. DELIMITACIÓN DE LA H G U R A Conforme al inc. No hay buena fe —dice el inciso que comento— cuando el deudor conoce que el título fue hurtado por el portador. En virtud de este inciso. Código Civil. se quiere significar que lo consiguió por medios irregulares. que no lo convierten en acreedor. p. esto es. el pago debe ser hecho "al que presentase el título del crédito. Cfr. y que sólo le cabe el derecho de accionar contra el tercero que utilizó el título para obtener el pago. no se puede dudar de la validez del pago que ese deudor pudo realizar. RÉGIMEN rtJRlDICO Como quedó expuesto en el parágrafo anterior. art. Sehlessinger. Pese a ello. el incisorio se refiere a esta clase de tenedor del título. sino en mero tenedor con apariencia de serlo en virtud de la tenencia que ostenta. 140 y ss. queda incorporado a la nómina de sujetos legitimados para recibir el pago el tercero que presente el título de crédito cuando haya sido emitido al portador. ver P. El pago al tercero. W A Y A R 2) EL TENEDOR DEL TÍTULO DE CRÉDITO AL PORTADOR § 123. De ahí que si quien se presenta lo hace como legítimo tenedor del título. § 124. no debe ser considerado como tercero. Belluscio y Zannoni. la validez del pago hecho al tenedor del título de crédito se basa en la presunta buena fe del solvens. de una persona distinta del acreedor. . § 12. Es claro que el verdadero acreedor no quedará satisfecho con ese pago. 6 del art. 731.330 ERNESTO C. cuando no hay buena fe el pago es inválido. ps. si éste fuese de pagarés al portador. si el Código convalida el pago que pueda hacerle el deudor a esta especie de tenedor.

se puede decir que hay apariencia cuando una situación de hecho. Milano. por circunstancias unívocas. . es la que le da el nombre al tercero. 1189) habla de "acreedor aparente".LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 331 El pago hecho de buena fe es cancelatorio y desobliga al deudor. n" 681. aunque en realidad. En derecho comparado se ha impuesto la denominación de "acreedor aparente" a) Concepto En general. ante todo. niás ajustado es llamar "acreedor aparente" al sujeto mencionado en el artículo. Por cierto. se llama "acreedor aparente" al tercero que de hecho ostenta la calidad de acreedor. 2) lo que caracteriza a este tercero es la apariencia de ser el acreedor con que se presenta ante el deudor. hace aparecer como real una situación jurfdica no real 2'°. Cfr. Diversas son las razones que aconsejan prescindir de la primera denominación 208. 444. entonces. Falzea. el Código Civil italiano de 1942 (art. no lo sea 2 1 1 . "el pagó hecho al que está en posesión del crédito es válido". Enciclopedia del diritto. 2. El Anteproyecto de 1954 (art.Vallespinos. voz "Apparenza". El acreedor tiene acción contra el tercero para obtener la itideimnización del perjuicio que haya sufrido. y conforme al derecho. p. 537. 7 3 2 . la autorización viene de la ley—. " ^ De acuerdo en que el aparente es un tercero: Pizarro. 970) habla de acreedor "aparente". respaldado por un cúmulo de circunstancias que lo hacen aparecer como tal. 687. Obli^ gaciones. -•^ Por ejemplo. CONCEPTO. se trata de la persona que está "en posesión del crédito". 1) la noción de poseedor es propia de los derechos reales. Para individualizar esta especie de tercero es necesario. para que la apariencia sea tal es nece» . II. 1958. En nuestro caso. I. por todos: Borda. p. DIVERSAS HIPÓTESIS Según el ait. t. en Pizarro . Aparece aquí otra especie de tercero autorizado para recibir —esta vez. y 3) la apariencia. p. ObUgaciones. 3) PAGO AL ACREEDOR APARENTE § 1 2 5 . precisar la terminología: es equívoco hablar de "poseedor del crédito". 1225) mantiene la defectuosa terminología que utiliza la denominación de "poseedor" del crédito para quien aparenta ser el acreedor. en cambio. el Código Civil peruano de 1984 (art.^'^ Es la opinión unánime.

pero no puede iina misma pia'soria ser Id uüo o lo otro al miistho tiempo.Üh acreedor aparente. disipando toda duda que al respecto puedan tenerlos demás. La actuación del tercero es valorada objetiVatíiente.ser verdadero. ¿htoncés. pero no es la única. lo importahte es qiié él kcícédói: se coniporte ostensiblemente como tal. 6. se prescinde de su estado de conciencia. Para ser acreedor aparente no es necesaria la tenencia material del documento. no pudiera acreditar sü condición de "acreedor y'se valiera de las apariéritiaspara obtener el pagó. II-B.' La apariencia es juzgadaen el momento en que tiene lugar elpágó! Por tal tazón. así está dispuesto en la segunda paité áel art. 732. 732. porque al tiempo de r^álizáirsélo el aparenté revestía la condición de vérdaderp. es una de las formas de manifestarse la apariencia. '^^^ Ose aparenta ser el acreedor o sé és el acrejsdor. ya que nunca dejó de. b) Comparación con eí tenedor del título mencioruxdo . si aquél. efectivamente lo es. Ló que laléy procura resolver es la validez del pago que se hace aun tercero que apáitiíta ser el acreedor sin serlo en realidad. pues to que interesa es qué él tercero Sé Comporte corno si fuera el verdadero acreedor. sé requiere la tenencia material del título o documento en él cual conste el crédito.332 ERNESTO C. de todos modós. 731.un tercero. 731 El poseedor del crédito de que habla el art. 6 del art. Para quedar encuadrado dentro del art. . WAYAR sano que el tercero se comporte como auténtico acreedor. en suma. . 731. como tenedor. la bpinióh dé' LÍamliíáSí cüá^úif) afirma que a los fines de tener por configurada ía apariencia. No es exacta. nó sería. La tenencia del documento. Ya Se dijo que es irrelevanté lá cónciesHcia con que actúe el tercero a los fines dé convalidar el pago. el tercero debe ser.P del género acreedor aparente referido en el art.. "sin que interese que lo isea efectivánwfité" {OkUgaclones. aunque con posterioridad sé descubra al verdadero ácríledor el pago será válido. Aquel que es verdadero acreedor no aparata serlo. en al inc. Si conoce o si ignora su verdadera situación es algo que no influye en su situación aparente. 166). 732 no debe séirconfüHdido con el tenedor del título menciQnado en el inc. y que las circunstancias anibientales contribuí yan a consolidar esa apariencia. al mismo tiempo. por nat^iraleza. p. como aparente 2'^. El verdadero acreedor no puede presentarse. Hay entre ambos una relación de género aespecie. El acreedor aparente es. 6 del art. aunque sepa que no lo es.. el tenedor del título es unaesp^i. el verdadero acreedor. inc. por ejemplo. en apariencia. la cual se configura por el hecho ide obrar como acreedor. ó sea. n' 1446. ni siquiera es necesario que háyá un documento..

3. etc.c) Características del acreedor aparente ' Eí acreedor aparente presenta las siguieiítes características: 1) se manifiesta ostensiblemente cómo acreedor. Belluscio y Zannoni. Alterini. el sobrino de una mujer soltera inicia el juicio sucesorio de ésta y obtiene una resolución judicial por la cual se lo declara heredero. 449.). Ameal y López Cabana. n" 217. los que menciono a continuación: I) El heredero aparente. p 93. cuya existencia se ignoraba al tiempo de ser dictada aquella declaratoria. Dereclto de las obligaciones. 2) ejerce las facultades y atribuciones propias de todo acreedor (v. recibir el pago. d) Distintos casos Son considerados acreedores aparentes. etc. y 3) su condición de acreedor ño debe ser impugnada o cuestionada por el deudor ni por otros terceros. en el status de acreedor para caracterizar la apariencia. Cazeaux y Trigo Represas. I. si no hay' motivo alguno para dudar de su legitimidad. puede solicitar medidas cautelares. Luego se presenta al juicio un hijo extramatrimonial de la causante y desplaza al sobrino. debe gozar pacíficamente del estado de acreedor También se ha dicho 2 1 4 que sería necesario cierto tiempo. 3429 y 3430). p. esa persona obró como acreedor aparente 2 1 S . 2. CcJíííso Civí7. t II. Curso de obligaciones. cierta permanencia. Por ejemplo. ^'^ Cfr. y que luego es desplazada por otra que tiene un título preferente. Lo propio ocurre con la persona declarada heredera en virtud de un testamento que luego es revocado por otro posterior. § 2. .). aunque la cesión haya sido reciente. entre otros. art 732.. intentar la acción revocatoria. el dinamismo con que se desarrollan las relaciones patrimoniales no puede verse perjudicado por esta exigencia. p. puede exigir compulsivamente el pago. los actos de disposición realizados por éste antes del desplazamiento son válidos (arts. retrotrayendo esa condición a la fecha de la cesión. La posterior nulidad de la cesión convierte al cesionario en acreedor aparente. es tal aquella persona que ostenta públicamente el título de heredero y realiza en ese carácter actos de disposición. al mismo tiempo. tiene que observar los deberes del acreedor (facilitar la liberación del obligado. el pago que se le haga a ese cesionario será válido aunen el caso de que la cesión sea declarada luego nula. si sé presenta ün cesionario a reclamar el pago. t. vol. Cfr. por lo cual los pagos que haya reoibido en virtud de los créditos que tenía en su favor la causante desobligan a los deudores que pagaron. 110. Sin embargo. — Éste es el caso típico.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 333 . por ejemplo.gr.

por tanto. se invoca. Sala D. Demolombe. 22/8/1975. si alguno de los ex cónyuges recibe el pago de un crédito que correspondía a la sociedad. ni) Quien invoca un derecho cuyo título es anulado después del pago. —En esta situación se hallan el cesionario o el legatario que reciben el pago y luego la cesión o el testamento. porque éste ya nada le debe. . ha sido negligente al respecto. la justificación reside en la buena fe del solvens.D. ídem. Des obligations.A. v..334 ERNESTO C. 8/6/1970. 1050). como es el caso del abogado a quien se le revocó el poder ignorándolo el deudor demandado. entonces corresponde considerar válido el pago que se le haga al falso acreedor. La nulidad de los tímlos "vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado" (art.—al lado del acreedor se distingue la figura del legitimado aparente 2i«: es aquella persona que ostenta una legitimación procesal para cobrar que luego queda desvirtuada.121-S.. e) Razones que justifican la validez del pago hecho a un acreedor aparente Cuando se le paga a un acreedor aparente. Cfr. para fundar esta solución.". 1975-A-779. es claro que el verdadero queda insatisfecho y que nada podrá reclamar del deudor. el cesionario. son declarados nulos.L. claro está. 69-316). II. actúa como acreedor aparente. de las relaciones posteriores entre los ex cónyuges—. t. WAYAR' n) El ex cónyuge.Fed. Civ. Pero si el verdadero acreedor ha facilitado la falsificación o. y "E. se entiende que no puede ser tratado como acreedor aparente aquel individuo que obra como acreedor apoyándose en un título falsificado. — Disuelta una sociedad conyugal.A. razones de justicia y equidad (C. n" 1437. porque así lo impone la necesidad de proteger al deudor de buena fe. n" 138. ¿Cuáles son las razones que justifican esta solución? Veámoslas: 1) En primer lugar. Cours de Code.N. el cesionario o legatario que cobró lo hizo como acreedor aparente.Civ. Sala II.. 976-II-I73. también la seguridad jurídica se vería comprometida si se desconociera la validez de tales pagos (CN. Al contrario. simplemente.. 9708-63). 2/8/1974. "J. respectivamente. "J. 32. desobligando al solvens —sin perjuicio. rV) El legitimado aparente. En efecto: si el deudor paga persuadido de que lo hace a quien es el verda^' ^ Los pagos realizados a un mandatario aparente son considerados válidos.gr. "L. y Com. el legatario o el apoderado que se basan en un documento falso para exigir el pago 2 " . siempre y cuando —es claro— el deudor sea de buena fe. Baudry-Lacantinerie y Barde.".".". XXVII. por cierto. al acreedor sólo le cabe el recurso de dirigirse contra el aparente.

es decir. la balanza debe inclinarse en favor del deudor. 1935. Buenos Aires. A lainversa. Por aplicación de los principios generales. La buena fe constituye. por tanto. de ahí que ella sea —aunque el art. no podrá luego invocar que se basó en la apariencia para efectuar el pago. Efectos jurídicos déla bUena fe [tesis doctoral]. en tal situación. porque es el único que puede resultar víctima de su confianza en la situación aparente del otro. es imperativo que ignore que aquella persona no es el verdadero acreedor. 29. 2) El verdadero acreedor.L5§ feLEMEbJrOS DEL PAGO: LOS SUJETOS ' 335 dero titular del crédito. si el deudor tiene dudas fundadas acerca de la legitimidad de quien invoca esa condición. 732 no lo diga— uno de los requisitos sin los cuales el pago no sería válido zi». 4). ver D. en Sentido estricto. un requisito o condición de la protección legal (sobre esto. 757. le incumbe a quien pretenda que el pago es nulo probar lo contrario. inc. el deudor debe pagar sin dilación. Como se dijo. así. 3) Por último. tiene que haber buenafe en el otro. pues si éste sabe que quien dice ser acreedor no lo es en realidad. debe abstenerse y. recurrir al pago pof consignación (art. Alsina Atienza. ese pago debe tener fuerza extintiva. es decir. REQUISITOS Y EFECTOS a) Requisitos Para que el pago efectuado al acreedor aparente sea válido se requiere lo siguiente: 1) El deudor tiene que haber pagado de buena fe. § 126. es decir. en sentido jurídico. desde el punto de vista del deudor. Esta tarea sólo sería exigible cuando fuera dudoso el derecho del acreedor. consistentes en la necesidad de dispensar al deudor de la carga de efectuar investigaciones previas al pago para individualizar al acreedor. si no caben dudas. no se trata'tampoco de convalidar el pago que se le haga al primero que se presente afirmando ser el acreedor. Por cierto. tampoco el deudor tiene por qué cargar con las consecuencias de la sustitución. no está exento de reproches. la buena fe del solvens es la razón fundante de la validez del pago. sino simulación. en todo caso. y la actuación del aparente se ha debido a causas no imputables al verdadero. a la buena fe se la presume. no puede haber protección jurídica por apariencia sino respecto de un sujeto de buena fe. nota en cita n° 7). Ello. la solución se justifica por razones prácticas. se trata de buena fe creencia basada en la apariencia. en uno de los sujetos de la relación. persuadido sin duda alguna de que quien recibía el pago era el venes creditor. Por eso se dice que para que haya apariencia. es necesario que d deudor sea de buena fe. De lo contrario no hay apariencia. Es más: si nada se le puede reprochar. que fue sustituido por el aparente. . que el deudor pagó conociendo que el accipiens ^' * Para que una persona ostente la "apariencia" de acreedor. p.

con el efecto ya enunciado^ En suma. El hecho de un tercero —el aparente acreedor— produce la extinción de un yínculo del cual no éS parte real.Del mismo modo. H-B. 452. n° 573. p. n" 573. V. el vínculo que lo unía al acreedor se extingue. A. a pesar de la no participación de éste. cuyo deudor es ahora el acreedor aparente. el error de derecho (v. sin que ello pueda perjudicar íd déudof. pagarle a una persona físicamente parecida al acreedor o de igual apellido) también perjudica al deudor. A. Busso. Llambías. en apariencia. el yerus creditor pierde toda acr ción contra el deudor. el error ingenuo o rió excusable (v. Colmo. La fuente de está nueva obligación puede ser el enriquecinuento Sin causa o uri hecho ilícito. éste puede conocer 9 ignorar su situación y la del verus creditor. II. Es laopinión común: Demolombe. n" 1449. no la conciencia del accipiens 2 2 1 .336 ERNESTO G.. art. pagarle al hermano mayor por creer que la ley así lo dispone. En ambos casos sé piíederi utilizar todos los medios probatorios admitidos 219. 170. Código CivU. 412. WAYAR no era el verdadero acreedor. 732.. Salvat y Galli. Lo que interesa es la buena fe de éste. cuando en realidad ese desplazamiento debió dirigir. h" 1129. .gr. La cancelación de ladeúda comprende los accesorios y garantías que la acompañaban.p. Cours de Code. De las obligaciones en general.gr. Belluscio y Zannoni. Baudry-Lacantinerie y Barde. 2) Para el verdadero acreedor —^or efecto del pago que desobligó a su deudor— nace un nuevo créidito. Cfr. De las obUgaciones en general. 412. Obligaciones en general. 732. p. en cambio. Obligaciones. 3. n* 180. que el accipiens era. Des obligations. en cambio. p. XXVII. t. Código Civil. 11. estará obligado a restituirte a quien era verus creditor el valor obtenido en virtud del desplazamiento patrimonial. Si él aparente obró de buena fe. el deudor tiene que haberle pagado al acreedor aparenté al incunir en un error de hecho excusable. ' 3) Cabe reiterar que no influye en la validez del pago él estado dé conciencia en que se halle el acreedor aparente. 418. • 2) Por aplicación de las reglas generales. desde el p ^ m o n i o del deudor hacia el suyo. él acreedor. § 6. El deudordebe probar. n" 58. Colmo. b) Efectos El pago al acreedor aparente produce los siguientes efectos: 1) El deudor queda desobligado. como consecuencia de esa extinción. sólo él error de hecho excusable justifica la Validez de un pago hecho a u n acréédoi" aparente 220. t. quien deberá pagar de nuevo. art. cómo resabio del mayorazgo feudal) perjudica al deudor. p. operado en razón del pago.n''1447..

11. XXVILn" 188). éste tendría. el art. Ya se dijo que el pago hecho £il apárente desobU^^ que el verdadero acreedor nada puede reclamarte. al propio tiempo. la obligación se extinguiría sin la participación del venís creditor y nacería una nueva. \. 174. Obligaciones en general. Lo qué se traía de saber ahora es si p1:ros medios extintiyos ^—conip lá'noyación.tf 1450). en razón del régimen peculiar a que se halla sometido. . Llambías. se trata de saber si el deudor se desobliga y sí él áci-eedor pierde acción contra él. la compensación y la remisión de k deuda.consecüencia. el naciinien'tp de una nueva. esto es. Si el aparjente obró de entonces cometió un hecho ilícito en perjuicio del venís. -J . la novación produce la extinción de una obíígácipn y. por tanto. n'1449. para Demolombe (CoUrs de Code. Galli (en sus anotaciones a Salvat. lo cual le otorga a éste acción para restablecer la pérdida sufrida. a quien debe. . ' . quedándole únicamente el derecho de accionar contra el aparente. 732 no puede ser extendido a otrashipótesis distintas del pago. el aparente se convertiría en verdadero por efecto. p. se produce unenriquecimiento parael aparente y.. en cambio.\l-Z. que tendría por yerdaderp acreedor a quien en la primera sólo lo era en apariencia. tesis ésta a la cual rne adhiero. 1132 y 1133) y Borda (Obligaciones. producen el rñismo efecto que el pago en relación cpifel verdadero acreedor. . II-B. de la novación. Respecto de esta cuestión no hay acuerdo en la doctrina! Así. Ppr definición. en.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 337 se hacia el patrii^onio del venís creditor. OW/íflCíoneí. II. nos. casi mágico. n * 683. EL ACREEDOR APARENTE Y LOS OTROS MODOS DE EXTINCIÓN DELAOBUGACIÓN . Ésta acción es de naturaleza extracontractual y está regida por las nonnas dé la responsabilidad civil 222^ § 1 2 7 . ej. p. la novación que podrfa celebrar el acreedor aparente seria válida y oponible al vena creditor. acción contra'él 22X a) Novación . Es decir. Si el di^udor y el aparente decidieran ceíébiár una novación. Para Machado (Exposición y comentario. Entre nosotros. De ésta suerte. 526) y Llambías (Obligaciones.—.jjn correlativo empol?rec¡niientp para el vertfs. 539) siigieírén qué la nova" ción llevada a cabo por el heredero aparente sería válida. Por las razones que habré de dar.. p. . Como no hay causa que justifique ese desplazamiento. p. indemnizar por los daños. como es lógico. el problema se resuelve en favor del verdadero acreedor. . se entiende que el deudor no se desobliga y que el verus creditor conserva. derecho al objeto (le la segunda obligación.'liey a caíjo eiitréei depd^^^ aparenté.

Distinto es el problema si el deudor ha pagado la segunda obligación. que resultó desplazado por una convención de la cual no participó. lo hace con el propósito dé proteger al solvens. en ese caso rige el art. éste no es en realidad acreedor de aquél. b) Compensación Tampoco la compensación que podría convenir el deudor con el acreedor aparente puede ser opuesta al verdadero. él no es el verdadero titular del crédito y. 732. resguardándolo de la eventualidad de tener que pagar de nuevo.338 ERNESTO C. el cual. Pues bien: en nuestro caso. 732. Pero. no puede desprenderse de algo que no le pertenece. no hay por qué perjudicar al acreedor verdadero. de cualquier manera. a su vez. c) Remisión de la deuda Menos aún podría el acreedor aparente hacer remisión dé la deuda en favor del deudor. si se descubre quién es el verus'creditor. recíprocamente. como. de manera que no hay peligro de que pague dos veces. Por tanto. la obligación anterior no existe. si se conviniera una compensación en esas condiciones el verdadero acreedor podría desconocerla y demandarle el pago directamente £il deudor. Por últimío. no existe en relación con el aparente. y cabe. aunque como deudor de una obligación nueva. porque.que. el deudor no estaba obligado hacia él. esa protección es inocua porque el deudor no ha pagado. por ende. es decir. WAYAR Varias son las razones que impiden esta conversión: 1) para que pueda haber novación se requiere uaa obJigacióníaníe«>r. Pues bien: en la novación. porque. cabe invocar. si se analiza aquella operación. Por lo tanto. sobre todo. como lo demuestra el hecho de que continúa obligado. éste tiene derecho a desconocer la novación y accionar contra el deudor. 2) Cuando la ley le convalida el pago al aparente. o.4e sifva4e causa (art. 802). como argumento para negarle validez a la novación. por tanto. Y si no ha pagado. que es lo que la ley quiere evitar. porque tampoco en este caso el deudor ha pagado. y si bien el deudor puede ser. la condición de acreedor y deudor. se advertirá que es de imposible configuración. Es claro: la compensación requiere que ambas partes reúnan.se dijo. la remisión no podría ser opuesta al verus. si se quiere. la compensación o la remisión. pagará una sola vez. el carácter excepcional del art. acreedor del aparente. Esta norma convalida el pago hecho en favor del aparente para evitar . ya que sólo aparenta serlo. reconocerle fuerza extintiva al pago realizado. pues falta uno de sus elementos esenciales.

el pago debe ser hecho. se declaró que los pagos hechos por la demandada a quien no era su acreedor no ex- . en general. Sala A. 3/IQ/1972. o que no esté autorizada por éste. No puede ser de otro modo. o. 26-137).30. por tanto. son terceros no autorizados. a sus herederos (Cl» Civ. por tanto. Santa Fe. Sala III. y 2) el acreedor conserva intacto su derecho. "L.L. Civ. la circunstancia de que se verá obligado a pagar dos veces. Rosario. que no aparente ser ella el acreedor. pero sí es posible que el deudor le pague a una persona relacionada con el acreedor. que no recibió nada (CApel. pues el acreedor no tiene por qué afrontar la intromisión de un extraño y. pero no autoriza a extender esa solución a otros supuestos no previstos^eaia aotma. y Com. a sabiendas o por error inexcusable.. 150724. por inocente que sea. Recordemos que el error es excusable cuando circunstancias inequívocas hacen que el deudor se equivoque sobre la persona del acreedor. no puede pretender que ese pago sea oponible al acreedor que no lo recibió. Sala III. 2/11/1964.". que le pague a un tercero no autorizado. en fin. 28/11/1963. pero cuando el deudor le paga a un tercero sabiendo que no es el acreedor. no es razonable pensar que un deudor.Civ. 4) PAGO AL TERCERO NO AUTORIZADO § 128.194-S). desobligar a su deudor sin haber recibido aquello que se le debía. Pero cuando la recepción del pago es hecha por un tercero no autorizado por el acreedor. 56-283). "J. aquellas personas distintas del acreedor que no sean representantes ni sucesores de éste. La invalidez del pago trae consigo las siguientes consecuencias: 1) el deudor no se desobliga. porque él le pagó a una persona no autorizada. y Com. CONCEPTO. menos aún.". La Plata. en primer lugar. 30-199). va a efectuar el pago a cualquier persona que no sea representante de su acreedor. no puede ser opuesto al acreedor. Sala II. y puede accionar judicialmente contra el deudor ^ Como regla. "Juris". ni se comporten como acreedores aparentes. continúa obligado para con el acreedor insatisfecho. EFECTOS: PRINCIPIO GENERAL Por vía negativa.". No hay excusa. por tanto. ese pago es inválido y. tratando como tal a un tercero que sólo lo es en apariencia. ni hayan sido autorizadas a recibir el pago. sin que esa persona se hajle en ninguna de las situaciones descritas. y en caso de fallecimiento.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 339 que solvens pague de nuevo. El deudor tampoco puede invocar. Civ. o bien a su legítimo representante (CN. 974-23-3. como en los casos anteriores. "Juris". y Com.D. ¿Es válido este pago? En principio. y "E. 13/9/1973. se puede sostener que. A. Por idéntico motivo. y. al propio acreedor (CApel. Por cierto. ese pago es inválido.

12/5/19691 "L.L.. entonces.L.'no hay obstáculos.23/7/1968.".N.". "L. por otra parte. para descartar. no representante del acreedor-vendedor. La ratificación. y Com.". Se trata dé una soíücióri lógica. inc. Sala 1. Por excepción. "Zeqs". 133-1021. 10/9/1976.". vincula con sus actos al comerciante. . del Cód. 1. ese pago es válido en los siguientes casos: a) Cuando el acreedor lo ratifica En este sentido.) en el todo. Rosario. 16/2/1968. para afinim s'úví^^^ La ratificación. 724 y 731.L. 968-111-172). Por eso se dijo que si bien "la facultad de percibir no es inherente a la calidad de director. es válido (. En suma: solamente en él casó dé mediar debida autorización por el acreedor para recibirlo se puede hacer el pago a un tercero (CApel. 3-347). ha de tenerse en cuenta qUe la persona que actúa ostensiblemente como director 'gerente'. No és necesario que k voluntad del confirmante se dirija directamente á ratificar el pago (ratifíca- tinguen la obligación. "L. 9/9/1980. 130-561. Sé ehtieride que hay ratifibáción cuándo él deudoi: toma 99nocimiento. O bien. para calificar a un tercero como "no autorizado" es necesario tenpr siempre en cuenta las circunstancias que rodearon la recepción i3el pago. toda posibilidad de que ese tercero haya actuado como acreedor aparente. no probándose queese mandato fuera revocado o cesara y fuera conocida la cesación por el actor"' (CN. Sala E. si él acreedor lo ratificase". p9r cualquier medio que pueda ser probado. 1977-A-23). en virtud del comportamiento idóneo para crear una apariencia generadora de importantes efectos ert materia mercantil" (C. En otro fallo se dijo que "los hábitos y costumbres comerciales y la buena fe íio autorizan ai actor á págár á una persona que actuó como asesor financieto. lo convierte éri uri simple mandatario suyo. si el acreecíor ratifica la percepción del pagó ppr el tercero.'y a aceptar recibos mecanografiados o manuscritos en papeles simples. Sin embargo.".". Sala É. Civil preceptúa: "El pagp hecho a un tercero que no iiiviesé poder para recibirlo.. 2-14.. que el depósito déla suma adeudada en manos de un tercero. 25/ 2/1969. 135-701).Com.N. Civil (CNTrab.19. piíedé ser expresa ó tácita. con lo cual desaparece el próblerha qiie aquí rios ocüpá.660-S). de laVoluritad del acreedor de confirmar la intervención del teírceró.. ó bien qiie no ha sufrido jieijúiéióalgiirto. La regla según la cual el pago al tercero no autorizado es inválido iio tiene carácter absoluto. conforme a los arte.. "L. . A.'i^ór aplicaóióri de las reglas ¿énérales.Com.Civ. Civ. "L.. EXCEPCIONES: CUÁNDO ES VÁLIDO EL PAGO AL NO AUTORIZADO. 733 del Cód.L". 122-223)..sin oposición del principal. Sala C. 136-236. y "J.. A. máxime cuando en los certificados provisorios expresamente se señalaba dónde debían presentarse esos pagos. y no en formularios oficiales. Sala U. que no requiere mayores explicaciones.Com. "J.. y qué recibos de? bían presentarse para obtener los títulos definitivos" (C.ni siguiera a la de gerente. háceprésuriiir qué el acreedor está satisfecho con el pago realizado.".A. Del misino modo. previamente. no puede extinr guir la obligación (CN. WAYAR § 129. y "J. el art. "debe reputarse válido el pago efectuado al apoderado del acreedor.L. Sala A.340 ERNESTO C.

no equivale a aceptación o ratificación del p ^ o al tercero. y no obstante ello S(^ je da a éste acción para reclamar la totalidad de la deuda. 733: el pago hecho al tercero tió áutoiizado es>álido "en cuanto se hubiese convertido en utilidad del af-re.Fed. pero de la cual se deduzca -^por elipsis— que el declarante considera válido el pago (ratificación tácita).LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 341 ción expresa). h) Cuando el pago es litil para el acreedor •• ésta la otra hipótesis prevista en el art. La Plata.".p. ese pago sólo le es útil a Pedro hasta la cantidad de $ 600. "L. y 3) el caso en que el acreedor demanda al deudor y deduce las sumas que éste le haya'pagado con anterioridad al tercw^ .L. de evitar que el acreedor se enriquezca sin causa a costa de su deudor. Sala II. Sala E. Mar del Plata. t.35. sin embargo. 120. C2a Civ. Sala 1? Civ. En general. 2) el caso en que el acreedor interpela o demanda al tercero.268-S. 973-20-600.".000. C. siii reclamar ni formular oposición 226.. .". se puede afirmar que la ratificación tácita se produce siempre que el principal conoce la actuación del tercero y guarda silencio sin formular oposición. del pago realizado al tercero.27. sin oponer objeción alguna. la utilidad que le reportó el pago al tercero. Obligaciones. Juan. 24/4/1973.345-S. Cl* Apel. Pedro conserva contra el deudor. Para evitar esa situación injusta. sin observación alguna..".A.N. el Código considera válido el pago al no autorizado. pudiendohacerlo (CN. 144-558. De acuerdo: Pizarro. y el segundo pago que puede obtener del deudor. del pago efectuado por el deudor a la administración de la sucesión. reclamándole la restitución de lo que recibió del deudor. Sala 1.L. $ 1. y áunqiie no se haya fprinulado oposición alguna. al tiempo que erati aceptados varios otros pagos efectuados por ella (C. Así las cosas. "L. en Pizarro . 2. "LL". .N. y Com. . se estará permitiendo que el acreedor obtenga iin doble beneficio. 18/8/1970.27. Sala F. En efecto: si el pago al tercero le es útil al acreedpr.Civ.mpp de ser efectuado el pago. ya que produce el mismo efecto la declaración dirigida aotro fm. Se entendió que hubo ratificación tácita por la aceptación. es lógica. 30/4/1964.18/11/1970. Él sitñple conocimiento que el acreedor tenía tie. 116-684).)ía al tercero. y se funda en la necíísidad. 198P-P-763. salvo que con posterioridad al pago permanezca en actitud pasiva. y "J. Sujpongarrios que Juan le adeuda a Pedro.Vallespinos. como la anterior.707-S. "J.Civ.. porque ésta es la suma que el acreedor le dei.A. ac. 24/7/1979. y Com.edor".L. 144-569.. "L. por parte de los herederos. en la medida de la utilidad que obtuvo el acreedor.".000y le paga a Pablo —terceip no autorizado— esos $ 1. Esta solución. 980-11-63). La doctrina señala como ejemplos de esta especie de ratificación los siguientes: 1) el casoen queel acreedor acusa recibo o comimica que ha tomado conocimiento.

XXVII. en Francia. ^ Es la tesis sustentada por Demolombe. Es la tesis defendida por Galli. en sus anotaciones a Salvat. Salvat. Juan estará obligado a pagar esos $ 400. . Son dos las situaciones dignas de mención: 1) pago hecho por un tercero a un acreedor aparente. Código Civil. 733. corresponde precisar cuáles son las reglas que rigen cuando los dos sujetos —el que paga y el que recibe— son terceros. n" 1452. por el otro (pasivo). 2) en virtud de que el pago del tercero desobligó al deudor. WAYAR ción para reclamar los restantes $ 400 de su crédito. p. el pago por tercero y. y 2) la relación de obligación entre deudor y acreedor. no se justifica convalidar el pago del tercero al acreedor aparente. n' 190. Obligaciones en general. a Pedro no le fueron útiles. ya que el pago no tiene causa que lo justifique. ya desde el pasivo. 538. Baudry-Lacantinerie y Barde. P A G O HECHO POR UN TCRCERO A UN A C R E E D O R A P A R E N T E ¿Cómo se resuelve este caso? Según una primera opinión. el pago al acreedor aparente. n° 1448. al núsmo tiempo. tendrá acción contra Pablo para que le restituya idéntica cantidad. se lo debe resolver mediante la aplicación de las reglas que regulan. Obligaciones. n" 1135. éste queda. n. n" 682. Conforme a esta tesis. Des obligations. y 2) pago hecho por un tercero a un tercero no autorizado para recibirio. a su vez. Obligaciones en general. art. no obstante lo cual puede accionar contra el acreedor aparente a fin de que le transfiera lo que recibió en pago 228. 457. ya desde el lado activo. se produce: 1) la extinción de la obligación que vinculaba a deudor y acreedor. obligado con el tercero a reembolsarle lo que éste pagó. perdió sus derechos contra el deudor —ya que éste ha quedado desobligado—. pero. p. y 3) el verdadero acreedor. ya que el pago que hizo no tenía causa 227. 1 3 . se propone distinguir dos relaciones: 1) la que se ha establecido entre los terceros. Borda. § 3. a quien siguió. p. Antes había sido expuesta por Larombiére. y en cuya virtud el pagador puede exigir del accipiens la restitución de lo pagado. II. por tanto. con la salvedad que se indicará en la nota siguiente. a su tumo.342 ERNESTO C. Il-B. § 130. por un lado (activo). n" 1135-a. Cours de Code. I. que si bien fueron recibidos por Pablo. D. que se mantiene incontaminada por la Cfr. aunque ellos no intervinieron en el pago. Obligaciones. Llambías. Belluscio y Zannoni. 172. Para otra corriente de opinión 229 —a la cual me adhiero—. en la realización del pago. 5) PAGO HECHO POR UN TERCERO A UN TERCERO Para concluir con los problemas que plantea la intervención de los terceros.

. II-B. tratándose de un tercero interesado. considero que también los no interesados tienen el derecho de pagar. En el segundo caso. la cual. que si el tercero pagador lo hace con asentimiento del deudor. el art. En suma. cual es la de atribuir ius solvendi únicamente a los terceros interesados y negárselo a los no interesados. Si es interesado. pues. por tanto. Se ha sostenido una tercera tesis. según la cual es necesario distinguir si el tercero que paga es o no interesado. en virtud del ius solveruli que