ERNESTO C.

WAYAR
Doctoren derecho. Ex Juez del Superior Tribuna] de Justicia de la Provincia de Jujuy. Juez por concurso de la Cámara Federal de Tucumán. Profesor titular regular de detecho civil en la Universidad Nadonai de Tucumán

TOMOl

CONCEPTO. NATURALEZA ELEMENTOS. EFECTOS TEORÍA DEL INCUMPLIMIENTO

DERECHO CIVIL
OBLIGACIONES
ERNESTO C. WAYAR
SEGUNDA EDICIÓN

LexisNexis
Depalma
BUENOS AIRES

V^ayar, Ernesto C. Derecho civil: obligaciones. - 2*. ed.- Buenos Aires: Depalma, 2004. V. 1, 5 6 0 p . ; 23x1,6 cm. ISBN 950-14-1936-3 1. Derecho Civil I. Título CDD 346

I.S.B.N. 950-14-1936-3

© by EDICIONES D E P A L M A B U E N O S AIRES LEXISNEXIS ARGENTINA S.A.

Icahuano 4 9 4 (C1013AAJ) Buenos Aires • Argentina
Tel.: (54-11) 5235-0D31 . Fax: (54-11) 5 2 3 6 - 8 8 1 1

ii\fo@lexisnexis.com.ar Hecito el depósilo que establece la ley 11.723. Derechas reservados. Impreso en la Argentina. P'rinted in Argentina.

al Poder Judicial de Jujuy A la memoria del Dr. Horacio Alrruaán, cuyo canto inconcluso nos sumió en la pesadumbre. Para la segunda edición: En memoria de los doctores Roberto Rubén Domínguez. Guillermo Eugenio Snopek y Rubén Pedro Osacar, los dos primeros gobernadores de Jujuy fallecidos en plena juventud y el tercero, juez ejemplar.

ÍNDICE
Palabras preliminares para la segunda edición «, l

CAPÍTULO I

CONCEPTO A) NOCIONES PREUMINARES 5 1. Relación jurídica. Noción § 2. L-a "relación de obligación" como especie de relación jurídica a) La relación real b) La relación de obligación §3. Terminología : § 4. Acepciones impropias de la palabra "obligación" ~ § 5. Etimología. Breve noticia histórica sobre la palabra "obligación" B) CONCEPTO DE OBLIGACIÓN §6. La cuestión en el Código Civil § 7. Las definiciones romanas §8. El Conceptualismo dogmático a) La obligación como "deber" o como "poder" b) La responsabilidad del deudor y el concepto de obligación c) El valor patrimonial de la prestación y el concepto de obligación §9. Descripción dé la obligación a) Notas típicas b) Observaciones a la enumeración c) Definición § 10. La obligación como instrumento de cooperación social 10 10 12 13 14 15 15 15 16 17 18 5 6 6 7 7 8 9

xn

ÍNDICE

C) CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OPUGACIÓN § 11. El crédito y la deuda. Facultades accesorias y deberes secundarios 22 § 12. La "cooperación recíproca" y el principio jurídico de buena fe 22 § 13. "Relación contractual" y "relación de obligación": equivocada distinción para explicar la existencia de facultades y deberes secundarios 24 § 14. La situación jurídica del acreedor 25 a) El derecho de crédito 25 b) Facultades y derechos que integran la "situación acreedora" 26 c) Cargas y deberes. El deber de cooperar 27 § 15. La situación jurídica del deudor. El "deber de prestación". 29 a) El deber de proporcionar el bien debido. D "deber de prestación" 30 b) Deberes secundarios de conducta 31 c) Las facultades del deudor 31 § 16. Influencia de la buena fe en el comportamiento del acreedor y del deudor 32 a) La buena fe exige un comportamiento leal y coherente 32 b) La buena fe prohibe el ejercido abusivo de los derechos 33 i 17. ObUgación y deber jurídico. Deberes jurídicos que no son obligaciones.... 33 a) Deberes jurídicos genéricos, en los cuales no existe un sujeto activo determinado '. 34 b) Deberes jurídicos sin contenido patrimonial 34 D) OBUGACIÓN Y DERECHO REAL S 18. La obligación y el derecho real según la teoría clásica. La cuestión en el Código Ovil 35 a) Por los elementos 36 b) Por el objeto y el contenido 37 c) Por la tutela que el ordenamiento jurídico les proporciona 37 d) Por el modo de ejercicio... , -.. 37 e) Por el numero.... 37 519. Las teorías monistas 41 a) El monismo obligacionista '.— 41' b) El monismo realista • •• 43 § 20. Otros enfoques del problema 44 §21. El enfoque conceptualista 44 a) La relación jurídica como relación entre "la persona" y "á orejen jurídico" 46 b) Rasgo esencial de cada figura 47 §22. El enfoque sociológico '. 47

ÍNDICE

xin

E) METODOLOGÍA §23. Los distintos métodos §24. El método del Código Civil
CAPITULO II

48 50

NATURALEZA Y EVOLUaÓN HISTÓRICA A) NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN §25. Planteo del problema
I) LA CONCEPCIÓN SUBJETIVA. LA TEQRIA CLÁSICA

~

51

§ 26. El derecho de crédito como derecho "sobre" un acto del deudor
n) LA CONCEPCIÓN OBJETIVA. LAS TEORÍAS PATRIMONIAUSTAS

51

§27. El crédito como un derecho al "valor económico" § 28. La obligación como un vínculo "entre patrimonios" § 29. La obligación como un "deber libre" del deudor... §30. La obligación como "deber de tolerar" § 31. El crédito como derecho al "bien debido" ID) LA CONCEPCIÓN GERMANA. LA TEORÍA DEL oÉBrro ISCHULD)
Y L A R E S P O N S A B I U D A D (HAfTOWC)

54 55 56 58

§ 32. Los postulados de la teoría § 33. La teoría integradora del débito y de la responsabilidad a) La obligación como deber ; b) La obligación como responsabilidad .» , c) La obligación como deber y como responsabilidad § 34. Obligación, incumplimiento, responsabilidad. Diferentes fases de un € mismo proceso a) Obligación .......................................................... b) Incumplimiento — c) Responsabilidad ••
IV) LA CONCEPCIÓN SOCIOLÓGICA

§ 35. La obligación como "proceso" de la vida social

XIV

INWCB B) EVOLUCIÓN HISTÓRICA

a) D^pficho romano •.•......>•••»#•<».•«•..».... b) El crisiianismo ;. c). La Revolución Francesa y d) La función social de la obligación
»

••«•*>•«•

..•M....*•»»•••

el

Código

Napoleón

69 70 71 72

C) LA UNIFICACIÓN M LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES Y CONTRATOS % 36 bis. Razones que justifican la uniñcadón a) Breve referenda histórica b) La superación del critwio objetivo c) Un nuevo detecho: el empresario, la empresa y la tctívidad empreurtil d) La doctrina {36 ter. Los proyectos de unifícadón y de refomias de nuestro derecho privado a) El Proyecto de Unificación de 1987 ^ b) El proyecto de la comiiión federal de juristu de 1993 c) El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 d) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998 CAPtrutOIU ELEMENTOS A) ELEMENTOS ESENCIALES §37. Enunciación. B) LOS SUJETOS §38. Caracterización. Condicionas requeridas a) Capacidad , b) Determinación § 39. Obligaciones reales, proptet itin, ob ron o ambulatorias a) Terminología b) Concepto c) Caracteres » § 40. La obligación propter rem y las "cargas reales" 96 97 97 98 99 99 100 UH 95 73 73 76 80 86 87 87 91 M 92

-

ÍNDICE {41. BxtsteRdttdeluobUgadonM^ixyH«rr«m.Elart.497delCó(HtoCiv{l.. {42. Altanos supuestos de oblig»donMp»vpt«rram— Q SL VÍNCULO JURÍDICO OBUGATORIO

XV 107 111

§43. Concepto e impoitanda 114 a) 61 vinculo y las posiciones jurídicat que ocupan acreedor y deudor 116 b) Las virtuaWdadeí del vfhculo ; 117 §44. Ligaroen entre "personas" .'. 117 §45. La coacción 118 a) H cumplimiento voluntario 119 b) Las obligaciones naturales 120 D) EL OBJETO YU PRESTACIÓN I) DISTINGO E^^r^»s •«BJtro" Y'•MSTACiOír § 46. El objeto como "bien debido" y como "resultado" de una conducu 122 a) Obligaciones de tter 122 b)ObUg»ci<mes de hacer 122 c) Obligaciones de no hacer ^ 123 § 47. La prestación como "conducta" y como "medio" para alcanzar el resultado 124 a) Obligadones de dar.... y. 125 b) Obligaciones de hacer 125 c) Obligaciones de no hacer 126 §48. Consecuencias de la distinción 127 a) No se pretende deshumanizar la obligación 127 b ) U "prestación" y el "contenido" 128 § 49. Pretendida distinción entre obligaciones "de medios" y obligaciones "de resultado" ; 129 a) Falsedad de la clasificación. Fundamentos 131 b) Carga de la prueba. 134
II) REQUISITOS

§50. PosibiUdad §51. Determinación § 52. Uidníd
III) LA PATRIMONIAUDAD DB LA PRESTAOÓN Y BL INTERÉS DEL ACREEDOR

135 137 138

§53. Planteo del problema

139

XVI

ÍNDICE

a) Savigny y los pandectistas de la escuela histórica b) La teacciíSh de Ihering c) La evolulf^h posterior. El derecho comparado d) "Interés", "objeto" y "prestación" §54. La cuestión en nuestro derecho a) La patrimonialidad en las obligaciones nacidas de actos lícitos b) Patrimonialidad e interés en las obligaciones nacidas de actos ilícitos... §55. Objeto de la obligación y objeto del contrato. Remisión E) EL PROBLEMA DE LA. 'CAUSA" DE lA OBUGACIÓN
I) LA CAUSA-FUENTE

139 140 141 142 144 145 146 147

§56. Concepto. Su carácter esencial '. 147 §57. Clasificación de las fuentes 148 a) La división clásica o histórica. Critica 149 b) Criterio sintético o stmplificador 151 c) Criterio analítico : •• -• ' 52 §58. Las fuentes en particular .•• -•• 153 a) El contrato 153 b)El(telito 153 c) B cuasidelito —••" — 153 d) Hechos que provocan daños sin culpa del autor 154 e) La declaración unilateral de voluntad • 154 f) El enriquecimiento sin causa 158 g) La gestión de negocios 159 h) Los "propios actos" (la regla 'Venirecoiarafactumpropiumnonvalet") 160 i) Otros hechos reglamentados por la ley 161 j) Supuestos controvertidos , •— 161
II) LA CAUSA-FIN

§59. Planteo del problema §60. El antícausalismo §61. El neocausalismo §62. Lacausa final: su

-•• ubicación. Conclusiones y remisión

164 166 166 168

111) EXAMEN DE ixts TEXTOS DEL CÓDIGO CIVIL QUE SE REFIEREN A LA "C AUSA"

§ 63. Planteo del problema: las distintas posturas., §63 bis. La negación de la causa-fin a) El método

168 169 170

Opinión de la doctrina.— 178 §67. Plutisignificación de la palabra "causa" 176 § 66. El art 499: necesidad de una fuente de la cual nazca la obligación.. sucesores y terceros a)Parte$ b) Sucesores . MÉTODO Y PLAN DE EXPOSICIÓN A) GENERAUDADES §73.ÍNDICE XVtl b) Las fuentes : 170 c) El art. 792 y su nota 175 d) Sobre el valor de la teoría finalista 176 e) La causa ilícita del art. Remisión —. El art. Concepto § 74.™ c) Terceros — §75. 190 §72. 501: felsedad de causa 182 § 69. 500: presunción de causa _ 179 §68. B art. Las consecuencias de la obligación: partes.. 502 176 §65. Freitas y García Goyena 173 c) Sobre el art. El'tercero" a que se lefieie el art. La frustración del fm del contrato en el Proyecto de Unificación.. 792 y su nota 171 d) El escaso valor del causalismo 171 §64. 504 §76... Efectos de la obligación y efectos del contrato a) La obligación y sos fiíemes b) B contrato "creador" de obligaciones: sus efectos B) CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO §77.. Efectos de la obligación. 190 CAPITIWJOIV EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. GENERAUDADES. B art. La doctrina finalista 171 a) Sobre el método 172 b) La comparación con el Código francés. 502: ilicitud de causa 185 §70.. La relación de obligación abstracta 189 §71. La clasificación difundida por la doctrina a) Respecto del acreedor b) Respecto dd deudor 201 201 202 193 194 195 195 196 197 I9i 198 198 .

Cumplimiento voluntario (pago) y cumplimiento coacti vo. El pago como realización de la prestación y satisfacción del crédito §87. La indemnización sustituti va debe ser trasladada a la teoría general de la responsabilidad civil §79. El pago y las obligaciones de no hacer H) FUNCIONES 211 212 213 214 215 215 216 217 217 218 219 221 223 §88. "pago" y "solutio": equivalencia de los términos §83. Función económica y social III) NATURALEZA JURÍDICA Y ELEMENTOS 224 226 §90. Inconveniencia de la división b) Los efectos "anormales". El concepto de "pago" según la doctrina a) Pago como "cumplimiento de la prestación" b) Pago: conducta dirigida a un resultado c) Pago: prestación que procura el objeto §85. Ubicación de la materia a tratar § 82. ÍNDICE 202 203 20S 208 208 210 210 210 210 Análisis crftico de esta clasificación a) Los efectos "nonnales". U definición legal del pago a) Las fuentes b) Las reformas al Código Civil _ c) Análisis cilUco §86. Plan de la exposición a) La situación jurídica del acreedor b) La situación jurídica del deudor CAPITULO V EL CUMKJMIENTO VOLUNTARIO: EL PAGO A) CONCEPTOS GENERALES 1) CONCHTO §81. Acepciones dj la palabra "pago" §84. La clasificación adoptada a) Efectos de la obligación respecto del acreedor _ b) Efectos de la obligación respecto del deudor.XVIII §78. §80. Funciones jurídicas §89. "cumplimiento". Teoría del acto juríifico — 229 .

§ §93. §94. Capacidad para recibir pagos 267 a) Obligaciones de hacer y de no hacer 267 b) Obligaciones de dar. Pago por el deudor § 105. §101. §95. §96. § 98. Teorfa del acto jurídico unilateral — 92.ÍNDICE §91. Teoría del acto jurídico bilateral Teorfa mixta. Remisión 266 § 103. Teoría del contrato Teoría del hecho jurídico Teoría del acto debido Teorías eclécticas El pago exanúnado desde dos puntos de visU: estructural y funcionid a) La estructura del pago « b) La naturaleza del pago según sus funciones §99.. Particularidades que pueden presentarse — 280 281 . Principio general „ 268 c) Pagos hechos a un incapaz. Elementos del pago. El pago como acto -voluntario: causa-fin y animus solvendi a) La causa-fin b) El "animus sotvendi" Q LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS I) LA CUESTIÓN DE LA CAPACIDAD XDC 230 230 231 231 232 233 234 235 235 249 249 250 250 251 251 252 254 § 102. Enumeración B) LOS ELEMENTOS DEL PACO: lA CAUSA § 100.. §97. U causa-fuente a) Causa-fuente del pago. . EL DEUDOR § 104. Concepto b) Importancia de la causa-fuente . Sanción 270 d) Situación en que se halla el solvens que efectuó el pago al incapaz 271 e) Supuestos en que el pago hecho al incapaz es válido 275 II) SUJETO ACTIVO DEL PAGO-. . Capacidad para realizar pagos „ 256 a) Capacidad para pagar en las obligaciones de hacer y en las de no hacer 258 b) Capacidad para pagar en las obligaciones de dar 262 c) El poder de disposición.

.. § 107.. Concepto de "tercero interesado" a) Tesis restringida b) Tesis amplia c) Razones que justifican el derecho de pagar que la ley le reconoce al tercero interesado .'.. El acreedor y sus sucesores a) El acreedor individual . Pago con asentimiento del deudor . Situación jurídica en que se halla el no VI) SUJETO PASIVO DEL PAGO: EL ACREEDOR interesado 304 305 § 118.. Pago del tercero contra la voluntad del deudor 297 298 299 300 300 301 .. Nulidad e ineficacia del pago del tercero 3) RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR § 114. - 2) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL ACREEDOR § 112. El derecho del tercero frente a la oposición del deudor. §109. Cancelación del derecho del acreedor— § 115. del acreedor ó de ambos conjuntamente i a) Oposición del deudor b) Oposición del acreedor c) Oposición conjunta del deudor y del acreedor IV) SUJETO ACTIVO: EFECTOS DEL PAGO POR TERCERO INTERESADO 283 283 286 289 292 293 293 294 296 1) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL DEUDOR § 108 bis..XX ÍNDICE 111) SUJETO ACTIVO DEL PAGO: EL TERCERO INTERESADO §106. La obligación subsiste para el deudor V) SUJETO ACTIVO DEL PAGO: EL TERCERO NO INTERESADO 301 302 303 303 § 116.. Pago ignorado por el deudor a) Deber de dar aviso b) Consecuencias de la falta de aviso § 110. Pago deHercero anterior al vencimiento : §111. Terceros interesados: los supuestos más importantes . § 108. La calidad de "tercero" frente al acreedor §113. • 307 307 .^„.. Concepto de tercero no interesado: tiene el derecho de pagar § 117.

figura Régimen jurídico ^ 330 330 3) PAGO AL ACREEDOR APARENTE § 125.— 331 b) Comparación con el tenedor del tímlo mencionado en el incl 6 del art 731 332 c) Características del acreedor aparente 333 d) Distintos casos . 335 a) Requisitos _ 335 b) Efectos 336 § 127. Concepto. §121...» 333 e) Razones ^ue justifican la validez del pago hecho a un acreedor aparente 334 § 126. Diversas hipótesis 331 a) Concepto. 337 b) Compensación : 338 c) Remisión de la deuda . Delimitación de la § 124. 316 b) Naturaleza : 319 c) Diferencias con otras figuras 320 § 122. El acreedor apárente y los otros modos de extindón de la obligacióe 337 a) Novación -. c) Los sucesores del acreedor 5 119. '. Aclaraciones previas a) Los terceros como "destinataños del pago" b) Las distintas clases de terceros. ¿Tiene acción para exigir el cumplimiento'/ 32^ b) Carácter snevoctMe de la designadón 328 c) Muerte o incsqiacidad del indicatario 329 2) EL TENEDOR DEL TÍTULO DE CRÉDITO AL PORTADOR § 123. Naturalezajur(dica.. Requisitos y efectos —. 338 . Diferencias con otras figuras 316 a) Concepto .. Pago al representante del acreedor „ _ 307 308 310 VII) SUJETO PASIVO: PAGO AL TERCERO § 120.ÍNDICE XXI b) Pluralidad de acreedores. . ••• 314 314 316 1) EL TERCERO AUTORIZADO ("ADJECTUS SOLUTIONIS GRATIA"). Régimen jurídico del pago al tercero autorizado 324 a) El derecho de recibir el pago. Concepto.

XXII

ÍNDICE 4) PAGO ALTiERCERO NO AUTORIZADO

§128. Conapto. Efectos: principio f 129. Excepciones: cuándo es válido el pago al no autorizado a) Cuando el acreedor lo ratifica b) Cuando el pago es útil para el acreedor

general

339 340 340 341

5) PAGO HECHO POR UN TERCERO A UN TERCERO § 130. Pago hecho por un tercero a un acreedor aparente §131. Pago hecho por un tercero aun tercero no autorizado D) WS ELEMENTOS DEL PACO: EL OBJETO § 132. El objeto del pago. Concepto 344 342 344

a) El objeto del derecho del acreedor debe coincidir con el objeto del pago 344 b) La importancia de la prestación en la estructura del pago 344 c) Conclusiones .., , 345 § 133. La idoneidad del objeto 346
I) CUALIDADES PROPIAS DEL OBJETO (REQUISITOS SUSTANCIALES)

1) EL PRINCIPIO DE IDENTIDAD §134. Concepto, fimdamentos y aplicaciones a) Concepto b) Fundamentos c) Aplicaciones y efectos... §135. Excepciones al principio de identidad a) En las obligaciones facultativas, cuando el deudor ejerce la facultad de sustituir el objeto del pago b) En las obligaciones de dar dinero, cuando el pago puede ser hecho en moneda distinta de la especificada én el título § 136. Situaciones que no constituyen excepciones al principio de identidad a) Modificación del objeto del pago por convenio de partes b) Dación en pago ,-. c) Cumplimiento de unaobligación alternativa d) Ejecución forzada e indemnización sustitutiva e) Entrega de un cheque«i lugar de dinero efectivo O Entrega de otros títulos de crédito (letras de cambio, pagarés, etc.) g) Depósito en cuenta bancaria a nombre del acreedor § 137. Principio de identidad y abuso del derecho 347 347 348 349 350 350 351 352 352 353 353 353 354 357 358 359

ÍNDICE

XXIII

2) EL PRINCIPIO DE INTEGRIDAD §138. Concepto, fundamentos y efectos 360 a) Concepto 360 b) Fundamentos 362 c) Efectos 363 d) Aplicaciones 364 § 139. Excepciones al principio de integridad 364 a) Acuerdo de voluntades 365 b) Autorización legal 366 c) Autorización judicial 366 § 140. Situaciones que no constituyen excepciones al principio de integridad 367 a) Obligaciones sucesivas o periódicas independientes entre sí 367 b) Obligaciones "independientes" entre el mismo acreedor y el mismo deudca- 370 § 141. El principio de integridad y la actualización de las deudas dinerarias. Remisión 371
11) REQUISITOS DEL OBJETO EN RELACIÓN LOS SUJETOS (PARA LAS OBUGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS)

1) PROPIEDAD DE LA COSA CON QUE SE PAGA § 142. Concepto... §143. Consecuencias del pago con cosa ajena a) El solvens (pagador) no puede pedir la nulidad b) La acción de nulidadíe corresponde al acreedor , c) Efectos de la nulidad del pago d) Cuándo no procede la acción. Supuesto controvertido e) Cuándo cesa la acción de nulidad § 144. Los derechos del dueño de la cosa. Contra quién se dirige a) Después de declarada la nulidad del pago . b) Si el pago no es declarado nulo 2) PODER DE DISPOSiaÓN SOBRE LA COSA CON QUE SE PAGA § 145. Concepto , § 146. La libre disposición frente a los acreedores del solvens a) Embargo sobre lacosa , b)Pagofraidulento § 147. La libre disposición frente a los acreedores del accipiens a) Embargo del crédito b) Prenda ^crédito ~ 381 382 382 382 383 383 384 371 372 372 373 375 375 377 377 378 378

XXIV

ÍNDICE

E) CIRCUNSTANCIAS DEL PACO
I) LUGAR DE PAGO

§ 148. Introducción 385 a) Lugar de pago • 385 b) Concepto 386 § 149. Importancia jurídica dellugar de pago 386 5 150. Determinación del lugar de pago. Regla general 388 a) Se trata del domicilio del deudor en el momento del pago 388 b) Precisiones sobre el "momento" de pago 388 c) Se trata del domicilio real 389 § 151. Excepciones. Enumeración 389 § 152. Prelación de las excepciones 390 §153. Lugar designado por convención •• 390 a) Forma de designación 390 b) Cuando el lugar designado es el domicilio del deudor. Cambio de domicilio 391 § 154. Obligación cuyo objeto es "un cuerpo cierto" 392 § 155. El pago en las compraventas al contado..... 394 § 156. El lugar donde se contrajo la obligación (supuesto del art 1212) 394 § 157. Lugar de pago en las obligaciones de dar dinero 395 § 158. Mora y lugar de pago. Remisión ; 396
II)TffiMPODEPAGO

§ 159. Principio de puntualidad. Plan de exposición § 160. Concepto de exigibilidad a) Exigibilidad y ejecutabilidad b) Exigibilidad y cumplibilidad ~ § 161. El tiempo de pago en las obligaciones puras y simples a) Caracterización b) Existencia de las obligaciones puras y simples en nuestro derecho c) Desarrollo temporal de las obligaciones puras d) Mora en las obligaciones puras. Remisión § 162. El tiempo de pago en las obligaciones a plazo: § 163. La clasificación de los plazos a) Obligaciones puras y simples y obligaciones con la modalidad "plazo" b) Obligaciones "a plazo". Concepto. Necesidad de clasificar las diferentes especies de plazos § 164. Plazo "esencial" y plazo "accidental" a) Plazo esencial :

396 397 398 398 399 . 399 401 402 403 403 403 403 405 406 406

ÍNDICE

XXV

b) Plazo accidental -•. 407 § 165. Plazo "detenninado" y plazo "indeterminado" 407 a) Plazo determinado 408 b) Plazo indeterminado 409 §166. Caducidad de los plazos (exigibllidad anticipada) 410 a) Concurso del deudor 410 b) Ejecución de los bienes hipotecados o prendados 411 c) Deterioro de la cosa hipotecada o prendada 412 d) Otros supuestos de caducidad 412 e) Pactos sobre caducidad : "• 413 § 167. Pagos realizados antes del vencimiento del plazo (cumplibilidad anticipada) 413 a) Descuentos ~ 413 b) Repetición • 414 c) El pago anticipado en la ley 14.005 415 § 168. Cláusulas **pago a mejor fortuna". Remisión 415 § 169. El tiempo de pago en los proyectos de reformas 415 a) e Proyecto de Unificación de 1987 .....<. 415 b) El Proyecto de la Comisión Federal de 1993 417 c) El Proyecto de 1998. Remisión 417 ¥) GASTOS DEL PAGO § 170. Ausencia de una regla general en nuestro Código Civil § 171. Reglas particulares § 172. Gastos a cargo del deudor. Fundamentos de la regla G) EFECTOS DEL PAGO § 173. Qasificación § 174. Efectos esenciales ó necesarios § 175. Efectos eventuales o secundaric» á) Efecto lecognosdti b) Efecto confirmatorio c) Efecto sobre el contrato creador de la obligación H) PRUEBA DEL PACO
I) CARCA I>E PRUEBA. OBJETO Y MEDIOS PROBATORIOS

417 418 420

vo

420 421 423 423 424 424

§176. Importancia y enunciación de la materia a tratar § 177. Carga déla pmcba

••

424 . . 425

XXVI

ÍNDICE •*25 426 426 428 428 429 430 432

a) Principio general b) Cuándo se invierte la carga de la prueba 1178. Objeto: qué se prueba. La prueba del incumplimiento § 179. Los medios probatorios. Planteo del problema. Soluciones a) Tesis amplia • b) Tesis restringida • c) Tesis intermedia § 180. Criterio para apreciar las pruebas
n) EL RECIBO

§181. § 182. § 183. § 184.

Importancia. Concepto y naturaleza Forma Contenido Requisitos a) Firma b) Fecha cierta § 185. Pagos sin recibo §I?6. Prueba del pago en prestaciones parciales o periódicas. Remisión I) IMPUTACIÓN DEL PAGO §187. Noción preliminar § 188. § 189. § 190. §191. § 192. Requisitos de aplicación Quién dispone la imputación La imputación por el deudor Oportunidad en que el deudor debe efectuar la imputación Límites de la facultad del deudor a) Deuda ilíquida b) Deudas de plazo no vencido c) Deudas de capital e intereses d) Imputación y principio de integridad § 193. La imputación por el acreedor.; § 194. Vicios en la imputación del acreedor § 195. Imputación legal a) Mayor onerosidad b) Prorrateo del pago §196. Irrevocabilidad de la imputación

—••

• ••••

432 433 435 436 436 438 438 440

440 440 441 442 442 444 445 446 446 447 447 449 449 450 451 451

ÍNMCE

XXVU

J) PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA § 197. Antecedentes, concepto y Fequisitos § 198. A quiénes se les concede el beneficio §199. Efectos. Subsistencia de la institución a) Efectos b) Subsistencia de la 452 453 456 456 457

obligación

-

Yi) PACO INDEBIDO a) Noción. El nombre utilizado b) Método del Código Civil. Derecho comparado c) Antecedentes. La cuestión de su naturaleza d) Unidad o pluralidad §200. Pago por error a) Concepto y especies b) Requisitos para que un pago sea considerado "por error" § 200 bis. Pago sin causa propiamente dicho. Pago pbtenido por medios ih'citos a) Pago sin causa propiamente dicho b) Subespecies de pago sin causa {stricto sensu) c) Pago obtenido por medios ilícitos §200 fer. La acción de repetición a) Legitimación activa b) Legitimación pasiva c) Pérdida de la acción de repetición contra el accipiens d) No se debe acreditar el empobrecimiento del solvens e) Efectos entre partes. Buena y mala fe f) Efectos con relación a los terceros g) Liberación putativa h) Prescripción de la acción
CAPÍTULO VI

457 458 459 461 462 462 465 468 468 470 472 473 474 474 474 475 475 476 477 477

EL INCUMPLIMIENTO A) TM)RlA GENERAL DEL INCUMPUMIENTO §201. Indroducción § 202. Importancia y necesidad de una teoría sobre el "incumplimiento" 479 482

XXVIII

ÍNDICE

§ 203. El incumplimiento como conducta contraria al derecho a) El incumplimiento como acto ilícito b) El incumplimiento como infracción a un deber jurídico impuesto poruña relación de obligación preexistente §204. Ubicación del incumplimiento ~ h) CONCEPTO DE INCUMPLIMIENTO § 205. §206. §207. § 208. Aclaraciones previas Concepto Elementos „ El incumplimiento y la responsabilidad civil Q CLASIFICACIÓN DEL INCUMPUMIENTO § 209. Incumplimiento "absoluto" e incumplimiento "relativo" §210. Incumplimiento absoluto • § 211. Incumplimiento relativo (cumplimiento parcial, defectuoso o tardío) „ a) Incumplimiento con relación a la integridad del objeto. Cumplimiento parcial b) Incumpliiniento cOn relación a la identidad del objeto y al lugar de pago. Cumplimiento defectuoso c) Incumplimiento con relación al tiempo. Cumplimiento tardío §212. Incumplimiento "inimputable", incumplimiento "imputable" a) Las respuestas frente al incumplimiento b) La terminología utilizada §213. Incumplimiento inimputable a) El incumplimiento absoluto no imputable como medio de extinción de las obligacioiiés. Imposibilidad de pago b) Fwmas de incumplimiento relativo no imputable. Efectos „ §214. Incumplimiento imputable a) Incumplimiento absoluto e imputable. Conversión de la primitiva obligadon en otra de pagar daños y peijuidos..... b) Formas de cumplimiento irregular (parcial, defectuoso. tardfo)e imputabilidad. Responsabilidad del deudor y derechos del acreedor § 215. Incumplimientoporacíps"p(witivos".Incumpl¡mÍMttjporaiaos"om¡sivos"o deabstendón a) La "violación positiva del crédito" en el derecho alem^ b) El sistema en nuestro derecho. Unidad cte rtgimen

483 483 484 485

486 487 490 491

493 494 496 497 498 498 499 499 500 501 502 503 504 505 506 507 508 509

ÍNDICE

XXIX

§ 216. Principales formas combinadas de incumplimiento a) Incumplimiento absoluto no imputable „. b) Incumplimiento absoluto imputable , c) Incumplimiento relativo no imputable (cumplimiento parcial, defectuoso o tardío, sin culpa del deudor) d) Incumplimiento relativo imputable..! e) Terminología

510 510 510 510 511 511

PRELIMINAR
/. Acometer la empresa de examinar las instituciones propias del derecho civil y ofrecer a los lectores las constancias y conclusiones de ese examen, es wm tarea que, por tratarse de una pretensión mayúscula, podría ser estimada por algunos, como una auténtica osadía. Máxime cuando el objeto examinado es la teoría de la obligación, respecto de la cual se ha escrito tanto con conspicua jerarquía. Pero el derecho es un incesante acontecer. Es una verdad de Perogrullo aquella según la cual el derecho debe transformarse al conjuro de los cambios de orden económico y social que se operen en la sociedad donde rige ese derecho //. Asistimos a urux profimda alteración de las estructuras económicas, una de cuyas causas más notorias en nuestros díetíí és el aparente triunfo del capitalismo sobre las distintas formas de etonómía socialista. El cambio afecta rw sólo a los países del Este de Europa; también alcanza, en mayor o menor medida, a los países de América latina. A nuestros países les incumbe —a sus juristas en primer lugar— el deber de verificar si los principios y normas jurídicas que los rigen se adecúan todavía a la realidad que los circuruia, o si es necesario reelaborarlos. La teoría de la obligación no puede sustraerse de este examen. También ella debe ser verificada. III. No se me ocurre sostener que la teoría de la oljligación haya dejado de ostentar cierta permanencia desde el remoto derecho romano hasta nuestros días, pero ello tampoco me impide afirmar que las soluciones que para muchos de sus problemas se ofrecía como respuestas inmutables hoy
' Es un deber de! jurista ei mmitenerse sistemáticamente en contacto con los problemas. Pero para cumplir con ese deber —como lo ha destacacto uno de los célebres italianos, Michete Giorgíanm— ha^ que tomar real conciencia (fe que en d seno del dnecho privado se pnxftic»! piofiutdas oxnsíbntUKnmies como consecu«ida «fe los cambios en el ambiente económíGo de la soded»!. Si se pierde de vista tales cambios, se perderá el contacto ccxi los problemas jurídicos.

2

ERNESTO C. WAYAR

deben ser revisadas, sea porque cambiaron las condiciones sociales que permitieron su pacífica vigencia, sea porque la vida en la sociedadposmodema nada tiene que ver con, la que se vivió en siglos anteriores, sea, en fin, porque la realidad es otra. Basta fijar la mirada en una, sólo en una, de las caras que muestra la realidad para justificar el emprendimiento: del inmenso número dé obligaciones que a diario genera la vida e;n sociedad, la mayoría de ellas se establece entre empresarios (organizados como empresa) y consumidores (personas necesitadas de bienes y servicios). La actividad empresarial, por un lado, y el consumo, por otro, han dado nacimiento a instituciones que hasta hace muy poco la teoría de la obligación desconocía, como, por ejemplo, e\ dinero electrónico, los pagos o el retiro de dinero desde máquinas bajo control coraputadorizado, la emisión de títulos inmateriales, las tarjetas de crédito, las distintas formas de ahorro previo, el crecimiento de la autocontratación y de los contratos concluidos por adhesión, la necesidad de defender a guarios y consumidores, la mayor preocupación por la responsabilidad de las personas que ejercen profesiones especializadas (llamadas "profesiones liberales"), el incremento de la responsabilidad objetiva con el consiguiente interés por la implementación de sistemas de seguros colectivos, etc. Bastan estas muestras -^ue no son, por lo demás, granos de anís— para comprender hasta qué punto es importante comprobar si la legislación actualmente vigente las contempla o las ignora. IV. El examen contenido en este libro pretende lograr ese objetivo; entonces, no se debe interpretar como una osadía su presentación al público, porque no es osado exanúnar lü realidad. Quizá sea demasiado extenso para ser un ensayo (este primer volumen habrá de completarse con otros dos), pero, según creo, en rigor es el rótulo que le cabe: ensayo. Es de esperar que no pase mucho tiempo sin que se concrete la reforma de nuestro derecho privado, reforma sobre cuya necesidady conveniencia existe consenso entre los autores \ a pesar de que se han dejado oír voces disidentes. Es más: me atrevo a afirmar que el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial de 1987, más allá de la suerte que finalmente corra, es una prueba concreta de que la reforma de nuestras ins^ A propósito de la discusión a que dio lugar el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial, la doctrina tuvo oportunidad de pronunciarse; en tal sentido, cabe afirmar que es francamente mayoritaria la opinión según la cual la unificación y la consiguiente reforma son convenientes y necesarias. Cfr., por ejemplo, el despacho aprobado por la Comisión de ^isesores designada por el Senado de la Nación y el despacho de la Comisión de Derecho Civil de la XI Conferencia Nacional de Abogados, reunida en la ciudad de San Carlos de Bariloche en octubre de 1989.

con relativafnecuencia a lo largo de las páginas que siguen. Pese a la opinión de los disidentes. en¿lefinitiva. la reforma no debe demorar. Félix A. López de Zavalía. Ese dictamen contribuyó a disipar mis dudas y operó como causa eficiente de esta edición. Trigo Represas. Soy un convencido de que soplan vientos cuyas ráfagas no tardarán en levantar el polvo que reposa sobre nuestros viejos códigos. Eduardo A. al concepto. El jurado dictaminó que la tesis debía ser aprobada con sobresaliente. £.PALABRAS PRELIMINARES PARA LA SEGUNDA EDICIÓN 3 titucionés es un reclamo de la sociedad. utilizarla primera persona singular. se debe dialogar con él. VL Acerca del estilo debo decir lo siguiente: Ortega y Gassetdio en la tecla. dejando a un lado la primera persona plural. a la naturaleza y a los elementos de la obligación. respectivamente. C. actuó como padrino de tesis el doctor Femando J. referidos. aunque en esta oportunidad haya debido emplear el lenguaje escrito. que es usada por la mayoría de los autores. W. San Salvador de Jujuy. diciembre de 1989. . para interpretar a su autor. según pienso. esto es. Los tres primeros capítulos de este volumen. Zannoni. y así lo resolvió el Consejo Directivo de aquella Facultad. El incontenible empuje de la realidad es el que irhpone aquella necesidad y aquella conveniencia. porgue. el autor le habla al lector en cada página Motivado por esta reflexión es que decidí. El jurado estuvo integrado por los doctores Luis Moisset de Espanés. cuando afirmó en su Prólogo para ¿emanes que la palabra escrita no es nada más que un subrogado de la palabra hablada. Para comprender un libro. Simplemente./«eron presentados como tesis de grado en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumán. Rene Padillay Humberto Agliano. pretendo hablar como lo hago siempre que entablo un diálogo. V.

Supone . determinada consecuencia jurídica. es decir. no entre dos personas dñectamente. Cuando son los hombres los que se relacionan entte sí. Toda relación social captada por el derecho objetivo es llamada relación jurídica. la relación jurídica no es otra cosa que una relación de la vida léal protegida o amparada por el éascim (Derecho civil español. 11. 11. S). 285).CAPÍTULO I CONCEPTO A) NOCIONES PREUMINARES § 1. entonces. La relación jurídica queda configurada. sino entre "un determinado sujeto y el ordenamiento jurídico" (JSIsttma del derecho privado. establecida para la consecución de ñnes considerados dignos de tutela. De Castro y Bravo la define como "aqu^l&ielaci&i de la vida real reconocida y sancionada por el derecho" {Derecho eivü de España. 461). I. NOCIÓN La palabra relación. De ahí que la relación social constituya el supuesto de hecho de la norma. para cada vinculación. vol. 149 y ss. n* 50. cuando el derecho objetivo capta una relación entre personas.. en tanto que el otro carga con el deber correlativo. Y en el mismo sentido se manifiestan Enneccerus y Nipperdey (Tratado de derecho civÜ. ^ ParaBaitero. en su más amplio sentido. describen el comportamiento de los sujetos relacionados y prescriben. p. cada vínculo esta^ blecido entre ellos constituye una relación social. sirve para d e s i ^ a r toda conexión. 8' ed. correspondencia o comunicación «ntie los seres vivientes. 1.1. y como resultado de la regulación de que es objeto se convierte en relación jurídica». ps. y le atribuye a una (o varias) deellas un poder y le impone a otra (u otras) el deber correlativo 2. p. la relación jurídica se establece. Reconoce este autor que el «>nc»pto por & ¡^puesto difieie át la opinión que caracteriza la relación jurídica como una relación entre dos stiyetos. Poder y deber son emanaciones del orden jurídico 3. ' Las ideas expuestas tienen sólido respaldo. II. 11. vol. § 64. p. RELAQÓN JURÍDICA. "Parte ^neral". Las normas dirigen el actuar de las personas. uno de los cuales está investido de poder. Para Castán Tobefias.).

ps. con esto se quiere señalar que el "poder" no significa investidura de fuerza o de comando del acreedor sobre o en contra del deu4or. en cambio. aunque funcionalmente conexas. LA "RELACIÓN DE OBLIGACIÓN" COMO ESPECIE DE RELACIÓN JURÍDICA Toda réíación jurídica contiene el binomio poder-deber *. con el consentimiento de la norma. quedan relegados a un segundo plano —no tienen. Santoro Passarelli. en fráma injusta o arbitraria. Teoría general del negocio jurCdico. que le reconoce su potestad. Betti. La obligación. sino al orden jurídico. Los sujetos pasivos. Comparto. La segunda sería la que une al acreedor también con el orden jurídico. de suerte que el poder nunca podrá ser usado. Como punto de partida.p. 9. se integraría con dos relaciones jurídicas distintas. "usuario". No es poco lo que la tesis de Barbero le agrega a la idea de que la relación jurídica es un nexo entre el "poder" y el "deber" que se localizan en determinadas personas. según el contenido y la extensión del poder que tenga. por sí mismo. que se llamará "propietario". 1. deben prestarse recíproca cooperación y obrar con sujeción a los mandatos normativos. . en colaboración recíproca. etc. Sin embargo. porque nadie puede dudar de que uno y otro son emanaciones del orden jurídico. también. la idea de que los sujetos relacionados jurídicamente. con esto se quiere significar que el deudor se somete. los atributos del poder. y un ente del mundo exterior a ella. y sólo por elipsis alcanza a las personas. E. considerado como medio" {Derecho reates. según la tesis de Barbero. 66. que esta última concepción es válida siempre y cuando se interprete que los sujetos "no estii el uno sobre el otro. El poder sobre las cosas es tal. p. * La tesis que ve en la relación jurídica un enlace entre "poder" y "deber" es predominante: F. satisfacer sus necesidades o servir a sus intereses sin que sea necesaria la cooperación directa de persona alguna. sino que deben estar el uno con el otro.. siquiera. será útil delinear —con los moldes de la doctrina clásica— las dos especies más importantes de relaciones jurídicas de contenido patrimonial: a) La relación real En las relaciones reales. y todos ellos subiure". nomBarbero. ^ López de Zavalía definió la relación jurídica como "un conjunto de conexiones jurídicas unificadas. § 2. Esta especie de relación aparece dominada por la figura del sujeto activo. lanzarse el uno contra el otro. que quien lo tiene puede.1. así como las modalidades del deber. WAYAR § 2. varían según las necesidades y los requerimientos humanos. "usufructuario". como animales. no al poder del acreedor. cualquiera que sea la naturaleza de la relación. Doctrinas generales del dereclw civil. con acierto. cuyo núcleo fundamental consiste en una conexión jurídica entre una persona mirada como fin. ni pueden. La primera de ellas estaría dada por la relación del deudor con el orden jurídico que le impone el deber de cumplir. el poderes ejercido inmediatamente sobre las cosas.6 ERNESTO C. 15-16).

como ocurre con los derechos reales. expresión que se utiliza para poner de relieve que esta clase de relación jurídica importa siempre un vínculo directo entre personas. a diferencia de aquellas situaciones en las cuales prepondera la vinculación persona-cosa. el interés de quien ostenta el poder. Si bien no le asigno mayor importancia a esta cuestión terminológica. Tomando como punto de referencia la situación en que se halla el sujeto activo. pues el deber no se localiza en determinado sujeto. Se requiere la cooperación del sujeto pasivo porque es precisamente el comportamiento de éste el que habrá de satisfacer. simplemente. y éste está obligado a proporcionarle ese específico objeto. . que conforman así una especie de "sujeto pasivo universal". y deben limitarse a respetar el poder ajeno. por lo menos. se estaría identificando. prefiero Hamarla. con olvido de que el vínculo también se integra con er'crédito". pues por tener la palabra "obligación" diversas acepciones se suele designar con ella una serie de deberes jurídicos que no son técnicamente obligaciones. que está obligada a satisfacer el interés de aquel que goza del poder. es común que se la llame "derecho de crédito " o "derecho creditorio ". pues parece involucrar sólo el lado pasivo de la relación. b) La relación de obligación En la relación de obligación. No se establece entre poder y deber un vínculo jurídico individual y personalizado. el poder sólo puede ser ejercido frente a determinada persona. La relación es de obligación porque poder y deber materializan un vínculo jurídico concreto y perfectamente localizado entre dos personas o centros de interés: el sujeto activo tiene derecho a exigir que el sujeto pasivo le proporcione el bien que le es debido. Es también frecuente denominarla "derecho personal". § 3. Si así fuera. TERMINOLOGÍA La relación de obligación recibe diversas denominaciones. excluido el sujeto activo. No ignoro que se pueden presentar. normalmente.1 NOCIONES PRELIMINARES 7 bre propio—. "obligación" con "deuda". sino que. 2) Se diría que es equívoca. nombres con los cuales se destaca el poder antes que el deber —poder que equivale a la facultad del acreedor para reclamar del deudor un comportamiento útil—. obligación. recae sobre todos los miembros de la comunidad. dos inconvenientes: 1) Se dina que es incompleta. erróneamente.

sin posibilidad de escisión. crédito. Jozon. el sujeto obligado a cumplir se llama deudor. la total relación de obligación que se integra. . que se sitúa en cabeza del sujeto pasivo de la relación. utilizaré la peiabn-eMigación p a n inémdualizar con ella la típica y completa relación jurídica que se establece entre un acreedor y un deudor. deberes tales como el de respetar los símbolos patrios. El titular del derecho subjetivo derivado de la obligación se llama acreedor. referida a la teoría general de la obligación. es decir. en suma. § 4. en el entendimiento de que ambos extremos integran un fenómeno jurídico único. Diritto delle pandetie. traducida del alemán al francés por C. el de denunciar a ^ Acerca del problema terminológico se puede ver: F. también se le adjudican 5. primera parte. . A esta parte del derecho civil. Con este alcance. o solamente "obligaciones". Gerardin y P. y a desechar aquellos otros que por error. Le droit des obligatíons. que conviene señalar para identificar aquellas que no son propias de la genuina significación que el lenguaje jurídico le reconoce.1. 1. el de guardar fidelidad al otro cónyuge. de la edición de 1863 (París). de la sociedad o del Estado. Fadda y P. que se localiza en él polo activo. Es inapropiado llamar "obligación" ya al lado pasivo. de la edición traducida del alemán al italiano por C. y á Una peculiar especie de deberes jurídicos: la deuda. Windscheid. y la especie de derecho que tiene. con el crédito y la deuda.Savigny. La actividado el comportamiento que debe desplegar el deudor para satisfacer al acreedor se llama prestación. se usa la palabra "obligación" para designar todo sometimiento o sujeción de una persona respecto de otra persona. b) En su acepción más amplia. II. ya al lado activo de la relación jurídica. WAYAR Sin embargo. ACEPCIONES IMPROPIAS DE LA PALABRA "OBLIGACIÓN" La palabra "obligación" tiene diversas acepciones. Esto contribuirá a precisar el significado técnico que realmente debe dársele. Con la voz "obligación".ERNESTO C. La voz "obligación" designa la relación completa. y el específico deber que le incumbe. deuda. se la denomina "derecho de las obligaciones". vól. considerándolos aisladamente. § 3. El objeto del derecho de crédito se llama bien debido. Bensa. me referiré a una especia] categoría de derechos subjetivc»: el derecho de crédito. § 251. o como secuela de una inadecuada práctica. y B. puesto que el lenguaje es convencional y que el significado de las palabras debe ser inteqpretado sin sustraerlas del texto del discurso en el caá están insertas. cualquiera que sea el origen o la naturaleza del deber impuesto.

asiraism<n hallaren las fuentes romanas la locución "solvere" o "solutio" e m p l e a ^ en igual sentido. también. y que en el ast. ya sea porque esa conducta noes debida a una persona determinada. Esta terminología es el producto de ciertas licencias del codificador en el uso del lenguaje. un inadecuado empleo del término en otrosii^ sajes del Código Civil. "atar"). Más tarde. Pertenece. ninguno de elISs constituye una típica relación de obligación. traducción de la edición inglesa por J. Pareéi^ que la expresión antigua usada para designar la obligación fue "nexum "¡g "nexus " (que deriva de nectere "ligar". $9i embargo. Así. 3902 se lo utiliza como sinónimo de "privilegio". valores o debentures que emiten las socie44)' des autorizadas. a título de ejemplo. llamar "obligación" ^ contrato que le sirve de causa o al instrumento en el cual consta.2093. Schuiz. en esfe error incurrió el propio VélezSarsfield al redactar el art. si bien se trata de verdaderos d^««s jorfdicos. p. 3. a una época más avanzada. § 169. . Civil. sin duda.)I NOCIONES PRELIMINARES . BREVE NOTICIA HISTÓRICA SOBRE LA PALABRA "OBLIGACIÓN" "^^^ "Obligación" proviene de la voz latina "obligatio ". compuesta pdHfei preposición acusativa "ob" ("alrededor") y el verbo transitivo "ligar^ ("ligar". anoto que en los arts. c) Es común. Derecho romano clásico. ^ fiere Maynz < que no hay vestigios de la palabra "obligación" en la lengua jurídica de los primeros tiempos. 435. de la edicióa traducida al caitellano por J. Bosch. aparé. 3266 y 3272 se lo asimila a "gravamen real". aunque no menos equivocado. es frecuente. . 9 lio los autores de un delito de acción póbttea. 1184. ¿o § 5. que la obligación no es ni el contrato ni el instrumento. sin embargo. no está incluida en ningún fragmento de las Doce Tablas. ' ^ e) En el ámbito del derecho comercial. . Curso de derecho romano. etc. inc. ver también F. Barcelona. "anudar"). 1. yá sea porque la conducta i3é^bida por el obligado carece de contenido patrimonial. May nz. sino que se trata de una relación que deriva del contratOio que aparece reflejada en el instrumento. carente de connotaciones conceptuales. depurado el lenguaje jurídico primitivo. 1960. Sobre este tema.^al d) Se aprecia. No es difícil advertir. evoca la idea de sujeción o ligamen. serían "obligaciones". LII. p. ya sea por ausencia de algún otro requisito esencial. Pou y Ordinas. no es infrecuente el error de llamar "obligación" a los títulos. Santa Cruz Teigeiro. 500 del Cód. C. ETIMOLOGÍA. por su etimología.

uno de los códigos modernos. El Código Civil brasUeño de 2002 (ley 10. 420.10 ERNESTO C. Dice la perenne defmición contenida en las Institutos de Justiniano. § 36 ter. § 36 ter. La prestación puede ser de dar. c). Así. tiene el acreedor derecho a exigir del deudor una prestación. el Proyecto del Poder Ejecutivo nacional. preparado por la Comisión de juristas designada por decreto 468/1992 (ver infra. la cual —mostrando una marcada vocación de perpetuidad— no se dejó de usar hasta el presente para identificar el mismo fenómeno jurídico. según se desprende de la nota con que ilustró el art. 495. el portugués del aflo 1967. que las definiciones son impropias de un cuerpo de leyes. Para iniciar la búsqueda del concepto de obligación es insoslayable tomar como punto de partida las definiciones romanas. Inspirado en Freitas. sobre cuyas bases se construyó buena parte de la teoría general: "Obligatio est iuris vinculum. . § 7. los Proyectos de refonhas al Código Civil tampoco resistieron la tentación de definir la obligación. Ésta puede consistir también en no hacer". quo necessitatis adstringimur ali^ Sin embargo. hacer o no hacer". se propuso dejarles a los intérpretes la tarea de elaborar el concepto 7. 397: "Obrigagao é o vínculo jurídico por virtude do qual urna pessoafica adscrita para coin outra á realizafSo de urna prestagao ". LAS DEFINICIONES ROMANAS El derecho romano engendró. WAYAR ció la VOZ "obligatio ". a despecho de las profundas transformaciones de orden económico y social operadas en el mundo. 241 del Código Civil alemán describe el contenido del vínculo obligatorio: "En virtud de la obligación. En la Argentina.406 del 10/1/2002). LA CUESTIÓN EN EL CÓDIGO CiVIL Vélez Sarsfield sé abstuvo de incorporar una definición de la obligación en el Código Civil porque consideró. contiene una definición de la obligación en su art. no contiene una definición de obligación. el Proyecto de Unificación de 1998 (ver infra. B) CONCEPTO DE OBLIGACIÓN § 6. Luego. que trata de las obligaciones en general en el Libro I de la Parte Especial a partir del ait 233 y se extiende hasta el art. propuso la siguiente definición en su art 714: "Se denomina obligación al vínculo en virtud del cual una persona debe a otra una prestación que constituye su objeto. 671: "Se denomina obligación a la relación jurídica en virtud de la cual una persona tiene el deber de cumplir una prestación a favor de otra. El art. trátese de dar. desarrolló y finalmente consagró la idea de que la obligación es un vínculo jurídico que constriñe a una persona a hacer algo en favor de otra. d) propuso esta otra definición en su art. de hacer o de no hacer".

' La noción que se extrae de la definición justinianea se condensa en la idea de que la obligación es un vínculo jurídico que apremia al deudor a hacer algo en beneficio del acreedor.7) no corresponden al período clásico. vol. Las citas del Digesto o Pandectas que se formulen en adelante serán efectuadas con arreglo al siguiente método: se mencionará primero. comparar con la opinión de Roca Sastre y Puig Brutau. el intérprete se queda sin saber si en virtud del derecho de crédito se ejerce solamente una presión psicológica sobre la persona del deudor. Hermann y Osenbrüggen. Diríito civile italiano. U. se ve confirmada en un pasaje de Paulo inserto en el Digesto: "La esencia de las obligaciones no consiste en hacemos adquirir alguna cosa o una servidumbre. Y el concepto perdura gracias a la defensa que mereció por * instituías. Señala Bonfante que la eficacia esencial de la obligación romana. o si deberá responder con su patrimonio (G. '" P. Pacchioni. Esta idea. está expresada por Paulo en el pasaje transcripto en el texto: 'ObUgationtun substantia non in eo consistii. t. 3. la ley. Tanto ésta como las demás citas del Corpus iuriscivilis que aparecen a lo largo de la obra han sido tomadas de la traducción que Idelfonso García del Corral hizo de la edición latina de Kriegel. Es importante destacar que las dos famosas definiciones romanas contenidas en las Institutos (III. l. por tanto. a hacemos o a prestamos algo" 'o.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 11 cúius solvendae rei. II. el libro en que está contenida la cita.. sino que son de origen posclásico. En los dos últimos casos se emplearan números arábigos. Revisando el catálogo de las definiciones elaboradas a partir de los conceptos romanos expuestos. que fueron reacios adefínir conceptos fundamentales. p. luego. Instituciones de derecho romano. Estudios de derecho privado. L. y. y si la ley se compone (fe varios fragmentos. XLIV. la definición romana no explica cuál es la naturaleza y cuál el objeto de dicho vínculo. Maynz. que nos apremia a pagar alguna cosa" ". 436) que no hay una definición romana "clásica". o si. . establecido con arreglo al derecho civil. LI.). LI. p. ut aliquod corpas nostrum aut servitutem nostramfaciat. t. ps. Curso de derecho romano. se los individualizará con un nuevo número arábigo. 375. y Manur. 3. al contrarío. P. como "un vínculo de derecho que apremia a una persona determinada (deudor) a desprenderse de una cosa hacia otra persona (acreedor). en antítesis con la de relación real. Maynz la define como "un vínculo de derecho. latente en el texto justinianeo. p. Larrosa). Esto le ha permitido afirmar a Schuiz {Derecho romano clásico. 3. III. Así. que va desde Augusto hasta Diocleciano. sed ut alium ñbbis obstringal ad dandum aliquid vel faciendum vel praeslandum" (Digesto. Bonfante. 13. 4* ed. Empero. Bacci y A. "Obligaciones y contratos". § CCXL p. como observa Pacchioni. en números romanos.7. cfr. 1. se comprueba que en la mayoría deellas se mantiene viva la imagen de sumisión personal del deudor. 161 y ss. § 117. de conformidad con el derecho de la ciudad"' 2. finalmente. primera parte. 4. sino en constreñir a otro a darnos. Curso de instituciones y de historia del derecho romano. el título que corresponda. principio) y en el Digesto (XLIV. p. '' C. § 169. éste sufre una verdadera restricción de su libertad. Namur. secundum nostrae civitatis jura"La obligación es un vínculo que apremia al deudor'. trad. lo cual concuerda con la actitud de los juristas de este período.

vol. Instituciones de derecho romano. como fruto de su constante búsqueda de conceptos universales. En España. I. Lafaille. los Mazeaud han sostenido que la definición de las Instituías. § 8. Bonfante.1. '* Jean. vol. Marcial Pons. l. etc. 18. E. Lecciones de derecho civil. Larenz. "nectere". EL CONCEPTUALISMO DOGMÁTICO Los partidarios del conceptualismo dogmático. vol. y estar ambos dispuestos a prestarse recíproca a s i s t e n c i a E s ésta una de las ideas básicas sobre las cuales se construye^l nuevo derecho de las obligaciones. Tratado de las obligaciones. 397. n''438. Derecho de obligaciones. me adhiero a los autores contemporáneos que piensan que es necesario revisar los conceptos para extraer de ellos soluciones adecuadas a las actuales condiciones de orden económico y social imperantes en el mundo. de una forma u otra. I. H. p. Fimdamentos deldereclio civil patrimonial. siempre que se la interprete y aplique conforme a las actuales circunstancias Sin desconocer el formidable aporte que para la ciencia del derecho significó la construcción romana de la obligación. Henri y Léon Mazeaud. WAYAR pwte de prestigiosos juristas. comporta —por lo menos en sus primeros tiempos— unas consecuencias particularmente graves.1.§ 117. Betti. G. y en sentido inverso. 1996. t. n" 11. Teoría general de las obligaciones en el derecho moderno. p. La obligación ya no puede ser concebida como una relación de sumisión del deudor respecto del acreedor. es váhda para nuestra época Mayor preferencia merece la posición de Lafaille. Diez-Picazo. . L. En Francia. que queda reflejado en los términos "obligare" (. "confracíuí". p 8.P. que podía privarlo de su libertad. "liberare". han comprobado que la obli327.ll. constriñéndolo a desplegar su actividad en provecho del acreedor. (P.Teor/a general de las obligaciones. se ha dicho que de la definición romana resulta "que cuando una persona asume una obligación.p. Giorgi" admitía que la coligación —como lo indica su etimología— liga o ata al deudor. pues el obligado quedaba sujeto al poder o dominación de la persona en cuyo interés se había constituido la obligación. en los términos "Solvere".de "ligare"). pues la horma jurídica impone al obligado el deber de tener que realizar una determinada conducta que. p. Giorgi. convertirla en esclavo o incluso matarla": Luis Puig Ferriol. 15. "solutio".375). Madrid. "vinculum". 2" parte. t. restringe o comprime su esfera general de libertad. 1. II. 18. para quien la vieja definición no perjudica el progreso científico. "adstringere". " Cfr. Al contrario: acreedor y deudor deben situarse en un plano de igualdad jurídica. en Manual de derecho civil. en Italia. I. 3. ya en el siglo XX.12 ERNESTO C. K. tal cual ha llegado hasta nosotros. p. A fines del siglo XIX. El elemento caracten'stico de la obligación romana es el constreñimiento jurídico de un sujeto. "nexum". de contravenirse. "contrahere". "La relación obligacional". 1. p.

II. Calle. La Ley. totalitario nacional-socialista. Colin y Capitant y Pietro Bonfante. Tratado de filosofía del derecho. se puede comtndr conceptos jurfdicosTiindamentales. La obligación como poder-deber es un concepto vigente en cualquier sistema. p. Cfr. Para J. Para Ripert y Boulanger. II. en esencia. Bogotá. Por ello se ha dicho que con la misma técnica de base —las mismas piezas— se puede edificar y hacer funcionanindlstintamente. ps. Planiol. Es éste un fenómeno que se observa tantoen las sociedades capitalistas como en aquellas que optaron por un sistema socialistao dirigistade producción de bienes. y en cuya virtud una de ellas debe hacer algo en favor de otra" (Derecho civil. "El derecho de las obligaciones y la situación contractual". etc. basta examinar el texto de estudio vigente en la Facultad de Derecho de La Habana. Traite éUmentaire de droitcivil. Ministerio de Educación Superior. '* M. Teoría general de las obligaciones y contratos. 57 y ss. Paia la ciencia jurídica tradicional. totalitisio internacional-socialista. LIV. a mi juicio. 289). n° 2. la obligación cumple funciones radicalmente diversas en uno y otro sistema. Facultad de Derecho de la Universidad de La Habana. 10*ed. 1995. concibiéndola como "el vínculo de derecho por el cual una persona está constreñida hacia otra a hacer o no hacer alguna cosa" para Llambías. . axíso dirigido. n" 156. a) La obligación como "deber" o como "poder" Planiol.CONCEPTO DE OBUGACIÓN 13 gación. por ejemplo. García Amigo.). ya acentuando el deber del deudor. pues su validez no depende de las singularidades contenidas en este o en aquel orden jurídicq^iettesbien.. en tanto la otra carga con el deber correlativo (deudor). Así lo ha expresado Jacques Dupichot. se suele definir la obligación ya destacando el poder. 55. pues allí se incluye las definiciones que de la obligación proporcionan Clemente de Diego. desde la misma óp" Del conjunto de normas jurídicas impuestas en determinada sociedad. neocapitalista. admitiéndolas como válidas. XXVII. p. n" 10. es inaprehensible sinlas nociones de "poder" y "deber". es una relación jundkaetíabíecidaentre personas alas cuales el derecho vincula de tal modo que una deellas aparece investida de poder (acreedor). neomarxista. se trata de un concepto desideologizado (sobre el particular. 1984. p. Para comprobar que el concepto de obligación construido en los países capitalistas (o neocapitalistas) es idéntico al que se enseña en los países socialistas. D. derecho o facultad del acreedor. vol. Peral Collado. McGraw Hill. t II. versión castellana de R. República de Cuba. p. Obligaciones y contratos civiles. Derecho de las obligaciones. Cuba. El concepto de reladón de obligación. Madrid. 1). la define desde el lado pasivo. Hernández Gil. p. Temis. p. PÍJCÍ^ blemas epistemológicos de la ciencia jurídica. ver A. 83). es el "vínculo de derecho por el cual una persona está sujeta a una prestación en favor de otra" (Tratado de derecho civil. 8. En el derecho español se la ha definido como "la relación jurídica que vincula el deudor al acreedor para dar. un detecho liberal. cualquiera que sea el sistema político o económico que la rija. Por cierto. t. éste es el único método por el cual se puede llegar a la elaboración científica del derecho (R. § 109. pero el binomio "poder-deber" está siempre presente A partir de esta comprobación. Stammler. hacer o no hacer alguna cosa y de cuyo cumplimiento responde con todo su patrimonio".Carbonnier. Manuel. es "un vínculo jurídico existente enü* dos personas. A.

1989. de crédito u obligaciones. n" 7. el deudor. una obligación sin responsabilidad no pasa de ser un deber moral carente de trascendencia jurídica. "Obligaciones y contratos". Para L. es "una relación entre dos sujetos (al menos). cuya realización es asegurada por determinadas personas" (Traite des obligations en general. p. Roca Sastre. "Obligaciones". Estudios de derecho privado. 167. sometido o comprometido frente a otro (acreedor. en su defecto. b) La responsabilidad del deudor y el concepto de obligación Se ha pretendido caracterizar la obligación destacando la responsabilidad que le incumbe al deudor cuando incurre en incumplimiento. R. " I. contra otra persona determmada. Se piensa que la noción de responsabilidad patrimonial no puede ser extraña al concepto de obligación. México. Tratado de derecho civil. Para Messineo. como se desprende de la siguiente definición: "Derecho personal o de crédito es la facultad que tiene una persona llamada acreedor de recibir y exigir de otra llamada deudor. . J. Barassi.1.G. M. vol.B. LII. En opinión de De Ruggiero. LIV. el cumplimiento de una determinada prestación" {La teoría genérale delle obbligazioni. Porrúa. Tratado de derecho civil. la obligación es "la relación jurídica en virtud de la cual una persona (deudor) debe una determinada prestación a otra (acreedor). XIX y Carlos Sepúlveda Sandoval. p. la obligación es "la relación jurfdica merced ala cual el sujeto activo (acreedor) se asegura. que tiene la faculted de exigirla. 1.14 ERNESTO C. por parte del sujeto pasivo. vol. 1. 16). De los derechos personales. el acreedor. constníiendo a la primera a satisfacerla". 7). p. En este sentido se destaca la definición que proporcionan Roca Sastre y Puig Brutau. Llambías. Demogue. 15. México. p. a procurarse una congrua satisfacción equivalente a base de la responsabilidad patrimonial del deudor" 21. en virtud de la cual uno de ellos (deudor. p. es "la situación jurfdica que tiene por fin una Mción o abstención de valor económicoQ moral. WAYAR tica. debe satisfacer una prestación a favor de otro. llamado a veces 'promitente') queda obligado. 1. En el derecho latinoamericarK) se ha receptado esta idea. 7. antes bien. un hecho. una abstención o la entrega de una cosa": Joaquín Martínez Alfaro. para la satisfacción de un interés digno de protección que tiene el primero" 20. llamado a veces 'estipulante') a cumplir una prestación" (Manual de derecho civil y comercial. p. 34). quietí-a"t}artirMpárágrafó'24l11él CSdigotivi alemán (B. I. llamado 'acreedor'" Entre los autores que exaltan el polo activo de la relación se cuenta Enneccerus. 1996.) definió el crédito como "el derecho que compete a una persona. n" 4. denominado 'deudor' . Para R. 1.1. Teoría de las obligaciones. ^ Enneccerusy Lehmaim. quienes afirman que la relación de obligación es aquella "en virtud de la cual un'sujeto tiene derecho a exigir a otro sujeto una determinada prestación y.1. es "la relación jurídica en virtud de la cu£Ü alguien. I. p. p. n" 1. "Obligaciones". Porrúa.

la presencia de dos polos: acreedor (crédito) y deudor (deuda). "es aquella relación jurídica en virtud de la cual una persona determinada.* Otros motes afirman que las notas características de la obligación serían: a) la bqwlaridad. y sólo estar motivado por razones morales. o sea. pues le añaden elementos y menciones que las otras no contienen. La definición sugerida por Giorgianni es la que mejor recoge estas ideas: la obligación. llamada 'acreedor'. aunque no sea patrimonial. que incumben sólo a los sujetos vinculados —cabe aquí señalar que estas dos notas están im^ícitamente contenidas en la expresión "relación jurídica". es decir. constituyó. 17yss. es decir.p. en tanto que la prestación tiene siempre valor patrimonial para el deudor. c) la coercibilidad. nota con la cual se pretende distinguir la obli- . e) la autonomía respecto de la fuente. Ventera y Tuells. la existencia de intereses contrapuestos: poder y deber.CONCEPTO DE OBUGACIÓN 15 c) El valor patrimonial de la prestación y el concepto de obligación Otros autores han creído hallar la nota típica de la relación de obligación eiUa^aírt/7i<?n/a//d^ de la prestación que debe cün^k el deudor. se puede decir que la coacción es una "virtualidad" del vínculo. DESCRIPCIÓN DE LA OBUGACIÓN a) Notas típicas Con el aporte de las distintas c^iniones no es difícil señalar cuáles serían —según esas opiniones— las notas típicas de la obligación. el interés del acreedor puede no ser patrimonial. usada para describir la obligación—. de otra persona determinada. está vinculada a un comportamiento patrimonialmente valorable para satisfacer un interés. nota ésta esencial. llamada 'deudor'. o que la prestación debe tener valor patrimonial para el deudor. para este autor. El hecho de haber señalado que el deudor tiene responsabilidad ante un eventual incumplinúento. Comparar con las "tesis" que sobre la obligación elabora H.traducción de E. cuyo empleo no es necesario cuando el deudor cumple en sentido estricto—. La obligación. la posibilidad de ejercer coacción —al respecto. Se distingue cuidadosamente entre la prestación del deudor y el interés del acreedor. dado que el vínculo no puede ser perpetuo. § 9. b) la aheridad. un notable acierto. e incluso de aquellas que combinan ambos términos de la relación. Veámoslas ^ M. d) la temporalidad.Giorf\íami. para algunos autores. aunque el interés del acreedor en obteneria sea puramente moral. 135. Es innegable que tanto la definición de Roca Sastre como la de Giorgianni se distinguen de las concepciones que reducen la obligación al concepto de "deber" o de "poder". que tiene derecho al cumplimiento por parte de la primera" 22.La<Atigaci6n(Lapartegeneraldelaobligación). ps. Negri.

que le incumbe al sujeto pasivo o deudor.78 y 214. sino que es una nueva obligación nacida del incumplimiento. 2) deber jurídico —correlativo del poder—. WAYAR 1) poder o derecho de crédito. que ha sido omitido de la primera enumeración ex profeso. como se intentará demostrar luego. (Sobre esta enumeración. para descul:rir o señalar cuáles son las ccnsccuen- . que debe tener valor patrimonial. es también una de las notas típicas de la obligación. 5) interés del acreedor en obtener la prestación. constituye \dL fuente creadora de la nueva obligación. que puede ser no patrimonial. Abaco. entendido en el sentido indicado. Lc«<n. b) Observaciones a la enumeración El análisis de la enumeración precedente permite formular dos observaciones: I) La primera de ellas está referida al objeto del crédito —elemento que no figura en el catálogo antedicho—.1. cuyo titular es el sujeto activo o acreedor. ^* En una obra anterior (Tratado de la mora. a). siendo así. queda obligado a indemnizar al acreedor. ver L Moisset de Espanés y P. sólo para llamar la atención sobre él. 1981) s&stuvc 4110 era necesario elaborar una teoría general del incumplimiento. que permitiera precisar los ci 1terios y principios propios de esta figura. se entiende que el objeto estlí implícitamente incluido en esa enumeración. Obligaciones (Recopilación de clases). II) La segunda observación está referida a la responsabilidad del deudor. En cambio. el objeto es aquel bien que el acreedor obtiene de esa conducta. p. Cuando éste incurre en incumplimiento imputable. 4) prestación o conducta debida por el deudor. éste. 1. Por ésta y otras razones que se expondrán luego {infra. 3) vínculo jurídico. Pero este deber de indemnizar —responsabilidad—^ no es un efecto de la obligación incumplida. no es apropiado incluir en la definición de obligación lo concerniente al deber de indemnizar derivado del incumplimiento 2*. que enlaza los términos poder-deber.16 ERNESTO C. Sin embargo. En efecto: la mayoría de los autores considera que la prestación es el objeto. objeto y prestación son conceptos diversos: en tanto que la prestación es la conducta del deudor. que es un hecho ilícito. Buenos Aires. 6) responsabilidad del deudor. § 34. sí corresponde ingación de su causa eficiente. sea absoluto o relativo. E\ objeto. 23).

la responsabilidad del deudor inte^a el concepto de obligación. p. Sobre esto último. es posible definir la obligación como la relación jurídica en virtud de la cual iina persona —deudor—'tiene el deber de cumplir una prestación con valor patrimonial en favor de otra —acreedor—. } 34. como lo ha puesto de relieve la doctrina (J. aunque no sea patrimonial. en obtener de aquella prestación. Por ahora me limito a señalar que el incumplimiento culpable trae consigo la responsabilidad del deudor.gr. a su vez. y le atribuyen a la otra el poder para exigir el cumplimiento (acreedor). Cód. § 43 a 45) permiten diferenciar la relación de obligación de las distintas especies de relaciones reales en las cuales lo preponderante es el contacto entre el sujeto activo o titular del derecho y la cosa sobre la cual ejerce su señorío. t. . ver infra. con ella se busca el cumplimiento in natura o "en especie". un interés tutelable. "Obligaciones y contratos". Civ. Las particularidades que presenta el vínculo (ver infra. vol. sin perjuicio de examinar. II) El vínculo jurídico. Puig Pefla.)—. en tanto que el comportamiento de los sujetos pasivos es apenas secundario o accesorio. ese contacto constituye una relación social. ya por simples hechos. La responsabilidad del deudor es sólo una de tales consecuencias. En este sentido. 197). o mediante ejecución forzada. IV. — La obligación es una relación jurídica porque para que ella exista es necesario que una persona haya entrado en "contacto" con otra. I) La obligación como relación jurídica. ya por actos ilícitos. porque si bien ésta supone que el deudor incurrió en inejecución. c) Definición Sintetizando lo expuesto. Pero del incumplimiento derivan también ottas consecuencias —v. Pero debe quedar en claro que "obligación". I. en el capítulo respectivo. ya por actos lícitos. el específico bien que le es debido..CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 17 cluif en la definición lo concerniente a l& ejecución forzada. — Uno de los rasgos típicos de la relación de obligación se descubre en el vínculo jurídico que ella crea entre deudor y acreedor. que tiene. Tratado de dereclio civil esptüiol. Una relación jurídica es "de obligación" cuando las normas le imponen a una de esas personas el deber de cumplir (deudor). la teoría general del incumplimiento. 888. "incumplí miento" y "responsabilidad" no se confunden en un solo concepto. la imposibilidad de pago (art. cías jurídicas que derivan de ella. porque la ejecución forzada es una de las facetas de esa responsabilidad. que al ser reconocida y regulada por el derecho se transforma en una típica relación jurídica.

sino una consecuencia del incumplimiento.) rV) El "objeto " y la "prestación ". Para fundar esta afirmación es y a clásico argumentar lo siguiente: si la prestación no tuviera ese valor. la patrimonialidad debe buscarse en el objeto. objeto y prestación son conceptos diferentes: el objeto es el específico bien a que tiene derecho el acreedor.18 ERNESTO C. V) La ejecuciónforzada. § 10. la prestación es el medio por el cual se proporciona ese objeto. Es más. pues esta obligación no es otra cosa que la reparación pecuniaria por falta de cumplimiento de una prestación con valor pecuniario. No se busca. cuando el interés del acreedor se funde en razones morales o afectivas. tener valor patrimonial. en este caso. pues ese interés puede no ser patrimonial. el deudor que dejara de cumplir notendría la obligación de indemnizar. La importancia de la distinción se apreciará cuando analicemos las consecuencias que de ella derivan {infra. (Respecto de esta cuestión. — Cuando el deudor no cumple con su deber de prestación y. ver infra. juristas y pensadores 25 afirman que la relación de obligación es un instrumento jurídico destinado a promover y concretar una efectiva cooperación social mediante el intercambio de bie- . LA OBLIGACIÓN COMO INSTRUMENTO DE COOPERACIÓN SOCIAL Abandonando el conceptualismo dogmático e inspirados en una concepción solidarista del orden social. WAYAR III) Patrimonialidad de la prestación e interés del acreedor. — La prestación que debe cumplir el deudor tiene que tener valor patrimonial. § 48 y 49). De esta afirmación cabe extraer dos conclusiones: aj La ejecución forzada —que es un aspecto de la responsabilidad del deudor— se dirige a la obtención del bien debido. el objeto específico. el acreedor conserva su interés en el específico bien que le es debido. ya se verá que en aquellos casos en que falta laprestación. y fc) La indemnización del daño que pudo sufrir el acreedor —que es otro aspecto de la responsabilidad del deudor— no es un efecto de la obligación. lo cual se explica —como se anticipó— porque el deber de indemnizar constituye una nueva obligación. puede recurrir a la ejecución forzada con 9I fin de obtenerlo. se entiende que debe. pese a ello. por ejemplo. Respecto del "objeto" o bien debido. que nunca puede faltar pues de lo contrario no habría obligación. así ocurrirá. Pero no ocurre lo mismo con el interés del acreedor en obtener la satisfacción de su crédito. se busca una indemnización que lo sustituya. Este segundo aspecto de la responsabilidad del deudor está excluido de la descripción de obligación. a fortiori. § 53 y 54.—Como ya lo adelantamos.

p. al definir la obligación. Derecho económico y derecho civil.. Más adelante. Acerca de lo que se d[ebe entender por escuela sociaiizadora del derecho. que prescinde de estudiar las normas jurídicas vigentes o que se. Demogue. por cierto. ^ La docbina extranjera. Es un instrumento para la cooperación social o un vínculo de esa misma cooperación". ' " No es ésta una concepción puramente sociológica.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 19 nes y servicios.629. p. no es difícil admitir que el concepto mismo de derecho entraña la idea de cooperación (R. vol. 1. no caben dudas de que la obligación funciona como un instrumento de cooperación social. ya de hacer. publicado en ObUgaciones. olvida de aplicar el derecho positivo instaurado en determinada sociedad ^. 379. De Gásperi y Morello se preguntan: "¿Y la obligación?". Fundamentos del derecho civil patrimonial. Stammler. No hay que olvidar. 17. 29-74. En nuestro detecho. n" 12. Dereclio civil. Elementos formativos del actual derecito de obligaciones. Montel.1198. II. que el derech» no es un mero reflejo de la economía. t. destaca el carácter de instruntento de cooperación social que se le atribuye a la relación de obligación: L. en tanto facilita el intercambio de bienes y de servicios en proporciones igualmente justas. La teoría del "esfuerzo compartido" es una de las manifestaciones del deber jurídico de coo^ Esta concepción rescata los postulados de la escuela sociaiizadora del derecho. n" 438. la obligación come igual suerte. ps. R. Traite des obligations en general. ps. 1. a partir de ahí. p. Buenos Aires. Depalma. basada sólo en la observación de fenómenos sociales. ya de no hacer. n" 36. Si la organización económica es injusta. 625. inspirada por la visión de una sociedad fraterna y solidaría. cumplida mediante la necesidad a que éste se ve socialmente constreñido para una prestación económica compensatoria a favor de aquél" (De Gásperi y Morello. p. ver J.1. A. 20). Los arts. n" 133. Santos Briz. 268. ps. entre otros. 51yss. contratos y otros ensayos. ya se trate de obligaciones de dar. es decir. Mora del debitare.1071. Tratado de filosofía del derecho. Sobre este tena resulta esclarecedor el pensamiento de A. Betti. II. son algunos de los textos que autorizan al intérprete a considerar que el deber de prestación es un deber jurídico de cooperación. Salas. expresan que "es un equivalente o múltiplo de una unidad ideal de justicia entre los términos activo y pasivo de una relación jurídica. E. Esta afirmación. Se ha llegado a sostener que cuando una sociedad está organizada sobre estructuras económicas que garantizan una justa distribución de la riqueza que esa misma sociedad produce. Diez-Picazo. 2 y ss. es ásJole sostener que el Código Civil contiene valiosos preceptos que brindan fundamento suficiente a la tesis según la cual la prestación debida por el deudor se traduce en un comportamiento de cooperación. 1982 (edición pósmma). Teoría de las obligaciones. 101). p.1. "Obligaciones". . ta cual añrma que el estado natural del hombre es la solidaridad. Con el marco conceptual que ofrece la doctrina de esta escuela. adecuando los conceptos a las legislaciones respectivas. halla sustento en el hecho —comprobado— de que en toda comunidad es imperioso que sus miembros se presten recíproca asistencia. E. deja de ser un instrumento apto para la cooperación y se convierte en un medio al servicio de intereses egoístas. y responden: "Apenas si habría necesidad de decirlo.

junto ala prohibición de ejercer con abuso los derechos subjetivos patrimoniales (art. Civil) y la excesiva onerosidad sobreviniente (art. El deber de prestación. por ejemplo. Vergara. la prohibición del enriquecimiento sin causa y otras reglas expresas del Código Civil. Por el contrario. Civil). En nuestro derecho. pero ello no quiere decir que el acreedor esté dispensado de ofrecer cooperación recíproca. la doctrina ha llegado a similares conclusiones. es conceptuado como un deber de cooperación. 11.diariojudicial. en definitiva. se ubica ahora el principio del esfuerzo compartido (art. 1071. A. Sala IV. ley 25. s/ Ejecución Hipotecaria". a éste también se le exige —si bien como un deber jurídico secundario— cooperar con el deudor a fin de que la relación se desarrolle con normalidad. fundada en razones de equidad. Cód. como se ve. parte 1'. Todos ellos forman parte de nuestra legislación nacional y se fundan en la directiva de buena fe que debe orientar todas las relaciones negocíales (art. en "La Ley". acreedores y deudores de obligaciones de dinero disputaron arduamente acerca de quién debía soportar las pérdidas propias de esa devaluación. Cód. aunque se reparó en él con motivo de la emergencia económica de 2002. el de equidad. Argumentos a favor y en contra de la pesiftcación de las obligaciones en mora. del 18/09/2003. pues por ella se impone a las partes el deber de compartir el esfuerzoen procura de mantener—en equidad—el crédito y la deuda. WAYAR peración recíproca. Cooperación recíproca significa Con motivo de la devaluación monetaria ocurrida en Argentina a comienzos de 2002. Broquetas José Luis G. in re: "Inversora Ladelar S. en Suplemento especial de "La Ley" sobre pesificación de noviembre de 2002. Bien se ha dicho que el esfuerzo compartido. "La Ley". Civil): Gregorini Clusellas. parte 2*. 2251": Díaz Lacoste. repartir en partes iguales las consecuencias de la "desgracia común" provocada por la brusca alteración de la paridad cambiaría registrada a partir del 6 de enero de 2(X)2 (cfr.20 ERNESTO C. y Com. "La pesificación de obligaciones ajenas al sistema financiero". Mediante el esfuerzo compartido se procuró. p. Cód. 351). Rosario. p. Fundamentos del derecho civil patrimonial. 1. La jurisprudencia recurrió a la idea del esfuerzo compartido en numerosos pronunciamientos-. o bien al intercambio recíproco de bienes y servicios mediante una recíproca cooperación" 2». Eduardo L. Diez-Picazo define la obligación como "la relación jurídica establecida entre dos personas y dirigida a que una de ellas obtenga determinados bienes y servicios a través de la cooperación de la otra. Ya se presentará la oportunidad de demostrarlo En derecho comparado.1. La legislación de emergencia que se dictó en aquella ocasión (ley 2S. 2003-C-296. el olvidado art. 1198. 13/3/2003. Suplemento Actualidad. Dentro del marco normativo que ofrece el derecho civil patrimonial en España. es tan antiguo "como el principio conmutativo. edición del 30/4/2003. 379. Diez-Picazo. Cám. n' 438. 1198. ^ L. v. Civ. Leandro. se le impone al deudor.com.. Apel. cuando su valor pudo verse afectado por un caso fortuito o un hecho del príncipe. por ejemplo.S61 y decreto 214/2(X)2) buscó remedio en la teoría del esfueno compartido que es una forma de cooperación recíproca.561). . publicado en www. El deber de prestación. "El argumento del esfuerzo compartido". considerado stricto sensu.

R. haya exaltado la i n ^ r t a n c i a d e los deberes secundarios y haya definido la obligación como aquella "relación jurídica por la que dos o más personas se obligan acumplir y adquieren el derecho de exigir determinadas prestaciones" ». p. comp. por Betti J". II. ^' E. en cambio. pues se refiere al comportamiento íntegro que acreedor y deudor están obligados a observar desde antes de la concertación y hasta después de la extinción de la relación jurídica obligatoria. 18. dándole mayor contenido. según las pautas de esta escuela. al considerar que la obligaiión se inif gra con una trama de derecho» y debcrcN iocírrocc. vol. ^ La definición de l^rcnz diluye el vinculo c rédito deuda. 7. . Teoría gmeml de las obligaciones. 3. no se debe perder Ue vi^ravuiecnlírcla^^n do obligación lo esenciales el vinculo'poder-deber". el poder-deber inicialmente asumido. Su significación es mucho más profunda. Con las obligaciones. Larenz. apropiación protegida contra perturbaciones de terceros. tiene por objeto wm-cooperación debida por un miembro social en el interés típico de otro miembro social. . El concepto de cooperación está estrechamente ligado con el principio jurídico de la buena fe. p. El concepto de cooperación también ha sido usado. Dcnwgue. Traite des obligations en general. La idea de cooperación —singulariza Betti—es el hilo conductor que sirve para orientar al jurista en las cuelstiones más importantes que plantea el derecho de las obligaciones. puesestán dirigidas a facilitar el intercambio de bienes y servicios o a posibilitar la reparación de daños. 1.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 21 que acreedor y •deudor están obligados a<á>servar una serie de deberes secundarios que ensanchan. tomandocomo báselos textos del Código Civil alemán. Acreedor y deudor deben cooperar para que sea posible la concreción del fin social que se per-sigue con los derechos personales o de crédito.Sin embargo. y que los a-sianies deberes y facultades recíprocos quo los aconipafían son accesorio.^ o secundarios.. ^' K. Denclio de obligaciones. p. La relación de obligación. para distinguir los derechos reales de los personales o creditorios. pues están destinados a permitir la apropiación de los bienes por los particulares. 1. De ahí que Larenz ». No se ha de creer que la cooperación sirve únicamente para explicar el deber de prestación que pesa sobre el deudor. Beui. Con los primeros se resuelve un problema de atribución de bienes.1.1. se resuelve un problema át cooperación.

ven Tuhr.22 ERNESTO C. la buena fe [El principio general en el derecho civil]. el acreedor y el deudor. 1925. Civil. Montecorvo. Es necesario puntualizar. M.). p. no obstante ser correcta. Jesús Menéndez. pero los restantes deberes y facultades —si bien son accesorios de aquéllos—tienen que ser necesariamente considerados. Pero esta descripción. Madrid. el crédito y la deuda. 1984. A. y qué deberes secundarios están obligados a cumplir. sobre el segundo pesa el deber jurídico de satisfacer ese interés. Las relaciones obligatorias. Buenos Aires. Derecho subjetivo y deber jurídico (crédito-deuda) constituyen la espina dorsal. ambos considerados stricto sensu. Un examen más detenido la muestra como una relación jurídica compleja. "La buena fe en el derecho romano y en el derecho acwal". 337). p. Ferreira Rubio. de la obligación. ^. ps. 1198 del Cód. el principio está contenido en la primera parte del art. El primero es titular de un derecho subjetivo (de crédito) que lo dota de poder para exigir el bien que le es debido. FACULTADES ACCESORIAS Y DEBERES SECUNDARIOS La relación de obligación es bipolar en tanto que vincula a un acreedor con un deudor. 97 y ss. 1935.La buena fe. La doctrina destaca el carácter de principio general del derecho que reviste la buena fe (D. es insuficiente hacer referencia sólo al derecho de crédito o al deber de prestación. AJsina Atienza. informa las nomas que integran el ordenamiento jurídico. En nuestro derecho. es cierto. Efectos Jurídicos de la buena fe. De entre todos ellos descuellan. EL CRÉDITO Y LA DEUDA. cuando se trata de describir en qué situación se hallan. integrada por una verdadera trama de deberes y derechos recíprocos. Madrid. considerándolos aisladamente. LA "COOPERACIÓN RECÍPROCA" Y EL PRINCIPIO JURÍDICO DE BUENA FE La buena fe domina y tutela lodo el ordenamiento jurídico. pues de lo contrario se obtiene una visión parcial de la obligación. pues ésta no se agota con el deber de uno y el poder de otro. el núcleofimdamental. WAYAR C) CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBUGACIÓN § U. cuáles son las facultades accesorias que le corresponden a cada uno de ellos. están sujetas a su imperio 32. Por ello. . también. n" 5. responde a un análisis simple de la relación. en todos sus aspectos y en todo su contenido. Revista de derecho privado. y D. recíprocamente. como principio jurídico. ¿De dónde nacen estos derechos y deberes accesorios? I 12. doblegándose sólo frente a intereses que el legislador estima más importantes (A. 3.

II. no se excluyen: al contrario. L. Cada persona debe ajustar su propia conducta a este arquetipo.sindesconocersuunida)dcooeeptual. . y si ello es verdad.Tecnos.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 23 Los autores señalan. en la conciencia. si no coincide. se consideran estándares las normas de conducta que hacen alusión al sentido común. puede decirse que se ajusta a la buena fe objetiva. Díez-Picázo. y. Se ha llegado a sosSe ha dicho que el concepto de buena fe es uno de los más difíciles de aprehender dentro del derecho civil y. p. al comportamiento de los hombres en el tráfico jurídico normal (J. "Parte general". En la relación de obligación. 1977. no lo está objetivamente?" (F. de los Mozos. media buena fe subjetiva. en ciertos casos se confunden. se ha dicho que "si la conducta de una persona coincide con la que observaría un hombre recto. Aunque su proceder sea objetivamente ilícito.. y la subjetiva. pero cabe preguntarse: ¿acaso este último no es el modo de obrar del hombre recto. la expectativa de la otra parte. se trata de una regla orientadora que está condicionada por las circunstancias particulares de cada caso concreto. Teoría de los contratos. por otra parte. Acreedor y deudor deben actuar procurando resguardar el interés ajeno. La buena fe objetiva tiene su mayor campo de aplicación en el derecho de las obligaciones. Desde el punto de vista subjetivo. Montes. uno délos conceptos jundicos que ha dado lugar a más larga y apasionada polémica (L. La doctrina de los propios actos. sin embargo. Madrid. pero quien actúa lo hace en la convicción de obrar correctamente. p. También se ha sostenido que un estóndor jurídico "es un arquetipo o modelo de conducta social que. obrando como lo haría un hombre recto: con honestidad. que lleve a descalificar cualquier pequeña inconducta. § 24.1.loenfoean desde dos puntos de vista: uno objetivo y otro subjetivo. la buena fe exige una actitud positiva de cooperación recíproca. El principio de la buena fe. nota 33). se concibe la buena fe como un estado de conciencia que se traduce en un convencimiento legítimo del sujeto de estar obrando correctamente. que el concepto de buena fe es uno de los más difíciles de aprehender dentro de las ciencias jurídicas 33. Desde el primer ángulo. ps. lealtad.1. Comentarios a la reforma del Código Civi/. 53). por una parte. p. 134135). Tiene mayor aplicación en el campo de los derechos reales 35. como estándar jurídico ^ de ineludible observancia. además. Se la llama buena fe creencia para poner de resalto que se funda en la convicción de la persona de que actúa sin lesionar ningún interés jurídico ajeno. el subjetivamente justificado. y. es decir. el derecho lo considerará de buena fe atendiendo a su especial estado psicológico. 3* ed. probidad. ^ Según la doctrina angloamericana. En este sentido. En definitiva. 363. No se ha de pensar en una aplicación mecánica o rígida del modelo. en forma coincidente. se considera la buena fe como un modelo de conducta social. labuenafe objetiva radica en un arquetipo de conducta social. López de Zavalía. Ambas categorías. implica que se niegue la tutela jurídica como sanción cuando se produce un comportamiento de signo contrario" (V. se impone en determinados casos de mcilo expreso. 263). no obstante.

"RELACIÓN CONTRACTUAL" Y "RELACIÓN DE OBLIGACIÓN": EQUIVOCADA DISTINCIÓN PARA EXPLICAR LA EXISTENCL\ DE FACULTADES Y DEBERES SECUNDARIOS Se ha pretendido explicar la existencia de facultades accesorias y de deberes secundarios recurriendo a la distinción entre relación contractual y relación de obligación. Traite des obligations en general.Betti insiste reiteradamente en el carácter recíproco de la cooperación: "la buena fe es. II. García Amigo. y A. Justicia contractual. p. p. WAYAR tener que acreedor y deudor forman una especie de microcosmos. § 10.. ValletdeGoytisolo. Es decir.1. Larenz. 69 y ss. Demogue. 18. 102. ps. Reciprocidad en que se manifiesta la solidaridad que liga a uno y a otro de ios participantes en una comunidad" (E. la prontitud en ayudar a la otra parte 37. n" 10. da origen a una serie de deberes jurídicos especiales y provoca un ensanchamiento de las facultades que las partes asumieron en el momento de constituir el vínculo 3*. la buena fe hace posible apreciar el comportamiento de las partes considerándolo en su totalidad. A. En otros ^ R. 1. Cfr. que debe ser observado mutuamente en las relaciones entre los sujetos del mismo grado. Esta actitud o comportamiento tiene como aspectos más destacados: laconfianza.. IV. la fidelidad. Betti. Betti. 191. p. un criterio de reciprocidad. y limitando la segunda al simple crédito-deuda 3». I. Derecho de Obligaciones. La cesión de los contratos en el dereclw español. 3' Cf r. 154. Panoraínarf«/</«/ecAoem/. 154. VI. § 10.77. Teoría general de las obligaciones. ps.24 ERNESTO C. 1. 2* ed. el compromiso. p. la capacidad de sacrificio. en las relaciones obligacionales. M.1. otorgándole a la primera mayor amplitud de efectos. 35 y ss. p. Morello. La indeimización del daño contractual. X. Morello. Mosset Iturraspe. E. p. Es justamentéel principio de buena fe el que permite valorar por entero el quehacer de acreedor y deudor. como si se tratara de una pequeña sociedad. M. Teoráageneral de las obligaciones. M. K. 130. n" 12. Larenz. p. en la cual cada uno debe trabajar para el logro de un objetivo común. como actitud de cooperación que es debida por cada parte a la otra. De lo expuesto surge que la necesidad de obrar de buena fe. que sólo engendraría un crédito y su correlativa deuda. 1. que es la suma de los objetivos individuales que se persigue ^6.. no deja relación de obligación. p. 102). 67 y ss. e. t. § 13.1. Meáiante esta dualidad de conceptos se afirma que las facultades accesorias y los deberes secundarios derivan del contrato o relación contractual. J. K. II. . y Cláusulas limitativas de la responsabilidad contractual.. ps. que tienen una igual dignidad moral. Indemnización del daño contractual. Cfr. cap. esencialmente. J. Derecho de obligaciones.

b) cuáles son las facilltades accesorias que lo acompañan. en virtud del cual el acreedor está en condiciones de obtener la satisfacción de su propio interés me- . Cód. a) El derecho de crédito Derecho de crédito. o afirmar que las relaciones en él originadas presentan mayor complejidad. El deber de cooperación recíproca es engendrado por la obligación. pues —por hipótesis— faltaría la relación contractual que los impusiera. es decir. por las razones queexpongo a continuación. las conductas secundarias son impuestas. Sin negar el valor teórico-práctico que la distinción entre relación contractual y relación de obligación le ofrece al int«prete. sostener que el contrato es la más importante fuente de obligaciones. se limitaría la vigencia de lasconductas secundarias. LA SITUACIÓN JURÍDICA DEL ACREEDOR Para comprender en qué posición jurídica se halla el acreedor será necesario examinar tres cuestiones: a) qué es el derecho de crédito. se integra con una trama de deberes y derechos recíprocos. no habría para las partes facultades ni deberes accesorios. es el que ostenta el acreedor con poder o facultad para exigir del deudor el bien que le es debido. como argumento en contra. de la ley.juzgoque no brinda una explicación satisfactoria acerca de la naturaleza y el origen de las facult^es y deberes accesorios. § 14. Civil). sinrazón alguna. No tendría mayor peso. pues su génesis estaría en el contrato. y no en la obligación misma. en sentido estricto.CONTCNIDO DE LA RELACIÓN OE OBLKj ACIÓN 25 términos. Por cierto que esta conclusión es falsa. ye) cuáles son los deberes secundarios que debe observar. sino por el principio de buena fe imperante en toda relación de obligación por mandato expreso de la ley <art. Si se admitiera esta tesis. Por su naturaleza. o de cualquiera de las fuentes extrañas al contrato. es un verdadero derecho subjetivo. La relación de obligación. No soy partidariode la tesis antedicha. a laesferacontractual. no por la relación contractual o fuente de la obligación. En efecto: cuando la obligación proviniese de un acto ilícito. con total prescindencia de su origen contractual o extracontractual. es siempre compleja. nacida de cualquiera de las fuentes aceptadas. con lo cual quedaría sin explicación una serie de hipótesis que se plantean en relaciones de origen extracontractual. 1198. sólo en las obligaciones nacidas de los contratos se<letectaría deberes secundarios.

en virtud de la cual el acreedor puede dirigirse al patrimonio del deudor para tomar de él la indemnización pertinente. así. etc. se piensa que el acreedor se halla en una situación de poder que va mucho más allá del simple derecho subjetivo de exigir el bien debido. en aquellos casos en que las obligaciones fueron preconcebidas por el propio "deudor" mediante cláusulas que limitan. económico y social— que el acreedor puede hacer valer contra el deudor. cuyo beneficiario es el acreedor Pero también es dable advertir que en el tráfico jurídico actual el acreedor puede ser reputado como parte "débil" de la relación.). WAYAR diante la actuación del deudor (prestación) —contra el cual puede emplear. considerado en sentido estricto. Lo que decide si el derecho del acreedor se ha de dirigir al bien debido o si se ha de orientar al patrimonio del deudor es el hecho del incumplimiento imputable *o. Estudios de dereclw privado. b) Facultades y derechos que integran la "situación acreedora" La situación jurídica del acreedor no se agota con el derecho de crédito. el "derecho de crédito" refleja toda la situación de poder—jurídico. de ahorro previo. ^210) nace una nueva obligación. medios legítimos de compulsión— o mediante ejecución forzada. especialmente jurídicas. Conviene señalar que el derecho de crédito se dirige a la obtención del objeto específicamente debido. Tales facultades y derechos son de la más variada índole y naturaleza. p.26 ERNESTO C. Desde el punto de mira de la sociología del derecho. Si bien el núcleo central de la situación acreedora lo constituye el poder de que goza el acreedor para exigir lo que se le debe. ver § 201 y siguientes. a título de ejemplo. La "situación acreedora" se presenta. por ejemplo. 392. 129. . Desde la perspectiva sociológica. Derecho civil de España. *' Cfr. como sucede en los contratos concluidos por adhesión a condiciones generales de contratación o a cláusulas predispuestas por una de las partes (contrato de seguro. L. menciono. p. como ocurre. 1. F. Diez-Picazo. las siguientes: Sobre la "teorfa del incumplimiento". incluso. En caso de incumplimiento absoluto (ver infra. condicionan o restringen el derecho de crédito.1. aquélla se integra con una serie de facultades y derechos que la complementan. Sin pretender agotar la nómina. de Castro y Bravo. como un centro de imputación y unificación de facultades y prerrogativas.

Civil). según lo autorizan los códigos de procedimientos. el ordenamiento jurídico le confiere derechos y acciones específicas que facilitan el logro de tal objetivo: la acción revocatoria o pauliana.—Puesto que al acreedor le interesa que su deudor se mantenga con solvencia patrimonial. o por actos mortis causa mediante el legado de crédito (art. 742). 3204). — Al acreedor se le reconoce facultades que le permiten controlar el desarrollo de la relación obligatoria y tomar medidas preventivas para tutelar el crédito. 641). . o renunciar a los derechos que el crédito le confiere (art. o la de peticionar y obtener medidas cautelares. Puede enajenarlo a terceras personas por actos inter vivos mediante el contrato de cesión de crédito (art.. sobre bienes del deudor. Cód. y a las pautas de valoración de la conducta que proporciona el principio jurídico de buena fe (art. cuando éste se mantiene inactivo o es negligente (art. en perjuicio del acreedor (art. Entre las segundas se cuenta la facultad de provocar un vencimiento anticipado de los plazos por insolvencia o inconducta del deudor (arts. Puede darlo en garantía de una obligación propia.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 27 I) Facultades de disposición sobre el crédito. 961). Entre las primeras se puede mencionar aquella facultad que el acreedor puede reservarse para efectuar la elección del objeto en las obligaciones alternativas (art. y la acción subrogatoria u oblicua. c) Cargas y deberes. que tiene por objeto la obtención de una sentencia judicial que deje sin efecto un acto ficticio celebrado por el deudor con un tercero. pues le son reconocidas al acreedor en su condición de tal y no pueden ser desconocidas por el deudor. 11%). 1198. mediante la cual todo acreedor quirografario puede demandar la revocación de los actos celebrados por su deudor en perjuicio o fraude de sus derechos (art. inhibiciones. Estas facultades —como las que veremos luego— integran el derecho de crédito. — El acreedor tiene amplias facultades de disposición sobre el crédito. II) Facultades de conservación y tutela preventiva del crédito. 868). o la de rechazar el pago cuando éste sea parcial o incompleto (art. 753 y 754). embargos. que les permite a los acreedores ejercer todos los derechos y acciones de su deudor. 955). El deber de cooperar La situación jurídica del acreedor es compleja. Conforme a las nuevas directivas que imparte la idea de cooperación. por título gratuito u oneroso (arts. 1434. 3751). secuestros. 1435 y 1437). o constituir una prenda sobre él (art. in) Facultades para conservar la solvencia del deudor. etc. la acción de simulación.

Su deber es facilitar la liberación del deudor. Cattaneo. Crome. su inobservancia implica una verdadera transgresión al derecho de crédito por parte del acreedor «. / diritti di crédito. 1964. 6-7. La doctrina italiana se ha ocupado de estudiar con detenimiento esta problemática: R. Civil). De ahí se sigue que ciertos deberes son. 233. 56 y 57. remarcando la importancia de la colaboración del acreedor en la realización del pago. La cooperazione del creditore all'adempimento. nos. G. . II) Deber de contribuir a la materialización del pago. § 94 y § 98. como ocurre con el deber del acreedor de facilitar la liberación del deudor. a). para convertirse«n sujeto pasivo de ciertos deberes de conducta jurídicamente obligatorios. § 342. según la namraleza de ciertas obligaciones. Sobre la naturaleza jurídica del pago —en particular. el acreedor está obligado a rw agravar la situación del deudor: debe abstenerse de todo comportamiento que conduzca a hacer más onerosa la obligación de éste. Windscheid. Si bien tales deberes noconstituyen técnicamente "obligaciones recíprocas" *2. 1. — La realización del pago exige. con existencia propia o accesoria. Falzea. Betti. de la más variada índole y naturaleza. a. han llegado a sostener que éste es un verdadero contrato **. de la relación de obligación de la cual derivan. vol. A. obligaciones que en cuanto a su contenido son. 1. en general. — Por regla general. Si bien no es posible efectuar una enumeración taxativa. no puede impedir ni menos hacer imposible la realización de la prestación.28 ERNESTO C. IV. ps. verdaderas obligaciones. p. que frente al derecho de éste a liberarse constituye una perfecta obligación. p. 250.1. Diritto delle pandette. L 'offerta reate e la liberazione coattiva del debitore. Miccio.1. Milano. 99. la teoría que afirma que se trata de un contrato—. en realidad. respecto del deber de prestación que pesa sobre el deudor. Los deberes de cooperación que se le impone al acreedor son. el acreedor ha dejado de serel sujeto investido exclusivamente de poderes y facultades. ver mfra. p. Algunos autores. B. la expresa cooperación del acreedor. I. es dable ensayar una enunciación de los supuestos más importantes: I) Deber de no agravar la situación del deudor. ** Cfr. y éste no puede negarse a prestarla. 169. Teoría general de las obligaciones. p. Con mayor razón. n" 3. Milano. Giuffré. que dependen. n" 35 ("La mañcata cooperazione del debitore"). como las facultades accesorias. de conservación y de respeto al derecho ajeno" (E. En el pensamiento del profesor romano Emilio Betti. predominantemente. WAYAR Cód. 1947. Giuffrfe. la buena fe lleva a iunpliar las obligaciones contractuales ya existentes y tiende a integrarlas con "obligaciones primarias y secundarias (mejor sería decir instrumentales). y n° 48 ("L' interesse del itebitore alia cooperazione del creditore alia prestazione"). System.

Éste debe prestar esa cooperación. serie moderna. IV. aquél quedará exento de responsabilidad por el retraso en que pueda incurrir. "E. p. Sala C. basta el comportamiento del deudor para poner fin al vínculo. ya haciéndose cargo de la prestación. como se ve. ^ Esta idea ha sido desarrollada por la jurisprudencia en numerosos fallos: C.". "L. En las obligaciones de hacer es también necesaria. p. § 54. . EL -DEBER DE PRESTACIÓN" Para describir la situación jurídica en que se halla el deudores necesario precisar tres conceptos: a) deber jurídico de proporcionar el bien deEs indudable que la prestación del deudor puede.D. la aceptación del acreedor Sólo en las de no hacer es aparentemente innecesaria actividad alguna del acreedor. normalmente. exigir la»cooperación del acreedor. La costituzione in mora del debitare. Ravazzoni. 4. ni responsabilizarlo por los daños-flerivados del atraso en el otorgamiento de la escritura. Si no lo hace. El casuismo de los repertorios de jurisprudencia es rico en ejemplos de esta especie: 1) Si el acreedor asume el deber de designar él lugar de pago y omite hacerlo.. 3) Si la obligación debe ser pagada en el domicilio del deudor. ídem. p. 842. la aceptación de la prestación por parte del acreedores ineludible. Sala D. p. la infracción al deber de cooperar por parte del acreedor impide o borra la responsabilidad del deudor § 15. El deber de cooperar también se hace presente en aquellos casos en que la mora del deudor requiere la previa interpelación del acreedor. 270. 27.L. 13). según la naturaleza de la obligación. en principio. el deudor no podrá cumplir. el deudor sólo podrá verificar la prestación si el acreedor realiza actos de cooperación con carácter previo o simultáneo al pago. En cada caso.N. von Tuhr. 126. La interpelación. al cual el deudor tiene derecho.. si el acreedor no recibe el pago. "J. cfr. 1957.Civ. t. la propiedad de una cosa o de un crédito). ha sido conceptuada como un acto de cooperación. LA SITUACIÓN JURÍDICA DEL DEUDOR. ya aceptando el traspaso de un derecho (v. En determinadas relaciones. 25.gr.A. Sala E.".". en efecto. 1. no puede imputarle a este último negli' gencia. pues si ella falta no habrá tnora debitoris (cfr. o no comunica la elección del notario al vendedor. t. ídem. Milano.108. el acreedor tiene que concurrir a recibir la prestación. 2) Si se pacta que el comprador de un inmueble designará al escribano que redactará la escritura de dominio y deja de hacerlo.CONTENIDO DE LA RELACK^ DE OBLIGACIÓN 29 En las obligaciones de dar. no puede pretender que el deudor sea responsable ante un eventual retardo en el cumplimiento. A. Tratado de las obligaciones. p.

ya que si el deudor no observa la conducta debida.30 ERNESTO C. por ser sujeto pasivo de ese deber— se debe concluir que el "deber de prestación" también comprende el de soportar la ejecución. Cabe sin embargo aclarar. p. el deber de que aquí se trata suele ser llamado deber de prestación. urui especie calificada dentro de la categoría de deberes jurídicos. para el deudor. Con ese alcance será usado en adelante el nombre "deber de prestación". el deber de satisfacer el interés del acreedor. Abeledo-Perrot. atendiendo al hecho de que en este caso. El deber de proporcionar el bien debido o deber de prestación es un verdadero deber jurídico. puesto que ese "comportamiento" se denomina "prestación". Este deber es. que acompañan al anterior. referida a la conducta específicamente debida. lo que supone que prescindirá de ese "especial comportamiento" del deudor. 2001. y c) facultades y derechos del deudor que se corresponden con los deberes secundarios impuestos al acreedor a) El deber de proporcionar el bien debido. WAYAR bido (deber "de prestación"). Morello. que el "deber de prestación" no comprende exclusivamente el "comportamiento especialmente previsto". en Obligaciones y contratos en los albores del siglo XXI (Homenaje al profeso!. Puesto que está claro que éste no podrá evitar la ejecución forzada —^no podrá evitarla porque está obligado. de ahí que en tanto toda obligación contiene un deber jurídico. el acreedor tiene derecho a satisfacer su interés mediante la ejecución forzada. son obligaciones. cuando el deudor despliega un comportamiento útil y patrimonialmente valioso especialmente previsto para satisfacer al acreedor. como luego se verá. 267. El "deber de prestación " La obligación importa. "El deudor de la obligación". en rigor. Es el correlato lógico del derecho de crédito. Sobre la situación jurídica del deudor en la hora presente: Augusto M. b) deberes secundarios de conducta. Ese deber se cumple. De allí que la expresión deber de prestación reconozca: a) una acepción estricta. y b) una significación amplia comprensiva de la ejecución forzada. Buenos Aires. . el comportamiento debido consiste en soportar esa ejecución. no todos los deberes jurídicos. considerado en sentido estricto. por lo común.doctor Roberto López Cabana). porque es importante.

el deudor deberá permanecer en él. ya que ello depende de las particulares circunstancias de cada caso.. el deber de facilitar la disolución del vínculo. 1) Si el deudor se ha reservado la facultad de fijar el día y la hora en que ha de cumplir la prestación. el deber de prestación. III. el ordenamiento jurídico le proporciona los medios para que su derecho tenga efectiva realización por medio del pago por consignación (arts. correlativamente. Es imposible ofrecer una enumeración acabada de los deberes que acompañan al cumplimiento. no podría realizarla a medianoche o al amanecer. pues el deudor está obligado a cumplir cienos deberes secundarios que acompañan o complementan el primario deber de prestación. o bien conduce a un cumplinúento parcial. v. 203. pues no es ésa la forma como obraría un hombre recto (buena fe objetiva).gr. en todos los casos. que podré ser absoluto o relativo. Si el deudor enfrenta obstáculos para liberarse. un "incumplimiento". aun contra ta voluntad del acreedor. para esperar al acreedor a fin de que la prestación pueda ser realizada. 2) Si se fija como lugar de pago su propio domicilio. La inobservancia de estos deberes secundarios constituye. defectuoso. al igual que la acreedora. en cambio. etc.. o dejar en su lugar a una persona autorizada.CONTENIDO DE LA RELAQÓN DE OBLIGACIÓN 31 b) Deberes secundarios de conducta Sena parcializar la situación del deudor afirmar que a él le incumbe. — Es titular de un verdadero derecho a liberarse de la obligación (art. in fine). Resulta factible. únicamente. 756 y siguientes). Éste tiene. La "situación deudora". D. Manual de derecho civil. aun cuando estuviera persuadido de la legitimidad de su conducta (buena fe subjetiva). 505. es también titular de un conjunto de facultades. . Espín Cánovas. que el ordenamiento jurídico le reconoce en resguardo de sus propios intereses: I) Derecho de pagar o de cumplir. Cfr. según la gravedad de la falta cometida c) Las facultades del deudor La situación jurídica del deudor no se agota en la suma de deberes —el principal y los accesorios— que se le impone. porque el acreedw. p. no quiere o no puede recibir el pago. brindar algunos ejemplos que ilustran con claridad cómo funciona el principio de buena fe y qué deberes secundarios derivan de él. es mucho más compleja. t.

1425).. según el sentido objetivamente deducido de la conducta anterior. in) Derechos del deudor insolvente. La doctrina de los propios actos. Así. 1198). 142. . Puede solicitar. v. o los de la lesión (art. una Cfr. cuando éstos integran "el lecho cotidiano de él y de su familia". M. a) La buerui fe exige un comportamiento leal y coherente La buena fe prohibe y sanciona la conducta contradictoria o desleal de una de las partes. § 16. el deudor tiene la facultad de suspender e\ pago. Dfez-Picazo. Estas facultades son ejercidas mediante la interposición de excepciones. cuando se le reclama el pago de una deuda cuyo plazo aún no ha vencido. L. se exige un comportamiento coherente. como ocurre cuando el deudor invoca los beneficios de la teoría de la imprevisión (art. e impidiéndoles el ejercicio abusivo de sus derechos y facultades.—Incluso al deudor en estado de insolvencia se le reconoce ciertos derechos: puede solicitar que se decrete la inembargabilidad de sus bienes. coherencia. INRLUENCIA DE LA BUENA FE EN EL COMPORTAMIENTO DEL ACREEDOR Y DEL DEUDOR La buena fe influye en la conducta del acreedor y del deudor en dos sentidos: imponiéndoles el deber de obrar con lealtad. o por medio de acciones. arte u-oficio" (art. la convocatoria de sus acreedores mediante el procedimiento concursal. como sucede. considerado como deudor del precio. por ello. — Está facultado para oponerse a toda pretensión abusiva o desproporcionada que el acreedor intente en su contra. En supuestos de excepción.32 ERNESTO C. también. Sobre todo. segunda parte). Cuando uno de los sujetos de la relación de obligación ha generado én el otro fundada confianza en la realización de determinada conducta futura. es inadmisible toda actuación incompatible con lo esperado por la otra parte «.gr. p. con sus actos. Zorrilla Ruiz. WAYAR II) Derecho de oponer defensas. si un acreedor ha originado. Es lo que acontece con el comprador. probidad.. etc. o cuyo monto es mayor que el realmente adeudado. o cuando se trata de "las ropas y muebles de su indispensable uso". no debe defraudar la confianza generada. 3878. el cual puede retener el importe adeudado si tiene fundados motivos para temer que va a ser vencido en una futura contienda judicial por reivindicación de la cosa comprada (art. 954). cuando ello pueda perjudicar o agravar la situación de la otra. o de "los instrumentos necesítfios para su profesión. n" 5.

no todos los deberes jurídicos son "obligaciones". pues resulta inadmisible que cualquiera de las partes pretenda ejercer sus prerrogativas contraviniendo las buenas costumbres o las consideraciones que dentro de la relación obligatoria está comprometida aobservar respecto de la otra. Carbonnicr. en general. Wieacker. 150. 1 0 7 1 del Cód. II. 19). DEBERES JURÍDICOS QUE Nb SON OBLIGACIONES Líneas más arriba se dijo que si bien toda obligación contiene un deber jurídico. Derecho civil. p. 61. . "Obligaciones". El principio general de la buena fe. y sólo una de sus especies integra la relación de obligación. presentan una nota común: les imponen a las personas la necesidad de observar determinada conducta. contra las prestaciones a destiempo" (Enneccerus y Lehmann. que se cometa un abuso con pretensiones jurídicas formal o aparentemente fundadas. p.1. ps. Para distinguir el deber jurídico propio de la relación de obligación. vol.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 33 expectativa fundada y seria de que leconcederá asu deudor unplazode gracia. Derecho civil. por ejemplo.B. Civil. luego. o el deber de un padre de educar a sus hijos. "La buena fe —afirman Enneccerus y Lehmann— prohibe. es decir. Larenz. Wieacker.) viene también a favorecer al acreedor. § 10. ¿Cuál es la especie de deber jurídico que integra la relación de obligación? ¿Cuáles deberes jurídicos no son obligaciones? Los deberes jurídicos. II. en prin»er lugar. el deber de obligación. 400-401. II. contravendrá las reglas de la buena fe si pretende. p. II. vol. II. p. percibir su crédito íntegro el mismo día del vencimiento. Pero el art 242 (del B. 1. b) La buena fe prohibe el ejercicio abusivo de los derechos La buena fe regula el ejercicio de los derechos subjetivos patrimoniales: implica una limitación en el ejercicio de tales derechos. pues en todos los casos el deber impone la necesidad de una conducta. que es el instmmento de derecho positivo con que cuentan los jueces para sancionar estas situaciones anormales ^. F. expresa el art. 1. La buena fe quiere proteger al deudor contra las exigencias impertinentes. protegiéndolo contra la conducta del deudor que viole la buena fe. que choquen contra el derecho y la equidad. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. en sus anotaciones a la obra de J. Es que los deberes jurídicos conforman un género. I. § 4. t. El principio general de la buena fe.G. Derec/w de obligaciones. 66. t. OBLIGACIÓN Y DEBER JURÍDICO. no se advertirá ninguna diferencia entre el deber de un deudor y el deber de todo ciudadano de respetar los símbolos patrios. Si se los mira desde esta perspectiva. § 17. ^ K. b. F. b.

El comportandento del deudor tiene un destinatario preciso y determinado. La relación jurídico-matrimonial crea entre los esposos un complejo conjunto de derechos y deberes. con los deberes impuestos por las relaciones de familia— tampoco son "obligaciones" en sentido técnico. . sea que consista en la pres> tación {stricto sensu). A. y éste está autorizado para exigir el cumplimiento. b) Deberes jurídicos sin contenido patrimonial Los deberes jurídicos que. con la consiguiente ausencia de acreedor y deudor 52. carecen de contenido económico o patrimonial —como ocurre. 61 y ss. En otros términos: antes de la violación del deber no hay vínculo jurídico alguno. Candían. A. es necesario señalar los caracteres típicos y específicos de aquel deber 5': a) La relación de obligación crea un vínculo jurídico entre acreedor y deudor. Derecho de obligaciones. tiene que tener valor económico para el deudor. no constituyen "obligaciones" las siguientes: a) Deberes Jurídicos genéricos. v.34 ERNESTO C. ps. en los cuales no existe un sujeto activo determiruxdo El ordenamiento jurídico impone deberes que incumben a todos los miembros del cuerpo social. si bien se establecen entre personas determinadas. pues bien: el deber que pesa sobre el deudor lo obliga a desplegar parte de su actividad en beneficio del acreedor. el de guardarse recíproca fidelidad. 30 y ss.. sea que consista en soportar la ejecución forzada. Cfr. patrimonial o no. Ésta es una de las particularidades más importantes de la obligación: la patrimonididad de la prestación. o el de respetar los derechos ajenos. De ahí que se afirme que la obligación es una "relación entre personas determinadas". n° 22. del acreedor. n° 14. Por ausencia de alguna de las características apuntadas. ya que éste no existe —salvo que se atribuya tal carácter a la sociedad toda— mientras el deber no es violado. instituciones de dereclw privado. el de prestarse recípro^' Cfr. ¿ J El comportamiento debido por el deudor. ps. Hernández Gil. c) El deber de prestación se dirige a satisfacer el interés. WAYAR de aquellos otros que no son técnicamente "obligaciones".gr. como el de cohabitar. ni tampoco es factible individualizar al sujeto activo. Estos deberes no constituyen obligaciones. porque en principio no es posible localizar al sujeto pasivo—depositario del deber—. tales como el de no dañar a otro {neminem laedere).

el que no puede dirigirse directamente sobre la cosa misma y tiene necesidad de dirigirse a una persona especialmente obligada a él por razón de la cosa. está contenida la tesis fundamental construida por la doctrina clásica con el " De acuerdo: E. Juan. Para simplificar. LA OBLIGACIÓN Y EL DERECHO REAL SEGÚN LA TEORÍA CLÁSICA. de su deudor En esta idea. aun cuando se trate de una relación jurídica familiar. Diego no tiene el suyo. diré que en tanto que Pablo es propietario y puede usar su libro. tiene derecho a exigir de Juan una conducta —la restitución—. tiene un derecho directo e inmediato sobre la cosa. la actuación. Pablo tiene en sus manos el libro con que debe estudiar. y existe independiente de toda obligación especial de una persona hacia otra. previamente. Lo mismo sucede con las relaciones patemo-filiales. que generan deberes sin contenido económico. Por el contrario. ^ En el ejemplo dado en el texto. previamente. 28. debe obtenerla de su deudor.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 35 ca asistencia moral. pues —por hipótesis— ha prestado su libro a Juan. Zannoni. exigir que éste se lo restituya. . pues se lo ha prestado a un compañero. Para corroborarlo. Diego es también propietario. de ejecución forzada ' 3 . Se advierte así la diferencia entre propiedad y crédito según la visión clásica. siempre que el comportamiento debido sea apreciable patrimonialmente se estará en presencia de una "obligación". que he pretendido reducir a sus términos más simples. Si se compara la situación de ambos se obtiene el siguiente resultado: Pablo. Divorcio y obligación alimentaria entre cónyuges. basta leer dos párrafos de la nota puesta por Vélez al tímlo IV del libro tercero del Código Civil: "El derecho real —dice el codificador— se tiene cuando entre la persona y la cosa que es el objeto no hay intermediario alguno. de modo que para poder utilizar la cosa requiere. D) OBUGACIÓN Y DERECHO REAL § 1 8 . que es propietario. Pero se destaca su condición de acreedor para poner de relieve que el crédito de que es titular no le confiere un señorío directo sobre la cosa. además. y no requiere de ninguna persona en particular para gozar de ese derecho. LA CUESTIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL Pablo y Diego se preparan para rendir examen. Sin embargo. no tiene sino un derecho personal". necesariamente. Es lo que ocurre con el deber de prestación alimentaria. y para poder utilizar el suyo deberá. voluntaria o forzada. de ahí que no quepa hablar de "prestación" para hacer referenóiS di c'drftpbrtamierífo <tebido por uno de los cónyuges al oUso. Diego es acreedor de Juan. etc. Diego. p. que es acreedor. Tales relaciones familiares crean lazos espirituales no mensurables económicamente. que sí tiene un claro contenido económico. y que es pasible.

Tratado de los dereclws reales. " En el cap. 31 y ss. 22. M. 2) Los derechos reales se extinguen cuando perece la cosa sobre la cual se los ejerce. p. Pérez Lasala. o aunque se pierdan todos los bienes del obligado. 1. WAYAR I) Otras diferencias. que el derecho real se materializa mediante una relación directa e inmediata entre el sujeto activo y la cosa se corre el riesgo de despersonalizar el concepto de relación jurídica y de negar la nota de alteridad del derecho. — Además de las indicadas. derecho real (Elementos para una teoría general). sin atenuantes. n" 17. aunque desaparezca —^por culpa del deudor— la cosa que constituye su objeto. en cambio. en principio. la misma publicidad. por su carácter relativo. Lafaille. 1.38 ERNESTOC. requieren publicidad porque así lo exige una adecuada protección de esos terceros. Dereclws reales. Las obligaciones. L. se reseñará las opiniones que otros autores sustentaron sobre la distinción entre derecho real y derecho de crédito. Alterini. Así: 1) Cuando se afuma. al propio tiempo. H. no cabe desechar la enseñanza clásica. el reconocimiento de su subsistencia no significa que no le quepan reparos y observaciones. Pese a tal empeño. Pero. Laquis. ej. en el sentido de que el titular del derecho —^p. ps. — La teoría clásica. pues —como se verá luego— el rasgo esencial que distingue el deíecho real de la obligación nos fue dado por ella. a permanecer en el tiempo.. tienden a extinguirse. Dereclws reales y derechos de crédito. p. 2513 del Sobre este tema se puede consultar: H. 51. ^ II) Crítica de la teoría clásica. no se extinguen. quedó sometida a los embates de la crítica. vol. Las acciones del acreedor para exigir el cumplimiento de la obligación se extinguen por el transcurso del tiempo (prescripción liberatoria). Ahí reside la cuna del viejo art. Las obligaciones son siempre temporales. 3) Los derechos reales. Gatti y J. 6. tienden a durar. nacen con el germen de su propia muerte 59. que se empeñó en demostrar su ineficacia. no requieren. . la doctrina señala otras diferencias. el propietario— no sólo no necesita de ninguno de sus miembros para ejercer su potestad o señorío. puesto que son oponibles a terceros {erga omnes). Las obligaciones. II (infra. sino que además puede ejercer tal señorío aun en desmedro del interés social. E. algunas de las cuales son las siguientes: 1) Los derechos reales se adquieren por el transcurso del tiempo (prescripción adquisitiva). tal cual fue expuesta por sus mentores. al tratar lo concerniente a la naturaleza de la obligación.1. p. § 25 a § 35). 4) Los derechos reales tienen vocación de perpetuidad. J. Una concepción así conduce a subestimar a la comunidad toda.

Volveré sobre este tema al tratar lo concerniente a las "cargas reales". son oponibles a todos los miembros de la comunidad. el deber de abstenerse de realizar actos que disrtdnuyan el valor del inmueble hipotecado. Civil le impone al deudor propietario del inmueble hipotecado. Esto quiere decir que el deber de conservar lacosa se le impone aun sujeto determinado. El carácter absoluto de los derechos reales se manifiesta en dos sentidos: por un lado. que autorizaba al propietario a "desnaturalizar. Se está en presencia de un sujeto particular y determinado. gozan de preferencia en caso de concurrencia con derechos personales.OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 39 Cód. se le reconoce a toda persona el derecho al uso y goce de sus bienes. la siguiente objeción: en el derecho de hipoteca es posible hallar un sujeto pasivo obligado a cumplir deberes jurídicos impuestos por ese derecho real. estos argumentos han perdido el vigor que tenían antaño.711) exigen que las prerrogativas inherentes a la propiedad sean ejercidas de modo regular y sin abusos. 3157 del Cód. En efecto: el art. aquel texto fue derogado.054. Civil. que puede o no ser el deudor de la hipoteca. degradar o destruir" la cosa. al contrario. 3) La teoría clásica afirma que en tanto que el derecho real es absoluto. Según el art. 2) A la tesis según la cual los derechos reales se integran sólo con dos elementos —el sujeto activo y la cosa— se le puede oponer. 21)»subordina las facuhades de uso y goce al interés social. sin que importara el interés o la necesidad ajenos. Si el deber existe porque existe la hipoteca. § 40). Pero como el orden jurídico no puede ignorar el interés social sin violentar ta justicia. . 2513 y 2514 incorporados pot la ley 1^. no por su condición de deudor. y las nuevas normas (arts. el derecho real no puede ser reputado como un derecho sin intermediarios. sino que por estar en relación con la cosa hipotecada —aunque no haya asumido la deuda— debe soportar la carga de conservar la cosa. no cabe sino concluir que la persona a quien le incumbe tal deber asume el papel de sujeto pasivo del derecho de hipoteca. aprobado por la ley 23. aunque la ley "puede subordinar tal uso y goce al interés social". como ocurre con el acreedor hipotecario y los acreedores quirografarios. Según esta tendencia. consideradas como "gravámenes" que constituyen el lado pasivo de los derechos reales sobre cosas ajenas {infra. 21 del Pacto de San José de Costa Rica. el personal o de crédito es relativo. el Pacto de San José de Costa Rica (art. su ejercicio está condicionado por el interés general de la sociedad. o a quien lo hubiese adquirido de buena fe (art. El derecho de crédito es relativo porque sólo es oponible al deudor. 3160). Empero. al menos. por otro. En el mismo sentido.

1498). que podrá utilizar sin requerir el auxilio del arrendador (art. Si esta afirmación jfiíera del todo exacta. a conservarla y a mantenerlo en el goce pacífico de ella mientras dure la locación (art. c) Si el arrendatario es turbado en el uso y goce. según se desprende del propio Código Civil. — La doctrina ha cuestionado la eficacia de la teoría clásica para resolver ciertas situaciones ei^ las cuales se discute sobre la naturaleza del derecho que tiene una persona. Tendría. 2469).40 ERNESTO C WAYAR En primer lugar. que está obligado a concederle el uso y goce de la cosa locada (art. también él está obligado a respetar los derechos del arrendatario hasta la finalización de la locación (art. éste debe respetar los derechos del arrendatario (art. — Según una difundida opinión. . hay derechos creditorios que con el auxilio de lapwblicidad registral se toman oponibles a terceros extraños al deudor. En segundo lugar. tiene a su alcance las acciones posesorias. en suma. el locatario es algo más que un simple acreedor. b) Si se declara la revocación retroactiva del dominio y un tercero es declarado propietario de la cosa arrendada. y un tercero. 2670). lo cual demuestra que este último puede hacer valer su derecho no sólo frente a su deudor (vendedor de la cosa). cuando embarga indebidamente los bienes del deudor. es indudable que el ordenamiento jurídico protege el derecho de crédito amparándolo contra toda transgresión. lü) Situaciones controvertidas. a) Si el arrendador decide vender la cosa a un tercero. el acreedor puede hacer valer su derecho. los cuales. provenga ésta del deudor o de un tercero.005. en ambos casos. son acreedores cuyos derechos son oponibles a terceros siempre qjie inscriban el "boleto" (instmmento privado de compra) en el registro inmobiliario. con lo cual queda demostrado que el crédito no es únicamente invocable frente al deudor. sin ser propietarios —^por faha de escritura—. ni podría oponer ese derecho a terceros adquirentes de esa cosa. el locatario es un acreedor del locador. 1493). Ello no obstante. El deudor fransgrede el crédito cuando lo incumple. 1515). Examinemos los siguientes casos: \)El derecho del locatario. con los adquirentes de fracciones (lotes) de un inmueble encuadrados en la ley 14. sino que también podrá oponerio a los terceros adquirentes. resultaría —conforme a los postulados de la teoría clásica— que el locatario no tendn'a un derecho sohre la cosa. creando un derecho de preferencia en favor del acreedor inscrito. pues se trata de acciones que le corresponden por derecho propio. Eso es lo que ocurre. un crédito contra el locador. por ejemplo.

entre la persona y la cosa fue considerada absurda. por ejemplo. in fine. en tanto que califica como poseedor legítimo a quien adquirió un inmueble por instrumento privado. ¿es ejercido sobre la pared. sino que se los disfrota cuando el propietario de la heredad sirviente —astringiendo su libertad— se abstiene de reedizar actos que los impidan u obstaculicen (art. el derecho de este último. sin duda. las consideraciones precedentes bastan para demostrar que se está ante una figura que rompe los moldes clásicos del derecho de crédito y que se presenta con las características del derecho real. podrá oponer su derecho a la cosa en el concurso o quiebra del vendedor. A primera vista. LAS TEORÍAS MONISTAS La teoría clásica debió ceder espacio a las concepciones unificadoras que pretendieron negar toda distinción entre la obügación y el derecho real. en realidad. Así sucede. directa e inmediata. sobre lacosa. 2) Las servidumbres negativas. podrá oponerles su derecho a todos los demás acreedores del vendedor (art. pero si el objeto comprado es un inmueble y el comprador ha pagado el 25% del precio. un comprador a quien todavía no se le ha hecho tradición del objeto comprado tiene. primera parte). a) El monismo obligacionista La tesis clásica según la cual el derecho real crea una relación jurídica. — Con la expresión "jus ad rem " se suele designar una variedad de situaciones en las cuales una persona tiene un "derecho a la cosa". que no debe sobrepasar cierta altera. pues.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 41 Si bien no es éste el lugar oportuno para indagar sobre la naturaleza del derecho del locatario. se ha llegado a sostener que se está ante una categoría intermedia. cuando una persona se obliga a no construir más allá de cierta altura en beneficio del propietario del fundo colindante. un derecho "a la cosa". o sobre el comportamiento del dueño de la pared? 3) El "fus ad rem ". el interés del propietario del fundo dominante queda satisfecho si el dueño del fundo sirviente asume uncomportamiento negativo. y de allí que quepa dudar de si es un simple crédito. — Se ha dicho que al derecho real se lo ejerce directa e inmediatamente sobre lacosa. 1185 bis). En efecto: los derechos del titular del ñjndo dominante no son ejercidos. Pues bien: esto puede ser puesto en duda en el caso de la servidumbre negativa. parecería que se trata de un simple crédito. 3036. Se trata. por ejemplo. Similares dudas provoca el art. Es decir. esto es. de un derecho oponible a terceros. En tal caso. . 2355. Como tampoco se trata de un derecho real. omitiendo realizar aquellos actos que podrían frustrar el derecho real. § 19.

por Ihering. no turbarla. de respetar la acción de cada pueblo sobre su territorio. Como nadie podía negar que frente al titular de un derecho real (propietario. como conclusión. a lo sumo. Claude du Pasquier. Le droit réel consideré cotrune une obligation passivement universelle. Demburg. 68. convencido de que una relación persona-cosa es impensable desde el punto de vista jurídico. H. para fortalecer la crítica. y por comprender a todos sus miembros se denominaría "universal". Trató ¿/éme/iíoíre. Kant. Introducción a la teoría general del derecho y a la filosofía jurídica. Mericei. Se razona de este modo: "Dar un derecho al hombre sobre la cosa equival' dría a imponer una obligación a la cosa en relación al hombre. pues esa idea fue sostenida y desarrollada con anterioridad por Roguin. Principios metaflsicos de la doctrina del derecho. que todo derecho supone una relación entre personas. Es más: Gatti y Alterini opinan que el propio Vélez se refirió a la teon'a obligacionista en la nota al art. Nació así la teoría del derecho real con sujeto pasivo universal «2. *^ Planiol. 2507. Michas. se empeñó en buscar el "sujeto pasivo" de las relaciones reales. 412). argumentando que las cosas no pueden contraer "obligaciones" en relación con las personas que las poseen (E. 653). 653. en su obra ¿a regle de droit. el codificador se ocupa del dominio internacional. n" 2160. El dereclw real. de ahí el énfasis con que sostiene que es absurdo afirmar que una relación jurídica puede entablarse entre una persona y una cosa. n" 2160. etc.) los restantes miembros de la sociedad estaban obligados a abstenerse de turbarlo. ¿es ello razón suficiente para afirmar que esa doctrina concibió el derecho real como una obligación (stricto sensu)7 b) Lo que se le atribuye a Planiol es la afirmación de que el derecho real es una obliga- . usufiíictuario. en sus especulaciones iusfílosóficas. ^' Kant. y puede ser considerada como el numen de la teoría "obligacionista" del derecho real (M. Notions fondamentales de droit privé. 72). p. a" 127. obligación de inercia. Esta idea se desarrolló rápidamente. Planiol. p.1. entonces. Traite éÚmentaire. 1. aun siendo así. entre otros. quien se convenció de la tesis kantiana y la hizo suya. p. con prescindencia de cualquier otra persona (M. 11. lo cual sería una absurdidad" Se añadía. llegan a constituirse en objeto de tales relaciones. había señalado la inconveniencia e inexactitud de la tesis según la cual el derecho real es una relación persona-cosa. Córdoba. WAYAR porque conduce a afirmar que la cosa está obligada a satisfacer al hombre. R. Thon y Windscheid (es lo que afirman Gatti y Alterini. Esta observación fue recogida por pianiol. Planiol. Demogue. ni imponerle obstáculo alguno". la búsqueda se simplificó: la sociedad se constituiría en "sujeto pasivo". caben algunas reflexiones: a) Es verdad que no son pocos los autores anteriores a Planiol que admiten —expresa o implícitamente— que en los derechos reales la comunidad asume el papel de sujeto pasivo universal. Pero. Ahrens. allí. 36). traducción de A. afirman que es un error atribuir a Planiol la paternidad de la tesis en cuestión.42 ERNESTO C. p. Al respecto. Se procuró. Se ha sostenido que no hay que atribuir a Planiol la paternidad de la tesis que concibe el derecho real como una obligación con sujeto pasivo universal. De aquí deducen que Vélez conocía la teoría obligacionista antes que Planiol publicara su célebre Traite éléinentaire. y lo encontró en la sociedad toda. p. obligación pasiva. y aun antes que este autor fue insinuada. y que las cosas. hallar un sujeto pasivo para los derechos reales. p. que según él consiste en "una obligación general de todas las naciones. como toda la que es relativa a los derechos reales.

iX). había considerado al derecho real "comme formes d'un faisceau de devoirs passifs imposés á la totalité desjusticiables. en la ya citada tesis de su discípulo Michas— la que contribuyó. la crítica que merece esta doctrina puede ser formulada así: diluye la diferencia conceptual entre "deber de prestación" y "deber jurídico general". y como tal es incoercible. Planiol. La obligación. Zannoni. Como punto de partida. el deudor es ubre de observar la conducta debida o de permitir que el acreedor ejecute sus bienes. p.1. Rigaud. Pero fiíe la influencia de Planiol —que se descubre. De ahí que el deber de prestación no sea un deber jurídico. A partir de esta premisa. 267. 1906). sólo que en tanto que en ésta los sujetos activo y pasivo estarían determinados. n° 2160. Traite éUmentaire. p. 677 de la 4' ed. escribe Planiol: "Un droit réel quelconque est done un rapport juridique établi entre une personne comme sujet actifel toutes les autres comme sujets passifs. et que chacune des fibres qui le composent a ta mime nature qu 'une obligation au sens spécial du mot" (cfr. incluso. La prestación es un comportamiento. . Clon cuyo sujeto pasivo es universal. en realidad. o sea. n" 2160).. Se buscaba una asimilación opuesta a la anterior: reducir la obligación a una pura relación real. en consecuencia. se dice que el derecho del acreedor no puede dirigirse a la conducta del deudor. nota 1). ya que la comuhiáád toda integraría el sujeto pasivo.babnauna persona particularmente obligada. c] El propio Planiol reconoce que Roguin. L l. esta doctrina niega que el "deber de prestación" sea un auténtico deber jurídico. p. como lo pregonan las escuelas socialistas. en aqyél np. 256. c 'est-á-dire qu 'Hala méme nature que les obligations propreinent dites" (Planiol. sino un deber libre. la abolición de la propiedad privada. § 17) b) El monismo realista También se pretendió borrar la distinción entre derecho real y obligación desde una concepción objetivista o patrimonialista. Ce rapport est d 'ordre obligatoire. a difundir la teoría "obligacionista". En efecto: luego de sostener que es absurda la noción de derecho real como relación directa de la persona con la cosa y de aclarar qué el derecho supone siempre una relación entre personas. Se dijo de ella. que al pretender reducir el derecho real a una simple relación de crédito buscaba. cuestión ya superada por la ciencia del derecho {supra. El derecho real. Sin perjuicio de lo que diré más adelante. pues a esa conclusión se llega si se pretende hacer del propietario un mero "acreedor" de sus conciudadanos para que éstos le respeten el derecho de usar y gozar de sus bienes (cfr. Es. La teoría obligacionista mereció las más diversas críticas.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 43 Se trata de una concepción que pretende reducir el derecho real a una simple relación de obligación. segiin pienso. 1. pues. Esta crítica ha sido considerada inexacta (E. su precursor. en La regle de droit. no puede ser arrancado por la fuerza. por ejemplo. Traite éUmentaire.

a la obliQuizás el mejor exponente de la tesis "realista" sea A. 6 y 8. Los criterios de distinción que en su momento elaboró la doctrina clásica han envejecido y no pueden ser invocados hoy con la misma eficacia de antaño. N. — La palabra "d«w:ho" es empleada con una significación muy amplia. Ilfallimento. así. "derecho" a entrar en mi propie- . D. ya que no es posible desconocer que entre el derecho real y la obligaciónhay diferencias estructurales que impiden la asimilación conceptual de ambas figuras. partiendo del siguiente esquema de conceptos correlativos: "derecho-deber". "libertad-no derecho". la conclusión que ensayan es errada. con ella se designa lodo aquello que puede ser legítimamente pretendido: tengo "derecho" a la vida. p. en una relación entre el sujeto activo (acreedor) y las cosas que integran el patrimonio del deudor. Se han ensayado los más variados argumentos para demostrar que entre ambas figuras hay diferencias. La teoría construida por W. es posible sintetizar el coiicepto de cada una de «stas relaciones: I) Relación "derecho-deber". "derecho" a transitar libremente. Dejando a untado los problemas terminológicos. Ni el derecho real es una simple obligación. Este autor pretendió aislar las cuatro relaciones jurídicas "fundanientales". nos. Derec/io patrimonial y derecho real. 43 y ss. Rocco. EL ENFOQUE CONCEPTUALISTA Si bien se han realizado ensayos teóricos de jerarquía en procura de aislar "las relaciones jurídicas fundamentales"««. al pretender desconocer que el deudor —con o sin patrimonio— es siempre necesario. pues se muestran impotentes para trazar la demarcación conceptual en ciertas "zonas grises". extrayéndolas de la realidad social. WAYAR sino que-debe ejercérselo sobreel patrimonio de éste ^. OTROS ENFOQUES DEL PROBLEMA Las tendencias monistas deben ser desestimadas. Un ejemplo de esta clase de ensayos: A. Molinario. Si bien no pocas observaciones formuladas mediante ellas a la teoría clásica son correctas. Hohfeld es urt claro ejemplo. y desintegrando su contenido.44 ERNESTO C. La principal objeción que cabe oponerle aest^ tesis es que al negarle juridicidad al deber de prestación. § 2 0 . gniquiláel concepto mismo de obligación. despojándolo de uno de sus elementos esenciales —el deudor—. La mayoría de los autores concuerdan en el rechazo a las teorías monistas. 30. ni ésta es un derecho real más «s. con lo cual desaparece toda diferencia estructural con el derecho real. Teoría genérale ed origine storica. § 2 1 . La obligación queda convertida. ps. "potestad-sujeción" e "inmunidad-falta de poder". tanto en el planO "conceptual" como en el legislativo. para ubicar. así.

ps. según Hohfeld. El concepto de "libertad" es el más adecuado porque tiene su término correlativo en la "falta de derecho" o "no-derecho" para impedir eí ejercicio de aquella libertad. Conceptos jurídicos fundamentales. a diferencia de la anterior. El concepto de obligación confirma este aserto. Én la relación 'iibertad-falta de derecho" hallan cabida las relaciones reales en la tesis de Hohfeld: mientras el propietario. En estos casos. Los conceptos de "libertad" y de "falta de derecho". ¿a quiénes les falta derecho para coartar la libertad del propietario?. se ubica en la segunda aquella que no puede evitar que su « a t o jurídico sea modificado. no alcanza a despejar las dudas y confusiones que impiden distinguir con claridad entre la obligación y el derecho real. . Así. pues se trata de una típica relación entre personas determinadas: acreedor y deudor. son equivalentes —quiéraselo o no— a los conceptos de "derecho" y de "deber jurídico general". III) Relación "potestad-sujeción". no se puede consideren' deñnitivamehte lograda esta tarea. etc. a todos los miembros de la sociedad. porque fue realizada por una persona que carecía de'poder para vincularlo (cfr. una persona sólo tiene "derecho". — En esta tercera especie de relaciones se sitúan frente a frente una persona en "situación de poder" o potestad y otra persona en "situación de responsabilidad" o sujeción. la palabra "sujeción" expresa la condición en la cuales colocado un individuo después de haber transgredido un contrato. Así.OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 45 gación y al derecho real como especies diversas de tales relaciones. no sería propio decir que las personas tienen "derecho" a hacer ciertas cosas.. II) Relación "libertad-no derecho". Para Hohfeld. traducción de Genaro Garrió. modificar o alterará « a t o jurídico de otra. con el "derecho" del acreedor y el "deber" del deudor. IV) Relación "inmunidad-falta de poder". La tesis de Hohfeld. impedir. a mi juicio. con que quiere caracterizar la relación jurídica dentto de la cual estaría incluido el derechg real. Por eso Bouvier la define como "responsabilidad". N. o tras haber violado cualquier obligación que pese sobre él. Así. legítimamente. Pero la palabra "derecho" tiene. queda incluida la relación de obligación porque ésta se integra. Las relaciones jurídicas son relaciones^eníreperyonor. precisamente. con lo cual los problemas con que se enfrentó la doctrina continúan sin resolver. Hohfeld. transitar por los paseos públicos. — La cuarta relación se integra con los términos "inmunidad" y "falta de poder".). No ocurre lo mismo con el concepto de derecho real. etc. ¿No es éste. en sentido estricto. por ejemplo. el tan meneado "sujeto pasivo universal?". está en situación de inmunidad aquella persona cuyo status jurídico no puede ser modificado por los actos de otra que. consecuentemente. que en su versión más difiíndida sólo enuncia la predad. acaso. según Hohfeld. según la concepción de Hohfeld. por su sola voluntad. que deben asumir las otras personas. cuando otra persona tiene el "deber" correlativo. este últiQío está en situación de inmunidad respecto de aquella promesa de venta. leer el libro que compraron. debiendo someterse al poder ajeno. W. a los demás les falta el derecho de impedírselo. un significado mucho más preciso y exacto que se descubre cuando se la relacionaconsutérminoconelativo: "deber". se halla en situación de "falta de poder" en relación con la primera. — Otro sector de la vida social muestra a las personas autorizadas o facultadas a hacer cosas que las otras no pueden. cuando Juan le promete a Pedro que le venderá una cosa cuya propiedad le pertenece a Pablo. tiene la libertad jurídica de usar y disponer de la cosa. Se sitúa en la primera aquella que puede. sino que sería más apropiado afirmar que tienen la "libertad jurídica" de hacerlo. 45 y ss. En la relación "derecho-deber".

según las necesidades de la convivencia humana. el mayor escollo para trazar la diferencia conceptual entre obligación y derecho real. La omisión del sujeto pasivo obedece al hecho de que no es posible atribuirle ese carácter a una persona determinada. Wayar. En la obligación quedan involucradas dos relaciones jurídicas conexas: la relación de crédito y la relación de deuda. pues el derecho real queda reducido a la relación persona-cosa. ambos considerados como relaciones jurídicas. 44). pero como el ordenamiento pr«íupon« la existencia de Cfr. Los extremos de la relación son el ordenamiento jurídico y el sujeto. Cabe. obligados a respetar los mandatos normativos ^8. Tratado de la mora. en cambio. del cual recibe el derecho de exigir de otra persona una prestación. ps.1. Pero al proceder así se desnnente la afirmación de que la relación jurídica es una relación entre personas. hablar de sometimiento cuando el deudor incurre en incumplimiento imputable y debe responder con su patrimonio ante el acreedor. nota 2 de este mismo capítulo. Éste constituye. De ahí que sea posible afirmar que el acreedor está "relacionado" con el orden jurídico. a mi juicio. que le impone el deber de cumplir con esa prestación. la relación se materializa entre el ordenamiento y un sujeto: éste recibe de aquél el poder o derecho de usar. 1. porque afirma la sumisión de las personas al ordenamiento jurídico. la cual considera que toda la sociedad es el sujeto pasivo. omitiendo mencionar al sujeto pasivo. sino entre "la persona" y "el ordenamiento jurídico". i l. sino "patrimonial" o de responsabilidad (cfr.46 ERNESTO C. D. sino que ambos se hallan "frente a frente". Está concepción es atrayente. se prefiere omitirlo. en cambio. pero tal sometimiento no es nunca "personal". y esta otra persona —el deudor— se halla también "relacionada" con el mismo ordenamiento.p. Desde este punto de vista. ni el deudor se halla "sometido" al acreedor. . ni el derecho de éste es ejercido "sobre" o "contra" aquél. no directamente entre dos sujetos. Para no incurrir en el error propio de la teoría obligacionista. según la cual la relación jurídica se establece. n" 50. a la cual adhiero. WAYAR sehcia del sujeto activo y la de la cosa. quedaría salvado el escollo señalado. gozar o disponer de una cosa. Barbero. En el derecho real. Ver supra. a) La relación jurídica como relación entre "la persona" y "el orden jurídico" Si se acepta la construcción «7. Sistema de dereclw privado. 149 y ss. que les impone deberes o les atribuye poderes.

^ Ya se dijo que en la obligación la conducta específica debida por el deudor es la "prestación". Por ahora.OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 47 Otras personas. es decir. II. su "conducta" consiste en soportar la ejecución forzada. intentos que pretenden explicar el derecho de Robinson Cmsoe. se está en presencia de una "obligación" ™. que aseguran que es posible concebir un ordenamiento jurídico para un solo hombre. se puede decir. los investigadores encararon el tema desde el punto de vista sociológico. aunque idealmente. 10. p. el derecho de retención. cuando el deudor omite el cumplimiento voluntario. En todo caso. a) Se ha sostenido que con los derechos reales se resuelve un problema de atribución de bieneSytn tanto que con las relaciones de obligación se resuelve un problema de cooperación o de reparación de daños. se está ante un "derecho real". las obligadones propter rem. recordado por J. ^' No creo opoituno ocuparme. de las distintas figuras sobre cuya naturaleza jurídica se polemiza. 1. en esta pane introductoria. etc. Con los Si bien se conocen algunos. . a la cual le aúibuye el poder correlativo. vol. Puig Brutau. como el derecho del siendatario. En cambio. confrontáiKloIo con el del derecho real. He ahí el rasgo esencial de cada figura. b) Rasgo esencial de cada figura Por abstracción.1. lo cierto es que tales ensayos son caricaturas de la realidad. prescindiendo de todosistemalegislativo particular. cuando el ordenamiento le atribuye a la persona un derecho directo e inmediato sobre una cosa. buscando poner en claro cuáles son los problemas sociales que se pueden resolver con los derechos de crédito. pues de lo contrario resultaría inconcebible «. p. les fue necesario llegar a un acuerdo tácito. "Obligación^". ej. sin embargo. no entablan conversación alguna. me limito a señalar cuál es el rasgo esencial de la obligación. las restantes diferencias son sólo subsidiarias § 22. es más creíble aquella otra caricatura que muestra a dos náufragos ingleses que llegan a una isla solitaria. Fundamentos de derecho civU. y como no habían sido presentados. Cfr. Smith. en principio. bien se puede decir qué la relación vincula. 77i< law and Mr. EL ENFOQUE SOaOLÓGICO Dejando a un lado el mundo conceptual —considerado inadecuado e ineficaz para hallar las tan ansiadas diferencias—. Max Radín. pero si ¿sta falta. 1. Brotó así un "orden jurídico" en esa isla. p. Cada una de ellas será tratada en el lugar que corresponda conforme a las exigencias del método. los derechos reales desmembrados. como lo exige una adecuada inmiducción a la teorfa general de la obligación. a "personas": una presente (el sujeto activo) y otra latente u oculta en el ordenamiento jurídico. y cuáles con los derechos reales. que cuando el ordenamiento jurídico le impone a una persona el deber de realizar una conducta en favor de otra. por el cual uno ocupó la parte norte y el otro la parte sur de la isla.

En el derecho de obligación. autorizándolo aejecutar los bienes del obligado si éste no cumple lo debido. aquel a quien se le atí-ibuye los bienes es protegido por el ordten jurídico contra toda perturbación proveniente de terceros. que el titular de un derecho real no necesita de la prestación ajena. se hadlcho que los derechos reales son modos de ad. porque implican r^atto da hienev. por medio de eMus inMnimentos jurídicos. n* 1. b) Desde un punto de vista similar. E) METODOLOGÍA S 23. Con las segundas se busca el intercambio de bienes y de servicios medíante la actuación de una persona en favor dé otra. pues puede satisfacer por sí mismo Ru interés mediante la utilización de la cosa.i. LüS mvislUS MÉIXÍDOS Si entiende por "metodología" de las obligaciones el plan con arreglo al cu»l se ujtrupun y regulan. letti. HemdndM Olí. Se destaca. \oñ derechos nsulcs so asientan sobre el más radicid conflicto de intenm. polémica que va desde la absoluta afirmación del poderte^de la propiedad privada hasta la negación de ella. 4S. pues sin ella aquel derecho quedaría (tosprovisto de contenido 73.48 ERNESTO C. dentro del dereclu» civil.0. la prestación ajena es indispensc^ble. cada persona pretende servir a las demás y fcorvirw de elliu. Lu propiedad ex r I dereuho real por excelencia.v. pues Ioh diversos miembros de un cuerpo social entran en pugni^^or cuita de aquéllos. pues penetim más densa y profundamente en la sociedad.3. en cambio. Dmehe tk eblltaeiom. el orden jurídico tutela a quien tiene ctetecho a esa prestación. los distintas InstituE. como consecuencia de lo anterior. Esto explicaría por qué se ha polemizado tanto t¡ñ tonio de la propiedad. Los derechos de «edito. WAYAR primerai se trata de atribuir bienes a una persona y de excluir eomlativamente a las demás. pues los testantes dereehoK mn formao de di^trihiiir Ion posibilidades de utilización de los bienes pw: ^ tiendo de la pmplednd y n expensas de ella. paiten de un presupuesto sociológico distinto. Sin relacionen obligaciondes no es concebible la vida en sociedad. son tan necesarios que ningunaesmictura económica ha podido prescindir de ellos. A. l. . existen al margen de cualquier ideología. p. en cambio.p.r«ü/'toíenffm/í/ítej(?ft«|ndoní'. Por eso. de modo que resultan imprescindibles t».^cribir los bienes al servicio de las personas que los poseen y que sirven para delimitar el dinbito de poder que cada una de ellas tiene sobre las cosas.

ver L M. 3) que genera dudas y confusiones en la labor interpretativa. de otras fiíentes de obligaciones en el Título VII (arts. Estudio di las obllgaelents. 233 a 420). de los Contratos en leí Títulos V y VI (arts. a todas las obligaciones. 1.1. 927 a 954). b) Otros códigos separan cuidadosamente las obligaciones de los contratos. pues trata de las obligaciones bajo el título " D e los c<»itratos y de las obligaciones convencionales en general" (libro UÍ. 1-8 de la 9* edición. aplicables. 2) que parece i g n o r a que el contrato es sólo una de las fuentes de las cuales pueden derivar obligaciones. Un estudio histórico y de derecho comparado d e m u e s ^ a qtw las legislaciones pueden m divididas en d o s grupos. pi. Rezzónieo. lo cual d e nuncia que sólo las obligaciones convencionales hmi sido reguladas f*. de Italia (del aflo 1942) y de Portugal (del aflo 1967) w. Sobre metodología extena e Interna del derecho de obligKlonet. confunde las causas y los efectos de las obligaciones con las causas y los efectos de los contratos. . 854 a 926) y de la nsponsabllldad civil en el Título IX (ans. y luego. De lai oblfgacionei le ocupa en los Títulos I a IV (ans. sin distinción de origen. ignorando las particularidades de éstas. soslayando aquellas que d e rivan de otras fuentes. si se admite que los intérpretes siempre hallan cómo "construir". poi los códigos civiles de Alemania (del aflo 19Q0). Contienen reglas válidas para todas las obligaciones. de loi eonffatoi y de la responsabilidad civil. El ^ nuevo Código Civil Braiileflo (Ley de 10 de enero de 2002) trata en e) Libro Primero de la Parte Eipeclol. en capítulos o cuerpos separados. a) En determinados códigos se dMervaqueei k ^ s l a d o r se ha ocupad o preferentemente d e una sola especie d e obligación: l a q u e n a c e d e l acuerdo de voluntades (convenio o contrato). título l ü ) . sobre la b a s e de los preceptos particulares. v. identificables p o r el distinto método q u e utiliz»). pero por leparado. o bien. A esta metodología se le reprocha: 1) que carece de normas generales. las somete a la m i s m a regulación prevista para la$ obligaciones convencionales. reglamentuí la materia contractual estabteciendo preceptos específicos para cada contrato. de lu obligacionet. 421 a 853).gr. cualquiera que sea la causa o fUente que las origine. Esta crítica se minimiza. Éste es el método seguido. principios gtneraiizebUs que suplen los defectos del nñétodo. por tanto.METODOLOGÍA 49 c í o n e i que integran e i t e sector de e s a r u n a del d e w c h o . ' ^ Hofl adoptado ette método loi cddlgoi del Peni de 1984 y del Paraguay de 1987. así.. por ejemplo. sin embargo. Ei Código f r a t e s constituye el típico ejemplo de metodología defectuosa.

preceptos y principios. que se harán notar cuando corresponda. WAYAR § 24. y a los contratos. se aplican a toda "relación de obligación". diseminados entre los arts.50 ERNESTO C. a título de ejemplo. menciono que la noción de culpa contenida en el art. 512 sirve tanto para calificar el incumplimiento de una obligación convencional (responsabilidad contractual) como para tipificar un cuasidelito (responsabilidad extracontractual). pero separando ambas matedlas ciiidádosamente. EL MÉTODO DEL CÓDIGO ClVIL Vélez Sarsfield. sin que importe la causa fuente que le haya dado nacinúento. Así. se ocupó de las obligaciones y de los contratos en el libro segundo. aunque no está exento de fallas. es elogiable. la sección tercera. en suma. A las obligaciones les correspondió la sección primera. apartándose del Código francés e inspirado en Pothier y Freitas. 495 y 895. El método del Código. . El Código contiene una teoría general de la obligación cuyas reglas.

stas lo discutieron ardonxuinKUte en el pa<^u. como se verá. subordinada a que el deudor quiera voluntariamente cumplir? ¿Y si el deudor se niega a cun^lir? ¿Adonde debe dirigirse el derecho del acreedor? El deber de'prestación también ha sufiido los embates de lu investigación: ¿es verdad que el (teiKlc»' está jurídicamente obligado a aimplir*/ ¿No tendrá. al contrario.SUBJETIVA. legánduno<i un formidable aporte científico. El problema no es nuevo: los juri. se busca develar ciertas incógnitas que envuelven tanto al derecho de crédito como al deber de prestación. la posibilidad de elegir entre cumplir o permitir que se lo ejecute judicialmente? Éstas son <iólo alguna> do las preguntas cuyas respuestas dependen de la posición que <c adopte en el debate que se lleva a cabo en tomo de la naturaleza de la obliguciún. concibieron el derecho de crédito como un poder o ieñnrío atribuido por la n i T i n a jurídica al acreedor para que lo ejerciera xnhre determinudos actos . Así: ¿es verdad que el acreedor tiene poder suficiente para coaccionar al deudor con el fin de obtener de él el comportamiento debido? ¿ O . L A ITORIA CLÁSICA § 2 6 . DEUDOR Los pandecti&ta^ alcmaiK-<..CAPÍTULO n NATURALEZA Y EVOLUaÓN HISTÓRICA A) NATURALEZA DÉLA OBUGACIÓN § 2¡5. EL DERECHO DI CRIDITO a ) M o DERECHO •SOBRE'" UN ACTO DEl. PLANTEO DEL PROBLEMA Cuando se indaga acerca de la "naturaleza" de la obligación. •l) L A coNcnpcioN . Está en juego. el concepto mismo de derecho subjetivo. acaso. inspirados en las defíiiiciuncs romanas. tendrá el acreedor una mera expectativa.

si éste no quiere cumplir voluntariamente. no se puede ejercer violencia sobre su persona para constreñirlo a realizar tal o cual acto. sino a sus bienes i. Ello. // diritto del creditore. advirtió que siendo incoercible la conducta del deudor. entonces. Correspondió a Savigny > precisar los conceptos-de esta tec«ía. 2) el comportamiento es transitorio. Consi<teró Savigpy que en este último se ejerce un poder o señorío —al igtial que en el derecho real—. n'l. en efecto. salvo que se admita que la pretensión está dirigida. ^ G. procurando fijar las diferencias entre el derecho real y el personal o de aédito. no a la conducta del deudor —que es libre de cumplir o no—. smo sobre determinados actos de una persona. por su lado.52 ERNESTO C. derecho alguno. éste no tiene existencia. ejercer mi señorío sobre el retrato realizado por el artista. pero no sobre una cosa o sobre una persona. afto 1916.ps. pues se trata de un mero suceder-inaprehensible para mí. cuya tesis parece volver a ella. pues no se puede ejercer señorío sobre algo que no existe. WAYAR del deudor. C. Brinz observó. fiíe prácticamente desechada por los juristas. § 2. Antes de que el artista pinte. Brunetti. como pretendía Savigny. mi derecho. puedo. eso sí. de donde se sigue que según la tesis savigniana el derecho del acreedor tendría por objeto un fugaz momento de la vida del deudor. Esta doctrina fue seriamente cuestionada. Pero aun si el artista decide pintar. en realidad. que únicamente sería aprehensible cuando este último se aviniera a cumplir en forma voluntaria. U droit des obligations. Brunetti. es decir. de Savigny. no tendría. pero en tal caso ya no ejerzo mi derecho so' F. en "Rivista del Diritto Commerciale". que el comportamiento —en tanto trascurso temporal— no puede ser aprehendido por ninguna especie de señorío. a tal punto que hasta la aparición de la obra de Giorgianni. si el pintor se niega a retratarme —^y puesto que no puedo forzarlo a pintar—. p. antes de que el deudor realice el acto. Se le reprocha que el comportamiento del deudor no puede constituir el objeto del derecho de crédito. . 1. Reparemos en lo que sigue: Contrato a un artista para que me retrate en tela. no se puede decir que mi derecho consiste en un señorío sobre el acto de piíltar. el acto no existe y mi derecho tampoco. M. el derecho del acreedor queda sin objeto.1. 147 y ss. habría sido apenas una ilusión que se desvaneció ante la negativa del deudor. por diversas razones: 1) la conducta del deudor es incoercible. Las críticas parecen contundentes. que es el deudor. Brinz y Brunetti ftieron quienes con mayor acierto criticaron la teorfa de Savigny. pues no se concibe un derecho que tenga por objeto un puro suceder. es decir. y una vez realizado deja de existir. si mi derecho consistiera en un señorío sobre el acto de pintar. 16.

procurando salvar las críticas que se le habían formulado a Savigny. y luego a la concepción germana del débito y la responsabilidad. Sostiene que el principal obstáculo que se le opone. se niega que el acreedor tenga "poder" para exigir del deudor la producción de tal acto. * J. B. p. II. aportaron nuevas ideas. que él rtúsmo propició. T ed. primera parte. la cual afirma que el objeto del derecho de crédito está dado por el coct^rtamiento del deudor. p. que consiste en considerar que la conducta del ' R.. caracterizado. pero la concepción subjetiva no ha sucumbido a las críticas. que es libre de cumplir o dejar de hacerlo. el derecho real es potencia. Giorgianni piensa que la tesis savigniana. Para Windscheid. la actitud de Windscheid de definir el crédito como el derecho "a" un acto del deudores contradictoria con la teoría del derecho subjetivo como "poder o señorío de la voluntad". . el acreedor no tiene derecho "sobre" sino "a" un acto del deudor. Windscheid. implícitamente. cuya existencia siempre dependerá del libre querer del deudor La teoría clásica cedió su lugar a las teorías patrimonialistas primero. éstas han servido para que en la actualidad se ofrezcan versiones mejoradas. sirro sol«e una cosa que «s producto de ese comportamiento. ps. Sohm. autorizado a ejercer su señorío sobre las cosas. al mismo tiempo. 176. Diritto delle pandeue. Vallet de Goytisolo. libre de obstáculos. Al contrario. pretendía. Panorama del derecho civil. Sohm y Windscheid. Giorgianni. vol. * M. Historia e instituciones del derecho privado romano. por la potencia de su titular. de manera directa e inmediata. 146.NATURALEZA DE LAOBUGACIÓN 53 bre "el comportamiento" del deudor. evitarel escollo que representa la incoercibilidad de la conducta. impotencia del acreedor frente a la arrogancia del deudor. y la tesis por él construida. Advertía. en tanto que el crédito es impotencia. sobre la fuerte dosis de impotencia contenida en el-dececfao'de crédito. como parece reconocerlo Sohm. el acreedor tiene derecho a un acto Ubre del deudor. las críticas de Bmnetti. 2 y ss. Para Vallet dé Goytisolo. y se debe conformar con el producto de ese acto. «ste último. Sostiene Giorgianni que las observaciones de Sohm tienen el mérito de haber orientado las investigaciones hacia lá búsqueda de un elemento más concreto —que la simple actividad del deudor— para erigirlo en "objeto" del derecho de crédito *. Precisamente en la impotencia halla Sohm la diferencia entre el crédito y el derecho real. en lengua alemana) 3. ParaSohm. eran correctas. La obligación. 485. reemplaza la preposición "sobre" por la preposición "a" {"auf. § 250. oonello. p. Así. pues al afirmar que se tiene derecho a un acto. Si el deudor es libre de cumplir o no. debe ser sustancialmente seguida aun en nuestros días.

ponen el acento no en la persona. p. vinculadas de modo directo e inmediato. ensaya estos argumentos: 1) debe quedar claro que el derecho del acreedor se dirige a un comportamiento. 216. como se adelantó. Le correspondió a Koppen definir la obligación. los cuales. Con ese propósito. que la obligación importa una relación entre personas. no mezquinaron sus críticas. con base en que todas ellas. Creyendo demostrado que no es posible concebir la obligación como un derecho dirigido a obtener del deudor un comportamiento determinado. Dado que siempre es posible traducir el comportamiento a un valor económico determinado. * M. el primero tiene por objeto ese comportamiento. derecho que se puede ejercer sobre todo el patrimonio del deudor. en este caso. por la necesidad de sustraer a la persona del deudor de la categoría de "objeto" del derecho en que parecía colocada. se pensó que el crédito otorga el derecho a obtener el "valor económico" de ese comportamiento. es a este valor al que se tiene derecho. sino del incumplimiento del deber del deudor «. sino en el patrimonio del deudor. WAYAR deudor no puede ser objeto del derecho del acreedor. por tratarse de un mero suceder incoercible y transitorio. 3) no se puede dejar de concebir. tienden a alterar la sustancia misma de la obligatio. Una de estas teorías es la que identifica el crédito con el derecho al valor económico. de donde se sigue que las concepciones patrimonialistas. en mayor o menor medida. II) LA CONCEPCIÓN OBJETIVA. y no a la persona del desKior. EL CRÉDITO COMO UN DERECHO AL "VALOR ECONÓMICO" La idea de que la obligación le atribuye un poder o señorío al acreedor. en razón de su incoercibilidad.54 ERNESTO C. puede ser salvado. . y por la intención de justificar el derecho del acreedor sobre los bienes del deudor incumpliente— motivó la aparición de diversas teorías. El avance constante de la ciencia jurídica—^impulsado. como "un derecho al valor económico de la cosa debida". LAS TEORÍAS PATRIMONIALISTAS § 27. 4) la responsabilidad no es un derivado directo de la obligación. ¿a oWiíflción. el segundo tiene por objeto el producto de ese comportamiento. provocó la reacción de los juristas. al afirmar que el vínculo se establece entre el acreedor y los bienes del deudor. precisamente. que es posible agrupar bajo la denominación común de patrimonialistas. sin riesgo de destruir el concepto. 2) en el fenómeno obligatorio confluyen dos derechos: el de crédito {striao sensu) y el derecho que se espera obtener del comportamiento del deudor (cumplimiento). Giorgianni. para que lo ejerza sobre determinados actos del deudor.

la deuda es sólo la necesidad patrimonial del deudor de satisfacer aquel mterés. con la particularidad de que esta "especie" de propiedad sólo sena oponible al deudor. no puede s e r . no puede ser materia de dominación. Gaudemet. Esta tesis se basa en el siguiente razonamiento: el crédito no es otra cosa que un interés exclusivamente patrimonial.NATURALEZA DE LA OBLIGACIÓN 55 Esta teoría ha merecido una certera crítica. que es sólo su medida. Aunque presenta variantes de importancia—según la versión que se ofrezca—. despersonalizada por completo. Para Gaudemet. 148. es decir. porque es el único que le puede proporcionar la satisfacción buscada. La teoría que ve en la obligación un vínculo entre patrimonios ha sido expuesta. V. pero no el valor. p. la persona del deudor y su comportamiento son irrelevantes. porque la moneda. las personas (acreedor y deudor). todas ellas parten de una premisa común: la conducta del deudor es incoercible. han cedido su lugar a los patrimonios. Vallet de Goytisolo. Polacco llegó a sostener—postura que ^ Cfr. Objeto del crédito podría ser el contenido valorado. ésta tiene la agravante de comprometer el concepto tradicional del derecho de propiedad. debe dirigirse al patrimonio. en tanto que es fungible. 177. Della dazione in pagamento. LA OBLIGACIÓN COMO UN VÍNCULO "ENTRE PATRIMONIOS" La concepción objetiva de la obligación llega a su punto culminante cuando se afirma que el vínculo se establece entre el patrimonio del acreedor y el patrimonio del deudor. Panorama del dereclw civil. salvo que el acreedor quiera retener específicamente esa moneda T. n° 58. que ocuparon originariamente el centro de la escena obligacionái. Polacco y Rocco «. El valor no es otra cosa que una medida. la relación queda. En este orden de ideas. entonces. * A. § 2 8 . el interés del acreedor apunta al patrimonio de su deudor. p. "es el patrimonio el que debe al patrimonio". 30. Polacco. En consecuencia. Ni siquiera la moneda representativa de este valor podría ser objeto del crédito. de esta suerte. Ilfallimento. por Dulckeit. J. sin justificativo alguno. así. Dulckeit entendió que el crédito equivale aun derecho de propiedad sobre el objeto debido. lo único seguro con que cuenta el acreedor es la solvencia patrimonial del obligado. sirve para indicar el mayor o menor grado de aptitud o utilidad que las cosas tienen pjtca satisfacer necesi4ades humanas. La tesis es insostenible. además de merecer las críticas que genera toda concepción patrimoniaHsta.^ n abstracto— objeto del derecho del acreedor. principalmente. p. El crédito. Teoría generóle edorigine storica. . Rocco. En consecuencia.

29. sé pensó. Todas estas doctrinas nít^stran una relación de obligación puramente objetiva. es libre de cumplir o no. no la obligación misma. quiere decir que el deber a él impuesto por la obligación no es jurídico. el deudor se halla en condiciones —si quiere— de dejar de cumplir. En consecuencia.^occo p r e n d i ó equiparar el derecho decrédito aí derecho real dé prenda. pero esto —como ss a p o n d r á más adelante— es una consecuencia mediata de la obligación. al contrarío. Por eso se ha dicho de ellas que son ínconvincentes. es decir. Y si es así. entendida como un auténtico deber de prestación. Ambos parten de la siguiente premisa: sólo se tiene un derecho o se debe observar un deber cuando una norma jurídica lo dispone. la acción del acreedor se dirigirá a su patrimonio: peto esto demuestra. LA OBLIGACIÓN COMO UN "DEBER LIBRE" DEL DEUDOR Las críticas a la teoría de Savigny llegaron al extremo de poner en duda la juridicidad del débito.56 ERNESTO C WAYAR luego abandonó— que la obligación se traduce en un vínculo "entre patrimonios". sino moral. Por este camino. con el propósito de averiguar si alguna de ellas le impone al deudor el deber de cumplir. Y si es libre. los cuales bebían ser considerados como "personalidades abstracta^^': Finaínie^tÍ. no puede ser arrancada por la fuerza. Binder obtiene una respuesta: las normas jurídicas nunca les imponen deberes a ios ciudadanos. precisamente. Si bien el derecho romano quedó atrás y las doctrinas subjetivistas ñieroit serúmente cuestionadas. en efecto. que es libre para elegir entre cumplir o dejarse ejecutar. Ocurre que la conducta del deudor podrá ser incoercible. argumentando que el acreedor ejerce sobre el patrimonio del deudor una "prenda". con la cual éste garantiza la efectiva realización del crédito. al prescindir casi por con^íéto del elemento perscmal. que el deudor no está sometido al deber jurídico de cumplir. pero es insustituible para modelar el concepto de "obUgación". sino que. Él sabe que si no cumple. Esta teoría fue expuesta por Binder y desarrollada especiahnente por Brunetti. § . la "persona" del deudor continúa siendo esencial. EÍ fiíe y seguirá siendo el protagonista principal del detecho de obligaciones. ningún deudor —en tanto que es un simple ciudada- . Se razona de este modo: puesto que la conducta es incoercible. No ignoro que en materia de responsabíUdád civil es su patritnonio el que pasa a ocupar eí centro del escenario jurídico. para saber si el deber del deudor es ó no jurídico es preciso examinar las normas jurídicas que se refieren al derecho de crédito. sino que se los inqxmen a los órganos jurisdiccionales encargados de hacer cumplir tas leyes y sus mandatos.

ParaiBrunetti—cuya construcción ha sido objeto de continuas observ a c i o i ^ y germen de variadas especulaciones—. libertad jurídica de hacerlo. La teoría de Bnmetti ha merecido reparos ilevantables. Con esta comprobación queda prácticantente sin sustentó la afumación según la cual hay normas que imponen deberes jurídicos y otras que sólo inqx>nen deberes libres. añrma Bmnetti. ps. 147 y ss. 0.Pacclikmi. se advertirá que es falso suponer que hay deberes jurídicos cuyo cumplimiento habrá de ser fatal o necesario. la diversa naturaleza de las normas. como criterio para distinguir un deber libre de un deber jurídico. Estos deberes. Ppr eso. Demogue.IldirittodelcredUore. Si se admite que cualquier norma que imponga un deber puede ser incumplida. Comp. Las normas que gobiernan la relación obligatoria. la obligación ünpone un "deber libre". el juez sí tiene el deber jurídico de autorizar la ejecwá^f p a t i i i p a p ^ del deudcM. todo deber jurídico puede ser violado. En primer lugar. serían auténticos deberes jurídicos. ' Sobre la tesU de Bínder se puede ver G. imponiéndoles deberes que necesariamente deben cumplir. en el sentido de que puede acatar o desacatar el muidato de la norma.l9. Al contrario. En cambio. la obse^ancia de tales normas está garantizada por una sanciono pena.p.c^ tl. son de esta segunda especie. pues en razón de que la conducta del deudor es incoercible.ea''Vti\vSAáAVtti^ n* 1.si éste no cim^te voltmtarianiente la obligaci^ 9. pero no prevén una sanción o penalidad. en todo caso. en cambio. fácil es llegar a la conclusión de que siempre el sujeto del deber es libre de cumplir o no. parte de uñábase falsa. por su carácter "íd)soluto". Des obügations. . según Bmnetti.IV//ie0M%a»»um. pr 1 i. es decir. dado que el derecho «o prescribe lo que es sino lo que debe ser. Las primeras limitan verdaderamente la libotad de las personas ociudá^ános. No hace uso de su libertad —más bien abusa dé ella— aquel que desobedece el vaasx^áo legal. puesto que aun cuando de hecho lo haga. las normas jurídicas son absolutas o rdativás. Las nónfias jurídicas relativas.1imíMá. la opinión de R. todo deber sería lilÑe si se atiende a la posibilidad de incumplirlo. jamás habrá tmido li. no un "deber jurídico" »o. al sustentar. deberes cuyo cumplimiento depende de su libre voluntad. Una vez comprobado esto. En segundo lugar. no es verdad que el deudor tenga verdadera libertad para íncun:q>lir. sólo le pueden imponer deberes libres.NATinULEZA DE LA OBUGAOÓN 57 no— tiene deber jiuídíco alguno frmte al aoéedor. libre. son aquellas que se limitan a i h ^ á r l é s á los ciudadanos la conveniencia de observar determinado comportamiento si desean evitar consecuencias desfavorables. n" S bis. voL I.

Sostiene Camelutti. en última síntesis. esa "conducta" del obligado constituye el contenido de la relación de obligación. El objeto. el deber de tolerar. que es aquello que el acreedor obtiene en virtud del cumplimiento de la prestación. en tanto que el contenido —o sea. En la> obligaciones de hacer. la conducta que debe observar el deudor— se consuma con el simple hecho de tolerar que el acreedor aproveche los beneficios que le reporta su abstención. la prestación— está dado por el deber del deudor de tolerar que el acreedor aproveche aquella energía. en tanto que el contenido es la prestación. En las obligaciones de dar. el derecho del acreedor le permitirá tomar la cosa compulsivamente. en cambio. y ésta consiste en el deber de tolerar que el acreedor satisfaga su mterés. acción de entregar la cosa. mediante el debido proceso judicial. de tolerar que el acreedor se satisfaga. . Otro tanto sucede con las obligaciones de no hacer. en las cuales la prestación —esto es. cuyo ejercicio le permite poner en movimiento los órganos jurisdiccionales del Estado. si asume una actitud pasiva. Para Camelutti. que el acreedor satisfaga su interés por sí mismo o por medio de la actuación judicial. explicando sus ideas. el mandato derivaría de todo el sistema. y ésta consiste en la conducta que debe ci>servar el deudor. Si el deudor efectúa lá entrega voluntariamente. de cualquier signo ideológico que sea. WAYAR En tercer lugar. el derecho del acreedor se convierte en pretensión procesal o acción. es posible hallar una norma que le ordene al deudor cumplir. es decir. ¿cómo se podría negar que las normas referidas a la relación de obligación ordenan cumplir? En cualquier sistema legislativo. que es necesario distinguir entre objeto y contenido de la relación obligatoria. y el deudor tendrá el deber de dejar tomar la cosa. a lo que Camelutti denominó "bien debido". la obligación se habrá desarrollado en forma normal. en suma. § 3 0 . Si el deudor incumple la prestación. LA OBUGAaÓN COMO -DEBER DE TOLERAR" Refutando la tesis de Brunetti —en cuanto que ella niega la juridicidad del débito—. con el propósito de . el objeto es la cosa que se debe. pero si se niega a hacerlo.58 ERNESTO C. el objeto es la energía humana que el despliegue de conducta del deudor supone. Camelutti concibió la idea de que la obligación importa para el deudor. el derecho del acreedor se dirige a la prestación del deudor. esja cosa o la energía humana. y si —por hipótesis— esa norma expresa no existiera.

sin que importe quién sea el sujeto prestante. sino a la cosa o al servicio que se obtendrá. I. La tesis sirve a la perfección para este propósito. esto es. y luego se enriqueció con importantes aportes de juristas italianos y españoles. fue tomada por Nicoló i3. " R. p. Vallet de Goytisolo. Nicoló. 24 y ss. Panorama del derecho civil. Es decir. Camelutti. que concibe la obligación como una doble relación: una de puro débito (Schuld) y otra de responsabilidad (Haftung). la teoría del débito y la responsabilidad. L'adempimento detl'obbligo alirui. En efecto: si el acreedor tiene derecho al "bien debido". para el cual el acreedor tiene derecho. La teoría expuesta por Camelutti contribuyó a esclarecer la diferencia conceptual entre "contenido" y "objeto" de la relación obligatoria '2. ya no se apunta al comportamiento. ps. y' UT) LA CONCEPCIÓN GERMANA. '* Ver una síntesis de las distintas teorías en J. 1 1 . Deüe obbligazioni. EL CRÉDITO COMO DERECHO AL "BIEN DEBIDO" También se ha sostenido que el crédito es el derecho que se tiene al bien debido (cosa o servicio) que el deudor debe prestar. en su defecto. LA TEORÍA DEL DÉBITO (SCHULD) Y LA RESPONSABIUDAD (HAFTUNG) § 32. podrían ser explicados así: '' F. desarrollada sobre las ideas de Camelutti. en Estudios de derecho procesal. Pacchioni. 177. p. Esta concepción de la obligación. tomados de su versión más difundida. ps. es indiferente que éste provenga del propio deudor o de un tercero. 372. 147 y ss. sino al resultado de ese comportamiento »*. directamente del actuar del deudor o por otros medios que lo subroguen. la sanción pecuniaria pertinente ". . § 3 1 . Los postulados de esta teorfa. vol.NATURALEZA DE LA OBLIGAOÓN 59 obtener una ejecución forzada de la prestación o. no al comportamiento del deudor. Derecho y proceso en la teoría de las obligaciones. Un análisis cn'tico de la tesis de Camelutti se puede ver en G. Como una variante de esta tesis se puede mencionar la opinión de Hartman. L o s POSTULADOS DE LA TEORÍA En la dogmática alemana mvo origen. quien la aprovechó para dar explicación a una figura singular: el pago por tercero. a una cosa o a un servicio. lo que interesa es la obtención del bien debido.

es decir. se inicia el período de responsabilidad. en las fuentes del derecho germánico. Sus poderes se conservan en potencia 3) Si la prestación se cumple. entonces. ni aun forzado. a la espera de que su interés sea satisfecho sin necesidad de compulsión. para obtener el cumplimiento forzado de la obligación o la indemnización sustitutiva de la prestación. la relación de deuda se extiende hasta el cumplimiento voluntario o forzado. . la responsabilidad comprende tanto la ejecución forzada como la inderrmización por incumplimiento. en su defecto. Si la prestación se verifica. 2) El acreedor. cobra vida una relación de deuda o puro débito que se caracteriza por las siguientes notas: 1) El deudor siente la necesidad o la presión psicológica de cumplir voluntariamente. Pacchioni. pero si la prestación no se cumple se abre el segundo momento (el de la responsabilidad). se cierra la "relación de deuda" y con ello se extingue la obligación. Con el incumplimiento tiene inicio la relación de "responsabilidad". En efecto: durante el desarrollo de su primera fase (relación de deuda o puro débito). después siguió Gierice. ofreciendo una de las mejores versiones de esta tesis (O. la obligación se desarrolla durante dos momentos vitales y sucesivos. 40 y ss. Para Von Tuhr. sólo cuando ya no es posible el cumplimiento. se mantiene expectante. durante el cual las facultades que el acreedor conservaba en potencia se transforman en verdaderas armas de agresión patrimonial Para Pacchioni. aunque pueden extinguirse al concluir el primer momento. el deudor siente la necesidad de cumplir voluntariamente. Pero si la prestación no se cumple. es decir. Esta teoría apareció insinuada por Brinz y luego fue desenvuelta con mayor amphtud por Von Amira. vol. hasta que el deudor incumple. que se distingue por los siguientes datos: a) se actualizan los poderes que el acreedor conservaba en potencia. que concluirá con la ejecución forzada o con la indemnización sustitutiva. derivada de cusdquier fuente. en sus postulados esenciales. entre tanto. quien contribuyó con un notable estudio histórico. Sí bien los sostenedores de la teorfa del débito y la responsabilidad la exponen con diversas variantes. con el incumplimiento se inicia la segunda relación. llamada "de responsabilidad". mediante el cual creyó demostrar que la distinción entre débito y responsabilidad era ya conocida y practicada en la antigüedad. WAYAR Constituida una obligación. mientras el acreedor se mantiene en expectativa. la "relación de deuda" se extiende desde el nacimiento de la obligación hasta su cumplimiento voluntario o. Delle obbligazibni. que únicamente puede concluir con la indenuiización. y fcj el acreedor puede promover la ejecución judicial. en cambio. I.60 ERNESTO C. la obligación se extingue sin que tenga lugar el segundo momento. Para Pacchioni. es Pacchioni quien la describe. Según esta concepción. ps.). a mi juicio.

Barassi. procvu-ando integrar ambos elementos en un solo concepto. La teoría genercde delle obbligazioni. se le reconoce. n» 62. p. su responsabilidad está limitada por el valor de los bienes heredados. un mero valor didáctico. se ha sostenido que la distinción entee "deuda" y "responsabilidad" hizo posible: 1) revelar la índole de las obligaciones naturales. se ha pretendido dar explicación a una serie de fenómenos jurídicos sobre cuya naturaleza se polemizaba. A.NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN 61 Con esta docüina. puesto que se trataría de verdaderas obligaciones <deuda). Fundamentos de derecho civil. 22 y ss. Espín Cánovas. con ella se obtiene una visióni)arci£ú del fenómeno. apenas. D. pues facilita una mejor exposición de la materia. * ^ Los críticos de la teorfa del débito y la responsabilidad han llegado a sostener que la importancia práctica de la distinción en el derecho moderno es bastante reducida. Entre los partidarios de la teorfe "integradora" se destacMJ. 17).1. 1. sin concurrencia de "deuda": esto sucedería con el fiador o con aquel que asume una cláusula penal por deuda ajena. en las cuales se cree ver un "puro débito" sin "responsabilidad". vol. I. 3) hallar ciertos supuestos en los cuales sólo h a M a "responsabilidad". 11. Hernández Gil. ps. que cuando el heredero del deudor acepta la herencia con beneficio de inventario. ps. entre o&os. Si Los autores suelen señalar las "ventajas prácticas" que se obtiene mediante la aplicación de la teoría germana (E. Derecho de obligaciones. Código Civil anotado. pues además de tratarse de una distinción inútil ' 7 . p. Busso. Se afirma que la obligación es siempre deuda y responsabilidad al mismo tiempo. t III. t III.. y que es imposible que pueda haber un deudor sin responsabilidad o una persona responsable sin que haya asumido antes la condición de deudor. Manual de derecho civil. se ensayó una nueva explicación de su naturaleza. vol. glosa a los arts. LA TCORÍA INTEGRADORA DEL DÉBITO Y DE LA RESPONSABILIDAD Partiendo de la base de que no es posible escindir la obligación en dos relaciones autónomas pero admitiendo los aciertos de la teoría del débito y la responsabilidad. 47). L. que marcó un hito importanteen la evolución científica. si bien queda obligado por la totalidad de la deuda recibida.. 2) descubrir "deuda" sin "responsabilidad" en el heredero beneficiario: se piensa. Se dijo que es inexacto disociar la obligación en dos conceptos diferentes —"deuda" y "responsabilidad"—. Así. pero es ineñcaz para resolver las cuestiones prácticas que plantea el derecho de obligaciones (J. en efecto. Puig Brutau. 495 y 496. 70 y ss. aunque el acreedor carezca de acción para exigir el cumplimiento (sin responsabilidad). ps. . tienen "responsabilidad" sin ser "deudores" § 33. ya que cuando no se obligan como "deudores principales" sino en forma accesoria y subsidiaria. 44 y ss.

Sino del incumplimiento. 57. La responsabilidad se sitúa. 19 y 20.fuera de la obligación.ión una relación de "puro débito" (tesis subjetiva). como de aquella otra que la reduce a una pura situación de "responsabilidad patrimonial" (tesis objetiva). La obligación —en síntesis— es un deber que se extingue con el cumplimiento voluntario. Derecho de obligaciones. WAYAR alguien debe —se sintetiza con é n f a s i s — es porque es responsable. ¿qué ocurre si el deudor iru:umple? Se producen consecuencias que ya no derivan de la obligación.62 ERNESTO C. Esto quedaría demostrado con el siguiente análisis ": a) La obligación como deber Nadie duda —se dice— de que la obligación le impone al deu. también puede dar lugar a la ejecuciónforzada. ps. por medio de la cual el acreedor recibirá el objeto específicamente debido. A está conclusión se arribaría con la tesis que afirma que la obligación es un "puro débito". nos. Pero. Entonces surge el interrogante: la ejecución forzada. demostraría la ineficacia de ambas para describir la totalidad del fenómeno y. al propio tieinpo.. pues no deriva de ella. la necesidad de elaborar una teoría que reúna "la deuda" y "la responsabilidad" en un solo concepto. y que se basa en la posibilidad que a éste le asiste de cumplir voluntariamente la prestación. . 70 y ss. Y esta conclusión resultaría indefendible. " Me atengo aia exposición de A. Hernández Gil.dor el deber jurídico de observar determinada conducta (prestación) en interés del acreedor. La obUgación. Se trata de una concepción ética que mira exclusivamente la posición jurídica del deudor. sino de la situación de incumplimiento. ¿integra o no el concepto de obligación? Si la obligación se agotara en el mero deber de cumplir voluntariamente. que se presenta como fuente de una nueva obligación: la de indemnizar al acreedor. la respuesta debería ser negativa. Para comprobar el error en que se incurriría sería suficiente tener en cuenta que él incumplimiento no necesariamente desemboca en la indemnización. Un análisis crítico de la concepción que ye en la o!?UgíK.y viceversa: es responsable porque debe. pues la ejecución forzada supone —^por hipótesis— el incumplimiento del deudor. p. pues ¿cómo negar que con la ejecución forzada se está cumpliendo la misma obligación? E. Zannóni.

§ 3 4 . sin necesidad de que el proceso pase a una segunda fase. por lo mismo. p. refieja la total sanción que incorpora el ordenamiento jurídico al deber asumido. El deber es el fundamento de todas las consecuencias jurídicas en que se traduce la obligación. media un camino que conduce al mismo error que se le reiM-ocha a la tesis anterior: parcializa la visión del fenómeno obligatorio. se afirma que tanto el "deber" como la "responsabilidad" deben estar en el concepto de obligación. la exposición sumaria del significado que cabe asignarle a cada una de ellas servirá para dar a conocer nuestro pensanúento sobre la cuestión de que trata este capítulo. DIFERENTES FASES DE UN MISMO PROCESO Ante todo. LA responsabilidad. n° 20. con lo cual la obligación se extingue y el deudor queda liberado. Derecho de obligaciones. a su hora. A. a) Obligación La obligación es una relación entre personas: el deudor tiene el deber jurídico de desarrollar una prestación. El hecho de que la obligación sea—se dice 2 0 — esencialmente deber no significa que lo sea única y exclusivíunente. INCUMPLIMIENTO. c) La obligación como deber y como responsabilidad Como conclusión lógica de las premisas precedentes. "incumplimiento" y "responsabilidad" no son equivalentes. es imperativo precisar el lenguaje que se ha de utilizar.'^in deber no hay obligación. Las palabras "obligación". 73. RESPONSABIUDAD. Pero de ahí a sostener qué la obligación eis exclusivamente responsabilidad. . OBLIGACIÓN. Hernández Gil.NATURALEZA DE LA OBLIGÁaÓN 63 b) La obügación como responsabilidad Tampoco se puede dudar de que el deudores responsable f reate al acreedor si llega a incumplir su deber. subestimando la importancia del deber. Sólo así se obtendrá una visión mtegra y completa del fenómeno jurídico llamado "obligación". el acreedor tiene el derecho de que su interés sea satisfecho mediante esa misma prestación. Este proceso se desarrolla normalmente cuando el deudor despliega la conducta esperada y satisface al acreedor.

Pero. — En toda obligación. la obligación se agota. WAYAR Ninguna teoría se atrevería a negar que ésta es una auténtica y pura "obligación". Tal responsabilidad se traduce aquí en el deber de soportar la ejecución forzada. el acreedor podrá obtener lo que se le debía. cierra su ciclo vital. La ejecución forzada supone. p. se extingue o se transforma. 73. aunque forzada. a pesar del deudor. ¿qué sucede si el deudor deja de adoptar la conducta debida? Será necesario averiguar si. Por tanto. ni se transformó. I) Obligación y ejecución forzada. Si la respuesta —en los dos casos— es afirmativa. por hipótesis. 2) la extinción del vínculo. y no incumplimiento. entonces. de la obUgación. cog la intervención del juez. Precisamente por eso prefiero llamar a la inconducta del deudor inejecución. el acreedor podrá obtener el bien debido. lo cual dependerá de otras circunstancias. voluntario o forzado. obtuvo el bien que se le debía. ^' A. Los partidarios de la teoría integradora aciertan cuando afirman que la ejecución forzada se explica en razón de la responsabilidad que le cabe al deudor 2 1 . a pesar de que el deudor se apartó del comportamiento debido. Si la respuesta —en cualquier caso— es negativa. venciendo la resistencia del deudor. se abre la etapa llamada "de ejecución/orzada ". esto es. Hernández Gil. Consumada la ejecución forzada. se abre laet?ipa llamada de ejecución forzada. el deudor tiene el deber jurídico de realizar una prestación mediante la cual debe proporcionarle al acreedor el bien que le es debido. el deudor queda liberado porque aquélla extingue la obligación. simplemente. con la ejecución forzada se agota el concepto de obligación. y 3) la liberación del deudor. el acreedor puede todavía recibir aquello que específicamente se le debía. con el cumplimiento voluntario o. pues. Es que el cumplimiento. En este segundo caso. Derecho de obUgaciones. expresión ésta que reservo para otra situación. la obligación se cumplió por la fuerza. ¿qué ocurre cuando el deudor no realiza la prestación? En este caso será necesario indagar si e^ acreedor mantiene su interés en el objeto. hay inejecución cuando el deudor se niega a prestar la cooperación debida. a pesar de la inconducta del deudor. En suma. en su caso. en la cual. Pero.64 ERNESTO C. ya que —por hipótesis— el acreedor queda satisfecho y el deudor liberado. que el cuny>limientoes todavía posible. En caso afirmativo. no obstante lo cual es todavía posible la ejecución. esto produce: 1) la satisfacción del acreedor. con la intervención del juez. en este caso. y si la obtención de éste es materialmente posible. mediante la cual. . la obligación no se agotó. La obligación se desarrolla con normalidad cuando el deudor realiza la prestación espontáneamente. n' 20.

se está ante una situación de incumplimiento que se caracteriza por el hecho de que el acreedor deberá resignarse a recibir una indenmización pecuniaria en sustitución del objeto que se le debía. En tal caso. presentándose como una forma de "imposibilidad de pago" (art. construida con criterios y principios propios. debe entenderse que lo incumplido es el comportamiento específicamente debido. sino en el hecho ilícito del incumplimiento. ha ganado autonomía científica. también puede ocurrir que el incumplimiento libere al deudor. provoca la extinción del vínculo y la liberación del deudor. Esto nos permite stfirmar que el derecho del acreedor no se dirige exclusivamente a la prestación (obrar del deudor). contribuyendo a precisar los límites del concepto de ^" Como ha quedado expuesto ( j M p r a § 15. sinoqueel bien debido fue obtenido por otros medios. Se extingue el deber de prestación y nace el deber de reparar. 888). pues pesa sobre él el deber de reparar el daño causado. Sólo así se explica por qué cuando hay ejecución forzada se obtiene el resultado aunque el deudor no cumpla la prestación 2 2 . voluntario o forzado. La obligación se extingue pero codeudor no queda liberado. Distinta es la situación que se presenta cuando el deudor no presta la cooperación debida y con ello hace desaparecer toda posibilidad de cumplimiento. sino más bien al resultado de esa prestación (bien debido). en sentido estricto. b) Incumplimiento Dije que el cumplimiento. cuyo origen no reside en la obligación. Empero. . cuando en el texto se afirma que el deudor incumple la prestación. pero si se omite ese "comportamiento" \ii prestación se traduce en tolerar (deber de tolerar ya enunciado por Camelutti) que el acreedor proceda a la ejecución forzada. Por ello. pues —^por hipótesis— el acreedor ha sido satisfecho. según sea imputable o inimputable al deudor— para advertir la inconveniencia de considerarlo como un aspecto secundario de la relación de obligación. Ha sido la doctrina del débito y la responsabilidad la que ha permitido alumbrar la teorfa del incumplimiento obligacionái. al cual no puede obtenérselo ni siquiera por ejecución forzada. — Advirtamos que cuando hay ejecución forzada la satisfacción del crédito no es ya obra del deudor. la cual. que extingue el vínculo sin responsabilidad para aquél.fl>er'deberdc prestación" comprende. Basta esta sola comprobación —que el incumplimiento puede o no generar responsabilidad. quien —^por hipótesis— no observó el comportamiento que debía. el comportamiento específico previsto para satisfacer al acreedor. Esto sucede cuando tal ilícito (el incumplimiento) no es imputable al deudor.NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN 65 II) El derecho del acreedor se dirige al bien debido.

comprensivas tanto de la ejecución forzada como de la indemnización compensatoria de daños y perjuicios. "Parte general". Los partidarios de la teoría integradora sostienen. . Sancho Seral. J. Por ello se ha dicho: "El incumplimiento es la condictio iuris necesaria para que pueda actuar semejante facultad de ataque o agresión patrimonial con ayuda de los tribunales. luego de que éste se produce. F. p. Puig Peña. I. I. 135. sino porque ha asumido el deber de cumplir 2J. 197. 324. pero que no constituye su contenido propio. E. 225. Sin embargo. Tratado de derecho civil español. mediante cuyo ejercicio el acreedor puede reclamar coactivamente la satisfacción de su interés. vol. c) Responsabilidad El incumplimiento marca el momento de transición entre "la obligación" y "la responsabilidad" del deudor. Introducción al derecho civil. Pero no sólo eso: otra prueba de que aquella afirmación no ^ Esta idea inspiró toda una doctrina: aquella que preconiza que la "obligación" es un concepto del derecho sustancial o de fondo que se agota con el incumplimiento imputable. a la "acción" o "pretensión" reguladas por el derecho procesal. la responsabilidad patrimonial es. II. I. p. para dejar luego su lugar a la responsabilidad civil por incumplimiento ^. § 195. ^ La concepción tradicional considera que el incumplimiento culpable es un aspecto parcial de la teoría que estudia los efectos de las obligaciones. considerado como una infracción culpable al derecho de crédito. vol. vol. lo que genera responsabilidad patrimonial. Teoría general del dereclto civil alemán. ya que es una de sus especies generadoras de responsabilidad civil. sino que el fenómeno es inverso: el deudor responde del cumplimiento. A partir de las conclusiones que se extrae de esta teoría. p. en Estudios de derecho procesal. traducción de L. Este contenido se agota con el débito. pues hace depender de él las más graves consecuencias para ei deudor. Esta afirmación no es verdadera: no se responde por la sola y única razón de haber asumido un deber. como trataré de demostrarlo en su oportunidad. p. Tratado de derecho civil. Cfr. Betti. p. Roca Sastre. para dejar paso. no porque ha incumplido. 11. Enneccerus y Nipperdey. sino porque se ha incumplido ese deber. su reflejo o consecuencia" (M. La teon'a "integradora" sostiene esta misma idea. que la responsabilidad no es uha fase de la obligación en la cual se penetra sólo mediante el incumplimiento. la obligación comprende el cumplimiento voluntario y la ejecución forzada. constituye un acto ilícito generador de responsabilidad 2*. Derecho y proceso en la teoría de las obligaciones. Teoría general de las obligaciones. Oertmann. § 88.66 ERNESTO C. WAYAR "obligación". p. "Obligaciones". p. sino la deuda btcumplida. simplemente. vol. en Estudios de derecho privado. Von Tuhr. vol. Es una facultad que aparece como consecuencia del derecho de obligación. § 62. el incumplimiento debe ser estudiado dentro del marco que ofrece la teoría de "los hechos ilícitos". 372. o sea. al contrario. y ésta se traduce en la agresión contra los bienes del deudor. III-2. 11. Parece indudable que no es el "deber de cumplir". 420. Ver. por ejemplo. 169). A. CorKepto del derecho de crédito. P. la responsabilidad la contrae. Camelutti. El incumplimiento.

Santos Briz. En la órbita llamada "contractual". sin embargo. el hecho generador de la responsabilidad es el incumplimiento imputable. cuyo estudio debe ser abordado en el marco de la teoría general de la responsabilidad dvil (cfr. 21).). así también el incumplimiento de la obligadón crea una nueva obligadón entre los mismos sujetos (cfr. entiende que ninguna teoría puede considerarse triunfadora. ya del "deber de no dañar". E Zannoni. J. ya se trate del "deber de prestación". En definitiva. pero que difiere de aquél porque en este último no se viola ninguna "obligación" preexistente. por mediáú. rV) LA CONCEPCIÓN SOCIOLÓGICA § 3 5 . como quedó dicho. propia de los juristas dogmáticos. Tratado de la mora. ps. Toda responsabilidad tiene su génesis en la violación de un deber jurídico. cierta doctrina. LA OBUGACIÓN COMO "PROCESO" DE LA VIDA SOCIAL Luego de examinar las principales manifestaciones del pensamiento jurídico que procuraron desentrañar la naturaleza de la obligación. Derecho de daños. El daño en la responsabitidad civil. . "el incumplimiento" y "la responsabilidad" permitirá apreciar con mayor rigor y exactitud cuál es la disciplina jurídica que el derecho positivo le asigna a estas figuras. Wayar. inspirada en la concepción sociológica del derecho. como se verá más adelante. reconoce iguales príndpios jurídicos—. ^ Cfr. § 4. que también puede ser considerado un "incumplimiento" si se toma esta expresión en su significación más amplia 2 7 . carece de toda utilidad práctica para resolver los problemas que cotidianamente plantea la vida social. y que no se justifica continuar la búsqueda. se debe reconocer también la siguiente conclusión: así como la responsabilidad por un acto ilícito (o aquiliana) crea un vínculo jurídico obligatorio —que antes no existía— entre la víctima y el dañador. » ^* Sí se admite que el concepto de "responsabilidad civil" es único —pues. 72. ya derive de una infracción contractual o de hechos ilídtos.NATURALEZA DE LA OBLIGACIÓN 67 es verdadera la brinda el hecho de que el deber puede ser violado y. § 21. pero en uno u otro caso la infracción —hecho ilícito— genera una obligación nueva 26. pues semejante tarea. p. en tanto que en la órbita "extracontractual" la responsabilidad nace de la infracción a un deber jurídico.caso fortuito u otra causal de eximición. como ocurre cuando el incumplimiento no es imputable a él. Se piensa que el concepto "puro" de obligación aún no ha sido hallado. 60 y ss. una nueva obligación. p. no haber responsabilidad para el deudor. distinguir conceptualmente "la obligación". El incumplimiento genera.

Twrfa gtntral dt las oM' geeiones y emtrates. El contenías (l« le rekelón obligalBrla. un nuevo proceso obligatorio. la extinción de la obligación no hace desapureeer el fenómeno del mundo Jurídico. Por su grado de organización y por la especial función q u e c u m p l e —facilitar el intercambio de bienes y de servicios por medio de la cooperación ajenap—. p. 11. el contrato de compraventa se extingue por cumplimiento. porque es un fenónneno humano que "nace". cuando el. c o m o proceso antitético. influido directamente por las condiciones económicas del medio social al que pertenece. E s t o s i n v e s t i g u i o n e s están encaminadas. p. 43. en procura de descubrir qué es la obligación como "fenórmino s o c i a r . Según dice Diez-Picazo 3«. lirve para regular la fbneidn bteiea en toda seeiedad: el intercambio de bienei y lervicioi entre lai pertanai que ta integran. es como un pedazo o un tejido de la vida social que se presenta perfectamente organizado. . una obligación extinguida genera. Los sostenedores de estas ideas piensan qite la obligación t i m e cierta naturaleza orgánica. en eite eaio.68 IRNiSTOC. "vive" y "muere" ». vive y muere. inspirado en la diidéctica de Hegel. como un devenir histórico que atraviesa distintas fases. l. le ha lenaladp que el derecho de obligaeloneg cumple doi fUneioneg báileai: a) Fer un lado. Ctt. conforme a ciertos principios jurídicos. no al l o g r o d e u n o o n c é p to abstracto. vol. Al contrario. sino a aprehender este fenónwno social en cuanto tal. pero él ha dado nacimiento a un nuevo propietario ^. Está desde un principio encaminado a aleanzu* un ñn determinado y a extinguirse con la obtención de ese ñ n . 3* parte. L Díoi-Pleizo. a cada uno que se e x t i n p e le sucede otro.eomprador paga el precio y e í v e n d e d o r entrega la cosa. que se localiza en un lugar y en un momento histórico determinados. 121 Deide una peripeetlva soeiológlea. en cuanto acontecer humano concreto y real. Si bien la obligación es un proceso transitorio. En el pensamiento de Larenz.p. ei el Initrumento que po«lbiUta la compengaeldn de loi dafloi eauíadoi a una penona en lui bienei moraleí o materialeí. 30. ^* Ver b que expuH en Trstede ét la mera. porque la vida social es un continuo e incesante devenir. y que está llamado a cumplir una especial función económica y social. eitn l. " K. Se trata de un proceso transitorio. XXVII.5««eterf«oWí|flcten«#. WAYAR EstA doctrina abandonó el conceptualitRw dogmático — e l cielo de los conceptos Jurídicos de que habló Ihering-— y ha iniciado nuevas investigaciones. Uyrenz la concibe c o m o un "proceso" en sentido hegeliano.t. eumple una (ünelón de prantfa y proteeeidn de los dereehoi de eada pergeña.es decir. con consecuencias Jurídicas distintas del primero. nace. p. indefinidamente. b) Por otro lado. es decir. en Estudios áe átrtche pH' v«</9. Así. M. se presenta c o m o Institucio- nalizado e imprescindible.Urení. l. Oerefa Amigo.

pues así estaba autorizado en las Doce Tablas (tabla lü. De aere confeso rebusque iurí iudieed. que se extendió hasta la sanción de la Lex Poetelia Papiria (326 a. no se conocía "la obligación" iobllgatio) c o m o concepto abstracto. podían partir el cuerpo del obligatus en tantas p ^ e s cuantos füerui ellos. sino que más bien su propia persona constituía el objeto del derecho del acreedor. tal era el grado de sujeción o s o n ^ t i m i e n t o que el obligatus no representaba el rol de sujeto pasivo al cual le incumbía. no se conoció ningún caso de ejercicio efectivo de semejante potestad. a lo sumo. L e s romanistas están de acuerdo en que si bien este derecho de los acreedores estaba consagrado en las tablas. Es posible caracterisar tres etapas: I) Épocaprimitiva. el obligatus e r a reducido a servidumbre o explotado como esclavo.) y la compilación de Justiniano (S28-53S d. El derecho del acreedor estaba dotado de miactío -~manu« inlecto— que le permitía disponer del cueipo del "obligado".el deber de cumplir. pero sí había personas "obligadas" iobligatus).EVOLUCIÓN HISTÓRICA 69 EVCLUaÓN HISTÓRICA § 36. de C. Durante la primeraópoca. Bien se puede decir que en esta etapa el deber no tenía importancia. el cual podía disponer de ella c o m o si 86 tratara de un esclavo. "De la ejecución en case de confesión o condena"). o se era responsable sin asumir la condición de deudor. afirman que en esta etapa del derecho romano se asumía un deber sin responsabilidad. El obligatus era aquella persona que quedaba sometida a la potestad casi absoluta del acreedor. La sujeción corporal era el elemento preponderante en estas primitivas relaciones jurídicas. en virtud de investigaciones históricas debidas principalmente a Oierke.c ó m o evolucionó desde el primitivo derecho romano hasta nuestros días. L o s sostenedores de la teoría del débito {Schuld) y la responsi^ilidad (Haftung). LA OiUQACIÓN A TRAVÉS DEL TIEMPO Es importante presentar una síntesis 4e las d i f n s n t e s fases histéricas por las cuales atravesó la obligación. de C ) . para e o m p r o b u . pues lo único que interesaba era la responsabilidad del obligado. . a) Derecho romano El fenómeno jurídico que l o i romanos Uamu-on obligatio sufrió una profunda metamoifoiis durante el período que media entre las Doce Tablas (450 a. de C ) . Es más: si los acreedores eran wtáot.

por ejemplo. apartándose así de la ancestral dureza de las reglas del tallón: "Oísteis que fue dicho a los antiguos: ojo por ojo y diente por diente. que se ha dicho que en ella reside la génesis de la obligación moderna 32. Con Justiniano arribó a su punto culminante la noción romana de la obligación: el deudor se transformó en sujeto de una relación humana. L I. 1 1 . en mérito de la cual el derecho del acreedor se desvió desde la persona del deudor hacia sus bienes. 103.. § 117. con particular rigor. M. b) El cristianismo Con el cristianismo se introdujo una concepción histórica y trascendente del ser humano. L. es decir. — En el Corpus Iurisjie Justiniano se describe la obligatio como un iuris vinculum.. Rezzónico. p. P. que no aparece reflejada en las legislaciones. 9» ed. este último quedaba re. Mas yo os digo: no resistáis 3' Cfr. amparada por el orden jurídico. era responsable sin ser deudor. Kaser. era un deudor sin responsabilidad II) La "Lex Poetelia Papiria ". Cuq. Allí comenzó la evolución patrimonialista que concluiría con la abolición de toda represión "personal" —^incluida la supresión de la prisión por deudas— contra los deudores. al Código Napoleón y a las legislaciones que lo siguieron 33. a la inversa.) se inició el proceso dé espiritualización de la obligatio. Instituciones de derecho romano. noción que se trasladó. . Dereclto romano privado. inspirado en el amor. ps. 16. es decir. de C. p. p. la tolerancia. WAYAR Así. vino a plantear un nuevo género de vida. la dulzura. fueron ellos quienes iniciaron una serie de luchas sociales y políticas que dieron como fruto la sanción de aquella ley. Cfr. basado en el principio mosaico "Amarás a tu prójimo como a ti mismo".. Proclamó un nuevo código de conducta. E. Bonfante. 2'ed. 5* ed. Jesús. le era permitido a un pater familias asumir la condición de deudor y entregar a uno de los suyos en garantía. Tal es la importancia de la Lex Poetelia. ni) La compilaciórrde Justiniano. en efecto. Estudio de las obUgaciones en nuestro derecho civil. El sometimiento personal que ella implicaba lo sufrían. 147 y ss. M. El pater. mediante los glosadores y posglosadores. 376. ducido a obligatus. Se ha dicho que los principios jurídicos romanos sobre la obligación se mantienen inmutables: porejemplo. los plebeyos deudores. Les institutions juridiques des romains.70 ERNESTO C. como un vínculo de derecho.. — Con la Lex Poetelia Papiria de nexum (326 a.

Giner. dio lugar a pensar más en el deudor como persona que como simple titular de un patrimonio. pues tiene un fin trascendente que minimiza su existencia material. Transmite una ética para los pobres y sólo para ellos. por ejemplo. Cimbali. 5. déjale también la capa" (A/atóo. pero también lanzaron a los hombres a la conquista de riquezas y a la apropiación de los medios de producción de bienes. ps. en el cual el hombre. sino que va mucho más allá: llega hasta la propia glorificación del mendigo. vuélvele también la otra. mientras no nazcan "hombres nuevos" seguirá habiendo pobres y ricos. lógico es. Y al que quisiere ponerte a pleito y tomarte tu ropa. entonces. 245 y ss. pasó a ocupar el centro de la escena política. del perseguido y del culpable. 38-40). La codificación napoleónica —que vino a la zaga de la Revolución. n° 211. sirvieron para trastrocar el injusto orden social que imperaba en la Edad Media.20-24). que inspiraron el movimiento revolucionario. según el Cfr. Historia del pensamiento social. 110. E. social y jurídica.EVOLUCIÓN HISTÓRICA 71 al mal. Si se predica que el paso del hombre por la tierra es transitorio. S. porque "más liviano trabajo es pasar un camello por el ojo de una aguja. p. pues lo único que les permite a los ricos es. Empero. . fuertes y débiles. Así nació el capitalismo. que entrar un rico en el reino de los cielos" {Mateo. "igualdad" y "firatemidad". Se puede decir que el cristianismo contribuyó a espiritualizar la obligación. Tal concepción se reflejó. 19. c) La Revolución Francesa y el Código Napoleón ^ La Revolución Francesa vino a inaugurar un nuevo mundo. económica. Se ha dicho que el mensaje de Jesús era revolucionario 3* porque no pregona la simple caridad del poderoso para con el débil. pregonar que lo espiritual debe prevalecer sobre lo patrimonial. que pronto generó un orden social también injusto 35. a inaugurar una nueva era en las legislaciones del mundo— concibió y reguló una "obligación" que respondía a las condiciones impuestas por el nuevo orden social y económico. antes a cualquiera que te hiriere en tu mejilla diestra. acaudalados y menesterosos. Los postulados de "libertad". La nueva fase del derecho civil en sus relaciones económicas y sociales. Se trata de una moral revolucionaria orientada a la creación de un nuevo tipo de ser humano. Cfr. acreedores y deudores. en tanto individuo. hacerse pobres. en las normas que consagraron el dogma de la autonomía de la voluntad. precisamente. porque si bien la caridad bíblica que ordena perdonar a los deudores no llegó a los códigos civiles.

social y político. contratos y otros ensayos. ^ A. los cuales —precisamente por la libertad de sus creadores— deben ser respetados hasta sus últimas consecuencias. A manera de síntesis de la evolución histórica.diciendo que el derecho romano aporta su técnica. E. hago mías las palabras de Salas: "No hemos podido excluir un juicio de valor sobre las transformaciones que ha sufrido la teorfa de las obligaciones. el siglo en que vivimos. la regla moral. . la idea social" Creo pertinente añadir que uno de los desafíos que deberá afrontar el derecho de las obligaciones en este primer tramo del nuevo milenio. ante el avance de la "responsabilidad sin culpa". de la cual no será posible prescindir. d) La función social de la obligación Al conjuro de las nuevas circunstancias y condiciones de orden económico. Todo esto tenía que cambiar. cumple una función social. WAYAR cual el hombre es un ser enteramente Ubre. que dejó atrás los conceptos napoleónicos.72 ERNESTO C. por aquello de que a la máquina no se le puede endilgar culpas. El principio "No hay responsabilidad sin culpa" ha quedado reducido a cierto número de hipótesis. en virtud del cual tantas víctimas del maquinismo debieron soportar estoicamente el sufrimiento. si con ella unaJas partes puede peijudicar a la otra. 74 (edición postuma). para recoger y regular la nueva realidad social. que puede concertar coii otro. publicado en Obligaciones. pero creemos que podemos resumir objetivamente los elementos que la integran en la actuali^d —^por supuesto que con la dosis de exageración necesaria en toda simplificación—. Salas. Ya no se tolera el ejercicio abusivo ó antifuncional de los derechos subjetivos. La autonomía de la voluntad no se concibe ahora sin el principio de la buena fe. el derecho de crédito no podrá ser usado con fines desviados. toda clase de pactos y convenios. La obligación. p. cuya vigencia permite reprimir cualquier exceso que se pretenda cometer con el pretexto de respetar la "autonomía normativa". igualmente libre. Elementos fonnativos del actual derecho de obligaciones. O en aquellas otras que sentaron el principio "No hay responsabilidad sin culpa". el canónico. en suma. seguramente será el de acentuar la protección de lá "parte débil" frente a los peligros que trae consigo la globalización. comenzó a gestarse una profunda transformación en el modo de concebir la obligación.

1. traducción de M.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES. Ourliac y J. y que si no Se lo consideró como rama autónoma fue por el poco interés que le prestaron los juristas. 110. Bercovitz RodríguezCano. Derecho romano. p. J.11. Barcelona. p. 2) este último fue el producto intelectual de los comerciantes de la Edad Media. 1960. 1954. 1972. y sin que importe que se trate de actos —en sustancia— idénticos. Derecho comercia/. Notas sobre el origen histórico del dereclw mercantil. de SOtá Cañizares). 73 C) LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES Y CONTRATOS _ En nuestro derecho. G. Buenos Aires. en Estudios jurídicos en homenaje a Joaquín Carrigues. 6. Bosch. p. los autores opinan que en el derecho romano no se puede hablar . ni menos aun que tal sistema haya sido ignorado deliberadamente por los juristas (A. según que les quepa o no el rótulo de "actos de comercio". Derecho romano y francés histórico.gr. de Malafosse. por las razones que daremos en los párrafos que siguen. 104. traducción de F. Sin embargo. . quienes —agrupados en corporaciones— lo elaboraron para reglamentar sus actividades económicas. Barcelona. RAZONES QUE JUSTIFICAN LA UNIFICACIÓN La unificación de nuestra legislación civil y comercial en materia de obligaciones y contratos es conveniente y necesaria. L1. 1971. Ripert.. Faifén). Se ha sostenido que en Roma sí había un derecho mercantil. cita 13). § 36 bis. De tales premisas es posible concluir lo siguiente: Sin discrepancias. ante la insuficiencia del derecho vigente en la época 37. ¿Se justifica mantener esta dualidad legislativa? No.1. p.. generalmente aristócratas orgullosos de la superioridad del ius civile. Iglesias. n» 18. Madrid. las obligaciones y los contratos están sujetos a una doble legislación. no aparece corroborada por pruebas suficientes la existencia de un conjunto de reglas "mercKitiles" que haya conformado un "sistema". Tea. entendido en el sentido de rama especial del orde> namiento jurídico (v. Para fundar el aserto se invocan los siguientes argumentos: a) Breve referencia histórica La historia del derecho privado contiene dos premisas que constituyen el punto de partida obligado para examinar el problema de la unificación: 1) el derecho romano no conoció la división en derecho civil y derecho comercial. que miraban con desdén las reglas que el ius gentium incorporaba M sistema jurídico romano (P. de la existencia de un derecho mercantil. Tecnos. 16. Ariel. En efecto: se hallan regidos porel Código de Comercio o por el Código Civil.

T. de! ius geniium. Mossa. por eso. 1904. Garrigues. 40). La crisis de! derecha mercanlil contemporáneo. se comprende que pudo seguir rigiéndola por más tiempo. de un lado. ^ Se puede decir que es predominante la opinión según la cual el derecho mercantil constituye una categoría histórica. a pesar de que hubo normas peculiares de! comercio que provenían. a dos series de conceptos paralelos: v. traducción deS. 2. Tena). BroseíaPont. II) Fueron razones circunstanciales. como aconteció en Roma. L'hisioiredu droit commercial. publicado junto a otros trabajos en Hacia un nuevo derechomercaniil. 4 y 6. derivadas de acontecimientos históricos transitorios.gr. Madrid. LibrairieLéopoldCerf.. la íntima vinculación entre el É Scíireesto. 1940. propiedad quirilaria y propiedad bonitaria. el poderoso cuerpo mercantii hubiera contribuido.74 ERNESTO C. verP. p. WAYAR I) Si el mundo romano —--abstracción hecha de sus formas económicas— no fraccionó su derecho privado fue porque la división no era necesaria. A/onuai</elíeredio mercanlil. incesantemente. 213. en aquellos tiempos tan fecundos en formas jurídicas nuevas. I y 3. se presentaban como dislinlos y contrapuestos. Ehirante cl desairollo histórico posterior.ene! mismo sentido. en el sentido consignado en el temo (J. de J. Buenos Aires. y se consolidó el ius civile como derecho común. el ius civüe. etc. Tecnos. 73. así. y si el ejercicio del comercio hubiese sido libre. nos. Derecho mercantil. traducción de FrarKÍsco Blanco Consians). 1947. las que determinaron el nacimiento del derecho comercial. sin detenerse ante escollos teóricos o abstractos ^s. en el sentido de que la formación de sus normas no se debió al capricho o a la preocupación dogmática del legislador. en el período clásico. La España Moderna. sino que respondió a exigencias ineludibles de la realidad "W. III) Ei derecho mercantil constituye una categoría histórica. 1972. al generalizarse los principios desapareció la distinción. El derecho romano conoció otras divisiones. del olro. Madrid. . L. SentísMelendo. Huvelin. ps. p. p. de las nuevas instituciones que surgían como una imposición de la actividad económica. M. No ocurrió lo propio con el derecho mercantil. Pero no fue así. ^' Para explicarlo con palabras de Vivante: "Si los comerciantes no hubiesen formado una clase distinta de ciudadanos. para mantener unificado el derecho privado. Madrid. Si se tiene presente que durante más de un milenio el derecho romano rigió la vida del comercio. Hubiese sido suficiente la renovación de las instituciones propias del Serecho civil y la incorporación. hereditas y bonorum possessio.a renovar con suinfluenciaelderechocivü. pues de lo contrario el pragmatismo de sus juristas y la dinámica de sus instituciones hubieran impulsado la separación. en el marco de éstas. La caída del Imperio Romano y el caos jurídico y social que sobrevino dieron motivo a los comerciantes para elaborar un derecho "propio" J'. 24. y Paris. Uleha. Ediar. aun concurriendo a regular la misma maleriay dando lugar. Imroducción al dereclto comercial.y el derecho comercial quizá no hubiera constituido nunca un campo autónomo en el derecho privado {Derecho mercaniil. Ascarelli. p. y el ius honorarium. porque éstas eran rápidamente incorporadas al derecho común (cfr. traducción de F. 1971.7ecnos. asimismo. p. Buenos Aires. Pero.

Barcelona. En la Edad Media. estará justificada su derogación. con arreglo a los usos y. sino porque el concepto de "comerciante" ha sido desbordado por otros. . A ello scdebe ajíadirque la organización de castas. Dereclio privado I Un ensayo para la enseñan^). ¿tienen cabida en él la empresa. pero hoy tales estatutos resultan anacrónicos. obra de las corporaciones de mercaderes. muchos de sus preceptos nacieron al azar. por esto mismo. 13-14). el empresario o la actividad empresarial? Si se demuestra que aquella parte del Código es obsoleta o anacrónica. Pues bien: nuestro Código de Comercio. por ello. Sin perjuicio de lo que expondré más adelante sobre este tema. Labor. Vicente y Gella). el derecho mercantil desarrolló su legislac'ión con notable intensidad. según normas escritas. y pronto tuvieran éstos sus propios jueces encargados de resolver. IV) Et derecho mercantil surgió como un ordenamiento destinado a regir la actividad profesional de una clase de ciudadanos: los comerciantes. pero. en gran parte. Karl Heinsheimer comienza su obra afirmando que "el derecho mercantil eS|et derecho privado especial de los comerciantes" (Derecho mercantil. Barcelona. Pl'b'Y^yr'"™^ del Real Colegio de España.p. Esto explica por qué se lo deñnió como "el derecho especial de los comer-cíantes" definición que daba por sentado que éstos.. 1980. su jurisdicción sólo podía alcanzar a los miembros de la corporación. sino que puede constituir el punto de partida. por su sola condición. eran merecedores de una legislación diferente de la que se aplicaba a quienes no lo eran. en general la actividad económica. Y si se reclama la reelaboración del derecho mercantil. I. la aprobación de un Código único no sólo no será obstáculo para tal emprendimiento. traducción de A. como producto de la concuirencia de gentes venidas de comarcas bien distantes y diversas. tan propia de la ideología medieval. ps. como los referidos a la "empresa" y al "empresario" *í. En Alemania subsiste el concepto subjetivo de derecho mercantil. son ejercidos por toda clase de personas. Estas circunstancias explican por qué se concibe este conjunto de normas como "el derecho propio de los comerciantes". 75 derecho comercial y los factores económicos y sociales de cada momento histórico explica la relatividad de su contenido: al evolucionar y transformarse aquellos factores.. Pero. evoluciona y se transforma esta rama del derecho. Ese desarrollo fue. Vicente y Gella. Bolonia. y el derecho mercantil quedaba así—autom^camente— reducido a un conjunto de reglas aplicables exclusivamente a determinada clase social (A. ps. 488 y ss. La vigencia del estatuto mercantil estuvo justificada en épocas en que el comercio era ejercido en forma exclusiva por los comerciantes pertenecientes a las corporaciones.tea}itoiiüdalmeiiie a Nicolíi Lipari. Influyó sobre el desarrollo délas asociaciones de mercaderes. no sólo porque los actosde comercio y.' 1933. las diferencias entre aquéllos.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLíCACIONES. Imroducción ai derecho mercaruil comparado. Labor.. ¿se adecúa a la realidad económica de nuestro tiempo?. más tarde. por otro lado. 1934.

Rocco y Vivante. De tales premisas se concluye que las leyes mercantiles se aplican a los actos de comercio. lo cierto es que nuestro Código de Comercio se inspira en el criterio objetivo que también inspiró a los redactores del Código de Comercio napoleónico.1. pese al esfuerzo de los juristas que se propusieron definir el acto de comercio. Ossorio de Cetrángolo). Derecho comercial argeruirw. Derecho comercial.1. Buenos Aires. p. Jean Guyénot. ps. esa definición no se ha logrado. 1947.Tratado de derecho comercial argentino. pese a que alguna doctrina pretende negarlo. definición que traslada el problema a la definición del acto de comercio o a su enumeración. p. 1.1. Buenos Aires. pero concluyen admitiendo que el intento debe considerarse fallido. y no son pocos los que admiten que es indefinible Así. WAYAR b)La superación del criterio objetivo Nuestro Código de Comercio se sumó a la doctrina posrevolucionaria francesa que postuló un criterio objetivo para definir el derecho mercantil. los autores del Code han dado un rodeo. Así —concluye—. el derecho comercial termina siendo—como lo admitió Rivarola— el derecho de "los actos de comercio". p. sino el conjunto de normas aplicables á Ciertos actos. define al comerciante por el hecho de ejercer actos de comercio profesionalmente. 1975. Com. En Francia. considerándolo "el ordenamiento destinado a regular los actos objetivos de comercio" «. Ejea. I. vol. ejecutan actos de comercio. Sin embargo. pues comienzan por definir al comerciante (art 1). *^ Bolaffio. Lo mismo sucede en nuestro derecho. la ley aplicada a las personas por rajón de su profesión ha pasado a ser ley aplicable a los actos. ¿Cuáles son los supuestos de hecho que conforman la materia mercantil? Tales supuestos de hecho no pueden ser otros que los actos de comercio a los cuales se refiere el art. pero lo hacen con referencia al acto de comercio. de ello se sigue que para saber quién es comerciante se debe saber. qué y cuáles son los actos de comercio. por este camino. De este modo.1. 18 y 23). Ediar. se admite que las leyes mercantiles. 1938. se define la "materia comercial" como todo "supuesto de hecho al que la ley considera mercantil". Curso de dereclw comercial. el acto de comercio tí*^ En la obra de Ri varóla —uno de los grandes tratadistas de derecho comercial argentino—. 8 del códi go de la materia (Derecho comercial argentino.76 ERNESTO C. Sentís Melendo. Víctor P. sé define el derecho comercial como el conjunto de reglas jurídicas "que regulan la materia comercial". cualquiera sea la profesión de quien los realiza" (. y asimismo para los casos en que la vinculación jurídica se establece entre quienes tienen calidad de comerciantes y quienes no lo son. traducción de M.1. por efecto de la "generalización". 3-4). ps. Buenos Aires. En suma. resultan aplicables no Sólo a todos los comerciantes. En obras más recientes. "Parte general". sino "para quienes. según Bolaffio«.1. La mayorfa de los comercialistas destacan el esfuerzo de Rosco por definir cl acto de comercio. n° 28. Ossorio y Florit y C. traducción de D.1. . Buenos Aires. y sólo para citarlo como ejemplo. Compañía Argentina de Editores. 1 del Cód.11. Viterbo deFrieder y S. primero. porque son éstos los que otorgan a quienes los practican la calidad de comerciantes (comp. Fontanarrosa. 89. 1973. 7. de Zavalía. considerados objetivamente mercantiles. se acepta que es indefinible (por todos nuestros autores: R. aun sin serlo. pues el art. como la de Fontanarrosa. El derecho comercial noes yael derechade l5s comerciantes. 25). Luego. aunque quienes los practiquen no sean coinerciantes.

sobre el particular.. p. Satanowsky. II.5* ed. el 18 de abril de 1857.14' ed. Paris. ps.. Renault. n* 35. Corso di diritto commerciale. de consignaciones. doctores Vélez Sarsfield y Eduardo Acevedo.1. porque las leyes comerciales suponen la existencia de las leyes civiles.1. Tea. Buenos Aires. t. 16 y ss. es siempre y sustancialmente el mismo. n" 115.. sino suponiendo completa la legislación civil sobre el mandato. Cuando Acevedo y Vélez Sarsfield elevaronel Proyecto de Código de Comercio para el Estado de Buenos Aires (18 de abril de 1857). 11. (. era inútil caracterizar muchas de las obligaciones mercantiles como solidarias si no existían las leyes que determinasen el alcance y las consecuencias de ese género de obligaciones. 229. de transporte. en todos los casos. por ejemplo. Exposición de los codificadores. cualquiera sea la persona que lo haya preparado y ejecutado. Vidari. entonces. Por ello siempre se transfiere la propiedad de una cosa de una persona a otra. Tales actitudes de la doctrina vienen aconfinnar que la naturaleza de los hechos económicos captados porel derecho civil y por el derecho comercial es idéntica. resulta difícil negar la conveniencia de unificar la legislación civil y comercial en materia de obligaciones y contratos. • . 23 y ss. 25. uno de [os eneraigos acérrimos deja unifica£ÍÓR. o esta cosa se traslada de un lugar a otro. e igualmente ello determina. Tratado de derecho comercial. Manuel de droit convnercial. p.) Hemos tomado. Lyon-Caen y Renault) sólo se trata de una oeación artificial del legislador. Fue por eso que Vidari. en tanto que para otros (por ejemplo. tanto que sea ejecutado por un comerciante como por un no comerciante.LA UNIFICACIÓN OE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. son una excepción de ellas. 1943. era imposible fomiar un Código de Conjercio. i n c e s t a por razoiws de utilidad práctica *«. que a nuestro juicio faltaban. las mismas relaciones jurídicas sustanciales. dijeron: "En el estado actual de nuestros códigos civiles. Dice en este sentido el autor italiano: "Por su naturaleza. se puede ver también el informe presentado por Malagarriga al Primer Congreso de Derecho Comercial: Actas del Primer Congreso Nacional de Dereclw Comercial.. M. y cómo la forma de un acto o la persona que lo ejecuta podría mudar la namraleza y la sustancia del mismo?" (E. ¿Cómo podría ser de otra manera. 1957. y parten de antecedentes ya prescritos en el derecho común. Lyon-Caen y L. 151). para poder componer el Código de Comercio" Estas palabras de los codificadores le han permitid^ decir a Satano wsky que la legislación comercial argentina nació bajo el signo de la unificación puesto que aquéllos se vieron Ch. terminó por admitir que entre los actos civiles y los actos de comercio no hay ninguna diferencia esencial o de naturaleza A partir de ese reconocimiento.. 77 pico no existe. Buenos Aires. al elevar el Proyecto de Código de Comercio al Poder Ejecutivo del Estado de Buenos Aires. nos... el camino de suplir todos los títulos del derecho civil. un acto de compraventa. p. Librairie Genérale de Droit et de Jurisprudence. 1924. No podíamos hablar. etc..

la exigüidad de los preceptos referidos a la compraventa contenidos en este último le imprimen a esa regulación un carácter notoriamente fragmentario. Yadarola. Ejea. parte tercera. y sobre los contratos en particular. Depalma. la compraventa está regulada por el Código Civil. y las particularidades de detalle en que difieren ambos códigos no atañen a la naturaleza del contrato ni a la materia propia de la compraventa so. 30. 109 para los medios de prueba de la venta 5'.>—. en el Código de Comercio. Universidad Nacional de Córdoba. Malagarriga. dejando el tema para los civilistas (cfr. 1957. sino también en otros países donde subsisten dos legislaciones. " Por ello no sorprende que I. La identidad fundamental de los hechos económicos regulados por el derecho civil y por el derecho comercial no justifica el mantenimiento o la subsistencia de dos legislaciones. Henri. traducción de L. no se ocupe de la compraventa —salvo cuestiones particulares (v.1. Mauricio Yadarola. Lecciones de derecho civil. Léon y Jean Mazeaud. WAYAR obligados a incluir. 328. según se lee en la Exposición de Motivos de esa reforma: "La falta de un Código Civil obligó a los autores del Código de Comercio a introducir en éste numerosos títulos y disposiciones sobre materia civil. Esta situación quedó confirmada en el año 1889. 752 y ss. Queda.. aun cuando constituya un "acto de comercio". Buenos Aires. Buenos Aires. Así. n° 8. p. Es verdad. . en Francia. cuando se reformó el Código de Comercio. Esto deM. 1962. Homenaje al Dr. II. vol. No sólo en nuestro derecho se advierte esa identidad fundamental.1. que estaban destinadas a desaparecer una vez que se sancionara el Código Civil. que era forzoso suprimir después de la sanción de aquel Código. C. que en materia de compraventa la analogía entre ambas legislaciones es tan grande que no se puede señalaf—con éxito— una sola diferencia de estructura o de funcionamiento. Código'de Comercio y leyes complementarias.. t.78 ERNESTO C. ps. 1963. dado que el Código de Comercio únicamente contiene el art.gr. normas sobre la teoría general del contrato. C. "Los principales contratos". etc. Tratado elemental de derecho comercial. por lo cual no cabe más que acudir a las disposiciones del Código Civil para solucionar las numerosas cuestiones no previstas. Alcalá-Zamora y Castillo). por ejemplo. La separación completa del Código de Comercio obligaría a repetir en su texto una gran parte de las prescripciones del Código Civil. 13 y ss. Guyénot.. 1. 111. Zavala Rodríguez. pues la regulación contenida en el Código Civil es mucho más extensa y completa que la consagrada en el Código de Comercio. en su Curso de derecho comercial. el Código Civil como la regla general que rige el comercio mismo en los casos no previstos especialmente por la legislación comercial. nos. p. ps. así.1. la transferencia de casas de comercio. introduciendo una confusión desastrosa en sus aplicaciones".. 10 y ss. Lo mismo sucede en España.

inc. como las que se conservan en nuestro Código de Comercio para reglar obligaciones y contratos. Pero.1.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. 450 del Cód. Langle y Rubio. de Comercio.. que requieren acentuar la simplicidad de las formas y una mayor tutela del crédito. 16-17). y del art. soluciones distintas en uno y otro código originadas en los dispares criterios de política jurídica que pudieron adoptar sus redactores.. y que las diferencias no son insalvables. ¿Porqué han de someterse a reglas distintas en cuanto a la prueba o a la competencia? Se dice que el motivo es el carácter particular de la vida co- .1. el régimen vigente es único. sin tener en cuenta "el carácter civil o comercial de las partes o del contrato" (art. Ramón Badenes Gasset se muestra partidario de la supresión de la doble legislación. pero señala que la unificación no debe impedir la consagración de reglas particulares (£1 contrato de compraventa. 1 y 2. Un código único bien puede armonizar la simplicidad de formas y la mayor tutela del crédito con las exigencias actuales de la actividad económica. El contrato de compraventa mercantil. justifica la subsistencia de normas elaboradas hace más de un siglo. 1958. si se revisa y compara las normas que ambos códigos destinan a otros contratos típicos —como el mandato. Bosch. la fianza. Madrid. a lo sumo. ps. Se podrá hallar. l. consagra un régimen uniforme para todas las compraventas comprendidas en ella. el hecho de que este contrato no requiera una doble regulación es un claro síntoma en favor de la unificación. Por último. la síntesis legislativa de estos tiempos. "Si una letra de cambio —dice Ripert— está sometida a ciertas reglas inherentes a la naturaleza o a la forma del título. la compraventa es uno de los actos de comercio más importantes. sea o no comerciante el que la efectúe? Los contratos que se utilizan en la vida comercial son los mismos que los que se emplean en la vida civil. incs. Barcelona. ésa es una razón más para suprimir la dualidad de nuestro derecho interno. Tecnos. además. 8. a la par. Convención de Viena). y ello sin consideración de la cualidad jurídica del firmante. la Convención de Viena (suscrita el 11 de abril de 1980) sobre compraventas internacionales. que fue incorporada a nuestro derecho por la ley 22. Según se deduce del art. 79 muestra —como lo reconoció Langle y Rubio — que pese a la existencia de dos legislaciones. 3. No convence. Si en el orden internacional se ha dejado atrás la doble regulación para el mismo contrato. se advertirá que tampoco hay diferencias esenciales. el depósito y el mutuo—. 1969. y constituir. tampoco. 8. el argumento de que la complejidad o intensidad de las actividades económicas. ¿por quó una venta no podría tener un estatuto único. p. pero tales cuestiones no son insuperables. En definitiva: el criterio objetivo 53 que inspiró a los autores del Código de Comercio no sólo fue ineficaz para dehmitar la materia mercantil. Una concepción basada en el criterio objetivo conduce a defender la idea de la unidad del derecho privado. E.765.

sin dejar de ser cl detecho que regula los actos jurídicos realizados en masa. se buscaron nuevas pautas para trazar los límites del derecho "mercantil". con ese propósito. se reclamó una atenta observación de la realidad económica. ha asumido otra vez el movimiento propio de la actividwl profesional. Ripert. realizada por medio de la empresa. esta doctrina ^ afirma que son tres los elementos esenciales: 1) el empresario. en Italia. Madrid. al derecho mercantil—. La empresa. n' 11). llevados a cabo por una organización que llama "empresa". Se ha dicho que la regulación jurídica del empresario. Un régimen uniforme sería en todo caso más simple y daría satisfacción al ideal de igualdad y al espíritu de lógica" (G. El derecho mercantil. en definitiva. consiste en la realización de actos en masa. y a Lorenzo Mossa.80 ERNESTO C. el mérito de haber propuesto y desarrollado este nuevo concepto del derecho mercantil. Con esa reserva. en sentido jurídico. son calificados como "actos de comercio". y 3) la actividad económica del empresario. Tratado elemental de derecho comercial. Manual de derecho mercantil. 2) la empresa. la empresa y la actividad empresarial Desechado el criterio objetivo. Para Lorenzo Mossa.. Tecnos. la unificación del derecho de obligaciones y el derecho mercantil. la realización de tales actos exige una organización adecuada. sin duda. la autonomía del derecho mercantil se explica por la necesidad actual de la organización económica. 52 y ss. "La empresa —dice—. ^ Doctrina representada. ps. por su estructura. pero en la sociedad moderna el espíritu comercial domina la vida civil. en particular. y. el derecho que regule las empresas. Wieland tonuí como punto de partida el examen de los actos de comercio —que pertenecen. en Suiza. y procura demostrar que el concepto de "comercio". 10. Las personas pierden su importancia frente a las organizaciones de bienes y de las fuerzas vivas por ellas engendradas. que es la persona que en forma organizada y profesional realiza una actividad económica. es preciso reconocer que es difícil justificar la existencia de reglas jurídicas especiales para los contratos efectuados por un comerciante. ser regulados por esta rama del derecho. de la empresa y de la actividad que desarollan constituye yxx nitevo derecho ^5. c) Un nuevo derecho: el empresario. elementos y fines. en el momento capitalista más agudo y ahora en el paso a un sistema más justo. 1965. especialmente. y esta organización se llama "empresa". Broseta Pont. para extraer de ella aquellos sujetos y relaciones que requirieran. realizados por no comerciantes. que es la organización de que se vale el empresario para el logro de sus fines. que ha reemplazado al gastado derecho comercial. y con mayor motivo para los que. por M. será. Ripert deja a salvo su opinión en el sentido de que la unidad del derecho privado debe preservar las reglas relativas al ejercicio de la profesión de comerciante. 11. agrega. WAYAR sino que contribuyó a alentar la tendencia hacia la unificación de la legislación sobre obligaciones y contratos. ^' Se parte del siguiente planteo: la actividad económica se caracteriza por la realización de actos jurídicos en masa —repetidos en serie—. p. Corresponde a Garios Wieland. Du- . Como producto de tal observación.

El derecho mercantil de hoy. la perpetúan y la renuevan en el mudar continuo de las personas. sino algo más modesto: hallar una respuesta para el siguiente interrogante: la elaboración de este derecho. pues no sólo rebasa los moldes tradicionídeS'del derecho mercantil. La razón es que desde el momento que el derecho mercantil tiene como objeto. la doctrina de la empresa abre la puerta a la crisis actual de nuestra disciplina. cuando la empresa revestía la forma de sociedad. 81 mercial que sirvió en los siglos anteriores. particularmente de la anónima" (L. Derecho económico y derecho civil. Y es así. que protegen intereses. no constituye una materia cuya regulación jurídica corresponda a una sola rama del derecho.. La linfa del cuerpo social pasa a través de estos ganglios vitales de la economía nacional e internacional. Es suficiente que el nuevo código contenga las normas básicas relativas a laempresa. Crisis del derecho mercantil contemporáneo. este derecho va mucho más allá. Revista de Derecho Privado. Madrid. resultan ajustadísimas las palabras de Garrigues: "Si la doctrina de los actos en masa (Wieland) abrió el camino verdadero hacia el concepto del derecho mercantil. cuyas normas tutelan los derechos del trabajador. Santos Briz. p. Para otros 5*. fácilmente se descubre que el derecho mercantil ran éstas en el tiempo.. ¿es un obstáculo para la unificación? No es posible desconocer la complejidad del problema.en resumen. en Hacia un nuevo derecho mercantil. vigilar su desaparición. junto a otros trabajos. El derecho había procurado asegurar su creación. Si por definición (elemental y primaria) la empresa es la organización de capital y traéajo. no una determinada clase de actos. para ingresar de lleno en el campo de la economía.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLAQÓN SOBRE OBLIGACIONES. a los que el derecho mercantil trata de proteger" (J. su vida. incluso. Derecho mercantil. La afirmación anterior se basa en los fundamentos que siguen: I) La empresa. A esta altura del discurso sobre el derecho mercantil como derecho de la empresa. La elaboración de este derecho —actual o futura— no se opone a la unificación. que en no pocas ocasiones entran en conflicto con los del empresario. ^ Para una caracterización del derecho económico se puede ver I. No me propongo abordar el riquísimo campo de investigación que ofrece el denominado "derecho económico". 210). sino una determinada organización de cosas y de personas (la empresa). efectivamente. 4-5). perfeccionan la iniciativa humana. forzosamente ha de entrar en contacto con normas jurídicas de diversa naturaleza. un nuevo nombre: "derecho económico" o "derecho de la economía". sin asumir tamaña responsabilidad. quizá antagónicos. sino que tampoco se detiene en la empresa. Mossa. pues— necesariamente— su régimen jurídico habrá de integrarse con leyes especiales o con normas pertenecientes a otras ramas del derecho. aunque ella no consagre el régimen íntegro que se reclama para la empresa y la actividad empresarial. por ello. ps. pues la empresa también es regulada por el derecho del trabajo. 1963. me limito a señalar que creo que es posible la unificación. es el derecho de la empresa. ni negar las dificultades que debe sortear quien pretenda resolverlo. . Garrigues. cuya existencia supone la del empresario. adoptando.

p. la ley 17. las diferencias que hay entre ellos (de contenido.811 (Comisión Nacional de Valores. 8 del Cód. la ley 25.240 (Defensa del Consumidor).337 (cooperativas). Si biísn ambos derechos —el "mercantir y el "laboral"— contienen normas que disciplinan la empresa. Bolsas y Mercados). en los planes de desarrollo. .526 de entidades financieras. sin que esto sea suficiente para negar la conveniencia de unificar el derecho común. la ley 11. sino derecho de la economía o derecho público. en suma. 267. conresponde a varias ramas del derecho. WAYAR sólo podría regular lo concerniente a uno de los factores que integran esa organización: el capital. La disciplina jurídica de la empresa. el régimen de las obligaciones dinerarias (intereses. Reto sin respuesta.262 (Defensa de la Competencia). la ley 18. la ley 20. de método) aconsejan mantener la autonomía de cada uno. en las normas sobre comercio de exportación. la ley 21. por ejemplo.924 (casas de cambio).867 (venta de fondos de comercio). que va conquistando una posición dominante en la legislación de todos los países. como lo advirtió Garrigues y lo demuestran algunos ensayos legislativos franceses. sino un conglomerado de normas constitucionales. que el futuro derecho de la empresa no será mero derecho mercantil. No estoy de acuerdo con aquella opinión según la cual es precipitado todo intento de unificación cuando el derecho de la economía aún no ha J.82 ERNESTO C. El otro elemento de la fórmula —^las relaciones de trabajo—constituyen el objeto de otro orden jurídico: el derecho del trabajo y de la segundad social. la ley 25. etc. la materia mercantil qiie enumera el art. y no es inapropiado que una de esas ramas esté incorporada en el código unificado. que se exhibe incontenible y pujante. de principios. importación. fiscales y mercantiles que tienen un denominador común: el propósito de ordenar jurídicamente la economía nacional" ^7.) contenido en nuestro Código Civil. "Será un sector de ese derecho de la organización económica general —dice el profesor español—. anatocismo. y que se manifiesta en el dirigisroo de la economía. etc. así. la ley 22. la ley 24. disperso en distintos códigos y leyes. Garrigues. de Comercio. administrativas.156 (Lealtad Comercial). Parece verdad. Todo este conglomerado de normas regula —por fragmentos— la materia propia del denominado "derecho de empresa ". / II) En el estado actual de nuestra legislación hay un derecho económico —no es posible negario—. ni siquiera derecho privado. en Hacia un nuevo dereclw mercantil.065 (Tarjetas de Crédito). Derecho que no constituye una rama del derecho propiamente dicha. etc.

menos aún. Empresa y sociedad en el pensamiento de Joaquín Garrigues. éste —dinámico y cambiante— se caracteriza. Mientras el derecho económico evoluciona y los expertos se esfuerzan por precisar su contenido. extrajurídica. 44-45. Polo. decretos y reglamentaciones. la opinión de A. 7. 1. ps. El derecho económico se disgrega en varias ramas. la estabilidad del anterior ordenamiento es socavada por medidas transitorias y resoluciones temporales e improvisadas s'. 83 sido desbrozado 5«. entre otras cosas. el régimen de las obligaciones. en todo caso. V. que resuelva todos sus problemas. será de capital importancia la metodología interna para la elaboración del código y la determinación precisa de las instituciones que puedan ser incorporadas a él. No se puede pretender que un Código de derecho privado abarque en su totalidad la teoría de la empresa. puede sentar las bases para sistematizar. No se niega—sin embargo— que ese conjunto compuesto presenta un elenunto de unidad: todas estas reglas tienden a la organización de la cálida de producción tal c o m o la contemplan los economistas.1. La unidad es. Si bien esa regulación habrá de ser. "que toma prestado a la vez el estatuto de las personas. n' 221. así. diario del I8/11/1987. que muestra. Por cierto. Verón. p. al derecho civil. además.. estimo que ese Código debe contener las reglas básicas sobre el "estatuto" del empresario. un notable contraste con los caracteres con que se presenta el derecho económico. Santos Briz. el legislador puede dictar un Código de derecho privado que incluya una parte de ese contenido: aquel que corresponde al derecho privado. el régimen de los bienes. dentro de los límites de la teoría general. . p. de un derecho compuesto. La unificación civil y comercial en materia de sociedades y el derecho de la economía y de la empresa. 170). aquel sector del ordenamiento.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGAaONES. necesariamente. pero esto ya es otro problema.. y se sitúa sobre el plano económico y social" (A. Si el Cócügo de Comercio contiene el estatuto del comerciante y éste ha sido reempla^* Cfr. de allí la afirmación de que el derecho de la empresa — c o m o unidad— no existe. por la abundancia de leyes. La sucesión de coyunturas y crisis exige una incesante adaptación del derecho económico a nuevas situaciones. ni. Se trata.T^lpit/^ÉLIBÍ^xcSlé don creces la materia propia de aquel código. publicado en el libro Estudios jurídicos en homenaje a Joaquín Garrigues. Derecho económico y derecho civil. ^' J. señala Santos Briz. ni se han trazado los límites normativos de laempresa. abundancia normativa que lo toma inestable y transitorio. al detecho mercantil y al derecho del trabajo. ni) ¿Qué fragniento del "derecho de empresa " puede ser incorporado al Código de derecho privado? 1) En una primera aproximación al tema. en cierta maiKra. Este derecho no puede ser incorporado al Código Civil. fragmentaria. en "La Ley".

para estas últimas. además. si se admite que en el concepto de empresa está comprendida la "hacienda" o el "fondo de comercio". el deber de llevar contabilidad. p. 202). sin embargo. Así parece claro el texto del art.-y si se deeide." deben inscribirse y llevar contabilidad. Btoseta Pont. sj^adoptan uno de los tipos sociales previstos en la ley 19. 89-92. limitarse a reglar las particularidades requeridas por esta clase de sujeto Así. sino que debe. WAYAR vZadcuvabsGffbido p(x^. Dejando a un lado el problema que plantea la definición de "empresa".gr. el Código Civil debe limitarse al empresario-persona^física. la transmisión requiere reglas particulares (v. derogar el Código de Comercio. de cesión. 1016 del Proyecto de Unificación de 1987. asesoramiento en la producción.. la empresa puede ser objeto de arrendamiento. H. al contrario. 1016 del Proyecto de Unificación de 1987 dice: "Las personas físicas que realicen una actividad económica organizada para la producción o intercambio de bienes o servicios. Zavalía editor.550. evitar la compeItencia desleal. E. El art.d:empr«»ir(&. 2) Pese a la controversia acerca del concepto y la naturaleza de la "empresa". forman parte del "estatuto" del empresario que se debe incorporar a la nueva legislación. Pues bien: ser "titular" del establecimiento no involucra —únicamente— al "propietario". ¿por qué estatuto habrá de regirse? Entre las pautas que se debe tener en cuenta —según se ha sugerido— para legislar sobre la empresa. la doctrina está de acuerdo en que ella puede constituir el objeto de relaciones jurídicas . . etc. Aslrea. Por la compleja conformación del objeto. sin constituirse como sociedad típica. la doctrinaestá de acuerdo en que la empresa puede ser "objeto" de relaciones jurídicas 0^. Pero. " Cfr. la legislación que le suceda debe contener el estatuto del empresario. un interrogante: ¿es posible la existencia de una persona jurídica que. Sino que también pueden ser considerados tales el "inquilino" o el '"usufructuario" (comp. H. Así. Sociedad y contratos asociativos.. el deber de inscribirse en el Registro Público. Por tanto. 86).gr. sin necesidad de explicitaciones doctrinales. de usufructo y se puede constituir ^ Se debe tener en cuenta que "empresario" puede ser tanto una persona física como una persona jurfdica.. Buenos Aires. ManuflAps. p. v.). no se ha de pretender que sus normas se refieran exclusivamente al empresario. Ferro. o sean titulares de un establecimiento comercial. el "estatuto" que se les aplicará será —es obvio— el que está contenido en esa ley. incluidas las reglas a las cuales hay que ajustar el cumplimiento de tales cargas. que la empresa comercial es un objeto de derecho del que resultará titular un sujeto individual o colectivo: el empresario o la sociedad comercial" (R. 1987. p. M.84 ERNESTO C. realicé una actividad económica? Si cabe esa posibilidad. reglas que constituyen un régimen diferenciado del que se aplica a la compraventa común. Pero si la nueva legislación está destinada a ser el derecho común. Cabe. Legislación de ta empresa. se ha indicado: "Dejar perfectamente aclarado.Biüseta Pont. al misino tiempo. no se puede desconocer que puede ser objeto de venta o de transmisión por otro título. 1979. Manual. comunicación de secretos de fabricación. Richard. protección de los acreedores del empresario. industrial. Buenos Aires. 59)..

se regulan los empresarios sociales. ¿Se puede sostener que el Código italiano adopta el derecho de la empresa? "La empresa. puesto que define al empresario (art 2082). pero no se ocupan de ella. 2555) y que debe observar las reglas sobre competencia (art 2557). señores —decía Garrigues en una de sus conferencias—. Sus normas se refieren: a) a los sujetos. entendida como el conjunto de actos que realizad empresario por medio de laempresa. el título VIII. a la contabilidad y a la Insolvencia. ala regulación de la competencia y de los consorcios: y el título XI contiene disposiciones penales sobre sociedades y consorcios. el título X. si aquella actividad se caracteriza por la realización de actos jurídicos en masa —repetidos en serie—. 2082 a 2134). Acotaciones de un turista sobre reforma de la empresa. elaborar el derecho de la empresa. no'aparece en parte alguna" (J. se regula el patfimonio de la empresa. II (arts. III (atts. que configuran contratos concluidos por adhesión de los consumidores a condiciones generales de contratación o a cláusulas predispuestas porel empresario. y 1824. n''4. que debe inscribirse (art. a la hacienda o establecimiento. cap. es decir. en derecho comparado se conocen sistemas que han unificado el derecho privado y que no se propusieron. ps. "De la empresa agrícola". se refiere a las sociedades.2062. es decir. a los derechos sobre tas obras de ingenio y sobre los inventos industriales.1330. el ü'tulo VI. Esto —agregaba— es una pura ilusión. las sociedades. mejor dicho. refiriéndose allí. al mismo tiempo. VIII. tales contratos deben ser regulados porel código único. 2070. 2196) si realiza una actividad comercial. "De las empresas comerciales y demás empresas sujetas a registro". 479 y ss. en Hacu¡ un nuevo derecho mercantil. p. b) a la actividad profesional que desarrollael empresario. 303). incluso el Código italiano de 1942. que se desvanece leyendo no sólo los rótulos de ese Código. El título V. 2135 a 2187). Pero la empresa.2238. N. El Códice no contiene una teorfa integral de la empresa.LA UNIFICACÍÓN DE LA LEGISLAaÓN SOBRE OBLIGACIONES. Garrigues. puede ser materia a regular porel derecho privado. que se presenta por la doctrina mercantilista como el primer código que recibe en su seno la empresa y hace de ella el centro del derecho mercantil. a la asociación en particular. en sucesivas secciones. 85 sobre ella derechos reales degarantía. a las empresas cooperativas y de seguros. pero tales normas no son suficientes para considerar que el Códice contiene el derecho de la empresa (cfr. a la relación de trabajo y al aprendizaje. 1368. que puede servirse de una hacienda (art. está ausente en los códigos. los códigos de derecho privado se limitan a levantar acta de que la empresa está ahí. como organización. . Bajo el rótulo "De la empresa en general'. cuestiones todas qUíHMib Jétí re<|iíie-" ren normas particulares. IV) Por último. Así.). lo que es más grave.2195. al registro.1722. del mismo libro.. Se regula la relación de trabajo. cap. "Del trabajo en la empresa". sólo la regula fragmMitariamenie. 2188a 2221). a los colaboradores del empresario.1655. El libro quinto del Códice se titula "Del trabajo" y dedica su título II —bajo el epígrafe "Del trabajo en laempresa"— a las siguientes materias: cap. y se regulan las invenciones y la competencia. refiriéndose allí. la definición de empresa brilla por su ausencia y sólo se define al empresario. 3) Una parte de la actividad empresarial. como el Código Civil italiano de 1942 « y. el título VII. Dereclu) privado (Un ensayo para la enseñanza). también en sucesivas secciones. I (arts. el título IX. uno de los elementos de la empresa. a la representación. sino.2247. cuya condición de tal tiene importancia a los fines de los arts. cap. al empresario. Lipari. su articulado.

sf. En ** Ei Código Civil del Paraguay. derogó la primera parte del C6á\gdM€6mem^¡jey356. p. no contiene referencias al "empresario" entre los sujetos.) e) cualquier otra actividad calificada como tal por la Ley del Comerciante". dispone en el art 2810 la derogación del Código de Comercio... regula. pues. que contiene el nuevo Código Civil. ni tampoco regula la "empresa" como organización. Se compone —como lo ha señalado Garrigues— de un conglomerado de normas constitucionales. Por ejeroido. etc.Cabe hacer notar que la ley 1183. cabe destacar que si bien no es unánime. se deduce del art 1013. 1346a 1695). "Introducción". el Código Civil vigente en la República del Paraguay desde principios de 1987 f>*. el Código Civil (Ley 10. se pronunció en favor de la unificación de las obligaciones y contratos {Exposición y crítica del nuevo Código de Comercio. Parte genera!. fiscales y mercantiles: 2) El derecho de la empresa —como sistema— aún no ha sido elaborado. F. cuyo contenido fue reemplazado por el nuevo Código. p. V) En conclusión: 1) El derecho de la empresa no es. " Lisandro Segovia. Esta tarea —actual o ñitura— no es obstáculo para llevar adelante la unificación del derecho privado. de Lafaille.de 25 de junio de 1850).86 ERNESTO C. Zavalía editor. ni siquiera es una rama del derecho propiamente dicha.406 del 10 de enero de 2002). 1975. Buenos Aires. contrato de seguro (arts. entre otros. Galli. esa tarea incumbe a varias ramas del derecho. ni impedirá la autonomía del nuevo derecho. XXXII). Pedro León. Entre nosotros. 73.. que comentó en sendas obras los códigos Civil y Comercial. dice el art 1013: "Será considerada comercial: (. López de Zavalía. desde los primeros intérpretes del Código C i v i l " hasta los civilistas de mayor Hombradía en la actualidad <« se han manifestado partidarios de ella. WAYAR en época más reciente. como y a se ha dicho. que la calidad de comerciante y la actividad mercantil están —además— reguladas por la Ley del Comerciante. 11. conttato de edición (atts. e). como tampoco la unificación habrá de evitar aquella elaboración.. 3) No se puede pretender que un Código de derecho privado contenga íntegra la teoría de la empresa. inc. 867 a 879). continúa vigente. d) La doctrina Por último. comíalo de transporte (aru. el cual. exclusivamente. En efecto. La unificación ha merecido el respaldo. derecho privado. por ende. Buenos Aires.gr. con excepción de su libro tercero. que entró a regir el 1 de enero de 1987. administrativas. sí es mayoritaria la doctrina que se ha pronunciadoen favor de la unificación. 2* ed.—. . Teoría de los contratos. Por otra parte. 922 a943). J. ciertos contratos que constituyen una "actividad" empresarial —^v. La República Federativa de Brasil también unificó su legislación. etc.

etc. en efecto. La empresa ante un proyecto de unificar la legislación civil y comercial. ^ Ladoctrinahaímpugnadoelproyectode 1987 desde enfoques vinculados con el derecho de la empresa: a) M.O.C. n* 234.LA UNinCACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGAaONES. 187-262. Depalma..". a) El Proyecto de Unificación de 1987 Afirmadas la conveniencia y la necesidad de la unificación. 1 -7.aanificación que respalda ladoctrina es la referida a obligaciones y contratos (H. naerece ser aclarada para evitar equívócoá: ía ümfí&áaí^ c|ue cuenta con el respaldo de la doctrina es la unificación de las normas spbre obligaciones y contratos. 3°) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993.D. La im^ación civil y comercial en materia de sociedades y el derecho de la economía y de la empresa. 87 el mismo sentido se expresaron los exponentes del derecho mercantil«. R. en el proyecto "falta una teorfa integral que se ocupe de la empresa en todas sus múltiples facetas como centro donde convergen variados intereses. 421. Derecho comercial argentino. diario "La Ley" del 18/11/1987. Según este autor. en Estudios de derecho cMl en homenaje a Héctor Lafaille. 2*0 Proyecto de la Comisión Federal de 1993. LOS PROYECTOS DE UNIHCAQÓN Y DE REFORMAS DE NUESTRO DERECHO PRIVADO En la República Argentina se han sucedido diversas propuestas de unificación y reforma de la legislación civil y comercial. Una aproximación ai proyecto de unificación legislpiiva civil y comercial. L. U. ps. ps. 319-347. diario "La Ley" del 7/12/1987. I y 3. ps. n* 11. intereses concernientes a su titular —propietario—.i. en "R.. 11. resulta innecesario citar la nómina de autores partidarios de la unificación ^. Mauricio Yadarola. a los acreedores (en particular. Satanowsky. se han conocido cuatro proyectos que serán individualizados por orden cronológico. como: 1°) Proyecto de Unificación de 1987. ^ El ptedoroinio de la tendencia unificadora se puede ver en M. 399-408).9\iH5. en "R-D-CO. Zavala Rodríguez.\. Tratado dederechocomercial. Fbntanarrosa. junio de 1987. La Europa de mañana y la unificación del derecho. Código único de las obligaciones. p. año 20. 759 y ss. Buenos Aires.vs. opinión reiterada en numerosos congresos y jomadas. en Homenaje al Dr. Pero esta afirmación. quienes acuerdan créditos) y a los consumidores". Desde el año 1987. 1968. y 4°) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998. Yadarola. M. § 36 ter.". La unfficación del derecho civil y comercial y elpensamienlo de LafaÜle. ps. Sáemo. no cabe soslayar una opinión sobre el proyecto que en 1987 aprobó la Cámara de " Por ejemplo. Cámara. año 3. Con esa salvedad. t II. Para este autor. que se invoca c o n » ^ ^ i l K j ^ q ^ auj^ptidad. 33-36. al personal empleado en cuanto es una fuente de trabajo. C J. ps. C Malagam*ga. es ..noi.1970. ps. b) A Verún.

Dice este autor. señala la inconveniencia de "comercializar" el derecho civil: "He aquí —dice— el pecado original del proyecto. Este autor. etc. "La relación entre empresas y de éstas con el público. en la estructura de un Código de derecho privado. no es exclusiva de este proyecto: la solución mediante las personas físicas y personas jurídicas pretende escapar a la doctrina de la empresa —adoptada por el Códice Civile—. como regulación de los actos económicos o comerciales. 379-413. Veiga. d) D. francamente opuesto al proyecto de unificación. en diario "El Derecho" del 20/10/1987. Otros preceptos hablan del 'empresario'. ponen de manifiesto que el peligro señalado no es abstracto ni lejano". en diario "La Ley" del 27/11/1987. sindical y de obras sociales. en "R. por su condición de empresarios". sea en su faz subjetiva. £2 proyecto de unificación de la legislación civil y comercial.. 1-3. 1016. y qué reside en la invasión abusiva y arbitraria del mercantilismo en el territorio del derecho privado común". se produciría un gran vacío". echa mano de la institución en el art. que recurre a formas sencillas de instrumentación que. con frecuencia. lo cual repite muchas veces la Ley de Sociedades. y.550.gr. uno de cuyos propósitos estaba dirigido a concretar la unificación de la legislación civil y comercial. que tradicionalmente se ha tratado en los códigos mercantiles y ahora desaparecería junto con el Código de Comercio. n''228. en la redacción del proyecto—. El proyecto de unificación de normas civiles y comerciales: algunas de sus muy gravesfalencias. ps. En efecto. Sin embargo —añade—. WAYAR Diputados de la Nación. n" 6845. significa por sí mismo la existencia del riesgo de que a la regulación privada la suceda una regulación pública. p. 2. Pasados cuatro años desde que "precipitado todo intento de unificación cuando el derecho de la economía aún no ha sido desbrozado. cuando secxhib«i incontenible un derecho de la empresa —pujante. ya que el proyecto "adolece de excesiva inseguridad y discrecionalidad en la delimitación de las personas sujetas a las cargas de inscripción en el Registro Público y de llevar libros. 367 y 377. La experiencia estatizante de la Argentina.88 ERNESTO C. e) H. cambiante y dinámico— reconocido por la doctrina y jurisprudencia argentina y extranjera". Alsina Atienza. buena fe y equidad. A. año 20. En párrafos posteriores afirma que el proyecto es insuficiente para suplir la derogación del Código de Comercio: "Debe advertirse —dice— que al derogar el proyecto todo el estatuto del comerciante. Opina este autor que el proyecto trae como resultado "el que desaparezca la regulación juspri vatista de la actividad económica y mercantil —sea en su faz objetiva. con mayor razón. Suárez Anzorena y J. como estatuto del comerciante o de la empresa—. El proyecto de unificación y el universo jurídico Societario.D. n" 117. n" 24.C. Lamas. en diario "La Ley" del 4/2/1988. además de la dinámica propia del mundo de los negocios. 1 -7. incorporada al Código Civil en el anexo 11". ésta es la realidad del mundo contemporáneo: o la economía se rige por normas de derecho privado —en sociedades libres—. Más adelante agrega: "El derecho de la empresa debe ser objeto de detenidos y sistemáticos estudios en función de que se moldea sobre principios más flexibles que los civiles. ps. C. contrastan con las solemnidades de los contratos civiles". y en el título del último texto menciona 'las uniones temporarias de empresas'. en su conjunto. dada su nota de universalidad. arts. f) C. Los citados afirman: "Sólo parcial- .O. ley 19. c) F. la legislación laboral. ps. Una aproximación al proyecto de unificación legislativa civil y comercial.. que a nuestro juicio bastaría para desecharlo. la vigencia de la Ley de Abastecimiento.". o se rige por normas de derecho público —en sociedades colectivistas—. Cámara. A. junio de 1987. y el proyecto de defensa del consumidor. que presupone la empresa ^v.

Insatisfactorio criterio —afirman—. Wayar opinan que el proyeqto constituye un instrumento básico de labor. Pero el Poder Ejecutivo lo vetó úitegramente mediante decreto 2719/1991. ™ Elódeabrilde 1988 el Senado.. regisü^ándolo como ley 24. "La empresa". Sobre este trabajo se puede ver el comentario de S. mediante Resolución DR 10/1987 designó una Comisión técnica de asesoramiento para que colaborara con la Comisión de Legislación General de esa Cámara en el estudio del proyecto que había aprobado Diputados. Russomano. que presidió el profesor de Córdoba doctor Luis Moisset de Espanés. Sociedad y contratos asociativas. 29-54. L. Atilio Aníbal Alterini. a cuyo régimen se remiten. Jorge Hora- . ps. C. C. 3. csp. y sin que ello implique aprobación específica de sus textos y contenidos. Esa Comisión técnica. J. García Castrillón. qué no conocemos tenga precedentes en el derecho comparado. con el propósito de demostrar que éste es uno de los problemas más importantes que se debe resolver.032 y lo remitió al Poder Ejecutivo para su iHomulgación TI. máxime cuando del análisis en particular hasta ahora cumplido se ha constatado la necesidad de reelaborar todos los textos examinados". sin prejuzgar sobre una aprobación en general. Niel Puig. ps. Mas —apegan—. L. Como queda anunciado en el texto. F. J. Moisset de Espanés. las relaciones entre empresa y sociedad". abarcando dentro de sus regula^ones los supuestos particularmente relevantes de ejereñcio de su actividad por cualquier persona jurídica societaria. H. Rodríguez Saá consideran que su carácter de instrumento de trabajo ha sido aceptado al comenzar su examen en particular. 55-69. sin deberes de inscripción registra! ni sujeción a las cargas respectivas". a cuyo respecto cabrá proponer modificaciones en todo cuanto se estime necesario". Palmero. mente acepta el proyecto legislar sobre la actividad económica organizadacomo empresa. Más adelante señalan que el proyecto contiene una "orientación original. J. puesto que únicamente a las personas físicas que laejercitan les impone —«alvo las excepciones que determina— el deber de inscripción en el Registro Público y las cargas correspondientes. Sociedad y contratos asociativos. el ejercicio de trascendentes actividades ecoiuSmicas y empresarias. ya que la Ley de Sociedades no brinda una regulación empresarial de la sociedad. C. se dijo: "Los doctores F. Ravignani y A. L.LA UNIFICACIÓN OE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. sin modificación alguna. de Efrafn Hugo Richard. Le Pera. M. el Senado de la Nación ™ sancionó este proyecto de Código Único Civil y Comercial. emitió el siguiente despacho: "Los doctores J. en diario "La Ley" del 27/5/1988. C. M. y cap. a la vez. afinando. Deliberado criterio. consideran las 'notas explicativas' que 'el modo moderno de organización de una actividad económica es la asunción de la forma de una corporación' <sic). López de Zavalía. Y que no compartimos —concluyen—. n' 105. considerando debe incluir la ley que se sancione un régimen integral de la empresa.. J. por lo que aconsejan que sea aprobado en general. ps. g) E. que estimamos creada en razón de fines. D. el que elaboró una Comisión Especial Honoraria que integraron juristas de reconocido mérito y prestigio. 89 fuera ^robadoen diputados. no abordaré aquí el problema que plantea el derecho de la empresa. En otro dictamen en miñona. el 27 de noviembre de 1991. Ray. Richard. ^' Cabe dejar sentado que el proyecto que finalmente aprobó el Senado fue. respecto de las sociedades. sólo consideré oportuno transcribir algunas críticas y observaciones que ha formulado la doctrina. 4. que permite a la vastedad de figuras que caben dentro de los amplísimos contenidos de loscontratos asociativos y de la sociedad simple. doctores Héctor Alegría. Suárez Anzorenay E. 1-2. que resultaría premahira. o en razón de contratos de colaboración.

Toniás González Cabanas. 988/1986 a instancias de una comisión de diputados.. estableciendo que "quien sin justa causa se enriqueció con perjuicio de otro debe indemnizar este perjuicio hasta el límite de su CÍO Alterini. Fargosi. La propuesta de derogación del remanente del Código de Comercio era y es inevitable en atención a lo residual de su texto. En efecto. El Proyecto de 1987 propuso la unificación de la legislación civil y comercial de acuerdo con el siguiente método: 1°) El primer paso consistió en independizar del Código de Comercio toda la legislación especial que estuviera incorporada a é l .P. Osear Fappiano. mientras el Código de Comercio quedó reducido a unas escasas normas de su contenido original. prácticamente nada queda en la actualidad. como derecho vivo. El método mencionado. Miguel Carlos Araya. de la Vega. secciones. Horacio P. que en su momento concitó una importante aceptación. . y b) creó expresas disposiciones referidas al enriquecimiento sin causa. Francisco A. para adecuarlos a las exigencias y requerimiento actuales. 3°) El tercer paso fiíe la incorporación al Código Civil de aquellas materias que resultaban suprimidas como consecuencia de la derogación del Código de Comercio y que era necesario mantener aunque con el necesario aggiomamiento. Alberto Natale y Carlos Spina. Este criterio ha sido seguido por el Proyecto de la Comisión Federal de 1993. José A. denominada "Comisión Especial de Unificación Legislativa" que presidió el diputado Osvaldo Camisar e integraron los diputados Raúl Baglini. Furque. III) Algunas de las reformas propuestas en materia de obligaciones. títulos y capítulos) y de respetar en la mayor medida posible la enumeración de sus artículos. A título de mera enunciación.90 ERNESTO C. n) Consideraciones sobre el método. 4°) El cuarto y último paso fue la reforma del Código Civil y de algunas leyes especiales. WAYAR I) Método. se puede señalar: a) al tratar de la voluntad unilateral. dispone que será considerada fuente dé obligaciones en los casos previstos por la ley o cuando así resulte de los usos y costumbres. se pueden mencionar las siguientes: ' 1°) Respecto de las fuentes de las obligaciones. de los Libros Tercero y Cuarto del Código de Comercio. Esa Comisión Honoraria fue designada por Resolución R. Sergio Le Pera y Ana Isabel Piaggi. Puede decirse que la materia comercial vive hoy en la legislación especial. tenía la ventaja de mantener la estructura del Código Civil (sus libros. y los restantes han sido objeto de modificaciones sustanciales. ' '* 2°) Como segundo paso se decidió derogar el remanente del Código de Comercio.

Luego de los trámites de rigor. haciéndolos responsables solidarios. Córdoba. Miguel Carlos Araya. se puede destacar en materia de obligaciones y contratos. Osvaldo Camisar. Enrique C. lo siguiente: r) Incluye una expresa previsión referida a la mora del acreedor. fue llamada "federal" ^2 a la que se encomendó la misión de preparar un nuevo proyecto. De este proyecto. La acción de enriquecimiento sin causa no procede si la ley lo deniega o si el empobrecido dispone de otra vía legal". el pleno de Diputados sancionó el proyecto y lo remitió para su revisión a la Cámara de Senadores. le dedica un texto al daño proveniente de la actividad de un gmpo de individuos que sea riesgosa para terceros. Banchio. y c) define el llamado incumplimiento sin culpa en los siguientes términos: "Hay incumplimiento sin culpa cuando el deudor acredita que para cumplir habría sido menester emplear una diligencia mayor que la exigible por la índole de la obligación". Alberto Mario Azpeitía. la Cámara de Diputados de laNación. Maiia^Artieda de Duré. Jorge Horacio Alterini. . Juan Carlos Palmero. El 1° de julio de 1993 la Comisión de Ijegislación General emitió despacho aconsejando la sanción del proyecto que fue incluido en el Orden del Día 1322 del 28 de julio de 1993. que en cuanto a la metodología utiliza el mismo método con que fue elaborado el Proyecto de 1987..LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. Efraín Hugo Richard. Marcos M. en la sesión del día 3 de noviembre de ese año. b) El proyecto de la comisión federal de juristas de 1993 Ante el veto de que fue objeto el Proyecto de 1987. este proyecto no tuvo trámite pariamentario. En este caso. Néstor E.. limitada al reembolso de gastos. Wayar. que por estar integrada por juristas de distintas provincias. en el ámbito de su Comisión de Legislación General. Jorge Mosset Itunraspe. 2°) Prevé responsabilidad. Alberto J. b) Después de confmmar la hipótesis de los daños causados por una cosa arrojada o caída. Rafael Manó vil. decidió conformar una Comisión. es importante destacar que este proyecto: a) previo la unificación de los regímenes de responsabilidad contractual y extracontractual. Ana Isabel Piaggi. 2*0 Respecto de la t e q j ^ general de la responsabilidad civil. 91 propio enriquecimiento. En el Senado. prevé la liberación de quien demuestre que no participó en la acusación del daño. Luis Moisset de Espanés. por la ruptura de las tratativas previas (anteriores a la oferta) y consagra una regla que ordena la reparación del daño moral "y de todos los daños causados al La Comisión Federal de Juristas estuvo integrada por los doctores Héctor Alegria. Bueres. Félix Alberto Trigo Represas y Ernesto C. Solari.

Federico Videla Escalada y Eduardo A. 6°) En materia de compraventa. WAYAR acreedor" en supuestos de responsabilidad precontractual {posteriores a la oferta). Sus autores optaron por proponer la total derogación del Libro Segundo del Código Civil y su reemplazo por otro ínte^amente reelaborado. d) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998 El último proyecto ^4. Aída Rosa Kemelmajer de Carlucci. el Poder Ejecutivo había encomendado. Sergio Le Pera. Jorge Horacio Alterini. Salvador Darío Bergel. c) El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 Al mismo tiempo que la Cámara de Diputados trabajaba en el proyecto preparado por la Comisión Federal. proyecto que el Ministerio de Justicia. me limitaré a señalar que sé apartó del método con que fueron elaborados los proyectos de 1987 y de la Comisión Federal de 1993. denominación que se asigna al pago por entrega de bienes y se elimina la injustificada exigencia legal de que no se trate de deudas en dinero. 4°) En cuanto a las obligaciones naturales se considera innecesario regularlas y se limita a disponer que no esrepetible el cumplimiento espontáneo de una obligación de esta clase. 5°) Trata de la dación en pago. que no tuvo trámite parlamentario alguno. conocido como Proyecto de 1998 por la fecha que luce en el texto de la nota por la cual sus redactores lo elevaron al Ministerio de Justicia (18 de diciembre de 1998). es importante destacar que este proyecto legisla sobre el boleto de compraventa de inmuebles. la redacción de otro proyecto a una Comisión de Juristas ^3. María Josefa Méndez Costa. . disponiendo que las obligaciones nacidas de él son "civilmente exigibles". De este proyecto. niediante decreto 486/1992. Julio César Rivera. 3°) Pretende establecer una clara distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado.92 ERNESTO C. aunque el Poder Ejecutivo La Comisión creada por decreto 468/1992 estuvo integrada por los doctores Augusto César Belluscio. Atilio Aníbal Alterini. remitió al Senado donde tuvo ingreso según se lee en el diario de "asuntos entrados" del 13 de agosto de 1993. Julio César Rivera y Horacio Roitman. Zannoni. ^* Preparado por una Comisión de juristas que fue designada por decreto 685/1995 del Poder Ejecutivo nacional y esUivo integrada por los doctores Héctor Alegría.

dice el proyecto. sus autores se apartaron de la metodología con que ftieron preparados los tres proyectos anteriores. b) Este proyecto considera que la culpa es el factor de atribución de responsabilidad. se. le correspondió su análisis inicial asu Comisión de Legislación General. "La culpa". si ya se ha producido. la actividad riesgosa o peli^grosa.F. pero tratando de precisar ese concepto para evitar la "indiscreta aplicación del texto legal a actividades como las de servicios de salud" (Notas explicativas del Proyecto).283 (llamada de desindexación). de las numerosas reformas que propone. c) Incluye. como legislación anexa. Se propuso luego la derogación de los Códigos Civil y de Comercio para reemplazarlos por un Código Civil íntegramente nuevo. se prevé que toda persona tiene el deber. 3°) En materia de responsabilidad civil.. 1°) En materia de obligaciones de dar dinero se mantiene rígidamente el sistema nominalista. Se propuso independizar la legislación especial incorporada al Código Comercio y llevar esa legislación.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES. se puede mencionar: a) La prevención <iel daño tiene un lugar relevante. que y a estaba consagrada en el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (Y. 2°) los mecanismos tendientes a instarla. 93 lo remitió a la Camarade Diputados reciénen fecha 8 de julio de 1999. y 3°) la Wtela inhibitoria. De este proyecto diré lo siguiente: I) Método. . en cuanto dependa de ella. Provincia de Corrientes) que trata de evitar que al ser liquidado el daño se llegue a un resultado que puede ser calificado como absurdo o injusto respecto del valor "real y actual" del objeto de la prestación.. en caso de que la ley o las partes no hubiesen dispuesto lo contrario.P. "es la norma de clausura del sistema de responsabilidad". c. Así. de adoptar de buena fe y según las circunstancias las medidas razonables para evitar un daño o disnünuir su magnitud y de no agravar el daño. cabe destacar. desde tres puntos de vista: 1°) la asignación de virtualidades a las medidas técnicas en procura de evitarel daño.• gún la fecha puesta enel Mensaje 731 con que fiíeenviado al Congreso. Con respecto de la teoría general de las obligaciones. Ya en Diputados. además de la "cosa riesgosa". al nuevo Código Civil. de evitar causar un daño no justificado. 2°) Para la cuantificación en dinerp de la deuda de valor se atiende a la idea de la ley 24. En cuanto al método.

Roberto López Cabana. ¿No ala reforma ? ¿noa esta reforma ? Sobre ciertas críticas al Proyecto de Código Civil de 1998. ej.. Mosset Iturraspe. A.00.". 3°) la introducción del concepto de daño al interés negativo. hasta cuestiones puntuales como el régimen de la mora del acreedor o el factor de atribución de responsabilidad. en "J. WAYAR d) En materia de responsabilidad objetiva.A. Ver la réplica a estas criticas en: A.". 2.A. Una prueba de ese debate se reflejó en las "conclusiones" de la XIII* Conferencia Nacional de Abogados realizada en Jujuy en 2000 (Cfr.94 ERNESTO C. 2(XX)-D-960). p. "L. 1999-n-10l2. y 4°) la definición de la culpa grave como "la falta de diligencia extrema" y su asimilación al dolo " El Proyecto de 1998 ha generado serias discrepancias en la doctrina.". . se puede mencionar 1°) la incorporación de un texto para la mora del acreedor. remitiendo a las normas de la mora del deudor: 2°) la consagración de un precepto relativo al "daño al proyecto de vida". cambiar o mantener?. La responsabilidad civil en la XIII Conferencia Nacional de Abogados. ejemplar del 5/5/1999.L.000. en "J. la reparación del daño queda limitada a un tope cuantitativo por cada damnificado directo. p. El Código Civil y el siglo XXL ¿Reformar. Propone quela cantidad tope para indemnizar sea de $ 300.. que lo ha debatido todo: desde el método empleado. que se reduce proporcionalmente si hay liberación parcial por la incidencia de la culpa de la víctima. Alterini. Entre las crfticas más importantes que se formularon al proyecto: J. e) Entre otras reformas.

y es en virtud de ese vínculo que el primero puede ejercer sobre el segundo cierta "compulsión".J.rrara</o</e¿z5o6%acioRej. t III. p. el objeto y la fuente*. o.CAPÍTULO ra ELEMENTOS A) ELEMENTOS ESENCIALES § 37. ObUgaciones. contractuales o no. se puede decir que son elemento| constitutivos de la obligación: los sujetos. 35. ENUNQAaÓN Si bien la opinión de los autores no es uniforme. ya que se trata de uno de los atributos del poder que ostenta el acreedor. SS. no deben ser considerados elementos de esta jerarquía la comptdsión ni la causa-fin. 1 1 . n* 9.Llambías. p. Por el contrario. . Objeto del negocio jurídico. § 43).1. § 3. pero cuando la obligación sigue un curso normal y se la cumple voluntaria y espontáneamente.p. ObUgaciones (Recopilación de clases). Se trata de un ingrediente psicológico que puede ser localizado en los actos jurídicos. * As(IohaceH. 22. en la voluntad de sus creadores. Son esenciales porque la ausencia de cualquiera de ellos impide que la obligación exista como tal. no se requiere de ninguna compulsión. con lo cual queda demostrado que ésta no es un requisito esencial del vínculo obligatorio \ b) Tampoco la llamada "causa-fin" integra la relación de obligación *. * De acuerdo: A. Castán Tobeüas. a) Afirmar^ que la compulsión es uno de los elementos integrativos de la obligacióp es incorrecto. 17. Derecho civil español. Bueres. y mediante el cual es posible descubrir la finalidad que éstos per' De acuerdo con la enumeración: J. y Moisset de Espanés y León. p. cuya adecuada explicación se obtiene por medio del "vínculo".LLn°Il. En efecto: la relación de obligación crea un vínculo entre acreedor y deudor. p.Comp. Volveré sobre el tema a propósito del elemento "vínculo jurídico" (///ra. 1. más exactamente. 32.Lafaille. el vínculo jurídico.

Tratado de derecho civil. El primero es el sujeto activo. Así. Se aplican las reglas y principios generales relativos a las personas. se trataría. dando lugar ^ Alterini. Ameal y López Cabsma. J. 43. pero que es ajeno al derecho de crédito. o ambos al mismo tiempo. En tanto que el objeto es "aquello (bien o utilidad) que le procura al acreedor la satisfacción de su interés". III. p. por ejemplo. 1. cuando le compro un caballo a Juan puedo decir que en tanto que el caballo es el "objeto" de mi derecho de crédito. WAYAR siguen. La obligación no se concibe sin tales sujetos. A partir de esta premisa se ha sostenido que tanto el "objeto" como el "contenido" deben ser considerados elementos esenciales de la obligación 5. a quien el mismo ordenamiento le impone el deber de cumplir. "Derecho de obligaciones". Cód. en todo caso. .37. el objeto y la fuente. W.96 ERNESTO C. Civil) puede ser sujeto activo o pasivo del vínculo obligacional. Todo "ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones" (art. el contenido o prestación es "la conducta que debe desplegar el deudor para que el acreedor obtenga el objeto deseado". Como elementos esenciales. Curso de obligaciones. CONDIQONES REQUERIDAS La relación de obligación enlaza a un acreedor con un deudor. la "prestación" de Juan consiste simplemente en entregármelo. B) LOS SUJETOS § 3 8 . vól. el vínculo jurídico. CARACTERIZACIÓN. 3 0 . consideradas como sujetos de derecho Es muy frecuente que el polo acreedor o el polo deudor. a quien el ordenamiento jurídico le reconoce el derecho de exigir el bien que le es debido. Tanto las personas físicas como las personas jurídicas o de existencia ideal pueden ser acreedoras o deudoras. El hecho de que algunas obligaciones de fuente contractual sean asumidas con el propósito de alcanzar un fm no significa que ese fin integre el derecho de crédito. Tanto el caballo (objeto) como el acto de entrega (contenido o prestación) serían elementos esenciales de la relación de obligación.p. §3. c) La doctrina distingue entre "objeto" y "contenido" de la obligación. sólo cabe considerar los sujetos.1. el segundo es el sujeto pasivo. * Cfr. Hedemann. de un elemento del contrato para cuyo logro las partes se valen de las obligaciones. se presenten como "centros pluripersonales". n" 82.

16. es decir. Para ser acreedor o deudor se requiere que las personas tengan capacidad jurídica y que sea posible su individualización o. Se aplican los principios generales. siempre que sea relativa. pues la relación de obligación se integrará.gr. más exactamente. "Parte general y derecho de obligadones". que confieren la calidad de acreedor a quien los posee. p. no afecta su validez.LOS SUJETOS 97 a la formación de obligaciones con sujeto plural o múltiple. se desconoce quién será el acreedor o quién será el deudor. Por lo general. finalmente. capacidad para gozar de la investidura de acreedor o para adoptar la posición de deudor. pasajera o transitoria. I. n" 6. No se exige capacidad de hecho. Tratado de las obligaciones. ya que se cuenta con los medios para efectuar la determinación: en el caso de los títulos al portador. de manera que cuemdo circulan muestran una sucesión de acreedores. pues tales incapaces pueden actuar por medio de sus representantes. luego de cpnstituido el vínculo. p. en el caso del acreedor disjunto. Borda. En suma: si al tiempo del cumplimiento la incertidumbre se disipa y quedan perfectamente localizados el acreedor y el deudor. ambos se hallan individualizados desde el nacimiento de la obligación. Dereclw de las obligaciones. o con las deudas que se asume frente a un sujeto activo "disjunto". según su elección. Derecho de obligaciones.1. la obligación tendrá plena eficacia. es decir. ' Cazeaux y Trigo Represas. o de obrar por sí mismos. con los títulos emitidos "al portador". Instituciones de derecho civil. pero esta indeterminación. p. 1. 57. En estos casos hay una indeterminación relativa. Trcaado de derecho civil argentino. su determinación. por ejemplo. G. Rodríguez Arias Bustamante. Estas situaciones se presentan. Albaladejo. L. l. M. p. Ésta es la regla general. a Pablo o a Pedro. 490. Pero es posible hallar una excepción. 'XDbligaciones". L p. será acreedor legitimado el último poseedor.: Juan debe pagar. y esta situación no varía hasta su extinción. Boffi Boggero. . lo será aquel que sea designado. a) Capacidad Se requiere capacidad de derecho. M. las cuales serán examinadas en el lugar que corresponda. 22. 86. el sujeto activo es determinable. Otras veces. con aquel que quede en situación de acreedor en el momento del pago. v. b) Determinación Es opinión c o m ú n ' aquella según la cual el acreedor y el deudor deben ser pQTSoaa^determinadas o determinables.

su liberación coactivamente. el deudor debe agotar los medios en procura de localizarlo. tan válida.98 ERNESTO C. pues en tal supuesto desaparecería el vínculo por falta de sujeto activo. 4 del art. aunque deba demandar a "persona desconocida" 9. siempre que el deudor demuestre. todo dependerá de una decisión judicial para terminar con la incertidumbre«. WAYAR ¿Es válida la obligación si la indeterminación subsiste en el momento en que se debe hacer el pago? Es necesario establecer un distingo: 1) Por excepción. 757 del Cód. 495 y 496. el acreedor puede ser. t u l . 99. "ob rem" o ambulatorias 'o. Wayar. E. . excepcionalmente. y si no lo logra. Tampoco se trata de un crédito litigioso. p. von Tuhr. al menos. Teoría general del derecho civU alemán. En efecto: el inc. en "Revista Jurídica" de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumán. haber agotado los medios legales para localizarlo. <jue son asumidas "en razón de la cosa". previamente. arts. Las rentas reales. ' Cfr. Civil posibilita la consignación cuando "el acreedor fuese desconocido". \ol. que el deudor puede recurrir al procedimiento previsto para el pago por consignación y obtener. la obligación carece de eficacia y no surte efecto alguno. López de Zavalía. la obligación es igualmente válida. A. Derecho civil. ps. § 39. qué personas pretenden o disputan el título de acreedor. 2) Si la incertidumbre afecta al deudor. I-1. Advirtamos que no se trata de la inexistencia del acreedor. 21. Código Civil. una persona desconocida. frase que corresponde a la traducción castellana de aquella expresión latina. 147 y ss. A diferencia del caso anterior. J. y se ignora su identidad llegado el día de pago. está de todos modos autorizado a pagar. * Comp. nos. la ley no ha previsto un mecanismo que posibilite exigir el cumplimiento a una persona desconocida. El pago por consignación. O B U G A Q O N E S REALES. pues en este caso se conoce. así. Acerca del problema terminológico: F. PROPTER REM. si se desconoce quién es el acreedor. sino que pese a haber un acreedor. 92-94. también llamadas "propter rem". a quien sigue E Busso. OB REM O AMBULATORIAS Hay indeterminación relativa de los sujetos de la relación en las obligaciones reales. p. En suma: en tanto que la determinación de la persona del deudor es esencial para que la obligación sea válida. Si el acreedor es desconocido. La denominación "propter rem " es la más adecuada porque describe la eséttcia de esta clase de obligaciones. 95. p. n'2. el deudor no sabe quién reviste esa calidad.

40 y ss.A. Zachariae. sección Doctrina. porque tenían por objeto una "cosa". El Código Civil y su refonna ante el derecho civil comparado ("De las obligaciones en general"). ' . porque la denominación "obligación real" ha sido usada en cuatro sentidos distintos ": 1) Autores de siglos anteriores 12 clasificaban los derechos personales o de crédito en dos categorías: a) "obligación real". 1964-IV. en "J. N. y b) "obligación personal". Gorostiaga. t. los derechos de crédito se dividían en obligaciones de dar y obligaciones de hacer. ps. en "J. por ende.. ps. II (primera parte). Zachariae. es imprescindible precisar la terminología. en "J. Alsina Atienza. han sido definidas como "aquellas que descansan sobre determinada relación de señorío sobre una cosa.A.".. y nacen. en "J. § 529. Cfr. Es ésta la acepción más apropiada de la expresión "obligación real".. Recepción de la doctrina de las obligaciones reales en la jurisprudencia argentina. b) Concepto Las obligaciones reales. 6 y ss. . DroU civil franjáis. sección Doctrina.". liuroducción al estudio de las obligaciones "propter rem": Su injustificada confusión con los gravámenes reales. A. pero carecía de valor científico. 3. Diferencias entre la deuda "propter rem " y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada. 1964-V.A. ps. que era aquella obligación que se podía transmitir a los herederos o sucesores del deudor. Esta nomenclatura sólo pudo ser justificada por razones didácticas. Existencia innegable de obligaciones reales en el derecho argentino. Tampoco esta nomenclatura pudo tener valor científico. p 362. sino derechos reales reconocidos por algunas legislaciones. Cfr. se llama "obligación real" a la obligación que le incumbe a una persona en razón de una cosa. sección Doctrina. t. 643. D. p. 3) También se usó la denominación "obligación real" para designar las "cargas reales". K. sección Doctrina. K. no son obligaciones.Cfr. Droit civil frangais. p. 13. ps. intransmisible. Las deudas "propter rem": El progreso de su reconocimiento doctrinal. A. 1960-11. y hoy puede considerársela superada. pero éstas. o propter rem. A. 362. se desplazan y se extinguen con esa relación de señorío" '*. 105 y ss. como se verá. '' Cfr. a las segundas (de hacer) se las denominaba "obligaciones personales". 2) Según otra clasificación '3. 4) Por último. traducción de Massé y Vergé. porque tenían por objeto el hacer de una persona. A las primeras (de dar) se las llamaba "obligaciones reales". 1960-III.LOS SUJETOS 99 a) Terminología ¿Cuáles son las obligaciones reales? En primer lugar. que era —^por oposición a la anterior— aquella inherente a la persona y. § 529. 38 y ss.".".

2. t.D. inc. Civil. art. 128. p. 1979-12-46. Elementos para una noción dt obligación real. . Sala A.üí>U|<icíi>NM.100 ERNESTO C.". p. exclusivamente. punto II. Sobreesté tema se puede ver. Cornejo. lo esencial es que el sujeto esté en relación con la cosa i?. n' S. J. por ende. . lum. etc. La "relación con la cosa" no necesariamente debe provenir del ejercicio de un derecho real. también: Compagnucci de Caso. diario del 27/6/1988. LlBmbíai. aunque se le haya dado la posesión de la cosa. 1184. De ahí el error contenido en esta oflrmación: "En esta dase de obligaciones. F. A. A.Civ. entonces.) Código Civil. propiedad. pues el vínculo obligatorio puede tener origen en la posesión. 4 3 . Sala 1. Por esta razón se ha dicho que el deber de prestación —o el crédito— sigue a la cosa. se transmite y se extingue junto con la cosa c) Caracteres Las obligaciones que estamos examinando presentan las siguientes notas típicas: I) Dependen de una "relación real". WAYAR Se caracterizan porque el deber de prestación —o el derecho de crédito— se le impone a ta persona. es^sólo un elemento para determinar el sujeto —activo o pasivo— de la obligación.—Sólo es acreedor o deudor propter rem aquel que está jurídicamente relacionado con una cosa.2*C. myf>:Códlso Civil (Belluscio y Zannoni). C. va adosado a ella. 1.14/9/1978. No es necesario que se ejerza sobre la cosa algún derecho real. 4 9 7 . Manual de derecha cMly comercial. 4 1 . S in embargo. "E. 26). usufructo. glosa al art. La Plata. 2.C. porque está en relación con una cosa sobre ta cual ejerce su señorío: posesión.) y Highton (coord. De acuerdo: B. Esta característica de las propter rtm aparece continuamente destacada: C. et inseparablí la calidad de acreedor o deudor de la condición de propietario de la coia eo nzón de la cual ha surgido laobligacidn"(J. en relación con la cosa ha sido considerado "deudor" Cfr. La "cosa". >^ La persona del deudor —o del acreedor— queda determinada por efecto de tener ella la cosa en su poder. tambMn puede ter alcanzado por ella el poMttdor de la cota gravada. es decir. t.N. 42-370. Zannoni. Así. t. Messineo. en "La Uy". p. La oblltación. cualquiera que sea el título que ostente: sea propietario o poseedor. y que la obligación nace. por ejemplo. quien halla luitento para nuestra tesis en el art.A. por el hecho de ser poseedor y estar. NOKMO el propinarlo puede quedar vinculado por una obligación propttr rtm. 2 4 1 6 del Cód. sobre la cual ejerce determinado señorío. "Doctrina Judicial" (Buenoi Aireí). 11. sólo será "propietario" cuando se le otorgue la escritura pública (art. en cuanto ella es titular de una relación real.. n' 15 bit. § 100. 1 1 1 P. I). en Bueres (dir. IV.1. 26/10/1971. el comprador de un inmueble. 4 9 7 . p. 526.

¿Hubo. Es la consecuencia de hallarme en relación con la cosa.". Así. pero. pues bien: como nuevo propietario. Siempre es la cosa la que "crea" el crédito y la correlativa deuda.CIv. compro un inmueble cuyos muros medianeros fuensn construidos por el anterior propietario. IV) Se extinguen cuando cesa ta relación con la cosa. créditos en favor del inversor. 23/10^1969. 140-777 (24. No fue mi antecesor quien me transmitió el crédito. Quien se desprende de la cosa se desobliga. quien la adquiere queda vinculado. desaparece también el crédito o la deuda que le incumbían a aquélla. por ejemplo. 11/10/1966. "L. 136-1062 (22. Sala D. las prestaciones que deben cumplir los deudores tienen origen.". Por decirlo de otro modo: es la "cosa" la que requiere inversiones.—Puesto que al crédito o la deuda se los tiene en razón de ¡a cosa. Por ejemplo. 124-897. según se dijo. o la de atender los gastos que demande la conservación de la cosa que se tiene en condominio con otras personas. pues viene a ocupar la posición jurídica de su antecesor. el crédito que tengo contra mi vecino no es el producto de una cesión.761-8). en los casos comprendidos en el régimen de II) Se tas constituye "en razón de la cosa y con referencia a ella ". deudas a cargo de quien se verá beneficiado. El abandono de la cosa. "LL. por cualquier motivo —destrucción.se asume "en razón de la cosa y con referencia a ella". SaUB. en los gastos o erogaciones que realizaron los acreedores para construir. sin que el vecino aportara lo que le correspondía. porque en uno y otro supuesto es la "cosa" la que ha originado el gasto. la mayoría de las veces. es decir. tengo el derecho de exigirle el pago de ese aporte. la relación de la persona con la cosa. III) El crédito o la deuda "pasen " a los sucesivos aáquirentes o poseedores de la cosa. . Por ello se ha dicho que la obligación "deambula" con la cosa. y éstas generan créditos y deudas. enajenación o abandono—. ídem. Juan.LOS SUJETOS iOl de las expensas comunes propiedad horizontal. Es necesario reparar el motor y sólo Juan está " CN. — Cuando cesa. "LL". 30/9/1968. como condóminos.L. — El deber de prestación. provoca la extinción de la obligación. acaso. Salii A. ídem. conservar o mejorar "la cosa" sobre la cual unos y otros ejercen alguna especie de señorío. ésta transforma en acreedor o deudor a los sucesivos adquirentes o poseedores. es propter rem la obligación de pagar el valor de la medianería. fue la posesión de la cosa la que me convirtió en acreedor.. una cesión de crédito? No. ¿en qué momento debe tener lugar el abandono para liberar al deudor? Por ejemplo.091-S). Pablo y Diego poseen en común un automóvil.

En el caso particular del condominio.Civ.como lo autoriza el art. L. H. entonces. Aun los deudores constituidos en mora pueden liberarse mediante el abandono. 73-280. . —El deudor propter rem no limita su responsabilidaúd al valor de la cosa que originó el crédito. 2685 del C ó d Civil. para librarse de ella. WAYAR dispuesto a afrontar los gastos. en "J. Diferencias entre la deuda "propter rem" y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada. en caso de incumplimiento responde con todo su patrimonio. 1960-HI. ^° De acuerdo: J. "E. Alterini y N. AlsinsL Atienzi. A esta conclusión se llega mediante el siguiente razonamiento: a) Según el principio general imperante en nuestro derecho.A. se dice. sección Doctrina. o si puede tener lugar después de que tales gastos se hayan concretado. b) Para poder limitar su responsabilidad al valor de la cosa. pues hay que tener en cuenta que este último tiene el derecho de retener la cosa hasta tanto se verifique el pago (art. es dudoso que los condóminos que no aporten lo suyo para sufragar los gastos que demande la conservación de la cosa puedan disfrutar de lo hecho poy el condómino inversor. la "prenda común" de los acreedores. al contrario. 2686). 11/5/1977. Se ha sostenido " que el abandono debe ser previo.". ^ ley no condiciona la eficacia liberatoria del abandono al hecho de que sf verifique antes de efectuados los gastos. La tesis no es convincente. si el abandono debe materializarse antes de que Juan efectúe los gastos. pues de lo contrario no sena propter rem. Si la obligación propter rem es asumida en razón de la cosa. el deudor debe estar expresamente autorizado por la ley. El abandono no los libera de la obligación de reembolsar lo gastado.". El abandono tiene eficacia liberatoria aunque se concrete después de efectuados los gastos. en razón del beneficio que obtuvieron —se supone— a costa del inversor. Pablo y Diego no desean asumir esa obligación y deciden. convertido en acreedor. cuando cesa la posesión cesa también la obligación. al contrario. pues una vez que los gastos han tenido lugar. " D. Lloverás.D. . p.de propiedad. Se trata de saber. en pleno.. el cual constituye. todo deudor responde con la totalidad de su patrimonio. el deudor responde con todo su patrimonio. según voto del primero en C. reconoce e^ eficacia sin distinguir si ha tenido lugar antes o después de los gastos V) En caso de "incumplimiento ".N.102 ERNESTO C. hacer abandono de sus respectivos derecbos. 86. los deudores quedan definitivamente obligados.

el vendedor de un inmueble no podría. OW/^flcion«.". Sala F. Manual. Un análisis de los diversos supuestos revela que la ley impone deberes propter rem tomando únicamente en cuenta la relación de la persona con la cosa. 2/8/1973. cuando el deudor decide hacer uso del derecho de abandono. responde sólo con la cosa adquirida cuando se bratade expensas adeudadas por el anterior propietario. es necesario efectuar un distingo. "Juris". se niega a satisfacer al acreedor 2 ' .A.. 974-21 -70. ni aun con el consentimiento del comprador. Messineo. reservarse un crédito propter rem por el valor de la medianería. p. Cánfora. prescinde de la voluntad de los particulares.. En efecto: no se debe ver en el abandono un caso de incumplimiento.L D SUJETOS XS 103 c) En casi todas las hipótesis de obligaciones propter rem. 17 de la ley 13. Tanto no hay incumplimiento. la obligación se habrá extinguido por confusión. si la cosa abandonada queda bajo el dominio exclusivo del acreedor.D. Aunque. La afirmación corresponde a F. 31. n° 8 bis. o bien. en un supuesto dado. que el abandono ha sido asimilado a la dación en p ^ o . Sala F. Esto explica por qué. deudor propter rem de las expensas comunes. p.gr. no cabe decir que haya incumplido. así. esa autorización no existe. por ejemplo. "J. es decir. 5 100. porque ". como bien se ha dicho. según que el abandono sea abdicativo o traslativo. ídem.n'' 15bis. 1996.p.I. que le fueron transmitidas junto con la cosa (art. Conviene aclarar que la responsabilidad ilimitada se da únicamente cuando el deudor incumple. El com(HBdor es el nuevo acreedor. sin que las partes puedan impedirío.Civ. ello no significa que el eréditóen cuestión haya perdido su carácter/jropfcr ron (cfr. manteniéndose en relación "con la cosa". limite la responsabilidad de un deudor propter rem. nota 55. v. el nuevo poseedor. I. 1 l/lO/l 973.". pero ni en uno ni en otro caso se habrá configurado un incumplimiento.. pues con aquél el "deber de prestación" se traslada a otro deudor. cuando. . p. el adquirente de un departamento en propiedad horizontal. J. 44. Por la misma tazón. Sin embargo* liohay impedimentos para que el legislador. En cambio cuando es traslativo funciona como una dación en pago": R.26). todo aquel que compra un departamento en propiedad horizontal está obligado —quiera o no— a pagar las expensas comunes. VI) Son creadas por la ley.512). que es una de las formas de cumplir 2 2 . Dereclw de las obligaciones. de manera que están regidas porel principio general que impone la responsabilidad patrimonial ilimitada. ya que sólo el legislador puede crearlas Escapan del ámbito de De acuerdo: Cazeaux y Trigo Represas. t IV. "E. 51 -762). y si bien luego de percibir el crédito puede transferirlo al anterior propietario. incluso aquellas devengadas con anterioridad a la compra (C. En cambio.. Llambías.N. Obligaciones reales. — Las obligaciones propter rem derivan de la ley. 56. pues ese crédito pasa junto con la cosa al nuevo propietario. si bien de hecho limita su responsabilidad al valor de lacosa abandonada.cuando es abdicativo el deudor no puede liberarse por el abandono de la cosa.

1195. a la cual se le ha atribuido dos acepciones diversas: En sentido estricto. Para comenzar. ps. Instituciones de dereclw civil. porque los contratos no pueden vincular a los terceros que no intervinieron en su celebración (arts. Se debe comenzar por precisar el significado de la expresión "cargas reales". Se las llama también "rentas inmobiliarias". en virtud de una carga real. y consisten en dar (p. 148. son derechos reales que constituyen resabios del derecho medieval que fueron útiles al régimen feudal pero son impracticables en la actualidad. la categoría de obligaciones /7rí>pfer rem comprende tanto las cargas reales como las obligaciones propter rem en sentido estricto. a cumplir prestaciones. Empero. n" 6. II. Sobre el tema. en cierto modo. Gorla. ps. Enneccerus y Wolff. A. y justifica. . 449. 593 y ss.104 ERNESTO C. 1199. Le garamie reali dell 'obbligaziO' ne. pues en unas y en otras se debe una prestación "en razón de una cosa" (G. López de Zavalía en Las rentas reales. Es necesario establecer el distingo entre ambas figuras. Los particulares no podrán nuncacrear una obligación que tenga por deudor o acreedor a todo ulterior poseedor de una cosa determinada. n° 2. Esta figura se presenta como una obligación impuesta a una persona en razón de la cosa que posee. Como ejemplos de rentas reales se suele mencionar los censos (en sus dos espe^* Cfr. En opinión de Gorla. "Derecho de cosas". WAYAR poder de la autonomía privada. p. Sobre este tema se puede ver L. 155.). Gorostiaga. t. § 4 0 . entendidas como rentas. citado por F. l. el canon enfitéutico) o hacer alguna cosa (prestar servicios o faenas)" 24. III. vol. p. la asimilación es imposible. Obligaciones reales. las cargas reales. al menos en nuestro derecho. El Código Civil y su reforma ante el dereclw civil comparado. 1161. que algunos autores las hayan identificado ^. el poseedor de un bien inmueble está obligado.. n° 193. Tratado de derecho civil. nota 43). entre otras razones. de dar o hacer. 23 y ss. Valiente Noailles. frente a determinada persona. LA OBLIGACIÓN PROPTER REM Y LAS "CARGAS REALES" La denominación "obligación real" o propter rem ha sido usada para designar las "cargas reales". lo cual pone en evidencia su gran similitud con las obligaciones propter rem. II. M. ej. I. etc. Trabucchi. ante las nuevas formas de organización y distribución de la propiedad de la tierra 2*. las cargas reales son derechos reales que se presentan como rentas establecidas a favor de determinadas personas y que han sido definidas como "aquellas prestaciones de carácter periódico que se deben por una persona en cuanto es titular del goce de un determinado bien. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. ordinariamente periódicas. ^ Cfr. p. En otras palabras. ver N.

el uso. í 733. Civil. han desaparecido de la legislación. fiel a la tradición del derecho privado alemán.). F. otras. y aún sobre su industria personal. . la expresión "cargas reales" es empleada como sinónimo de "gravámenes reales". Valiente Noailles. Joaquín Escriche. Diccionario razonado de Legislación y Jurisprudencia. Así. Lo mismo sucede en la prenda. con la condición de que su duración no se extienda más allá de cinco años (B. 2614. H. UI.LXDS SUJETOS 105 cies: reservativo y consignativo). p. como "el derecho que tenemos de exigir de otro cierta pensión anual. como los diezmos. M. Obligaciones reales. n' 6. en los derechos reales que se ejercen 26 bis Escriche definió el censo consignativo. 440 y 442. Este censo —agrega— se llama también enfiteusis. lo fueron bajo la naturaleza de derechos reales. 526 y ss. Las rentas reales. el deudor hipotecario debe tolerar que el acreedor hipotecario ejerza su derecho sobre el inmueble hipotecado. 26142». se ha interpretado que en nuestra derecho es posible la constitución de ciertas cargas reales (rentas o censos). Algunas de ellas.B. han sido proscritas (nota al art. Desde este punto de vista. ps. "carga real" equivale al deber jurídico que tiene una persona de soportar qup sobre uno de sus bienes ejerza un derecho real otra persona. reservándonos el directo. no puede establecerse sino por escritura pública. Tratado de los derechos reales. 23 y ss. según se deduce de la definición". lo cual constituye para el primero una "carga real". n° 2. como el contrato en el que se establece. Manual. y no como obligaciones 2'. 2503). los diezmos dominicales y los diezmos sacramentales 26 w». n" 31). El B. Exposición y contentarlo del Código Civil argentino. 27 De las antiguas cargas reales. Cfr. Lafaille. y las restantes son desconocidas en el tráfico jurídico actual 2?. 11. suponiendo que las rentas hayan sido aceptadas. comentario al art. por ejemplo. y L. la anticresis. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. Llámase consignativo porque se consigna o impone sobre bienes del que le debe. t 7. t. 28 A partir del art. Cierta doctrina ha señalado que las rentas reales fueron aceptadas por Vélez Sarsfield enel art. es decir. que no deben ser identificados con las obligaciones propter rem. aquellas oriundas del derecho germánico de la Edad Mtáia(Reallasten). por haberle dado cierta suma de dinero sobre sus bienes raíces. entendida en el sentido expuesto. prácticamente ninguna sobrevive (cfr. el usufructo. b) En sentido lato. § 92. 1105). Librería de Gamier hermanos. París. Machado. la habitación y en las servidumbres. el canon enfitéutico.. n'ó. 1869. 142. López de Zavalía. 2614 del Cód. ver F. p.G. Sin cuestionar la tesis —porque aquí no corresponde—. Messineo. De ahíque no haya posibilidad de confundir la obligación propter rem con la renta real. Y refiriéndose al censo enfitéutico dice que es "el derecho que tenemos de exigir de otro cierto canon o pensión anual en razón de haberle transferido para siempre o para largo tiempo el dominio útil de alguna cosa raíz. 29 Sobre el particular. el cual daría cabida a los censos y a las rentas. ps. ha dejado abierto el camino p¡lf& la constiwción de rentas reales (art. 12. ps. como laenfiteusis. cuyo dominio directo y útil queda a favor del mismo".

La carga real es. por ende. 1. 1. 38. La relación con la cosa determina la persona que es sujeto pasivo. "El derecho de las obligaciones y la situación contractual". Sin embargo: I) El tercer poseedor no puede ser considerado "deudor". que no siempre es "universal". se impone en razón de la cosa gravada y se mantiene con ella dondequiera que vaya. II) Tampoco el hecho de que tanto el deudor propter rem como el tercer poseedor puedan liberarse mediante el abandono de la cosa autoriza a La tesis según la cual el tercer poseedor de un inmueble hipotecado es un deudor propter rem es compartida. 689. 3162 y 3163) rehuse ambas cosas. en suma. con la obligación propfer rem? Se apreciará el problema si se tiene en cuenta que en los derechos reales también existe un sujeto pasivo. Si el deudor hipotecario vende la cosa. Derecho civil. entre otros autores modernos. Lo típico de este deber jurídico es su carácter real. En efecto: supongamos que el tercero mantenga la cosa bajo su poder y que después de ser intimado a abandonarla o a pagar el crédito (arts. De ahí el parentesco de este deber jurídico real con la obligación propter rem. En ciertos casos. lo cual desmiente que se trate de un obligado propter rem. el correlato o lado pasivo de un derecho real. ¿Cómo se puede confundir la carga. que es el ejemplo con el cual vengo trabajando. el ordenamiento le impone a una persona determinada el específico deber jurídico de tolerar que otra persona ejerza sobre uno de sus bienes un derecho real. vol.106 ERNESTO C. . observemos la situación jurídica en que se halla el tercer poseedor de un inmueble hipotecado.11. "Contratos". p.. Derecho civil. Para simplificar..) pronunciar (. II.11. entendida como correlato del derecho real. y el nuevo propietario tiene que "tolerar" o "sufrir" el derecho de hipoteca. Han sostenido algunos autores que en tal caso se está ante una obligación propter rem. porque éste tiene responsabilidad ilimitada en caso de incumplimiento. p..) condenaciones personales" en su contra. vol. WAYAR sobre la cosa íijena. es decir. Es lo que sucede con el ya recordado deudor hipotecario. Carbonier. y J.. n° 1887. pues está en relación con la cosa y puede liberarse abandonándola. II. ¿qué sanciones le corresponden? La respuesta está en el art. entre ambas figuras hay notables diferencias. desde el momento en que la ley descarta la posibilidad de que "incumpla" la obligación. y el acreedor "no tiene otro derecho que perseguir la venta del inmueble". Esto significa que el tercer poseedor no responde con sus otros bienes. el deber jurídico va con ella. Josserand. por L. 3165: "los tribunales no pueden (. el tercer poseedor es tratado como "deudor" u "obligado" a pagar el crédito. No obstante.

Greco. 1. A. En el íntenn entre el abandono y la sentencia el tercero sigue siendo propietario. punto V.". e. tiene sin embargo que observar un determinado comportamiento de conservación (doctrina de los arts. n' 65. bastan para demostrar que el deber del tercer poseedor hipotecario. a) Según una corriente las obligaciones propter rem no habrían sido adoptadas eríel Código Civil. 12 y ss.1. que no son todas. EXISTENCIA DE LAS OBLIGACIONES PROPTER REM. '"L. en camtíio en los gravámenes reales estamos ante una cosa que está garantizando como derecho accesorio a una obligación. Colmo. § 4 1 . n° l"l. Cfr. uso.. etc. Las diferencias apuntadas. si bien podría ubicarlo en la situación de sujeto pasivo respecto del derecho real de hipoteca {supra § 18. del 27/6/1988. A. en uno y otro caso. tiene distinta naturaleza jurídica. Cornejo. EL ART. A. ps.". Afirma esta doctrina que "en las obligaciones propter rem el contenido siempre es una conducta del sujeto deudor. 497 DEL CÓDIGO ClVlL La doctrina discutió si esta clase de obligaciones fue o no acogida en el sistema del Código Civil. De acuerdo con lo expuesto en el texto. 215 y ss. Pero nunca en el gravamen real hay una conducta debida por el dueño de la cosa gravada a no ser que la misma persona invista la calidad de sujeto pasivo de la relación obligatoria y dueño de la cosa gravada": Manuel Cornet. Cabe sin embargo observar que el poseedor de un inmueble hipotecado está constreñido a conservar el valor de la cosa. A. ü.sentencia judicial (art.L. considerado como una carga real. la investigación llevada a cabo por E. Idéntico razonamiento cabe para los restantes supuestos'de cargas reales —usufmcto.LOS SUJETOS 107 identificarlos. Elementos para una noción de obligación real. El abandono. En la obligación propter rem. Obligaciones en general. 3175). mientras la tenga en su poder. libera al deudor desde su consumación y sus efectos se proyectan hacia el futuro ". ps. en los cuales se detecta un deber jurídico real similar al del tercer poseedor hipotecario y diverso de la obligación real. De las obli- . Se razona de este modo: ^' Acerca de la distinción entre la obligación propter rem y el deber del tercer poseedor se puede consultar. así.—. 3157 y 3160 del Cód. habitación. Enajenación de cosa hipotecada. Salvat. en resguardo de los derechos del acreedor hipotecario. en cambio. como sí ocurriría si fuese deudor. el tercer poseedor que hace abandono de lacosa no abdica ni _pierde ej derecho de dominio. Procurando demostrar que el tercer poseedor de un inmueble hipotecado no es un deudor propter rem también se ha dicho que sobre aquel poseedor no pesa ningún deber de realizar una prestación específica. Obligaciones propter rem. 2001-11-1196. sino hasta tanto se adjudique ese derecho a Otro por . es decir. nota 14 de este capítulo). en "J. además de los trabajos de Alsina Atienza ya citados (supra. Civil). 2) no puede ser asimilado a la obligación propter rem. el abandono tiene carácter definitivo. si bien no es deudor.

497 expulsa de nuestro sistema a las obligaciones propter rem. es absurdo pensar que una persona pueda estar obligada por el hecho de ser titular de un derecho real. n" 66. art. p. DeGásperi y Morello. trabajos citados en la precedente nota 14. L. Esta afirmación reposaen los fundamentos que pasamos a analizar seguidamente. lo cual es exacto. Obligaciones reales. Sgrilletti. Rezzónico. 497: "No hay obligación que corresponda a derechos reales". WAYAR 1) El derecho personal crea una relación entre personas determinadas. sin advertir que ese artículo no se refiere a ellas. Alsina Atienza. Manual de dereclws reales. 107. Esta doctrina parte del art. acreedor y deudor. Bussc/Táííigo Civil. Spota. Pero esto no significa que al margen de tales cargas haya verdaderas obligaciones reales. o por el hecho de tener que soportarlo. de la 9* edición. ^* Admiten la existencia de las propter rem: D. 497: "A todo derecho personal corresponde una obligación personal". n° 15. E. ps. por su estructura. considerado un supuesto típico de "carga real". xC 28. p. Tratado de derecho civil. el primero es titular del derecho de crédito. como lo denuncia la nota del codificador referida al deber del tercer poseedor de un inmueble hipotecado. 497. n° l O. el segundo está obligado respecto de aquél. t.1978.1. gaciones en general.108 ERNESTO C. 1. II. Tampoco se debe ver una "obligación" en el deber de ciertas personas de soportar que otra ejerza un derecho real sobre uno de sus bienes 33. vol. Estudio de las obligaciones. t. 24. Derecho civil. 3) Si éste es el sistema aceptado por el Código Civil —se concluye—. Frente al titular de la potestad real se sitúa la sociedad toda. ei acreedor hipotecario) ejerza sobre una de sus cosas un derecho real no constituye una "obligación". Un ejemplo de esta errónea interpretación: S. Por eso es razonable suponer que en virtud del art. 211 y ss. no se integra con una obligación que corresponda a una persona determinada. Obligaciones "propter rem " o ambulatorias. Tosti y A. H. 1. Tratado de los derechos reales. ps. ps. porque las cargas no son obligaciones.. Si bien la carga de "soportar" que una persona (p. sino a las cargas o gravámenes reales. De ahí el primer párrafo del art. p. M. ej. p. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". L. Es sujeto pasivo de un deber jurídico que no es una "obligación". n° 20. Esta tesis ha sido superada. 111-5. año 11. O. 52 y ss. 24 y ss. Valiente Noailles. ps.. p. De ahí el segundo párrafo del art. n° 20. n" 1589. Precisamente por no distinguir a unas de otras se afirma que el art. Lafaille. b) Es innegable que las obligaciones reales o propter rem tienen cabida en el Código Civil 34. 55 y ss. 497 las cargas reales no pueden ser consideradas "obligaciones que corresponden a derechos reales". 49. 18. III. puesto que no hay obligación que les corresponda. Dassen y Vera Villalobos. 2) El derecho real. Cazeaux . 497 para negar la existencia de las propter rem. pero el deber de respeto —impuesto como deber universal—no es una verdadera "obligación". 53. ello no es óbice para que la persona que soporta esa carga (sea el deudor o un tercero) ocupe el lugar de sujeto pasivo determinado de un derecho real. Entre ambos hay una armónica correlación.1.

47. 27. La obligación. — Es posible inmginar diversas hipótesis: 1) Juan es propietario de un inmueble. Se aplica el art. II) Los distintos supuestos comprendidos en el art.1. Curso de obligaciones.1. y un sujeto pasivo. deben respetar ese derecho. n° 15. El codificador se refirió. si bien es el correlato de todo derecho real. 2) Juan tiene un derecho de hipoteca sobre un inmueble de Pedro.1. En sentido restringido. lo cual desmiente la afirmación tradicional de que el derecho real se compone de dos elementos: sujeto activo y cosa {suy Trigo Represas. al deber jurídico que les incumbe a todos —^incluido el tercer poseedor—de respetar el derecho real. en virtud de un crédito que le ha concedido. que es el titular de la hipoteca (Juan). Obligaciones. 16. Zannoni. p. porque aquel deber "no es una obligación que corresponda a derechos reales". 25. El sujeto pasivo de la relación real esiéideterminado por la posesión de la cosa. p. entendidas como gravámenes que debe asumir una persona —^sujeto pasivo determinado de un derecho real— sobre cuyos bienes otra persona ejerce algún derecho real. Obligaciones. Anveal y López Cabana. p.. no constituye una obligación. Este deber de respeto. no es una obligación correlativa del derecho de propiedad. 497 tiene plena vigencia. Éstas no están comprendidas en dicho artículo. Diego. 497no sa refiere a las obligaciones "propter rem ". 43. Se han formado dos relaciones: una relación de obligación (crédito-deuda) y una relación de derecho real (derecho de hipoteca-carga o gravamen). Llambías. En esta última quedan individualizados un sujeto activo. etc. § 17. 81. especialmente p. la existencia de las obligaciones propter rem no admite réplica (M. Dereclw de las obligaciones. se advertirá que recurre al ejemplo del tercer poseedor de un inmueble liipotecado para demostrar que el deber jurídico que pesa sobre él no constituye una "obligación" que corresponda ál derecho real de hipoteca. Alterini. que le incumbe a la comunidad toda. — S i se examina la nota con que Vélez ilustró el art. Giorgianni. n° 10. Desde el punto de vista teórico. 1. 497. el art. Pedro. Y porcierto que el deber general de respeto. 497. 99). Esto es exacto: el tercer poseedor no está "obligado" frente al titular de la hipoteca. a no dudarlo. 497 alude a las cargas reales. 1. 1. En este sentido. E. p. p. n° 52. 497. al margen de toda legislación concreta. n" 6. Borda. La obligación. y nadadice de las obligaciones propter rem. . El art. debe asumir la carga o gravamen real que pesa sobre el inmueble y respetar el derecho de hipoteca. Pablo. p. simplemente.LOS SUJETOS 109 I). que es aquel que soporta lacargadetener un inmueble suyo gravado con hipoteca (Pedro). el art. la cita de Marcado contenida en la nota lo confirma. 11.

esa finalidad no fue lograda. López de Zavalía. es de carácter doctrinal. al reconocer. porque lo que ese artículo dice es que no hay obligación que corresponda a derechos reales. sería absurdo pensar que la deuda es el lado pasivo del derecho real que la misma persona tiene. 2722). pero que no constituye un término correlativo o contrapuesto a él. de donde se sigue que tampoco en estos casos hay una obligación que corresponda al derecho real. p. En suma. éste no se halla "obligado" fiante al titular de la hipoteca. y en el caso del ejemplo se trata de una obligación que se asienta en el derecho real en razón de los gastos efectuados en la cosa. Comprobada la existencia de un sujeto pasivo. III) El art. De ahí que el tercer poseedor. Se aplica el art. sino de la doctrina científica. § 19). 497. Juan reúne la doble condición de ser propietario y deudor. 3) Juan compra un inmueble y está obligado a pagar el valor de los muros medianeros (art. pues pretende introducir "conceptos jurídicos" en el Código Civil. En definitiva. en artículos posteriores. fijar los conceptos con arreglo a los cuales deben ser interpretadas las normas jurídicas. es más: el codificador incurrió en notorias contradicciones. 148. especies típicas De acuerdo: F. es decir. se abre este interrogante: ¿tiene una obligación correlativa al derecho de hipoteca? No. . Se trata de dos relaciones jurídicas independientes 35. tales condiciones no son términos correlativos u opuestos. 497 carece de contenido normativo.no ERNESTO C. Ese deber jurídico es real porque grava la cosa y se traslada con ella. si bien la relación jurídica real se establece con un sujeto pasivo. 497 es de carácter doctrinal. WAYAR pra. 497? No. Por ello merece serias objeciones: a) no es propio del legislador. las obligaciones propter rem no están comprendidas en el art. — El art. sin estar obligado a pagar el crédito. n" 2. al recibir la cosa gravada. y ¿) si por medio de este artículo se pretendió excluir las obligaciones propter rem. Tíimpoco esta obligación es correlativa del derecho real del propietario del fundo colindante. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. un deber jurídico real. Asume esta obligación por el hecho de ser titular del derecho de dominio y por hallarse en relación con la cosa (muros) que originó el crédito. Las rentas reales. ¿Se aplica el art. pues entre ellos se establece una relación de obligación en razón de la cosa. distinto de una obligación stricto sensu. 497. Soporta una carga real. tenga que soportar la misma carga que su antecesor.

A. 58-425.. tasas y contribuciones municipales en caso de transmisión de derechos reales sobre inmuebles se aplica lo dispuesto en la ley 22. 1. La obligación. los créditos o deudas originados en gastos de deslinde de un inmueble a causa de la confiísión de sus límites (arts. el condoniinio (art. 117-750.C.". C. tasas y contribuciones inmobiliarias te- .512 y el privilegio del acreedor hipotecario. por ende.20A)3/1981) la doctrina sostenía que la obligación de pagar impuestos. 17 de la ley 13. J.". salvo que la adquisición hubiese tenido lugar por donación o herencia o que el adquirente hubiese expresado su voluntad de asumir la deuda. Coghlan.D.Civ. Sala A. en "L. Buenos Aires. libre de expensas: Capel.goza de título perfecto y la adquisición debe ser considerada "libre de gravámenes" y. II. Esta circunstancia. los créditos o deudas por gastos de conservación o reconstrucción de la cosa sujeta a condominio (art.L.810. pone en duda que se trate de un supuesto de obligación propter rem Cfr. 2685).11. § 42.LOS SUJETOS 111 de esta clase de obligaciones. glosa al art. la obligación del dueño de una cosa perdida de recompensar a quien la encuentra (art.N. vol.) Código Civil. p. niega que en el condominio se configure un supuesto de obligación propter rem: E. 70. "E.427 (B. Derecho civil. 497. t. 1. § 17. La Ley. los créditos o deudas derivados de la medianería (art. Sala A. Mar del Plata.A. L. El condominio sin indivisión forzosa.. etc. ALGUNOS SUPUESTOS DE OBLIGACIONES PROPTER RÉfT a) Se ha considerado que constituyen obligaciones propter rem los siguientes supuestos: l) En las obligaciones-de dar.1.Civ. 2-A. 118-251. 965-1-226.) y Highton (coord. 17. 2722). 2722) ' S . p.. Dassen. Sala II. y Com. 12/11/1964. n° 195. p. Boffi Boggero. "L. § 23. Venmra Víctor s/ejecución de expensas". La obligación real del art. Cabe dejar sentado que la deuda por expensas no es exigible a quien adquiere en subasta pública. Obligaciones reales. Borda. 1. 57-363.L. Tratado de las obligaciones. n» 19. Carbonnier.427. 12.". p. " Cfr. 17 de la ley 13. 1/7/2003. 26/3/1974.1. p. "ED. y "J.512) *\ Con respecto a la obligación de pagar impuestos.A. Obligaciones. p.". ^. ps. *^ Cfr. Una enunciación de casos de obligaciones propter rem también puede verse en Compagnucci de Caso. 73. la obligación de pagar las expensas comunes impuesta a los propietarios de departamentos sujetos al régimen de propiedad horizontal (art. De la interpretación de sus normas resulta que la obligación de pagar aquellos impuestos no se transmite al adquirente de la cosa.". 43. 94. como ocurre con la medianería (art. 104. 2685) ^9. in re\ "Consorcio de Copropietarios Edificio Los Andes v. Civ. Comparar la enumeración de deberes propter rem que ensaya J. 2746 y 2752)«. expte. En contra. porque en tal caso el adquirente. 28/5/1974. Valiente Noailles. S. 2533) . la intransmisibilidad de la deuda. 35 y 36. Cfr. Con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley 22. Zannoni. en Bueres (dir.B. n° 7.. ^* CN.0. *' Cfr.

65-484. ps. Michon y Bonnecasse. Es decir. 34. pero el sucesor no está obligado con su persona o bienes por las obligaciones de su autor. 2) La obligación del adquirente de un inmueble arrendado de respe/taral locatario.. "E. 1498.112 ERNESTO C WAYAR 2) En las obligaciones de hacer. Sala C. aunque el nuevo propietario no haya tomado parte en el contrato de locación. El privilegio general del fisco y de las municipalidades por impuestos o lasas. 2416. en pleno. por las cuales lo representa. ¿cónío se explica que el presunto deiidor propter rem limite su responsabilidad a "la cosa transmitida"? ¿La doctrina no reconoce. la obligación de reconstruir la pared medianera (art. ¿Es propter rem la obligación del nuevo propietario? Algunos autores se han nía carácttT propter rem: A. § 40). 3266 ^. p. Lloverás. 44.D. ni las "obligaciones" del sucesor particular de que habla el art. la obligación de no hacer excavaciones en el inmueble propio cuando con ello se pueda causar la ruina de edificios o plantaciones existentes en el fundo vecino (art. sino con la cosa transmitida". 11/5/1977.". Alterini y J. L. 2626) 3) En las obligaciones de no hacer. 2628) b) En cambio. *^ Cfr. que su responsabilidad por incumplimiento es ilimitada? De ahila falacia de aquella afirmación. De acuerdo: J. si un inmueble arrendado es enajenado. pasan al sucesor universal y al sucesor particular. Tratado de la medianería. voto del primero en C. cn"J.N. el nuevo propietario está obligado a respetar el derecho del inquilino "durante el tiempo convenido" por éste con el primitivo arrendador. 91 y ss. H. Sin embargo. 31/3/1975. Valiente Noailles. por las razones ya expuestas (supra. G. entre las cuales hay que incluir algunos casos contemplados en el art. Según el art. Se afirma con relativa frecuencia que el art. 73-283. p. Tampoco son propter rem las llamadas "cargas reales". G. 2615). el art 3266 no se refiere a las propfer reHí. § 17.1. cuando se quiera edificar un fogón u hogar (art. Dereclw de las obligaciones. 3266 prevé caso? de obligaciones propter rem. la obligación de exhibir una cosa mueble ante el juez. Spota. 2417 la obligación de construir un contramuro para proteger la pared medianera. la obligación de no plantar árboles a una distancia menor de tres metros del inmueble vecino (art. *^ De acuerdo: Zannoni. . sino a los deberes jurídicos reales (o cargas reales) que siguen a la cosa. A. Spota. acaso. está obligado a respetarlo. 69. p. 1. 69-657. . ** En contra: L. "E. en el caso del art.N. llamada "obligatio scripta in rem".Civ. 2622) *5. n° 58. Cazeaux y Trigo Represas.Civ. La obligación. pues: "Las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa. C. Cfr. quienes siguen la enumeración que proporcionan Aubry y Rau. no constituyen obligaciones propter rem los siguientes casos: 1) El deber del tercer poseedor del inmueble hipotecado.D.A. n° 18. Obligaciones reales. pero que no constituyen técnicamente "obligadones"..". respecto de la misma cosa.".

Estas dos razones son suficientes para negarle naturaleza propter rem a la obligación que surge del art. § 17. II. 61. hay escollos insuperables que impiden adjudicarle esa naturaleza. 3) La obügación de reparar los daños causados por cosas inanimadas JS\ comoconsecuencia de la construcción de un edificio se causa daños en el inmueble colindante. A. ^ De acuerdo: L. tXfundamento de la obligación del nuevo propietario no es la "relación real". Ahora bien: si el edificio es vendido. antes que al poder de disposición del locador. 497. Comprobado. Bonnecase. 1498 ^.45). Valiente Noailles.". " J. quien deja de tener relación con la cosa se libera de la obligación. 73-276. Obligaciones reales. de José M. luego vendedor. Se trataría de una obligatio scripta in rem. 1960-1V-35. 184. En suma: se reconoce prioridad a la estabilidad del locatario. sino el propósito de proteger al locatario del riesgo de ruptura del arriendo por parte del locador. esta obligación no se traslada con la cosa. continúa obligado frente al inquilino. t. trad. El art. Alsina Atienza. Sin embargo. de un supuesto de responsabilidad civil originada en la violación del deber de no dañar. ¿la obligación de reparar los daños se transmite junto con la cosa al nuevo propietario? No. sin que haya razón alguna para permitirle que se desobligue desprendiéndose de la cosa. Se trata. 1498 fiíese un casopropter rem. en la propter rem. comentario ai art.D. Y si la locación subsiste.N. n° 26. En primer lugar. La obligación. en "J. t. Si el del art. Precisamente por eso se declaró que la obligación de reparar los daños causados por la construcción de un inmueble "no se transmite a los fuñiros adquirentes del dominio" (C. B. cuyas consecuencias deben ser asumidas porel autor átl daño. al declarar que después de la enajenación del inmueble "la locación subsiste durante el tiempo convenido". 1498 no deja otra salida. P. . 49. D. el vendedor que —^por hipótesis— transfiere su derecho de propiedad al compradorestaría liberado frente al inquilino. III. como lo ha destacado Alsina Atienza. Cajica. p. p. queda sin sustento la afirmación según la cual la obligación del nuevo propietario es propter rem. p. que la enajenación de la cosa no desobliga al enajenante. para utilizar la expresión de Bonnecase 5i. Código Civil.Civ. 11/5/1977. n° 16. Elementos de derecho civil. Busso. nace la obligación de reparar esos daños a cargo del propietario del edificio en construcción. de acuerdo: Zannoni.. La *' E. el arrendador.A. simplemente. En segundo lugar.". "E. ¿Son "propter rem " las obligaciones emergentes del arrendamiento?. en pleno. ni puede ser considerada propter rem s^.LOS SUJETOS 113 pronunciado por la respuesta afirmativa'». quiere decir que el vínculo con el primitivo arrendador no se ha disuelto. Pero no es así. entonces.

o porque ha utilizado una cosa riesgosa o viciada. 639 y ss. Dereclto civil. p.114 ERNESTO C. Se razona así: el vínculo está presente en toda relación jurídica y. WAYAR obligación de reparar no nace de la cosa. Pero. como ocurre en las propter rem. hay ausencia total de vínculo. ¿por qué trasladar el deber de reparar a otra persona que nada tuvo que ver con el suceso? La obligación propter rem se contrae en razón de una cosa. CONCEPTO E IMPORTANCIA Nadie duda de que en virtud de la obligación. El equívoco de De Gásperi consiste en identificar el concepto de "vínculo" con el de "iiecesidad" o "constreñimiento" que afecta al deudor. por eso. De Gásperi y Morello. p. C) EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO § 4 3 .513. que explica los derechos y deberes correlativos. afirmación que cree demostrar mediante la indicación de ciertos supuestos en los cuales. y afirma que si se paga por error. esta afirmación se mantiene inalterada. De ahí que el fundamento de esta responsabilidad no debe ser buscado en una eventual "relación de señorío" que el propietario pudo ejercer sobre la cosa. 26 y ss. pero no la obligación misma. afirma que no hay vínculo. según él. de manera que al desaparecer aquélla y quedar los sujetos individualizados. Mayo. . Llambías. 22. no en razón de una conducta ajena. por ende. pero no se advierte la existencia de un vínculo que lo ligue con quien ha hecho el pago. es el enlace entre dos posiciones jurídicas equivalentes. en razón de que ha obrado con culpa. t. de un elemento común a todo derecho subjetivo SJ. En consecuencia. 2. Desde Justiniano. t. tamJ. sino en el comportamiento antijurídico del agente. si esta responsabilidad es atribuida en razón de un comportamiento. 496. afirmando que éste no existe en las obligaciones con sujeto indeterminado. al cual la ley le atribuye o impone el deber de reparar. J. Pero el vínculo no es la necesidad que siente el deudor de pagar. Ejemplifica con el pago indebido. La réplica es sencilla: la indeterminación debe ser transitoria. entre acreedor y deudor se establece un vínculo jurídico. Comp.. sino que se trata. I. n" 16. art. ps. Dice De Gásperi que el vínculo es un elemento más de la obligación. Código Civil (Belluscio y Zannoni). quien recibe el dinero tiene la obligación de restituirlo. II. o en razón de ella. También este mismo autor trata de minimizar la importancia del vínculo. al contrario. y no solamente "el porqué" del deber del deudor. pues de lo contrario invalida la obligación. Obligaciones. sino que es la consecuencia de la acción u omisión de una persona que sirviéndose de la cosa ha cometido el daño. n° 9. nos. en tanto se desconoce cuál es el fundamento de la necesidad de devolver. el vínculo sirve de nexo entre ambos. cuando no halla fundamento que explique tal necesidad. con dolo. ¿cuál es la naturaleza de este vínculo? ¿Es un elemento esencial de la obligación? Se ha dicho que no es esencial o propio de la obligación.

pues entre ellos sí media un vínculo o "lazo jurídico" con manifestaciones reales y concretas. por qué debe tolerar que su libertad se vea restringida? Porque está jurídicamente vinculado a Juan. de Ruggiero. la obligación quedaría despojada de elementos propios hasta desaparecer como especie. Por las razones apuntadas. Estfe razonamiento es doblemente errado: 1) El hecho de que el vínculo esté presente en toda relación jurídica no basta para negarle carácter de elemento típico de la obligación. al contrario. Diez-Picazo. 32. Es más: a Pedro y a los otros les puede resultar indiferente el derecho de Juan. . deben respetar su derecho. Objeto del negocio jurídico. 1. L. traducción de Serrano Súñer y Santa-Cruz Teijeiro. pues con idéntico criterio los sujetos y el objeto. al menos entendido como "enlace".1. 53 y ss. Curso. ¿por qué Pedro debe comportarse de determinado modo o. pero como carece de rasgos peculiares. Estudios de derecho privado. Pedro. Albaladejo. no cabe dudar de que el vínculo es esencial para distinguir una relación de obligación 5*. pero. "El contenido de la relación obligatoria". t. 9. Pero si Juan es acreedor de Pedro la cuestión cambia. n" 108. 1. es precisamente el vínculo jurídico (el iuris vinculum de la definición de las Institutos) el elemento que revela el carácter personal de la relación crédito-deuda y que explica por qué el acreedor tiene el derecho de exigir y el deudor el deber de cumplir. § 33. así. de los Mozos. Instituciones de dereclio civil. A. Derecho civil. p. Por ese camino. como se verá en los párrafos que siguen. J. etc. Observemos este esquema: si Juan es propietario. pueden. p. L. Pablo. M. o puramente jurídico. I. p. para diluirse en el género "relación jurídica". "Derecho de obligaciones". ps. R. Tratado de las obligaciones. además de los autores citados en la nota 1 de este capítulo: J. 489. 2) No es verdad que el vínculo no sea tipificante de la obligación. que también integran toda relación jurídica. p. El vínculo es un elemento inmaterial. I. Anwal y López Cabana. Concepto de obligación. incluso. Santos Briz. t. podrían correr igual suerte. Diego. 100. 994. Esta relación se caracteriza y distingue de otras por las particularidades de ese "enlace" que llamamos vínculo. a quien el ordenamiento le reconoce el derecho de " De acuerdo. L. Bueres. Alterini. si se quiere. situándolos como polos opuestos de una misma relación jurídica.. p. no se justifica considerarlo elemento tipificante de esta última. 125. 1980. Instituciones de derecho civil. II. 36. p. en el sentido de que sólo es aprehensible por medio de las normas que "enlazan" al acreedor con el deudor. p. ignorarlo.. 1. vol.EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 115 bien en la obligación. Boffi Boggero. II. en "Revista de derecho privado" (Madrid). ¿existe entre el primero y los segundos un verdadero vinculo? No. "Derecho de obligaciones".

p. 111) La regla/avor debitoris no se apUca a las obligaciones que tienen su Origen en un hecho ilícito. 45. II. se afirma que el vínculo es el elemento jurídico que explica y justifica la situación de sujeción o sometimierao en que se halla el deudor 5<. restringen o condicionan el derecho de crédito. WAYAR exigir aquel comportamiento. como consecuencia de que el vínculo ha sido jurídicamente preconcebido por el propio deudor. En oportunidad de celebrarse aquellas jomadas suscribí el despacho antedicho. corresponde ahora dejar establecido que su interpretación exige precisar qué se entiende por "parte débil". v. n° 639. a) El vínculo y las posiciones jurídicas que ocupan acreedor y deudor Con manifiesto apego a las teorías e ideas clásicas. la interpretación debe favorecer la mayor equivalencia de las prestaciones. el contrato de seguro. año 1957. De lege ferenda: recomendar la incorporación al Código Civil. o de restringir la libertad de su deudor. usada para favorecer al deudor. Es lo que ocurre en los contratos concluidos "por adhesión" a cláusulas predispuestas o ya elaboradas por el contratante "fuerte".116 ERNESTO C. R León. esto no debe conducir a ubicario en una situación de inferioridad o sumisión. Rasgos esenciales de la obligación. etc. Boletín III. tema que será tratado más adelante. p. que debe ser entendido en el sentido de protección de la pane más débil de un contrato. Alterini. . Esta tesis debe ser revisada. " Cfr. y De Gásperi y Morello.. "obligación" y "vínculo" son expresiones casi inseparables ^5. Por eso. como principio. 53. Al contrario. Si bien la mayoría de las veces es el deudor quien "sufre" los efectos del vínculo. Así lo declararon las "X Jornadas Nacionales de Derecho Civil" llevadas a cabo en la ciudad de Corrientes en 1985. y estar ambos dispuestos a prestarse recíproca asistencia. en "Cuadernos de los Institutos". Curso. el vínculo es mirado exclusivamente desde el lado pasivo. acreedor y deudor deben situarse en un plano de igiuildadjurídica.gr. 27. Es decir. I. sin distinguir si se trata de un deudor o de un acreedor". la protección a la parte más débil. 11) En caso de queen el contrato no exista una parte notoriamente más débil. mediante cláusulas que limitan. ha perdido el vigor de antaño y hoy se postula su reemplazo por otra: "favorecer al más débil". Es precisamente por esto que la regla^^vor debitoris. n° 109. La Comisión n° 2 emitió el siguiente despacho: "I) La regla favor debitoris es un precepto residual. p. Ameal y López Cabana. Derecho civil. sea éste el deudor o el acreedor Ocurre que en el tráfico jurídico actual es posible hallar obligaciones en las cuales el acreedor es "débil". Por ejemplo. Universidad Nacional de Córdoba. el de ahorro previo para la adquisición de bienes de consumo.

Diez-Picazo. b) Las virtualidades del vínculo La fuerza jurídica del vínculo se deja sentir tanto sobre el acreedor como sobreel deudor. el deudor puede consignarlo 5». La realidíid económica y jurídica proporciona suficiente cantidad de ejemplos de esta clase de obligaciones como para justificar con creces la necesidad de revisar la tesis tradicional. ata o somete al deudor. El deudor tiene el derecho de desvincularse. pues si así fuera se inmovilizarían los bienes y servicios. esto explica por qué el Código Civil (arts. . o. lo cual puede ser computado como una restricción de su libertad. 37. LIGAMEN ENTRE "PERSONAS" El vínculo se establece entre "personas". sino una virtualidad de la relación de obligación. razón por la cual las personas vinculadas no pueden mantenerse "atadas" indefinidamente. 126). un lazo entre patrimonios. también en razón del vínculo. Ya no cabe. Es en virtud del "vínculo" queel acreedor tiene el derecho de exigir la observancia de determinado comportamiento y puede. Objeto del negocio jurídico.EU VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 117 Er» otras palabras. que son —dice— ideas profundamente diferentes. como lo denuncia la definición de Justiniano. El vínculo es la simple correlación de un crédito y de una deuda. está obligado a observar ese comportamiento.) dispone que si el acreedor no puede o no quiere recibir el pago. para desobligarse. hay casos en los cuales el deudor asume una posición jurídica "domi nante" en relación con el acreedor. § 44. "El contenido de la relación obligatoria". ahora es más apropiado sostener queel vínculo constituye un enlace entre dos posiciones jurídicas que deben ser equivalentes 5». ejercer medidas legítimas de compulsión para lograr la satisfacción de su interés. el derecho del deudor de pagar por consignación no sería una derivación del "vínculo" —que se agota con el nexo crédito-deuda—. El vínculo es siempre temporario o transitorio. Diez-Picazo distingue entre "relación de obligación" y "vínculo jurídico". El vínculo está estrechamente ligado a un fenómeno económico: el intercambio de bienes y servicios. pues. en tanto que la relación de obligación es la total relación jurídica que liga a acreedor y deudor para la realización de determinada función económica o social. alentaron la Así parece percibirlo también A. p. Y el deudor. si bien el vínculo liga o ata al deudor. según las cuales el vínculo es un nexo entre el acreedor y el patrimonio del deudor. 757 y ss. I. en su versión extrema. Estudios de dereclw privado. p. decir queel vínculo liga. que es más amplia que el vínculo (L. Como consecuencia de esta exposición. incluso. Las teorías patrimonialistas. Bueres.

inc. aunque yo obtuve el objeto de mi derecho de un tercero. 505. el vínculo obligatorio queda establecido entre él y yo. esté "sometido" a la potestad de aquél. El hecho de que el vínculo sea un ligamen entre personas explica por qué los derechos y deberes que atribuye e impone deben ser ejercidos. La diferencia es esencial: hay casos en que el acreedor obtiene "el objeto" sin que el deudor haya movido un dedo. las normas jurídicas no autorizarían una interpretación que tuviese como finalidad despojar a la "persona" del títulod*'^*deudor" para adjudicárselo a su patrimonio. puedo recurrir a los servicios^ de Pedro. si tengo derecho a que Juan me pinte una pared. Es lo que ocurre con la obligación ejecutada por un tercero (art. y no de otra— un bien o una conducta. § 4 5 . sino. sino uno de sus bienes o el resultado de una conducta. LA COACCIÓN La coacción fue considerada como uno de los elementos propios de la obligación. WAYAR deshumanización del derecho. pero esto no quiere decir que el vínculo se haya desplazado: Juan sigue siendo mi deudor. El hombre ha sido y seguirá siendo protagonista insustituible en las relaciones jurídicas.118 ERNESTO C. 629). al comprobarse que la coacción sólo actuaba en caso de responsabilidad. no sólo de buena fe y sin abusos. sobre todo. De allí se extrae esta conclusión: el vínculo es el nexo jurídico que justifica al acreedor y le reconoce el derecho de exigir de una persona determinada —de ésa. Así. En el ámbito de nuestro derecho positivo. El hecho de que el acreedor esté vinculado al deudor no quiere decir que el primero tenga un derecho "sobre" el segundo. como persona. el objeto es ese bien o la utilidad que le reportará esa conducta a que tiene derecho el acreedor. empero. Para quienes disociaron "deuda" y "responsabilidad" la cuestión no ofrecía dudas: si la obligación se cum- . Si Juan no realiza la conducta que me debe (pintar la pared). De ahí que el Código prohiba ejercer violencia sobre la persona del deudor (art. respetando los derechos esenciales de las personas obligadas. "Objeto" y "vínculo" son elementos muy diversos. En suma. pero él se mantiene "vinculado". El acreedor tiene derecho a obtener "algo" que se halla dentro de la esfera de acción del deudor. no es posible confundir el "vínculo" con el "objeto". ni que éste. Afirmar que el vínculo se establece "entre personas" no significa reducir al deudor a la condición de "objeto" del derecho del acreedor. ese "algo" no es el deudor mismo. cuando cobró auge la teoría alemana del débito y la responsabilidad se advirtió que no era así. 2).

esta vez no lapiesentaroi) coniQiín elemento de la obligación. n* 705. Derecho civil. p.1. entonces. Obligaciones (Recopilación de clases). que no requiere prueba. sino como una virtualidad del vínculo jundico ^. A. 34 y nota 37. de ello se sigue que siempre que el deudor cumpla espontáneamente no habrá coacción. para presionar psicológicamente al deudor. A mi modo de ver. se ha dicho que aun mediando cumplimiento voluntario la coacción existió en potencia. p. 96.EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 119 plía normalmente no había responsabilidad ni coacción. . antes de que éste se produzca. Así. Bueres. y si bien sólo actúa en caso de incumplimiento. Esto se observa por medio del cumplimiento voluntario y de las obligaciones naturales. Moisset de Espanés y León. es decir. Pero. atribuir el cumplimiento a la presión psicológica derivada de una eventual coacción. conduce a negar que el vínculo quede vacío de contenido cuando se lo despoja del elemento "compulsión". sin duda. p. es esencial porque siempre existe la posibilidad de ejercerla Sin embargo: 1) Para que la coacción pase de la potencia al acto es condición sine qua non que el deudor no cumpla. la compulsión integra él vínculo jurídico. sea en acción. se mantieneen potencia. En todo caso. Los partidarios de la teoría "integradora" volvieron a insistir sctore la IMPCMIANCIA de la coacción. Los argumentos que se han ensayado para destruir esta tesis no son convincentes. parece exagerado. De Gásperi y Morello. y no creo que se pueda afirmar que lo hacen sólo por "temor" de ser demandados. seaen potencia. Tanibién se dijo que la noción de "vínculo" personal es inservible. en otros términos. t II. los motivos por los cuales los deudores cumplen sus obligaciones voluntariamente son variados. No obstante. Ahora se dice que lacoacción es un elemento del vínculo. basta para considerada esencial. 1. la mera posibilidad de ejercer coacción. la coacción no es esencial para que una obligación exista como tal. O. Objeto del negocio jurídico. "'Obligaciones". pues el problema jurídico de la obligación se plantea únicamente cuando el acreedor se ve precisado a exigir compulsivamente lo debido en el período de ejecución del proceso A Por ejemplo. aunque de hecho no se la ejerza. decualquier manera. 2) ¿Para qué sirve la compulsión en potencia? Se nos dirá. 51. a) El cumplimiento voluntario Cuando el deudor cumple voluntariamente la obligación no hay compulsión. Esta afirmación. la compulsión integra el vínculo de las obligaciones incumplidas.

ps. el hecho de que no haya coacción no significa que no haya vínculo. Se ha llegado. *' Cfr. ignorando que la obligación. por tanto. En definitiva. 117-119. E. Lacruz Berdejo. Es más: hasta es dudoso que en verdad no haya coacción. de las mismas críticas. 165 y ss. El cumplimiento voluntario demuestra. n" 707. ^ De la unidad y pluralidad de vfnctltos.de los problemas que plantea el vínculo en las obligaciones recíprocas o correlativas. ps. WAYAR esta afirmación se le puede reprochar: a) que es un reflejo de las teorías patrimonialistas. El pago por consignación. ¿cómo se explica que tenga facultad para retener un pago voluntario? ¿No se nota aquí la presencia de cierto vínculo? Más adelante me ocuparé de las obligaciones naturales. asf como . De Gásperi y Morello. Pero aun aceptando que el acreedor no tenga acción. en Estudios de derecho civil. b) Las obligaciones naturales Afirmar que la compulsión integra el vínculo obligatorio es uno de los argumentos más fuertes que esgrimen quienes niegan que las obligaciones naturales contengan verdaderos deberes jurídicos «. "Obligaciones". b) que le quita todo valor jurídico al "deber de prestación". 515). t II. antes y ahora. pues de otro modo no se explicaría por qué el deudor puede recurrir al pago por consignación. no se trata de negar la importancia de la coacción. merecedor. el deudor está dotwio de acción para pagar compulsivamente (art. O sea. más bien parece que sí la hay. in fine). Sobre el particular. Sin embargo. precisamente. 505. a negar que en las obligaciones naturales haya un vínculo jurídico ante la ausencia del elemento coactivo. lo cual es inadmisible. se trata de situaria en sus justos límites: el vínculo jurídico puede desarrollarse sin compulsión «. ps.120 ERNESTO C. y no jurídico. en suma. que es un típico medio coactivo de cumplimiento «*. la posibilidad de coacción. si bien el acreedor carece de acción para exigir el cumplimiento (art. pues en éstas falta. y c) queel deudor que cumple voluntariamente lo haría en virtud de un deber moral. . " Comp. 96-97. incluso. Derecho civil. ha sido caracterizada en razón de ese deber. Las obligaciones naturales. Wayar. J. que la coacción no siempre es necesaria. me ocuparé luego.

Se dice que el derecho del acreedor tiene por objeto un "comportamiento del deudor" y que a ese comportamiento se lo llama prestación. Polacco. pero creo que la "prestación" o el "contenido" no agotan su signifi. p. t. III. pero. A. ¿qué es aquello que lo dejará satisfecho? Desde el otro polo. que sirven para designar "el comportamiento que debexlesplegar ddeudor" «». glosa a los arts. ¿qué e$ lo que debe hacer d deudor para desvincularse?. t. CMno.1V. en Bueres (dir. n" 616. Para otros. Admito esta última tesis —es decir.) y Highton <coord. dentro de esta última corriente se identifica la "prestación" con el "contenido" de la relación de obligación TO. en primer lugar. l. 184. 46. Gastón Tobeflas.. § 99. b) Para establecer el distingo entre "objeto" y "prestación" tomo como punto de partida el siguiente p l a t e o : nadie duda de que el acree$lor es titular de un derecho subjetivo ni de que sobre el deudor pesa el deber jurídico correlativo. *' Se llegó a considerar que era un grave error aflimar que las cosas constituían el ob-^ jeto de la obfigación. p. ps. p. pues se entendía que sólo la acción del deudor podía ser objeto del crédito. 208 y 210. y la "prestación" es la conducta del deudor que proporciona aquellas cosas o servicios *». Instituciones de derecho civil. 495-6. p.^ nimos. ¿a óbti^ gación. Derecho civil español. J. Barbero. E. § 30. 80. "Obligaciones". gía que se usa Para muchos. lo cual llevó a la doctrina a distinguir el objeto y la prestación como conceptos diversos. Tíir. ps. bucchi. "Obligaciones".) Código Civil. 58V déla 12* edición. Por ejemplo. "objeto" y "prestación" son conceptos diversos—. Trataré de demostrarlo. 7. ¿« obbligazioni nel diritto civile italiano. nos. 2-A.Y -TOESTACIÓN" a) Cabe efectuar. Sin embargo.•EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN ÚV D) EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN " I) DISTINGO ENTRE "OBJETO. seles un sentido más amplio. Sistema del derecho privado.. el "objeto" son las cosas o los: servicios. " Cfr. ™ Así. p. 12-13. 1. n" 4. ¿puede hacerio otra persona en su lugar? Hallar respuestas para estos interrogantes es fundamental. "objeto" y "prestación" son términos sinó*. Compagnucci de Caso. cado en "la conducta que debe desplegar el deudor". II. n" 91. 5 y ss. así: V. Anietí y López Cabana. compffl^ ten la distinción: Alterini. Entre nosotros. ¿a qué tiene derecho el acreedor?.111. una visión realista reveló que las cosas no podían ser sustraídas del objeto sin incurrir en una deformación de la realidad. D. Manual. y concluyen: el objeto es la prestación. 1. . Messineo. que los distinguen. Zannoni.2* ed. una aclaración sobre la terminoi». p. por ejemplo: F. 27. sino que debe asigna.

fonna parte de él. n" 28.gr. n" 9. En este caso. en suma. Las cosas. al hecho de construir la pared. se lo ha llamado bien debido.gr. aunque no integre ella sola el objeto. v. sino el resultado o el producto de una conducta. sino la cosa entregada. Obligaciones. la cosa en sí. aquéllas se incorporan al objeto" (. la cosa material.. BL OBJETO COMO "BIEN DEBIDO" Y COMO "RESULTADO" _DE UNA CONDUCTA El acreedor tiene derecho aalgo que. y sin embargo el acreedor obtendrá la cosa si recurre a la actuación del oficial de justicia. el objeto del crédito es la cosa. Tal el objeto del derecho del acreedor. p. Así: a) Obligaciones de dar En las obligaciones de dar. lo cual ocurriría si éste se negara a entregar. para usar la expresión en el sentido que le asigna el art. Se dice: "Cuando la prestación consiste en dar o entregar una cosa. es decir. la locación de obra por la cual el locador se obliga a construir una pared. 2311 del Cód. ese caballo o esa mesa. Si va referida a las cosas. puede estar o no referida a las cosas. Luego. v. y no la conducta del deudor que se limita a la simple entrega. ¿qué es el bien debido? Es toda entidad material o inmaterial que tiene valor económico para el deudor y es apta para satisfacer el interés del acreedor. ¿cuál es el objeto del crédito que tiene el locatario? ¿Tendrá derecho a la construcción. En esta clase de obligaciones. un caballo o una mesa. I. acepta este criterio Borda. El bien debido no es la conducta misma del deudor. 102..\. y no el comportamiento que la produce. es decir. Lo que satisface el interés del acreedor no es 1 a entrega. como en tas prestaciones de dar. pero es innegable que únicamente la cosa u '' Incluso quienes insisten en que la prestación —considerada como conducta— es el único objeto de la obligación no pueden dejar de leconocer que las cosas integran ese objeto. Es más: puede faltar la "conducta" del deudor. que es siempre conducta. integran ?l objeto b) Obligaciones de hacer En las obligaciones de hacer cabe distinguir las tres subespecies siguientes: 1) Obligaciones de hacer encaminadas a la producción de un resultado. Hernández Gil. o a la pared construida. a la cosa que es el producto de la actividad del deudor? A mi modo de ver. que se traducen en dar algo. p. . [)ereclio de obligaciones. el objeto del crédito es siempre ese algo. Pero. la prestación. No se trata de desconocer la importancia que tiene la conducta del obligado. 19). sin duda.122 ERNESTO C. el objeto del crédito es. para darle un nombre. WAYAR § 4 6 . aun en las obligaciones de hacer y en las de no hacer. Civil. o sea.

D. ni éste podría impedir la utilización de la fotografía. n" 616. 401 y ss. Camelutti. Sistema. p. si el modelo sé negara a posar. o sea. •'Obligaciones". y § 30. bien podría el acreedor utilizar una fotografía de aquél para extraer de ella la figura que desea fnodelar o utilizar. ej. v.1. en razón de las cualidades personales del deudor.acostade aquél (art. entre nosotros. 77. no cambia las cosas. R. v. En definitiva. 1. a obtener el resultado de una conducta. c) Obligaciones de no hacer Lo mismo sucede con las obligaciones de no hacer. ¿Cuál es el objeto de este crédito? ¿La sola abstención del contjerciante obligado? No.EL OBJETO Y LA PRESTAQÓN Í23 obra concluida habrá de satisfacer el interés del acreedor. que se obtiene como resultado o producto de un obrar. el objeto del crédito es la utilidad qvte la conducta complaciente del deudor le reportará al acreedor. que éste podrá subrogar al deudor reticente y procurar qatm tercero.gr. 80. 3) Obligaciones qué constituyen un "puro hacer". p. ps. no su "conducta". En algunos casos—la hipótesis no es impensable—. Aquí. en suma. 505. 2) Obligaciones contraídas intuito personae. positivo o negativo. laque asume un comerciante al no competir con otro vendiendo la misma mercancía.aunque el deudor se niegue aprestar su conducta el acreedor podrá.gr. a tal punto. en razón de la abstención del otro comerciante. El hecho de que no pueda subrogarlo. material o inmaterial. le proporcione el resultado esperado.. El derecho del acreedor se dirige.. E. en razón de que está jurídicamente vinculado con su acreedor. p. p.. no a la conducta misma. Hicolb.. del deudor 72. sino lo que se obtiene de esa conducta y que satisface ei interés del acreedor. 13. p. en £Ítudios de dereclw procesal. Esto se explica porque lo que le reporta utilidad al acreedor es la imagen del modelo. El objeto no es "la conducta en sf'. La obligación. . 2). Zannoni. así. esa utilidad es también un resultado de la conducta del modelo. por tratarse de una obligación intuito personae. pero el objeto sigue siendo el mismo. la que asume un autor célebre para escribir una novela.L'adempiiheruodeirobbligo altrui. quedar satisfecho.111. pues esto sólo demuestra que la prestación es insustituible. ladel modelo que se obliga á posar para ser retratado. Barbero. 60. Parece irrefutable que el objeto del crédito que tiene el editor es el escrito terminado. 629). el objeto del crédito es el beneficio o la utilidad económica que obtendrá el acreedor. o sea. Dereclw y proceso en la teoría de las obligaciones. ^ De acuerdo: F. No se ejercería violencia sobre la persona del obligado (art. 1. el objeto es siempre un bien. de todos modos. § 24. el resultado de la labor del escritor. inc.

En lo que atañe a la tesis que he sostenido en el texto. Hammurabi. reconocidos juristas.^íra del objeto. tesis que en esta segunda edición reitero y mantengo. según nuesü-a concepción la obligación crea entre acreedor y deudor vínculo personal inescindible. 1990). María M. LA PRESTACIÓN COMO "CONDUCTA' Y COMO "MEDIO' PARA ALCANZAR EL RESULTADO ¿En qué consiste el deber de prestación? En una conducta o comportamiento que el deudor debe desplegar para producir el "bien" que habrá de satisfacer el interés del acreedor 'J.52 y 53. importa un divorcio artificial del vínculo obligatorio que provoca. han formulado algunas observaciones y críticas que. de su formulación no resulta ni expresa ni implícitamente esa disociación a la que se alude. Efectuada esta discriminación —que adolece de la ambigüedad propia de la extrema simplificación— afirman que ambas corrientes onecerían "una visión inaceptablemente parcializada del objeto obligacional". debo responder. Por el contrario. al mismo tiempo. § 132. porque: 1") como quedó expresado al tratar lo referente al elemento "vínculo jurídico". Agoglia. Meza (Responsabilidad por incumplbniento contractual. y. en tanto que la prestación en sentido estricto es sólo un medio (aunque sea el más importante) para la obtención de ese objeto. WAYAR § 47. Juan C. Comienzan los citados por agrupar las distintas doctrinas que se han ensayado para explicar el objeto de la obligación. Juzgo que con esta crítica se pretende demostrar que la tesis del "bien debido" importaría afirmar que la obligación implica un vínculo entre el acreedor y un bien patrimonial del deudor. según interpreto. estimo.la separación del derecho de crédito (cuyo objeto seria el bien debido) del deber del obligado (cuyo objeto estaría integrado por la conducta o prestación). Boragina y Jorge A. Por el contrario. en dos corrientes: a) la subjetivista. el objeto de deber del deudor. b) la objetivista.124 ERNESTO C. La obligación es siempre una relación personal entre acreedor y deudor. 3*0 al tratar el objeto del pago (infra. Y entrando ya a formular tales reparos. que fuera expuesta en la primera edición de este libro. es arbitrario suponer que ese vínculo personal se escinde sólo por afirmar —con realismo— que el derecho del acreedor se dirige al "resultado" del comportamiento del deudor y no al comportamiento en sí mismo considerado. al circunscribirlo a la 'realidad material implicada'". prescindiendo del deudor. su desnamralización". cuando se afirma que el objeto del derecho del acreedor es el "bien debido" queda entendido que ese mismo "bien debido" es. al tiempo que explica por qué el acreedor tiene el derecho de exigir y el deudor el deber de cumplir (supra § 43). que es el bien debido. calificándola como 'contenido' y la4istingue y separa de aquél. el vínculo es precisamente el que revela el carácter personal de la relación crédito-deuda. 51. en ningún párrafo se ha dicho que el objeto del derecho de crédito es el bien debido y que el objeto del deber del deudores su conducta o prestación. ps. sostiene que el objeto es la "prestación" y ésta consiste en la "conducta" del deudor. que . una vez más. Ese comportamiento se llama prestaRefiriéndose a la tesis reseñada en el texto.. escriben: ".. a la que describen como la que "ubica a la conducta ('o prestación'). con un único e idéntico objeto. Pero si esta conclusión se la quiere imputar a la tesis que sostengo en el texto. a la qtie caracterizan como aquélla que. pues la versión del "bien debido" que se acepta dista mucho de prescindir del deudor. Añaden luego que la posmra objeti vista —corriente en la que incluyen. sencillamente. Buenos Aires. se comete un error. a) se verá. 2*0 tratándose de una relación personal. en últíma síntesis. a nuestra tesis—. el derecho de uno (acreedor) y el deber del otro(deudor) confluyen sobre el mismo objeto. a la que denominan "tesis del bien debido" es susceptible de varios reparos.

lo cual no es verdad. a) Obligaciones de dar En las obligaciones de dar. como lo demuestran el procedimiento de ejecución forzada y el cumplimiento por tercero. que cumple. una importante corriente de opinión considera que en toda obligación se utilizan . p. ¿cuál es el objeto? Sin dujja. lejos de ser certera. La prestación no se confunde con el objeto: éste es el resultado y aquélla el medio para lograrlo Según el art. en realidad. con la entrega el deudor cumple. p. 53) afirman que la tesis del bien debido no "1<^ explicar satisfactoriamente la existencia de obligaciones donde lo planificado es exclusivamente actividad diligente. esto es. § 49). sea positiva o negativa. se está diciendo. la acción de constmirla es la prestación ''5. Más exactamente. 495 del Cód.Botagina . da por cierto la existencia de obligaciones "de medios" a pesar de que todavía la doctrina no se ha puesto de acuerdo al respecto pues. desligándose del vínculo. De allí que cuando se dice que la obligación tiene por objeto la prestación. como se verá luego (infra. ¿(Jué hay de errado en esto? Qué si la prestación no se cumple. que el objeto de la obligación es su cumplimiento.EL OBJETO Y LA HlESTAaÓN 125 ción y constituye el medio con el cual el acreedor obtendrá el objeto a que tiene derecho. Sobre esto. La prestación no es el único modo de cumplir una obligación. la prestación puede consistir en dar. la llamada "acción del deudor" (prestación) por la cual se da el cuadro no es el objeto. Civil. en la obligación de dar un cuadro. Esta crfüca. es el medio natural o normal de satisfacer el interés del acreedor. objeto que no es otro que el "bien debido". Aquí. ver F. 403. Agobia . En efecto: que el deudor entregue el cuadro significa que él da lo que debe. ^* Por ejemplo. la distinción entre "objeto" y "prestación" es nítida: aquello que se da es el objeto. La realidad indica que en todos los casos la actividad del obligado. la prestación se agota con la ^iccídíi de entregar. En suma —agrega esta doctrina—. ya que la prestación es precisamente eso: cumplimiento. la acción de dar«s la prestación. el cuadro. hacer o no hacer. b) Obligaciones de hacer En las obligaciones de hacer encaminadas a la producción de un resultado. aquellos deberes 'de diligencia' donde no se promete in solutione. sino el medio por el que se cumple la obligación. ninguna entidad material o inmaterial necesariamente satisfactiva del interés final del aweedor". tal escisión. aquéllas donde el compromiso se circunscribe a facilitarle al acreedor 'los medios' tendientes a la satisfacción de su interés definitivo. la obligación carecería de objeto. pero no es el único. Camelutti. pues. En las obligaciones contraídas intuito el "objeto del crédito" debe coincidir con el "objeto del pago". la distinción también es nítida: la pared construida es el objeto. es susceptible de diversas impugnaciones: 1°) En primer lugar. No hay. Dereclw y proceso.Meza (Responsabilidad por incumplimiento contractual.

autiI¡dado el beneficio es el objeto y los "medios diligentes" son. Por ello. Así. eslc argumento sólo puede valer pora quienes aceptan esa clasiricación y creen que existen obligaciones en las que el fin se confunde con los medios. el trabajador cumple su prestación "poniendo a disposición del empleador su fuerza de trabajo ". representa siempre el medio con el cual se obtiene el bien que se le debe al acreedor. ¿Cabe decir que este simple "estar dispuesto" constituye el objeto del derecho del empleador? No. la prestación es esencial. c) Obligaciones de no hacer En las obligaciones de no hacer. el beneficio o. en tanto que el objeto del crédito está dado por la utilidad. donde radicaelobjetodel crédito. Por su carácter "personalísimo". En el contrato de trabajo. valga redundar. En suma. como la ya recordada del modelo. si el editor lo contrató para que escribiera una novela histórica. el iiueris final aunque sea reputado por ellos como aleatorio. pues únicamente el escritor contratado puede cumplirla. la existencia de obligaciones llamada. L. la prestación. la prestación se cumple con el simple "estar dispuesto" a trabajar. no produjo el "objeto" a que tenía derecho el editor. . ya se verá que aún en ellas es razonable suponer que el derecho del acreedor de tales "medios" tiene por objeto la obtención de alguna utilidad o beneficio y es en esa utilidad. como ios autores citados lo reconocen. en cuanto conducta del deudor. pues aunque cumplió con la "acción" de escribir. pero esto no basta para identificar el "objeto" con la "acción" de escribir. sólo por hipótesis. tomando como ejemplo el contrato de edición: el editor tiene derecho a los escritos terminados. En las obligaciones que constituyen un "puro hacer". la distinción se formula así. precisamente.126 ERNESTO C WAYAR personae. y no en los "medios diligentes" considerados en sf mismos. los medios que lo proporcionan. de "medios". el derecho del empleador tiene por objeto la fuerza de trabajo de que dispone. si se quiere. ya dije. el escritor no puede pretender cumplir entregando una serie de cuentos infantiles. "medios" y se buscan "resultados". 3°) El objeto del crédito no es el "medio diligente" sino. la prestación consiste en la "acción complaciente" del deudor que permite que se utilice su imagen. y el objeto del crédito es la utilidad o provecho que de esa conducta omisiva se obtiene. aunque de hecho no la utilice. la prestación del autor consiste en la acción de escribir. la prestación consiste en la mera abstención. 2°) Pero aun admitiendo. Y cienamenie. ese interés final aleatorio puede ser considerado "objeto" del crédito. el placer que aquella imagen puede proporcionar.

un deber de conducta. ante lodo. sobre todo para quitarle a la "conducta del deudor" el carácter de objeto. en definitiva. Pero. ^ En razón del error consistente en creer que según nuestra tesis el derecho de crédito se ejerce directamente sobre el bien debido. a) No se pretende deshumanizar la obligación Se ha dicho que disociar el objeto y la prestación. Se resiste a sustraer la "conducta del deudor'' del objeto del crédito. por preponderante que sea la prestación en la producción del objeto (bien debido). Juzgoque todas estas críticas están dirigidas a dar sustento a la tesis que se podría denominar del "objeto compuesto". y es esa conducta la que normalmente satisface el interés del acreedor. pero no como conducta considerada en sí misma. creando. esta tesis sincrética no da una explicación suficiente para aquellos casos —que no son pocos— en los que falla ta prestación stricto sensu no obstante lo cual et acreedor obtiene por otros medios el objeto que satisface su interés..Meta. Objeto del negocia jurídico. . § 44). constituye un punto de vista puramente patrimonialista. Al contrario. ni mucho menos restarle importancia a la actuación de! deudor. 53. son desplazados de la relación jurídica. lo que es peor. se cree que el derecho de crédito es ejercido directamente sobre el bien ' 7 . ps. como de la conducta del deudor. porque esta especie de relación es esencialmente personal. Poneré! objeto "fuera" de la conducta en modo alguno significa deshumanizar la obligación. que es una consecuencia del obrar del deudor. 132-153. y que la conducta del deudor —y el deudor mismo— quedan relegados aun segundo plano o.como una reladón de patrimonios. Pues bien: el derecho del acreedor se dirige a esa utilidad. Claro. en el sentido de afirmar que et "objeto" del crédito requiere tanto de ta cosa o servicio que satisface el interés del acreedor. Responsabilidad por incumplimiento contractual. se ha dicho que laobligacióncreaun v(>icíj/o entre acreedor y deudor {supra. que pretende deshumanizar la obligación '^s. resulta imposible suponer que se menosprecia u olvida la importancia que tiene el deudor y su comportamiento. una suerte de derecho real a favor del acreedor": Agoglia • Borugina. Bueres. el deber de prestación es. Hasta aquí. La crítica es inexacta y conduce a conclusiones erradas. porque en ta mayoría de tos casos es esa conducta (prestación) ta que "produce" la cosa o el servicio con los que se satisface et interés del acreedor. ^ En especial. sino como conducta productora de alguna utilidad o beneficio. CONSECUENCIAS DE LA DISTINCIÓN 127 De la distinción entre "objeto" y "prestación" se pueden extraerdiversas conclusiones. A. p. tesis que pretende ser sincrética. es que se explica ta afirmación según la cual la teoría del bien debido presentaría el derecho creditorio "..EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN § 48.

a). tendrá que explicar. procurando dar esa explicación. luego. Zannoni. temendo en cuenta que esa misma doctrina predica que el interés del acreedor puede no ser patrímoniaJ.128 ERNESTO C. Pero precisamente de eso se trata. esa conducta? Para resolver este problema es atinado recurrir a la diferencia entre "objeto" y "contenido". WAYAR En la ejecución forzada o en el cumplimiento por tercero.Vallespinos. El primero. reemplazada. el comportamiento del deudor. § 24. por la actuación del poder jtidicial o de terceros ¿cómo se puede afirmar que esa conducta del deudor integra el objeto si. la tesis según la cual el objeto estaría integrado por "la conducta del deudor y el interés del acreedor". precisamente. pero se tendrá que admitir que tolerar la ejecución no es. La obligación. como ya se dijo. Pues bien. el segundo es "el cúmulo de facultades y deberes queel orden jurídico atribuye e impone a acreedor y deudor. cfr. p. no explica lo que ocurre cuando falta la prestación y no obstante el acreedor obtiene ef objeto. se ha dicho: "Repárese en que. el poder jurídico de obtener la satisfacción del interés (E. Por otra parte. cuando opera el incumplimiento y se alcanza la satisfacción del interés del acreedor a través de la ejecución forzada en especie (directa) o por terceros. 60. aptitud y relevancia sólo es posible concebirá través de una valoración armónica de ambos componentes: la conducta hunuma comprometida (que aparece en buena medida subrogada por oü^ que emana del poder judicial o de un tercero) y el interés": Pizarro . 1. respecto del deudor. la satisfacción del interés del acreedor se alcanza por vías subrogadas. es decir. . Bueres. por hipótesis. 153). poderes y deberes dirigidos a la obtención del objeto" En este sentido. luce por su ausencia''. El contenido de la obligación es. en tal supuesto. si la conducta específica (prestación) aparece subrogada. 15. Con esta afirmación estamos de acuerdo. p. pues sigue siendo el deudor el centro de imputación del deber jurídico b) La "prestación" y el "contenido" La tesis segün la cual el objeto de la obligación es la prestación. Está claro que. el vínculo personal entre acreedor y deudor se mantiene intacto. se puede afirmar que la "conducta" del deudor consiste en "tolerar" la ejecución forzada o la actuación de un tercero. p. y respecto del acreedor. 143. ¿Cómo es posible que el acreedor obtenga el objeto sin la conducta del deudor si se viene afirmando que el objeto es. si bien "el obrar del deudor" aparece reemplazado por otros medios. t. En ambos casos debe reconocer que aunque el deudor no haya actuado. Objeto del negocio jurídico. la "prestación" en sentido estricto {supra. ni mucho menos. Obligaciones. cuya entidad. es el bien o utilidad que espera el acreedor. §. el deber de prestación es parte En la nota precedente se dijo que la tesis que afirma que el objeto de la obligación lo conforma tanto el interés del acreedor como la conducta del deudor específicamente prevista para satisfacer aquel interés. A. si la patrimonialidad de la prestación alcanza también al interés del acreedor. el acreedor queda satisfecho. afronta serias dificultades cuando le toca explicar la ejecución forzada o el cumplimiento por tercero. el deber jurídico de cumplimiento del débito. o sea.

en tanto que relativiza la importancia de la clasificación entre obligaciones de "medios" y de "resultado". Agoglia . p. sea mediante el deber de prestación. Rene Padilla. Es el contenido el que proporciona el objeto. Pizarro . Sin embargo. que estará destinado a la responsabilidad civil. Responsabilidad civil por mora. entre tales poderes se cuenta el de pedir la ejecución forzada o por tercero.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 129 del contenidc. se encontrará el lugar adecuado para el desarrollo de este debate. Pero el contenido es más amplio. pues la cuestión principal radica en saber sobre quién recae la carga de probar la culpa del deudor.. nuevos adeptos en la doctrina (p. que es una consecuencia de la tesis que se sostiene en el texto (p. sea por ejecución forzada—. en caso de queel deudor no ejecute la prestación debida. en uno de cuyos capítulos referidos a la responsabilidad contracmal.Vallcspinos. aunque por sus fundamentos. Buenos Aires-Santa Fe. aunque el interés del acreedor no sea patrimonial. t. Responsabilidad por daños. concita. Responsabilidad por incumplbniento contractual'^ 10. Buenos Aires). me ocuparé en el tomo tercero de esta obra. . por la conexión que este tema tiene con la materia que estoy tratando (objeto y prestación). J. 2. Asü:ea. y su réplica. otros admiten la conveniencia de liberar al acreedor de "medios" de la carga de probar la culpa del deudor. 1998). Obligaciones. cada vez. en los capítulos correspondientes a la responsabilidad civil». y para justificar también la necesidad de que la prestación tenga valor patrimonial. 70 y ss. considero oportuno dedicarle unos párrafos para dejar sentada mi opinión en el sentido de que aquella distinción tiene relativo valor. 75 y siguientes. p. ej. ej. 584 y siguientes). pues se trata de un é^oex de conducta mediante cuya realización se obtieneel objeto. Según la opinión tradicional. ya que en esta figura el acreedor obtiene el objeto sin la actuación del deudor.Meza. el acreedor recibirá el objeto debido. ps. Pero en uno y otro caso —es ctecir. De tales cuestionamientos.Boragina .. Por último. Rubinzal-Culzoni. § 49. t II. ya que se integra también con los poderes del acreedor. la distinción entre "objeto" y "prestación" brindael marco teórico adecuado para explicar el pago por tercero. Mosset Iturraspe. por razones de método. Ello no significa ignorar los diversos cuestionamientos de que ha sido objeto (p. PRETENDIDA DISTINCIÓN ENTRE OBLIGACIONES "DE MEDIOS" Y OBLIGACIONES "DE RESULTADO" El problema que plantean las obligaciones llamadas "de medios" y "de resultado" debe ser examinado. ej. la diferencia entre una y otra categoría puede ser dibujada así: ^° La tesis que he expuesto en el texto. "El incumplimiento contractual".

H. En este caso.gr. Bustamante Alsina.. Entre nosotros cuenta con importantes seguidores: Cazeaux y Trigo Represas. ps.: R. la obligación del médico de "atender" a un paciente)«'. La distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado debe ser atribuida al francés Rene Demogue.gr. J. es decir. 700 y ss. 147 y ss.1. Des obligations en general. pues ese resultado no fue "prometido" por el deudor. ps. 1. o que el incumplimiento no le es imputable. I. Tratado de la responsabilidad civil. o que los empleó con negligencia o imprudencia. aunque no se logre lo deseado (v. p.130 ERNESTO C. Alterini. deberá probar que el deudor obró con culpa. 1237 y ss. de suerte que el interés del acreedor queda satisfecho con la obtención dé ese resultado (v. J. El acreedor deberá probar que el deudor no empleó los medios técnicos adecuados. puesto que el deudor ha prometido ese resultado.. 1. ps. 128 y ss. si quiere liberarse de responsabilidad. el incumplimiento de la promesa. 346... según que el deudor prometa la obtención de un resultado o sólo el empleo de medios adecuados. t. pues al incumplimiento íe lo presume culpable. al incumplimiento no se lo prueba acreditando la no obtención del resultado. fc) En la obligación "de medios".1. probar que cumplió.. ps. es decir. encaminada al logro de un resultado concreto. V. Responsabilidad ci\>Uée las clínicas y establecimientos médicos. la locación de obra en la cual el locador se obliga a construir una pared). pero no asegura la obtención de ese resultado.. nos. si éste no llega a producirse al acreedor le bastará probar esa circunstancia. 103 y ss. el deudor cumple con sólo emplear los medios prometidos. Bueres. . Le tocará al deudor. J. t. 1. nos. 187 y ss.1. XX. Como secuela lógica de tales premisas se configura el siguiente cuadro de cargas y deberes probatorios: íj) En la obligación "de resultado". ps. Derecho de las obligaciones. Teoría general de la responsabilidad civil. WAYAR a) Obligación "de resultado" es aquella en la cual el deudor asume el deber de realizar una prestación específica. Responsabilidad por daños. y ha merecido la atención de juristas de prestigio: Henry y Léon Mazeaud y André Tune. t. es natural que así sea. en Enciclopedia Jurfdica Omeba. Mosset Iturraspe. No deberá probar la culpa.. Tales son las consecuencias que derivan de la teoría que divide las obligaciones en dos categorías. 255 y ss. Obligaciones de resultado y de medios. A. Savatier. Traite de la responsabilité civile dans le droit frangís. b) Obligación "de medios" es aquella en la cual el deudor sólo promete el empleo diligente de medios aptos para que normalmente se produzca el resultado querido por el acreedor.

L. Se pretende con la crítica.). . en prestaciones científicas o técnicas del deudor que. Belluscio. Es ésta la finalidad concreta que se persigue. La obligación. es decir. E. Ocurre que esa prueba es muy difícil —a veces. No es casual que el problema haya sido tratado. Obligaciones de medio y de resultado.).. y que si no se obtuvo el resultado que el acreedor esperaba. Borda.. en "L. § 34 y ss. etc. en particular. "L. casi siempre. 19 y ss. ^ No se me oculta que se pretendió generalizar la vigencia de la clasificación a todas las obligaciones. no un lucimiento dogtrvático. Sala E. Fundamentos La doctrina ha puntualizado la necesidad de revisar la teoría tradicional sobre este tema 8^.".—La distinción entre obligaciones "de medios" y "de resultado" es sólo aparente. Tratado de las obligaciones. De ahí que imponerle a éste la carga de probar que el deudor no prestó los medios adecuados. Sin embargo. de esencia o de naturaleza «5. hacer. 90 y ss. esta fhistración se debió a causas extrañas a la prestación misma. ni mucho menos. porque los "medios" consisten. Belluscio.". el acreedor desconoce. en "L. p. 1979C-30.L.N. a propósito de la responsabilidad de los profesionales (médicos. 1979-C-I887.". la realidad demuestra que la teoría impugnada tiene su campo de aplicación en aquellas relaciones en las cuales se deben prestar medios técnicos o científicos cuyo resultado no puede ser garantizado por el prestante. Duran TnjjiUo. Nociones de responsabilidad civil. A. abogados. pues COTsideró que ésta es la única verdadera (R. sino el logro de una finalidad práctica concreta: revertir la situación en que se hallan los acreedores "de medios". C. Problemas de la culpa contractual. Entre una y otra categoría no hay ninguna diferencia ontológica. A. o que lo hizo con impmdencia. imposible—. ps.L. no es razonable y sirve de pretextó para consagrar sentencias injustas Es mucho más lógico que sea el deudor quien pruebe que cumplió una prestación acorde con las reglas de la ciencia o de la técnica. 1979-C-20.Civ. en las prestaciones que derivan del ejercicio de profesiones especializadas ^.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 131 a) Falsedad de la clasificación. o a razones no imputables al deudor. Responsabilidad de los sanatorios. no hacer) por la división propiciada por Demogue. La impugnación se asienta en los siguiMites fundamentos: I) No hay diferencias ontológicas. ^ Por ejetjiplo. en "L.". G. con particular enjundia. Zannoni. 211. también casi siempre. Obligaciones de medio y de resultado. *5 De acuerdo: C. es más: tengo presente que un autor cotombiano postuló el reemplazo de la vieja üilogía (dar. Para imponerla es necesario negarle validez a l a clasificación de Demogue. 19/12/1977. Se han formulado serías críticas a la teorfa tradiciomil: Bofñ Boggero.L. 111-928. ps. n"478. que deben probar culpa del deudor si pretenden ser indemnizados. LI. C. que otrora rindió sus frutos pero que hoy es ineficaz para resolver con justicia el conflicto de intereses que se plantea en las relaciones jurídicas a las cuales pretende regular.

en tanto que el primero tiene que obrar científicamente. como acreedor.. — En la obligación llamada "de medios". Equivale a sostener que en ciertos supuestos el derecho del acreedor carece de objeto. Es innegable que el logro del resultado le interesa también al deudor. afirmar que hay obligaciones de medios en las cuales no se promete ni se debe un resultado es equívoco. Sería un verdadero dislate suponer que quien adeuda un medio no se preocupe por lograr el resultado. Por eso. En uno y otro caso. Siendo así. El hecho de que en algunas obligaciones el medio (o prestación) adquiera singular importancia no autoriza a prescindir del resultado. ¿Cómo pensar que el médico no está realmente interesado en curar al enfermo? Siempre hay. el segundo sólo debe contar dinero y eritregarlo al vendedor. En este sentido. Y esto noí>currirá si. constituyen parte de su esencia.gr. Pero el hecho de que así sea no significa que el interés del enfermo en curarse no merezca la misma protección jurídica que el interés del vendedor en recibir el dinero. un punto en donde el objeto del derecho del acreedor se confunde con el resultado a que apuntan los medios que proporciona el deudor. y la que debe realizar un comprador. es imposible escindir los medios del resultado. hasta se puede decir que es errado. Obviamente. es el medio productor de aquel resultado. l ü ) Los medios siempre tienden a un resultado. el resultado esperado por el acreedor debe gozar de idéntica protección. n) "Resultado " y "medios " como elementos de toda obligación. a no dudarlo. WAYAR En aquellas que la tradición llama de medios es siempre posible hallar un resultado. "resultado" y "medio" son dos elementos que están ligados íntimamente dentro de la estructura de toda relación de obligación. esto se comienza a comprender cuando se acepta que en toda obligación hay "medios" y se persiguen "resultados". sólo así se explica que ponga todo su empeño en obtenerlo. el médico. a pesar de haber seguido el tratamiento indicado por el médico. bien cabe decir que. — A partir de la distinción entre objeto y prestación se obtiene el siguiente esquema: El objeto del derecho del acreedor equivale a un resultado que él espera de la conducta de Su deudor. se admite que en la obligación de medios el deudor no se compromete a obtener un resultado.132 ERNESTO C. v. no tienen la misma jerarquía la prestación que debe cumplir. o conducta del deudor. como punto de partida. la conducta debida— persigue siempre ün resultado que no es otro que satisfacer el interés del acreedor. la prestación. la prestación —o sea. De lo expuesto se puede extraer una conclusión: cuando el enfermo no recupera su salud. su interés no ha sido satisfecho y que la prestación cumplida por el médico. con prescindencia de la efi- .

Bueres. Cuadernos Ci vitas. La obligación. A la inversa. o si. la obligación es de medios. La doctrina ha utilizado el alea como criterio diferenciador cuando el resultado depende del alea.. — Los partidarios de la clasificación de Demogue no han podido dejar de reconocer que aun en la obligación de medios el acreedor desea satisfacer un interés definitivo o fin último. el paciente no puede reclam^u*le nada á su deudor. que es el resultado esperado por él. puede acontecer que el enfermo se-recupere no obstante haber sido mal atendido porel médico. cuando im paciente limita su interés al hecho de ser atendido por el médico. para lo cual no basta la sola conducta del obligado. pues esto es aleatorio o potencial »*. al contrario. 103 y ss. 93-94. ya que no sufrió daño alguno. 1. la teoría parece perder toda su fuerza. Se han fmstrado. p. Madrid. ver Mazeaud y Tune. nos.1. Y no se debe olvidar que "hasta los juristas deben ver las cosas sencillamente como son". no se le puede exigir el logro del resultado. impuesto por una norma supletoria para las obligaciones de medios. 1995. . precisamente. Tratado de la responsabilidad civil. Derecho y sentido común (Siete lecciones de dereclio natural como lúnite del derecho positivo). De aquí se desprenden diversos cuestionamientos: a) Si la obligación tiene origen contractual hay que respetar lo pactado. curar al enfenno. ps.EL OBJETO Y LA PRESTAOÓN 133 cacia o utilidad de los medios empleados. en tal caso. en cambio. Zannoni. pero en cualquier caso el acreedor espera un resultado. Lo que esta tesis no explica es si el alea. debe ser asumido por el acreedor como un elemento natural. el objeto del crédito y la finalidad a que apuntaba la prestación cumplida. pero el hecho de De acue/do: E. 28. supondría una expresa manifestación de voluntad. se desea algo más que la sola conducta: se desea obtener un resultado determinado Con este reconocimiento. cuando no existe alea. p. Esto demuestra que si bien al acreedor le interesan los medios que su deudor emplee. tampoco ha alcanzado su objetivo. de acuerdo con el sentido común: Alvaro d'Ors. en suma. la obligación es de resultado. aquél puede aceptar la prestación asumiendo el riesgo de que el resultado se frustre. más le interesa el resultado IV) Tesis del "resultado aleatorio ". éste cumple atendiéndolo. Si el paciente pretende ser curado y el médico no puede asegurarle ese resultado. Así. pues de ese hecho el acreedor obtendrá un beneficio o utilidad. quees un riesgo. El deudor cumple observando la conducta debida con pmdencjia y diligencia. Para salvarla. que era. Sobre esto. ^ Así lo reconoce A. Se puede decir que es natural que cuando una persona enferma acude al médico busca ser curada. Responsabilidad civil de las clínicas. 130. esa doctrina afirma que el resultado o fin último es aleatorio.

o sea. El primero de ellos es el art 514. 1979-C30. como generalmente ocurre.134 ERNESTO C. No es aceptable la posición de Llambías. si quiere eximirse de responsabilidad. A mi juicio. En muchos casos. ¿Se puede afirmar que esto sucede en las obligaciones llamadas "de medios"? b) Carga de la prueba Negada toda diferencia ontológica entre las obligaciones de medios y las de resultado.1. afirma que el acreedor de "medios" tiene que probar el obrar negligente del deudor. Se aplica la siguiente regla: al acreedor le toca probar que su interés no ha sido satisfecho. IMrustración del interés del acreedor equivale a incumplimiento. ¿7J Si la obligación no nace de un contrato. que en la obligación de medios el acreedor se conforma con la prestación. al deudor. es arbitrario e infundado predicar. o bien que incumplió. corresponde afirmar la vigencia de ún único régimen jurídico en materia de prueba «9. 1. pues sólo así probará el incumplimiento {Obligaciones. asume el riesgo pero a cambio paga menos. es decir. le corresponde al deudor probar que la frustración no le es imputable 9°. pero por causas no imputables a él. la frustración puede ocurrir aunque el deudor cumpla. si bien predica la uniformidad de régimen probatorio. Obligaciones de medio y de resultado. otras v e c ^ . n" 171. y que lafrustración del acreedor se debe a causas extrañas a la prestación misma. al acreedor le bastará probar lafrustración del resultado para tener por acreditado el incumplimiento. tomando a su cargo el riesgo de que el resultado se frustre.". que el objeto de su crédito se ha frustrado. ps. De acuerdo: Belluscio. segundo párrafo: "Hay incumplimiento 'sin culpa' cuando el deudor acredita que para cumplir habría sido menester emplear unadiligencia ma- .L. 209 y ss. En este último caso. con carácter general. Por lo demás.). o si las partes nada dicen sobre el riesgo. en "L. El Proyecto de Unificación de 1987 se ocupa de este problema en dos textos expresos. en los contratos aleatorios la parte que asume el riesgo lo hace aminorando su propia prestación. WAYAR que asuma ese riesgo no significa que el resultado quede/iíera del objeto de su derecho. si hay unidad de régimen probatorio. tanto en las obligaciones de medios como en las de resultado. le corresponde probar que cumplió la prestación. el cual. ¿por qué presumir que el acreedor asume el aleal ¿Es lógico suponer que el enfermo limita su interés al hecho de ser atendido? ¿No es más razonable pensar que quien contrata a un médico busca ser curado? En definitiva: puesto que a la aJsunción de un riesgo no se la presume.

que es el que impone aquellas exigencias. Negocio jurídico. Zannoni. la mención de los artículos proyectados. En otros. debe éste probar que actuó sin culpa (situación a la que se refiere el texto agregado al art 514). "en caso de controversia.C. las cuales.D. y no separadamente del objeto o de la prestación —aunque para este autor ambos conceptos se identifican— {Objeto del negocio jurídico. que el Código Civil implica con frecuencia y que permite superar las incertidumbres que plantean (inclusive respecto de su propia existencia) las categorías de las 'obligaciones de medio' y las 'obligaciones de resultado'". reñriéndose a las distintas simaciones probatorias que pueden presentarse. ver E. y 3) lícitos Es lógico que así sea. Pero si de lo convenido o de las circunstancias resultara que el profesional debió obtener un resultado determinado.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN ü) REQUISITOS 135 Conresponde formular dos advertencias: új A mi modo de ver. No creo oportuno abundar sobreesté tenja. Cifuentes. p. en "R. actualidad. Baste. como un tenius quid entre la culpa probada y el casus. en correcta observación. tanto el objeto como la prestación deben reunir los mismos requisitos de legalidad. que tiene su lugar entre los parágrafos destinados a la "responsabilidad civil". § 81 y ss. El segundo artículo del Proyecto que se refiere a este problema es el 1625. 158 y ss. pues el objeto del crédito y la conducta del deudor están subordinados al ordenamiento jurídico. b) El examen de este tema corresponde a la teoría general de los actos jurídicos. irresistibilidad. la realización de la conducta debida y la obtención del resultado no yor que la exigible por la índole de la obligación". En otros. Respecto <fe esta cuestión. § 50. año 20.. S. extraneidad. 2. Bueres. la lectura de las "Notas explicativas". por ahora. 907. ps.O.". allí será encarado. sólo se liberará demostrando la incidencia de uiui causa ajena". para interpretar este texto. dicen que en algunos casos le "incumbe al acreedor demostrar la culpa del deudor. de manera que aquí sólo cabe puntualizar algunas nociones y datos útiles para el derecho de obligaciones. POSIBIUDAD El objeto y la prestación deben ser de existencia posible. el incumplimiento 'sin culpa' transita una vía intermedia entre las situaciones probatorias extremas. es decir. " Comp. Es útil. 161. insuperabilidad". finalmente. Las denominadas "obligaciones contractuales de resultado " y el incumplimiento sin culpa en el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial. el deudor debe acreditar el caso fortuito y sus requisitos propios de imprevisibilidad. por oposición. diciembre de 1987. queda a cargo del profesional la prueba de haber obrado 'sin culpa' en los términos del art 514. sobreviniencia. inc. . o. ambos han de ser: 1) posibles. señala que los requisitos deben predicarse de la operación jurídica integral. nota 4). n' 119-120. 2) determiruidos o determiruibles. Líneas más adelante se lee en las "Notas explicativas": "Así considerado. p. según el cual.

cuando contrato a un pintor para que me retrate en tela. más que imposibilidad jurídica. glosa a los arts. en Bueres (dir. Cód. si parte de su caudal discurre por un cauce subterráneo. Compagnucci de Caso. t. ha de ser originaria. se ha hecho notar que en estos casos. También se dice que la imposibilidad puede ser jurídica. d) No es necesario que el objeto —^ni menos la prestación. Si la imposibilidad sobreviene luego del nacimiento de ésta. Civil). pero esa misma prestación podría ser realizada por otra persona «3. Cfr. pero su cumplimiento se tomó imposible. habrá imposibilidad de prestación y objeto si al tiempo de contratar. v. no hay imposibilidad cuando sólo el deudor tiene dificultades insalvables para cumplir. al tiempo de obligarse. existir al momento de formarse la obligación. Bueres. el artista se hallaba impedido físicamente para cumplir. no se puede decir que el vfiículo no se haya formado. 160.: obligarse a suministrar la totalidad del agua de una vertiente privada para riega de los terrenos vecinos. p. al contrario. para invalidar el objeto o la prestación. el vínculo tiene eficacia. la obligación existió. b) La imposibilidad. Por otra parte. Código Civil. basta que pueda existir en el futuro. a) La imposibilidad ha de stx física. el hecho de que no se requiera la existencia actual del objeto debido explica por qué se puede concertar contratos sobre cosas futuras. Por esta razón. 2-A.). 888) o en el deber de indemnizar al acreedor. y por razones geológicas resuha imposible volcarlo hacia los terrenos a regar. 953. es decir. 9. esté apto mental y físicamente para que la pbtención del retrato sea posible.136 ERNESTO C.gr. p. c) La imposibilidad ha de ser absoluta. Objeto tlel negocio jurídico. La imposibilidad de cumplimiento puede desembocaren la extinción del vínculo (art. ni siquiera el artista ha comenzado a cumplir su prestación. Sin embargo. si se prometiera una prestación no autorizada por el derecho. 495-6. Tal imposibilidad se presenta cuando ninguna persona puede cumplir la prestación. hay ilicitud ^. pues lo que se quiere es introducir en el tráfico un objeto o una prestación no permitidos por el ordenamiento. esto es. WAYAR deben ser in^osibles. lo cual ocurriría. A. por ejemplo.) y Highton (coord. Sin embargo. es obvio que al nacer la obligación no existe todavía el retrato. como cuando se pretende vender una cosa que está fuera del comercio o hipotecar un automóvil. Así. . que es un proyecto de conducta— exista en el momento de formarse la obligación. Cfr. En cambio. Tal observación es certera. Esto se funda en una razón elemental: nadie puede obligarse a realizar aquello que es imposible <art. porque es suficiente que el pintor. insalvable. esto dependerá de que el deudor haya obrado con o sin culpa.

de manera que sólo recuerdo el pasaje del Digesto. Cifuentes. deben ser pasibles de determinación posterior. 94. los arts. se conoce desde el comienzo cuál ha de ser la prestación del comprador (la acción de pagar). legales o convencionales. Deredto y sentido comiin (Siete lecciones de derecho natural como límite del derecho positivo).EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN § 5 1 . si el tercero encargado de fijar el precio de una compraventa lo hace. Están determinados cuando desde el comienzo seconoce-con certezaen qué consistirá la prestación del deudor y cuál será la utilidad que de ella obtendrá el acreedor. " Dcacuerdo:S. l. que sólo se conocerá cuando lo determine el tercero. transcripto por el codificador. el objeto o la prestación a determinar deben guardar justa y equitativa relación con el derecho del acreedor. como una muestra de que el sentido comiin no necesita estar siempre en la ley para regir los actos humanos. . captado por otras normas del Código Civil. del cual resulta la determitübilidad del objeto. en relación con las cuestiones patrimoniales: Alvaro d'Ors. 57-83. que permitirán la individualización posterior de la conducta y el objeto debidos porel deudor. en tanto que la prestación recién quedará determinada cuando se conozca la opinión de los técnicos. ps. pero queda indetemúnado el objeto. al míenos. por capricho o arbitrariedad. DETERMINACIÓN 137 El objeto y la prestación deben estar determinados al nacer la obligación o. Además. sean determinados o determinables. segunda parte). en lacual se destaca que un acto es ilusorio cuando no es posible la determinación de su objeto 9*. por ejemplo. puede estar determinado el objeto y ser determinable la prestación. así. cuando se contrata una empresa para que efectúe trabajos de remodelación de un edificio. Así. como condición de validez del referido contrato. esto es. Sobre derecho y sentido común. la cantidad de dinero que constituirá el precio. A la inversa. Negocioy«rtó/c£». Tal exigencia tiene proyección analógica a) La indeterminación puedp afectar a la prestación o al objeto. Este requisito no está contenido en el texto del art. 1333 y 1349 requieren que la cosa y el precio. XLV. Son determinables cuando al inicio sólo se conocen los mecanismos. 177. esto se deduce del sentido común. Por eso. 953. pero surge de su nota. en la compraventa. b) Los mecanismos que se utilice para la determinación no deben provocar el desequilibrio de la relación de obligación. se conoce el objeto del crédito (obtener la remodelación). es decir. señalando una cantidad ^ Las notas no son ley.p. en la compraventa cuyo precio debe ser fijado por un tercero (supuesto del art 1349. y se conviene que el trabajo se hará con arreglo a los métodos que indique un equipo de técnicos especializados.

matar. para evitar la acumulación indebida de intereses sobre un capital revalorizado. Objeto del negocio jun'dico. 2) las acciones contrarias a la moral y a las buenas costumbres. No se puede asumir obligaciones cuyo contenido y objeto estén reprobados o no autorizados por ese orden jurídico. ésta se convirtió en una verdadera regla de oro. 172. b) No pueden constituirse como legítimas prestaciones de una obligación: 1) las acciones prohibidas o reprimidas como delitos (v. corregir o anular obligaciones cuyas prestaciones fueron consideradas inmorales (v.138 ERNESTO C.n°21). o ya lesione principios jurídicos superiores" (J. no podrían constituir el objeto de la obligación de restituir que pesa sobre el comodatario.pe^. p.. puesto que no puede vendérselas (art. Negocio jurídico. ^. v. A partir del art. que les permitió a los jueces. 1175). etc. . 2) las cosas sobre las cuales pesa una prohibición legal que impide —^por razones técnicas o políticas— que integren determinada obHgación.. entendido como "plenitud de normas y principios" (leyes. como lo recuerda Bueres. ps. etc. ordenanzas. ya del contrato. art. tal determinación debe ser declarada/iu/a»a.gr. § 172. al no poder ser dadas en comodato (art. S. 2255).) "». sirvió para morigerar las cláusulas penales excesivas. ILICITUD El objeto y la prestación deben ser lícitos.. 170. es posible enuiherar las causees que nuliñcan una obligación por ilegitimidad de su objeto o de su contenido. WAYAR que nada tiene que ver con el valor de la cosa vendida. 282 y ss. ya infrinja la norma expresa. las cosas fungibles. escribe: "Es la infracción de una norma. " De acuerdo: S. y también los principios jurídicos superiores) ^. La prohibición no es absoluta. 953. La responsabilidad civil [dereclw substantivo y dereclw procesal].. esto es. Viena.gr. las herencias futuras. 153). haciendo suya la definición que de antijurídicidad proporciona Franz Geschnitzer {SchuldrechL Besonderer Teil undSchadenersatz.d«^J4-lelí* del. p. p.gr. Cfr. Cifuentes. De este problema me ocupo en Compraventa y permuta. así. ya de la ley. etc. Negocio jurídico. etc. Santos Briz. Santos Briz.24. p. 1351 § 52. 1963. no pueden convertirse en el objeto de la obligación del vendedor. decretos. 166. su tráfico debe estar permitido por el orden jurídico. sobre todo con anterioridad a las reformas del año 1968.). p. a) No pueden constituirse en objeto de una obligación: 1) las cosas que están fuera del comercio 9». Cifiíentes. robar. ya atente contra la finalidad que la misma persigue.

al contrario. PLANTEO DEL PROBLEMA Cabe formular una advertencia: la patrimonialidad sólo es requerida para la prestación y. p. no se requiere que el interés del acreedor sea pecuniario. por tanto. la obligación de contraer matrimonio con determinada persona. El problema motivó una interesante polémica. valor patrimonial? ¿Puede una persona asumir la obligación de cumplir una prestación sin valor económico? La cuestión no es puramente bizantina. cediendo al peso de la tradición. necesariamente.. Keller.ej. todas aquellas relaciones por las cuales se asume el deber de observar un comportamiento vacío de contenido económico no serán consideradas verdaderas obligaciones y. III) LA PATRIMONIALIDAD DE LA PRESTACIÓN Y EL INTERÉS DEL ACREEDOR § 53. 531). debe tener valor patrimonial. sujetar la elección del domicilio propio a la voluntad de un tercero. por un error inadvertido se consignó que la teoría de la obligación no requiere patrimonialidad en el objeto. no así para el interés. '"^ Savigny. para ser tal. Creyeron hallar el fundamento de esta afirmación en un En la primera edición. ¿debe tener.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 139 3) las acciones que impliquen una limitación o restricción indebida de ^. especialmente. Es decir. al contrario.. I. a) Savigny y los pandectistas de la escuela histórica Savigny y los pandectistas Puchta. cabe recordar que las obligaciones constituidas con objeto ilícito o prohibido merecen la sanción de nulidad. sostuvieron que la obligación debía tener siempre un contenido económico.Ubectadb4eLd>]igado. no será posible su ejecución forzada. p. para el objeto. etilos párrafos que siguen me referiré a la patrimonialidad "de la prestación" en el entendimiento de que la exigencia de patrimonialidad también alcanza al objeto ' O ' . Para simplificar. etc. y antes de ellos Goeschen.>la. y otras condiciones prohibidas (art. queda ahora salvado el error: tanto la prestación como el objeto deben tener valor patrimonial. c) Por último. si se decide que la obligación. para que exista una obligación es suficiente que el objeto (y la prestación) tengan valor patrimonial. Amdst. 21. El problema queda planteado a partir de los siguientes interrogantes: la prestación a cargo del deudor. Le droit des obligations. . Brinz.

G. no. 1. Coursik droit civilfrangais. con éxito. n* 79. pues la libertad del domingo no tiene ningún valor pecuniario para el mozo.. Giorgi. II. X VI. condena a Numérius Negidius por 10. ya que no era posible pedir su ejecución forzada ni la indemnización sustitutiva. La fórmula debía contener en una de sus partes. cuando el demandante le imploraba al juez que condenara al demandado debía estimar pecuniariamente en cuánto dinero consistiría la condena. 1. el crédito quedaba sin protección. la siguiente petición: "ludex. etc. pues de lo contrario. lo condenaba por su valor pecuniario •<>«. en sus leedores de derecho. en el marco del procedimiento formulario romano.7rei aciones obligatorias. Institutos. Príncipes. WAYAR pasaje de las Institutos de Gayo M». 305.48y49. un esclavo. hasta que el propio Ihering dio a publicidad su célebre op isc alo Del mterés en los contratos y de la supuesta necesidad del valor patrimonial de las .IV. aquellos pandectistas dedujeron que la obligación debía contener siempre una prestación con valor patrimonial.1V. comenzó sus críticas a la teorfa de Savigny. Gaius. absuélvelo". § 250. p.140 ERNESTOC.000 sestercios en favor de Aulus Agerius. como se solía hacer antiguamente. esto era así porque el juez no condenaba al accionado por "la cosa misma". en sus lecciones. Teoría general de las obligaciones en el derecho moderno. Se llegó así a postular la patrimonialidad de la prestación lo^. t. un fimdo. n' 228. p. '"^ Esta doctrina fue seguida. sino que estimada la cosa. qu'cn acentuó aquellas crfticas. b) La reacción de Ihering El primero en reaccionar contra la opinión patrimonialista fue Ihering. La impugnación estaba dirigida a demostrar que én aquellos supuestos en los cuales el interés del acreedor carecía de valor patrimonial. con la crítica escrita de Ihering >o«.1. 4). Uurent. luego apareció Windscheid {Diritto delle pandette. . t. llamada condemnatio. '** Según lo refiere el propio Ihering. aunque el objeto debido por el deudor fuera una cosa corporal. segón el cual. entonces dominante. De estos pasajes de Gayo. reacción que se afianzó luego de la publicación de las Pandectas de Windscheid y culminó. ¿Es válida esta obligación del pairono? Según Savigny. notas e introducción por A. por aplicación de las ideas de Savigny. Por ejemplo: un mozo de hotel estipula que quedará libre los domingos por la tarde. n* 344.//jfftft</aj. Di Pietro. Si no parece así. es fácil comprender que la responsabilidad del condenado no podía ser decretada si la prestación por él debida carecía de valor pecuniario. por Aubty y Rau. '"^ Gayo. texto traducido. ¿cómo estimar el valor de la condena? Por ese camino. Cfr. entre otros. cuya traducción del alemán al castellano se debe a la labor de /^dolfr González Posada.

a otros dos fines: como pena por una conducta reprimible y como medio de reparar la lesión de un interés jurídicamente protegido. acciones con las cuales no se protegía intereses puramente económicos. Ihering demostró que tales prestaciones sí merecen la tutela del orden jurídico. 3) No es verdad que para poder medir la responsabilidad del obligado la prestación deba tener siempre valor patrimonial. Cuando la prestación tiene valor pecuniario.EL OBJETÓ Y LA PRESTACIÓN 141 porque piensa dedicar ese tíempo a divertirse. porqueel juego y el paseo tampoco tienen valor pecuniaio. el padre tenía acción para reclamar indemnización por la seducción de sus hijos {actio de servo corrupto utilis). El derecho comparado La crítica de Windscheid y de Ihering puso en evidencia la inconveniencia de la tesis de Savigny y abrió el camino hacia nuevas investigaciones. sirve. social. ¿Puede esta convención ser perseguida en justicia? No. t. ni tampoco que la indemnización deba tener un valor equivalente al de la prestación incumplida. 2) El patrimonio no es el único bien que el derecho civil está llamado a proteger. 11 y 12. A. ya que le corresponderá al juez fijar prudencíalmente un valor. Le correspondió a Scialoja 'o« concretar el distingo entre interés del Von Ihering. Del mterés en los contratos. cultural. A él le siguieron. o por la injuria que se causara a sus hijos o a su esposa (actio imjuriarium). Un inqüilino«stipula para él y para sus hijos el goce del jardín de la casa. c) La evolución posterior. Al contrario. Instituciones de derecho civil. vol. De las obligaciones en general. sino morales o afectivos. no por eso deja de ser reconocida como tal. otros pasajes de las mismas fuentes pusieron al descubierto que el derecho romano reconoció y protegió intereses noeconómicos. p. de Ruggiero. R. etc. los intereses espirituales ée\ hombre también merecen protección. n' 29. '^^ V. Scialoja. Esto es posible porque el dinero no sólo cumple la función de ser el equivalente de lo no pagado. F. así. Semejante tesis llevaría a afirmar que "el juez sólo conoce los intereses del bolsillo. donde éstos no llegan. Entre nosotros. . p. t IV. ps. Messineo. 45. valiéndose de estos argumentos: 1) Lasóla invocación de las fuentes romanas era insuficiente para fundar una tesis de tan gravesconsecuencias. para él no llega el derecho" No es así. § 99. Cfr. p. también. Colmo. pero cuando carece de valor pecuniario. Colmo llegó a sostener que el derecho dvil (de las obligaciones) no es puramente económico. entre otros. 24. Manual. Diritto delle obbligazioni. 2. y que el Código Civil (cosa que nadie duda) contiene reglas que regulan toda la vida civil: económica. 17. es lógico que la indemnización sea equivalente. I.

considerada en sí misma (el servicio del médico). n* 25. se ad^^ertirá que comentemente ese i>ien es de carácter inmaterial. Otros códigos. Betti. de ese Código dice: "La prestación no necesita tener valor pecuniario. No es necesario. 1987. 2. 398. señalan que la ley prescinde de l&prestagáo con valor pecuniario. al interpretar el art 398.142 ERNESTOC. Neto y H. glosa al art 398. Livraria Petrony. prescindiendo de los sistemas legislativos en particular. afirman. J. 209). t III. Si se mira el bien. WAYAR acreedor y prestación a cargo del deudor. I. Es ésta una verdad que . una persona que quiere honrar la memoria de los muertos por n" 11. actualizada. digno de protección legal" "o. El portugués del año 1967. 1174). Otros ejemplos de este mismo autor demuestran que a una prestación patrimoitíal puede corresponderie un interés no patrimonial: pensemos en la actividad que desarrolla un profesional libre. "objeto" y "prestación" En párrafos anteriores se dijo que en tanto que la prestación es la conducta que debe desplegar el deudor. como lo es la salud qué el médiSo trata de devolverte al enfermo. El art. aun cuando sea no patrimonial. inc. ''' Tomo el ejemplo de E. por ejemplo. se expresa en este sentidoel italiano del año 1942: "La prestación que constitoye el objeto de la obligación debe ser susceptible de valoración económica y debe corresponder a un interés. d) "Interés". 111. 33 y 34. n° 1. 54 y 55. p. Ahora bien: el interés del acreedor no debe ser confundido ni con el objeto ni con la prestación. que la prestación corresponda a un interés real del acreedor. se exige. apenas. no exige que la prestación tenga valor económico. por ejemplo. sólo exige que el interés del acreedor sea un interés digno de protección legal. el objeto es el resultado de esa conducta. Obligaciones. Teoría general de las obligaciones.. Martins. un médico. I. Lisboa. si bien exigen que laprestación tenga valor económico. ''" Los comentaristas del Código portugués. J. 35. 46. 46 y ss. mas debe corresponder a im interés del acreedor. Derecho civil español. p. Legislagao complementar. Desde el. Código Civil anotado. del acreedor" (art. ps. por ejemplo " ' . En ciertos casos la distinción es nítida. Llambías. que la prestación enriquezca el patrimonio del acreedor o que con ella se evite un empobrecimiento de éste. Manual de derecho civU español. la utilidad. vol. a partir de allí el problema prácticamente quedó resuelto. D.|^nto de vista de la teoría del derecho. digno de ser tutelado (A. ps. que la actividsúi de éste tiende a procurarle al paciente. Algunos códigos contemporáneos se han ocupado de este problema en textos expresos. es indudable que los intereses no patrimoniales deben ser reconocidos por el orden jurídico '<». Es opinión común. p. Espfn Cánovas. únicamente requiere qUe el interés del acreedor sea digno de tutela. Castán Tobeñas. dejan perfectamente en claro que el interés del acreedor puede no ser patrimonial. 6i> ed. Ello no quita que la prestación. sea valuable en dinero. ps.

Y con razón. para juridizar ese deber. ver M. por tanto. la abstención del violinista tiene un precio. y el interés está dado por su deseo de estudiar. ¿Cómo negar. de ahí que si el pago de una contraprestación no la patrimonializa. El fenómeno se explica si se toma en cuenta que algunas veces las prestaciones tienen un valor mayor que el que resultaría del precio con que se las compra. que la contraprestación le da un valor patrimonial a la obligación? Por otra parte. el interés. un valor que se puede medir en dinero. la vida y la buena salud. Por eso. "Tú compras al médico un bien inestimable. el objeto del crédito es el monumento terminado. Giorgianni. Se paga únicamente el precio del servicio: aquel precio que el médico merece por el hecho de haberse desentendido de sus propios asuntos. en cambio. afirma que el solo hecho de que se le pague una contraprestación no basta para convertir en patrimonial la prestación. si la abstención del violinista—por hipótesis. sirve para hacerio jurídicamente obligatorio. sirve. 43 y 44.1-2): se puede creer que al médico no se le debe otra cosa que la que se concreta en el pago de la merced.con el pago de sus honorarios se ha dado el verdadero valor de los bienes que nos han prestado. Sobre esto. sino del hecho de haber distraído su propio tiempo. poniéndolo a nuestro servicio". 1174 del Código italiano. es decir. no llega a ser "obligación". por haber puesto a nuestra disposición su tiempo. es decir. será obligatoria. y sin embargo se le tiene al médico gran respeto y consideración por parte de sus conciudaíjanos. que el objeto del crédito tenga valor pecuniario. tampoco puede juridizaria.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 143 la patria contrata a un escultor para que construya un monumento: la prestación está dada por la acción de esculpir. En ou-os términos. Tal afirmación encierra una abierta contradicción. Giorgianni dice que si bien la contraprestación no le da valor económico a la abstención. pero que el vecino obtenga un beneficio patrimonial de la abstención. No es exacto. Nadie podría dudar de la validez y fuerza obligatoria de este contrato. trabajando con el mismo ejemplo del violinista que se obliga a no tocar. entonces. el pago de una contraprestación sirve para teñir de onerosidad al negocio jurídico. 15. ' De ahí el error que advierto en la opinión de Giorgianni. el deseo del^acreedor de honrar a los muertos. una obligación. con total prescindencia del interés buscado por el acreedor. Ellos consiguen lo equivalente no de lo que efectivamente merecen. el objeto es la utilidad que tal abstención le reporta al vecino. ¿Es esta convención jurídicamente obligatoria? Todo depende del carácter patrimonial o no patrimonial que se le asigne a esa prestación. no patrimonial— no se vuelve patrimonial aunque se pague por ello. Si el vecino le paga al violinista para que se abstenga de tocar. debe contener una prestación patrimonial. sino que queda relegada a la categoría de simple deber moral. es decir. en efecto: según el art. quien. La obligación. . Puede también ocurrir que no se le pague precio alguno al violinista. Tomemos ahora por caso esta otra convención: un violinista se compromete a no tocar el instmmento durante las tardes para que su vecino pueda estudiar sin ser molestado: la prestación consiste en no tocar. ya fue intuida por Séneca en un pasaje de su De beneficüs (VI. para ser tal. ps. en el cual a un interés no patrimonial le corresponden un objeto y una prestación con valor pecuniario. en consecuencia. para que la prestación sea obligatoria hay que patrimoniali-arla. no se puede decir que. parece indudable que esa abstención tiene valor pecuniario "2 y.

. / y en vez de tocar sobre la tierra una canción de júbilo / se ha puesto a cavarla". Esto demuestra. como se verá enseguida. La obUgación. ¿se está frente a una obligación? Puede que sí. ps. pese a ello. Giorgiaimí. 1089). ps. porque es esa organización la que determinará la cotización de las acciones humanas n*. LA CUESTIÓN EN NUESTRO DERECHO El problema no se circunscribe al ámbito de las obligaciones contractuales. si no se paga ningún precio ni tampoco se obtiene utilidad económica dé la abstención. Por último. WAYAR como ocurriría si gracias al silencio el estudiante puede aprovechar lecciones exclusivas de su profesor. § 5 4 . / Ha convertido el palo del tambor en una azada. 114 y 115).. la ofensa hace nacer un crédito en su favor. n. Méjico. como materialmente valiosa. dependerá de la forma de organización social y jurídica dentro de la cual se produzca.. En aquellas sociedades en las cuales todo se mueve abase de estímulos materiales o económicos. 1958): "El hombre es un niño laborioso y estúpido / que ha hecho del juego una sudorosa jomada. por el ambiente jurídico-social en que se desarrolla. producto de estímulos morales. no cabe duda de que no serán tratadas como "obligaciones" En definitiva: calificar si una prestación tiene o no valor pecuniario. / Esc panadero. Esta circunstancia tomaría exigible la obligación. resulta difícil imaginar "prestaciones" que carezcan de valor pecuniario. cuyo objeto es una suma de dinero (art. La persona ofendida por una injuria o calumnia tiene interés en que su honor sea restaurado.! / Quiero decir que nadie sabe cavar al ritmo del sol. Por otra parte. Veamos cada una de tales hipótesis. ¿Por quéese panadero no le pone / una rosa de pan blanco a ese mendigo hambriento en la solapaT' . Comp. efectos jurídicos {Derecho de obligaciones. es posible que las prestaciones no patrimoniales produzcan. Tal vez fuera distinto: "¡Si supiésemos caminar bajo el aplauso de los astros / y hacer un símbolo poético de cada jomada. ' Según los versos de León Felipe (El ciervo. Todo trabajo humano tiene un precio. en caso de que la mera abstención —en tantoes energía humana retenida—sea considerada. / y que nadie ha cortado todavía una espiga con amor y con gracia. también se plantea en las obligaciones nacidas de hechos ilícitos.144 ERNESTOC.34. Pero si en determinada organización jurídica y social tales abstenciones son consideradas como simples deberes de buena convivencia. en los casos dudosos. Para Hernández Gil. 43 y ss. por ejemplo. Imposible pensar en "prestaciones" retribuidas con amor fraterno.. que el derecho tutela intereses no patrimoniales. la distinción entre interés y objeto se toma nítida en el ámbito extracontractual. M.

1169. n° 25. 3) El art. que el deudor puede verse obligado a pagar una indemnización cuando con su incumplimiento ha afectado intereses no patrimoniales del acreedor. 953) oen el cumplimiento de un hecho positivo o negativo. 23 y ss. Laurent y Giorgi. 2) que el interés del acreedor merezca la tutela del orden jurídico. Lo que importa es que el interés sea digno de tutela. pero no fue seguido por los intérpretes. etc. pero nada justifica que se exija idéntica patrimonialidad en el interés del acreedor. Obligaciones. aunque tenga en sí misma valor económico. pues de otro modo no se explica ese pasaje de la nota. Vélez la recogió en la nota al art. Una cosa es la actividad del deudor y otra muy distinta los intereses que el acreedor quiere satisfacer. no presenta para el acreedor ninguna ventaja en dinero. Denuncia aquí Vélez su apego a Savigny. quien lo insphró por medio de Aubry y Rau (fuente del art. . en claros términos. aceptaron la distinción entre interés y prestación reclamando patrimonialidad sólo para ta segunda. una superada doctrina afirmaba que también el interés del acreedor debía ser patrimonial 115. científico. 1169). Aubry y Rau. Porque el daño moral es. la prestación puede consistir en la entrega de una cosa que debe estar en el coniercio (art. ps. 28 y ss. ps. no podrá ser ejecutada por éste. Esto se deduce de lo siguiente: 1) Segünel art. en la cual el codificador expresa que si la prestación. su frustración no puede ser reemplazada por una suma de dinero. I.EL OBJETO y LA PRESTACIÓN 145 a) La patrimonialidad en las obligaciones nacidas de actos lícitos En «stas obligaciones se requiere: 1) que la prestación y el objeto tengan valor patrimonial. Cierta doctrina aceptó esta tesis. aimque carezca de valor económico. nos. Sin embargo. ''' Sostienen esta doctrina Savigny. 522 reconoce. 1169. Es claro: si el acreedor carece de interés patrimonial. Este artículo vino a despejar toda duda sobre este asunto. los cuales. al posibilitar la indemnización del daño mora/ porinejecución de un deber de prestación. 1. ¿En qué se apoyaba? En la nota al art. en donde se confunde la responsabilidad por incumplimiento con los requisitos de la prestación.. precisamente. cultural. ObUgaciones en general. Llambías. la secuela de la lesión a un interés no patrimonial. 34 y 35. estas ideas no tienen respaldo. citados en ia nota 105 precedente. Parece razonable que se requiera valor económico en la actividad del deudor para juridizar su deber de prestarla. etc. en su mayorfa. Salvat y Galli. por ejemplo. pasible de apreciación pecuniaria. Empero. 2) La ley exige patrimonialidad en la prestación. ¿cómo podría pretender una indemnización en dinero? Si su interés es solamente espiritual... 1169.

Mosset Itun-aspe. cuyo valor económico puede ser deducido de las circunstancias "s. porque tiende a minimizar la utilidad de las reglas jurídicas. con lo cual muchas conductas quedarían fuera del mundo jurídico. Por ello.gr. injurias. Es verdad que en la mayoría de los casos la obligación de reparar un daño se traduce en una indemnización pecuniaria. que perderían eficacia allí donde se las necesita. si no se estipula ninguna contraprestación ni tmipoco-una cláusula penal. en Estudios de derecho civil. J. así. v. para situarse entre los deberes que impone el trato social o la buena educación. lo cual se traduce en valores económicos. Introducción a los negocios a título gratuito. etc. esmpro. En tal caso. 328. si se estipula una cláusula penal para asegurar el cumplimiento de la prestación. Esto es inconveniente. De la misma manera. para decidir que una prestación tiene "valor" no solamente cuando se la puede medir en moneda. a) Si por la prestación se paga un precio o se cumple una contraprestación pecuniaria. lo cual constituye el paradigma de laprestación patrimonial. b) Empero. sino también cuando su realización produce una utilidad o un beneficio apetecido por el acreedor. ello no significa que la prestación a cumplir carezca de valor patrimonial. Es claro: a intereses no patrimoniales corresponde una prestación pecuniaria. no pueden caber dudas sobre la patrimonialidad de la primera. p. como ocurre en los delitos de violación. entiendo que el problema debe ser resuelto con criterios amplios y flexibles. b) Patrimonialidad e interés en las obligaciones nacidas de actos ilícitos También en el campo extracontractual es posible distinguir interés y prestación. cuando la víctima contrae " * Cfr. . ¿cómo saber si una prestación tiene o no valor patrimonial? Un criterio patrimonialista riguroso conduciría a negarles carácter de verdaderas obligaciones a aquellas prestaciones que no puedan ser medidas "en moneda". son diversos los criterios que se pueden utilizar para detectar la patrimonialidad de la prestación. semejante tesis conduciría a negarles existencia a los negocios jurídicos gratuitos. en la donación se aprecia el enriquecimiento de uno (donatario) y el empobrecimiento de otro (donante). el carácter patrimonial de ésta se lo deduce de la cláusula. calumnias.. Se ha dicho que en ciertos casos la prestación no sería necesariamente patrimonial. en el caso de violación. pero también es verdad que los intereses que tal indemnización tiende a satisfacer no siempre son económicos.146 ERNESTOC. porejemplo. WAYAR 4) En los casos límites.

por razones de método. Albaladejo. Es decir. REMISIÓN Las cuestiones que plantean las relaciones entre el objeto de la obligación y el objeto del contrato serán tratadas. ps. sino que es la creadora de una relación de causalidad entre el hecho y los efectos. en los capítulos destinados a la teoría general del contrato. CONCEPTO. o la rwmm jurídica que le reconoce esa virtualidad creadora? La verdadera "fuente" es el hecho generador. Aquí se plantea otro interrogante: ¿cuál es la verdadera fuente: el hecho que genera el vínculo. el hecho de que se exonere de responsabilidad no significa que haya cumplido con la obligación nacida del delito. I. Otras veces. la norma no es la causa. E) EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN I) LA CAUSA-FUENTE § 5 6 .EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 147 matrimonio con el dañador la obligación de reparar el daño estaría cumplida • '7. S U ^ ^ R Á C T E R ESENCIAL "> Causa-fuente es todo hecho capaz de generar obligaciones. los hechos ilícitos. '" Si bien se discute cuál es la "causa" de los efectos —si el hecho o la norma jurídica— considero correcta la tesis que afirma la fuerza creadora de los hechos. en realidad. 317. ¿LÜM causal de exoneración de responsabilidad. . Derecho de las obligaciones.1. se puede consultar Cazeaux y Trigo Represas. 1. pues resulta claro que sin ellas ningún hecho puede tener eficacia vinculante. toda obligación deriva de uno o de va' Acerca de la "patrimonialidad" de la prestación en las obligaciones nacidas de hechos ilícitos. 73 y 74. § 5 5 . En definitiva. Pero. ¿cuándo un hecho tiene virtualidad suficiente para crear un vínculo obligatorio?: cuando el ordenamiento jurídico le reconoce esa virtualidad. ese vínculo no tendrá carácter obligatorio sin una norma jurídica que lo reconozca. por peirte del delincuertfé. Instituciqnes de derecho civil. Esto no importa negar el carácter necesario de las normas. pero. por ejemplo. OBJETO DE LA OBLIGACIÓN Y OBJETO DEL CONTRATO. t. M. la norma cumple la función de juridizar el vínculo ya creado por el hecho > Hay hechos cuya fuerza vinculante no podría ser desconocida por el derecho. es la propia ley la que reconoce el efecto vinculante de ciertos hechos para satisfacer necesidades sociales o económicas. p. El error de esta afirmación consiste en confundir la "prestación" con el acogimiento. "Parte general y obligaciones". Cfr. aunque los hechos tengan por sí solos fuerza suficiente para crear un vínculo.

p. III. ni de discutir si se trata de un elemento intrínseco o extrínseco de la obligación '2°. la obligación de indemnizar será distinta. 33. por eso. entonces. cuando el codificador escribió el art. quien afirma la existencia de un hecho debe probarlo. es decir. por ejemplo. los autores se sienten tentados de ofrecer.148 ERNESTOC. p. porque. p. su autor queda obligado a indemnizar. según la conocida regla del onus probandi. el hecho generador— es un elemento esencial de la obligación. La causa-fuente —esto es. Si se comprueba que fue homicidio. sino también el fundamentq de la responsabilidad del obligado e. mediante una adecuada sistematización. Por otra parte. WAYAR ríos hechos que tienen virtualidad suficiente para dar nacimiento a un vínculo considerado obligatorio por el ordenamiento jurídico. por ejemplo. 3). no hizo otra cosa que reiterar el principio de razón suficiente que gobierna el encadenamiento de los sucesos humanos y naturales. La heterogeneidad de los hechos capaces de crear obligaciones alienta la disparidad de criterios y conspira contra todo intento de constracción dogmática. además. la importancia que tiene el hecho y las circunstancias que lo rodearon. cada uno. Pensemos. El "hecho" es siempre el punto de partida al cual se subordina el origen o nacimiento de una obligación (Hernández Gil. 212. Istituzioni di diritio prívalo. sino de destacar la importancia que tiene la delimitación de un suceso de la vida real cuando de él depende el nacimiento de un vínculo obligatorio. ya que a estaño se la concibe sin aquélla. Objeto del negocio jurídico. n° 72. 907). su propia división. aunque el monto indemnizatorio sea menor. 494 —"No hay obligación sin causa. Bueres. ya no podrá fundársela en el dolo o en la culpa. Pero no se trata solamente de reiterar el carácter esencial del hecho-fuente. de Cupis. CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES Varios siglos de ciencia jurídica no han bastado para lograr una clasificación de las fuentes que convenza a todos sus cultores. en la muerte de una persona cuya causa —suicidio u homicidio— debe ser investigada. A. A. el monto a que ha de llegar la indemnización. Derecho de obligaciones. si se acredita que al momento de cometer el hecho el victimario actuó con sus facultades mentales alteradas. Apreciemos. t. para determinar no sólo la existencia de la obligación. § 57. incluso. al contrario. süi que sea derivada de uno de los hechos"—. la teoría del hecho-fuente está estrechamente vinculada con la teoría de las pruebas. Pero. Le corresponde al derecho de obligaciones precisar cuáles son los hechos creadores de vínculos obligatorios. "Fonti delle obbligazioni". ' ^° Como lo hace. pero sien la equidad (art. .

finalmente.. IV.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 149 Por eso. Para proceder con método. cuando en realidad es suficiente la indicación del género. por ejemplo. Crítica El derecho romano primitivo sólo conocía dos grandes categorías de hechos {lato sensu) generadores de obligaciones: el contrato y el delito. y. II) Subdivide los hechos ilícitos. antes que ensayar una nueva clasificación. De allí el error de nominarlos como fuentes autónomas y distintas. el delito. "Las obligaciones". Por eso. — ¿Qué es el cuasicontrato? Cuasicontrato es un nombre vacío de contenido. de las enumeraciones analíticas o especificadoras. el enriquecimiento sin causa y la declaración unilateral de voluntad ' 2 2 . Con el avance de la civilización jurídica se comprobó que otros hechos. Ripert y J. ni) Incluye el cuasicontrato. como. García Daireaux. G. el cuasicontrato. En la época de los glosadores se añadió la ley.. sobre todo. ej. n" 27. t. y luego me ocuparé de las clasificaciones elaboradas con criterio simplificador o sintético. Más tarde. — Se dice que laenumeración es incompleta porque deja fuera de la nómina una serie de hechos que no están comprendidos en sus categorías. serán "fuentes" si la ley les reconoce fuerza vinculante. enumerar las fuentes admitidas en la hora actual. Tratado de derecho civil (según el Tratado de Planiol). de todos modos. el cuasidelito y la ley. recordaré primero la división clásica. es decir. mejorándola. Quedó así conformada la división clásica. 1. Salvat y Galli. A esta división se le ha objetado lo siguiente ' 2 ' : I) Es incompleta. — Los delitos y los cuasidelitos son dos especies de un mismo género: los hechos ilícitos. también creaban obligaciones. que distingue cinco fuentes: el contrato. 26. '^^ Formulan esta crítica. las Instituías de Justiniano recogieron esta clasificación. Fue adoptada por el Código de N^oleón. si la ley es fuente debe reconocérsele su valor residual: los hechos no comprendidos en las otras categorías. pues no hay ninguna figura jurídica Las críticas más «everás le han sido hechas en Francia: p. a) La división clásica o histórica. que no eran contratos ni delitos. Gayo agrupó esta tercera categoría bajo una denominación común: " variae causarum figurae ". . p.1. Esta crítica es injusta. ej. conviene revisar las opiniones ya vertidas y. 39. Boulanger. p. otras varias causas. las "varias causas" fueron subdivididas en dos gmpos: cuasicontratos y cuasidelitos. Obligaciones en general. p. n" 24. traducción de D. su no inclusión no puede ser reputada como un defecto.

1. Spota. opuestas o contradictorias. glosa al art. Pero esto no bastaba para agruparlas bajo un mismo nombre. WAYAR que corresponda a lo que con esa palabra se quiere designar. "Obligaciones". 1. de los que resulta obligado su autor para con un tercero y a veces una obligación recíproca entre los interesados". que lo único que tenían en común era el hecho de no ser contratos '23. J. p. vol. traducción de J. R. ni mucho menos que pertenezcan (los primeros) a una única categoría. Scaevola. los llamados "cuasicontratos" no son contratos. 499. Derecho civil Obligaciones. p. t. El art. II. el pago indebido. que la ley les reconozca fuerza obligatoria a ciertos hechos —como reconoce la fuerza vinculante del contrato— no significa que los primeros sean casi como los segundos. Llambías. Dé acuerdo: R. resultaría que todas aquellas fuentes de obligaciones que no son contratos serían "cuasi". 540. la moderna doctrina española. n° 41. . de Semo. t. L I. Gestión de negocios. vol. La doctrina que le niega valor científico al cuasicontrato es mayoritaria: J. Por otra parte. y 2) no ser contratos por falta del acuerdo de voluntades. En particular. 34. p. explicable sólo por el afán de reunir bajo una misma denominación distintas figuras. Código Civil comentado de Q. sostiene que el cuasicontrato es una categoría artificiosa. Puig Brutau. que la gestión es una institución autónoma: Alicia Oviedo Bustos. sin discrepancias. No obstante la letra de este artículo. es decir. En definitiva: si los cuasicontratos se caracterizan por dos cosas: 1) ser obligatorios como los contratos. Rodríguez del Barco. Gil Iglesias. En efecto: el cuasicontrato ha sido definido como el acto lícito al cual la ley le asigna los mismos efectos que al contrato. como la gestión de negocios. Su aparición en el lenguaje jurídico constituyó un curioso episodio. § 6. utilizan la denominación "cuasicontrato" para explicar la naturaleza de ciertas figuras. porque una tiene lo que le falta a la otra.150 ERNESTO C. M. n° 15. Belluscio y Zannoni.1. lo cual es un absurdo. III. al contrario. al contrario. que merece ser abandonada (cfr. 1. 2. 51). Una conclusión es innegable: por ausencia de consentimiento. etc. y que es arbitrario y falso agruparlas bajo aquel nombre común ^ 2 5 . Obligaciones. 128. n° 42. y afl rman. Más adelante se verá que éstas son figuras autónomas. G. § 6. niegan que la gestión de negocios corresponda a la categoría denominada "cuasicontrato". La gestión de negocios ajenos ("En la teorfa y en la práctica"). Lp. p. p. G. Código Civil. pese a que no media acuerdo de voluntades ' 2 * . I. 1957. A. Instituciones de derecho civil. porque entre ellas había diferencias que impedían toda asimilación. 57. contrato y cuasicontrato serían figuras antitéticas. p. vo). En contra. Es tradicional mencionar como ejemplos de cuasicontratos la gestión de negocios y el pago indebido. 13. p. 46. Núñez Lagos. 1887 del Código Civil español define los cuasicontratos como "los hechos lícitos y puramente voluntarios. ed. 46. Fundamentos.

la declaración unilateral.gr. Sin embargo. Pero tal conclusión. la declaración de voluntad unilateral.se ha dicho que las fuentes son sólo dos: el acto jurídico y la ley 'z*.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 151 b). etc. p. Por eso —concluyen—. Código Civil. la misma crítica. tienen fuerza vinculante. se llega a esta conclusión: si una obligación existe es porque el le^slador lo quiere. '•^^ Cfr. Pero afirmar que la ley —junto con el contrato— agota la nómina de las fuentes implica renunciar al análisis de los diversos hechos que. Derecho civil. cabe mencionar el que sugirió Planiol. nos quedaremos sin saber si.. Quienes piensan así razonan de este modo: toda obligación fraduce una restricción de la libertad del obligado. —No son equiparables como fuentes de obligaciones. 11. será insuficiente para damos la respuesta. para quien las fuentes eran sólo dos: el contrato y la ley (Traí/e ilémentaire de droit civil..Criterio sintético o simplificador Con af^ simplifioadori. si de simplificar se trata. glosa al art. pues esta última siempre absorberá al primero. porque un acto sólo es obligatorio cuando la ley lo permite. no contribuye a resolver los problemas que plantean las obligaciones. t. al fin. más bien los oculta II) Peca por exceso de generalización.p. por sí solo. puede justificar aquella restricción. En efcfcto: considerar que el acto jurídico —y no sólo el contrato. n° 12. En efecto: si aceptamos que la ley es la única fuente extracontractual. la equidad. Entre los criterios sintéticos. III. No obstante la crítica expuesta. no se puede dejar de reconocer el valor de esta clasificación. sólo la voluntad del deudor. t. n" 808. vol. v. 259). canalizada por medio de los actos jurídicos. expuesta en la obra de Busso. L. generan o no vínculos obligatorios.. Josserand. t. sin ser contratos. . lo cual es perjudicial para nuestra ciencia. tampoco es posible equiparare colocar en posiciones simétricas el acto y la ley. o bien la voluntad soberana del legislador. en el sentido de que ningún acto tendrá fuerza vinculante si la ley no le reconoce esa fuerza. Es decir. 3*ed. ps. de donde se sigue que la única fuente sena la ley '^i. en última síntesis. I. dado que reemplaza al contrato por el acto jurídico merece. II. 499. II. Es la opinión de López Olaciregui. porque el examen de los textos legales. Si bien la tesis que sustenta López Olaciregui supera a la de Planiol. etc. que es una especie de acto— es una de las fuentes tiene la ventaja de incluir dentro de esa categoría diversos actos voluntarios que no son contratos. el enriquecimiento sin causa. siempre es la ley la que juridiza los vínculos que los hechos sociales generan entre las personas. 'Teoría general de las obligaciones". como la gestión de negocios. n" 76. A esta clasificación se le reprocha lo siguiente: I) El acto jurídico y la ley no son equiparables. razón por la cual únicamente su propia voluntad. y la ley deben ser consideradas fiíentes de obligaciones. aun siendo verdadera. — Nadie duda de que. 76 y ss. con lo cual resulta que la única fuente sena la ley.

. indicación de esas ptóicularidades será útil para resolver algunos de los problemas que plantea el régimen de la pmeba de los hechos constitutivos de vínculos obligatorios. b) los hechos ilícitos. 1. de hecho ilícito. vol. Por esta razón. para quien las obligaciones derivan de: a) el contrato. Hernández Gil enuncia estas fuentes: a) el contrato. la declaración unilateral de voluntad. p. Demogue. 131. también servirá para el examen de ciertas figuras. p. teniendo en cuenta el "poder" del cual emana la fuerza vinculante de cada hecho: a) la autonomía privada. el enriquecimiento sin causa. La. Obligaciones. n° 33. porejemplo. 37. las fuentes son: a) los negocios jurídicos. la gestión ' Por ejemplo. así. Con ese propósito. los actos que provocan daño sin culpa del autor. </) el enriquecimiento injusto. 'Teoría general de la obligación". Puig Brutau. WAYAR Pese a las señaladas crfticas. y e) el simpte hecho. creo justificado el criterio adoptado por otros juristas. Por ello.152 c) Criterio analítico ERNESTOC. I. el delito. 388). manifestada por medio de las leyes (cfr. lícito o ilícito. t. porque tal enumeración —que no pretenderáíer taxativa— servirá para señalar las particularidades de cada uno de los "hechos-fuente". 1173 del Código Civil italiano: "Las obligaciones derivan de contrato. d) la voluntad del acreedor. vol. n° 72. fr) la voluntad unilateral del deudor. partidario también de la síntesis. es incómodo incluir la ley al lado de otros hechos fuente sin formular una debida aclaración: la ley es fuente únicamente en el Sentido de que les atribuye fuerza vinculante a hechos excluidos de las otras categorías. o de cualquier otro acto o hecho idóneo para producidas. es mayoritaria la tendencia a reducir las fuentes a dos: 1) la voluntad o autonomía privada. "Derecho general de las obligaciones". Sin embargo.1. 1. sobre cuya virtualidad obligatoria no hay consenso. A lo sumo. Para Laienz. y d) los actos de soberanía estatal. b) la declaración unilateral de voluntad. que prefieren una clasificación pluralista. deben quedar incluidos en aquella que engloba a "todo otro hecho previsto por la ley como fuente obligatoria". y e) la imputación de consecuencias jurídicas sobre la base de un prestjpuesto de voluntad. me ocuparé de las siguientes figuras: el contrato. Adoptando una clasificación sintética se corre el riesgo de dejar en la penumbra alguna otra fuente. 45). c) la transgresión de deberes de conducta. Para quienes pensamos que la verdadera "fuente" es siempre un hecho. Tratado. sea voluntario o involuntario. señala que las fuentes son tres: a) la voluntad particular. 11. Llambías. Comparten esta crítica: F. b) la conducta social típica. de conformidad con el ordenamiento jurídico". c) los hechos legalmente reglamentados. se le añade ima terceracategorfa: los hechos ilícitos '28. Puig Peña. y 2) la ley. Fundamentos. IV. los diversos^upuestos de hecho que dentro de determinada ordenación jurídica son considerados "ftientes" pueden ser agrupados en dos categorías principales. Si tales hechos nuevos no tienen su propia categoría. para DiS^cazo. p. estimo de mayor utilidad práctica una enumeración analítica de las distintas fuentes. como la equidad o el abuso del derecho. c) los actos ilícitos. Fundamentos del derecho civitpatrimonial. y b) la soberanía del Estado. y c) la norma jurídica (cfr. entre las clasificaciones sintéticas considero más depurada la contenida en el art. II. p. con lo cual se retoma a las ci varüs causarumfiguris de Gayo. conformada por hechos sociales o conductas que son producto de nuevas condiciones de vida. el cuasidelito. J.

es decir. sólo una especie de ese género merece el calificativo. 499 del Cód. Obliga a la reparación del daño que con él se causare a otra persona (art. Los términos del artículo. destinada a reglas sus derechos" (art. las situaciones contractuales fácticas. Por su naturaleza. ¿En qué consiste la prestación que debe cumplir el autor de«n delito? Según el art. pero con culpa o negligencia. puede concertárselo para crear. de él nace la obligación —a cargo de su autor— de reparar el perjuicio. b) El delito Está comprendido dentro del género de los actos ilícitos y se caracteriza por el hecho de que se lo ejecuta a sabieruias y con intención de dañar la persona o los derechos de otro (art. salvo que sea imposible. 1083. o de las relaciones civiles. esa especie la forman los contratos creditorios. Civil. la permuta. Los de la primera especie. 1109). efecto que lo asimila al de- . transmitir o extinguir obligaciones. c) El cuasidelito Es otra especie de acto ilícito. aquellos que crean obligaciones —como la compraventa. no hay obligación sin causa.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGAaÓN 153 de negocios. de las relaciones de fanülia. Es precisamente la intencionalidad del daño lo que tipifica el delito civil. son considerados fuentes. permiten efectuar una enumeración también amplia de hechos generadores de obligaciones: a) El contrato Hay contrato "cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntadcomún. debe reponer las cosas a su estado anterior. la locación. L A S FUENTES PARTICULAR Según el art. modificar. los propios actos. 1137). De ihí la impropiedad de la afirmación de que "el contrato" es fuente de obligaciones. o de uno de los actos lícitos o ilícitos. 1077). etc. la equidad y«l abuso del derecho. es un acto jurídico bilateral de contenido patrimonial. en realidad. sin que sea derivada de uno de los hechos. que se caracteriza por que se lo ejecuta sin intención. § 5 8 . que se causare a otra persona (art. material y moral.—. en cuyo caso la indemnización será fijada en dinero. por su amplitud. el mandato. 1072).

Pero estas dos especies no agotan el género de hechos ilícitos. Además de éstos hay otros hechos que también generan la obligación de indemnizar. e)La declaración unilateral de voluntad ¿Puede una persona obligarse por su sola declaración de voluntad? Para simplificar la cuestión: ¿Es apta una declaración unilateral para crear una obligación a cargo del declarante? Es decir. a vender ¿queda obligada por su sola declaración. para los contratos de consumo. por ejemplo. 7° dispone. sino del contrato 129. Después de la ley 24. Otras razones. así sucede. si se afirma que es necesaria la aceptación. ajenas a la culpa y al dolo.un obrar negligente. que las ofertas contractuales fueran fuentes unilaterales de obligaciones.240. cuando una persona declara unilateralmente que se obliga.. con anterioridad a la vigencia de la ley de Defensa del Consumidor 24. justifican esa responsabilidad. ya que siempre se reconoció ese carácter —afuera del marco contractual— cuando un texto expreso de la ley lo autoriza. pero no intencional.240 la cuestión contractual se modificó. de todos modos. asf. WAYAR lito. no obstante lo cual el orden jurídico le atribuye responsabilidad a aquél si con su accionar causó algún daño. se consideraba que las ofertas o promesas (art. cuyos propietarios o guardadores deben indemnizar aunque hayan actuado sin culpabilidad (art. Son hechos que engeiulran responsabilidad objetiva. Civ. que "La oferta dirigida a consumidores potenciales indetenniruidos obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice. el 4a&ae&&Uesultado de. 2536 del Cód. en este caso. por ejemplo. 1113). ' En el marco del derecho contractual. se está negando validez a la voluntad unilateral del oferente. Se negaba. es decir. d) Hechos que provocan daños sin culpa del autor El delito y el cuasidelito hacen nacer la obligación de indemnizar porque el autor del daño ha obrado con dolo (en el delito) o con culpa (en el cuasidelito). Civil.) contenidas en declaraciones unilaterales de voluntad no eran vinculantes antes de la aceptación. se está reconociendo que la declaración unilateral de voluntad es fuente de obligaciones. con los daños causados por cosas riesgosas o viciosas. 1148 del Cód. afirmar que en ningún caso la declaración unilateral tuviera carácter de "fuente". no hay en el obrar del sujeto ni dolo ni culpa. en cambio. Ello no significaba. pero se diferencia de él por la ausencia de intencionalidad. pues el art.. o será necesaria la aceptación de un eventual comprador para que la obligación nazca? Advirtamos el problema: si se responde que la sola oferta obliga. aunque a sus autores no se les pueda imputar ni dolo ni culpa.154 ERNESTOC. pues la obligación ya no derivaría de ella." de donde el carácter obligatorio de esa declaración unilateral . como ocurre en el supuesto previsto en el art.

I. 2). Sin embargo. inc. nacida de una declaración unilateral. 57 y ss. Frente á tales textos. H. Spoxz. 81. y en el ámbito del derecho comercial: a) la emisión de los títulos de crédito. 2291). Civ.gr.I. afirma que se trata de un supuesto típico de obligación cambiaría. Así. Razonan ^ í : antes de la aceptación el acreedor no existe. Goldenberg. A. Cazeaux y Trigo Represas. ps. Para unos '^o.105 y ss. la aceptación de una letra. . salvo que de sus términos o de las circunstancias de su emisión resulte la intención del oferente de obligarse".. 1145 del mismo Proyecto. El aval (Tratamiento completo de su problemática jurídica).EL PROBLEMA DÉLA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 155 El problema mantiene dividida las opiniones. 1147. no aquélla. b) una invitación a contratar (art 1145). las ofertas al público '32. la existencia de obligaciones nacidas de declaraciones unilateral es innegable.). Para compro- (ofeita) resulta innegable (Comp. fcj la promesa de fundación '33. y sin acreedor no puede haber obligación. etc. 2).65. o c) una oferta contractual a persona determinable (art. Goldenberg. p. después de la aceptación queda configurado un contrato. 1987 Cód. Pane general. El Proyecto de Unificación de 1987 incluye un tímlo para las obligaciones derivadas de una declaración unilateral de voluntad. 195 de la 4* edición). 1147.p. 100. hay serias razones para incluir la declaración unilateral en la nómina de fuentes obligatorias Para empezar. por ejemplo. el aval. 2291: "El que promete al pública una prestación a favor de quien cumpla determinados requisitos quñia obligada por su promesa desde el momento en que la hace pública".) '3^. b) los actos cambiarlos en particular (v. la voluntad unilateral noes fuente autónoma. que dice: "La oferta a persona indeterminada vale sólo corno invitación a contratar. en el ámbito del derecho del consumidor. este texto no parece guardar armonía con el art. que al establecer los requisitos de la oferta admite que ésta pueda ser hecha a "persona determinable" (art 1147. el endoso. l. 12. inc. c) la fianza constituida por acto unilateral (art. Iflíí«cZaraci(5nifln7atóraZ.. De acuerdo: H. vol. El sistema del Proyecto es. p. II. inapropiado e incierto. Empero. Derecho de las obligaciones. Cfr. Alegría. G. "Contratos". Las obligaciones resultantes son independientes de los negocios con los que puedan estar funcionalmente vinculadas". ' ^* Eti particular referencia al aval. en el ámbito del derecho civil: a) la oferta de recompensa por el hallazgo de una cosa extraviada. De ahí concluyen que la declaración unilateral es apenas un tramo hacia el contrato. ps. éste es la verdadera fuente. La voluntad unilateral. Y el sistema del Proyecto se complica aún más si se lee el art. El Proyecto de Unificación de 1987 admite expresamente la fuerza obligatoria de las promesas al público en su art. p. Teoría de los contratos. su art 2288 dice: "Las declaraciones unilaterales de voluntad producen obligaciones jurídicamente exigibles cuando la ley o el uso les atribuyan esa aptitud. el intérprete dudará acerca de si una promesa al público es: a) una declaración unilateral obligatoria (art. n' 46. 37. López de Zavalía. Instituciones. pues. § 9.

240 (B. 2535 del Cód. ni) La promesa de fundación. La declaración unilateral. ley 24. inc. la promesa de dar recompensa a quien hallare una cosa perdida (art. la venta de su casa. si la rechaza. que se dirija a persona determinada.. p. está formulando.. í 148. esto es. especificando sus particularidades e indicando el iK^ecio que pretende y la forma de pago. n) La recompensa. WAYAR bar la importancia de aceptar la fuerza obligatoria de la voluntad unilateral. La obligación que esa declaración unilateral (oferta) supone. por medio de un periódico. Este hecho suscita diversos interrogantes: ¿es apta esa oferta para formar un contrato. 1.156 ERNESTOC. del 15/10/1993). pues le faltaría uno de los requisitos que la norma exige. para que la oferta de venta dirigida al público sea vinculante deberá tratarse de inmuebles "nuevos destinados a vivienda" quedando incluidos "los lotes de terreno adquiridos con el mismo fin". En virtud de que por el segundo párrafo del art. pues la oferta de venta o prestación de servicios dirigida al público—incluso la oferta de venta de inmuebles— es considerada vinculante para el emisor sin necesidad de la previa aceptación áe un consumidor concreto (art. En este caso. resulta que puede hacerse una donación ". nace antes que un concreto consumidor la acepte '35. debemos concluir que ésa noes una oferta válida para cerrar un contrato. y requerir después la competente autorizjaIncluso con anterioridad a la vigencia de la ley de Defensa del Consumidor 24. una importante doctrinainterpretaba que en nuestK) derecho las ofertas al público tenía carácter vinculante: Cfr. no hay contrato. c de la ley 24.O. Civ.). 1806 del Cód. 1148). Si acepta la oferta. Pero en el marco del derecho del consumidor la conclusión es otra. queda configurado un contrato de compraventa. persona se presenta y dice "quiero comprar".240). 154. Respecto de los inmuebles cabe dejar aclarado que. según está dispuesto en el art. Isidoro Goldenberg. Es también una hipótesis de declaración unilateral fuente de obligación. sólo entonces. 7. Civ.a corporaciones que no tengan el carácter de personas Jurídicas. cuando se hiciere con el fin de fundarlas. una oferta válida (art. Se trata.240. para el caso de que una persona del público se presente y quiera comprar? Si nos atenemos a la letra del art. sujeta a la aceptación o el rechazo de quien declaró unilateralmente su intención de vender. de una mvítación dirigida al público para que efectúe ofertas de compra. simplemente. . Si ün. la sola declaración de dar recompensa hace nacer la obligación de pagar el premio. Una persona ofrece al público. basta examinar algunas de las hipótesis en que ella se presenta: I) Las ofertas al público. sin que esa fuerza obligatoria dependa de la aceptación de otra persona.

§ 4. la aceptación del acreedor '36. T párrafo). Pero en razón de su importancia.' EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 157 ción". cuando así lo dispone la ley o una decisión judicial. se ha estimado conveniente y necesaria su incorporación al derecho positivo. . así. ya que precisamente la donación se hace para darle nacimiento—. Nuestro Código prevé una hipótesis de esta clase en el art. '^^ El proyecto de la Comisión Federal agrega: "Las obligaciones resultantes son independientes de los negocios con los que pueden estar funcionalmente vinculadas" (art. nuestra doctrinaba interpretado que. ambos proyectos mencionan. Puesto queel Código argentino actualmente vigente no contempla en normas especfficas la fijerza vinculante de la declaración unilateral. 1729. la obligación de afianzar) como acto unilateral antes que sea aceptada por el acreedor". como requisito previo a conceder deterrñinadas consecuencias. según el cual "Puede constituirse la fianza (en rigor. 3) de las promesas dé recompensas (art. sino ante una obligación de donar nacida de la declaración unilateral del fundador. el reconocimiento de que no obstante el vacío legal existen hipótesis en las que tales declaraciones crean obligaciones. El texto trascripto se refiere a la fianza legal o judicial. / Las reformas contemplan la siguiente regla general: aj La declaración unilateral de voluntad genera obligaciones jurídicamente exigibles. se debe a la labor de la doctrina. 2288 proyecto de la Comisión Federal de 1993 y art. por hipótesis requiere ia aceptación del donatario —el donatario todavía no existe. 2) de los títulos valores (art. Esta fianza no requiere. en particular. 2291 de la Comisión FeSobre este tema: Wayar. 1987. se considera por ejemplo. no se está ante un contrato de donación que. como lo demuestra el hecho de que los distintos proyectos de reformas así lo han propuesto. 2289 de la Comisión Federal y art. 18 y ss. fianza que se constituye en virtud de un acto unilateral del fiador. V) Los proyectos de reformas. b) Por otra parte. para tener eficacia. 2288 infine) y el proyecto de 1998 añade: "Se aplican subsidiariamente las normas relativas al contrato" (art. ps. 1729 del proyecto de 1998) «37. 2292 de la Comisión Federal y 1747 del proyecto de 1998). cuando la ley o el uso les atribuyen esa aptitud (art. en este caso. IV) Fiama por acto unilateral del fiador. 1730 del proyecto de 1998). distintas hipótesis en que una declaración unilateral crea obligaciones. Contratos. que emergen o resultan de una declaración unilateral las obligaciones derivadas: 1) de las "cartas de crédito" emitidas por los bancos (art.

sin perjuicio de lo que se dirá cuando corresponda tratar cada institución en particular. Istituzioni di diritto privato. sino en el derecho de propiedad. 2758).158 ERNESTO C. el derecho sobre él se mantiene inalterado. de Cupis. sino del hecho del desplazamiento incausado. sin una causa que lo justifique. p. p. t. por ejemplo. Obligaciones. 59. fuente de obligación. sin causa jurfdica válida. I. Se razona así: si el desplazamiento del bien no tiene causa. Derecho de obligaciones. A. si así fuera no estaríamos en presencia de una obligación. p. Para comprobar esto basta considerar uno de los supuestos en los cuales se da el enriquecimiento sin causa: la construcción de buena fe en terreno ajeno. "Fonti delle pbbligazioni". WAYAR deral y 1731 del proyecto de 1998). De acuerdo: A. Se habla de desplazamiento en sentido amplio. III. La obligación de restituir no nace del dominio. y el deber de restituirla que pesa sobre la persona que indebidamente la posee no es una obligación. Cuando esto sucede. sino una carga real. sino que será suficiente que el patrimonio enriquecido se vea favorecido. la obligación de devolverlo tiene su causa. no en el hecho del desplazamiento. no es así. Hernández Gil. 262. Esta tesis ha sido expuesta por Llambías. Sin embargo. que conserva intacto la persona de cuyo patrimonio salió el bien '39. De ahí que el desplazamiento incausado constituya ma. Basten las consideraciones expuestas para demostrar qae la declaracién-unilateral es wiafucnte autónoma de obligaciones. denominada "enriquecitniento sin causa" Se ha dicho que el enriquecimiento no es la fuente de la obligación de restituir. 113. en consecuencia. la fuerza laboral de quienes trabajan horas extras sin ser remunerados) que impliquen empobrecimiento o pérdida para otra persona. aun con incrementos inmateriales (como. En efecto: el propietario que ha perdido sin causa la propiedad de una cosa puede recuperarla mediante la acción de reivindicación (art. Empero. n" 43. nace la obligación —a cargo de la persona a cuyo patrimonio ingresó el bien— de restituirlo al patrimonio desde el cual se desplazó. . ni la acción del propietario sería una acción personal. para destacar que no es necesario que se produzca la "traslación material de cosas" de un patrimonio a otro. f) El enriquecimiento sin causa Hay enriquecimiento sin causa cuando se produce el desplazamiento de un bien {lato sensu) desde el patrimonio de una persona hacia el patrimonio de otra.

Básteme indicar que el hecho del gestor constituye el punto de partida. Luego. en el art. Gestión de negocios.". Si bien el nacimiento de tales obligaciones depende de ciertos requisitos. '"^ Dado que aquí se expone una breve noción de cada fuente. el art 2310 ha sido redactado en estos términos: "La acción de enriquecimiento sin causa no procede si la ley la deniega o si el empobrecido dispone de otra vía legal". Moisset de Espanés. A. motivados por el desplazamiento patrimonial incausado g) La gestión de negocios Hay gestión de negocios cuando una persona. edifica. la verdadera fuente de la obligación es el empobrecimiento de uno (acreedor) y el correlativo enriquecimiento del otro (deudor). ¿Cuál es la fuente de esta obligación? La fuente no puede ser otra que el desplazamiento de capital desde el patrimonio del edificante hacia el patrimonio del dueño del terreno. la causa-fuente. El hecho de intervenir en un negocio ajeno constituye una fuente de importantes obligaciones. El Proyecto de Unificación de 1987 también se ha ocupado de esta ñgura. no me detendré a examinar las distintas teorías que pretenden explicar de dónde nacen las distintas obligaciones del gestor y las del dueño del negocio.D. . el primero tiene una acción personal contra el segundo. sin advertir que con ese método nada se aporta. 76. y sólo se explica por el afán de ciertos juristas de categorizar los fenómenos jurídicos. el art. Oviedo Bustos.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 159 Cuando una persona. siembra o planta con semilla o materiales j)í(^i0Svmterr«i(y!^en0. pues el desplazamiento incausado ha dado lugar a la formación de un vínculo obligacionái o creditorio entre ambos sujetos. de los vínculos obligatorios. cuanCfr. voluntaria o espontáneamente. tiene derecho a que el dueño del terreno le pague "las indemnizaciones correspondientes" (art. 2309 dice: "Quien sin justa causa se enriqueció con perjuicio de otro. sin estar obligada. p. 497— afirmar que la obligación de indemnizar nace del derecho de propiedad de que es titular la persona que invierte su dinero en terreno ajeno. además. Notas sobre etiriquecimiento sin causa. En efecto. obrando de buena fe. se encarga. . ps. debe indemnizar este perjuicio hasta el límite de su propio enriquecimiento". en "E. que tienen por sujetos pasivos tanto al gestor como al dueño del negocio. esto es. Por el contrario. 10 y ss. 2588). § 3 y 4. No tiene sentido —violaría. Esta afirmación es errada. 899. de un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otra (art. 2288). Cfr. L. de agrupar disímiles figuras bajo un denominador común. el hecho generador de los vínculos obligacionales es la actuación unilateral del gestor Se dice que la gestión es un cuasicontrato. sin causa justificada. t.

cuando con tal contradicción se perjudica o defrauda los derechos de otra persona'*3. Pedro solicita autorización para efectuar mejoras en el inmueble y Juan se la concede. El fundamento que juridiza esta obligación radica en el principio de buena fe (art. '^^ Cfr. n" 5. p. ps. F. WAYAR do se intenta encasillar un fenómeno en el molde de otro se corre el riesgo de desfigurar el primero. constituye \afiiente de imai)ue va obligación para el mismo sujeto. González de Prada en representación del Instituto de derecho civil. En efecto: que la gestión se asemeje al mandato no significa ni justifica que sea tratada como cuasimandato. La tesis según la cual el "acto propio" constituye la fuente de una obligación fue expuesta por M. 1. El "acto propio".1. por ende. traducción de José L. que infunde en Pedro la confianza de que el contrato será prorrogado. Comercial y Procesal de Jujuy. que constriñe a Juan a prorrogar el plazo. pues de no ser así entraría en contradicción con sus propios actos. Augusto M. Primeras Jornadas CItaqueñas de Dereclio Civil (Homenaje: Dr. Juan ha exteriorizadolin acto propio. la conducta que genera esa expectativa. 1198). Wieacker. El principio general de la buena fe. A. . 1 y 13. h) Los "propíos actos" (la regla "Venire contrafactum propium non valet") La regla según la cual está prohibido "venir contra el acto propio" significa que cuando los actos de una persona han suscitado en otra una fimdada confianza en la realización de determinada conducta futura. ps. cuya riqueza y utilidad práctica no ha sido. y esto conduce a una apreciación equivocada de la realidad. ps. no prevista en el contrato. y es inadmisible toda actuación incompatible con lo esperado por la segunda. en sus anotaciones a la obra de J. p. 400 y 401. Acerca del efecto "vinculante" del acto propio: L. aquél no podrá luego pretender el desalojo. es decir.160 ERNESTO C. t. cuya prestación consiste en no contradecir la propia conducta. según el sentido objetivamente deducido de los actos anteriores. Zorrilla Ruiz. Morello). II. 61. Ha nacido una obligación nueva. que toma inadmisible la contradicción con una conducta propia. 36 y ss. Por ejemplo: Juan le arrienda una vivienda a Pedro. en las Piimeras Jomadas Chaqueñas de Derecho Civil (cfr. la primera no debe defraudar laconfianza suscitada. M. Carro. Gestión de negocios. Diez-Picazo.). quizá. convenientemente valorada '42. V. La doctrina de los propios actos. la realidad demuestra que se trata de un instituto autónomo. II. en el contrato no se incluye ninguna cláusula que posibilite la prórroga de la locación. 142. Próximo a vencer el plazo. Al autorizar las mejoras. Derecho civil. letra b. vol. Carbonnier. Oviedo Bustos.

Buenos Aires. toda facultad creativa. la sentencia es una nueva norma. p. Cuando se pregunta: "¿Qué significación tiene la sentencia dentro del sistema jurídico?'. Causalidad jurídica y representación. debe ser considerada como una fuente autónoma. A partir deesta premisa. Madrid. E. III. aquella según la cual el juez nada le afiade al derecho preexistente. en realidad. ha sido superada. 66 y ss. Gény. Scaevola. como tal. La primera respuesta. ^ De acuerdo: R. Sentís Melendo. Buenos Aires. debe ser equiparada la sentencia judicial. vol. Tratado de derecho procesal civil y comercial. que ningún hecho puede crear un vínculo obligatorio sin una norma legal que le reconozca fuerza vinculante. de vínculos obligatorios. Cfr. Colección "Breviarios". p. Reus. Ediar.es conveniente dejar sentado que todo hecho al cual la ley le reconozca fuerza vinculante debe ser tratado como hecho-fuente. Código Civil comentado de Q. o si. A la ley. I. Vittorio Neppi. . H. Método de interpretación y fiíentes en derecho privado positivo. aqudia que reconoce y admite la actividad creadora del juez. y n" 35. 304. entendida como fuente mediata de obligaciones. n" 192.. ni la equidad. Ejea. la sentencia. que nace en el sistema jurídico. ps. con prólogo de R. Es decir. cercenándole. Hoy ha sido superada aquellaconcepción —alentada en el pasado por Montesquieu— que condena al juez a pronunciar las palabras de la ley. Saleilles. al contrario. La segunda. dirigida por S. limitándose a una actividad puramente cognoscitivay declaratoria: "Jurisdictio in sola notione consistit". distinta de la ley en su esencia y en su contenido »«. Por el contrario. considerándolo un ser inanimado. que nace en el sistema jurídico. aunque mediata. la sentencia es una nueva norma. ps. Núñez Lagos. 1958. al igual que la ley. XXIX.. Couture. Comp. F. especialmente n" 20. Buenos Aires. que sólo representa la boca por la cual se expresa el legislador. ni el abuso del derecho. 78. creo que no pueden ser consideradas fuentes autónomas ni las relaciones contractuales de hecho. 65. IV. es fuente en la medida en que mediante ella el juez crea una norma jurídica. p. Depalma. j) Supuestos controvertidos Si bien se trata de cuestiones controvertidas. 1925. Pero la fiíente inmediata de la cual derivan es siempre un hecho jurídico Dado que noes posible enumerar taxativamente todos los hechos-fuente. p.BL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 161 i) Otros hechos reglatnentados por la ley Cuíuido se afírma que la ley es fuente de obligaciones se quiere significar. es lógico concluir que la leyes la fiíente mediata de todas las obligaciones. así. 146. Alsina. distinta de la ley en su esencia y en su contenido. t. se tsata de saber si se está en presencia de una pura acmación o aplicación de la ley al caso decidido. Fundamentos del derecho procesal civil. M. es la que tíene hoy mayor predicamento entre los autores. 38 y ss. cap.

1961-lV. Ocurrido ello. Nadie niega que la vida en las granAcepta la tesis de Haup.)—. 549. ps. ¿De dónde nace la obligación del aviador? ¿Se ha celebrado un contrato. Belluscio y Zannoni. teléfono. Haup ofreció. es ficticio decir que la obligación de pagar por tales servicios deriva de un contrato.en el sentido de que derivan de comportamientos que manifiestan. Teoría de los contratos. Las relaciones contractuales fácticas. simplemente. En sentido análogo. 1. 41. . ps. Fundamentos. p. se limita a aterrizar y por ese solo hecho queda obligado a pagar el precio. II. en 1941. En el caso del aviador se dice: ante la necesidad de aterrizar. Al contrario. en realidad. un aviador compelido por las circunstancias se ve obligado a efectuar un aterrizaje forzoso en un aeródromo privado. sino de simples conductas de hecho. Derecho de obligaciones. vol.". "Parte general". Larenz. 58 y ss. p. "relaciones contractuales fácticas". 499.1. y prefiere hablar de "obligaciones derivadas de conducta social típica". 29 y ss. López dé Zavalía. glosa al art. la m a y o r í a p i e n s a que no se justifica descartar la idea del contrato para explicar por qué nacen las obligaciones que Haup cree derivadas de esa suerte de "hechos-contractuales". esa obligación es la consecuencia de una conducta de hecho. n' 15. el propietario del aeródromo pretende cobrarle por los servicios que debió prestar. Derecho de obligaciones. de hecho. no es razonable suponer que el piloto debe formular o considerar ofertas contractuales.162 ERNESTO C. consistente en la utilización del servicio.A. la utilización de servicios públicos (transporte. cuando. estas relaciones son contractuales. WAYAR I) Las relaciones contractuales de hecho. en "J. Defiende la tesis de Haup. 2. Por su nacimiento. p.gr.. Por sus efectos. Ignacia Moyano. no obstante lo cual dan lugar a la formación de obligaciones contractuales. o se trata de una relación fáctica? Prestigiosa doctrina que comenzó a gestarse a partir de una célebre conferencia que G. 224. p.. J. Las ideas de Haupy sus seguidores no han logrado imponerse. Así. aunque no deriven de un acuerdo de voluntades. y que funcionan como fuentes de obligaciones contractuales. ciertas personas que para actuar no han requerido el previo consenso o disenso de la persona a quien aquel comportamiento vincula. Puig Brutau. considera que las relaciones contractuales fácticas constituyen una categoría con autoiíomía científica. t.1. en la Universidad de Leipzig. L^enz no admite la denominación propuesta por Haup. — Se ha usado la denominación "relaciones contractuales fácticas" para designar aquellas relacis^ nes jurídicas en cuyo nacimiento no se observa con claridad un acuerdo de voluntades. Por ejemplo. 25. porque crean obligaciones idénticas a las que nacen de un contrato. F. Hernández Gil. K. Código Civil. sección Doctrina. estas relaciones son fácticas. etc. 1. Se afirma —como principal argumento— que en los diversos supuestos considerados como relaciones fácticas —v. gas.

la realidad demuestra que en ciertos casos. por mucho que se fuerce la teoría del contrato. II) La equidad. n" 43. La equidad no es la causa de la cual ndce el vínculo. 515). No cabe. opera como fuente de ciertos vínculos obligatorios.gr. no se le puede atribuir culpabilidad alguna? El fundamento de su responsabilidad estriba en la equidad (art. J. 1. el ejercicio antifuncional de los derechos no constituye una fuente de obligaciones. de hecho.gr. v. III) El ejercicio abusivo o antifuncional de los derechos. acordes con las urgencias y necesidades mundanas. pero sí es el fundamento que explica por qué cuando el deudor paga voluntariamente no puede repetir lo pagado. confundir la fuente o hecho que genera la obligación con el fundamento o razones que el legislador toma en cuenta para sancionar o reglar ciertas conductas. La cuestión es más clara todavía en materia de responsabilidad por hechos involuntarios: cuando una persona demente mata a otra. pero ello no basta para negar que en tales casos hay verdaderos contratos. ¿Cuál es la fuente de esa obligación? Sin duda. ésta es inapropiada para explicar las consecuencias jurídicas que tienen origen en detemúnadas conductas. v. 59.. Al contrario. en buena medida. La crítica a la tesis de Haup y Larenz es. que nunca podrían ser interpretadas como manifestación de una voluntad negocial. el goce de un servicio que otro presta. no se puede negar que hubo una confluencia de voluntades apta para generar obligaciones. no creo que esa tesis deba ser desechada por completo. por tanto. en'sf mismas. por hipótesis. La afumación es incónecta. no obstante su condición. correcta. entonces.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 163 des ciudades. Sin embargo. les impone a los ciudadanos la necesidad de adoptar conductas que constituyen. En el lugar oportuno me detendré a examinar la teoría que aquí ha quedado expuesta. —^ Al igual que la equidad. actúan. . de las obligaciones naturales (art. Obligaciones.. Llambías. como ocurre. queda obligada a reparar el daño.1. 1071). como acreedores o deudores. sus hechos son involuntarios y. por ser la expresión del derecho natural. ¿Y porqué se hade responsabilizar al demente si. sino que es el fundamento sobre el cual reposa la obligación de indemnizar que nace de aquel ejercicio irregular (art. p. con el comportanúento de los incapaces que. Así. — Se ha sostenido '"^ que la equidad. Lo que sucede es que aquellas conductas constituyen nuevas formas de manifestación de la voluntad contractual. 907). cuando laempresa encargada de prestar el servicio telefónico a la población coloca uno de sus aparatos en la vía pública y un transeúnte ocasional decide usarlo. la fuente es el hecho que provocó la muerte. vertiginosa e incesante.

Objetivamente. Por ejemplo. 501 y 502 del Código de Vélez.) i*'.164 ERNESTOC WAYAR En realidad. es un elemento específico e idéntico para todos los contratos de esa misma categoría. ¿Qué es la causa-fin? Es la finalidad que se persigue cuando se celebra un acto jurídico. del cual deriva —como de cualquier otro ilícito— el deber de reparar el daño que se haya causado. donarla. pues la teoría del acto jurídico y la teoría del contrato proporcionan el ámbito adecuado para llevar adelante esa tarea. el exceso en el ejercicio de un derecho es un hecho ilícito. indispensables para interpretar el sentido y el alcance que debe dárseles a los arts. 499. variable según Jas necesidades o apetencias de cada persona. abstracta. de los actos creadores de obligaciones. subjetivamente. la causa-fin subjetiva son los móviles que impulsaron al comprador a obtener la cosa (usarla. es el fin abstracto. . Por esta razón. ' *^ En tomo del problema que plantea la causa fi nal. II) LÁ CAUSA-FIN § 59.500. al asumir la obligación de pagar el precio. Teoría tradicional. por tanto. Aquí sólo se justifican algunas breves nociones. inmediato y rigurosamente idéntico paja todos los actos jurídicos de una misma categoría que quieren alcanzar sus otorgantes. Así. consiste en obtener la entrega de la cosa por parte del vendedor. etc. esto es. son irrelevantes para el derecho. Aubry y Rau. Demolombe. el pensamiento cientffíco se ha orientado en tres direcciones: a) Causalismo clásico. Sí lo es. es idéntica en todos los contratos de venta. impulsada por Pothier. Ahora bien: esa finalidad puede ser apreciada desde un punto de vista objetivo o desde un punto de vista subjetivo. la causa-fin de la obligación del comprador de {«gar el precio consiste en obtener la entrega de la cosa. Domat y los primeros comentaristas del Código Napoleón. el de saber si es o no un elemento del acto jurídico. Los motivos o móviles psicológicos que impulsarotí al comprador a adquirir la cosa no integran el concepto de "causa". en cambio. que se persigue con un contrato. y es. presumida por la ley.. inmediata y objetiva. esa finalidad. considero inapropiado encarar el examen de este tema en el marco de la teon'a general de la obligación. el fundamento que justifica la sanción radica en el art. la causafin no es un elemento esencial de la obligación. de los actos voluntarios. en el contrato de compra-venta. ya que por ser variables y de índole personal. en particular. la causa-fin objetiva que persigue todo comprador. el fin se confunde con los móviles o motivos que impulsaron al agente a celebrar el acto. que prohibe todo proceder abusivo. 1071. PLANTEO DEL PROBLEMA ¿Es la causa-fin un elemento esencial de la obligación? No. afirma que la finalidad inmediata objetiva. etc. en cambio.

A. Dabin. su frustración —estoes. según la escuela neocausalista. Demogue. al afirmar que el concepto mismo de "causa final" es falso e inútil. "Parte general". si se considera que la causa-fin es irrelevante. y con el fin de facilitar la instalación del garito acepta vender. En esta compraventa. Objeto del negocio jurídico. ps. ps.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 165 Lá causa-fin. ¿Se podrá anular esta convención? Las respuestas dependen de la posición que se adopte. ver H. 11 y ss. Teoría abonada con los conocimientos de Capitant. A. Cfr. 1940. pues los dos saben que la razón de ser. c) Neocausalismo. 85 y ss. el consentimiento o el objeto. Josserand. afirma que el concepto de "causa-fin" se integra no solamente con la finalidad objetiva y abstracta —como lo postuló el causalismo clásico—.. Ripert. 24 y ss. la causa fundante de la convención. Bueres. han sido o debido ser conocidos y tenidos en cuenta por los autores del acto. Laurent. Teoría de los contratos. Estos fines. La causa final en el derecho civil. Sirva este planteo —que muestra un aspecto parcial de la teoría— para poner de relieve la importancia de su aceptación o rechazo. su frustración no perjudicará la eficacia y validez del negocio.en la in^xstanciaque le adjudica a los motivos o móviles germinantes del negocio jurídico' «>. al menos. formarán parte de la causa y estarán sujetos al control judicial cuando sean comunes o. F. López de Zavalía. precisamente. Al contrario. el hecho de que los autores del acto no consigan concretar la finalidad buscada— deberá decretar la ineficacia o invalidez del negocio.. ps. Acerca de esta evolución. es el propósito de instalar la casa de juego. en Estudios de derecho privado. está integrada por ambos elementos: el dyetivo y el subjetivo. 248.. el vendedor conoce la intención del otro. 35 y ss. sino también con los móviles y fines concretos e individuales buscados por las partes. La causa de las obligaciones en el Código Civil y en la rearma (curso de investigación dirigido por Lafaille). como Emst. 53 y ss. Videla fecalada. La causa en el negocio jurídico. Ro?a Sastre y Puig Brutau. . en especial. Buenos Aires. b) Anticausalismo. Barcia López. El problema se puede graficar con un ejemplo: una persona desea comprar un inmueble para establecer allí un centro de juegos clandestinos. vol. Bonnecase. le niega toda utilidad práctica a la teorfa causalista. ps. la causa-fin es común a ambos contratantes. y franceses. ¿Qué es lo que se propone resolver la teoría finalista? Observemos el problema en estos términos: si la causa-fin es un elemento esencial del acto jurídico. 1. Lafaille. como Huc. p. en su actual formulación. resida. Doctrina opuesta a la anterior. Baudry-Lacantinerie. que sustentaron autores belgas. y F. quizá la mayor riqueza de la teoría de la causa. o motivos psicológicos. ps. Planiol. producto de una abstracción estéril. 1. La cama ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. puesto que las soluciones que se pretende alcanzar con esa noción pueden ser logradas mediante la aplicación de las normas que regulan la capacidad.

por tanto. en la medida en que ambos conocen y consienten en el destino que habrá de dársele al inmueble. como las relativas a la capacidad. esto es. § 6 1 . Dicho de otro modo: no es que el objeto sea lícito y la causa ilícita. esta teoría sostiene que la finalidad. inspirado en M. es un requisito distinto e independiente de los demás. Así. afiliado al antícausalismo. EL NEOCAUSALISMO La teoría causalista no es nueva. 157 del citado Anteproyecto expresa: "El objeto de los actos jurícücos puede ser libremente determinado por los particulares. al consentimiento. n° 44. Obligaciones. Planiol. o que lesionen los de- . Para fundar esta solución prescinde de la teoría de la causa-fin. por lo cual no debe ser confundido ni con la capacidad. ni con el consentimiento.166 ERNESTO C. 358. que nulifica los negocios con otyeto ilícito. es uno de los requisitos esenciales de todo acto voluntario. En la actualidad ha sido reformulada. expuesta en nuevos términos. se pronuncia por la nulidad de la convención. es más: sostiene que la noción de causa-fm carece de toda utilidad práctica. Diría ' S ' : cuando un acto es ejecutado en procura de fines ilícitos o inmorales. ni con la causa-fuente '52. ¿Cómo resolvería esta doctrina el problema del ejemplo sobre la compra de un inmueble para destinarlo a casa de juegos clandestinos? En primer lugar. I. p. razón por la cual se la conoce como neocausalista. confundiendo "objeto" y "fin". etc. objetiva y subjetiva. Traite éléinentaire de droit civa. no puede dejar de reconocer que la finalidad común de los contratantes. 953. salvo lo dispuesto por la ley. '^^ En estricto sentido técnico-jurídico. EL ANTÍCAUSALISMO La doctrina anticausalista es aquella que niega que la causa-fm sea un requisito esencial parala validez de los actos jurídicos. pues se remonta a Domat y Pothier. tal finalidad tiñe al objeto del acto de su misma ilicitud o inmoralidad. 64. al objeto. ya que al redactar el Anteproyecto de 1954 se cuidó muy bien de distinguir-ambos elementos. Nopodrán ser objeto de los actos jurídicos los hechos contrarios a la moral y a las buenas cosmmbres. En una de sus principales manifestaciones. ni con el objeto. WAYAR § 6 0 . es ilícita. apoyándose en las normas que prohiben celebrar convenciones con un objeto ilícito. al orden público. dispensándole a cada uno de ellos un precepto particular. es imposible confundir el "objeto" con la "causa-fm". el propio Llambías. pues los resultados que se pretende alcanzar mediante la aplicación de ese concepto se logran recurriendo a otras disposiciones. si bien en su TratcMo propone que el problema de un negocio con causa ilícita searesuelto por aplicación del art. p. no siempre pensó así. Llambías. el art. n" 1039. II. sino que el fin ilícito del acto hace ilícito su objeto.

tampoco el hombre obra por obrar. para la cual invoco los argumentos que siguen: a) No es correcto asimilar \& finalidad con el objeto del acto. Objeto del negocio jurídico. Para una ñmdada crítica al pensamiento de Llambías sobre este tema se puede ver A. rehusaron reconocer su validez 'ss. pero no porque el objeto sea ilícito. y esta comprobación abre el siguiente interrogante: ¿se justifica. López de Zavalía. Como se ve. Ripert. En Francia. Los motivos psicológicos. los jueces llegaron a sondear el corazón de los contratantes. hasta se podría pensar en la validez de una convención por la cual se comprara la vida de una persona. la teoría de la causa-fin? Me inclino por la respuesta afirmativa. 248. En suma. p. 8yss. F. al orden público o a la ley. y siempre que detectaron un pensamiento inmoral como razón fundante del contrato. cita 3. ' Acerca de la evolución de la jurisprudencia francesa en esta materia. quien los aprobará o desaprobará según los dictados de la regla moral y los mandatos del orden jurídico >54. podrán ser examinados por el juez. que determinaron la causación del acto. El obrar humano siempre tiende a un fm. rechos ajenos". 158. Bueres. . ver G. Un acto de voluntad sin causa final es un imposible tan absoluto como el movimiento de la piedra sin causa eficiente. 86. p. salvo que no tenga voluntad o sea demente. Menos aún se puede hacer recaer sobre el objeto el tinte moral o inmoral de los fines que persiguen los autores del negocio. ¿I Así como el acto no puede carecer de objeto. '^^ Acerca de este tema es insuperable la obra de R.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 167 ¿Cómo resolvería esta doctrina el problema que plantea la compraventa con finalidad ilícita señalada como ejemplo? Postularía también la nulidad. entonces. dice: "No tendrá efecto el acto jurídico cuyo fui fíjese contrario a la moral y buenas costumbres. el resultado que se obtienees el mismo. Así como la piedra no cae por caer —ya que si cae es porque le h£ui quitado el sostén—. la teoría finalista contribuye a moralizar los actos jurídicos. a su vez. Teoría de los contratos. Para apreciar el fin del acto se estará a lo que resulte del mismo o de las circunstancias en que fuera formado". La finalidad subjetiva—o motivos causalizados— nunca pueden ser confundidos con el objeto. n°l.ps. '^^ Cfr. "Parte general". El fin en el derecho. tampoco puede carecer de fin. si esa compra fuese hechacon una finalidad misericordiosa. sino por la inmoralidad de los fines perseguidos por las partes. von Ihering. Tal es la ley de finalidad que gobierna los actos voluntarios '^3. si así fuera. / c) Considerar que la finalidad es esencial para el negocio posibilita que los jueces controlen con rigor la licitud o moralidad de los fines perseguidos. El art.

a la socialización del derecho. pues la causa no es exclusiva de esta especie. art. d) Admitido que la finalidad es un elemento esencial de los actos jurídicos. a ultranza.168 ERNESTOC. De acuerdo: A. III. . nos. 1946. § 15. esto es. De ahí que la expresión "causa del contrato" peque por defecto. p. El rechazo del finalismo tiende asolventarel individualismo. los distintos preceptos que hablan de la "causa" aluden a la "causa-fuente". 190-191. Devis Echandía. por su fuerte influencia en ella. si bien se plantea siempre que aparece La regla moral en las obligaciones. al contrario. traducción de H. Código CivU. ¿se refiere a la "causa-fuente" o a la "causa-fin"? El problema. Bueres. a despecho del interés social 'ss. WAYAR d) El finalismo propende. ps. como lo indicaron antaño los canonistas. C O N C L U S I O N E S Y REMISIÓN De los párrafos precedentes se puede extraer las conclusiones que siguen: La causa final no es un elemento de la obligación. c) La exposición sobre el tema de la causa debe ser efectuada dentro de la teon'a del acto jurídico y. Bogotá. a no despreciar el sentido social de los actos jurídicos. De la única "causa" de la que cabe hablar en relación con la obligación es de la "causa-fiíente" o hecho generador. corresponde indagar si el Código Civil se ha referido a ella o si. t. Ver la crítica que formula E Busso. La Gran Colombia. Objeto del negocio jurídico. la "palabra empeñada" o la "autonomía de la voluntad". b)La causa final es un requisito esencial de los actos jurídicos. 85. § 6 2 . 139. dentro de la teoría del contrato. m) E X A M E N DE L O S T E X T O S D E L C Ó D I G O C I V I L Q U E SE REFIEREN A LA " C A U S A " § 6 3 . P L A N T E O D E L PROBLEMA: L A S DISTINTAS P O S T U R A S Cuando el Código Civil habla de "causa". sino que integra todo acto jurídico. 500. L A C A U S A R N A L : S U U B I C A C I Ó N . 57 y ss. que en esta matena se manifiesta como un mandato de respetar. p. De ahí la impropiedad de la expresión "causa de la o b l i g a c i ó n " c u a n d o la palabra "causa" es empleada como sinónimo de "finalidad".

Niega que el concepto de "causa-fin" haya tenido acogida en el Código de Vélez. II. 499 alude a la causa-fuente.. I de esta obra.". 895. t. Esta tesis no ha tenido adeptos —rechazo justificado. d) Por último. A. I. II. vol. t. glosa al an. aunque en realidad sea más apropiado llamarla "antifinalista". t. Barcia López. los arts. Llambías.501 y 502 se refieren a la causa-fm. I. constituye una falacia evidente. 381. los arts. § 379. LA N E G A C I Ó N DE LA C A U S A . U. Llerena. M. 500. 83. 499 está referido a la causa final. ps. 499 a 502 están referidos exclusivamente a la "causa-fuente" " s . de manera que un mismo artículo pueda estar referido tanto a lacausa-fiíente como a la causa-fm. cuando se trata de examinar los arts. .500. nos.R N CierU doctrina afirma que los arts. Estudio de las obligaciones. Se conoce —^sin descartar variantes en algunas de ellas— al menos cuatro posiciones doctrinales: a) En primer lugar. Me ocuparé de estas tres últimas corrientes doctrinales. 52 y ss..A. 250. A. Soberanía y crisis del contrato. ps. Sigo la trama argumental de la tesis antifinalista de las obras de Barcia López y Llambías (citadas en la nota anterior). Tratado de las obligaciones... p. ¿firmar que el art. 34 y ss. Rezzónico.nar "anticausalista".£L PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LAOBLIGACIÓN 169 la palabra "causa" en algún texío del Código. pues su autor no expone argumentos que sugieran análisis o hagan pensar con seriedad en ella—. en "J. Concordancias y comentarios del Código Civil argentino. Spota. Al contrario. Risolía. ps. se ha postulado la conveniencia de asignarle a la palabra "causa" una plurisignificación. M. se muestra partidario de la tesis finalista. en Cazeaux y Trigo Represas. A. p. L. c) Unatercera opinión sostiene la necesidad de distinguir: en tanto que el art. G. infine. L. n" 35. p. redactor del vol. D. Parodi. b) Según otra corriente. I. Derecho de las obligaciones. dos prestigiosos exponentes de esta doctrina. 11. nota 108. La causa ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. p. ha originado las mayores discrepancias. 499. para el cual esos cuatro artículos (499 a 502)están referidos a \a. El objeto-fin social del acto jurídico. de la 2*edición (1898-1903). 499. Así opinan: Salvat y Galli. Han ensayado los siguientes fundamentos B. ya que estos autores sólo rechazan la causa-fin y aceptan la causa-fuente. sin demostrarlo. i 64. 499 a 502 se refieren a lai-cat4sa-fitente. M. 43 y ss. I. ps.. 501 y 502. 102. 1943-IV. n" 2. es de hacer notar que Cazeaux. Obligaciones en general. A. cabe mencionar la opinión de Llerena 's».causa-fin. Obligaciones. Boffi Boggero. 39 y ss. 46 y ss. razón por la cual se la suele denomi. p. en Enciclopedia Jurídica Omeba. J. Causa de los actos jurídicos. Trigo Represas se adhiere a esta corriente. nota 152. n" I. § 63 bis. p.

La finalidad es extraña a la teorfa general de la obligación. los arts. si alguno de estos tres últimos se refiriese a la caUsa-fin. que forman parte de esta teoría. que alguno de esos artículos pueda referirse a la finalidad.501 y 502— deben también referirse a la causa-fuente. También se dice que siendo Freitas quien inspiró a nuestro codificador. se estarfa en la misma "confusión" francesa que Vélez expresamente repudió. el codificador critica el método seguido por el Code francés. no se puede dudar del sentido con que empleó la palabra "causa" en los citados artículos. sólo se lo podrfa ubicar en los actos voluntarios. por tanto. 499 a 502. es lógico suponer que se está refiriendo a la causa eficiente. 870 del Esbogo. que no puede faltar en ninguna obligación. Por eso. es más: el hecho de que la finalidad no es un elemento esencial de la obligación se comprueba fácilmente en aquellas nacidas de actos ilícitos (delito o cuasidelito) o en las derivadas de hechos involuntarios.170 ERNESTO C. Aceptar lo contrario. en materia de obligaciones no se puede hablar de otra "causa" que no sea \a fuente. las fuentes consultadas por Vélez. 499 (a cuyo pie puso esa nota) se refiere a la causa-fiíente. según se desprende de la nota con que ilustró el art. En efecto: aun admitiendo que el fin es un elemento útil para el derecho. únicamente en las obligaciones nacidas de tales actos voluntarios se podrfa hablar de causa-fin. pero no en aquellas derivadas de otras fuentes. Luego añaden: si percibió tal confusión en aquel código. que es extraña a ella. y no a la causa final. los que le siguen —esto es. lo cual desvirtuarfa el carácter general de los preceptos. al cual acusa de haber confundido la "causa de las obligaciones" con la "causa de los contratos". 500. Dicen: en la nota al art. pues de lo contrario. WAYAR a) El método Parece evidente —^sostienen—que no se puede hablar decauja^nife la obligación. En consecuencia. Por eso —concluyen—. no podía él incurrir en la misma confiasión al redactar nuestro Código. como argumento que creen contundente. si el art. cuando el legislador habla de "causa" dentro de la sección destinada a las "obligaciones en general". 499. porque ésta sólo puede corresponder a una especie de obligaciones: las nacidas de actos jurfdicos. . b) Las fiientes Los anticausalistas se complacen en invocar. los arts. es decir. no pueden estar referidos a la causa-fin. conducirfa a negar el carácter "general" de la teoría obligacional. pues para el jurista brasileño.

la causa-fin de la obligación del comprador es obtener la entrega de la cosa. sostienen que el propósito moralizador que persigue la teoría finalista^no debe ser buscado mediante el estrecho. Lafaille. 159. etc. 500. 792. 921. y ese concepto no es otro que el de causa-fuente. O. el pago hecho "sin causa" puede ser repetido.944. La causa ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. I. todos los argumentos del anticausalismo. en este sentido: A. en particular referencia a nuestro Código. ser repetido. Así. ha querido significar que el concepto de causa es el mismo en todos los artículos involucrados.) is'. 381. los arts.. 792 es una "consecuencia necesaria" de los arts. 8 y 9. Concordancias y comentarios. Ahora bien: cuando Vélez afirma que el art. se afilian a la corriente subjetivista. nos. 499. Sin que implique desmentir e'^ia afirmación.. sino por njedio de los preceptos que el propio Código destina a las "declaraciones de voluntad" (v. 499 a 502. ps. Colmo. t. que puede. ya que si de ella depende que la obligación exista. Vélez señala que este artículo es una consecuencia necesaria de los arts. Ibs antifmalistas extraen el siguiente argumento: el art. corresponde dejar aclarado que no todos ellos le asignan el mismo significado a la expresión "causa-fin". oscuro e impreciso concepto de causa. Llerena. material y abstracta que se obtiene siempre que se celebra determinado acto jun'dico (en la venta.). E. aquella que asimila la causa-fin a los móviles o motivos determinantes del acto creador de la obligación. Código Civil.2° ed. 499 a 502. 792 y su nota Según el art. los primeros comentadores de nuestro Código s enrolan en el causalismo clásico u objetivista. 36 y 37. como es lógico. § 64. arts. d) El escaso valor del causalismo Los negadores de la causa-fm esgrimen. t II. LA DOCTRINA HNALISTA Otro sector de la doctrina i*^. en el sentido de que . Barcia López. En ia nota respectiva.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 171 c) El art. De estos textos. "sin fuente" generadora de la obligación) constituye un pago indebido. Otros. 9 y ss. 40. etc. n" 1. identificado como "causalista" o 'Tmalista". p. 1045. p. vol. H. 1044. 900. sostiene que si bien el art.922. B. Así. Exposición y comentario. p.. nos. ps. cuando el pago se verifica "sin causa" <o sea. Machado. ps. Busso. 792 se refiere a la causa-fuente. 500. es decir.501 y Acerca de esto se puede ver A. 499 alude a la fuente. así opinan: B. identifican la causa-fin con la finalidad objetiva. Se suele denominar "causalistas" a todos aquellos autores que consideran que los arts. 82 y ss. Tratado de las obligaciones. § 167. y J. II. 500. 149-150. Una tercera corriente de autores "causalistas" adopta una posición sincrética O dual. art.501 y 502 están referidos a la causa-fin. en cambio. n" 356.gr. por tanto. De las obligaciones en general. es decir. glosa al art.

249 y ss. La nómina de autores causalistas no se agota. en cada caso alguna opinión particular. p. J.. 499. Alterini. Cazeaux. al que considera requisito esencial de los actos voluntarios y del cual hace derivar importantes consecuencias prácticas. y no en la teoría de la obligación. t 2. ia que me adhiero. De Gásperi y Morello. por cierto. A. n'772. por ejemplo: p.172 ERNESTO C. p. el debate se circunscribe a los arts. se refiere a lafuente. También es verdad que los arts. Objeto del negocio jurídico. I. 63. pero disiento de las conclusiones que se quiere extraer de ellas. aunque expongan. Borda. a saber: 1) que los arts. Ésta es la tesis r. 194. ps. ps. L11. en efecto: el fin no radica en la obligación misma. n" 406. pues debió incluírselo en la parte dedicada a los contratos? Si Vélez incluyó mal este art. precisamente. 110 y ss. para unos y otros. 500 a 502 sólo pueden estar referidos a la fuente.. WAYAR 502 se refieren a la causa-fin. p. 75. I. Código Civil. ¿no está el art. Videla Escalada. el cual. 105. esto es. F. Pane general. p. t. 500. Negocio jurídico. a) Sobre el método Es verdad que en materia de obligaciones de la única causa de la cual cabe hablar es de la causa-fuente. con los nombrados. n° 848. 94. 501 y 502 —situados en la sección destinada a las obligaciones en general— no deberían referirse a lá causafin porque ello constituye un error de método. Obligaciones. también se puede incluir como partidarios de esta doctrina. 189. Pedro N.501 y 502. utilizando un argumento que no sirve cuando se trata de interpretar un Código que adolece. Derecho de las obligaciones. Belluscio y Zannoni. Derecho patrimonial y dereclw real. p. Ameal y López Cabana. S. de frecuentes errores de método. II. n" 131. El valor de esta doctrina radica en la importancia que le asigna al concepto fino finalidad. 502. procurando demostrar la insolvencia de estos últimos. 504 dentro de la teoría de la obligación. 504 desubicado. glosa al art. Contratos. tanto la finalidad inmediata corno los motivos determinantes deben ser tenidos en cuenta). Bueres. . ps. 2) que el Código Civil excluyó el concepto de causa-fin. 188. § 89. bien incluye en el concepto de causa-fin tanto el aspecto objetivo como el subjetivo (es decir. La causa fmal en el dereck Í civil. p. 562 y ss. en especial p. Comparto estas apreciaciones sobre el método. Molinario. en Cazeaux y Trigo Represas. 500 a 502 hablan sólo de la fuente por la ubicación que se les ha dado en el Código es demasiado simplista y revela el afán de aferrarse al método. 500. Mosset Iturraspe. nota 176. En relación con la primera cuestión: sostener que los arts. Así. de donde se sigue que es en la teoría del acto jurídico donde debe ser tratado el tema de la finalidad. Queda fuera de discusión el art. § 11. Cifuentes. a los siguientes: A. sino en el acto voluntario que la crea. Los argumentos que apoyan esta tesis serán expuestos a manera de réplica a los fundamentos de la doctrina antifinalista. Curso de obligaciones. del hecho generador del vínculo.

Pero esta acusación no sería posible.). sino del fin del acto que la crea. seentiende que la ley no habla del fm de la obligación. tratarlos como modalidades de los actos jurídicos. el 501 o el 502) se refieren al fin—significaría acusar a Vélez de haber incurrido en la misma confusión del Código francés que no distinguió. § 379. Tratado de las obligaciones. II. Freitas y García Goyena Sostienen los anticausalistas que los arts. 500 a 502. 39 y ss. sin embargo. afirmar que alguno de esos preceptos (en especial. 499 a 502 aluden a la causafuente.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" OE LA OBLIGACIÓN 173 cabe pensar que cometió el mismoerror cuando redactó los arts. t. M. el cual. el plazo y el cargo que fueron legislados por Vélez como "modalidades de las obligaciones". Lo propio ocurre con la condición. Por cierto. por estar ubicadas en la parte destinada a las obligaciones (arts. 500 a 502 se refieren sólo a la fuente. b) La comparación con el Código francés. irradia su vigencia a todos los actos jurídicos. Para saber si los anticausalistas tienen razón. se encargó de advertir que no incurriría en ella. el tema dé la causa-fin debe ser trasladado a la "Parte general". por ejemplo. lo primero que cabe averiguar es si el Código francés incurrió o no en la confusión que se le reprocha. Así. 499. no^erá necesario torturar la letra del art. 527 y ss. según ellos. sin embargo. ¿alguien se atrevería a sostener que tales modalidades. . la ubicación de los arts. pues lo contrario —es decir. L. el hecho de que los citados artículos hayan sido incluidos en la parte de las "obligaciones" no significa que deban —sólo por eso— ser excluidos en materia de actos jurídicos. 953 para declarar su nulidad. Boffi Boggero. 500 a 502 no puede constituir un obstáculo serio para interpretar que la palabra "causa" empleada en ellos se refiere a la finalidad que se persigue mediante la celebración del acto voluntario que crea una obligación. En relación con la segunda cuestión: cuando los anticausalistas afirman que los arts. pues eí propio Vélez. pese a su ubicación. si mediante una convención se persigue una finalidad inmoral o ilícita. 502. no son aplicables a los actos jurídicos en general? En definitiva: lo único que este argumento demuestra es que por aplicación de un riguroso método científico. en realidad. ps. lo hacen con el propósito expresQ^de negarle todo valor a la causa-fin Pero esta afirmación no puede ser solventada con el precario argumento del método. el 500. ¿En qué con' Así. bastará aplicar el art. la causa de las "obligaciones" de la causa de los "contratos". cuando debió. mientras esto no ocurra. en la nota al art.

incluye normas que se refieren a la causa-fin. sino de la causa de las convenciones creadoras de obligaciones. paradójicamente. 502. Por eso. pues Freitas se cuidó muy bien de proyectar preceptos "causalistas". cuando un código. 2. Los preceptos franceses. 499 y omitir los arts. no hay tal confusión. en realidad. 499 de los otros tres: el primero. ocupó correctamente su lugar. 1131. pero no de la causa de la obligación. en Belluscio y Zannoni. Pues De acuerdo sobre la confusión de Vélez: E. y sólo por elipsis a las obligaciones nacidas de ellas. con lo cual puso al descubierto su propia confusión i64. en la materia contractual. El acierto francés en esta materia se debe. glosa al art. 870. con mayor propiedad se podría decir que los textos del Code se aplican a las convenciones. es decir. sino únicamente a las convencionales. no están referidos a todas las obligaciones. a su defectuoso método ya que omitió una teojfa general de la obligación y prefirió regular "las obligaciones convencionales éh general". que corresponden a nuestros arts. al no proceder así terminó incluyendo los cuatro artículos juntos. estaban referidos claramente a la finalidad de las convenciones. por tanto. pues estos tres últimos —^tomados del Code napoleónico— eran típicamente "causalistas". si sus ideas eran "anticausalistas" debió redactar el art. 500. 500. No ocurrió lo núsmo con Vélez. que debieron ser incluidos dentro de la teorfa del contrato o. en especial p. Desde otro enfoque se descubre el desacierto de nuestro codificador. Código Civil. es decir. en la teoría del acto jurídico.501 y 502. 499— a las fuentes de las obligaciones. t. no así los restantes.501 y 502.1132 y 1133 del Code hablan de la causa. 499 fue tomado de Freitas. En efecto: los arts. al tratar sobre las "obligaciones". referido a la causafuente. El art. quien destinó la sección primera del libro segundo de su Esbogo a los "Derechos personales en general". WAYAR sistiría la confusión? En lo siguiente: de la única causa de la cual cabe hablar en materia de obligaciones^es de la "cau?a-^enlJe"„{Hf^ la "causa-fin" es ajena a la obligación y propia del acto jurídico. quien al separar las obligaciones de los contratos debía distinguir cuidadosamente cuándo un precepto correspondía a las primeras y cuándo a las segundas. en consecuencia. Zannoni. Ahora bien: examinando el Código francés se advierte que la "confusión" es sólo aparente. que se refiere —como nuestro árt. yaque no aceptaba la teoría finalista llegada de Fiancia. no existía el riesgo de incluir aquellos artículos en el lugar inadecuado: se los ubicó en el único lugar donde podían estar. Vélez no supo distinguir el art. 565. en ese lugar incluyó el art. § 11. Ése es el único artículo sobre la "causa" contenido en esa parte del Esbogo. . con mayor rigor.174 ERNESTO C. confunde la obligación con el contrato que la origina.

excluyendo de ella estos dos últimos artículos. 500. t. que también utilizan la palabra "causa" con el significado de "fin" o "finalidad" del acto creador de la obligación. Y si se consulta a García Goyena se advertirá que en el art. con lo cual la nota al art. 503 y 504. motivos y comentarios del Código Civil español. sólo porque Vélez así lo insinúa en la nota al art. Como se ve. la nota es imprecisa. en la nota al art. que se refiere a la nulidad por "error sobre Cfr. "finalidad" o motivos que impulsan a las partes a contratar. Además. El art. 792 nada tiene que hacer con los arts. la expresión "causa de la obligación" ha sido usada como sinónimo de "fin". En efecto: no es difícil hallar otros pasajes del mismo Código que denuncian que Vélez tuvo muy en cuenta el concepto de "causa-fin". Por lo pronto. ps. 31 y ss. omitir el concepto de causa-fm de nuestro Código? Procedió exactamente a la inversa: incluyó tcíStít^artítítílbS'del Code francés. De similar tenor es la nota al art. F. como Freitas. La imprecisión de la nota demuestra que su valor interpretativo no puede ser exagerado. razón por la cual. las fuentes consultadas por el codificador no constituyen argumento suficiente para imponer la tesis antifinalista. c) Sobre el art. pero de allí a sostener que los arts. lo cual hace imposible prescindir de la causa-fm. y la obra de García Goyena. corresponde rectificar la nota. dice textualmente: "Este artículo y los siguientes son consecuencias necesarias de los artículos desde el 499 hasta el 504 inclusive". 1372). no fue extraña a Vélez. 792 y su nota Es Verdad que el art. pues de otro modo no se entendería cómo la causa puede ser lícita para uno e ilícita para el otro. legislaciones éstas inspiradas en el Code napoleónico.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 175 bien. basta que lo sea para el que pretende ser acreedor de la obligación".501 y 502 tienen idéntico significado. y como primera medida. pues contiene un evidente error. Así. argumentar que el pensamiento del codificador es inequívoco por lo que pudo haber dicho en una nota implica construir sobre arenas movedizas. 501 se cita el Código de Luisiana (art. García Goyena. . 531 el codificador dice: "No es preciso. 926. Aquí. Por otra parte. hay mucha distancia. en la nota al art. 1891) y el holandés (art. III. 1852. 792 queda prácticamente sin valor. 997 de su Proyecto define la causa-fin y la considera esencial para la validez de las convenciones. por otra parte. como se sabe. ¿por qué Vélez no siguió su ejemplo si pretendía. Madrid. que la causa ilícita de una obligación lo sea para ambos contratantes. Concordancias. 792. 792 se refiere a la causa-fiíente.

sostienen que es perjudicial encasiDe acuerdo: S. 502. 502 Como se verá en los párrafos que siguen. buscando apoyo en una de las notas del Código. 502. También aquí está presente el finalismo '^6. A modo de adelanto. no tiene un solo significado y un solo sentido. Cifuentes. consentimiento. No es éste el lugar adecuado para rebatir tal afirmación. haciendo suyas palabras de Marcadé: "Nosotros entendemos por causa principal del acto. haciéndolo conocer a la otra parte". ¿se puede insistir. al punto que Beaudant {Contrats et obligations. y con las normas jurídicas que se refieren a los actos voluntarios.. § 179. ciertamente. p. n° 127) pudo decir que ningún autor ha sido capaz de definir qué es lo que se entiende por la palabra "causa".1-76 ERNESTO C. Decir "causa" a secas puede tener gran importancia. objeto. el objeto que nos propusimos en el acto. su autor. básteme con señalar que en el Anteproyecto del año 1954. decidió incluir en el art. de allí su ambigüedad cuando se lausaíin adjetivos. ver lo expuesto en la nota 152 del presente capítulo. causa-fuente. el motivo. A nadie se le escapa semejante ambigüedad y plu- . pues ninguno de los argumentos dados hasta hoy convencen de que ese artículo se refiere a la causa-fuente. 158 un precepto expresamente referido a la "causa-fin" en los actos jurídicos e) La causa ilícita del art. cuando Vélez indaga en la nota qué se debe entender por "causa principal". 368. afirma. quede invocado como argumento en favor del finalismo el citado art. ''^ Sobre el particular. argumentando que las soluciones que con ella se persiguen pueden ser alcanzadas con menor esfuerzo mediante la aplicación de los conceptos clásicos sobre capacidad. Su significación es múltiple. letra b. WAYAR iü causa principal del acto". ' ^ La palabra "causa" abruma a la doctrina. prestigioso anticausalista. Entonces. Negocio jurídico. para los antifinalistas es prácticamente insuperable el art. § 65. Ocurre que esta palabra. o no tener mnguna. PLURISIGNIFICACIÓN DE LA PALABRA "CAUSA" Algunos autores preocupados por los distintos significados que es posible asignarle a la palabra "causa".pues todo depende del contexto en que esté incluida.en que para Vélez la única noción válida de causa es la que se refiere a' la fuente? d) Sobre el valor de la teoría finalista Los más empinados antifinalistas se empeñan en negarle utilidad práctica a la teoría de la causa-fin.

cuando tales conceptos u opiniones conduzcan a negar el múltiple significado de la palabra causa. I. habrá de resolverlo conforme a los postulados de la teoría de la causa-fin. al proceder así no he hecho otra cosa que seguir el consejo de G. no con un único significado. a veces.1. "Paite general". pues con ese sentido han sido incorporadas al Código Civil. Esta doctrina no niega la utilidad práctica de la causa-fin —en este sentido. Ubicado en esta doctrina.500. 311. para apreciar el sentido que corresponda atritíuirle a la voz "causa" y proceder en consecuencia. lo primero que habrá que desentrañar será la naturaleza del problema a resolver. ps. 500 puede referirse a cualquiera de esas "causas" o a ambas conjunta y simultáneamente. se puede decir que es fmalista—. 499. creo conveniente dejar aclarado el sentido de las voces "causa-fuente" y "causa-fin" que vengo utilizando '6». por ejemplo. estará errado quien afirme: "El art. pero sin renunciar a los postulados del finalismo jurídico. es decir. sobre todo aquella que asegura que algunos problemas que pretende resolver el finalismo pueden ser aprehendidos mediante la aplicación de los conceptos tradicionales. 1. sin adjetivos.177 Uarlaen un solo senti<ío y alegar que este o aquel artículo se refieren a "esa" causa.501 y 502. en los diferentes textos del Código Civil. Gino Gorla. § 22. p. pero tampoco niega algunas de las críticas que se le ha hecho. trad. Por eso he procurado no utilizar el término a secas. estoy de acuerdo con que cuando se deba interpretar un texto del Código Civil que contenga la palabra causa. sino admitiendo su plurisignificación (Teoría de los contratos. y también lo estará su oponente cuando diga: "El art. Lo que importa destacar de esta doctrina es su propuesta de interpretar el Código sin sujetarse a conceptos premoldeados o a opiniones doctrinales. Esta propuesta me induce a adherirme a esta doctrina. por importantes que sean. 243). puramente bizantina. y no a "otra". 500 se refiere a la causa-fin". sino. así. López de Zavalía aconseja interpretar la voz "causa".. Antes de encarar esta tarea. lo cual demostraría que la discusión en tomo de la primacía de la causa-fin es. Pero siempre que el intérprete se enfrente con un problema de finalidad del acto. 500 se refiere a la causa-fuente". ya que el significado a asignarle a la mágica palabra dependerá del problema concreto que se desee resolver. según corresponda. pues ese mismo art. por ejemplo. añadirle las palabras "fuente" o "fin". para aclarar el sentido con que deseé emplearlo. ' ^ El empleo de la palabra "causa" a secas. El contrato. Así: risignificación (ver. El conirato (Proble)nas fundamentales tintados según el método comparativo y casuística). 309 y ss. § 22. Corta. . Corresponde ahora examinar los arts. provoca a menudo confusiones y errores de interpretación. p. de Ferrandis Vilella). al contrario —aun pecando de reiterativo—.

870 del Esbogo de Freitas. 499.gr. v. 499: NECESIDAD DE UNA FUENTE DE LA CUAL NAZCA LA OBLIGACIÓN Según el art. § 66. La ley establece entre el hecho y el vínculo jurídico una relación de "causa" a "efecto": el hecho es la causa. en el campo del derecho. WAYAR a) por "causa-fuente" se entiende el hecho generador de la obligación.178 ERNESTO C. significado que se deduce de su propia lectura y que queda corroborado cuando se lee el art. con un inequívoco sentido:/«eníe. 499 podría generalizarse. nadie ha dudado acerca del significado que la palabra "causa" tiene en este artículo. De acuerdo: F. éstas no existen. Sólo cabe reiterar que los móviles o motivos psicológicos integran el concepto cuando han sido exteriorizados y comunicados a la otra parte. Reitera. etc. b) la voz "causa-fin" tiene un doble si^ificado: 1) se refiere a la finalidad abstracta. pero nada impediría que una nueva disposición lo dijera con carácter general'™. 499 lo dice a propósito de las obligaciones. entonces. salvo Llerena. b) Partiendo de la base de que ninguna consecuencia jurídica podría. el vínculo el efecto. materializarse sin la existericia del hecho que sirve de presupuesto a la norma de la cual depende aquella consecuencia-. idénticaen toda compraventa) la contraprestación del vendedor. en este texto. de donde ftie tomado. Ninguna mutación jurídica se produce sin una causa eficiente.gr. es decir. La palabra "causa" ha sido empleada. objetiva e inmíá/ato^iíe se persigue con la celebración del acto. uno y otro significado. el principio de razón suficiente: los hechos son la razón fundante de las obligaciones. sin aquéllos. el art. fácil es advertir que el art. Entre los autores argentinos. Teoría de los contratos. o de uno de los actos lícitos o ilícitos. motivos o intenciones que impulsaron al agente a celebrar el acto. EL ART. p. de las relaciones de familia o de las relaciones civiles. v. 255. El artículo que estamos analizando sugiere las dos observaciones siguientes: a) Sienta el principio de necesidad de la causa-fuente: no se concibe un vínculo obligatorio sin el hecho jurídico que opere como su causa eficiente.: la prestación del comprador tiene por finalidad (objetiva. . 2) se refiere a los móviles. no hay obligación sin causa.: la celebración de una compraventa puede tener por finalidad (entendida como el móvil psicológico que mueve al comprador) el deseo de éste de destinar la cosa comprada a su uso personal. realidad. inmediata. sin que sea derivada de uno de los hechos. para donarla. en . "Parte general". La expresión "causa-fin" comprende. López de Zavalía.

500 tiene plena aplicación. como en ese instrumento no se menciona la causa. aunque no se mencione en él la causa. pues diría: aunque la causa no esté expresada en el instrumento. y entonces el artículo cobra sentido. ¿Cuál es la razón que fundamenta esa presunción? La única razón lógica que autoriza a presumir la causa es el hecho de que el acreedor ha probado la existencia de la obligación. t. nota 79. 500: PRESUNCIÓN DE CAUSA 179 Según éiáft: 500. 59. I. Parece evidente que la situación a que se refiere el art. La mayona de los intérpretes afirman que la palabra "obligación" está utilizada. Oblieaciones. que es acreedora. el art. Busso. esta sola prueba hace presumir que la causa de tal obligación es válida. máxime si se admite que éste es un elemento inmaterial. como sinónimo de instrumento o documento. ¿qué es lo que debe contener y qué no debe contener el instrumento para que funcione el art. se presume que ésta existe. a) Vélez Sarsfield no pudo utilizar la palabra "obligación" en su sentido técnico.J: Llambías. es decir.p. ' ^. si con el instrumento se prueba la obligación. 500 es ésta: una persona acredita o prueba. p. n" 37. impropiamente. con mayor precisión. se presume que existe. n" 37 n 51. Código Civil. Cuando esto ocurre. salvo que el deudor pmebe lo contrario. "aunque la causa no esté expresada en laobligación. 500? El instmmento debe contener una obligación. 500? Para algunos .art500. es decir. B. por lo demás. ellas son "obligación" y "causa". EL ART. si la existencia de la obligación es probada por cualquiera de los medios permitidos. Si la declaración por la cual se asume o se reconoce una obligación es expresada en forma oral. 166. Pero. Para otros i''^. no debe contener o mencionar la "causa" de esa obligación. Me inclino por la primera tesis. como sinónimo de vínculo jurídico. E. forma que es. Este artículo contiene dos palabras que requieren ser interpretadas.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN § 67. siempre necesaria cuando se trata de obligaciones cuyo objeto tiene un valor superior al previsto en el art. en él debe constar una declaración por la cual una persona asuma o reconozca ser deudora de otra. ¿se aplica el art.n. y puesto que nadie —razonableSalvat y Galli. la ley presume su validez. En cambio. 500 sólo se aplica cuando la obligación aparece expresada por escrito. Obligaciones en general..n''408. es decir. el art. En este caso. con la presentación de un instrumento. Es claro: si se probó que la obligación existe. 1193. mientras el deudor no pmebe lo contrario". . todo se reduce a una cuestión de pmeba. porque es una incongmencia decir que la causa puede estar "expresada" en el vínculo.. I.

ya a ambas simultáneamente. b) ¿En qué sentido ha sido usada la palabra "causa" en el ait. Demogue. le corresponde siempre al acreedor. ya se produzca mediante la presentación del instrumento o título en donde conste. 2) Si el deudor alega que la obligación carece de causa. el acreedor queda dispensado de probar la causa. el art. Des obligations en general. en consecuencia. . alude únicamente a la causa-fin. para otros (los finalistas). 500 puede referirse ya a la causafuente. tiene que probarlo. Lo que interesa. Veamos los diversos supuestos que pueden presentarse: 1) Cuando una persona dice "Debo 1. El silencio es absoluto. én cuanto procura resolver los problemas que se presentan cuando se omite o se desconoce la causa. siempre que respete las limitaciones que el ordenamiento le imponga. Empero. n" 867.180 ERNESTO C. puede tener aplicación en dos supuestos: 1) cuando la obligación está instrumentada y en el instrumento no se indica la causa. no es que la obligación esté instrumentada. o a la finalidad que se persigue con la celebración del acto que originó la obligación? En otras palabras: ¿qué es lo que la ley presume: la fuente del vínculo. 500. WAYAR mente— se obliga sin causa o sin motivo. El significado. para cl derecho francés: R. entonces. es lógico presumir que esa causa o ese motivo existen y son válidos.000 pesos a Pedro" emite una declaración que guarda silencio sobre la causa. o mediante el concurso de otros medios probatorios. pues cuenta en su favor con la presunción leg¿ de que ésta es válida. no hay razón alguna para desconocer el significado plural de la palabra causa. II. En lo que atañe a la carga de la prueba. Probada la existencia del vínculo obligatorio. se deben observar las siguientes pautas: 1) La prueba de la existencia de la obligación.. ya a la causa-fin. sino que su existencia haya sido probada por el acreedor. el artículo se refiere exclusivamenteala causa-fuente. Recapitulando: el art. fuente o hecho generador del vínculo. que deba atribuírsele dependerá del contenido de la declaración que haya que interpretar. pues de los términos de la declaración el intérprete no sabrá ni cuál es la fuente De acuerdo. 500? ¿Se referirá a \z. o la finalidad de la declaración que le dio origen? Para unos (los anticausalistas). úrúco o plural. 2) cuando la existencia de la obligación —y no su causa— ha sido probada por otros medios legítimos " 3 . para otra doctrina —que es la que he adoptado—. y para lograr esa prueba puede valerse de cualquiera de los medios permitidos.

¿Ha quedado algún resquicio de causa fuera de la declaración? Sí: la causa-motivo o finalidad subjetiva que impulsó a las partes a contratar. debían exteriorizarse y ser conocidos por la otra parte. frustración de esa finalidad objetiva. pues con ella se extrae del art. por ejemplo. 500. para entrar en el concepto de causa. se presumirá su existencia y su validez. también quedará demostrada la ausencia de finalidad. 500 sus mejores frutos. En este caso.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLÍGACIÓN 181 de esa obligación. como en el anterior. Esta causa también queda comprendida dentro de la previsión del art. Basten los supuestos ya analizados para demostrar la conveniencia de adoptar la tesis de la plurisignificación de la palabra "causa". por tanto.000 a Pedro" en virtud de una venta: si bien esta causa (venta) no se expresa en la declaración. si Juan "declara deberle $ 1. . A Pedro no le es posible probar la inexistencia de la venta. lo Cual ocurrirá en caso de incumplimiento. Así. 2) Cuando una persona declara: "Debo $ l. el deudor que no pueda desconocer la fuente. se presume que esa obligación tiene causa-fuente y causa-fin. sin embargo. y es claro que su actividad probatoria será diferente según que apunte a destmir una u otra de las causas. denuncia la fuente de la obligación y la finalidad objetiva que siempre se busca con esa clase de contrato. el deudor podría alegar la "inexistencia de ^ e s " en los términos del art. pues bien: no se debe ver en ello una contradicción. En otro párrafo dije que los motivos. no obstante lo cual no fueron "expresados en la declaración que contiene la obligación". o viceversa. Pero si no logra probar la inexistencia de la fuente. alegar la inexistencia de fines? Así. mientras el deudor no pmebe lo contrario. 502. Los móviles o motivos causalizados pueden también frustrarse. esto es. se presume que existe. es demasiado amplia como para pretender agotaría. aunque es posible demostrar IB. ¿Cómo se aplica el art. en cuyo caso. la fmstración de los móviles equivale a inexistencia. si logra probar que la fiíente no existió. ¿podrá. ¿podrá probar la carencia de fines? Se impone la necesidad de efectuar un distingo: la finalidad objetiva. todavía podrá acreditar la ilicitud o inmoralidad de los fines perseguidos para desbaratar la obligación. 500? La presunción alcanza a ambas causas. ¿Se podrá probar que la finalidad no existió.OOO en virtud de una compraventa". ni cuál es la finalidad perseguida por el declarante. Le corresponderá al deudor destruir la presunción mediante pruebas en contrario. 500. recurriendo al art. En efecto. probada la fmstración. abstracta e idéntica para todas las ventas —^finalidad que consiste en el intercambio de prestaciones—no puede ser negada. lo que la ley presume es que tales motivos fueron exteriorizados y dados a conocer. sin embargo. con independencia de la causa-fuente? Es decir. 3) La posibilidad de formular combinaciones con declaraciones que se refieran a la fuente y no al fin.

pues la estrechez de ese enfoque conduce. WAYAR c) En suma: por aplicación del art. a la finalidad que se persigue. Para nosotros. Así. a la vez. 500: no se trata de que la causa pueda estar expresada en la obligación. en una declaración se puedi^xpresar una fuente falsa y. Para precisar el alcance con que debe ser interpretado el art. "la obligación será válida.000 como precio por el inmueble X. el uso de sus diversos sentidos posibilita la solución de un número mayor de problemas. razón suficiente para justificar ese uso. río es conveniente atribuirle un sentido único o pétreo. según el contenido de la declaración interpretar. 3) la causa a que se refiere este artículo puede ser la fuente. sin remedio. a) Para unos. en la declaración he falseado la fuente de la obligación y. sino que debe estar expresada en la declaración de voluntad mediante la cual se crea o se reconoce la obligación. para otros. y cuándo corresponde entender que se configura la falsedad de esa causa. revelar la verdadera finalidad que se persigue. y le corresponde al deudor probar lo contrario. aun^^^ no exprese su causa. en cambio. a limitar el campo de aplicación de la norma. si se funda en otra causa verdadera". que destinaré a la construcción de una escuela". No hay ninguna razón para privar a esta palabra de alguno de los significados que el lenguaje jurídico le atribuye. o ambos conjuntamente. 501: FALSEDAD DE CAUSA Según el art. sin embargo. EL ART.000. el fin. § 68. al contrario. Ahora bien: el problema se presenta cuando la causa expresada en la declaración es falsa. he declarado . la palabra "causa" alude a la fuente. es válida. Supongamos que esa suma no la adeudo como "precio". ¿Cuál es la solución de la ley?: convalidar la obligación si detrás de la causa falsa hay otra verdadera. 2) se presume que la causa no expresada en la declaración existe. 501 puede ser la fuente. Por eso. sino como "restitución" de un préstamo hipotecario. aunque la causa expresada en ella sea falsa. 501. reduciendo así su valor. corresponde reiterar una aclaración ya formulada a propSsito del art. la causa a que se refiere el art. 500 se obtienen estas soluciones: 1) toda declaraciónquecoiitienema obligación. y su significado dependerá del contenido de la declaración que sea objeto de interpretación. así.182 ERNESTOC. 4) al acreedor le corresponde probar la existencia de la obligación. la finalidad o ambas. 501. Por ejemplo: "Me obligo a pagar $ 15. ¿Cuál es el problema que se quiere resolver? En primer lugar. creo que es necesario encarar el examen de dos cuestiones diversas: en qué sentido ha sido usada la palabra causa.

es decir. pues la finalidad declarada es verdadera. cuando una persona.000 fueran pagados como precio por la compra del inmueble.-inmueble del gravamen que p e s a s d a e él. I. como lo declaró falsamente el comprador. p. nos. Obligaciones. en todo caso. y 2) en caso de simulación. Me ocuparé ahora del primero de estos supuestos. en el ejemplo dado. No comparSalvat y Galli. pero en realidad no está comprando nada.000. 501 no se aplicaría en este caso. dado que él les ha servido. Lafaille. . la causa es falsa en dos supuestos: 1) en caso de error. vol. pues la fuente expresada en la declaración es verdadera. Ni una teoría ni la otra es convincente. creyendo comprar. 52. nota 83. Tratado de las obligaciones. así ocurriría si los $ 15. Mediante este razonamiento se llega a la conclusión de que el art. ya la finalidad expresada. es decir. b) ¿Cuándo se debe entender que la causa expresada es falsa? La doctrina ofrece dos respuestas: I) Para algunos autores ™.. se obliga a pagar una suma de dinero. Llambías. H. el art. para que opere la sustitución será necesario un nuevo consentimiento. Según los antifinalistas (anticausalistas).EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 183 el verdadero propósito (motivo causalizado) que me impulsa a desafectar el < . 501 sólo puede estar referido a la causa-fuente. I. n° 39. v. No se ve cómo — d i c e n — s e puede convalidar una obligación constituida por una intención errónea. sin que importe que la finalidad sea falsa. I. J. Según los "finalistas". pero no para destinarlo a una escuela. 501 pueda ser aplicado a la causa-fin. Conforme a la tesis de la plurisignificación de la causa.. En este caso —se dice—. Obligaciones en general. y la obligación que asume tiene como verdadera fuente un conürato de arrendamiento. 501 no sería aplicable en este caso. hay otra que es verdadera. el deudor siempre podrá probar esa falsedad para desobligarse. y se descarta toda posibilidad de que un eventual eiror en la intención del agente (causa-fin) quede incluido en la norma. 61 y ss. n" 38. a quienes se enrolan en esta doctrina. 44. que en la declaración se exprese la fuente verdadera y se mencione una finalidad falsa. si bien la causa expresada es falsa.gr. p. para negar que el art. Puede darse el supuesto inverso. ya sea falsa la fuente. y si el acreedor pretende conservar su derecho deberá demostrar que. 40 y 41. ps. la causa expresada (compraventa) es falsa en virtud del error en que incurrió el deudor. sustituyendo sin más esa expresada intención errónea por la oculta intención verdadera. 501 sería aplicable en los dos casos. el art. el art. Veamos: se aíirma que hay falsedad de causa cuando el deudor incurre en error sobre el hecho generador de la obligación. sino para instalar allí un comercio.

no se trata de una falsa intención. enror que invalida todo lo contenido en él. 2. sino de una intención errónea. Zannoni. por tanto. Hay simulación cuando se oculta la naturaleza jurídica de un acto bajo la apariencia de otro (art. Busso. Lo mismo ocurre cuando el error recae sobre la intención del agente. B. Tampoco cabe la posibilidad de sustituir una "causa" por otra. por los arts. F. § 14. 258. ps. y este otro creyese que la alquila por cinco años aese precio—. Así. 924. 502. tiene un régimen jurídico propio. en cambio.. si uno quisiera comprarle a otro una casa por $ 20.000. 955). ¿se puede hablar de falsa causa? No. 501. 4 y ss. sino que se alquila. ni la fuente ni la finalidad erróneamente expresadas pueden ser sustituidas por las verdaderas. es decir. art 501.000. etc. entendido como vicio que invalida una declaración de voluntad. t. 501. En suma: en los casos de error sobre la fuente o sobre la finalidad de la obligación. 926. que serán regidos. pues ello equivaldría a imponerle a una de las partes las consecuencias de un acto que no quiso celebrar. "Parte general". nos. de todos modos. 501 es insuficiente para salvar el negocio jurídico. sino en virtud del 926.184 ERNESTOC WAYAR timos esta tesis. el error.gr. En efecto: si las partes incurren en error sobre la naturaleza del acta que celebran —v. El art. Teoría de los contratos. que al hacer referencia a la "causa principal del acto" alude a su finalidad.. para disipar el error siempre será necesario un nuevo consentimiento. Por esa razón. se simula la fuente de la obligación. Código Civil. 501 no puede tener aplicación en tales casos. E. 924. provocará la nulidad del acto.. López de Zavalía. III. ni aun probando la existencia del error. el art. pues lo que existe es un error esencial sobre la naturaleza del acto.gr. La intención errónea. que excluye la aplicación del art. cuando en la declaración se expresa una causa simulada para dejar oculta la que es verdadera. según la teoría de la plurisignificación. También se puede simular la findidad o motivo causalizado que impulsó al agente a contratar. En primer lugar. por expresa disposición del art. t. art. II) Según otra doctrina "6 —a la cual me adhiero—.. Código Civil. 568. cuando se declara: "Me obligo a pagar $ 10. p. p. pero no por aplicación del art. según se compmeba en la nota respectiva. que no puede ser sustituida por la intención verdadera sino mediante un nuevo consentimiento. . 169 y ss. lo oculto o simulado puede ser tanto la causa-fuente como la causa-fin. únicamente se puede hablar de falsa causa en los casos de simulación. pero en realidad no se compra. v. en Belluscio y Zannoni.000 por la compra de una casa".

EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 185 Para que funcione el art. como en los dos anteriores. p. pues<ie lo contrario. n'Ai. es decir. § 69. son dos las cuestiones a resolver: en qué sentido ha sido usada la palabra causa. 2) El acto oculto y la finalidad que con él se persigue deben ser lícitos. a mi juicio. de lo contrario. Así: De acuerdo: Cazeaux y Trigo Represas.n''39. Pues bien: al acreedor le incumbe la carga de probar la existencia de esa declaración. EL ART.I. 502: ILICITUD DE CAUSA Dispone el art. 956. 502: "La obligación fundada en una causa ilícita es de ningún efecto. y qué se debe entender por causa ilícita. el acreedor puede conservar su derecho de crédito si logra acreditar que existe otra causa verdadera y lícita. l. pero se puede prescindir de él cuando median circunstancias que toman inequívoca la existencia de la simulación (art. Así. c) En lo que atañe al régimen de la prueba se observarán las siguientes reglas: I) Recordemos que el art. y con esa prueba la obligación conserva su eficacia. sí pretende desligarse de la obligación. 109. Obligaciones en general. En la simulación relativa siempre es posible demostrar que el acto oculto existe y es válido. a) Para los antifinalistas. la obligación misma no existiría. probar la falsedad de la causa invocada por su acreedor. si el acto oculto no existe (supuesto de simulación absoluta).53. I. 960). Entre los medios de pmeba con que cuenta el deudor se menciona el contradocumento. La causa es ilícita cuando es contraria a las leyes o al orden público". la palabra "causa" tiene también en este artículo un significado equivalente a "fuente" o "hecho generador" '7». vol. Derecho de las obligaciones. 501 deben concurrir dos condiciones: 1) La simulación debe ser relativaen los términos del art. . J. detrás del acto declarado debe haber otro real. 65. insuperables. los escollos con que se enfrentan para demostrar esa afirmación son. ni) Aun probada la falsedad de la causa por parte del deudor.p. Sin embargo. II) Al deudor le corresponde. p. 501 prevé la hipótesis de que en la declaración que contiene la obligación se ha expresado una causa falsa. Salvat y Galli. la ilicitud del acto ocuho o de sus fines privará de eficacia al vínculo obligatorio '77. Llambías. En este artículo. Obligacioneí.

Este artículo. Llambías. acaso. el art. por ejemplo. La réplica. Código Civil. I. n" 2. 53. en los contratos sobre herencias futuras. Obligaciones. los hechos ilícitos. 944). en los pactos de cuotalitis concertados por un porcentaje mayor que el El reparo a la tesis anticausalista. 499. art. I. B. pues la misma conclusión se obtiene. 502 prohibe que la causa sea ilícita. esp. 502 se refiriese a la "causa-fuente" quedaría absorbido por el art 499 y. fue apuntado por Colmo. II) Cuando se pregunta: "¿Cuándo una fuente es ilícita. 68.186 ERNESTO C. ¿para qué reiterarlo en el 502? '»'. según el cual el art 502 no puede referirse a las "fuentes" porque entre ellas figuran. p. n" 9. pero no hay que perder de vista que el art. el art. Empero. mejor aún. Esta última es una conclusión que se obtiene trocando las palabras de la ley: "ilícita" por "ilegítima". los hechos ilícitos fuentes típicas de obligaciones? A. seria innecesario. ' El propio Galli. 502 sería superfluo e inútil. para atribuirle un significado diferente al texto interpretado. WAYAR I) Según esta tesis. y aquí se abre el primer interroganteí. cuándo es ilegitima?".n° 48. . Busso. p. deja de ser contrato. precisamente. Obligaciones en general. 8. que en el concepto legal de contrato no puede caber la ¡dea de ilicitud. 174. se obtiene esta respuesta: "Cuando se trata de un hecho al cual la ley no estima apto o idóneo para crear un vínculo obligatorio" '80. 499. adquieren el rango de causa legítima. t III. I. al ser considerados por la ley como "fuentes". fue anotada por Salvat. De las obligaciones en general. p. n" 30. del art. sin perjuicio de su ilicitud " 9 . o. 502. Éstos. p. y J. Pues bien: nadie duda de que los hechos ilícitos son fuentes legítimas en la medida en que han sido previstos por la ley. considerados como actos jurídicos.:quepwecedesnK!nt¡r esa afirmación: ¿no son. nota 84. Por no efectuar este distingo. tan cierto es ello. en cuyo caso no producirá efectos. Ahora bien: que el contrato sea siempre un acto licito no significa que no pueda tener un objeto o una finalidad ilícita. claro exponente del antícausalismo. y E. citados en la nota anterior. en sus anotaciones a Salvat. 499 incluye entre las posibles fuentes a los "contratos". por tanto. por lo que debena ser suprimido (Galli. 65). son siempre lícitos (art. según la cual los hechos ilícitos son fuentes legítimas. Si esto está dicho en el art. esto se respondió que los hechos ilícitos. sin exigir que las fuentes deban ser legítimas. ni) Por otra parte. en efecto^ da por sentado que ningún hecho o acto lícito o ilícito tendrá el carácter de fuente obligatoria si una norma jurídica no lo establece asi. n° 50. Obligaciones en genera/. con menor esfuerzo. Es la respuesta de Salvat y Llambías. reconoce que si el art. si el acto es ilícito. si así fuera. p. la obligación no puede nacer de causa-fuente ilícita. los anticausalistas incurren en el error de creer que. pues deberá disolvérselo.

Cuando esto último ocurre entra ajugar el art. o cuando se suscribe una refinanciación de deuda cuya finalidad es consignar en el instrumento una nueva cifra como capital adeudado. SOa. comprensiva de leyes. Empero. 502. Busso. t. Su verdadero sentido es el de privar de eficacia a las obligaciones nacidas de actos jurídicos cuya finalidad sea inmoral o ilícita '«a. buenas costumbres. La ley contiene una referencia concreta sobre este punto en la última parte del art. En definitiva: cuando la "fuente" es un acto jurídico. 502. ¿Cuándo se contraría la ley? Cuando se persigue un propósito que ella prohibe.deslÍ2ando1aidea de que lo ilegítimo sería el contrato del cual nacieron esas obligaciones. Código Civil. ocultando que esa cifra incluye una acumulación prohibida de intereses. en otros casos. entendida esta expresión en su significación más amplia. no puede ser tachado de ilícito. su finalidad. ' El hecho de que el legislador y el juez confundan "objeto" y "fm" no debe causar sor- . que se refiere al fin. p. los cuales. Con ese alcance. se está en presencia de obligaciones de fiíente ilícita o ilefíthwíF. Es claro que "objeto" y "fin" son elementos distintos.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 187 permitido por la ley. en Belluscio y Zannoni. art. no pocas veces los jueces. donde se lee que la causa es ilícita "cuando es contraria a las leyes o al orden público". sin perjuicio de que su objeto o los fines perseguidos sean ilícitos o inmorales. esto es. estimo que el art. III. como tal. 174. Por las razones expuestas.. aquí sólo cabe la reiteración de algunas breves nociones. Código Civil. Sin embargo. tal jurispmdencia '«3 no merece reproche. 502 no puede estar referido a la "fuente". etc. etc. sino su objeto o. orden público. cuando el objeto no sea lícito.. moral. aplicaron el art. Por ejemplo. art. además. es siempre lícita. el acto jurídico que originó la obligación. cuando se compra la totalidad de la producción de detenninado bien con el fin de monopolizar su reventa. b) Resta señalar qué se debe entender por causa ilícita. etc. Zannoni. frente a un acto jurídico con "objeto" ilícito. p. pues dejaría de ser tal para convertirse en hecho ilícito generador de alguna obligación. diré que una causa-fin es ilícita en los siguientes casos: I) Una causa-fin es ilícita cuando se persigue una finalidad contraria a la ley. que reprime toda finalidad iUcita. ordenanzas municipales. fueron calculados a tasas usurarias. se aplicará el art.jn" 6. § 15. pues corresponden a la "Parte general". otras veces. 12. No es éste el lugar adecuado para examinar los conceptos de ilicitud. Pero X&fuente. pues la íntima ' Por todos: E. 569. identificando indebidamente el objeto con el fin. Allí está el error: lo ilícito no es el contrato. 502. 502. decretos. alterando así los precios del mercado en perjuicio de la población. B. 953 para invalidar el acto.

43. Diez-Picazo. y se ofrecen como criterios básicos con arreglo a los cuales debe ser interpretado y aplicado todo el orden jurídico patrimonial <8^. N. . Estos prindpios jurfdicos. L. 317 y ss. porque. quien. p. p. Estos principios no son inmutables ni permanentes. n' 40. tambi^ pueden estar condicionados por decisiones de gobierno que al respecto hayan sido tomadas por quienes ostentaban en dicho momento los resortes del poder político. desde el léxico vulgar hasta el técnico utilizan ambas expresiones en forma indistinta (Tratado de las obligaciones. políticos y culturales. el orden público-económico suministra ciertos principios jurídicos. Tales principios constituyen.. Dentro del concepto de orden público quedan incluidos el orden moral y el orden económico. es obvio que se identifica. Esté último. Ver. está constituido por el conjunto de reglas básicas con arreglo a las cuales. En suma: toda finalidad contraria al orden público —en particular. al contrario. 502 y 953 justifica-con creces las soluciones adoptadas. Derecho privado. la obligación originada en la introducción de contrabando. vol. que conforman y constituyen el orden económico. I. hay principios jurídicos generales que inspiran y presiden la organización económica de determinado país en un momento dado de su historia. Diez-Picazo.188 aWESTOC. p. además. 43). 48). pretende explicar que se estaría frente a una obligación con causa-fuente ilícita en el caso de que tal obligación derivara de un contrato prohibido por las leyes del país (v. I. Cfr. entendido como el conjunto de principios éticos. el económico— invalida el acto jurídico del cual proviene.gr. I. I. 45). Fundamentos del derecho civil patrimonial. económicos y jurídicos que una sociedad considera esenciales para mantener la organización social que se ha dado a sí misma en un momento determinado de su historia. tienen la misma fuerza y la misma eficacia que los principios generales del derecho. Al mismo tiempo. Así entendido. En consecuencia. Obligaciones. ejemplo que toma de la nota al art. aparecen como el resultado de una serie de condicionamientos debidos al influjo de factores sociales. 3129). ps. entre los cuales se hallan (L. en un momento dado. como le ocurre a Llambías. Lo que no se advierte es que lo prohibido no es el contrato (causa-fuente). desde el punto de vista jurídico. Si el orden público económico —dice Diez-Picazo— está compuesto por una serie de reglas básicas. WAYAR vinculación entre los arts. siguiendo a Salvat. una fuente supletoria del derecho. que por su importancia en el ámbito de las relaciones patrimoniales merece un párrafo aparte. Lo que resulta inadmisible es que se confunda "objeto" con "causa-fuente". sino el objeto sobre el cual las partes quieren contratar (ver Llambías. n" 35. presa. aparecen organizados la estructura y el sistema económico de la sociedad 'w. por su rango. Lipari. p. n) Una causa-fin es ilícita cuando se persigue una finalidad contraría al orden público. que inspiran y presiden la organización económica de una sociedad en un momento determinado de su historia. como dice Lafaille. Fundamentos. con los llamados "principios generales del derecho" que actúan en el campo económico.

nota 104. ver A. Mientras la finalidad ilícita no se materialice.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 189 c) Puede ocurrir que al ser ccmstituida la obligación. 502 se refiere a la causa-fuente. 56. al cesar la prohibición por derogación de la ley. aunque en realidad sí tienen causa. es posible admitir la nueva legislación. pero que luego. la ilicitud de la fuente la afecta también a ella' «s. tampoco interesan los fines o motivos que impul- Asf. 502— debe ser probada por el deudor que pretende desobligarse. sólo que ésta no tiene influencia alguna sobre la eficacia de los vínculos oWigatorios nacidos o motivados por ella. Una vez probada la ilicitud. sin que interese si la emisión tiene origen en una compraventa o en un préstamo. Pertenecen a esta categoría. Sin embargo. la ilicitud de la fmalidad —a que se refiere el art. Los títulos de crédito (en la doctrina y en el derecho positivo). 1948. el fm que por medio de ella se persigue esté prohibido por la ley. n* 40. Méjico. en una letra de cambio o e n un cheque La eficacia de estas obligaciones no depende ni de la causa-fuente ni de la causa-fin. I.es decir. y no se ven afectadas por la falsedad o ilicitud de alguna de tales "causas". ya que tienen plena eficacia jurídica. y puesto que la validez de aquélla depende de la situación imperante en el momento inicial de su vida. se lo aprecia a posteriori. pues al momento de nacer su fuente era ilícita. Llambías. con prescindencia de toda idea de causa. Vicente y Gella. y el fin no se confunde con la fuente. ObUgaciones. para quienes pensamos que el art. por ejemplo. LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN ABSTRACTA Hay una categoría especial de obligaciones que se caracterizan por ser abstractas. para lo cuaípuede valerse de todos los medios de prueba permitidos. las obligaciones contenidas en un pagaré.. d) Por aplicación de los principios generales que rigen el onus probandi. 248. 502 se refiere al fin la solución debe ser distinta. p. p. al contrario. quien emite un pagsu-é queda obligado. se independizan de una y de otra. Así. corresponde decretar la nulidad del acto creador de la obligación. ya que el art. 3 permite la aplicación de las leyes nuevas "aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes". ese fm quede amparado por la licitud. sostienen que en tal caso la obligación carece de eficacia. ¿Será válida la obligación? Quienes piensan que el art. ' *^ Sobre esto. 2' ed. con lo cual ésta quedará sin efecto. como una consecuencia de ella. . La ley las trata como obligaciones carentes de causa —^por eso son abstractas—. § 70.

Sin embargo. Ameal y López Cabana. no se deba dejar a un lado la abstracción e indagar la existencia. si quien suscribe un pagaré alega que lo hizo "de favor" o por complacer a otra persona. subsisten al tiempo de la ejecución". etc. § 7 2 . moralidad o licitud de la "causa".".. Curso de obUgaciones. Así. 1197 del mismo Proyecto. Según el Proyecto. La obligación vive y se transmite desligada de su causa. que reza: "Las convenciones hechas en los contratos forman. sin una causa verdadera. por eso incurren en error quienes piensan que la abstracción implica solamente prescindencia de los fineso motivos (comp. el hecho de que tales tímlosfuncionen desligados de la causa no significa que. letra..68). O P I N I Ó N DE LA D O C T R I N A . podrá luego demandar a la persona a la cual le entregó el título. y fueron aceptadas por la otra o lo hubieran sido de haberse exteriorizado. que la frustración provenga de causa ajena a quien la invoca.). n" 142. siempre que tal fin haya sido conocido o conocible por ambas partes. R E M I S I Ó N La doctrina se ha mostrado profundamente preocupada por estos textos. 1204 dice: "La resolución puede también ser declarada: 1) por la frustración del fin del contrato. si bien deberá pagarle el importe del pagaré a su portador.190 ERNESTOC. y bien se puede decir que la mayoría de los opinantes se han pronunciaLa obligación abstracta es aquella que se independiza de ambas causas. en ciertos supuestos. lafrustración del fin del contrato constituye una causal que da lugar a su resolución. p. § 71. por ejemplo. entendida en sus dos significados (fuente y fin). Uno de los párrafos del proyectado art. para las ^ ^ e s . una regla a la que deben someterse como a la ley misma si las circunstancias que determinaron para cada una de ellas su celebración.. Alterini. y si demuestra que lo emitió "de favor". vinculadas con la necesidad de facilitar la circulación de los títulos de crédito (pagaré. . y no derive de un riesgo que razonablemente tomó éste a su cargo en razón del sinalagma asumido. L A F R U S T R A C I Ó N D E L H N D E L C O N T R A T O E N E L P R O Y E C T O DEUNIHCACIÓN El Proyecto de Unificación de 1987 contiene un texto en el cual se adopta el finalismo en el ámbito de la teoría del contrato. . I. WAYAR saron al emisor a obligarse 's». tendrá derecho a repetir lo pagado. . El texto transcripto debe ser interpretado junto al primer párrafo del art. El carácter abstracto es reconocido por la ley por razones poderosas.

Cabe también objetarle al Proyecto el no haber incluido norma alguna sobre la "causafin" dentro de la teoría del contrato. . comparto el dictamen de la Academia Nacional de Derecho (ver diario "La Ley" del 20/7/1989. Los fundamentos de tales opiniones pueden ser resumidos en pocas palabras: Ids textos proyectados tienden a destruir la fuerza vinculante del contrato (pacta sunt servanda) y abren una enorme brecha en la seguridad jurídica. ' Una de las exposiciones más importantes sobre este tema nos fiíe dada por J.C. C. aunque cabe adelantar que las críticas —por las razones que daremos en el lugar oportuno— pecan por exageración " O . p. diciembre de 1987. La doctrina de las bases en el Proyecto de Unificación legislativa. en "R. Rivera. n" 119-120.D. 867-905. suplemento "Actaalidad". ps. No nos detendremos en este tema. 4).". ' El tema de la frustración del fin será tratado en los capítulos destinados a la teoría general del contrato. año 20. En tal sentido.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 191 do por él rechazo de las reformas propuestas 'w.O.

.

Alterini. porque si trae como secuela la "ejecución forzada" es porque el logro de la prestación específica es todavía posible. art 505. GENERALIDADES. ERECTOS DE LA O B U G A C T Ó N . I n" 159. representa un efecto normal de la obligación? Las obligaciones naturales también producen efectos. por ejemplo. Así. Derecho de las obligaciones. . C O N C E P T O Efectos de la obligación son todas las consecuencias jurídicas derivadas de ella >. l del art. 505.CAPÍTULO I V EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. Curso de obligaciones. aunque el deudor [»etenda repetir lo pagado. las consecuencias "son los hechos jurídicos que el ordenamiento de derecho asigna o imputa ante el nacimiento del vínculo obligacionái". Empero. p. pues de ellas resultan ciertos derechos y deberes. el acreedor tiene el derecho de conwrvar lo que se le ha dado en pago. Cazeaux y Trigo Represas. los "medios" a que se refiere Llambías. en cambio. de allí que sea más apropiado decir que los efectos de la obligación son los derechos y deberes que el orden jurídico. el deudor tiene el derecho de consignar judicialmente lo debido. la inejecución pasüía a ser un "efecto" de la obligación. p. Pero. para Llambfas {Obligaciones. si el acreedor se niega a recibir el pago. si se analiza con detenimiento. ¿se puede sostener que la inejecución. pues bien: si la afirmación de este autor fuera correcta. Tampoco convence la opinión de Boffi Boggero: si las consecuencias de la obligación son los hechos jurídicos. la ejecución forzada? Advirtamos lacuestión en estos términos: el "supuesto de hecho" o hecho jurídico que tiene por consecuencia —^impuesta por la ley— la ejecución forzada no puede ser otro que la inejecución. 83). I. es más: se trataría de un efecto "normal". en virtud de ella. Código Civil. L 2. mediante cuyo ejercicio el acreedor puede obtener la prestación. Ameal y López Cabana. p. § 1. § 385. 12. p. I. no siempre se explícita cuáles son esas "consecuencias". ¿cuáles son esas consecueiKias? El análisis de nuestro ' La doctrina no discrepa. M É T O D O Y PLAN DE EXPOSICIÓN A) GENERAUDADES § 73. a su vez. n" 64. 53). en general. vol. 117. son siempre derechos. Sin embargo. Belluscio y Zinnoni. entonces. 580. 81) son "los medios que el ordenamiento jurídico pone a disposición del acreedoi". de la afirmación de que "los efectos son las consecuencias jurídicas" (asf. ¿qué es. que es una especie de hecho jurídico. atribuye e impone a los sujetos vinculados. p. Pero. para Boffi Boggero {Tratado de las obligaciones. basándose en el inc.

Es más: al acreedor no sólo se le reconoce derechos. Así. La obligación es. Con toda razón. M. t. como el de aceptar el pago cuando éste le es ofrecido sin defectos. si se atiende a la trama de derechos y deberes que contiene 2. Así. De las obligaciones en general. también se le impone ciertos deberes. Ese derecho y ese deber no existirían si entre aquellas personas no se hubiese establecido un vínculo obligacional. 7. p. L. llegado el caso. a la par. tiene el deber de cumplir y el de observar las "conductas accesorias" que exija la naturaleza de la prestación. Colmo. p. Des obligations en general (Effets des obligations). * 1. con coacción por medio de la consignación. • ^ Asf. el cuestionado artículo ofrece la . t. tiene deberes. Cfr. A. Estudio de las obligaciones. A. no sólo se le impone deberes. Machado. a su tumo.Sobre esto. Rezzónico. I. WAYAR Código Civil —y lo propio ocurre en el derecho comparado— permite apreciar que tales consecuencias se traducen en derechos y deberes. L A S C O N S E C U E N C I A S DE LA OBLIGACIÓN: P A R T E S . en situación inversa. sin duda. Q. que puede ejercer. 40. que al acreedor le asista el derecho de exigir la prestación y que al deudor le incumba el deber de cumplirla no son otra cosa que consecuencias de la obligación que los vincula. que el art. qae el ordenamiento jurídico atribuye e impone. El deudor. n" 47. el acreedor tiene el derecho de exigir el cumplimiento y también tiene el derecho de ejercer acciones tendientes a conservar el patrimonio de su deudor. la obligación trae como consecuencia un cúmulo de derechos y deberes. Es esto tan elemental. 117. Bibiloni. nota al art 3. p. 17. ver R. no pueden afectar a los terceros. Anteproyecto. a la par. también se le reconoce derechos.194 ERNESTOC. Exposición y comentario. La doctrina suele estudiar estos derechos y deberes bajo el rótulo de "Efectos de las obligaciones" § 74. tiene el derecho de pagar. En definitiva: las consecuencias jurídicas de toda obligación se materializan mediante el ejercicio de derechos y el cumplimiento de deberes. VI. respectivamente. Bibiloni aconsejó su supresión Sin embargo. a título de ejemplo. Demogue. al acreedor y al deudor. 503 resulta ingenuo e innecesario al establecer que "las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor". p. Al contrario. II ("Obligaciones"). . Por cierto que no es uno el derecho ni uno el deber. compleja. S U C E S O R E S YTERCEROS Las consecuencias de una obligación sólo alcanzan al acreedor y al deudor. y al deudor. J. n" 12. II.

Sánchez de Bustamante. p.GENERALIDADES 195 oportunidad de adelantar tres conceptos: "partes". llamadas sucesores. puede ser pluripersonal. con lo cual queda convertido en deudor frente a Pedro. Se trataría de un caso de sucesión universal por causa de muerte. "sucesores" y "tacef OS". Recordemos que en toda obligación concurren "dos" partes (una acreedora y otra deudora). en tal carácter. únicamente sobre las partes. así ocurre. por ejemplo. Un ejemplo de sucesor es el heredero. y que algiuia de ellas. y. recibe la totalidad del patrimonio del fallecido. entendida como vínculo jurídico que puede tener origen en cualquiera de los hechos idóneos (art. n° 655. 499). F. n" 580. investido de la calidad de heredero. Por último. Manual de derecho civil y comercial.-que serán útiles ptütfüftisnóféi "désOT^ a) Partes Se llama "partes" a aquellos sujetos (activo y pasivo) que concurren a constituir o a dar nacinúento a la relación jurídica de obligación 5. n" 54. con "terceros". es que los efectos de la obligación recaen. ^ Cfr. en principio. 154. Baudry-Lacantinerie y Barde. En este sentido. Así. R. Des obligations. o ambas. § 168. por tal razón. p. incluida la obligación. muerto éste. y a ocupar su lugar como deudor. puede hacer nacer obligaciones que se integrarán con un sujeto activo o pasivo distinto de los contratantes. una vez operada la transmisión. 503). pasan a ocupar el lugar de la parte a la cual suceden. b) Sucesores Los derechos y los deberes de las partes se pueden trat^smitir a otras personas. en suma. § 7. . en este caso. t H. I. que se constituirán en "partes" de la obligación. glosa al art. es lógico que sean esos mismos sujetos. Lo que interesa destacar. Se estaría. Otro ejemplo de sucesor se observa en la obligación propter rem. el contrato. frente a una sucesión particular operada por un acto inter vivos. 3262). con aquellas que son inherentes a la persona obligada. lo sucede Diego. quienes. es decir. no puede afectar ni beneficiar a terceros. en especial. La acción oblicua. t VII. quien compra una cosa gravada viene a ser sucesor del anterior poseedor. es claro que los efectos de la obligación se transmiten a los sucesores de las'partes (art. Des obligations en general (Effets). Cfr. entendido como acuerdo de voluntades (art 1137). en cambio. los que sientan los efectos del ligamen que los une. 7. Messineo. Demogue. de manera que en adelante ejercerán u observarán los derechos o deberes en nombre propio (art. cabe reiterar que ciertas obligaciones son intransmisibles. y no otros. La obligación. Pedro es acreedor de Juan. 503.

Como regla general. t. por tanto. § 7. y podrán. o cuando se lo efectúa a un tercero. con los sujetos o con el objeto de aquel negocio jurídico. si Primus es comprador de un inmueble. C. obtener la revocación de la venta si logran probar que a ésta se la llevó a cabo para defraudarlos. sus acreedores son también terceros interesados. El pago por tercero. en supuestos de excepción. o con su objeto. vme beneficiado o perjudicado jurídicamente por las consecuencias derivadas de dicha relación. Sin embargo. eventualmente. extraño o ajeno a una relación de obligación dada. 28. ps.gr. "Primus" y "Secundus". porejemplo. necesariamente indeterminado. del mismo modo. no por breve deja de ser certera: si Primus y Secundus constituyen una obligación. I. II. v. p. El nombre "Tertius" deriva de que en las ejemplificaciones escolásticas el sujeto activo y el sujeto pasivo de la relación eran denominados. p. Así. hay terceros no interesados y terceros interesados. los terceros se sitúan "fuera" de los alcances del vínculo o ligamen. 75 y ss. situación que se presenta. Tercero es. pues —eventualmente— podrán embargar el bien adquirido én garantía de sus créditos. sólo el acreedor y el deudor están "vinculados". Sobre estos últimos.. sus acreedores son terceros interesados. en razón de una relación distinta de la primera. WAYAR c) Terceros Contrapuesta a la "parte" está la figura del "tercero". respectivamente. Palmero. . algún tercero pueda intervenir en esa relación. 7).196 ERNESTO C. es imposible dar una noción unitaria de tercero que no sea simplemente negativa (Manual. Colombres Garmendia. cabe afirmar que los efectos de una obligación no pueden perjudicar ni beneficiar directamente a los terceros. * En verdad —como dice Messineo—. el hecho de que las consecuencias directas de la obligación alcancen sólo a acreedor y deudor no significa que. en general. es posible hablar de cierta influencia refleja o indirecta de la relación de obligación sobre la esfera patrimonial de ciertos terceros. cuando el pago es efectuado por un tercero. Esta simple definición. obtenida por vía negativa«. El cumplimiento por el tercero. J. ^ Tercero interesado es todo aquel que sin intervenir m determinada relación jurfdica puede. pero en virtud de urui relación distinta y separada de aquella o b l i g a c i ó n S e produce una suerte de "enlace" entre dos relaciones jurídicas distintas. Por otra parte. si Secundus es vendedor y. todo sujeto. Para ser tercero interesado es necesario estar vinculado con alguno de los sujetos de la obligación. por estar vinculado. Es decir. Comp. por tanto. la obligación deja sentir su influencia refleja. todos quienes no intervenimos en esa relación somos terceros. En efecto: no todos los terceros tienen el mismo interés jurídico respecto de la situación en que se hallan el acreedor o el deudor. sustrajo de su patrimonio el m^iueble vendido.

E. l... El beneficiario no es "parte" en el contrato celebrado. por exclusión. Obligaciones en general. 53. p. puesto que la figura legislada es el contrato en favor de tercero. 504. 115. Tratado de las obligaciones. p. H. además. 504. art. si la hubiese aceptado y hécholo saber al obligado antes de ser revocada". 503-505. La norma prevé el contrato "a favor de tercero". Pero es un tercero respecto de los contratantes. Estudio de las obligaciones. I. asumiendo los derechos y deberes que la situación supone 8. Por último. EL "rmtCERO" A QUE SE REFIERE EL ART. Código Civil. . la regla según la cual las obligaciones no afectan a los terceros se mantiene inalterada. ' Es la opinión común: Salvat y Galli. Busso. conviene con otra. y. deivominada promitente. 577. en tanto no acepte el beneficio no se verá alcanzado por los efectos de las obligaciones nacidas del contrato. éste podrá exigir el cumplimiento de la obligación. 87. Rezzónico. Por empezar. M. Por ende. Pero. Ver nota 4 de este capítulo. semejante conclusión echaría por tierra la afirmación contenida en el art. resulte ser un tercero. vol. 504. es decir. Estipulante y promitente celebran un contrato en virtud del cual el segundo —<ie allí su nombre— le promete al primero que hará algo en beneficio de otra persona. ' Por todos.GENERALIDADES § 75. n* 47. que se configura cuando una persona. n' 197. dado que si es acreedor. A partir de la aceptación deja de ser tercero y se convierte en acreedor directo del promitente. "si en la obligación se hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un tercero. Lafaille. no es ése el sentido con que se debe interpretar el citado art. 503. Un lector desprevenido podría suponer que hay obligaciones cuyo efecto consiste en favorecer a un tercero. según la cual la obligación no produce efectos "sino entre acreedor y deudor". 504. L. 2. nadie duda » de que se trata de un tema propio de la teoría de los contratos. Belluscio y Zantioni. n" 69. es lógico que lo atrapen los "efectos" de la obligación.". III. La figura. La cuestión se modifica cuando el beneficiario acepta el beneficio. conocido como beneficiario. arts.'Con ese alcance debe ser leído el art. Vélez reitera aquí el error de utili' t la palabra "obligación" en sentido impropio. es triangular. y allí deben ser examinados los problemas que presenta. de allí que. p. como se ve. en que esta última cumplirá determinada prestación en favor de un tercero. t. 504 197 Según la letra del art. pues debió decir "sien el contrato se hubiere estipulado una obligación en favor de un tercero. § 9. p. efectuada esta rectificación. llamada estipulante. naturalmente. 230. la cuestión comienza a cobrar sentido. t. Código Civil. etc. I. p. a una persona que no es ni acreedor ni deudor.

nos. nos legó un código que contiene una "teoría general de la obligación". ps. le impone al intérprete el esfuerzo continuo de "generalizar" las soluciones contenidas en las nonnas contractuales. del cuasidelito. omitiendo reglas generales. que el contrato es sólo una de las fuentes de las cuales puede derivar la obligación. del delito. nos. Dejando a un lado Sobre este tema en derecho francés. 5 y 418. nos. t. Es claro. 328-330. etc. 58 y ss. del contrato.. Des obligations. ps. 4 y 305. como el Code napoleónico. que advirtió el error francés. 2) una buena técnica legislativa aconseja dictar reglas generales para todas las obligaciones. 163 y ss. por ejemplo) no fueron ubicados en el lugar adecuado. b) El contrato "creador" de obligaciones: sus efectos En términos generales. Colin y Capitant. entonces. . respectivamente. destaca que el Código francés confunde los efectos de las obligaciones con los efectos de los contratos. v.gr. ver M. eícoáificador. De aquí se deduce lo siguiente: 1) para hablar de "efectos" de las obligaciones no es necesario que haya un contrato previo. EFECTOS DE LA O B U G A C I Ó N Y EFECTOS D E L C O N T R A T O En la nota Á art. especialmente en Francia. De lo dicho se puede concluir: un código que legislé sobre obligaciones "convencionales". Traite élémetitaire de droit civil. W A Y A R § 7 6 .. SÓI. tras lo cual señala las diferencias que separan a estas dos categorías de consecuencias jurídicas. La doctrina. son defectos que no alcanzan a empañar el acierto metodológico del codificador. siguiendo a V. I. II.. es válido afirmar que los contratos crean. cuidadosameilte separada de la sección destinada a los "contratos". 504. transfieren o extinguen derechos u obligaciones. t. II. le prestó cuidadosa atención a este tema ¿Cuáles son las conclusiones que arroja ese esfuerzo doctrinal? a) La obligación y sus fuentes En primer lugar. forzada por los defectos metódicos del Code. Marcadé. si bien algunos artículos (como el art.198 E R N E S T O C. modifican. y b) Vélez Sarsfield. para poder aplicarlas a las obligaciones extracontractuales. Cours élémentcdre de droit civil. nadie discute que la obligación puede nacer de distintas fuentes. cualquiera sea la fuente que las origine. pues las obligaciones —y con ellas los efectos— pueden provenir de otras fuentes. Planiol. Baudry-Lacantinerie y Barde.

la tesis parece desdibujarse con esta otra comprobación: si el efecto del contrato es crear la obligación. n" 160. p. ObUgaciones. si se admite que en la voluntad de quienes celebran el contrato está latente la intención o finalidad de obligarse. se ha de indagar qué diferenciahajrentre los efectos del contrato que crea obligaciones y los efectos de esas obligaciones. que estará a cargo del vendedor. se ha dicho que los contratos carecen de "objeto". G. entre nosotros. no hay acuerdo sobre este punto. Pues bien: ¿cuáles son. sino como consecuencia propia de las obligaciones engendradas por él" 1 2 . no sería desacertado sostener que la creación de obligaciones constituye causa-fin del acto creador. y la obligación de pagar el precio. respondería: "Puede ocurrir que el contrato los produzca. el núcleo de esta doctrina se asienta en la siguiente afirmación: el efecto de los contratos es producir obligaciones.GENERALIDADES 199 las tres últimas categorías para aislar la primera. Pues bien: hay un caso con el cual creo poder demostrar que los medios legales derivan directamente del " J. n" 52. que le corresponderá al comprador. Exposición y comentarios. t III. etc. por cierto. I. Giórgi. ya que sólo tienen "efectos". Machado. 73. § 333. Ameal y López Cabana. pues para algunos la producción de obligaciones es el "objeto" del contrato. p. Es la respuesta que brindan Salvat y Galli {Obligaciones en general. 82). La afirmación plantea un agudo problema: el de distinguir entre el objeto del contrato y el objeto de la obligación. J. Curso de obligaciones. Si a esta doctrina se le objetara que los "medios legales" también derivan del contrato. es fácil advertir la cadena causal que se establece: contrato —obligación—derecho de emplear medios legales. no es dable confundir la causa-fin con los efectos de un acto. t. los efectos del contrato y cuáles los efectos de las obligaciones nacidas de él? La doctrina tradicional' • responde: los efectos del contrato consisten en la producción o creación de las obligaciones. Teoría de las obligaciones en el derecho moderno. Desde otro enfoque.473: . 1. IV. Por ejemplo. y esos efectos consisten en producir obligaciones (Ripert y Boulanger. Tratado de derecho civil (según el Tratado de Planiol). 83. t. Además. 162). pero no será como consecuencia directa de él. entendida la causa-fin como finalidad objetiva y típica de esa clase de negocio. p. 299. glosa al art. p. n" 241. p. Llambías. Alterini. y el objeto nada tiene que ver con los efectos. 1168. Enfatizando en estas ideas. la compraventa "crea" la obligación de entregar la cosa. del cual me ocuparé al referirme a la teorfa del contrato. Por ejemplo. los efectos de éstas consisten en darles a las partes el derecho de emplear "los medios legales" para exigir el cumplimiento de la respectiva prestación. O. y el efecto de ésta es crear el derecho de emplear los medios legales para obtener el cumplimiento. y. I n° 61. Como se ve. "Las obligaciones". En realidad. J. III. p.

WAYAR contrato. López de Zavalía. 16/8/1977. en mi opinión. según este autor. 325 y ss.L. no se puede exigir la entrega de la cosa xa el pago del precio. "L. Sin embargo. y no la obligación nacida de él. CN.L. p. 1978. como efectos propios. forzado o subrogado. esta venta es nula por defecto de forma pues le faltaría la escritura (art. 320 de la 2* edición). 515. Al ser nula. "Parte especial".200 ERNESTOC. ps. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". Alsina Atienza. pero es una "consecuencia" del contrato (boleto). 515.". "L. Sala D. las obligaciones nacidas de él (López de Zavalía. en especial. se ha demostrado '5 que por el solo cumplimiento del boleto sería posible deiñandar la entrega o el precio. Cfr. Una nueva interpretación del derecho vigente. exigir su cumplimiento. sobre el punto en cuestión. En suma. 2. La jurisprudencia ha aplicado con frecuencia esta idea '6. "L. 17. En tomo de las inquietantes discrepancias sobre los efectos del boleto de compraventa inmobiliaria. § 386 y sS.Civ. t. Si bien para dicho autor la ejecución forzada del "boleto" sólo podría tener lugar "si el demandado no invoca el defecto de forma del título". 17/7/1978. 16/3/1977. por la virtualidad jurídica del boleto (ver D. ps. A la misma conclusión llega López de Zavalía. pues ésta es natural (art. Sala C. 1184. Teoría de los contratos. ídem.". en tanto que el contrato produce derecho objetivo —tal es su "efecto"—. 332. 3). en el sentido de que es posible exigir el cumplimiento del "boleto". Me refiero a la compraventa inmobiJiaria instmmentada en un "boleto". y éstas carecen de acción. 1978-D-562: etc. y "E. nota 13). la obligación despliega o pone en funcionamiento un cúmulo de derechos subjetivos. es decir. En consecuencia. inc. para ciertos autores. precisamente.D.. de facultades y de deberes. Acerca de este tema. Teoría de los contratos. año 11. p. la investigación y el estudio llevados a cabo por Alsina Atienza proporcionan argumentos que demuestran que siempre es posible "ejecutar el boleto". "Parte general". p. 944) consiste en producir derecho objetivo por medio del cual las partes adquieren derechos y obligaciones.. inc. Sala B. ¿Qué es el contrato? Es un acto jurídico cuyo fin inmediato (art. La diferencia entre los efectos del contrato y los efectos de la obligación debe ser buscada. 3). "Necesidad de cumplimiento" significa. que generan. 1977-C-445. engendra obligaciones naturales(sñ. es éste un caso en el cual el derecho del acreedor a emplear los medios legales para que el deudor cumpla no constituye el "efecto" de la obligación. la necesidad de su cumplimiento voluntario. lo cierto es que al menos en esa hipótesis lo que se ejecuta es el 'Tx)leto". 537 y ss. si el deudor no cumple espontáneamente.". razón por la cual carece de acción y es inexigible. " De acuerdo: F. 1978-D-37.. En definitiva. confundiéndose así el efecto del contrato con el efecto que deriva.". de ordinario. De este tema me he ocupado en una obra anterior Compraventa y permuta. que el acreedor pothrá emplear los medios legales a fin de obtener lo que se le debe. ídem. 77-277. de la obligación. 1). no obstante el carácter natural que tienen. a partir de la naturaleza jurfdica del primero. inc.L. todo lo cual constituye "su efecto". pues ésta es natural y carece por ello de ese efecto. .

nos. Asimismo. los efectos de la obligación se dividen en prin-( cipales y secundarios. y c) ejecución por otro a costa del deudor. separándolo así de los otros medios de extinción. l. 117 y ss. es decir. I. Cazeaux y Trigo Represas. 159 y ss. f I) Los efectos principales están constituidos por los derechos con que^ cuenta el acreedor para exigir y obtener la satisfacción de su interés. 2) Los efectos principales anormales. a su vez. así.CLASIHCACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 201 B) CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO § 77. ps. Es decir. Obligaciones en general. en normales y anormales. en cambio. Derec/io de las obligaciones.. LA CLASinCACIÓN DIFUNDIDA POR LA DOCTRINA .. Estudio de las obligaciones. 77. ps. m'zacitín una suma de dinero. 107 y ss. junto a los cuales suele ser tratado por la mayoría de los autores. el \ acreedor no recibe la prestación esperada. ps. entre los efectos respecto del deudor incluyen la mora creditoris y el pago por consignación. I. 60 y ss. aunque introducen algunas innovaciones. p. Rezzónico. lo cual debe ser reputado como un acierto en el método. Ameal y López Cabana {Curso de obligaciones. y se subdividen. L. • La adoptan y siguen el método dé exposición que de ella resulta: Llambías. I. Alterini. b) ejecución forzada.. los efectos son normales cuando el acreedor obtiene específicamente lo que se le debe. Conviene describir cada categoría por separado. Este efecto "normal" puede ser obtenido por tres vías: a) cumplimiento voluntario. Salvat y Galli. vol. 79 y ss. cuando se produce el cumplimiento en especie de la prestación. M.. 1) Los efectos principales normales tienen lugar cuando el acreedor obtiene exactamente aquello que se le debía. ps. n" 58. se producen cuando ( el acreedor ve frustrada su pretensión de obtener lo que específicamente se le debe y tiene que conformarse con una prestación subsidiaria consistente ' en el valor pecuniario equivalente a la prestación frustrada.. sin que importe si se lo logra por la actuación espontánea y voluntaria del deudor o mediante la actuación del juez que haya ordenado la ejecución forzada o la ejecución por un tercero. nos. Es decir. Otros autores siguen en lo sustancial esta clasificación. Obligaciones. La clasificación más difundida de los efectos de la obligación'» puede ser expuesta en estos términos: a) Respecto del acreedor Respecto del acreedor.) incluyen entre los efectos normales el pago o cumplimiento. Tienden directamente a satisfacer ese interés. pero se le entrega como indem. I. 83 y ss. .

M. etc. 53 y 68. § 285 y 393.. Boffi Boggero. el acreedor adquiere una variada gama de derechos. ps. los efectos de la obligación consisten en conferirle una serie de derechos.". Si la labor clasificatoria es fecunda en el aporte de soluciones a los diversos problemas que plantea el objeto clasificado. etc. sino que lo haré impulsado por la inquietud de investigar cuál es el verdadero valor científico 20 de esa clasificación. En virtud de los efectos secundarios. La clasificación clásica divide los efectos en normales o anormales según que el acreedor consiga o no la prestación específica. la necesidad de revisar esta metodología. "¿Qué debe hacer el deudor para conseguir la ejecución forzada?" o "¿Cuáles son los presupuestos de esa ejecución?". De acuerdo: L. se ha hecho notar. revocatoria o subrogatoria para evitar la insolvencia del obligado. no encararé la crítica por el puro afán de disentir i'. pues Si bien la clasiñcación tradicional goza de buena salud. a posibilitar la efectiva realización del derecho de crédito. Tienden. entre los cuales figuran el de peticionar al juez que decrete medidas cautelares (embargo.". R.) sobre el patrimonio del deudor. olvidando que la responsabilidad civil es única. operan sólo cuando el patrimonio del deudor atraviesa por situaciones que ponen en peligro el derecho del acreedor. el de recurrir a la consignación judicial). o el de ejercer las acciones de simulación. de lo contrario. n" 5479. WAYAR II) Los efectos secundarios están constituidos por los derechos con que cuenta el acreedor. en "J. 2. que conduce a tratar dos veces los mismos conceptos: "daño". 72). p. Estos efectos no siempre se producen. suplemento quincenal del 3/9/1986. Se impone. protegerlo o asegurarlo. Esquema de las consecuencias "anormales " de las obligaciones. como el de exigir la cooperación del acreedor. inhibición.L. "relación causal". en su defecto. las res- . indirectamente. etc. en efecto. si se interroga. respectivamente. Por cierto. ver G. ANÁLISIS CRÍTICO DE ESTA CLASIFICACIÓN La clasificación reseñada en el parágrafo anterior presenta varios puntos que requieren un análisis crítico. por tanto. ño' S'áiMaló^aí laiatístacción directa de su crédito. § 78. Las clasificaciones son serviciales o inútiles. aquella tarea será estéril (sobre esto.ps. los defectos y errores que de ella se siguen no han pasado inadvertidos. se habrán operado los efectos "normales".A. C^arrió. Tratado de las obligaciones. del mismo autor. cualquiera que sea el medio por el cual el acreedor reciba esa prestación. Vázquez Ferreira. 5 y ss. b) Respecto del deudor Respecto del deudor. el de que se le acepte el pago (O. 142-871. nadie dudará de su necesidad y eficacia. Notas sobre derecho y lenguaje.202 ERNESTO C. el de desobligarse luego de efectuado el pago. t. por tanto. sino para conservarlo. La teoría general de la reparación del daño y los presupuestos del deber de responder. en "L. Ahora bien.

que consiste en no distinguir adecuadamente entre el cumplimiento voluntario y la ejecución forzada o por tercero. sí habrá respuestas. Y aquí tenemos el primer error. Comenzaré por admitir —^sin perjuicio de las salvedades que haré notar luego— la validez y utilidad de la división de los efectos en principales y secundarios. También se ve que para formular esta primera división se prescinde por completo de los medios gracias a los cuales se obtiene la prestación en especie. resulta de mayor utilidad agnipar en una misma categoría las distintas formas de realización compulsiva del crédito. en caso contrario. La importancia de la cuestión reside en que de la posición que se adopte en tomo de la clasificación de los efectos depende el desarrollo ulterior de la teoría general de la obligación. el hecho de que el acreedor tenga que aceptar la'indemnización sustitutiva constituye un efecto anormal. tal cual se la formula. como se pretende. de exposición que oscurece los conceptos^crea confusiones y obliga a tratar dos veces una misma materia: la responsabilidad civil. según influyan directa o indirectamente en la plena realización del derecho de crédito. si se decide clasificar los efectos no en atención al fin perseguido. pues todas ellas reconocen presupuestos comunes y debe realizárselas mediante determinados procedimientos judiciales. Si la obtiene se han producido los efectos normales. lo único que se obtiene de ella es la afirmación de que la ejecución forzada constituye una secuela normal del vínculo obligatorio. Esta razón es suficiente para comprobar la escasa utilidad práctica de la clasificación tradicional. porque aquél y éstas. . En cambio. Las dudas comienzan con los efectos llamados normales. como es obvio. impone un eCT^pP^tlJé^q^. además. a) Los efectos "normales". y que joda otra forma de obtención de la prestación que no sea la acmación voluntaria del deudor es "anormal". que no podrá efectuársela sin recurrir al procedimientoyWicia/. así. por ejecución forzada o por la ejecución de un tercero. no requieren los núsmos presupuestos ni utilizan iguales mecanismos. ya que no interesa que este resultado sea logrado por cumplimiento voluntario. si se acepta que el único efecto normal consiste en el cumplimiento voluntario. distinción que se impone. Siempre ese efecto será'^'normal". sino atendiendo a los medios. Es decir. se podrá apreciar que toda forma de ejecución forzada presupone inejecución y mora del deudor. Y esto no se logra cuando se equipara el cumplimiento voluntario con las otras formas de ejecución. Pero esto no resuelve los interrogantes. pues estas tres figuras no conducen. a un mismo resultado. y. puestas no serán halladas entre los aportes de la clasificación que impugno. Inconveniencia de la división Bien se ve que el criterio seguido para dividir los efectos en normales y anormales está dado por la circunstancia de que el acreedor obtenga o no obtenga la específica prestación debida.CLASIFICACIÓN DE LOS EÍECTOS: MÉTODO 203 hay fundadas razones para pensar que.

además. por resultar incumplida la obligación. 195). 133 y ss. Los autores españoles. A.204 ERNESTO C. n' 18. vol. la obligación desemboca en una situación de "incumplimiento". cardinal. Instituciones de derecho civil. es decir. de factible realización. del daño que se causa cuando se cumple tardíamente. 123 y ss. el segundo. De la ejecución forzada y de la ejecución por otro se ocupan al tratar el "incumplimiento". "Obligaciones y contratos". Sistema de derecho civil. II. trad. n" 93. 264 y ss. de Martínez Sarríón. entonces. se impone la ejecución forzada de la misma en la medida de lo posible y en forma propia o por equivalentey (Derecho civil español común yfóral. o involuntario o anormal (cuando. presuponen la mora del deudor. Derecho de obligaciones. no se le indenmiza el daño sufrido.. cuando esto no ocurre. vol. en general. 1. Manual de derecho civil. Albaladejo. 141 y ss. la sentencia debe condenar al deudor al cumplimiento específico y a indemnizar los daños que su conducta le haya irrogado al acreedor. esto es. Puig Brutau. t III. t. 158 y ss. D. pese 3I incumplimiento. pero éste puede ser voluntario o normal (cuando se realiza por el deudor en la exacta forma establecida). Puig Peña. de la obligación. En el detecho italiano: R. El primero constituye el efecto normal. II. comprobado esto. el segundo la transforma. que la ejecución forzada o la ejecución por otro presuponen un incumplimiento o. ^ Cfr. 271 y ss.. No se diga que con estas formas de ejecución se busca un resultado igual al que se hubiera obtenido mediante el cumplimiento voluntario. un menoscabo. Diez-Picazo y Gullón. Fundamentos de derecho civil. abre una serie de situaciones que va desde lá ejecución foraada hasta la indemnización sustitutiva. 67-68. "el efecto cardinal de la obligación es su cumplimiento. y lo estudian anteponiéndolo a todas las demás formas de extinción de las obligaciones.1. ps. ps. por tanto. y si el acreedor mantiene su interés en recibirla. 1. IV. de Ruggiero.1. caps... t. Hernández Gil. con mayor rigor. Hernández Gil. un daño en el patrimonio del acreedor 2 2 . ps. A partir de aquí habrá que indagar si la prestación debida es. de Cupis. III. Tratado de derecho civil español. Basta reparar en lo que sigue: el incumplimiento culpable provoca. 101 y ss. es decir. vol. A. El daño (Teoría general de la responsabilidad civil). ps. "Derecho general de las obligaciones". 541 y ss. XI a XIX. ps. ps. ps. Lo expuesto es suficiente para demostrar la inconvenien^' "Cumplimiento" e "incumplimiento" son dos fenómenos antitéticos qué influyen de manera muy diversa sobre la obligación: el primero la extingue. estructuran sus obras sóbrela base de que el cumplimiento constituye el efecto normal o propio de la obligación. § LXX. II. vol. En palabras de Castán Tobeñas. aun cuando éste consiga la prestación debida mediante la ejecución forzada. p. Este autor es claro: mediando inejecución. I. ps. cuando es imputable al deudor. "Obligaciones y contratos".. cuando el deudor adopta la conducta esperada por el acreedor 2 1 . A. Se trata del daño moratoria. Instituciones de derecho civil. WAYAR El desarrollo normal de la relación de obligación concluye con su cumplimiento voluntario. . cuando la conducta del deudor no es la que el acreedor espera. Queda claro. J. Espfn Cánovas. por su sola existencia. ps. M. todo lo cual constituye el efecto "anormal". se podrá pensar en una ejecución "forzada" o "por otro". "Derecho de obligaciones". Así: F. su interés no quedará plenamente satisfecho si. "Parte general y derecho de obligaciones".. Derecho de obligaciones.

y. En cambio. corresponde exponer las líneas generales de la teoría del incumplimiento y la situación jurídica de mora. Pero no se debe perder de vista que el examen de la mora debe ser situado. ante todo. los re^ Por cierto que la mora es un presupuesto de responsabilidad civil. mediante el ejercicio de acciones judiciales. el acreedor sufre un daño. y antes de tratar las formas de ejecución forzada.. que se trasladan al capítulo de los efectos anormales. lo cual puede ser reputado como "anojrmal". cuando esto sucede se dice que la obligación produjo efectos anormales. no sería ^ r o piado hablar de efectos normales. La clasificación que impugno arroja como resultado un método erróneo. por la elemental razón de que sin mora no cabe hablar de ejecución forzada.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 205 cia de reunir en una misma categoría el cumplimiento voluntario y las formas de ejecución forzada. después de estudiar el cumplimiento. además —^y esto implica corregir el método—. considerar que con todas ellas la obligación produce sus efectos "normales". pues la obligación fue cumplida^ en realidad. por razones de método. cuando esa prestación es alcanzada por alguna de las formas de ejecución forzada. etc. pues se los considera "presupuestos" de responsabilidad civil. pues las ejecuciones forzadas no son otra cosa que consecuencias del incumplimiento y de la mora. Al desarrollar los efectos anormales. Por las razones expuestas. esto es. cuya reparación corre por cuenta del deudor. La obligación entra en la fase de responsabilidad civil por incumplimiento. se soslaya los conceptos de incumplimiento. menos aún. entre los presupuestos de la ejecución forzada. estimo que es más atinado hablar de efecto normal de la obligación únicamente cuando laespecffica prestación se materializa mediante el cumplimiento voluntario. presupuesto de la ejecución forzada 23. sólo con el cumplimiento voluntario se puede hablar de efecto normal. Cuando la prestación específica se frustra. los autores se ven precisados a estudiar los presupuestos de la responsabilidad del deudor. b) Los efectos "anormales". . antes del capítulo referido a la indemnización sustitutiva. mora. Y esto constituye un error. ya que la prestación especfficaes reemplazada por una indemnización pecuniaria equivalente. En efecto: cuando se habla de efecto normal derivado de laejecución forzada. en todo caso. en el sentido de que si ésta no se configura no hay "incumplimiento". pues la mora es. La indemnización sustitutiva debe ser trasladada a la teoría general de la responsabilidad civil El segundo punto pasible de crítica que presenta la clasificación tradicional concierne a los efectos "anormales". Pero.

Cfr. Semejante método conduce atratar dos veces una misma materia.r 206 ERNESTO C. La teoría general de la reparación del daño y los presupuestos del deber de reparar. en ambos casos. Como se ve. es fácil comprobar que estos requisitos son los misinos que se exige para la responsabilidad extracontractual o aquiliana. de una misma teoría —^la "teoría general de la reparación de daños"—. p. en "J. n" 5479. 1. sin razones valederas. 5. por la muerte del animal). n" 98. ya provenga del incumplimiento o de la comisión de un hecho ilícito distinto. En uno y otro caso existe responsabilidad civil o. considerados como "fuentes" de la obligación de indemnizar. la responsabilidad por incumplimiento debe ser trasladada a la "teoría general de la reparación de daños" 25. c) relación de causalidad (la muerte es una consecuencia del incumplimiento o del hecho ilícito). entre tales presupuestos figuran: aj el incumplimiento. R. considerada como un efecto "anormal" de la obligación. dolo Q culpa. c) el daño. si contrato a una persona para que cuide un fmo caballo que poseo. WAYAR quisitos que deben concurrir para que exista el "deber de indemnizar". asimismo. la responsabilidad por incumplimiento y la responsabilidad por hecho ilícito constituyen dos categorías. cuyos presupuestos son idénticos. una inútil reiteración de conceptos. pues la responsabilidad civil es única. sufro un daño que deberá ser indemnizado por el incumplidor. así. del otro. y a causa de un descuido de su parte (incumplimiento) el animal muere. No se justifica. con rigor metodológico. hecho ilícito stricto sensu en el segundo). Llambías. pues reconocen presupuestos comunes y persiguen la misma finalidad: disciplinar jurídicamente la reparación de daños. comete un delito que me causa un daño que deberá indemnizar el dañador.!.". b) daño (constituido. cuyo estudio se suele encarar a propósitq de los hechos ilícitos o bajo el rótulo de "teoríade la responsabilidad civil". deber de reparar. por ejemplo. la responsabilidad por incumplimiento. 121. del causante del daño). a saber: a) antijurídicidad (incumplimiento en el primer caso. suplemento del 3/9/1986. Así. . Los fimdamentos invocados son los siguientes: 1) Se evitará. si una persona armada dispara sobre el caballo y lo mata. si se quiere. b) la imputabilidad. ObUgaciones. pues. mantener esta perniciosa dualidad: de un lado. la responsabilidad por hechos ilícitos. ^ Por ejemplo. Vázquez Ferreira. y d) la relación de causalidad ^.A. dos aspectos.-p.. Arabas especies de responsabilidad deben ser tratadas en conjunto. Dejando a un lado ciertos problemas terminológicos. y d) factores de atribución (es decir.

I. deriva del incumplimiento. 67). ya provenga de actos ilícitos siricio sensu. "Parte general". si el incumplimiento cierra el ciclo de la obligación. la segunda nace del incumplimiento de la primera. a partir de él se producen otras consecuencias. también Her:nández Gil se ve precisado a reconocer que la indemnización derivada del incumplimiento "es otra obligación" (Derecho de obligaciones. n" 18. generador de responsabilidad civil^ 4) Por otra parte. y este deber integra una nueva obligación. se debe adnútir que constituye la verdadera fuente del deber de reparar. p. una importancia notable que justifica los ensayos realizados en tomo de esta figura. casos éstos en los cuales el acreedor sí obtiene la prestación específica. Enneccerus y Nipperdey. en tanto que el incumplimiento es la fuente inmediata. ambas categorías reconocen iguales principios jurídicos. pues también se debe indemnización en los casos de ejecución forzada o por otro. n" 114. n' 140. p. " H. que es una forma de incumplimiento no culpable) hasta la transformación de la primitiva obligación en otra de pagar daños y perjuicios. "Parte general". hay sucesivamente dos obligaciones: la primera nace del contrato. p. Derecho de daños.. es decir —añado—. de indemnización no sólo cabe hablar en el caso de incumplimiento absoluto. En realidad. En todo caso. " ' " 3) No es exacto que la indemnización sustitutiva constituya un efecto "anormal" de laobligación. LI. el incumplimiento culpable es la causa-fuente del deber de reparar. ya derive de una infracción al derecho de crédito. p. Y si es otra obligación. Tratado de derecho civil. Como lo han reconocido los Mazeaud 27. En consecuencia. n* 376. ¿qué impide que su examen se traslade a la teoría de la responsabilidad? . la segunda de la responsabilidad contractual. y puesto que éste és una especie de hecho ilícito. 21. Mazeaud. L 2-11. que es el que se presenta cuando la prestación específica ya no puede ser realizada. L y J. 329. § 195. Responsabilidad por daños. que reemplaza a la primera. p.1. 1. El ciclo de efectos de la obligación parece cerrarse con el incumphmiento. la obligación es su fuente remota. no se justifica seguir considerando la indemnización sustitutiva como un efecto anormal de la obligación. La doctrina prácticamente no discute este tema: J. De aquí es posible extraer dos conclusiones: Si los efectos son "anormales" porque el acreedor debe contentarse con la indemnización pecuniaria.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 207 2) Ambas especies de responsabilidad parten de presupuestos comunes y se orientan hacia un objetivo ünico: unificar la disciplina jurídica del "derecho de daños" 26. Santos Briz. 423. 11. Entre nuestros autores: J. El "incumplimiento" adquiere. 61. p. Mosset Iturraspe. que van desde la extinción de la obligación (como ocurre con la imposibilidad de pago. Lecciones de derecho civil. Teoría general de la responsabilidad civil. Bustamante Alsina. también en la ejecución forzada o por otro El concepto de responsabilidad civil es único. ya que se trata de una consecuencia del incumplimiento culpable. así.

ps. b) Cuando se reclama indemnización por daño moratorio derivado de la ejecución forzada —apreciemos que el acreedor recibe la prestación específica más la indenmización—. tomando como base esa clasificación pero recogiendo las observaciones que sugiere el análisis crítico efectuado. esta propuesta responde al requerimiento unánime de la doctrina nacional. Acerca de la "situación jurfdica del acreedor". la clasificación que impugno considera que la ejecución forzada o por tercero es un efecto "normal" de la obligación. como consecuencia de ser tal. § 14. Si bien la acción de responsabilidad es accesoria de la acción para exigir el cumplimiento ^s. Cabe destacar que el Proyecto de Unificación de 1987 propone derogar el art.con lo cual. WAYAR se observa esa "anormalidad". se obtendría un régimen único de responsabilidad civil. LA CLASinCACIÓN A D O P T A D A Por las razones apuntadas en los párrafos precedentes. perdería sustento la división ahora existente entre "órbita contractual" y "órbita extracontractual".208 ERNESTO C. ver E. según que sirvan para la satisfacción directa o indirecta del crédito. queda investido de una serie de derechos. no deben ser confundidas. daño. Si éstas se concretan. Conforme lo expresan sus autores en las "Notas explicativas". a) Efectos de la obligación respecto del acreedor • El acreedor. £1 dcAo en la responsabilidad civil. al tiempo que ubican a aquél en una especial "situación jurídica" Ese cúmulo de derechos y deberes se divide. § 79. En todo caso. ver supra.). es posible ofrecer el siguiente esquema. tal cual aparece expuesta por sus principales sostenedores. facultades y también deberes que en conjunto constituyen "los efectos" de la obligación. etc. daño moratorio. ya que ambas quedarían sujetas a un mismo régimen. . relación causal e imputabilidad. dado que el acreedor tiene derecho a ser indemnizado por todas las consecuencias de la falta de cumplimiento voluntario (gastos judiciales. estimo inapropiado aceptar la clasificación tradicional. en principales y secundarios. 2^nonJ. 71 y ss. que supone incumplimiento. 1 lÓ7. sumado a otras reformas. Sobre esto. para obtener esta última se ejerce también una acción típica de responsabilidad. En efecto: la unificación de los regímenes de responsabilidad cuenta con consenso suficiente como para llevar adelante las reformas propuestas. Sin embargo.

Entre ellos figuran el derecho de solicitar medidas cautelares (como el embargo. para distinguir los efectos principales. sino su preservación o seguridad. el derecho de crédito se realiza en plenitud. 3) Si la inejecución se transforma en incumplimiento absoluto. desobligado. no cabe hablar de "efectos anormales" sino de responsabilidad por incumplimiento. la revocatoria o pauliana. II) Efectos secundarios. si no obstante esa inconducta la prestación específica es todavía posible y útil. 2) Efecto principal e inejecución.). y constituyen. creo que es esencial tener en cuenta los medios a emplear en el logro de la prestación. La inejecución intensifica los efectos compulsivos de la obligación. o la ejecución por un tercero a costa del deudor (art. el derecho de ejercer la acción de simulación. no ya la satisfacción directa de su derecho de crédito. inc. esto es. Es éste el verdadero efecto "normal" de la obligación. el puente de enlace entre la obligación y el proceso judicial. recurriendo a los mecanismos de ejecución forzada o ejecución por un tercero. no corresponde aquí el estudio de esta materia. 1) Efecto principal y normal: el cumplimiento.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 209 l) Efectos principales. . 505. la de subrogación. Los efectos principales difieren según que el acreedor obtenga la prestación específica por medio del cumplimiento voluntario y espontáneo del deudor. o que la obtenga. derechos que la ley le reconoce con ese específico propósito. mediando inejecución del deudor. Estos "efectos" presuponen inejecución y mora. se materializan mediante los derechos con que cuenta el acreedor para obtener la satisfacción-de su interés. 505. pues sólo habrá ejecución forzada si se ejerce una acción procesal y el juez ordena llevar adelante esa ejecución. A diferencia del criterio que inspira la división tradicional. Efectos anormales. sino entre los capítulos destinados a la "teoría general de la reparación de daños". etc. si desaparece la posibilidad de cumplir la prestación en especie y el acreedor debe perseguir la indemnización sustitutiva. el acreedor queda satisfecho. etc. — Los efectos principales. 1). el secuestro. y el deudor. según se adelantó. por decirlo así. — Son tales aquellos medios que le permiten al acreedor. Cuando el deudor no realiza la conducta debida incurre en incumplimiento (expresión usada en sentido amplio). Cuando la obligación se desarrolla con normalidad se extingue con el cumplimiento. pues el acreedor queda autorizado a "emplear los medios legales" con el fin de lograr laejecución forzada (art. cabe hablar de inejecución (expresión que revela que todavía es posible "ejecutar" la prestación). por tanto. inc. 2). razón por la cual su ejercicio procura la satisfacción directa del crédito. la inhibición.

ver supra. 4) la ejecución forzada y la ejecución por otro. así lo exija. etc. § 15. 3) los presupuestos para la ejecución forzada y la ejecución por otro: la mora del deudor. § 80. 2) el de efectuar el pago voluntario o coactivo (esto último lo consigue recurriendo al pago por consignación). Entre los derechos del deudor cabe destacar: 1) el de solicitar la cooperación del acreedor cuando la naturaleza de la prestación. los efectos de las obligaciones serán abordados con ajuste al siguiente plan de exposición: a) La situación jurídica del acreedor Para describir la situación j u ^ i c a en que se halla el acreedor es necesario tratar los siguientes puntos: 1) el pago o cumplimiento. del cual es el reverso) en un cúmulo de deberes y facultades que ubican al deudor en una situación jurídica especial ^o. 5) los efectos secundarios: medidas cautelares y acciones de integración. o su cumplimiento. 2) la teoría del incumplimiento: la inejecución. los medios conq)ulsivos. Respecto de la "situación jurídica del deudor". exigir el otorgamiento de recibo. . 3) el de desobligarse después de efectuado el pago. P L A N DE LA EXPOSICIÓN Conforme a lo dicho en los párrafos precedentes. 2) el pago por consignación. b) La situación jurídica del deudor Para describir la situación jurídica del deudor se abordará: 1) la mora del acreedor. y deslinde del patrimonio del deudor. 3) otros derechos del deudor.210 ERNESTOC. WAYAR b) Efectos de la obligación respecto del deudor Losefectos de la obligación respectedeldeudor^onsiíléfl (comean el caso anterior.

se alude al cumplinúento realizado sin que el acreedor haya hecho uso de sus poderes de agresión. Ello significa que el acreedor no recurrirá. El simple hecho de abstenerse —acto involuntario— equivale a pago normal.40). Quien está obligado siente el deber moral (además del jurídico) ' Cuando se dice que el efecto nonnal de la obligación es su cunuplinüento voluntario. U B I C A C I Ó N DE LA MATERIA A T R A T A R Cuando se perfecciona una obligación —derivada de cualquiera de las fuentes aceptadas— surge inmediatamente la necesidad de su cumplimiento voluntario. G. v. el acreedor sólo cuenta con simples facultades de control —salvo supuestos de excepción— sobre el patrimonio del deudor. Pachioni. a los medios legales puestos a su alcance paracompeler al deudor a realizar la prestación i. La aclaración es importante. Desde el punto de vista de su estructura o naturaleza. no siempre el pago consiste en un acto jurídico— Desde el nacimiento de la obligación hasta que se concreta su inejecución.1. Es en este últi mo sentido que se habla. p. queda abierto el camino hacia la ejecución forzada o subrogada (cfr. 1. de un simple hecho jurídico (como sucede. que es el acto voluntario por antonomasia —pues. que el cumplimiento no fue obtenido mediante ejecución forzada.. la palabra "voluntario" está indicando. el pago puede ser materializado por medio de un acto involtmtario. de cumplimiento voluntario. como se verá en su momento. con la obligación de no hacer cuyo deu(^r omite la conducta prohibida ignorando que estaba obligado a abstenerse). en principio. luego. pues fue realizado sin que el acreedor empleara los medios legales a su alcance. es decir. Delle obbligazioni in genérale.CAPÍTULO V EL CUMPLIMIENTO VOLUNTARIO: EL PAGO A) CONCEPTOS GENERALES I) CONCEPTO § 8L CUMPLIMIENTO V O L U N T A R I O (PAGO) Y CUMPLIMIENTO COACTIVO. Del infinito número de obligaciones que a diario genera la vida de relación. usando licencias de lenguaje. y no como sinónimo de "acto jurídico". producida la inejecución imputable. .gr. precisamente. la gran mayoría de ellas son cumplidas normal y espontáneamente.

Maynz. siempre que se tenga en cuenta lo siguiente: a) La expresión latina "solutio " era usada. En realidad. § 79). La diferencia entre una y otra forma de cumplimiento es evidente. sino también a la reparación del peijuicio que haya sufrido como consecuencia de la inejecución (cfr. n' 93. es decir. para designar la extinción de la obligación y la consiguiente liberación del deudor. al segundo sólo puede obtenérselo por medio de la ejecución forzada. p. de donde resulta que estas dos palabras son usadas con el mismo significado que aquella otra. la palabra "cumplimiento" ajusta mejor su significado a la forma voluntaria. dejando para más adelante lo referente a la ejecución coactiva. el cumplimiento 2.212 ERNESTOC. H e m ^ e z Gil. Una prueba de ello: del inmenso número de obligaciones. de allí que de ahora en más. su significación era amplia. con idéntico sentido. por antonomasia. Si se acepta esta fraseología. ejecutado por la fuerza o mediante la actuación de un tercero. el segundo sf. depurado el ^ El cumplimiento voluntario presenta notables diferencias con el denominado "cumplimiento anormal". las ejecuciones que llegan a los estrados judiciales son las menos. 505. . es decir. Por otta parte. Más adelante. "PAGO" Y "SOLUTIO": EQUIVALENCIA DE LOS TÉRMINOS El cumplimiento voluntario es. en el lenguaje jurídico de los primeros tiempos. Dé allí la expresión "cumplimiento coactivo". el primero no da lugar á indemm'zación alguna. o quizá tiene temor a las acciones judiciales. Pues bien: por las razones expuestas en el capítulo anterior (supra. al primero se lo realiza sin que isl acreedor emplee los "medios legales" a que se refiere el inc. pues el acreedor tiene derecho no sólo a la específica prestación. WAYAR de responder. En realidad. 272). ver C. el acreedor hará uso de los medios legales con el fin de lograr el "cumplimiento". Asf. Si el deudor no cumple voluntariamente. Derecho de obUgaciones. La doctnna y las legislaciones suelen emplear. en tanto que ala coactiva le cuadra con más exactitud el nombre de "ejecución". 1 del art. mediante el ejercicio de acciones judiciales. cuando se hable de cutnplimiento se aludirá a la realización voluntaria de la prestación. ^ Acerca del sentido de la expresión "solutio " en el derecho romano. en el presente me ocuparé del cumplimiento voluntario. pero éste será/or&ado o subrogado. y cumple sin esperar que el acreedor haga uso de los medios coactivos. A. diríamos: el objeto específico se obtiene por cumplimiento voluntario o por ejecución coactiva. es decir. ya que involucraba todas las formas de extinción 3. las voces "solutio " y "pago". no hay obstáculos para aceptar esta trilogía. § 82. "CUMPLIMIENTO".

qui quodfecit. para evitar equívocos. II-B.CONCEPTOS GENERALES 213 primitivo lenguaje. . XLVI.116. la voz "solutio " significaba que el deudor "hizo lo que prometió hacer" *. 106. Obligaciones. quam ad numorum solutionem "). t. Tal vez esta acepción siga las huellas etimológicas del vocablo latino "solutio ". decimos que 'paga' el que hizo lo que prometió hacer" ("Solutionis verbo satirfactionem quoque omnem accipieiuiam placel. 16. es decir. Esto permitirá saber cuándo "pago" significa "cumplimiento". Lafaille. L. § 288. ACEPCIONES DE LA PALABRA "PAGO" La palabra "pago".. 3. J. e incluso ciertas legislaciones —si bien por licencias del lenguaje—. n" 327. libro LVI): "La palabra 'pago' corresponde a toda liberación hecha de cualquier modo. § 115. * Digesto. por tanto. p. vol. sólo cuando se la usa en el sentido técnico adecuado equivale a "cumplimiento". Llambías. Por cierto. 490. Con este último significado. algunos autores. etc. Tratado de las obligaciones. es importante. se diría que hay pago cuando la obligación se extingue por transacción. p. Dado que Vélez Sarsfield utilizó casi siempre la palabra "pago" como sinónimo de cumplimiento. ' De acuerdo: H. § 83. reconoce diversas acepciones: a) En sentido general y amplio. Dice Paulo {Comentarios al Edicto. y se refiere más bien a la sustancia de la (Aligación que al pago del dineto" ("Solutionis verbum pertinet ad omnem liberationem quoquo modo factam. 'solvere' decimus eum. y cuándo no. "solutio" y cumplimiento son equivalentes. aunque el acreedor haya quedado insatisfecho. J. 589 y ss. con la expresión "pago" se alude a cualquiera de los medios extintivos que implican la disolución del vínculo y la liberación del obligado. n" 1391. semejante amplimd desdibuja el verdadero sentido de la palabra. Iglesias. 294. * Digesto. compensación. Dice allí Ulpiano (Comentariosa Sabino. tomándola borrosa y haciéndole perder utilidad Curso de derecho romano. ps. libro XLV): "Está determinado que con la palabra 'pago' ('solutio') se ha de entender también toda satisfacción. suelen emplearla como sinónimo de extinción de laobligación. diversas acepciones. p. En este sentido. precisar cuál es la significación técnica de la primera. magisque ad substantiam obligationis refertur. notas 1 y 2. II. 6) La palabra "pago" tiene. I. se la usó con un sentido más restringido. quodfacere promisif). Derecho romano.54. t. equivalente a "solvere ". de uso tan frecuente en el lenguaje jurídico. como aparece consignado en el Digesto. como se verá enseguida. que los romanos de la época anterior a las Doce Tablas empleaban para designar toda clase de mptura del vínculo jurídico 5.

paga quien entrega 10 bolsas de harina. d) Por fin. son expresiones equivalentes. el cual constituye el modo natural de disolución del vínculo jurídico que toda obligación implica. ¿qué es el pago? ' El Código Civil alemán (B. la voz "pago" es también utilizada.B.G. Obligaciones. segün se desprende de la letra de los arts. 1. acto que al tiempo de satisfacer el interés de éste. Colmo. Fundamentos. la relación de obligación —que es esencialmente dinámica— concluye su desarrollo normal por medio del pago. todo deudor que desarrolla "la conducta esperada" por el acreedor. § 8 4 . ) T a m p o c o esta acepción conviene. "pago" y "cumplimiento". B . con mayor rigqr. ps. De las obligaciones en general. pues. deshace el vínculo liberando al deudor" Con este significado —que es el que corresponde. . Cours de Code. 611. 298 y ss. 244 y 362 de aquel código. con mayor frecuencia en el lenguaje vulgar o común —aunque a veces se la encuentra en el léxico estrictamente jurídico—. según esta acepción. Pero. dado que no limita el pago a la entrega de dinero. por lo que puede usárselas indistintamente. la expresión "pago" está referida al "acto de cumplir específicamente el comportamiento prometido o esperado por el acreedor. ' L. XXVII. Cabe hacer notar que esta acepción ha sido receptada por el derecho positivo. De acuerdo con esta lectura: Enneccerus y Lehmann. Acerca de este significado de la palabra se puede ver: Demolombe. primera parte. no sólo paga quien entrega dinero. para designar el cumplimiento de las obligaciones por medio de la entrega de una suma de dinero. EL C O N C E P T O DE "PAGO" SEGÚN LA D O C T R I N A Según se infiere de lo expuesto. significa "entregar la suma de dinero que se debe".214 ERNESTOC. 1. 395). Diez-Picazo. según se puede comprobar leyendo el § 362. del Código Civil alemán ( B . asignándole la significación indicada en el texto (cfr. etc. p. A. Des obligarions. si bien más amplia que la anterior. es pasible de idéntica crítica: el pago no consiste únicamente en la entrega de cosas. en general. sean éstas fungibles o no Así. Es tíunbién común utilizar la expresión "pago" para referirse a aquellas prestaciones que se cumplen mediante la entrega de cantidades de cosas.) reserva la denominación "pago" para designar el cumplimiento de las obligaciones de dar dinero. sino que lo hace. vol. sino que se concreta. Vélez Sarsfield utiliza la palabra "pago". cuando el deudor realiza aquello que constituye "la prestación". * Según se ha hecho notar. n" 548. según nuestro léxico jurídico—. G . II. t. n" 734. WAYAR b)En sentido del todo restringido. n" 1384. en varios pasajes del Código. Baudry-Lacantinerie y Barde. como se verá. así como "pagar" y "cumplir". sobre todo. n' 26. 100 vacunos. "Pagar". Esta acepción. § 60. p.

Esta afirmación. b) Pago: conducta dirigida a un resultado Para cierta doctrina. Dereclw de obligaciones. que sólo se logra cuando el acreedor recibe la prestación en el sentido en que lo entiende K. Larenz (Derecho de obligaciones. sino también la obtención de su resultado. sino también satisfacer el crédito. el pago es un hacer. ya que se integra también con el crédito cuya satisfacción es esencial para que se configure el pago. § 26. por lo cual resulta lógico que el cumplimiento consista en la realización de ese deber. cap. se integra con la yuxtaposición o suma de una actividad y de nn resultado. K. E. t. Pero semejante concepwación olvida —como se demostrará en los párrafos que siguen— que la obligación no es sólo el deber. es el cumplimiento de la prestación por medio de la conducta del deudor. Larenz. como lo destaca Larenz i^. aquel sujeto (solvens) que despliega un conjunto de actividades encaminadas a satisfacer en plenitud el interés del acreedor (accipiens). pagar no es únicamente realizar la prestación. entonces. es la realización de una conducta concordante con la debida. en "Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones". p. Por tanto. ps. cumple. 1974. como se verá luego. 45. año 4. IV. El pago.). 7 y ss. no bastan las meras declaraciones (E. concediéndole el objeto específico sin adulteraciones en su esencia y sin demora o retardo en hacerlo efectivo i". dirigido a la obtención de un fin: satisfacer la expectativa del sujeto investido del poder correlativo (destinatario del pago) • i. V. p. no sólo comprende la actuación del deudor encaminada a cumplir. 409). El cumplimiento de las obligaciones. 725. sección Doctrina. o paga. Para esta doctrina. Por ejemplo. conducta que además tiende a un fm: satisfacer al acreedor. El objeto del pago. 237. Según Greco ' 2 . es derivación de aquella doctrina que concibe la obligación exclusivamente como el deber de prestación. I. I. Código Civil.CONCEPTOS GENERALES 215 a) Pago como "cumplimiento de la prestación" La más difundida doctrina define el pago como el "cumplimiento de la prestación". . n" 86. '' Completamos el concepto de Beltrán de Heredia con la interpretación que de él hace F. R. y. Beltrán de Heredia y Castaño. a lo cual añade que la prestación es la "conducta debida por el deudor". el pago conq)rende dos aspectos. 298). glosa al art. B. 408. como otras similares. p. Greco. Busso. es decir. Soto Nieto (El casofomütoyla fiterza mayor [Los riesgos en la contratación]. Implica un comportamiento del sujeto obligado (depositario del "deber de prestación"). no siempre aquella realización produce el resultado indicado. cap. p. En sustancia. si se '° J. L I . En el texto se sostiene que el pago es actividad destinada a la obtención de un resultado. p.

es decir. cuando el acreedor obtiene el objeto. 104. afirman. El acreedor ve así satisfecho su derecho. Derecho de obUgaciones. A. se dice que sólo puede haber pago cuando además del cumplimiento de la prestación el acreedor obtiene el objeto debido ''». En este caso. pero por medios distintos de la actuación del deudor (supuestos de ejecución forzada). deja de ocupar la posición jurídica en que hasta entonces aparecía inserto. Por ende. que el acreedor no obtenga el objeto aunque el deudor haya cumplido su prestación. Para quienes identifican "prestación" y "objeto". E. La obligación. en cuanto produce la extinción de la obligación. El deudor se libera. . Pero si se diferencian ambos elementos. es errada toda conceptuación que afirme que con el solo cumplimiento de la prestación se obtiene la satisfacción del acreedor. WAYAR trata de la transferetKia de una cosa y la obligación es de remisión. p. Así. Como corolario de tales razonamientos. A la inversa. c) Pago: prestación queprocura el objeto Para otra doctrina. se lo ha definido como "el cumplimiento de la prestación que procura al acreedor el objeto de la obligación" ' 5 . pero el resultado de la prestación tiene Uigar cuandoel acreedor la ha recibido. p. la actuación del deudor concluye cuando ha enviado la cosa. en el ejemplo propuesto por Larenz. en ciertos casos. 274. y el deber. estimo oportuno revisar el concepto de pago que surge de nuestra legislación. mantenido por el derecho igualmente correlativo. el concepto de pago requiere distinguir cuidadosamente entre la prestación y el objeto de la obligación. cuando el deudor remite la^cosa al acreedor agota su deber de conducta. Termina la siwación de tensión entre el derecho. Hernández Gil. El cumplimiento —dice este autor— se define por el fin aque tiende. Zannoni. ' Cfr. no hubo pago. sólo hay "pago" cuando la actividad del deudor alcanza el resultado. hay pago pese al "incumplimiento". n' 94. y también deja de ocupar la posición jurídica correspondiente.216 ERNESTOC. Por no efectuar esta distinción. el acreedor verá frustrada su expectativa. pero si la cosa se pierde en el trayecto por caso fortuito (sin culpa del deudor). Antes de efectuar un análisis crítico de estas corrientes doctrinales. aunque el deudor cumplió su deber de prestación. se comprobará que es posible. es lógico que el cumplimiento de la primera implique la obtención del segundo. Siguiendo estas ideas. cumple la prestación. mantenido por el deber correlativo.

1857. y si no se obtiene el objeto no puede haber "pago". no cabe duda de que para Vélez el pago es "el cumplimiento de la prestación". Vélez Sarsfield define el pago como "el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obligación. Por eso. A partir de estas comprobaciones. Zachariae dice: "Le payement est l'accomplissi^ment de laprestatlon quifait l'objet de Vobligation. ver supra. nota 29) sostuve que según el art. no es dificil advertir la insuficienda de la definición legal. S. la prestación con el objeto. ya de una obligación de dar" a) Las fuentes En la nota al art. y ésta —la prestación— es "el objeto de la obligación". quien cumple la prestación cumple también con el objeto. así. I. 729). . soit qu'il agisse dWms ohligation defaire. p. identificando. Esta asimilación mereció la crítica de Zannoni {La obligación. Para Vélez.417. De allí que "cumplir la prestación" no significa —fatalmente— obtenciíSn del objeto por parte del acreedor. el Digesto y el Código de Luisiana. quien advirtió que la indicada subsundón provoca no pocos desajustes.1557. p. fue tomada de Zachariae: "quifait l'objet de ¡'obligation" podía haber sido traducida como "que es materia del objeto de la obligación". Estudio de las obligaciones. 725. pues la "prestación" y el "objeto" son entidades distintas. 725 el pago podía ser definido como "el cumplimiento de la prestación que es materia del objeto de la obligación". en un trabajo anterior {El pago por consignación.Le droit civilfianfais. las partidas. Por ese camino se llega á esta conclusión: la prestación es siempre un medio por el cual se procura la obtención del objeto. empero. nunca —ni aun en las obligaciones llamadas de medios— la prestación es. La consulta de las fuentes en las cuales se inspiró confirman esta interpretación. contenida en la definición. S. con lo cual el pago quedaría definido como "el cumplimiento de la prestación que constituye el objeto de la obligación" (Rezzónico. ya se trate de una obligación de hacer. K. 725. Durand. en sí misma. aun cuando —como se verá— el texto legal es una copia de la definición contenida en la obra de aquel jurista alemán. Zachañae. Vélez Sarsfield menciona como sus fuentes a Zachariae. París. el objeto. Conforme a la letra del art. "prestación" y "objeto" eran la misma cosa. por tanto. p. Rezzónico insinúa la sustitución de la palabra "hace" por "constituye". p. soit qu 'il agisse d'une obligation de donner". Y agrega: "Solutio es praestatio ejus quod in obligatione est" '7.CONCEPTOS GENERALES § 85. el acreedor puede obtener el objeto sin que el deudor haya cumplido la prestación. § 46 a 49). De aquí én más debo rectificarme: antes había dicho que la definición legal era útil para desentrañar la esencia jurídica del pago. anotado por Massé y Vergé. 101). pero no puedo dejar de expresar que la definición legal no deja resquicio pí^una lectura diferente. luego á% nuevas reflexiones e investigaciones sobre la teoría general de la obligación. LA DEFINICIÓN LEGAL DEL PAGO 217 En el art. La expresión "que hace el objeto de la obligación". A la inversa. Adiíüto ia crítica. 14. advierto que es imposible comprender su concepto sin distinguir entre prestación y objeto (sobre esto. 725.

que se muestran por las leyes deste título". 'solvere' decimus eum. o por compensación. Ulpianus. se dice: "Ley 176. o le quitan della. Várela. quodfaceré promisit". A. en que un ome se puede obligar a otro. p. e sus herederos. U. ya consista en hacer" (art. 1844. "Ley n. E quitamiento es quando fazen pleyto al debdor de nunca demandar lo quel deuia. 1874. porque quando paga la debda. Bibiloni establece. si tal es la obligación del contrato. que "la obligación se extingue por el cumplimiento de la prestación debida" 2 0 . WAYAR Las leyes I y 11 del título XIII de la 5* partida dicen i»: "Ley I. glosadas por Antonio López. libroXLVadSabinwn. que quiere tanto decir. porque lo deuian dar. como en los contratos de dinero. el deudor. y: "Aquel que se ha obligado a hacer o no hacer o a dar se l t | ^ . en el art. quantas son naturas de debdas. U. Q u e ^ i e r e decir. e en otras maneras muchos. o por muerte de la cosa que deue ser dada.218 ERNESTOC. 172. ya la obligación consista en dar. e de quitamientos. Madrid. suprimiendo la Las siete partidas de don Alfonso el Sabio. 'Solutionis'. e que le quitan el debdo aquellos que le pueden fazer. no solamente la entrega de una cantidad de dinero. Concordanciasy fundamentos del Código Civil argentino. J. En el Digesto. libro L. e los peños. si que también la de aquello a que las partes se han respectivamente obligado. de la obligación en que eran obligados. Quantas maneras son de pagas. y M. yerbo satisfactionem quo que omnem accipierulam placet. General de Impresores y Libreros del Reino. H.o faja la paga. Várela. o por dar de mano quien cumpla con el pleyt(|. e sus fiadores. título XVI {De verborum significatione). " Unareproduccióndelasfuentesdelart724sepuedeverenL. Bibiloni. 895. o de la quel deuen fazer. Anteproyecto ("Obligaciones"). o por renovar pleyto otra vez. o fazer. En el proyecto de 1936 se reitera el concepto. de manera que finque pagado della. coii\ft. Los textos del Código de Luisiana son los siguientes: "Se entiende por pago. p. La segund dicen los Sabios antiguos. E aun puede ome ser libre della por quitamiento.V. y aquel en cuyo favor se hí^^htraído la obligación se llama acreedor" b) Las reformas al Código Civil Bí las proyectadas reformas al Código Civil se mantiene el concepto legal del pago.pag»i»Jentp queie»fecho a aquel deue rescebir alguna cosa. es libre de la obligación en que era. por lo que deuia dar. E tiene esto grand pro al debdor. Buenos Aires. qui facit. . como descontar ún debdo por otro. pagando ome lo que deue. Cía. 2127). o fazer". 1147 (primero del título del pago). De pagas son tantas. fmcan libres el.

. hoy derogado. p. art. el Código de Chile. o la prestación del servicio que se hubiere prometido" (observemos que la "entrega" de la cosa o cantidad es también "prestación". se establece: "JSe-teadEápócefeeteado el pago cuando el deudor cumpliere íntegramente la prestación que fuere objeto de la obligación" 2 1 . entonces. en detrimento de su evolución posterior. Nuevo Código Civil (Comentado y comparado). 812 en los siguientes términos: "Hay pago cuando el deudor realiza la prestación debida a favor del acreedor*'. Las obligaciones. es obvio. Llambías. dándole rigidez. Universidad Nacional de lYicumán. En los códigos dictados en siglos anteriores o a comienzos del siglo XX la cuestión se explicaba. aunque más breve: "Se entiende efecmado el pago sólo cuando se ha ejecutado íntegramente la prestación". A esta crítica. 967. Figueroa Esttemadoyro. 1220 una fórmula análoga. p. Inkari. art. Lima. Por tanto. ver H. emplea en el art. y con ello soslaya el problema de identificar la "prestación" con el "objeto". 967. evolución no reflejada en la legislación. 1422: "La paga es el cumplimiento. en la colección "Biblioteca para leer el Código Civil". El proyecto de 1998 define el pago en su art. el Código del Uruguay. 124 y ss. son muchos los códigos —incluidos los modernos— que insisten en reproducir aquel estrecho concepto. pues cuando la ley define se correjel riesgo de delimitar el concepto. art. Sobre esta legislación. El concepto de pago ha evolucionado en doctrina ^. IV. 235. promulgado el 4 de julio de 1984. Empero. 1626) reproduce textualmente el art 1568 del Código chileno—. 725 de nuestro Código. 1988. por parte del deudor. 1968. Ver. El nuevo Código peruano. p. 413. también consideró que quedan asimilados al pago "los casos en que el acreedor obtiene el bien que le es debido. este proyecto. árt. pues todavía no se había logrado describir en términos precisos la distinción entre "prestación" y "objeto". 2062: "Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad debida. mencionar lo primero. además. en el art. ed. 814).CONCEPTOS GENERALES 219 voz "debida" (art. bastaba. y F. que inspiró el art. n" 1391. mediante ejecución forzada o por un tercero" (art. Osterling Parodi. Y en el anteproyecto de 1954. 685). de la dación o hecho que fue objeto de la obligación". ps. 1568: "El pago efectivo es la prestación de lo que se debe" —el Código de Colombia (art. ^' Anteproyecto de Código Civil de 1954. Pontificia Universidad Católica del Perú. J. El art 1234 del Código Civil peruano del aflo 1936. II-B. tarea ésta reservada a la doctrina. vol. cumplir con la prestación equivalía a cumplir con el objeto. Pero además. La doctrina ha superado el erróneo concepto que hacía consistir el pago en el mero "cumplimiento de la prestación". Por ejemplo. 967 del Anteproyecto de 1954. 107. no puede escapar el art. el Código de Portugal del año . Obligaciones. no ha sucedido lo mismo con la legislación. el Código de México (para el Distrito Federal). de suerte que el concepto de pago se agota con la prestación). decía: "No se entenderá efectuado el pago sino cuando se hubiese cumplido por completo la prestación en que la obligación consista". 1984. Lima. c) Análisis crítico Se sabe que las leyes no deben contener definiciones.

Es claro: si la prestación "hace" al objeto —es decir. ver J. 1: "O devedor cumpre a obriga^So quando realiza a prestafao a que está vinculado". 408-409.220 ERNESTO C. el acreedor quede insatisfecho. En el recordado ejem1967. sobre todo. p. p. 2. no sólo así lo denuncian las fuentes qué consultó. mejor aún. vol. es posible que aunque el deudor observe la conducta debida. 729. el cumplimiento de la primera agota el segundo. p. Por eso. K. Cazeaux y Trigo Represas. Al tratar sobre los elementos de la obligación. Éste fue. Estudio de las obligaciones. 274. 1. ^ Así. los cuales no dudaron en identificar la "prestación" con el "objeto" cuando debieron definir el pago 2 3 . Derecho de obligaciones. El cumplimiento de las obligaciones. II. Sobre esto. Hernández Gil.). . por ejemplo.B. según se vio eñ los párrafos precedentes. 14. cuando se satisface al acreedor y se extingue el víncido. así. art. Tampoco innovaron los proyectos de reformas. sino que ésa era la opinión dominante a fines del siglo XIX. inc. l. sino. a no dudarlo. ésta es sólo una fase o etapa del cumplimiento. 762. extinguir el vínculo y liberar al deudor.G. Rezzónico. Ese artículo. ps. la prestación. 362. ¿Cuál es la importancia práctica de la distinción? ¿Cómo influye sobre el concepto de pago? La importancia de la cuestión se aprecia en lo siguiente. me he ocupado de esta materia {supra. Larenz. II) Pero la doctrina distinguió la "prestación" del "objeto" considerándolos dos elementos con autonomía conceptual. Quedó impuesta. el Código alemán (B. 17 a 46. y como ésta constituía el "objeto" del derecho del acreedor. y la doctrina extranjera (especialmente francesa) bajo la cual se cobijaba. Derecho de las obligaciones. En aquellas obligaciones en las cuales la distinción entre prestación y objeto es nítida —como ocurre con las de dar—. ps. por lo que no cabe aquí reiterar conceptos. conducta del deudor o medio debe producir cotno resultado el objeto esperado por el acreedor. § 46 a § 49). si la prestación "es" el objeto—. inspiró a nuestros autores. Beltrán de Heredia y Castaño. la idea de que el pago es el "cumplimiento de la prestación". iT" 94. primera parte: "La relación obligatoria se extingue cuando la prestación debida es efectuada al acreedor". entonces sí se puede decir que su realización constituye "pago". Derecho de obligaciones. identifica la "prestación" con el "objeto". el pensamiento del codificador. Cuando una prestación cumple estas tres finalidades. éste debía darse por satisfecho cuando el deudor desarrollaba la conducta debida y en virtud de esa mera conducta. § 26. A. de allí que el pago sea definido más por las junciones que cumple que por el medio o prestación. WAYAR Esto se deduce de lo siguiente: I) Cuando el art. satisfacer el interés de éste. el pago se materializa no sólo con la prestación. Para que éste sea realmente tal. Pero los hechos humanos demuestran —así lo ha comprobado la docttina científica— que el pago no es el mero "cumplimiento de la prestación". confunde o. art. 725 dice: "El pago es el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obligación". L.

n° 94 p. o la mera observancia de la conducta debida no constituye "cumplimiento" si el acreedor no está satisfecho. Derecho de obligaciones. al tiempo que extingue el vínculo y libera al deudor". Hernández Gil. E L P A G O C O M O REALIZACIÓN D E L A PRESTACIÓN Y SATISFACaÓN D E L CRÉDITO Partiendo del texto de Vélez Sarsfield —tomado. ^ En mi libro Pago por consignación (p. es posible formular algunas conclusiones. a extinguir el vínculo y a liberar al deudor De acuerdo: Zannoni. 274. La obligación. entonces. en tanto que los fmes son varios. y recogiendo las observaciones apuntadas en el análisis crítico. Por esto se ha dicho que el cumplimiento es. esa prestación era el objeto apetecido por el acreedor. 104. Peroesta respuesta conduce al absurdo: si bien el ámáoxpagó. ^ y medio ^. 725 y justifica una interpretación diversa § 86. el medio es siempre único y consiste en la realización de la prestación por el deudor. ¿qué ocurre si el deudor despacha la cosa y ésta se pierde en el trayecto?: ¿cumplió o incumplió? Se podría decir que cumplió. p. y en aquella de- . para que no queden dudas acerca de que la sola realización de la conducta no basta. como se vio. pues su deber de prestación consistía solamente en despachar la cosa y. Esta sola comprobación basta para cuestionar la lefra del art. el cumphmiento no sólo extingue la obligación: primero satisface el interés del acreedor.CONCEPTOS GENERALES 221 pío de Larenz sobre el deudor que debe remitir c enviar la cosa a su acreedor. Hoy debp abandonar este concepto. Por empezar. el acreedor no riecibió la cosa. porfin. ya que aquella prestación tiende a satisfacer al acreedor proporcionándole el objeto debido'. considerado en estricto sentido técnico-jurídico. libera al deudor. Es absurdo por lo siguiente: o e l cumplimiento de la prestación no basta para satisfacer al acreedor. al mismo t i e m p o . si de ella el acreedor no obtiene el objeto que satisface su interés. luego extingue el vfncuio y. Bien se ve. 19) había definido el pago —compartiendo ideas con Noceti—como "el acto jurídico que extingue la obligación por el cumplimiento íntegro de la prestación que fuere su objeto". por las razones expuestas en la nota 16 de este mismo capítulo. al propio tiempo. ^ De acuerdo: A. ' El concepto se integra con la prestación y el objeto. en el pago. El pago o cumplimiento es "la realización de la prestación que le proporciona al acreedor el objeto debido para la satisfacción de su interés. Estas tres funciones son las que definen el pago. que en casos como el descrito la mera realización de la conducta debida es insuficiente para configurar un verdadero pago. y por tanto no se puede hablar de pago. de Zachariae—. como lo ha planteado Zannoni.

transcrito al comienzo de esta nota. quedando insatisfecho su crédito. Como esto último no se logró. además de la realización de la conducta. H esfuerzo de Zannoni está dirigido a demostrar que unas veces puede haber cumplimiento de la prestación sin pago. 929 del B. Imaginemos el caso en que el deudor debía remitirte al acreedor determinada mercadería. pues en tales casos el acreedor obtiene el objeto debido sin que el deudor haya cumplido la prestación. WAYAR De las definiciones analizadas {supra. Por otra parte. I.G. Pero como el acreedor no recibió el objeto. En tanto esto no ocurra. sí hay cumplimiento de laprestación. entonces. se le reemplazara las palabras "ejecución de la prestación" por "ejecución de la obligación". Hay coincidencia. siempre será necesaria la obtención del resultado (Larenz. . Fundamentos. el deudor no ha 'cumplido'" (Larenz. en que si el acreedor no recibe el objeto no se configura el pago. la obtención del resultado esperado (Larenz). porque ésta (la ejecución de la prestación) consiste no sólo en la realización de la conducta debida —remitir la cosa—. tampoco para Zaimoni se puede hablar de "pago". Empero —dice Zannoni. error que ahora estimo superado. Si se trata de la transferencia de una cosa y la obligación es de rentísión. sino también la obtención de su resultado. por caso fortuito. a modo de réplica a Larenz—. y ottas. Esto último ocurriría en los supuestos de ejecución forzaday cumplimiento por tercero. y el acreedor rw la recibe. que en el trayecto perece sin su culpa: el deudor ha cumplido. pero el resultado de la prestación tiene lugar cuando el acreedor la ha recibido y adquiere la posesión y (art. en el fondo. § 26. en cambio. Pero lo más importante: en aquel concepto aparecía reiterado el viejo error de asimilar "prestación" y "objeto". La obUgación. sino también en la obtención del resultado: que la cosa sea recibida por el acreedor. Derecho de obligaciones. de aquí se puede colegir que para ambos autores el pago supone. salvo aquella que resume el pago en el "cumplimiento de la prestación". I n" 732. pero la expectativa de satisfacción del acreedor —el crédito— ha quedado insatisfecha (Zeumoni. Para Larenz. por tanto.) la propiedad de la cosa. aunque el deudor observó la conducta debida. porque ésta (la prestación) no es otra cosa que la conducta debida. 408-409). por las razones dadas en el texto. ¿En qué difieren una y otra tesis? Observemos el ejemplo con el cual trabajan ambos autores: el deudor remite la cosa al ^reedor —ése era su deber—. 103). o el logro del objeto debido (Zannoni). la cosa se pierde en el trayecto. son perfectamente posibles los supuestos en que el deudor ha dado exacto cumplimiento a los ddjeres de prestación a su cargo y. ^ Dice Larenz: "Por 'ejecución de la prestación' no sólo se comprende la actuación del deudor encaminada a cumplirla. pago sin cumplimiento de la prestación. de ahí su insuficiencia. la realización de esa conducta equivale a cumplir la prestación. 610-611). gura: la mera actividad del deudor no basta. la actuación del deudor dirigida a la prestación concluye cuando le ha enviado la cosa al acreedor. o la satisfacción del interés por medio del objeto (Zannoni) 27. no obstante. § 84). p. Béltrán de Heredia). El problema podrfa desaparecer si al texto de Larenz. ouandoeldeudor^fiHíaáeíecióny el acttiídoí'obtíeneel Objeto por ntedibldiferentes. pero es. también se observa finición sólo se menciona una de estas funciones. injusta.222 ERNESTO C. sólo se puede hablar de "pago" o "Cumplimiento" empleando estas palabras en sentido lato (comp. no hay aquí "ejecución de la prestación". La crítica de Zannoni sirve para precisar la terminología. ps. no se puede hablar de "ejecución de la prestación". Para 2íaimoní. Pero aquí cabe replicar que el pago —en estricto sentido— supone siempre la actuación del deudor.B. ps. Diez-Picazo. por un acontecimiento fortuito sobreviene la imposibilidad absoluta de procurarte al acreedor ¿ objeto debido. se extrae una conclusión se-.

1186. se encuentran: la intervención del tercero en el cumplimiento. Pero. Hernández Gil. p. Borda. ps. I. Quedó desde siempre en el ámbito de las lucubraciones teóricas. las obligaciones de no hacer escapaban a ia fuerza cancelatoria del pago. la prestación en lugar del cumplimiento y la ejecución en forma específica.CONCEPTOS GENERALES 223 que el pago. propia de aquellas obligaciones. 386-399. Sobre estos últimos autores. n" 94. X. II-B. Derecho de obligaciones. si afirmáramos que esas obligaciones resultan extrañas a los contratos.'395. que la energía que el pago supone no se compadece con la abstención. en "Revista del Colegio de Abogados". por el transcurso del tiempo. El cumplimiento de las obligaciones. '38^ Así. La prueba del pago. Beltrán de Heredia. ps. según Stammler. Buenos Aires. 1932. 899 la obligación primitiva no puede convertirse en la de pagar daños y perjuicios. Obligaciones. es necesario asignarle un sentido más amplio al "cumplimiento". en sentido estricto. § 87. ateniéndonos al texto literal del art. Por cierto. para que esta figura u otras puedan quedar comprendidas dentro de él 2». o ambas cosas a la vez" (A. 6 y 7. y mucho menos afirmar. De ios obligaciones en general. en verdad. sólo se logra cuando "el medio" está dado por laprestacióndel deudor. Colmo. E. con igual resultado. argumento valedero alguno. ^ Se ha dicho con acierto: "Como situaciones más próximas al cumplimiento (en sentido estricto). No ha sido legítimo sostener que en razón de la omisión contenida en la norma del art. sostener que en los supuestos previstos en el art. simplemente. cuando de las obligaciones de no hacer se trata —también omitidas del texto legal—. 522. según Kohler. ^ E. V. glosa al art. mediante el llamado "pago por tercero"—. n'^548. la de Imaz no es una posición solitaria. o el efecto extintivo de la obligación no se presenta por sí solo. p. Obligado. Así. la generalidad de nuestra doctrina sostiene que también se paga por la abstención debida 3o. n" 656. no ha trascendido mayormente. 287. . t. en cambio. 725. pues. la obligadón de no hacer no se extingue por cumplimiento. sería un despropósito. nos. sino. t. 105. Busso. 55. porque la prestación no está dirigida a satisfacer un interés del acreedor. Por supuesto. Llambías. O. Lo mismo. ver J. EL P A G O Y L A S OBLIGACIONES DE NO HACER El problema del título. p. o el medio utilizado no es exactamente el mismo. Código Civil." nes. 725 dé nuestro Código. A. n" 1391. Todos estos supuestos tienen de común con el cumplimiento estrictamente entendido la producción del efecto extintivo mediante un comportamiento que determina la satisfacción del interés del acreedor. cuando la satisfacción del acreedor adviene por otras vías —^por ejemplo. Imaz. p. p. La mera omisión de la norma no constituye. como Imaz 29. en la obh'gación negativa no hay verdadero cumplimiento. 275-276). y que si se consideran agrupadamente con él dan lugar al cumplimiento en sentido amplio.

Opinión unánime. 'faceré'. el cual no habría previsto ni reglado el modo de extinguir tales obligaciones ^2. habría una laguna en nuestro Código. Los arts. § 88.11. o puedo también obligarme a no impedir que un tercero pase por mi propiedad". En el art. y teniendo presente la influencia inconfesada de Freitas 31. las cuales. no fuera el pago. si bien desde su gestación (cualquiera que sea su cuna) transitan con el ^' No se puede dudar de la influencia de Freitas en la redacción de los arts. Código Civil. pero aello se puede contraponer el hecho de que en el supuesto del art. correspondientes al capítulo titulado "De lo que se debe dar en pago". 495: "La expresión hacer. de Freitas. . 740 a 746 de nuestro Código. II) FUNCIONES El pago o cumplimiento marca el momento culminante en la dinámica de la obligación. 1046 a 1054 del Esbogo guardan analogía con los nuestros. sino también en el económico y en el social. p. 180. sino que satisface el interés del accipiens y libera al solvens. WAYAR Se podrá argumentar que Vélez Sarsfield. no únicamente en el plano jurídico. en sus anotaciones a Salvat Obligaciones en general. 725. como ocune con nuestro art 741 (A. letra a. tampoco menciona las obligaciones de no hacer. El hecho comprende todos los actos u omisiones que no pueden entraren la dación: yo puedo obligarme a constmir una casa. Lo cierto es que habiendo tratado las obligaciones de hacer y las de no hacer en un mismo texto. no sólo la extingue. No obstante. T. inc. referido a las obligaciones de hacer y que omite toda mención de las de no h£¿er. entonces. FUNCIONES JURÍDICAS Nuestra existencia transcurre en un contorno de obligaciones. 790. para apreciar la verdadera trascendencia del pago conviene destacar cuáles son las funciones que cumple. García Santos y Roldan. se emplea muchas veces tanto en el sentido positivo como en el sentido negativo. el codificador utilizó la expresión "obligaciones de hacer" en ambos sentidos.224 ERNESTOC. si la conducta del deudor que se abstiene. las nombra expresamente. 111. 1909. 403). Finalmente. Buenos Aires. en espacial el último. además de los autores citados en la nota 30 precedente. comprendiendo a los actos u omisiones. la explicación de la omisión referida se halla en la nota al art. n" 1046. p. 5. Galli. en el títalo referido a lo que se debe dar en pago. cumpliendo así con la obligación asumida de hacerlo.

IV. La condición resolutoria. En la prescripción liberatoria. 725. con ello. En la imposibilidad del pago y la compensación tiene que ocurrir un hecho extraño a la vinculación originaria. por ejemplo. p. 725. extingue la obligación. no siempre el acreedor queda satisfecho. Sólo el pago constituye el fin natural de la obligación. § 315. n» 14.CONCEPTOS GENERALES 225 germen de su propia muerte. de trascendencia. para restaurar una relación armónica. t. 7. de allí la importancia del pago para el deudor Hay ún deber moral o de conciencia de pagar las propias deudas. Chronique. o bien del conjunto social ^. una supremacía incuestionable. Busso. Código Civil. su muerte. art. llevan en sí el deber de acíwar para cumplirlas. si bien la obligación se extingue. autores citados por E. 288. agotando con ello el vínculo que une al deudor con el acreedor. la obligación subsiste como natural y hasta puede retomar por la renuncia a la prescripción ganada. pues no cabe duda de que un eventual incumplimiento pondría al deudor en peligro de ser ejecutado. un derecho a obtener su liberación y a desgravar su patrimonio de las cargas que todo crédito implica. son medios extintivos que cobran eficacia en determinadas circunstancias. t. p. V. p. Sólo con intencionada ironía se ha podido hablar de un derecho "a no pagar sus deudas" (G. A. Cfr. B. éste aparece investido de una facultad. n" 19. 1936. p. Su función primordial es la de extinguir la obligación. Busso. Ripert. respecto de los otros modos de extinción de las obligaciones. una vez aniquilada la acción del acreedor. art. Cours de droit civil. no sólo por imperio de la norma. § 4. la incapacidad sobreviniente. La mutación patrimonial que el pago trae aparejada—disminución del pasivo— le interesa al deudor. que muchas veces aparece perturbada por las circunstancias propias de las partes. el distracto. la transacción. Al mismo tiempo. E. el plazo extintivo. Por excelencia. Refiriéndose a esta nota. 57). . p. En la novación. Aubry y Rau. El pago tiene. V. en "Dalloz Hebdomadaire". sino también de la moral y. el modo más natural de cumplir con las obligaciones es el pago. el pago es también un derecho del deudor. éstas. von Tuhr. t. Código Civil. el pago es un acto de conservación del patrimonio. n" 4. 1. Paris. Tratado de las obligaciones. libera al deudor y satisface los intereses del acreedor. II. que por su propia fuerza consume el vínculo. 1948. 244. Le droit de nepaspayerses dettes. dice Savatier que ella encierra una sátira profunda sobre la evolución de nuestro derecho actual {Les metamorplioses du droit d'aujourd'hui. de la annonía social 33. funciones. Indudablemente. La regla "Dar a cada uno lo suyo" exige que se le dé al acreedor la prestación a que tíene derecho. 288). p.

ver también Michel Vülty. p. Dfez-Rcazo. 17 de la Constitución Nacional. el vínculo no puede ser concebido como una relación de corte netamente individualista —que interesa solamente a acreedor y deudor—. Larenz. Cfr. 1. § 8 9 . es decir. En la sociedad de nuestros días. es un acto de disposición del crédito y fambién de transformación de su patrimonio. Por último. § 26. de transformación de él. Esta afirmación —inspirada en una sólida concepción solidarista del derecho— está destinada a poner de relieve un aspecto capital de las relaciones humanas: la necesidad de asistencia entre los diferentes miembros del cuerpo social. con relación al deudor. ^* Cfr. p. de esa función primordial derivan consecuencias importantes. WAYÁfe' Por supuesto.226 ERNESTO C. Las personas que celebran contratos o asumen obligaciones lo hacen proyectando un comportamiento futuro. la importancia social de las relaciones obligacionales. Se advierte. Diez-Picazo. ver supra. La doctrina tradicional olvida muchas veces su proyección social 38. cabe destacar que la liberación que deriva del pago tiene jerarquía constitucional. l. n* 743. pues sirve para facilitar el intercambio de bienes y servicios. Por ello. la relación obligacional constituye un instrumento para la cooperación social ^. FUNCIÓN ECONÓMICA Y SOCIAL Según la moderna concepción del derecho de obligaciones. pues tiene una proyección social innegable. por ende. § 10. respecto del acreedor. Ahora bien: si se aceptan las ideas directrices que inspiran el nuevo derecho de las obligaciones y. se admite la proyección so^ Para este concepto. simultáneamente. Como se dijo. Fundamentos. de este modo. el cumplimiento de las conductas o comportamientos programados adquiere vital importancia para que los miembros del cuerpo social vivan en armonía. Estudios de derecho privado (El coritenido de la relación obligatoria). el pago es un acto de conservación de su patrimonio y. . so riesgo de violar la garantía del derecho de propiedad establecida en el art. y K.p. del cual no se lo puede privar. 611. ps. La relación de obligación es un instrumento destinado a prestar esa asistencia. 408. e. función que en principio no es admisible cuando de recibir el pago se trata. y respecto de terceros. programan conductas destinadas a satisfacer el interés ajeno 3 ' . en tanto que representa para el deudor un derecho adquirido. 43yss. lapropiedadylaobligación.Entomoalcontrato. Derecho de obligaciones. es un acto permitido para quienes tienen derecho a pagar por el deudor. 126.

influye de manera esencial en el desarrollo normal del sistema económico general. el cumplinúento. de allí que el incumplimiento —que en principio sólo parece de interés páralos sujetos comprendidos en el negocio— constituya. sobre todo. 28 y ss. especialmente. la satisfacción del interés del acreedor que él genera la que mantiene sana a una economía. " Diez-Picazo. En suma. toda esa cadena de incumplimientos e insatisfacciones repercute de modo directo en la economía general. En una economía de intercambio masivo de géneros y de servicios —escribe Diez-Picazo—.Bonet Correa.p. Fundíonentos de derecho civil. Cuando el incumplimiento se generaliza y los acreedores quedan insatisfechos.1. . así como en algunos de los códigos más recientes. Las deudas de dinero. nos. serios quebrantos *>.fwMÍamentoí. Puig Brutau. han sido tratados por J. A un fabricante le interesa disponer de las piezas contratadas. a un comerciante le interesa recibir los géneros en el momento en que lo exigen sus campañas de ventas. Más aún: se puede añadir que el pago no es nada más que un engranaje dentro del sistema económico de una sociedad organizada. al tiempo que satisface el interés particular del acreedor. los acreedores de éstos. 375.n''610. en relación con lo que sostengo en el texto. n" 767. "sino que supone —como lo destaca Diez-Picazo »— el desenvolvimiento del sistema complejo de intereses que la relación obligatoria comprende en el programa previsto en el acto o negocio de constitución". Todo ello conduce. Si miramos más a fondo el fenómeno jurídico que denominamos pago. sin duda..I. donde las prestaciones se engranan en un ciclo econónúco. p.CONCEPTOS GENERALES 227 cial del cumplimiento se entenderá también que éste (el pagp) no entraña sólo la satisfacción del interés del acreedor. disponer de ellas en el momento en que lo demanda su programa o su plan de producción. * Cfr. el factor tiempo va adquiriendo relevancia primordial. con igual frustración quedarán.VertambiénlaopinióndeJ. un serio obstáculo para el funcionamiento regular de cualquier sistema económico. que sufrirá. La importancia y los efectos del incumplimiento. pero le interesa.521. a la idea de que el tiempo de prestación adquiere un papel y una configuración diferentes cuando es esencial para la obtención o la satisfacción del interés de las partes y. advertiremos que es. del interés del acreedor. Fundamentos. ps. p. a su vez. 417 y ss. en rigor. en realidad. en la doctrina y en la jurisprudencia modernas. l. vol. 1. ni sólo la realización del deber jurídico del deudor. II. 637.Diez-Picazo.

arnbas calificaciones. para quienes le niegan carácter contractual vale la prueba testifical. todos los cuales giran en tomo de la teoría de los hechos y actos jurídicos —unos. están las posiciones eclécticas. para unos unilateral. ¿El pago se puede probar por medio de testigos? Para aquella doctrina que cree que el pago es un contrato.228 ERNESTOC. en las cuales se irá mencionando la que ha sido consultada. claramente diferenciados. con el designio de hacerlo —acto jurídico— o inconscientemente —hecho jiuídíco—. las impugnaciones recíprocas van entrecmzándose hasta resultar reiterativas: el ejemplo de la mucama que mientras limpia paga su obligación. sí es necesaria la intención de pagar. ¿Se requiere animas solvendi. según las cuales su naturaleza es cambiante. representa una labpr no meramente académica. cuyas respuestas dependerán de la opinión que se tenga sobre aquella cuestión. según sean los supuestos. Para comprobar que en esta oportunidad la disquisición no será estéril bastará plantear algunos interrogantes. En efecto: se ha dicho que el pago es un simple acto jurídico. e incluso que específicamente es un contrato. es decir. Por último. para luego formular algunas observaciones críticas. decidir qué naturaleza tiene el pago. Ello resulta de los múltiples trabajos publicados. WAYAR ni) N A T U R A L E Z A JURÍDICA Y ELEMENTOS Antes de describir las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza del pago. así como precisar cuáles son sus funciones. *' Labibliograffa sobre el pago es abundante. porque está presente la advertencia de que las disputas sobre "naturalezas jurídicas" se convierten en puras especulaciones teóricas. y no lo es para los adheridos a la teoría del hecho. para otros bilateral. Describiré cada una de estas teorías consignando sus fundamentos más relevantes y sus expositores. Cuestión largamente debatida y elaborada es esta de la naturaleza jurídica del pago '•i. para evitar reiteraciones. tanto en la doctrina extranjera como en la nuestra. pero quienes sostienen que es un actoJurídico contestarán que no. remito a las notas siguientes. sino de notable interés práctico. para que la conducta del deudor sea considerada pago? Para los partidarios de la teoría del acto jurídico. presentando ligeras variantes de conceptos—. Como se puede observar. intención o conciencia. esta prueba queda prácticamente eliminada. y otros. conviene revisar cuál es la importancia práctica de la cuestión. . También se dijo que le cabe. 1193. en virtud de la limitación impuesta por el art. Por supuesto. Así: ¿puede una persona incapaz efectuar un pago? Para quienes piensan que el pago es un hecho Jurídico la respuesta será afirmativa. estéril tarea cuando sus conclusiones no tienen aplicación práctica. es una muestra. en cambio.

L.. pues su finalidad no consiste en crear obligaciones. 62-193). . 3/5/1960. pues así lo sostiene el autor del Esbogo en la nota a su art.. En las citas siguientes mencionaré a unos y a otros. Civil.". infiere que para Vélez Sarsfield el pago es un acto jurídico.".A. dice que el pago es un acto jurídico. 50-850. 1960-1-231. b) la tradición no es un contrato.D. S.. Sala C. los autores que siguen la teoría del acto jurídico se dividen en dos grupos. al contrario. Machado. . Es.". que asimila el pago al simple acto jurídico.N. 28J^1977. 52-608. 251. en "L. Exposición y comentario.y lo propio ocurre con Segovia. 33-483. Sala D. C.A. "L.". un acto jurídico. Esbofo. Sala A. C. trayendo a colación la nota al art. el de las adopciones. "L. "J.". TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO 229 Se sostiene que el pago es simplemente un acto jurídico. ídem. es compartido por Freitas.L.". p. Como está dicho en el texto.Com. Naturaleza jurídica del pago.". "E. 1193 *2. al comentar el art. Freitas. edición de 1881. "E. CN. Es fiecuente que los jueces se decidan a afirmar que el pago es un acto jurídico. como consecuencia de las premisas precedentes.Civ. 19441-724. ObUgaciones en general. la Cap. Aquí. Dice el primero. porque es un acto voluntario y lícito. 944 del Cód. pues sobre esa base admiten que la prueba de él puede ser efectuada por todos los medios probatorios. ps. 505.. 97-368). 945 (de su numeración). 438. simplemente. pues unos creen que es un acto unilateral. J. en estos términos: "Nadie llama contrato al acto de la emancipación. "J.. "Acuerdos y Sentencias". la tradición es pago. n' 1047. Machado. se la celebra para extinguirlas. no es un contrato.D. el brasileño se aparta de Savigny. si bien es "pago".". p. aun cuando es dable advertir que cuando se ocupa de las pruebas del pago. 2» Cap. Pero. L. p.. afirma que le son aplicables las limitaciones del art.L. glosa al art. 30/5/1975. sin otras explicaciones "2 Salvat. la tradición. sin distinción alguna. 227-228. Segovia. incluso las presunciones (CN. 23/11/1979.CONCEPTOS GENERALES § 90.B.Civ. reuniendo así los atributos típicos señalados en el art. y como esta acción procede contra los actos jurídicos afectados de fraude. notas al art 1184. I9/1W1981. quiere decir que para el codificador el pago era un acto jurídico" Este punto de vista. II. refiriéndose a la nota: "En ella. "LL.D. 324. 1980-III-599.".C. *^ J. y "L. Salvat —^y con él De la María—. Código Civil. art. c) la tradición es un acto porel cual son ctmplidas las obligaciones de dar. p. desechando la concepción amplia del contrato que éste sustentó. sino que. t.Com. Se entiende por contrato únicamente aquel acto jurídico del que resultan derechos personales y sus obligaciones correlativas. 1184.av. De este pasaje del Esbogo se deduce lo siguiente: a) para Freitas sólo son contratos los actos jurídicos creadores de obligaciones. III. el codificador enumera el pago de deudas no vencidas entre los actos que pueden ser atacados por la acción revocatoria. el acto de la U-adición (que es contrato para Savigny). 135-1418. C. La jurisprudencia acepta que el pago es un acto jurídico (C. 437 «. 183.N. Ésa es la posición de Salvat. Sala B.. y "E. amlws.A. y derechos personales concernientes a los bienes". que tiene por fin inmediato extinguir la obligación. nota 1. y otros piensan que es bilateral. 1.Civ. y n° 1264. desde ese punto de vista. n" 11.1982-B-272.L". de la Marfa. 931 del Código. tras reiterar su opinión. 76610.11.

377. "Obligaciones".230 ^ V ERNESTO C. 525-526.gr. T E O R Í A D E L A C T O JURÍDICO B I L A T E R A L Busso *9 dice que el pago es un acto jurídico bilateral porque "solvens y accipiens deben actuar con la intención de extinguir la deuda. Sala A.Com. 2 9 5 . en la doctrina extranjera también se cuentan los partidarios de esta posición § 9 2 . Este autor hace suya la definición de Siliotti {Delpagamento nel diritto privato italiano. 2 0 . mediante el mecanismo del pago por consignacióiL Cfr. p. Cursó. TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO UNILATERAL Se dice que los partidarios de esta teoría conforman la opinión dominante. l. ObUgaciones. G. Ripert y Boulanger. p.L. efectuando la prestación a que el a«»eedor tiene derecho. ya que entre ambas figuríis hay una serie de diferencias: a) el contrato es una declaración normativa. n" 329. para que la ley consagre ese efecto". art. en cambio.". B. n" 8. imJ. el pago. V. al comentar un trabajo de Orgaz Obviamente. se ha considerado que el pago adquiere la forma de un acto jurídico unilateral. Código Civil. "L. Busso. ObUgaciones. mientras exista esa identidad entre la prestación ofrecida y el objeto debido. 9 8 . p. Civ. y que el desencuentro se resolvería mediante el juicio de pago por consignación. Bueres y Fernández Gianotti. El acreedor. Sala A. ya que si éste obrara de manera distinta (v. 27/6/1980. llegado el caso. y que para perfeccionarlo es irrelevante "la voluntad puramente pasiva del acreedor.L. Lafaille. también sostienen que el pago es un acto jurídico unilateral autores como Lafaille. 1980-A-358. Alterini. negándose a recibir la prestación). la extingue". Bueres. Entre nosotros. . De ello —continúa— no se puede concluir que el pago sea un contrato.L. n" 1511. *^ H.". t. que son cumplidas mediante la tradición. WAYAR § 9 1 . p. t. "L. § 2 2 . 109. este último. 1981-A-102. Tratándose de obligaciones de dar. debe someterse a la obra del deudor. La jurisprudencia acepta la tesis que ve en el pago un acto jurídico unilateral (C. 7 2 5 . pues ta actuación del accipiens que debe recibir la cosa puede ser vencida. p. 12/6/1979. 1. n' 184. p. Il-B. su posición sería ilegítima. Llambías. 2 9 5 . o un tercero en su lugar. í. *' E.. 109. § 2). por tanto. Dereclw civU.. quien no puede dejar de recibir la prestación ofrecida. n" 1394. Alterini. n° 59. Agrega el autor que el deudor desempeña un papel protagónico incuestionable para el acreedor. Ameal y López Cabana. I.". Borda. son quienes cuentan con mayores argumentos. 1980-1-38). tal la opinión de Llambías ^. satisface la obligación y. V. Teoría de Uis obUgaciones.. CN. VU. Tratado de las obUgaciones. según la cual el pago es el "acto unilateral con que el deudor. ps. Se afirma que el pago es un acto jurídico unilateral porque proviene sólo de la voluntad del deudor. A. mientras exista identidad con el objeto debido". recuento aparte. Giorgi. y "J. p.N. La entrega de la cosa en los contratos reales. pues. n" 6 5 9 .

En otra de sus obras. como contrato extintivo de obligaciones—. el pago queda referido a situaciones preexistentes. 216.V. Des obligations. 50 De Gásperi y Morello. 16-27. Neppi. 1193.". p. el pago es algo necesario. como en aquellas obligaciones que se pueden cumplir sin actividad alguna del acreedor (v. pues. Cours éléinentaire de droit civil. frente al principio que limita la prueba testimonial contenido en el art. ínsitas en prestar el hacer o e l no hacer y en 'recibir' lo uno o lo otro". Es cierto que cuando se esté frente a una obligación de hacer o de no hacer. TEORÍA MIXTA Neppi. Objeto del pago. En cambio. año rV. "Obligaciones". compartida entre nosotros por De Gásperi y Morello 50. Comp. Esta doctrina.CONCEPTOS GENERALES 231 plica un comportamiento o actividad. Pero el acuerdo a los fines de que resulte el 'pago' aparece —o lo imputa como tal a las partes el ordenamiento jurídico. esos 'hechos' en que consiste el 'hacer' o la 'abstención' son acontecimientos fácticos. Derecho civil. Colin y Capitant. n" 472. n° 1166. 237-262. G. lü. n° 2520. agrega: "L^esencia jurídica del pago resulta. ps. . el pago se presenta como un acto jurídico bilateral 52. tal como el derecho y la doctrina alemanes lo han puesto de resalto. R. Tratado de derecho civil (Heclws y actos Jurídicos). Spota 53. ps. ya como un simple hecho jurídico. agrega que según las circunstancias del caso puede ser unilateral. § 93. p. cuando se requiere la intervención del acreedor. está predeterminado por la existencia de vínculos cuya extinción persigue. obligaciones de no hacer). en "L. A. 844. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". luego de señalar que al pago se lo ha aprehendido. " ^' Baudry-Lacantinerie y Barde. Spota. 33-483. aceptando que el pago es un acto jurídico. ya como un acto jurídico bilateral —es decir.gr. Greco. vol. aun cuando se extingue la obligación de no hacer por la conducta de omisión.L. I. ^. 111 -7. de esa declaración de voluntad común de ofrecerlo y de aceptarlo. TEORÍA DEL CONTRATO Al estudiar la prueba del pago. p. y el contrato es espontáneo y su misión consiste en crear vínculos. n" 2151. "Nahiraleza jurídica del pago". § 94. 346. también tiene sus exponentes en la doctrina extranjera 5 i . 1971. t. t.. como la entrega de la suma de dinero en las obligaciones de dar. a pesar de que el deudor ignore que sobre él recaía tal deber jurídico— de esa oferta y de esa aceptación. como convención. b)él contrato se proyecta hacia el futuro. L II.

1979-A-387. Sala A.N. 3* ed. p.". Sala F. sino la adecuación de la conducta objetiva de'éste a los términos de la obligación. p. rechazando la teoría del contrato C. aun cuando luego cambió de opinión. 1977-D210.. ídem. no es dable caracterizar el pago como una convención «. De esta postura participa Trigo Represas ss. quien sostiene que en las obligaciones de no hacer el deudor se libera. Alguna jurisprudencia admitió esta tesis (C. hecho por medio del cual se realiza el contenido de la obligación. Cám. 14). Derecho de las obligaciones. la naturaleza contractual del pago queda al descubierto en la tradición traslativa de dominio.". con la excepción del supuesto que se presenta en el pago por consignación. esa tradiciones un contrato. sección Doctrina. "J. v. 368 y ss. la tradición que debe efectuar el vendedor no es otra cosa que el cumplimiento déla obligación de entregar que se le impone en virtud del contrato de venta. ídem. "J. vol. . n» 25. ^ Para este autor.". ¿ivil. "L. Al mismo dempo. 32-1156. A. en tanto que para la producción de sus efectos propios no se requiere que la actividad del deudor sea calificada por su destino. Bahía Blanca. a veces. A. 21.".D.". Teoría general del contrato. TEORÍA DEL HECHO JURÍDICO El pago es un hecho jurídico. a pesar de que el art.A.".". Sala C. y Com. y añade que si bien es un contrato. en "J. por su conducta negativa. WAYAR este autor insiste en que el pago es un contrato. II. t. I.". 14/4/1976. Como corolario del razonamiento precedente. Etkin. 6/4/1977. 34238. "L. vol. Civ. 50-165. Locación de servicio: prueba del pago. p.12/9/1979. comparar la opinión de este mismo autor en un trobi^o posterior. 738 exige la capacidad del deudor para el cuipplimiento de la obligación. Algo similar ocurre con las obligaciones de hacer.232 ERNESTO C. Ver la voz "Pago" en Enciclopedia jurídica Omeba. con lo cual él acto queda incluido dentro del concepto de "contrato" consagrado en el art. sostuvo también que el jpago era un contrato. ÉsUt —la tradición— es pago en la medida en que constituye cl cumplimiento de una obligación anterior. López de Zavalía s< es otro de losexponentes de esta tesis. 57-580. "J. Apel. vol. ocurre que Q. S8 Cazeaux y Trigo Represas. Sala 1. aunque ni siquiera sospeche la existencia de la deuda. Santa Fe.. Entre nosotros. Instituciones de derecho civil Contratos. La naturaleza jurídica del pago. Civ.A. A. afirman los sostenedores de esta teoría. 23/8/1946. Y en las de dar. XXI. Lo esencial del pago no es la voluntad con que obra el deudor.. "E.L.A.". " A. 2' Cap. 22/4/1930.C¡v. CApel. II. 1977-1-425. E. ST. ps. en principio.. Etkin.gr.. § 9 5 . § 1. 1137 del Cód. Salas s^ afirma que el pago es un hecho jurídico. En contra.L. pues requiere el "acuerdo de voluntades" de comprador y vendedor. 1950-1-22. para adherirse a la tesis del acto jurídico bilateral ss. "LL. San Martín. 19. 45-18). 16/4/1970. Spota. concluye: la tradición es un contrato que equivale a pago (López de Zovalía. " A. Salas. "Parte general". en las cuales el pago consiste en la ejecución de un hecho material y puede estar ausente la finalidad de extinguir la obligación. M. en "J.

II. y de allí que el Código lo incluya entre los hechos jurídicos que extinguen derechos y obligaciones *».11. Tratado de las obligaciones. Derecho civil. afio 1922. en un momento de la evolución de su pensamiento científico. 1. vol. publicado en . parte H. II. es decir. no cumple. Arauz Castex dice queel pago es un hecho jurídico. en el sentido de que el deudor siempre estará obligado a cumplir. ps. n» 234 bis. 814 y 817. p. noen cuantoes prestación en la norma que impone pagar. t. querida por el agente. que sólo atiende a la modificación objetiva que el hecho aporta al anterior estado de cosas existente" (Cazeaux y Trigo Represas. Todo esto demuestra —agrega el autor citado— que la voluntariedad del acto no es requisito esencial para la eficacia del pago. sostuvo que el pago es un acto debido porque. irrelevante desde el punto de vista legal. acto ilícito y acto debido. como consecuencia del deber Jurídico que pesa sobre el deudor. p. éste carece de libertad Jurídica para ejecutarlo o no. I. Fueron diversas las réplicas y objeciones que se le hizo a la clasificación de Camelutti referida a los actos jurídicos. el mismo es un 'hecho jurídico'. 896 del Cód. yol. la intención de pagar. "Esta postura—dice Trigo Represas— se ve notoriamente robustecida si se advierte que los hechos jurídicos no son. Civil. transferencia o extinción de los derechos u obligaciones'. Este trabajo encendió una viva polémica. asimismo. producidos. el pago no es un acto libre que el deudor puede cumplir o incumplir según su antojo. Negocio Jurídico. 299. pues esa voluntad concurrente es. en "Rivista di Diritto Commerciale". va implícitamente negada la necesidad de animus solvendi. von Tuhr. en sf. también en la doctrina extranjera hay sostenedores deesta teoría «>. De entre ellos se destaca un úrabajo crítico del profesor Longo. de hecho. ps. II. sino que es un acto debido. y al no ser necesario el animus praestandi. ps. deben determinar una cierta consecuencia jurídica. si. vol. que autoriza al deudor a repeler la acción del acreedor que pretende cobrar nuevamente lo que ya cobró. A. se le niega el derecho de reclamar la nulidad del pago y repetir lo pagado.CONCEPTOS GENERALES 233 cuando el deudor incapaz ha cumplido la prestación con estricto ajuste a SUS modalidades y circunstancias. § 60. modificación. deberá sufrir las sanciones previstas en el o r d e n a m i e n t o M á s adelante (. *° Enneccerus y Lehmann. Camelutti. a quien Camelutti respondió en un breve artículo. Derecho de las obligaciones. § 96. 'todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisición.infra. Teoría genérale delle obbligazioni. o sea. 111. F. T E O R I A D E L A C T O DEBIDO Camelutti. L. 22). 335 y ss. como impropiamente lo dice el art. Barassi. Ahora bien: si el hecho humano voluntario produce los efectos jurídicos que la ley determina. con prescindencia de que e ventualmente esa consecuencia jurídica haya sido. sino los presupuestos de hechos o conjunto de hechos que. 1 y 2. Prova testimoníale del pagamento. sino en tanto que es el antecedente de la otra norma. Por supuesto. § 98) volveré sobre esta tesis. "Obligaciones". § 34.

j. si la prestación no puede ser realizada sin la cooperación del accipiens). II. Zannoni.234 ERNESTO C. de S. obviamente.gr. 11. WAYAR Entre nosotros. en Estudios de derecho procesal. hay pago cuando cumple un tercero—que. cada vez que se realiza ese contenido y el acreedor obtiene el objeto que le es debido hay jurídicamente pago. 112. la teoría del acto debido es útil a los efectos de explicar el llamado "pago por tercero". en sus anotaciones a Salvat. L. la teoría se explica porque lasjn^BMis legales imponen el deber dé realizar el pago. cómo sucede cuando es realizado por un incapaz. "Y así—concluye—. TEORÍAS ECLÉCTICAS Para no pocos. t. 21/8/1979. . se estará ante un acto jurídico bilateral. 612. pues si acto debido equivale a cumplimiento del "contenido de la obligación que procura la satisfacción del interés del acreedor". ps. Diez-Picazo. n" 734. En el mismo sentido. 1979-D-426. I. así. cuando este último tiene lugar se puede decir que la obligación surgida del preliminar fue pagada.N. § 46. E. 1. La teoría del acto debido mereció la adhesión de autores españoles. t. Galli.1. con lo cual "pago" y "contrato" se identifican. trad. en lo que atañe a su naturaleza jurídica. § 97. Para Z^annoni. aunque a su respecto no se trata de un acto debido". J Puig Bmtau. C. Galli 62 y recientemente Zannoni «3 adoptan la teoría del acto debido. II. El deudor que usa su libertad psicológica para no pagar es pasible de sanciones en el ámbito civil. no es el deudor ni por ende obligado—. vol. Pintó Ruiz. p. y el agente carece de libertad jurídica para no cumplirlo. omitiendo o impidiendo el pago. y admitir que es libre de no pagar sin responsabilidad importa caer en la situación que el art. n" 1047-t> a 1047-v. constituye una figura jurídica múltiple o compleja que varía según las obligaciones a extinguir. Obligaciones en general.. Fundamentos del derecho civil patrimonial. 224-245. 542 repudia. Así. 505-513. Agrega que si bien el deudor tendrá la libertad psicológica de pagar o no. mayo-junio de 1949. "L. ps. SalaB. si las partes celebran un precontrato o contrato preliminar por el cual se obligan a concluir otro que esta vez será definitivo. ps.29* ed.L. p. p.. ¿En qué consistió ese pago?: en la celebración de im contrato. 269. La obligación. Naturaleza jurídica del pago. castellano.". no tiene la libertad jurídica de hacerlo. pues este tercero realiza el contenido de la obligación.. Fundamentos de derecho civil. 193-196. junto a otros ttabajos del propio Camelutti. el pago. cuando es necesaria la actuación conjunta de acreedor y deudor (v. en "Revista Jurídica de Cataluña". como es el caso de la obligación cuya fuerza depende únicamente de la voluntad del deudor. En otros casos el pago consistirá en un simple hecho jurídico.Civ. Para el primero. La libertad del deudor no le da más posibilidad que obrar de mala fe. Sentís Melendo.

que se requiera capacidad para pagar. en Estudios de derecho civil. entonces.N. Es necesario efectuar también un análisis fimcional que permita determinar para qué sirve el pago. ps.D. su voto en C.L.. o que el deudor deba obrar con animus solvendi para que su conducta tenga eficacia extintiva. 34. quienes piensan que es un hecho niegan. Así. el pago puede tener distintas formas. Repetición del pago de lo que no se debe. El pago y el acto jurídico. p. 93-109. § 9 8 .". "E. L IV. aunque los actos que tienen eficacia en el derecho deben ser. según la naturaleza de la conducta debida y conforofe a las péüliártdádes de las circunstancias en que ella deba ser prestada 6*.Civ. Todas estas teorías han sido impugnadas con acierto. y "J. quienes sostienen que es urt acto afirman que sí se requiere capacidad y animus solvendi para que se configure el pago. "L. luego —definida la posición inicial-— enumeran los elementos que lo componen. procuran afirmar que el pago es un hecho jurídico o un acto jurídico. pues sólo así se podrá develar su verdadera naturaleza. p. 110-216. J. 3/4/1963. impugnación que prueba que el smálisis estractural. voluntarios y requerir cierta capacidad en el agente. es insuficiente para resolver el problema que plantea la naturaleza del pago. Tratado de las obligaciones. 2 3 . por sí solo. Son elocuentes las palabras de Orgaz para explicar esta teoría: "La gran variedad de actos en que puede consistir el pago hace muy difícil encuadrar absolutamente todas las hipótesis dentro de una especie única. esto no puede mantenerse rigurosamente en los casos en que —como los del pago— el efecto Jurídico ha de consistir en la extinción de una obligación y en la consiguiente recuperación de la libertad jundicade quien la tenía limitada o disminuida" (Orgaz. Bustamante Alsina. . En cambio. por ejemplo. obra y lugar citados en esta nota). tales formulaciones: Comparten esta tesis: L. Sala D. es decir.A. E L PAGO E X A M I N A D O D E S D E D O S P U N T O S D E VISTA: ESTRUCTURAL Y FUNCIONAL La breve reseña de las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza jurídica del pago demuestra que todas ellas procuran revelar su estructura. Fleitas. en principio.CONCEPTOS GENERALES 235 En suma. Repasemos.". Boffi Boggero. 4-453. 1963-3-277. Orgaz. Veamos: a) La estructura del pago Para comprobar que el análisis estmctural es insuficiente basta probar el acierto de las críticas que se les ha formulado a las distintas teorías que pretenden afirmar que el pago tiene una estructura única e idéntica en todas las hipótesis posibles.".

p.. en tanto que la libertad jurídica es ejercida cuando se quiere y acepta. Orgaz. es el acto voluntario y lícito que tiene por fin inmediato producir una consecuencia jurídica (art. n° 1017-*:. puede decidir no hacerlo. pues bien: aunque se ha pretendido negarlo «. Obligaciones. sus anotaciones a la obra de Salvat. npta 1-p. incluso. en todos los casos. 190. no es posible negar que cumplen su prestación. si esto se comprueba. t. aunque a desgano o ajustándose al reglamento. aun obrando sin voluntariedad. sin embargo. Decir. al acto debe ejecutárselo con intención. o bien: ¿el deudor es libre de piágar o no? Un primer examen de la cuestión revela que todo deudor tiene la libertad psicológica de cumplir o no. p. En efecto: los actos jurídicos son tales cuando el agente obra con libertad psicológica y jurídica. por ejemplo. y hasta simples hechos. Además —como se verá luego—. realiza la conducta debida habrá que admitir que hay pago sin que se haya configurado un acto jurídico. dado que efectivamente prestan servicios. exteriorizando así una actitud de protesta que revela la intención de no cumplir. WAYAR I) Crítica de la teoría delacto jurídico. 107. entonces. con intención. en los empleados de una fábrica que deciden trabajar "a desgano" o "a reglamento". II-B. pues éste. Un acto es involuntario cuando carece de alguno de los elementos internos de la voluntad (intención. sin discernimiento Pensemos.—El acto jurídico. t II. Y aquí cabe interrogar: ¿quien paga actúa libremente?. . es indudable que en ciertas obligaciones de hacer se cumple la prestación mediante la actividad material del deudor realizada sin intención de pagar e. el efecto jurídico que deriva de ese acto «7. " De acuerdo. Por cierto. sin coerción. que el pago es un acto jurídico significa tanto como afirmar que el acto del deudor debe ser ejiecutado. la teoría queda sin sustento. si bien está obligado a hacerlo. Llambías. 897). p. pues de lo contrario no será un acto jurídico. la libertad psicológica supone que la persona ha obrado sin coerción de ninguna especie. 944). un acto jurídico. la crítica más importante que se le puede formular a esta teoría consiste en poner en duda que el pago pueda ser considerado un acto realizado con libertad. es decir. con voluntariedad'. Sin embargo. como es sabido. es posible hallar actos involuntarios. si se detecta un solo caso en el cual el deudor. requiere capacidad. En los " J. que constituyen verdaderos pagos. Obligaciones. n" 1395. 110. se admite la validez de los pagos efectuados por personas incapaces. discernimiento y libertad (art. " De acuerdo: Galli..236 ERNESTO C. para ser "voluntario". en todos los casos. en Estudios. El pago y el acto jurídico. discernimiento y libertad. discernimiento o libertad). lo cual sería inadmisible si el pago fuera.. como es sabido. Empero.

el deudor podría consignarla. tampoco se puede negar que es frecuente hallarlo bajo esa forma. si se acepta esta o aquella consecuencia jurídica. como ocurre. Por último.CONCEPTOS GENERALES 237 hechos. Y el deudoi. por tanto. La tesis no resulta convincente. n) Crítica de la teoría del acto jurídico unilateral. si el acreedor se negara a recibir la cosa. Por empezar. y éste no admite coerción ni suplencia. en ciertos casos. en todas las hipótesis posibles. Pero un examen más riguroso pone al descubierto que el deudor carece de {^libertad jurídicaqutse requiere para celebrar actos jurídicos. no es difícil que el pago se presente como un acto unilateral. ¿cómo se "pagan" las obligaciones nacidas del preliminar? Solamente por medio de la celebración de otro contrato. 946). Como una prueba más de su naturaleza proteica. la voluntad puramente pasiva del acreedor. ni siquiera será factible la ejecución forzada o la ejecución por otro. quienes aceptan que el pago es un acto no se ponen de acuerdo acerca de sies unilateral o bilateral. En estos casos. de manera que sólo habrá cumplimiento del preliminar si ambas partes celebran un nuevo acto jurídico. en las obligaciones de no hacer.no tiene libertad para elegir la consecuencia. de lo contrario. tampoco es un acto jurídico. sin coerción. si alguna de ellas se negara a prestar su . para perfeccionarlo. y tal decisión implica el ejercicio de su libertad psicológica. En esta idea reside la cuna de la teoría del acto debido. Naturalmente. si decide no cumplir. — Si bien no se puede aseverar que el pago es. para cuyo cumplimiento no se requiere la cooperación del accipiens. siendo irrelevante. pensemos en el precontrato o contrato preliminar en virtud del cual dos personas se obligan a celebrar otro contrato. que es. Es innegable que el pago. en las de dar. que necesariamente habrá de ser bilateral (art. Para algunos es unilateral porque sólo emana de la voluntad del solvens. un acto jurídico. el cual no puede dejar de aceptar la prestación ofrecida mientras haya identidad con el objeto debido (supra. y es indiferente e innecesaria la {Jarticipación del acreedor. sólo puede ser concretado por medio de un acto bilateral. es válido afirmar que el pago no es un acto Ubre y. un acto jurídico bilateral. por excelencia. hipótesis que desmiente la afirmación de que siempre es unilateral. con lo cual quedaría demostrado que también en estas obligaciones el pago puede ser efectuado mediante un acto unilateral del deudor. ya que el cumplimiento del preliminar requiere un tMevo consentimiento. en las cuales el deudor cumple con sólo abstenerse de realizar la conducta prohibida. el deudor decide si paga o no. no podrá evitar las sanciones impuestas porel ordenamiento.esta especie de libertad consiste en decidiir. por ejemplo. Lo mismo sucede en las obligaciones de hacer. § 91). Como corolario de este razonamiento.

y la obligación primitiva se convertirá en otra —a cargo de aquel que haya negado su consentimiento—.y Pago por consignacióny mora del acreedor. tampoco en este caso la voluntad del accipiens es irrel^vante: la sentencia viene a subrogar a esa voluntad cuando el juez comprueba que no hay razones que justifiquen la actitud reticente del acreedor. quien podrá aceptarla o rechazarla. la tesis del acto bilateral no puede tener validez en todas las hipótesis °* Ello sin perjuicio de admitir que.. pero. 1187) Por otra parte. no es un »gumento válido. Tampoco esta teoría puede ser adoptada sin reparos. en tal caso. II. pues. ver Wayar. cooperar. queda absorbido por una de las especies del acto jurídico: el contrato. su inobservancia impide u obstaculiza el cumplimiento. el acreedor.^\Aa21. Pago por consignación. que tendrá por objeto indemnizar al otro contratante (art. Pretender desvirtuar o minimizar la actuación del acreedor argumentando que el pago podría ser materializado mediante la actuación unilateral del deudor. ps. Si la acepta. 2000. lo cual confirma su carácter bilateral? S i la rechaza. en primer lugar. prescindir del acreedor. aun admitiendo que existen supuestos en los que efectivamente el pago se presenta como un acto jurídico bilateral.238 ERNESTO C. En efecto: pagar por consignación no significa. si éste decidiera recurrir al pago por consignación. WAYAR consentimiento no habrá "pago". ¿cómo negar que se ha operado por la actuación de ambos sujetos. si como aonsecuencia del preliminar las partes están obligadas a escriturar y una de ellas se niega al^flserio. Sobre la actuación del acreedor en él procedimiento de consignación. ni mucho menos. Depalma. en primer lugar. De allí que en esta clase de obligaciones el pago asuma los rasgos preponderantes del acto bilateral. . judicial y contencioso.ps. pues para que haya cumplimiento el deudor tiene que "entregar" y el acreedor "recibir" la cosa. l ü ) Crítica de la teoría del acto jurídico bilateral. acreedor y deudor deben actuar. aunque no del mismo modo: el deudor tiene que cumplir. en razón de su contenido patrimonial. Buenos Aires. el juez podrá otorgar la escritura en su nombre. esto quiere decir que la demanda de consignación será trasladada al acreedor. — Calificada doctrina {supra § 92) afirma que el pago es un acto jurídico bilateral. 82 y ss. Pero además. el pago no se produce hasta que la sentencia judicial así lo declare. el pago por consignación no alcanza a borrar el carácter bilateral que tiene el cumplimiento en las obligaciones de dar 6?. en las obligaciones de dar es siempre necesaria la cooperación del acreedor. obligación recíproca. el pago queda consumado. Si bien este deber de cooperar no es una. Cap. la consignación es un procedimiento excepcional.l\y ¡:&. En suma.

por ejemplo. Esta doctrina parte de la siguiente premisa: contrato es todo "acto jurídico bilateral patrimonial". éste puede ignorar o desconocer lo que su deudor hace o deja de hacer. por ejemplo. aquella clasificación caía por su base. actos debidos. avanzando aún más. no menos importante. 508).. Como se ve. ya que ésta presentaba al acto o negocio jurídico como categoría contrapuesta al acto debido.. En las obligaciones de no hacer. o como entre el día y la noche tenemos el crepúsculo. No es de dudar —afirman estos doctrinarios— que al menos en dos hipótesis el pago sí es un contrato: 1) en el cumplimiento de un contrato preliminar—según se dijo—. El propio Camelutti lo reconoció frente a las Observaciones de Longo. ttiEstudios. pues resulta innegable que en cierta hipótesis. Luego sostiene que siempre que el pago se asiente sobre una declaración de voluntad común (art. a la vez. poi-ejeiiiplo. En esta hipótesis es innegable que el pago adquiere la forma de un contrato. es decir. Un contrato definitivo es pago en la medida en que constimye cumplinúento de un acuerdo preliminar.—Como una variante de la teoría que ve en el pago un acto jurídico bilateral. Hay entre la categoría del negocio jurídico y la del acto debido casos bastardos. Es más: en ciertos casos la eficacia CiXtintiva de la conducta del solvens no depende en absoluto de la actitud del acreedor. sino también el acto dirigido a extinguir o aniquilar un derecho. Tampoco es bilateral el pago en las obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento no se requiere la cooperación del accipiens. .CONCEPTOS GENERALES 239 posibles. ya que las partes que celebraron el preliminar se obligaron a formalizar otro contrato. § 94) que afirma. La observación de Longo estaba dirigida a desvirtuar la clasificación camelutiana. Pero no creo que tMes fenómenos sirvan para negar la distinción entre el mediodía y la medianoche" (Camelutti. en la zona fronteriza regiones bilingües. Camelutti admitió que en ciertas hipótesis el pago configura un negocio jurídico. el cual. aunque lo consideró un caso bastardo. quien le hizo notar que hay negocios jurídicos que son. con el ya mencionado contrato definitivo. se destaca un sector de la doctrina {supra. rV) Crítica de la teoría del pago como contrato. sin que por ello impida la consumación del pago. 1138) entre acreedor y'deudor se estará en presencia de un contrato. p. él pago se presenta como unilateral. pero si se demostraba que había negocios jurídicos que eran. 1. como hay. actos debidos. Negocio jurídico. como ocurre. dada la escasa relevancia que en tales obligaciones tiene la actuación del acreedor. que aquél es un contrato. al mismo tiempo. acto ilícito y acto debido. parte de una concepción amplia del contrato para sostener que no sólo es tal el negocio creador de obligaciones. será sumamente difícil demostrar que el pago es bilateral.1. la celebración del segundo contrato implica pago en relación con el primero ™. La respuesta de Camelutti no es convincente: "Digo enseguida que el fenómeno por él observado —por el profesor Longo— existe..

¿se puede decir que hay contrato si falta el consentimiento del accipiens? Si se tratara de una obligación de fuente contractual. voz "Pago". Basta una sola circunstancia para comprobarlo: el pago puede ser efectuado por un tercero aun contra la voluntad del deudor (art. quizá se podría argumentar que el consentimiento para aceptar el pago ya fue dado por el accipiens al momento de celebrar el contratofuente. Más adelante (punto VII de este parágrafo) me ocuparé de estas dos hipótesis. Pero tal argumentación olvida que el pago es un acto distinto y separado de la fuente creadora de la obligación. n''43. p. Pero. estas hipótesis demuestran que la eficacia del pago no depende del consentimiento de las partes. éste puede ignorar que el solvens está cumpliendo. p. acerca de que la tradición es un contrato: J. y. p. trad. En tal caso. 383. Teoría de los contratos. A. . Teoría general de la prueba en el derecho civil. El mismo argumento que se invoca para negarle validez a la teoría del acto bilateral sirve en este caso. Compraventa inmobiliaria. un contrato. de Aguilera Paz). a la inversa. Mosset Iturraspe. razón por la cual el consentimiento que se presta para cerrar el contrato no alcanza para convalidar aquél. WAYAR 2) en el cumplimiento de las obligaciones de dar. t. si la tradición —entendida como contrato "— es llevada acabo en cumplimiento de una obligación preexistente. XXI. p. también puede ser hecho por el deudor a un tercero que carece de poder para recibirlo (art. 66. 14 de Ia9"ed. 733). C. cuya naturaleza contractual es inocultable 'z. de tal suerte que su ausencia o no intervención en el pago estaría justificada.240 ERNESTO C. constituye pago. que el pago sea un contrato en determinadas hipótesis no significa que lo sea siempre. Etkin. Para una crítica a la teon'a del contrato. F. vol. 727). en Enciclopedia Jurídica Omeba. López de Zavalía. ya que ésta es un contrato real. en las obligaciones de no hacer la participación del acreedor es irrelevante. naturalmente. quedaría sin explicación el pago de las obligaciones originadas en fuentes extrañas a la autonomía privada o voluntad particular siendo bilateral y de contenido patrimonial. IV. incluso. 368.Sobre esto. Por otro lado. "Parte general". en todos los casos. Lessona. ^' De acuerdo. ^. de allí que resulte imposible sostener que el pago es. cuando la entrega de la cosa constituye tradición. 728) o ignorándolo éste (art. presenta naturaleza contractual (cfr. Así.

la forma de un acto jurídico calificado. Sin saberlo. las distintas especies de pagos quedan comprendidas en él. Pero aquí. En el ya recordado ejemplo del cumplimiento de un contrato preliminar. que no tuvo esa intención. por ejemplo.CONCEPTOS GENERALES 241 La teoría del pago-contrato debe salvar. no es más que un hecho material que si produce la extinción del vínculo. a ocultar la verdadera naturaleza contractual del acto. el efecto jurídico que deriva del pago. en última instancia. para lo cual el consentimiento de ambas es im- . con el consiguiente peligro que implica restarle importancia al consentimiento que las partes deben prestar. esto es. inexorablemente.es decir. cuando. El pago. la extinción de la obligación. Pero el pago no siempre se presenta como un simple hecho. que en una hipótesis como ésta el pago es un simple hecho conduce. aquí. Afurnar. como finalidad inmediata. el efecto extintivo del pago puede igualmente producirse. entonces. V) Crítica de la teoría del hecho jurídico. sin embargo. porque ese efecto no depende de la voluntad del deudor. naturalmente. un serio escollo: explicar por qué es válido el pago efectuado por un incapaz. Porcierto. como es sabido.-todavía. lo que interesa es que las partes "realicen la conducta debida". — Esta teoría parte de la siguiente afirmación: lo esencial en el pago es la conducta del deudor y su adecuación objetiva a los términos o contenido de la obligación {supra. aunque tal conducta sea involuntaria. el deudor puede buscar una finalidad distinta y. Ellas quisieron la celebración de un nuevo contrato. y es indiferente que el deudor haya obrado con o sin voluntad de pagar {animíw solvendi). Es claro: si el pago es un hecho. esta clase de personas no pueden celebrar contratos. un hecho jurídico. cabe también un análisis más riguroso. En ciertos casos es indudable que el pago se presenta como un simple hecho. y no un acto jurídico. Cuando esa conducta se realiza queda consumado el pago. § 95). es lo que ocurre. Tampoco interesa que el deudor persiga. y sin saber siquiera que esa obligación pesa sobre él —porque no conoce la ley que se la impone—. Todo pago es. el pago sólo podrá adquirir la forma de un nuevo contrato. Por eso —concluye esta teoría—. pero tal aseveración implica desvirtuar lo pactado por las partes. dado que se acude al género "hecho jurídico". sino que es la consecuencia que el ordenamiento le adjudica a la mera conducta del solvens. ha cumplido su obligación. no es porque así lo haya querido el deudor. sino porque la ley declara extinguida la obligación por el solo hecho de haber sido observada la conducta debida. se abstiene de elevar la pared por encima del límite prohibido. el pago es un hecho jurídico. con una persona que está obligada a no construir una pared más allá de cierta altura.

505-512. porque el deudor carece de libertad para cumplir o no. reemplazar la división bimembre por esta tripartita: acto lícito. ¿cuál habría de ser el criterio clasificador? Para ordenar su clasificación acudió a la idea de libertad^y a partir de allí razonó: en tanto que el acto lícito es un acto libre. sino que. no podrá evitar las sanciones que el ordenamiento le impondrá.1. es libre de ejercer su derecho o dejar de hacerlo (libertad psicológica). se materializaban por medio del "cumplim''ínto" dé un deber jurídico. . Pero. dividió los actos jurídicos en actos libres y en actos no libres. pane 11. según su libre decisión. El acto ilícito y el acto debido son no-libres. No sólo eso: la tesis del hecho jurídico. El acto lícito es libre por dos razones: 1) el sujeto. porque los efectos jurídicos quede ellos derivan no dependen de ia voluntad del sujeto.242 ERNESTO C. publicado en "Rivista di Diritto Commerciale". dotadas de genuina originalidad. VI) Crítica de la teoría del acto debido. C.. que no podía ser incluida en ninguna de las dos anteriores. y 2) los efectos del acto jurídico dependen de la voluntad del sujeto éste puede provocarlos o evitarlos. I.70yss„trad. Yel pago es un acto debido. precisamente. así. Para Las ¡deas de Camelutii sobre el "acto debido" aparecen expuestas en Prava lesiimoniale delpagainenio. la importancia de la causa-fin. pueden resultar extrañas a nuestro sistema. 335 y ss. debe cumplir. su finalidad moralizadora. esta tercera categoría estaba formada por aquellos actos que no constituían ni "ejercicio" de un derecho ni "violación" de un deber. año 1922. cuyas ideas. está obligado a hacerlo. ps.deN¡cetO Alcalá Zamora y Castillo y de Santiago Sentís Melendo. Camelutti —. Sin embargo. ps. en "la violación de la obligación". en cuanto niega que el pago —siquiera en algunas hipótesis— contenga los elementos de un acto voluntario (intención. 1187).y en Sislemade derecho procesalcivil. — Para interpretar la teoría del acto debido es preciso comprender el pensamiento de su creador — F . ps. el acto ilícito y et acto debido eran dos subespecies de actos no libres. m Negocio jurídico. Camelutti intuyó la existencia de una tercera categoría de actos. sin él no habrá pago. el acto ilícito y el acto debido son ocios no libres. al contrario. Propuso. acto ilícito >' acto debido. en uso de su albedrfo. el segundo. ta Estudios de derecho procesal. aconseja no prescindir de ella en aquellos casos en que el pago sea el resultado de un acto voluntario. discernimiento y libertad). 1. acto ilícito y acto debido. Es decir. WAYAR prescindible (art. Si no lo hace. conduce a negarle también utilidad a la noción de causa-fm. La clásica distinción entre acto lícito y acto ilícito no satisfacía a Camelutti. el primero —denominado negocio jurídico— consistía en el "ejercicio de un derecho subjetivo". porque ésta es un elemento propio de los actos voluntarios. n''24.

CONCEPTOS GENERAL! 243 la configuración del acto debido es irrelevante la voluntad del agente. en cambio. se proáwxa a despecho de la voluntad del agente. y tal pago no puede ser otra cosa que un contrato. uno de esos suaves declives en medio de los cuales se encuentran figuras ambiguas. aunque la actuación del deudor sea involuntaria. Cacnelulti escribió: "Cualquiera ve que con el mismo garbo podría yo sostener que el negocio jurídico y el acto ilícito son [a misma cosa. hay un caso en el cual el pago —aclo debida por naturaleza— consiste en el ejercicio de un derecho. negocio jurídico y acto debido. Esta teoría ha sido impugnada desde diversos ángulos: 1) No todos los pagos son actos debidos. Camelutti admitió que en cienos supuestos el pago configuraba un negocio jurídico —p. "El cumplimiento de una obligación puede se: ejercicio de un derecho en cuanto. los llamó bastardas (ver nota70 precedente). cumple con . Acto debido. a cada una de ellas le^corresponden. El cumplimiento de un contrato preliminar constituye un pago. En conclusión. El promitente de una venta que estipula con el promisario el contrato definitivo. No admitía. sin la voluntad del agente. voluntariedad. en vez de un brusco salto. el acto debido es "el cumplimiento de una obligación".en los cuales el pago eia. esto sucede cuando la obligación no admite ejecución forzada.) la ventaque el particular hace de mercaderías de monopolio. ¿Porqué no? Si me obligoano vender durante un cierto tiempo mi casa. se comprueba la insuficiencia de la teoría del acto debido ^s. Camelutti creía demostrar que la distinción entre las tres categorías de actos no pretendía ser absoluta. cambiantes. Los efectos del acto debido. correlativamente. Ahora bien: no obstante la clara diferencia apuntada. lo que caracteriza al acto debido no es la voluntariedad de la conducta. que presupone. las expresiones negocio jurídico y acto debido.. es el cumplimiento del deber.. a tales supuestos. no se produce el efecto jurídico. que debe ajustarse al contenido del deber jurídico que vincula al sujeto. en cambio. para usar la terminología de Camelutti).. por definición. el mismo contrato viciado por dolo respecto del autor de él: he ahf otros tantos ejemplos para convencer de que también entre ei negocio jurídico y el acto ilícito hay. el cumplimiento de un contrato preliminar—. Y si es contrato constituye un acto lícito (negocio jurídico. En efecto: se conocen también negocios jurídicos que son ala vezactos ¡lícitos. Es decir. sino la juridicidad ds esa conducta. la venta realizada antes de ese tiempo es cierlamenteunacto ilícito. siquiera en este caso. ¿Cómo se manifiesta esa juridicidad? Por el modo de obrar. Frente a la crfíica de Longo. La diferencia entre ambas figuras consiste en lo siguiente: los efectos del negocio jurídico se producen porque así lo quiere el sujeto que lo ha creado. Con esto. formadas por un curioso entretejido de negocio jurídico y de acto ilícito como de negocio jurídico y de acto debido". el acto debido es siempre —por ausencia de libertad— un acto involuntario. mientras el negocio jurídico es "el ejercicio de un derecho subjetivo". DiceCamelutti. ¿Cómo negar que el contrato es un acto voluntario y lícito? Y si el pago es un contrato. Procurando minimizar la critica del profesor Longo. no se produce el efecto. en suma. (. a la inversa. Alíadía luego que derecho y obligación son nociones inconciliables. si el agente no lo quiere. aunque por excepción sus elementos se superpongan en un mismo acto. al mismo tiempo. ej. que la esistenciade esas hipótesis sirviera para borrar ladistinción entre ambas categorías: negocio jurídico y acto debido —afirmaba— son categorías diversas.

porque si él no quiere vender. Aquí lo espero" (ver Negocio jurídico. . precisamente. pero tales presiones —que antes de la ejecución forzada son sólo psicológicas— no pueden ser consideradas como privativas de la libertad del solvens. sino que es una consecuencia dispuesta por la ley ante la sola realización del hecho.1. 1.1. Camelutti negaba que la distinción entre negocio jurídico y acto debido quedara borrada: "que haya negocios jurídicos —decía— que representen el cumplimiento de una obligación no significa. que ese cumplimiento constituya siempre un negocio. el pago debe ser considerado un acto libremente ejecutado. pues las conductas que con 61 se quiere designar no constituyen una categoría autónoma. ese acto debido puede no tener carácter de pago. ps. el promisario no llegará a comprar". Pese a las críticas. cuando la obligación puede ser ejecutada por la fuerza. Por cierto. con el cumplimiento de un cargo. Debería demostrar. la teoría cameluttiana ha prestado un gran servicio a nuestra ciencia. No obstante. la voluntad del deudor es irrelevante para que se produzca el "efecto" derivado del vínculo obligatorio. Esto es lo que para refutarme debería demostrar Longo. siquiera en una hipótesis. y Sistema de derecho procesal civil. el pago úiücamente puede consislir en un acto jurídico (v.. cumplí miento de un contrato preliminar).gr. y si la voluntades irrelevante. en Estudios de derecho procesal. en modo alguno. va de suyo que la "ejecución" no puede configurar un acto jurídico. En efecto: no es difícil hallar normas que imponen deberes jurídicos cuya observancia puede constituir un acto debido y. 1. que la configuración del acto debido como negocio jurídico fuera posible aun cuando la obligación sea susceptible de ejecución específica (forzada). la falta de voluntariedad convierte esas conductas en simples hechos jurídicos que se hallan convenientemente regulados en todos los ordenamientos. Pero. 70 y ss.244 ERNESTO C. ya que ha puesto en evidencia la necesidad de estudiar el su obligación. ¿Es necesario recurrir a la teoría del acto debido para dar esta explicación? 4) Por último. es lo que ocurre. pues el efecto extintivo no depende del sujeto. pero al mismo tiempo ejercita su derecho. 507-512. si el obrar involuntario del deudor extingue la obligación. siempre quedará en pie la demostración de que. no es necesario —como pretendía Camelutti— demostrar que el acto debido (o pago) queda configurado como un acto jurídico aun cuando la obligación pueda ser ejecutada por la fuerza. acto ilícito y acto debido. Pero en tanto que no haya violencia ni intimidación. ps. 937) sobre su persona. n" 24. salvo que se ejerza violencia (art. basta decir que ese obrar es un hecho jurídico. WAYAR 2) No todos los actos debidos son pagos. ¿es verdad que el pago constituye un acto no libre? Es verdad que el deudor está constreñido a pagar. porejemplo. 936) o intimidación (art. de todos modos. Así. En realidad. a pesar de que admitía que en ciertos casos el pago constituye el ejercicio de un derecho. Esta demostración es suficiente para negar que el pago sea siempre un acto debido. pese a ello.). 3) Acto debido parece ser un nombre vacío de contenido.

1983. p. p. estimo que tampoco puede ser admitida si con ella se pretende explicar la namraleza del pago en todas las hipótesis posibles. Así: 1) En las obligaciones de dar. ver E. de sostener que en el pago la liberíad del deudor no existe. Sin negar el valor de esta tesis. argumentando que: Acerca del valor de la teoría del acto debido. y de dejar atrás el estrecho marco qiie ofrece el análisis puramente estructuralista . En mi Tratado de la moro (1981. alegando que ella permite un análisis funcional del pago. ni un acto unilateral o bilateral. La obligación. sino lisa y llanamente una obligación ex volúntate o ex Uge. ps. el pago adquiere la forma del acto bilateral. — Revisadas las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza del pago. refiriéndome brevemente al tema de la naturaleza del pago. C. quien calificó el pago como un acto de libertad restringida. y sostuve que el pago es un acto jurídico y que dentro de ese género es bilateral. lo cual dependerá de la índole de la conducta debida y de las circunstancias en que deba ser prestada. . R. en el sentido de que en el pago la conducta del deudor no es libre. creo haber demostrado que a ninguna de ellas puede considerársela triunfadora. El cumplimiento por el tercero. En un trabajo posterior (Pago por consignación. Esta tesis. puesto que —por hipótesis— se requiere la actuación de acreedor y deudor. Beltrán de Heredia. Con esta afirmación se procuraba salvar el escollo puntualizado por Camelutti. Pero. El cumplimiento de las obligaciones. un contrato? La doctrina se inclina por negar esta posibilidad. 31-33) acepté la tesis que allí expuso. sino precisamente de lo contrario: de afirmar que el pago es un acto voluntario. que tiene naturaleza proteica. la 'libertad psicológica'. el pago. me han permitido comprobar que es imposible encasillar el pago en una única categoría. desde el punto de vista de su estructura. A este respecto. No hay. nota 5). entonces. que se debe necesariamente cumplir. pues. seguía las huellas de Galli y afirmaba que si bien el pago esun acto jurídico. pero de libertad legítimamente restringida. y dado que éste debe cumplir y aquél cooperar para facilitar el cumplimiento. O. ps. al contrario. en tanto que es un acto jurídico bilateral de contenido patrimonial. la voluntad del deudor—en el sentido de su libertad—está legítimamente restringida. sin llegar a configurarse como un contrato. 45. ¿el cumplimiento de una obligación de dar es. Zannoni. ni siquiera la 'presión' de la misma índole. cuya finalidad inmediata consiste en extinguir la obligación. § 1. porque la libertad del sujeto ha quedado legalmente limitada". Un nuevo examen de este tema. puede adoptar cualquiera de estas formas. § 6. Sobre esto. se debe admitir. es también un contrato. Palmero. 62 y ss. El pago no tiene una naturaleza única e idéntica en todas las hipótesis posibles Noes siempre un hecho. ps. como consigno en el texto. 17-44 y 109-124. J. y nuevas reflexiones. Noceti. me adherí a la opinión sustentada por la mayoría de los autores. 114. como colaboración. ni tampoco un acto debido.CONCEPTOS GENERALES 245 pago desde el punto de vista de sus funciones. X. escribía Noceti: "No se trata. en realidad. ver también J. Para los partidarios de la concepción amplia del contrato. para pagar o no con pérdida de la 'libertad jurídica'. inspirada en la teoría del acto debido. ^' VII) La naturaleza compleja del pago.

las conductas de acreedor y deudor pueden ser aprehendidas como exteriorizaciones de voluntad idóneas para formar un contrato. pero se carece de la libertad de configuración. también A. Asf lo acepté en Compraventa y permuta. art.246 ERNESTOC. la transacción y la compensación. WAYAR a) en tanto que el contrato es unadeclaración normativa. ahorro previo. a las obligaciones de hacer se las Son los argumentos que expone E. y no espontáneo. Por empezar. la naturaleza contractual del acto mediante el cual se cumple un contrato preliminar. también lo son. el pago es conducta o actividad. hay que admitir que el pago es un contrato. el pago se refiere a situaciones preexistentes. Si bien es verdad que el pago es conducta o actividad. cuyo cumplimiento se materializa mediante la entrega de la cosa (tradición). v. extingue la obligación y se libera del vínculo.gr. y el sujeto está constreñido a contratar. V. 295. Esta argumentación no convence. por tanto. 1324. p. Que el contrato se proyecte hacia el futuro y que el pago se refiera al pasado no es exacto. que el pago sea un acto necesario no autoriza a negarle naturaleza contractual cuando se trata de obligaciones de dar. ya que tal acto es también necesario. Busso. citado en nota 7. B. 2) Respecto de las obligaciones de hacer cabe formular una serie de distingos. tal conducta puede ser considerada como una declaración de voluntad.3. t. Crfá/go Civil. Además. Por eso. de la facultad de disponer el contenido de sus cláusulas. etc. n" 59. la realización del pago es necesaria ^s. se estaría negando. el pago no sería el único contrato extintivo de obligaciones. quien paga satisface al acreedor. es lo que ocurre. p. hay contratos en los cuales sólo se goza de la libertad de conclusión (es decir. esto es. ye) en tanto que la formación del contrato es espontánea. Así. . con la consiguiente desgravación de su patrimonio. en los contratos por adhesión a condiciones generales (seguro. de la posibilidad de celebrarlos o no). pues los efectos del pago también se dirigen al futuro.. la novación. Etkin. incluidos los comportamientos.). al mismo tiempo. a. 725. Por último. 548. que el contrato sea espontáneo y que el pago no lo sea es una aseveración que no alcanza a destruir la nataraJeza contractual de éste. En definitiva: tratándose de obligaciones de dar. b). Pero la razón más importante que nos impulsa a aceptar que la tradición —entendida como cumplimiento de una obligación de dar— es un contrato 79 radica en que si se negará tal posibilidad. Otras veces se carece de la libertad de conclusión. en tanto que el contrato se proyecta hacia el futuro. En la mayoría de los casos. como sucede en algunos de los supuestos previstos por el art. con idéntico efecto. ya que ésta puede exteriorizarse por cualquier medio. § 394.

sino que además éstas conservan cierta libertad de configuración. . que ajusta su conducta al contenido del deber impuesto. puesto que es únicamente el último paso del contrato creador de la obligación: está dentro del contrato que originó el vínculo (sus anotaciones a Salvat.) no dependen de la voluntad del solvens. satisfacción del acreedor. El pago se presenta. como sucede con las obligaciones nacidas de los contratos preliminares. sino que son impuestas por la ley como una secuencia jurídica que deriva. en el pago no se da un "consentimiento" de las partes —de allí que no sea contrato—. así. cumplen. se presenta como un contrato "de cumplimiento" 8°. cómo un hecho jurídico cuyas consecuencias (extinción del vínculo. pues el accipiens tiene derecho a revisar la cosa y su proceso de fabricación para verificar si el cumplimiento se ajusta al "deber de prestación". necesariamente. ambos deben prestar un nuevo consentimiento. deben celebrar un nuevo contra*° Según Galli. en supuestos como éste. el obrero que pinta la pared. el labrador que riega el campo. b) las obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento se requiere la actuación conjunta de acreedor y deudor. en estos casos. y están regidas por sus reglas. es decir. 2601). las partes deben ser capaces (art. irrelevante. el cumplimiento no es un acto distinto o nuevo. Estas obligaciones son asimiladas —a los fines de su cumplimiento— a las obligaciones de dar. 2377) para que el acto sea válido. basta tener presente que la entrega puede ser hecha bajo protesta o formulando determinada imputación. etc. si no es así. además. t. tendrá el derecho de rechazar la entrega y resolver el contrato-fuente de la obligación. Por fin. La naturaleza contractual de esta "entrega" es inocultable. 188189). sino que solamente hay voluntad de dar de uno y asentimiento de quien recibe {Repetición del pago de lo que no se debe. En principio. p. ps. la voluntad de tradir (art. La Voluntad del solvens es. Si Juan "promete" vender y Pedro "promete" com. para comprobar que el pago no sólo requiere consentimiento de las partes. adquieren una obligación de hacer. 37). tiempo de cumplimiento se debe prestar—^por el accipiens— un nuevo consentimiento. n" 1047-í. cabe afirmar que las obligaciones de hacer son cumplidas mediante hechos jurídicos. Para cuinplir esta obligación. Constituyen excepciones a ese principio las siguientes: a) las obligaciones de hacer cuya "prestación" consiste en crear o fabricar una cosa para luego entregarla al acreedor. entonces. Pero estas afirmaciones olvidan que la tradición requiere que las partes estén presentes y que expresen. aunque lo haga involuntariamente.CX3NCEPT0S GENERALES 247 cumple mediante el comportamiento del deudor. en forma coincidente. II. del hecho realizado. obligándose ambos a cumplir sus recíprocas promesas mediante la concertación posterior de un contrato de compraventa. Obligaciones en general. la mucama que limpia los muebles. Todo esto demuestra que dA.prar. el pago. Para Bustamante Alsina. aunque realicen sus labores sin voluntariedad.

aunque para ello se deba afirmar —como ocurre en este caso— que determinada conducta es. aunque su conducta haya sido involuntaria. constituye un hecho jurídico. p. II-B. universales y eternos. Recapitulando: el pago tiene naturalezaproíe/ca. pues basta la adecuación de la conducta del solvens al tenor de la obligación para que haya "pago". p. Obligaciones. a ofrecer una visión unilateral o parcializada del fenómeno. p. por regla general. puesto que si la naturaleza de algo es su esencia. y admitirlo no constituye ningún despropósito. J. "Parte general". ^ J. Llambías. las "realidades" que el pago puede ofrecer son diversas. ps. Se ha criticado este punto de vista mediante el siguiente razonamiento: afirmar que el pagó tiene naturaleza múltiple implica. Derecho de las obligaciones. es decir. n" 1397. va de suyo que allí donde hay dos naturalezas hay también dos realidades distintas" *2. Bel&án de Heredia.248 ERNESTO C. Pero ésta es la realidad vital que el dogmatismo no puede ignorar. Los efectos del pago se producirán lo quiera o no el deudor. un simple hecho jurídico. En el mismo sentido: Trigo Represas en Cazeaux . La Plata. La crítica se inspira en principios de lógica formal y responde al conceptualismo dogmático que busca —aun a costa de ignorar la realidad— conceptos únicos. "se estaría dando el nombre de pago a objetos específicamente diversos. ¿Cómo sostener que el pago es siempre un acto jurídico si puede ser realizado por un incapaz o puede materializárselo mediante un acto involuntario? El pago no se presenta como una realidad única. sin preocuparse por saber para qué sirve o cuáles son sus funciones. por eso repudia todo intento de interpretar la realidad. 14. 32 de la 3' edición. al contrario. 114. . se presenta como un hecho o como un acto. 34 y ss. 17 y ss. Teoría de los contratos. Para una réplica a esta crítica se puede ver. WAYAR to. Cuando pretende desconocer esa realidad propone conclusiones erróneas. petición del pago de lo que no se debe. La doctrina actual ha demostrado 83 que no es posible conceptuar el pago sin mencionar sus funciones. según la índole de la conducta debida y las circunstancias en que deba ser prestada. en ocasiones. inexorablemente. un contrato. 8' De acuerdo: López de Zavalía. t. Bustamante Alsina. lo que constituye a ese algo en lo que es. y ese contrato ¡mpiicapago del preliminar «i. t. el pago.ps. IH. 3) En las obligaciones de no hacer. La letra y el espíritu de los arts. negar que el cumplimiento pueda ser objeto de un único concepto. 1184 y 1185 lo confirman. 1991. la búsqueda de la naturaleza única ha conducido. El cumplimiento de las obligaciones.Trigo Represas. J. Todo el esfuerzo estuvo encaminado a develar qué es el pago. Por otra parte. correlativamente. *^ J. y otras veces.

la obtención de este bien satisface al acreedor. ya se trate de un hecho o de un acto. pues llamar acto debido al cumplimiento por un tercero " sólo sería posible abusando de la anfibología de los términos. 114. la enumeración de las funciones del pago no diluye la incógnita acerca de si es un hecho o un acto. pago. . Utiliza esa equivocada terminología. § 88). y del acto que pueda desarrollar. pues lo que interesa es que ese "acto debido" tenga efectiva realización. sería correcto decir: todo hecho o acto que satisfaga al acreedor. Por cierto. La obligación. 2) para extinguir la obligación. ENUMERACIÓN Pese a su naturaleza proteica o multiforme. es decir. no se puede decir que sea "debido" por él. sin los cuales no podrá configurarse como tal. ya que el tercero —por hipótesis— no está obligado.CONCEPTOS GENERALES 249 b) La naturaleza del pago según sus fimciones ¿Para qué sirve el pago? El pago sirve: 1) para satisfacer (terecho del acreedor. aunque cumpla la obligación. Si al hecho o acto por medio del cual se cumple el contenido de la obligación se lo quiere llamar "acto debido". No es ésta. sino que se trata de una conducta que le procura al acreedor el "bien debido". § 99. lo que interesa es que las funciones que se le atribuye al pago se produzcan. podría tener cabida dentro de ese concepto el llamado "pago por tercero". Enfocado así el problema. cuando se desarrolle la conducta que constituye l& prestación debida y. ELEMENTOS DEL PAGO. E Zannoni. p. como producto de esa prestación. aunque la conducta sea desarrollada por un tercero. ésas son funciones esenciales (supra. En suma: pago no es solamente la realización de una conducta. Y aquí cabe otro interrogante: ¿cuándo sé obtendrán esos efectos? Cuando se cumpla el contenido del defcer jurídico. jurídicamente. extinga el vínculo y libere al deudor es. no hay objeciones. Esos elementos son los siguientes: a) la causa-fuente o hecho generador. según los casos. pero relativiza el problema: sea un hecho o un acto. extingue el vínculo y libera al deudor. sin embargo. y 3) para liberar al deudor. por ejemplo. Es más: si el acto debido es el cumplimiento del contenido del deber. b) los sujetos: activo (acreedor o accipiens) y pasivo (deudor o solvens). el pago —sea que se presente como un hecho o como un acto— requiere la concurrencia de ciertos requisitos esenciales. el acreedor obtenga el objeto que le es debido. Desde el punto de vista del derecho. una terminología adecuada.

por otro. ambos son ingredientes de la voluntad de quien paga. El hecho es el generador de la consecuencia. iVI^n'9. Me ocuparé de cada una de estas cuestiones por separado. 725. Instituciones de derecho civil. Ameal y López Cabana. Alterini. t II-B. L II. referidos al lugar y al tiempo en que aquél debe verificarse. Similar enunciación propone la doctrina extranjera: Enneccerus y Lehmann. Giorgi. Citrsí». 114. a) Causa-fuente del pago. la validez b eficacia del pago está condicionada a la observancia de requisitos circunstanciales. Obligaciones. § 74. De Ruggiero. § 60. § 65). cop ella se alude. 94. 3. Pues bien: ¿cuál es la clase de causa que integra la estructura del pago? Para formular la respuesta es necesario establecer un distingo: a) la causa-fuente es un elemento que no puede faltar en ningima especie de pago. Teoría de las obligaciones. según se vio {supra.250 ERNESTOC.. y b) la causa-fin sólo puede ser localizada en aquellos pagos que se materializa por medio de actos jurídicos. § 5. Tratado. LA CAUSA-FUENTE La palabra "causa". t. t. Además de requerir los elementos eseríóiáles. es lógico afirmar que ésta es la causa-fuente de aquél. 412. Código Civil. En los casos en que el pago adquiere la forma de un acto voluntario. o si. p. 1. "Obligaciones". n' 179. p. al contrario. que no merecen especial consideración. a lafinalidad (causa-fin) que persigue la persona que celebra un acto jurídico. II. vol. B) LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LA CAUSA § 100. No se concibe el pago sin una causa-fuente. Belluscio y Zannoni. Pues bien: dado que el pago es consecuencia de la obligación. tiene diversos significados. vol. I. Concepto Ninguna consecuencia jurídica puede tener lugar sin que exista el hecho que sirve de presupuesto a la norma de la cual depende aquella consecuencia. l. Están de acuerdo con esta enunieración de los elementos del pago: Llambías. y ésta no puede ser otra que la obligación preexistente. por un lado. a la fuente (causa-fuente) o hecho generador de determinada consecuencia jurídica. p. n" 1399. . art. WAYAR c) el objeto o bien debido «5. la doctrina se ha planteado el problema de saber si \ícausa-fin y el animas solvendi constituyen otros tantos elementos esenciales que se debe añadir a los ya mencionados.

o. El Código francés (art 1235) contiene una expresa disposición en este sentído: "todo pago supone una deuda preexistente". n" 76. 297). Código Civil. y no cronológica. art. pues al desaparecer la fuente desapareció también la obligación. La obligación sin causa-fuente puede tener lugar en dos supuestos: 1) cuando la obligación nunca existió y el sujeto creyó o imaginó —^por error—estar obligado: un pago efectuado en tales condiciones configura un pago indebido (art.H N \AmMVS SOLVENDI Cuando el pago es materializado mediante un acto voluntario (p. y 2) cuando la fuente que originó la obligación de pagar se toma ineficaz o es declarada nula. 725. que orienta la voluntad del solvens hacia la extin- No se puede dudar de que la deuda es el antecedente que determina el pago. con miras a un futuro matrimonio. mejor aun: sin deuda el pago sería incausado o indebido. n° 1400. es su causa. en un caso como el descrito la obligación quedará cumplida en el instante mismo de su nacimiento. si éste se realiza 8*. peio —como se dice en el texto— la preexistencia debe ser lógica. el pago que se ha de efectuar será reputado como pago "sin causa" o "indebido". Como es natural. 115). no cronológica (Llambías. Se han sostenido variadas opiniones: a) causa-fin y animus constituyen un único elemento. sin que esto implique negar aquella verdad tan evidente. Así. Nuestro Código no contiene un texto similar.. como el anterior. § 200 bis). no obstante lo cual el deudor efectúa el pago: este pago. b) Importancia de la causa-fuente La importancia de la causa-fuente se apreciará si se advierte que cuando ella no existe. surge el problema de saber si la causa-fin y el animus solvendi son o no elementos esenciales del acto solutorio. Obligaciones. ej. es nulo. como tal. lo que dará lugar a la acción de repetición (sobre este tema. . en realidad. por ejemplo. V. p. infra. Se trataría de uji típico pago sin causa. y. por efecto del pago ya realizado. § 101. cuando se cumple una obligación de dar). sin deuda no puede haber pago. no era necesario que lo dijera. 11-B. t. será válida la entrega de dinero a título de dote. 784). E L P A G O C O M O A C T O VOLUNTARIO: C A U S A . p. debe preexistiral pago (Busso. La deuda debe preexistir.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LA CAUSA 251 La preexistencia debe ser lógica. pues lo que interesa es que la obligación exista. o subsistía sólo en apariencia. aunque su nacinúento tenga lugar después de efectuado el pago. Esto quiere decir que no es necesario que la dsligación exista con anterioridad al pago. y el pagador podría repetirlo.

La causa-fin es la. ¿Cómo saber si el acto de entrega constituye o no un pago? Corresponde indagar li finalidad que persigue la persona que efectúa la entrega: a) si entrega con la finalidad de constituirse en acreedor de quien la recibe —es decir^ si quien la recibe quedará obligado a restituirla o a pagar por ella un precio—. que tendrá incidencia en el campo de los derechos de crédito. esa finalidad. los antifinalistas niegan que ti fin constituya un elemento del pago. al mismo tiempo. Naturalmente. ps. b).252 ERNESTOC. corresponde circunscribir el análisis al cumplimiento de las obligaciones de dar. II-B. o sea. cuando el pago es materializado por medio de un acto de esta especie debe estar integrado por ella. La intención de extinguir (animus) es. finalidad que persigue el autor del acto jurídico. de los cuales sólo el primero debe ser considerado esencial 8». I. p. p. t. t. que distingue la causa-fin del animus afirmando que sólo la primera debe ser considerada como requisito esencial. § 3. vol. abstracta e idéntica para todos los actos de la misma especie. Cuando una persona entrega una cosa a otra puede hacerlo impulsada por varias razones. 3. 117). J. Para cierta doctrifla. n* 1403. Belluscio y Zannoni. y c) causa-fin y animus son elementos distintos. o sea. por ende. confundiéndose en uno de los ingredientes de la voluntad del solvens: la intención de extinguir la obligación. estimo que la asimilación es incorrecta. b) si entrega con la finalidad de beneficiar a quien la recibe y sin esperar nada a cambio. 725. I) Concepto. la finalidad perseguida por quien paga (causajw). § 74. 411. Repetición del pago de lo que no se debe. . de Ruggiero. con un propósito benéfico o altruista. p. El cumplimiento de las obligaciones. debe ser objetiva.—En el particular caso del pago. causa-fin y animus se identifican. Obligaciones. se dirá que la entrega fue hecha credendi causa. p. afirman que únicamente el animus tiene ese carácter (J. Beltrán de Heredia. esto es. R. Llambías. Código Civil. y subjetiva. Por ejemplo: J. WAYAR ción de la obligación que se paga b) causa-fin y animus configuran dos elementos distintos. y únicamente el segundo es esencial «9. Instituciones de derecho civil. Causa-fin y animus son conceptos diversos y les cabe disímil importancia. se dirá que la entrega fue hecha donandi causa. a) La causa'fin La causa-fin es uno de los requisitos esenciales de los actos voluntarios . se puede ver J. art. debe comprender los motivos o móviles individuales que determinaron la realización del acto. es decir. según la tesis neocausalista sincrética. Sobre esta tesis. 153 a 163. Por las razones dadas en el texto (§101. II. 102. 52. Bustamante Alsina.

R. Por esta razón. Esta tesis. material y objetivamente. 888). con el fin de extinguir la obligación. si la obligación consiste en remitir mercadería. Se quiere dar a entender. Se ha dicho que la finalidad que persigue el solvens cuando paga es complementar la obligación mediante la actuación del contenido del deber. según Nicofó. J. A los argumentos que se suele exponer para demostrar que el pago es. será insuficiente. y que se funda exclusivamente en el hecho de que. Nicolí). es decir. Con base en estas premisas. y no más allá. es posible afirmar que la causa-fin del pago es "la finalidad. no puede haber "pago" en el verdadero sentido.L O S ELEMENTOS D E L PAGO: L A C A U S A 253 c) si entrega con la finalidad de cumplir con una obligación preexistente. esa finalidad está dirigida a desarrollar la conducta debida. . con total prescindencia de la finalidad que la motivó. que si la mercadería se pierde por culpa del transportista o por caso fortuito. de extinguir la obligación". porque a pesar de esa conducta el acreedor no ha quedado satisfecho. su fmstración provocará la '° Cfr. puede ser resumida así: "El efecto extintivo es una consecuencia que prescinde de toda causa genética de namraleza intencional. Como se ve. La extinción del vínculo es h. en este caso. se cree que la extinción del vínculo es sólo la consecuencia indirecta y mediata del pago. Si al desarrollo de esa conducta le sigue la extinción del vínculo. sin embargo. Se debe admitir que —al menos en este caso— la sola realización de la conducta debida no basta para configurar un pago. 187. Si se fmstra la extinción de la obligación se habrá frastrado la finalidad querida por el solvens. si el acreedor no recibe esa mercadería. Sin embargo. pues no se concibe que el solvens despliegue la conducta debida(actuación del deber) y no extinga el vínculo. abstracta e idéntica en todos los casos. se ha llevado a cabo determinada actividad". Debe ir más allá. Si la finalidad estuvo dirigida a la mera realización de la conducta. debe orientarse ala extinción del vínculo. sino una consecuencia que la ley hace derivar de la conducta. es decir. ia tesis reduce el pago a la categoría de simple hecho. perseguida porel solvens. la actuación del contenido del deber y la extinción del vínculo tienen que ir indisolublemente unidas. la conducta del deudor no habrá configurado un verdadero pago. si así sucede. es la consecuencia que el ordenamiento jurídico hace derivar de aquella actuación del contenido de la relación obligatoria ». para. cabe añadir que aquella tejis deja sin explicación el caso que se presenta cuando el deudor realiza la conducta que debía y no obstante ello el acreedor queda insatisfecho. Por ejemplo. se dirá que obró solvendi causa. esa extinción no es un producto de la finalidad buscada por el deudor. p. satisfacer el derecho del acreedor. entonces. pero no por pago. sino precisamente por lo contrario: por imposibilidad de pago (art. un acto jurídico —con lo cual quedaría también demostrada la necesidad de una causa-fin dirigida a la extinción del vínculo—. de este modo. 151. aun en el caso de las obligaciones de dar que se cumple mediante tradición. El cumplimieiuo de las obligaciones. que se persigue con el pago. que si algún elemento fmalista interviene en el pago. Beltrán de Heredia. y es por eso que su conducta no constituirá un verdáidero pago. el deudor se liberará. L'adempimento dell'obbligo altndi. p. finalidad objetiva. Tanto no hay pago. el deudor cumple —según la tesis que se impugna— con sólo colocar la mercadería eo el vehículo que la transportará.

así. si ella se fmstra. Esto se aprecia con claridad si se tiene en cuenta lo siguiente: si el pago tiene por finalidad la extinción de la obligación. Ahora bien: ¿la frustración de los motivos individuales —finalidad subjetiva— buscados por el solvens provocarálainbién la nulidad del pago? En principio. el acto quedará incausado y. creyendo el primero que cumple una obhgación que ha dejado de existir —o que no existió nunca—. el segundo no adquiere ningún derecho sobre la cosa entregada y debe restituirla. art. la frustración de tales móviles no afectará la validez del acto. 1051). o animus solvendi. 897. voluntario. Faltará intención cuando el acto realizado no coincida con el deliberado Cfr. R. hayan sido exteriorizados por él deudor y conocidos por el acreedor. p. será nulo. La causa-fuente y la causa-fm están estrechamente vinculadas. Brebbia. Heclws y actos jurídicos. — La importancia de la finalidad deriva de su carácter esencial. es la voluntad dirigida a la realización del acto tal cual lo quiso su autor. La intención atañe al querer. discernimiento y libertad. l. aquella finalidad carece de sentido. La validez del pago depende de la validez de la obligación que le sirve de fuente. b) El "animussolveruli" Cuando el pago es un acto jurídico y es. por tanto.254 ERNESTOC. éstos quedan a salvo de la eventual nulidad del pago efectuado a quien les transmitió (art. por ende. A lo sumo. Cabe puntualizar que la ineficacia o nulidad del pago no puede perjudicar a terceros. salvo que se trate de móviles causalizados. probada que sea la apariencia. es decir. es considerada por algunos autores como otro elemento esencial del acto solutorio. debe ser realizado con intención. sino que es un acto causado. el pago quedará sin efecto y el solvens podrá repetir lo que haya pagado indebidamente o sin causa. § 8. el pago puede tener una aparente finalidad extintiva. de móviles que además de haber sido determinantes para la realización del acto. si el accipiens que recibió la cosa la transmitió a terceros adquirentes de buena fe y a título oneroso. el pago no tiene el carácter de acto abstracto que equivaldría a independizarlo de su fuente. Ello es así porque en nuestro derecho —a diferencia del derecho alemán—. . II) Importancia. Si el solvens entrega la cosa y el accipiens la recibe. La intención de pagar. pero. 48. ya que no se puede extinguir una obligación que no existe. H. WAYAR tT' nulidad del acto solutorio. cuando ésta no existe o ftie declarada nula.

por las razones que siguen: 1) la caüsa-fin es la finalidad de extinguir el vínculo que persigue el solvens. también pueden adquirir aquella calidad los terceros interesados y aun los terceros no interesados. ^ C) LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS I) LA CUESTIÓN DE LA CAPACroAD Los sujetos que intervienen en la realización del pago son. es la persona que recibe oen cuyo beneficio se concreta el pago. que consideran inservible el concepto de causa-fin. la persona obligada a cumplir. hace consistir el animus en "la intención de extinguir la obligación". y cj la tercera corriente. La conPara la doctrina no ha sido fácil defi ni r el animus solvendi. el accipiens. 922). La calidad de solvens le cabe. . tres orientaciones: a) para unos. según el lenguaje impuesto por los autores. La asimilación es incorrecta. Por tanto. por antonomasia. pero el solo hecho de querer pagar denuncia la existencia de animus. el animus es el querer realizar el pago. La ausencia de animus compromete la validez del pago porque supone un acto que fue realizado sin intención. no siempre se logra la finalidad buscada. se les estaría dando la razón a los antifihalistas. el solvens y el accipiens. 2) si la finalidad consistiese en la mera intención de pagar. aunque se fmstre el fin buscado. al deudor. o sujeto pasivo. Una apreciación crítica de las distintas tesis se puede ver en J. El solvens. ya que aseguran que ésta no es otra cosa que un aspecto parcial de la teoría del acto voluntario. o sujeto activo. la cuestión debe ser resuelta según los principios que rigen la eficacia de los actos voluntarios (art. al menos. En tal caso. carencia que excluye el carácter voluntario del acto solutorio. En suma: finalidad y animus no deben ser asimilados. aunque sea innegable que el deudor actuó con intención de pagar. ese mismo animus consistiría en la intención de "dar a la actividad del deudor determinada dirección frente al acreedor". El cumplimiento de las obligaciones. ps.tOS^ ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 255 Con frecuencia. el animus consistiría en la "intención de actuar el contenido de la obligación". si el deudor obra con intención de pagar y no obstante ello se f rastra la finalidad extintiva. como lo demuestra el hecho de que no hay acuerdo al respecto. b) para otros. Por mucho que se quiera. que es. en primer lugar. con lo cual el animus queda asimilado a la causa-fin. es la persona que realiza o ejecuta el pago. Beltrán de Heredia. no habrá pago por falta de causa-fin. quienes elevan el animus solvendi a la categoría de elemento esencial del pago afinnan queéstócóftslsteen laintención o finalidad de "extinguir la obligación" ^. 159-163. más numerosa. Se pueden señalar.

p. da lo mismo que cumpla una persona capaz o que lo haga una incapaz. 262. C A P A C I D A D PARA REALIZAR PAGOS Revisando las opiniones que los autores expusieron sobre este tema. ¿deben tener capacidad para realizar o para recibir pagos? La cuestión no es pacífica. Derecho de las obligaciones. 28). un hecho jurídico (p. así. idénticacondición puede caberle al representante del acreedor y aciertos terceros habilitados para recibir el pago. Universidad Nacional de La Plata. la capacidad es irrelevante. al acreedor. antes que a nadie. pues para materializar hechos jurídicos no se requiere capacidad. lo único que interesa para tener por configurado el pago es la efectiva realización del hecho de blanquear la pared o arar el campo. la intrascendencia del requisito de la capacidad es. pues él es el titular del derecho de crédito.. es posible señalar tres corrientes de pensamiento: a) Para quienes piensan que el pago es un simple hecho jurídico. Pero. carecerá de interés si dio lo que realmente debía. y en tal caso el incapaz —por medio de su representante— estaría en condiciones de repetir lo qne dio.256 ERNESTOC. A los efectos de explicar la tesis razonan de este modo: en las obligaciones de hacer y en las de no hacer. t. . ¿para qué repetir. puede actuar como solvens una persona incapaz. Tampoco importaría que esa persona trabaje con o sin intención de cumplir. Cazeaux y Trigo Represas. Sería una herejía —se dice— pretender la nulidad de estos pagos invqcando la incapacidad del solvens ». el pago és concretado mediante hechos materiales o abstenciones. es lógico que así lo crean. Los problemas comienzan cuando se trata de decidir la cuestión en el campo de las obligaciones de dar. ¿tendría verdadero interés jurídico para exigir la repetición? Es posible que no. publicado en "Anales de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales". Sobreesté argumento. si se debe blanquear una pared o arar un campo. WAYAR dición dt accipiens le corresponde. n'66. ej. II. por naturaleza. si se quiere. sólo que esta vez deberá hacerlo por medio de su representante? Como se ve —concluyen—. ^ La afirmación es reiterada por todos los autores que sostienen que el pago es. 2* parte. ver Galli. 2. se podría decir que el pago es nulo. vol. si luego quedará nuevamente obligado a entregar la misma cosa. ya que las respuestas dependen de la teoría que se acepte en relación con la naturaleza jurídica del pago. El solvens y el accipiens. pues. En efecto: supongamos que un incapaz entrega la cosa debida al accipiens. de fácil explicación. vol. la incapacidad no impide la configuración de un pago válido **. Naturaleza y prueba del pago. p. Aun en las obligaciones de dar —afirman—. XII. § 102. Tratándose de obligaciones de hacer y de no hacer.

211.418. p. Tratado. p.art 726. Admiten. poco " H. Cuando el pago ha sido consumado. razones más que suficientes justifican esta distinción. vol. sin embargo. n" 1454. Argumentan que los arts. Borda. n" 671. según pienso. n° 1077-a. M. una serie de excepciones que relativizan el valor del principio. y que será irrelevante cuando deba concretárselo mediante un simple hecho material. la doctrina más atrayente. p. Por empezar.2.1. vol. . Para resolver el problema de la capacidad es ineludible formular una serie de distingos.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 257 b) Otro sector de la doctrina » afirma que nuestto Código Civil establece. Son los autores enrolados en la tercera corriente los que ofrecen. p. con la forma de un acto jurídico. 8. no es correcto afirmar que en las obligaciones de hacer u omitir no se requise nunca que el solvens sea capaz. p. como sucede cuando un accipiens que recibió de un incapaz está en condiciones de neutralizar la obligación de restituir que pesa sobre él. sus anotaciones a Salvat Obligaciones en general. Hasta aquí es claro el acierto de esta doctrina. II-B. razonan: siel pago puede ser presentado como un simple hecho o. c) Una tercera corriente sostiene que para resolver el problema de la capacidad del solvens es necesario distinguirlas obligaciones según la naturaleza de la prestación a cumplir. no pueden dejar de afirmar —^para guardar coherencia con la primera premisa— que la capacidad sólo será requerida cuando al pago deba materializárselo mediante un acto jurídico. Tratado de las obligaciones. Obligaciones. L. sin distinguir entre obligaciones de hacer y de dar. J. p. en otros casos. Según esta tesis. Así. Belluscioy Zannoni. Bustamante Alsina. 301. IL § 54. IX. Defienden esta tesis: Enneccerus y Lehmann. 11. la regla general —pese a su relativo valor— es que el pago hecho por un incapaz es nulo. se verá enseguida que una cosa es el pago consumado y otra muy distinta el requerimiento de pago. 726 y 738 exigen que el solvens sea capaz. por tanto —añaden—. Código Civil. I. G. Lafaille. compensándola con el derecho de exigir nuevamente la entrega de la misma cosa. 531. t II. A. Obligaciones. 301. que sólo pueden efectuar pagos las personas dotadas de capacidad. 297. el pago de cualquier obligación supone la capacidad del pagador. "Obligaciones". pero ahondando el análisis se comprueba que es necesario aún trazar otras diferencias. 3. como regla general. § 3. 739. la capacidad exigida para pagar no puede ser la mismaen las obligaciones de dar que en las de hacer u omitir. ps. I. 1. p. £studio de las obligaciones. Quienes piensan así toman como punto de partida la naturaleza proteica del pago. § 60. t. Tratado de las obUgaciones. y n" 334. según se apreciará en los párrafos que siguen. t. 182. Repetición del pago de lo que no se debe. p. Llambías. Rezzónico. von Tuhr. n" 331. admiten también que en ciertos casos la incapacidad del solvens no bastará para privar de eficacia al pago. I. Galli. 34 y ss.11. p.

o si puede igualmente pagar aunque no tenga esa capacidad de obrar. Invocan en favor de esta tesis la letra del art. y si no tiene ese derecho. en principio. Para abonar la tesis mencionan una serie de ejemplos. a) Capacidad para pagar en las obligaciones de hacer y en las de no hacer Antes de continuar conviene dejar aclarado a qué clase de capacidad se hace referencia en materia de pago. a contrario: el incapaz no puede pagar. el problema de la capacidad que se requiere para el pago de las obligaciones de hacer o de omitir dividió a los autores. A la capacidad de derecho se la presupone indiscutida. toda especie de pago supone capacidad de obrar. del ius solvendi— debe tener. Estas pocas menciones bastan para comprobar que a los fines de resolver el problema es necesario examinarlo conforme a las distintas hipótesis que pueden presentarse. naturalmente. pues de otro modo la persona carecería del ius solvendi o derecho de pagar. dado que el precepto no contiene distinción alguna. por hipótesis. para cuya consumación no se requiere capacidad de obrar por sí. el de las obligaciones de hacer u omitir. esto es. para una especial categoría de obligaciones dé hacer siempre será necesaria la capacidad del pagador. Sumando ejemplos. el pago que consiste en "hacer" u "omitir" se concreta siempre por medio de simples hechos materiales. Sólo por excepción es posible convalidar el hecho del incapaz. en los cuales un hipotético solvens incapaz podrá cumplir su obligación sin complicaciones. es más: afirman que ni en las obligaciones de dar es necesaria la capacidad. que puede ostentar un sujeto que es titular de determinado derecho. mal puede pretender ejercerlo. la de obrar por síjnismo. como resultaría del hecho de que si el incapaz entregó la cosa que debía. no lo podrá hacer si el obligado es un incapaz. según el cual el pago puede ser hecho por los "deudores que no se hallen en estado de ser tenidos por personas incapaces ". Si el solvens es un incapaz. la incapacidad del solvens es irrelevante. nulo. incluso. Según unos. quedan comprendidas también estas obligaciones. no .258 ERNESTOC. Según otros. Además. La capacidad de que se trata es la llamada "capacidad de hecho". pero cuando el hecho no ha teiiido inicio y el accipiens decide requerir su cumplimiento. Lo que aquí se trata de saber es si un solvens —que es titular. Como ya dijimos. el pago será. creen demostrar que siendo el pago un simple hecho. • 726. capacidad para ejercer por sí mismo ese derecho. Por otra parte. WAYAR interesa que el solvens haya obrado con o sin capacidad. como los ya recordados de blanquear la pared b arar un campo. además.

LII. Si ese hecho era el que el acreedor esperaba. así. ¿hay alguna razón para declarar la nulidad del pago? b) Otras veces. nadie podría justificar su destrucción alegando la incapacidad del solvens. Sin embargo. después que el hecho se ha cumplido. luego de sucedido el hecho será imposible deshacerlo. sin que interese la voluntariedad con que pudo haber obrado el sujeto. vol. el patrimonio del incapaz disminuirá su pasivo. lo cual no ocurre en este caso. el problema de la capacidad se toma irrelevante. Al contrario. necesariamente. es decir. Parellada. cuando el pago va a tener inicio a instancias del accipiens o cuando se halla en curso de ejecución. si el solvens realizó el hecho que debía realizar y el accipiens está satisfecho. es improbable que esa tesis pueda ser aplicada al cumplimiento del contrato preliminar. v. poco interesa si la persona que actuó como solvens era capaz o incapaz Diversas razones justifican esta afirmación: a) En ocasiones. después de realizado. no se podrá deshacer lo hecho por imposibilidad^Tsica. glosa al art. por ejemplo. Cfr. .) y Highton (coord. p.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 259 podrá luego repetirla por falta de interés. Pero ni una ni otra tesis es convincente. 28.: si una persona se obliga a transmitir un mensaje o a cantar una ópera. lo cual debe computarse como un beneficio. y se entiende comprobado que el pago es siempre vm siniple hecho ^. 726. — Cuando el pago ya ha sido consumado. ¿O acaso se justifica que la recupere para luego tener que entregarla nuevamente por rriédío de su representante? Por este camino se llega a sostener que los arts. 2-B. porque ésta sólo se justificaría en caso de que el incapaz hubiese sufrido un perjuicio. Derecho de las obligaciones. en la celebración de un nuevo contrato. su derecho habrá quedado satisfecho. concluyen desechando el requisito de la capacidad en toda especie de pago. En general. no cabe otorgarle al solvens incapaz la acción de nulidad. 23. ^ Así lo afirman. lo cual supone la acmación de personas capaces. I) Primer supuesto: pago consumado. la segunda. si se debía pintar una pared o arar un campo y estos hechos fueron cumplidos según lo convenido. Cazeaux y Trigo Represas. p. c) Si el hecho se cumplió con exactitud.gr. Para resolver el problema hay que distinguir dos situaciones: la primera se presenta cuando el pago ya ha sido consumado. todos aquellos que piensan que la esencia del pago consiste en la realización objetiva de la conducta debida. 2. pues en este caso el pago debe consistir. t. Por tanto. deshacer lo hecjio será antieconómico. 726 y 738 contienen una exigencia inocua e inútil. si se le otorga al hecho realizado la fuerza y eficacia del pago. en Bueres (dir.) Código Civil.

aun para las obligaciones de hacer u omitir. no cabe más que reconocer que para reclamar la realización del pago el accipiens puede dirigirse al solvens sólo cuando éste está dotado de capacidad para obrar. Aun tratándose de simples hechos. WAYAR n) Requerimiento de pago y pago en curso de ejecución. podrá exigirse el cumplimiento frente al incapaz. Pero esto parece sumamente aventurado". y no tienen en cuenta el cumplimiento pendiente. n' 109. pues —como se vio en el párrafo anterior—. ningún incapaz puede adquirir por sí mismo la calidad de deudor. en consecuencia. lo cual demuestra que la capacidad no es absolutamente irrelevante como se ha pretendido. aunque el representante ni siquiera tome conocimiento de ello. ¿puede pagar por sí mismo. si la capacidad de obrar no cuenta. En cambio. A esta altura conviene dejar aclarado que no se debe confundir la capacidad para contraer obligaciones con la capacidad para realizar pagos. 316. Dicho autor sostiene que la capacidad es siempre necesaria. pero esto no significa —como el propio Hernández Gil lo reconoce— que esté demosfrado tMnbién que la capacidad sea relevante cuando el pago ya ha sido consumado. Hernández Gil.260 ERNESTO C. § 38. . A. más que la capacidad o incapacidad del solvens interesa la comprobación objetiva de que el hecho debido ya fue realizado. En efecto: ¿se le podrá reclamar la ejecución del pago a una persona incapaz? ¿Puede un incapaz ser interpelado o demandado judicialmente? No. porque si carece de esa capacidad la interpelación o la demanda deberán ser dirigidas al representante del obligado. la cuestión toma un cariz muy diferente del anterior ^. entonces. Pero si el pago no tuvo todavía inicio y el accipiens pretende exigir su cumplimiento. con acierto. la afirmación según la cual la consumación del pago toma inocua toda indagación posterior sobre la capacidad del sol' vens. no se podrá requerir su cumplimiento a personas incapaces. Les asiste razón si el pago ha sido consumado. — Los partidarios de la teoría según la cual el pago es un simple hecho concluyen afirmando que la capacidad es siempre irrelevante. no alcanza a destruir la tesis de no capacidad. En efecto: la observación sirve para demostrar que si el pago no ha tenido inicio. con ser exacta. escribe: "Los autores que propugnan la no necesidad de capacidad de obrar del obligado a la realización de la prestación. sin el auxilio de su representante? Ya se ha explicado que si el hecho es realizado. p. aplicada a éste. Con el propósito de rcftitar a quienes piensan que en estas obligaciones aquélla no hace falta. a). si el pago no ha tenido inicio y se pretende su cum" Asf 1(3 ha hecho notar. Derecho de obligaciones. Pero una vez adquirida esa condición. se tendrá por consumado el pago pese a la incapacidad del solvens. suelen limitarse a considerar el cumplimiento consumado. en ese caso. Sigue en pie. La observación del autor español. Su tesis. no se le podrá requerir su cumplimiento a una persona incapaz. Para contraer obligaciones se requiere ineludiblemente la actuación del representante del incapaz (supra. conduce a sostener que.

— Existe una particular especie de obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento o pago el solvens debe ser siempre una persona capaz de obrar. Cód. En efecto: la protección del incapaz no puede llegar al extremo de negar efecto intemiptivo a los pagos parciales que él realice. 58—. Borda. nota 1085. n" 671. pues el menor sólo puede prestar servicios "con autorización del tutor" que lo representa. infine. 58. Si el pago está en curso de ejecución hay que observar las mismas reglas. Por tanto —como lo destaca Vélez en la nota al art. pues es la misma protección que sé le otorga a todo el que paga mal perjudicándose a sí mismo. efecto que no debe admitirse dentro del espíritu tuitivo que inspira la exigencia legal de la capacidad del pagador" La objeción no es admisible. Negar fuerza interruptiva al pago parcial es un privilegio que no merece reconocinüento. si se trata de un menor sometido a tutela. antes que crear beneficios desmedidos en favor de los menores o incapaces. pero si el cumplimiento se interrampe no se podrá exigir su continuación sin darle debida participación al representante del incapaz. los pagos parciales realizados quedan firmes. el Código Civil sólo procura suplir la incapacidad de ciertos sujetos dándoles un representante. "y sin que se les conceda el beneficio de restitución. p. En virtud de un contrato preliminar. Civ.gr. infine).LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 261 plimien'to.1. siempre tendrá a su alcance los instrumentos para remediar esa situación. que esta vez será definitivo y tendrá como base el anterior. v. la actuación del tutor es ineludible (arts. en realidad. si se quiere resguardar la igualdad jurídica entre acreedor y deudor. deberá actuar por medio de su representante. es decir.. ni . se debe admitir la validez de tales pagos. Esto significa que el preliminar se cumple (o paga) cuando las partes obligadas emiten una declaración de voluntad destinada a integrar el consentimiento necesario para formar el contrato defiG.). si ds incapaz. Pero esa protección —como se verá enseguida— no le será dada en razón de su incapacidad. todo requerimiento deberá necesariamente dirigirse al representante. 1. Se ha sostenido la inconveniencia de considerar válidos los pagos parciales ya realizados porel incapaz con el argumento de que "ese pago tendrfa la virtud de interrumpir la prescripción. ambas partes (o sólo una de ellas) se obligan a celebrar un nuevo contrato. 532. 411 y 412. ningún otro beneficio o privilegio" (art. Si el incapaz paga mal. III) Cumplimiento de la obligación de hacer nacida de un contrato prelimiruzr. Se trata de la obligación de hacer nacida de un contrato preliminar. antes bien. corresponde establecer un adecuado régimen de administración de sus bienes. Obligaciones. . así.

Por aplicación de los principios generales. Ocurre que cuando el pago es un acto jurídico —como en este caso—. WAYAR nitivo. no valdrá como cesión. para resultar válido "debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho" (art. ya que ésa es la consecuencia que la ley asigna a los actos otorgados por los incapaces (arts. queda descáftádátoda posibilidad de que un incapaz pueda pagar sin el auxilio de su representante. si no lo es. pues ha sido instituida para proteger al incapaz. v. lo cual demuestra el valor relativo de la regla que exige capacidad en el solvens (art. En virtud de que para formar ese acuerdo se requieren sendas declaraciones de voluntad. el solvens debe ser capaz de obrar. en este caso. Así. 1041 y 1042). Este principio no debe ser interpretado con rigor absoluto. 1185). a la parte capaz le está vedada la acción de nulidad. un simple hecho. Ése es el principio general: se requiere capacidad de obrar (arts. aunque tendrá eficacia como contrato preliminar que obligará a las partes "a hacer escritura pública " (art. El pago no es. I) Cuando la obligación de restituir se compensa con el crédito que el accipiens tiene sobre la misma cosa. Esta comprobación conduce a afirmar que para efectuar esta clase de pagos . 726). Sin embargo. inc. 726 y 738). — Si el solvens es el propio deudor y . por aplicación del art. si una cesión de derechos hereditarios —que debía ser efectuada por escritura pública (art. 1184. Ese "hacer la escritura" constituye pago del preliminar y. 1040). Es un acto jurídico en el sentido del art.. h) Capacidad para pagar en las obligaciones de dar En las obligaciones de dar. es un acto que sólo puede ser otorgado por personas capaces. 944. el pago supone un acuerdo entre acreedor y deudor. 1052). En efecto: la nulidad no da lugar a la restitución de lo pagado en los casos que veremos a continuación. puede ser solicitada por la parte interesada.262 ERNESTOC. en cuanto tal. tiene que actuar su representante. la restitución no siempre es procedente. Si se llegara a declarar la nulidad del pago. como se verá enseguida. Se tratará de una nulidad relativa. 1049. Pues bien: para expresar esa declaración de voluntad se requiere capacidad. éste debe entregar y aquél recibir la cosa objeto de la obligación.gr. pues ése es el efecto típico de la anulación del acto (art. el accipiens que recibió la cosa deberá restituirla. el pago adopta la forma de un acto jurídico bilateral (art. 946). 6)— fiíe redactada en un instrumento privado. el pago realizado por un incapaz será nulo.

n" 16. '°' Sobre el argumento de la compensación. Pues bien: si el representante del solvens incapaz exigiera la restitución. Si luego pretende la nulidad. supongamos que Juan —incapaz— entrega en pago un caballo. es decir. t. la incapacidad de aquél no . 818) de su deuda con el crédito que tiene contra " ese solvens por la misma cosa. deben concurrir los requisitos necesarios para que pueda haber compensación.\ol. 458). comprando un objeto de valor). etc. en nuestro caso se trata de incapacidad para realizarlos. que es lo que debía entregar conforme al tímlo de la obligación. 2. se convierte en deudor del solvens. no porque haya compensación. Por otra parte. í. Von Tuhr señala. simplemente. V. el deudor podría compensar su obligación de entregar una nueva suma de dinero con el derecho que tiene a que se le reembolse el valor de lo que el incapaz compró con el dinero anterior (A. En suma: por efecto de la compensación no tendrá lugar la restitución. y ha sido conectamente rebatida. Busso. Por cierto. Es decir. p. art 738. se ha sostenido que la compensación únicamente podrfa fimcionar cuando se tratara de obligaciones de dar dinero (E. 819. los autores que sostienen que el pago es siempre un hecho. relación que tiene por objeto la misma cosa. Pero esa afirmación —que no coincide exactamente con su fuente— no tiene justificativo alguno. el solvens se convirtió en acreedor del accipiens. ver J. si luego tendrá de- . Tomando como base el citado pasaje de Von Tuhr. Obligaciones. La compensación funcionará no sólo cuando se trate de Obligaciones de dar dinero sino en todos los casos en que el objeto debido por el solvens sea el mismo que se pretende que sea restituido por el accipiens. Por empezar.gr. Llambías. 185. el accipiens queda obligado a restituir. lo cual significa que. Por cierto. como es lógico.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 263 la cosa que entregó es exactamente la que debía. pese a la incapacidad del pagador. t. acreedor y deudor el uno del otro. solvens y accipiens son..820. p. señalan que no es necesario recurrir al mecanismo de la compensación para otorgarle validez al pago del incapaz. La situación a resolver será la siguiente: como consecuencia de la nulidad.ll. continúa siendo acreedor de la cosa en virtud del título anterior. von Tuhr. Ocupándose de este tema. la siguiente: si el pago consistió en dinero y éste sirvió para que el acreedor se enriqueciera (v. LII. IX. La obligación de restituir quedará neutralizada por efecto de la compensación. Tratado de las obligaciones. porque la capacidad no es un requisito del pago (Cazeaux y Trigo Represas. § 54. conforme a los arts. Ese pago es válido. sino. p. como una de las hipótesis en las cuales el pago hecho al incapaz resulta eficaz. Código Civil. U-B^n" 1458. la entrega pendra fuerza de pago loi. por el propio incapaz— arrojaría como resultado la obligación de éste de restituirte al deudor el valor de la cosa comprada y el derecho de exigir un nuevo pago. al mismo tiempo. 29). pero continúa siendo su deudor.l^asíarápara exigir del accipiens la restitución de lo que recibió. con lo cual ambas obligaciones se extinguirían. Frente a esa situación. 8).822. el accipiens podría oponer como defensa la compensación (art. ¿para qué el acreedor va a restituir un caballo. Von Tuhr se refería a la incapacidad para recibir pagos. una eventual declaración de nulidad pedida. al mismo tiempo y recíprocamente. En segundo lugar. p. ¿que obstáculo impide que el acreedor oponga la compensación? Es decir. según ellos. Derecho de las obligaciones.

n' 1516. t V. sólo determinadas por su especie" (art 820). La buena fe debe existir al tiempo en que el accipiens decide consumir la cosa. 132. debe tratarse de dinero o de otra cosa capaz de ser consurnida por el uso. el consimio evitará la repetición del pago efectuado por el incapaz 'O*. o en cosas inciertas tto fungibles. al contrario. Para que el pago sea irrepetible por aplicación del art. ignorando que quien pagaba era incapaz. o sea. Como es obvio. . así lo exige el art. el accipiens debe obrar de buena fe. 1160 del Código Civil espaflol: "Sin embargo. Obligaciones. WAYAR Con el mismo propósito de evitar la restitución de la cosa dada por el incapaz cuando esacosa es la que efectivamente se debía dar. Teoría general de las obligaciones. 317). también hay consumo cuando el accipiens dispone de la cosa transfiriéndola a un tercero. con la única diferencia de que la segunda vez deberá actuar su representante? II) Cuando la cosa ha sido consumida por el accipiens. si al recibirla ha obrado de buerecho a exigir que se lo entreguen nuevamente? Su deber de restituir se puede compensar con el crédito que tiene contra el solvens incapaz. 1055. n" 110. 738. 1. Hernández Gil. p. p. sino que no dará lugar a indemnización alguna. 2324 y 2325). de la misma especie y de ¡a mistna calidad. 2) El accipiens debe haberlas consumido. Hay consumo material cuando la cosa se extingue en razón del uso que se ha hecho de ella o cuando se transforma en otra cosa. no habrá repetición contra el acreedor que la hubiese gastado o consumido de buena fe". se requiere lo siguiente: 1) Tiene que tratarse de cosas consumibles o fungibles (arts. t. En efecto: si al recibirla actúa de mala fe.264 ERNESTOC. el consumo no sólo tomará irrepetible el pago. La tesis es correcta. 3) El accipiens debe haber obrado de buena fe. ¿Qué interés puede tener el incapaz en obtener la restitución si luego se verá obligado a volver a entregar. — Tampoco procede la restitución de lo pagado cuando la cosa entregada por el incapaz ha sido consumida de buena fe por el accipiens. p. adquiriendo así buena fe. 2 del art. 738 del Código de Vélez (A. En ambos casos. n" 671. '"^ Ripert y Boulanger. pero luego se persuade de que el incapaz ha dejado de serlo. Tratado de derecho civil. Giorgi. 738. Borda. y es irrelevante la buena o mala fe de su obrar al momento de recibirla. Nuestro Código Civil autoriza la compensación no sólo cuando se trata de dinero. Derecho de obligaciones. G. la cual concuerda con lo dispuesto por el art. sino también Cuando las prestaciones consisten en dai"cosasfimgibles entre sí. 379.1. que consagra esta solución. n" 105. si el pago hubiera consistido en una cantidad de dinero o cosa fungibte. material o jurídicamente. se ha pensado que no corresponde concederle la acción de nulidad por falta de interés io3. Idéntica solución consagra el inc. VII. 532. p. La doctrina española propone las mismas pautas interpretativas que nuestros autores señalan para el art.

así. art 738. n' 10. p. relativo valor. la vigencia de ese principio es lo que pernüte dar adecuada solución a una serie de problemas que de otro modo no se podría resolver. y en otros similares. n" 671. Pero esto no autoriza a negar la importancia del principio general. p. el pago realizado por el incapaz no puede tener efecto confirmatorio. según se vio. sino en el pago por error o sin causa. pues será imposible —de hecho— restituir la cosa consumida. III) Importancia de mantener vigente -el principio que exige capacidad. Código Civil. V. 726 que exige capacidad para pagar tiene. Cours de Code. p. 2) Si la obligación preexistente presenta un vicio que la invalida. si és de mala fe —aunque no podrá ser condenado a restituir lo que recibió del incí^az— deberá indemnizar los daños y perjuicios que éste haya sufrido como consecuencia de su acción. t. si paga más que lo que debía o una cosa de mayor valor. 3) Si el incapaz sufre un perjuicio en razón del pago realizado. por el contrario. I. el accipiens no queda constitoido en mora pese a la oferta. Se ha sostenido que en estos casos. Des obligations. el accipiens no podría rechazar la oferta que proviniera de un incapaz. Obligaciones. 82. . ni el deudor estará habilitado para consignar judicialmente. Tratándose de un rechazo legitimo. i. y la cuestión se resol- Cfr. pues el pago realizado le ha causado un perjuicio. hallan explicación las siguientes situaciones: 1) El accipiens tiene el derecho de rechazar el pago si éste le es ofrecido por un incapaz i<». 457. pues la propia incapacidad del solvens constituye por sí misma un vicio i"*. a" 1408. Borda. n° 88. Así. — La regla del art. la acción de repetición no se funda en la incapacidad del solvens —que sería indiferente—. En razón de que el solvens debe ser capaz. los pagos hechos por incapaces son pasibles de nulidad sólo en supuestos de excepción. Demolombe. 532. podrá repetir lo pagado.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 265 na fe y luego llega a conocer la incapacidad del solvens. Ello es así porque el acto de confirmación debe estar exento de todo vicio. no obstante lo cual consume la cosa. XXVIl. lo cual no ocurre en nuestro caso. Baudry-Lacantinerie y Barde. Una vez materializado el consumo. quedará t^ligado a indemnizar al incapaz. tendrl acción para exigir la restitución. el incapaz habrá perdido la acción de repetición. Por todos: G. La buena o mala fe del accipiens determinará si éste es o no responsable. Busso. Reparemos en que si no se exigiera capacidad en el solvens. 11.

868). asumiendo las dificultades de esa prueba (sobre esto. no es el error el que justifica la repetición. p. pero no en virtud de su incapacidad. § 60. Pero esto no es posible. ese pago seria válido. el pago efectuado por un incapaz que entrega una cosa de mayor valor que la debida. En consecuencia. Sin embargó. el accipiens no podrá oponerle la compensación. espontáneamente. esta solución no condice con el espíritu tuitivo de las normas que protegen a los incapaces. c) El poder de disposición. Pero. p.1. entrega una cosa de mayor valor.266 ERNESTO C. por razones de método. el solvens debe ostentar poder de disposición para concretar un pago válido. Repetición del pago de lo que no se debe. II. . de la prescripción ganada. 1. Pero esta última respuesta no tiene cabida en nuestro ordenamiento. no está obligado a hacer descuentos (art. esta tesis olvida que para hacer funcioníBr el ^^ígopomm&méí^go sin causa es necesario. al igual que en el caso anterior. sino por aplicación de las normas que regulan el pago por error o sin causa (Cazeaux y Trigo Represas. En relación con el segundo supuesto: el pago de una deuda prescrita supone la renuncia. podrá repetir lo pagado. 2. en otros términos. si la incapacidad fuera irrelevante. antes del vencimiento del plazo. y. no procedena la repetición. sino la. el cual. el incapaz tendrfa que probar la existencia del error. 72). y procederá la restitución de lo pagado. 301). ver Bustamante Alsina. 755). probar la existencia del error o la ausencia de causa. por tanto. para poder efectuar un pago anticipado es preciso que el deudor renuncie al plazo. Si el deudor incapaz paga. t. 29). pues el crédito peira reclamar la entrega de la cosa no ló tiene contra ese tercero.792 y conos. en razón de su incapacidad. ¿podrá repetir el pago? Si aplicáramos las reglas generales. ¿perderá la acción de nulidad? Es evidente que la ley pretende protegerlo debido a su condición de incapaz. 570).1... se requiere tener capacidad (art. en el caso de pago anticipado la renuncia será nula. Derecho de las obUgaciones. II. en virtud de la renuncia. 4) Si actúa como solvens un tercero incapaz. sin que interese si incurrió o no en error. o estando ya prescrita la obligación. Esta tesis presenta. beneficiando así al acreedor. etc. "Obligaciones". lo cual demuestra que la capacidad no siempre es irrelevante. p. Siempre con ei propósito de minimizar la importancia de la falta de capacidad. WAYAR vería según los arts. 784. dos graves inconvenientes: 1) para que funcione el pago por error. t. del Cód. precisamente. En relación con el primer supuesto: dado que se presume que al plazo se lo ha establecido en favor de ambas partes (art. será tratada a propósito del "objeto" del pago {infra. Remisión Además del requisito de la capacidad. vol.790. Civil it". sino contra el deudor. como mínimo. vol. ¿qué ocurre si el incapaz no incurrió en error?. y en este caso el solvens es —por hipótesis— incapaz. y 2) quedarían sin solución los casos en los cuales el pago fue realizado sin error (v. Tratado. 3965) (sobre esto. § 145). con el fin de favorecer a su acreedor). ese tercero podrá repetir lo pagado. como pretenden quienes afirman que el pago es sieinpre im simple hecho. pues para renunciar se requiere tener capacidad (art.gr. Esta cuestión. por parte del deudor. ver Enneccerus y Lehmann.falta de capacidad '<>«. se dice que si el incapaz paga de más.

IX. vol. Según se vio. Busso. la misma condición se exige para recibirlos. sino que se trata de servicios que otra persona realiza en su beneficio (arar un campo. 734. en cambio. Lo único cierto que cabe extraer de ese texto es lo siguiente: si para realizar pagos se requiere capacidad (arts. si es incapaz. servicios éstos que acrecientan su patrimonio y sobre los cuales no tiene un directo poder de disposición. en las obligaciones de hacer y en las no hacer cuyo cumplimiento se consuma con la mera realización del hecho o abstención. M.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS § 103. § 54. Empero. entonces sí será necesario que el accipiens esté dotado de capacidad para recibir. cuando el pago consista en simples hechos u omisiones. 461. p. el solvens podrá cumplir sin siquiera con'"^ De acuerdo: A. Dice el art. 739: "Lo que está dispuesto sobre las personas que no pueden hacer pagos. No es así. p. Será irrelevante. la mera realización del hecho equivaldrá al pago. von Tuhr. el ofrecimiento deberá ser efectuado a su representante. y 3) una vez cumplido con exactitud el hecho debido. en Nuovo Digesto Italiano. V. CAPACIDAD PARA RECIBIR PAGOS 267 CorrespDode'íAMWsftai^Bar. la incapacidad del solvens no influye sobre la validez del pago.qué capacidad debe ostentar el accipiení para poder recibir pagos. t. etc. el requisito de la capacidad sólo interesará cuando el pago deba ser concretado mediante un acto jurídico a cuya celebración deban concurrir ambos sujetos. es decir. voz "Pagamento". 8. en tales casos. t. En la mayona de los casos. es aplicable a las que no pueden recibirlos". p. Belluscio y Zannoni. si el hecho no ha tenido todavía ejecución y se pretende ofrecer su cumplimiento. el incapaz no podrá demostrar un verdadero interés como para justificar la procedencia de la acción de nulidad. 726 y 738). p. IX. Giorgianni. . n° 27. art. la incapacidad que podría afectar al accipiens en nada influye sobre la eñcacia del hecho cumplido '09. 3. Es lógico que así sea: 1) porque tratándose de lüi hecho o abstención en cuya realización interviene únicamente el solvens. Tratado de las obligaciones. Código Civil. § 1.). a) Obligaciones de hacer y de no hacer Naturalmente. ésta disposición puede hacer pensar en la existencia de dos regímenes idénticos referidos a la capacidad del solvens y del accipiens. la incapacidad del accipienstaiapoco tiene influencia. porque no se trata de cosas (dinero. 2) no hay posibilidad de dilapidación por parte del accipiens incapaz —que es lo que la ley quiere evitar—. art 734. por ejemplo) que recibe y que puede dilapidar. 428. Código Civil. pintar una pared. 418. L II.

establecen la misma prohibición para las personas que se hallan sometidas a proceso concursal. como la Ley de Concursos 24. 216-250). Menos aún podrá intimarlo a cooperar o a recibir el pago. no lo podrá hacer si éste es incapaz. según el cual el pago debe ser hecho al representante "cuando el acreedor no tuviese la libre administración de sus bienes". y a fin de disiparlas solicite la cooperación del accipiens. 152 bis establece que "sin la confomúdad del curador. opina —sin fundar su tesis— que los inhabilitados no son incapaces y. 542). p. h) Obligaciones de dar. En realidad > < . al tratar el pago por consignación y la mora creditoris. II-B. Se descarta toda posibilidad de que pueda actuar como accipiens un incapaz. in extenso. en primer lugíir. ciertas leyes especiales. están impedidas de actuar como accipiens. La inhabilitación judicial. en cambio. p. Sin embargo. Pero bien puede ocurrir que el solvens tenga dudas sobre algunas de las modalidades con que se debe efectuar el cumplimiento. n" 690. 152 bis. § 29 a 47. en esta clase de obligaciones el accipiens debe ser capaz. no sólo los incapaces están impedidos de recibir. 1184y 1185)—requieren que ambos sujetos sean capaces. estas personas son las que no pueden administrar sus bienes. ParaLlambías. no pueden recibir pagos. no obstante ser capaces.gr. no pueden recibir pagos ni los incapaces rú quienes están inhabilitados para administrar sus bienes. por tanto. de lo cual cabe deducir que estas personas no pueden hacer o recibir pagos cuando tales pagos constituyen actos de disposición <acerca de este tema se puede consultar el valioso trabajo de J. Ghirardi.. no se puede dejar de tener presente que el penúltimo párrafo del art. también lo estánlos inhabilitados mencionados en el art. A mi juicio. De todas estas cuestiones me ocuparé. Así resulta. 739. El impedimento puede ser absoluto o relativo. 1 del art. el cual. Por tanto. Según nuestro ordenamiento. Principio general Por regla general. WAYAR sultar al accipiens. es decir. porque las intimaciones únicamente pueden estar destinadas apersonas capaces. Obligaciones. Borda. del inc. no sólo los incapaces carecen de aptitud para recibir >> válidamente un pago. tendrían aptitud para recibir pagos (Borda. I. 731. los inhabilitados están sujetos ala sentencia del juez. formalizar una escritura pública (supuesto previsto en los arts. los inhabilitados rw podrán disponer de sus bienes por actos entre vivos". ps. 189). en segundo lugar. ciertas personas. n° 1460. Obligaciones. es aplicable al accipiens por mandato del art.268 ERNESTO C. 726.522. si bien está referido a la capacidad con que debe obrar el solvens. de cuyos términos se debe extraer las soluciones. según lo disponga la sentencia que decrete la inhabilitación (Llambías. Las obligaciones de hacer que consisten en la celebración de un acto jurídico —^v. Así resulta del art. .

vol. no podrá aceptar pagos que impliquen adnünistración extraordinaria o disposición sin autorización judicial e intervención del síndico i " . en Bueres (dir.522). 5) La prohibición de hacer pagos al fallido. 734. su imposibilidad de recibir pagos " 2 . en cambio. un menor de 18 años que trabaja en una actividad honesta está autorizado a recibir el pago de su salario (art.. ver H. El concurso preventivo y la quiebra. 464. de la ley 19. ley 24. etc. sólo pueden recibir pagos que se relacionen con aquellos actos para los cuales la ley les reconoce capacidad. ya que no sólo pierde la administración. puede recibir el pago de alquileres.. 54: personas por nacer. ver Garaguso.—Entre esta clase de personas se cuentan las sometidas a proceso concursal y los inhabilitados mencionados en el art. según que se trate de concurso preventivo o de quiebra. una distinción. los que serán ineficaces. menores impúberes. 106. En el concurso preventivo. Quienes padecen una incapacidad relativa. En la quiebra. 128). Civil. Cámara. un bien que recibió a título gratuito.. un menor emancipado que haya vendido. aplicando las normas generales relativas a la capacidad. p. Por ejemplo. 5. inc. 1) Enn^ las peleonas sometidas a proceso concursal cabe. 88 inc. glosa al art. p. De acuerdo con lo afirmado en el texto: Parellada.gr. . Ineficacia concursal.2. sino que sufre el desapoderamiento de sus bienes (art. todavía.522 dispone: "La sentencia que declare la quiebra debe contener:. n) Personas privadas de administrar sus bienes. en cambio.. 5 de la nueva ley de concursos 24. puede vender y recibir el precio de los artículos que formen parte de la mfercadería de su fondo de comercio. nos. 15. dementes y sordomudos.. no podrá percibir el precio a menos que lo haga mediante quien lo represente (art. Surge nítida.522). 152 bis del Cód. El art. en tal situación se explica que la sentencia que declaró la quiebra deba prohibirles a los deudores "hacerpagos alfallido " (art. se trata de actos inoponibles ''' Sobre esto.—Se aplican las reglas generales sobre capacidad de las personas. inc. 35.). Con respecto a la interpretación del art 95. 88. Cabe añadir que los pagos hechos al fallido no son nulos. aunque debe admitir la vigilancia del síndico(art.) Código Civil. La cuestión debe ser resuelta. 5.522). p. la situación del concursado —fallido— es muy diversa. ley 24.1 y 35. por medio de su representante. ley 24. es decir.) y Highton (coord. Está autorizado a recibir pagos que no excedan de la "administración ordinaria" (v.551. como los menores adultos o los emancipados. en definitiva. 61. entonces. t 2-B. 131). 107. no son actos de ningún valor o carentes de efectos. no pueden recibir ninguna especie de pago los incapaces absolutos enumerados en el art. I.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 269 I) Incapaces. el concursado rw pierde la administración de sus bienes. Así.".

152 bis dice. el reembolso del primer pago. A. ese pago puede ser considerado eficaz (cfr. ps. pues en él se prohibe hacer pagos a quienes no tengan la libre administración. nulo. § 29 y ss. Conservará el derecho de exigir del quebrado. 236 y 238. verGh'rardi. En realidad. que el inhabilitado tiene aptitud para recibir pagos. 183-184). y distinguir. sólo en el ^mer caso —y siempre que sea una adininistfación ordinaria— se podrá pensar en la validez del pago (sobre esto. capaz (P. de allí que se haya sostenido que la inhabilitación no los priva de aptitud para recibir pagos Es más: el art. no son incapaces. ps. 2) Los inhabilitados del art. Todo esto surge de aplicar las normas relativas a la nulidad de los actos jurídicos.). una vez cesada la quiebra. en "J. 152 bis. como ocurre con los concursados. 1969. Fusaro. 731. que incluyó en el Código Civil el art.. Sin embargo. inc. con lo cual estaría superado el obstáculo del art. 152 bis.711. Por tanto. "* La ley 17. éste podrá ser requerido por el síndico. a quien no le podrá oponer el recibo emanado del quebrado. Será el juez. Sassot. Situación jurídica del initabilitado. B. para que sea aprovechada por la masa de acreedores. A. básicamente. en suma.". antes de que tenga lugar el segundo pago. no definió cuál es la condición jurfdica del inhabilitado. según se desprende del propio art. c) Pagos hechos a un incapaz. en principio. puede ser peticionada por el propio incapaz.). en su último párrafo. porque si pone la suma o cosa que recibió a disposición del síndico. en cada caso. 152 bis. . y aquellas personas. quien decida la situación de estas personas. nos. 1. no se debe perder de vista que esa facultad de administrar {Hiede ser limitada e incluso suprimida por la sentencia que declare la ii*abilitación. Pero si la quiebra cesara. como lo hace Borda. si el pago es un acto de administración o si se trata dé un acto de disposición. Raffo Benegas y R. sí pueden administrar. Por tanto. Sanción El pago hecho a un incapaz es. no así por un solvens que obró —^por hipótesis— con capacidad. para decidir si el inhabilitado puede o no recibir pagos será necesario atenerse a los términos de la sentencia. ps. Concitríoj. lo que el fallido no puede hacer es aprovechar para sí el producto de un pago. La inhabilitación judicial. Esto significa que el pago hecho al fallido no libera al solvens. 551 y ss. el pago ya realizado quedará firme y surtirá plenos efectos " 3 .270 - ERNESTOC WAYAR a la masa de acreedores del fallido. 216yss. que los inhabilitados "podrán otorgar por sisólos actos de aáminístracíón ". La ley pretende dar protección a los intereses particulares del incapaz. podrá ser obligado a pagar de nuevo. será necesario tener en cuenta los términos en que se ha dictado la sentencia. en principio. La doctriria está de acuerdo en que la persona que se halla en esa condición es. Doctrina. por cualquier causa. de allí que la nulidad sea relativa. En todo caso. Pero esto no autoriza —^pienso— a afirmar.

Aquí cabe formular una importante aclaración: por regla ge neral. declarada la nulidad. por hipótesis. prohibiéruloles efectuar pagos a personas incapaces o impedidas de administrar sus bienes.. el deudor habrá quedado liberado (argumento dei art. "la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamenl lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anu lado" (art. 1052). por dos razones principales: a) en primer lugai . 2) Puede haber dilapidado o malgastado lo que recibió. En efecto: una vez que el acreedor incapaz ha recibido el pago pueden presentarse las siguientes situaciones: 1) Puede haberle dado un empleo ütil o haber obtenido provecho df las cosas recibidas. el pago es nulo si así lo pide el incapaz (art.gr. el pago hecho al fallido es inoponible a la masa de sus acreedores. el pago es válido. Así. no cabe la sanción de nulidad. Para comprender la diferencia que hay entre ambas sanciones se tendrá en cuenta que en tanto que con la nulidad se quiere proteger al incapaz que es parte del acto viciado. 1048). inc. puede verse obligado a pagar de nuevo. paga dos veces". con la inoponibilidad se quiere proteger a los terceros en cuyo beneficio se ha declarado la inhabilitación del accipiens. Para que prc ceda el doble pago es necesario que el accipiens incapaz haya dilapidaxk o gastado sin provecho lo que recibió. conviene precisar en qué caso el splvení se verá obligado a pagar de nuevo. el deudor deberá volver a pagar. d) Situación en que se halla el solvens que efectuó el pago al incapaz Los arts.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS . que son teiceros respec to de la relación solvens-accipiens. ese pago será nulo y eí solvens tendrá que volver a pagar. Corresponderá. no se podrá pedir su nulidad y. Pagar de nuevo le significará la pérdida de lo que hubiese dado en la primera entrega. 271 Cuando el pago es efectuado a una persona impedida de administrar sus bienes (v. como se ve. ya que. es grave. esta regla no tiene aplicación cuando el incapaz ha dilr pidado lo que se le entregó. por aquello de que "quien paga mal. Si violando la prohibición el deudor le paga al incapaz. en cambio. pues el solo hecho de que el accipiens sea incapaz no basta para considerar mal efectuado el pago. en este caso. En este caso. en tal caso. 1. y 734 contienen un mandato dirigido a los deudores. Por la gravedad de la sanción. y no tendrá derecho a pedir la restitución de! primer pago. declarar la inoponibilidad de ese pago. por consiguiente. 731. 734). a los concursados o inhabilitados en las condiciones antes mencionadas). solvens y accipiens son capaces. porque no se está frente a un acto viciado. La sanción. .

o que redwidara en provecho manifiesto de la parte incapaz". Planteado así el problema. salvo si probase que existe lo que dio. J. b) En segundo lugar. 3) También es posible que las cosas recibidas por el accipiens incapaz se conserven dentro de su patrimonio. con ese propósito se han ensayado diversas respuestas. nota 195. una vez que ha dilapidado se tiene el pago pe» no realizado y se obliga al solvens a pagar de nuevo.272 ERNESTO C. si se lo obligara a restituir el primer pago. después de declarada la nulidad de un contrato la parte capaz "no tendrá derecho para exigir la restitución de lo que hubiere dado. pero si decide dilapidar.—Opinan unos que el solvens podría solicitar la restitución de lo Por ejemplo. 1052. entonces sí sufriría un evidente perjuicio. Aun quienes piensan que el pago no es un contrato invocan este artículo para fundar en él la irrepetibilidad del pago cuando no hubo provecho para el accipiens " s . I) Primera tesis: el solvens puede pedir la restitución invocando el art. II-B. ¿Cuál es. WAYAR cuando la ley prohibe que se le pague a un incapaz lo hace con el propósito de protegerlo de sus propios actos. lo pagado se halla en poder del accipiens sin ser aprovechadas ni dilapidadas. en este caso. conviene recalcar que las posibilidades del solvens de evitar un doble pago subsisten mientras el accipiens no haya malgastólo lo que se le dio. ¿Por qué? Porque al pagar a un incapaz violó una prohibición legal.supuesto que aquí se analiza. última parte. o el reembolso de lo que hubiere pagado. en cuyas disposiciones queda comprendido el . ya que depende de lo que decida hacer el accipiens: si se decide por un aprovechamiento útil. . no se puede exigir su restitución y el solvens debe volver a pagar. el pago es nulo. Antes de enunciarlas. es decir. ¿tiene alguna acción que lo proteja ante la eventualidad de pagar dos veces? Es fácil advertir que el deudor está en una desventajosa e injusta situaci&t. La doctrina se ha empeñado en hallar una solución que contemple el interés del deudor. el pago será válido. 1052 cede cuando corresponde aplicar el art. la situación jurídica del solvensl Su situación es sumamente precaria. es como si hubiese dilapidado sus propios bienes. 1165. Es claro: según el art. o gastado. con lo cual ningún perjuicio habrá sufrido el incapaz. n" 1462. el pago será nulo y aquél podrá exigir un nuevo pago. La inconducta del incapaz recae sobre el patrimonio del solvens. la regla del art. Obligaciones. Llambías. 191. 1165. En suma: en caso de dilapidación. quiere evitar que malgaste lo que recibe en pago. Por tanto. sin que se les haya dado un aprovechamiento útíl y sin que hayan sido tampoco malgastadas. ¿puede el deudor evitar que el acreedor decida dilapidar?. Empero. p.

Pero ésta es una solución inadmisible en nuestro derecho. n" 1435. p. § 3. n" 112. '" La crítica es genoralizada: Ca»aux y Trigo Represas. 1052. BeUuscio y 2:annoni. para obtener esto se debe pedir —^previamente— la nulidad de ese pago. Mediante la confirmación. él puede ejercerlo —si quiere—. El incapaz tiene la posibilidad de evitar esa doble traslación patrirrronial con sólo confirmar el acto. se dice que la acción a entablar debe estar dirigida a obtener la confirmación del acto (Busso. porque con la confirmación desaparece el interés del solvens en obtener la restitución. porque —por hipótesis— lo pagado está todavía en su patrimonio y no ha sido ni aprovechado ni dilapidado. ''' Como una variante de la primera tesis. Cours de Code. p. L 3. Bitre nosotros es aceptada por Salvat. La titularidad de la acción de nulidad le corresponde al incapaz. en consecuencia. entre ellos. 167. ese perjuicio no existe en este caso. art 734. 1052 «i*. p. porque el art. Si bien la restitución no procede cuando de ella deriva un perjuicio para el incapaz. Baudry-Lacantinerie y Barde. t. y nunca puede ser obligado a confirmar. cosa que hará por medio de su representante. n" 40. pues ¿qué acción debe entablar el deudor para lograr la restitución? Si la demanda se ha de apoyar en el art. Esta tesis tampoco halla respaldo en los textos de nuestro ordenanüento. V. 1052. ya que conserva el derecho de reclamar nuevamente el pago. art 734. En efecto: el derecho de confirmar un acto nulo le corresponde al incapaz. — Según otros' el deudor estaría en condiciones de tomar la iniciativa y de demandar al representante del acreedor para que confirme el acto de pago. 77. una vez declarada la nulidad. p. 464. el pago es nulo. Des obligations. II) Segunda tesis: el solvens puede pedir la confirmación del acto. 1049 le niega expresamente a la parte capaz la acción de nulidad "fundándose en la incapacidad de la otra parte".LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 273 pagado con base en el art. Código Civil. tendiente a arrancar compulsivamente la confirmación. no cabe duda de que la acción que se pretende reconocerle es la de nulidad del acto. la restitución no lo afectará. p. 430). Obligaciones en general. XXVn. Derecho de las obligaciones. vol. Esta tesis presenta un escollo insalvable. Por ' Esta4esis aparece insinuada por autores franceses: Demolombe. 11. . II. 2. Razonan así: por ser el accipiens incapaz. el pago surtiría plenos efectos. Esto último es lo que ocurriría si se admitiera una demanda de la píute capaz. en virtud del art. el de liberar al deudor. La idea central que la inspira consiste en reconocerle al solvens capaz la posibilidad de solicitar la restitución o la cotifirmación del pago. por tanto. Código CivU. ñ. t. porque es a él a quien se pretende proteger i". t. 229. las partes están obligadas a restituirse lo que hayan recibido. n" 199.

WAYAR lo demás. ya que podría desnaturalizar —si se extendiera a otras hipótesis— el régimen de nulidades organizado por nuestro codificador. 190. § 54. por tanto. p. 773). — Según una tercera o p i n i ó n ' s e hapensado que al deudor le asiste la posibilidad de demandar por imputación de pago. ¿cuál es la vía adecuada? Ya se vio que pedir la confirmación no puede^en cambio. " ' El problema que se trata de resolver se presenta cuando el pago ha sido hecho a un incapaz y éste conserva en su patrimonio la cosa recibida. pues no se pyede dudar de que la nulidad y la confirmación sólo pueden ser pedidas por el incapaz. La tesis fue expuesta por J. La presente tesis parte de la idea de que id deudor le conviene afirmar la validez del pago —^no su nulidad—. III) Tercera tesis: se puede demandar la imputación de pago. 773). n" 1462. Las doá anteriores pretenden otorgarle al deudor que ha pagado mal una acción que la ley no le reconoce. todo el sistema de protección al incapaz quedaría desvirtuado. las mismas razones por las cuales se te niega la acción de nulidad a la parte capaz (art. el deudor podrá ofrecerlo al represéntente legal en función de pago" (A. es legítimo que pueda pedir la cancelación por medio del mecanismo de la imputación. Por eso. La demanda. De ese modo evitará que el acreedor distraiga las sumas o cosas recibidas para otros finés que no sean útiles. La demanda de imputación de pago (art. Teniendo en cuenta esa situación. . De ahí la conveniencia de defender la tesis de Llambías: el deudor puede demandar la imputación del pago efectuado a la cancelación de la deuda que mantenía con el incapaz. 8). y. no le puede ser negada al solvens que pagó. 1049) sirven par^justificar la prohibición que se le impone con el propósito de evitar qiie ptiédá sblicitai: la confínnación del acto. Obligaciones. si es válido. según pienso. cuando se propone que estas acciones puedan ser articuladas también por la parte capaz. puede pedir que impute lo que recibió el incapaz al pago de su deuda. IX.274 ERNESTOC. II. p. Pues bien: nadie le negaría a quien pagó la posibilidad de ofrecerle al representante del incapaz que tome la cosa —que está en el patrimonio de su representado—tnfunción de pago. Tratado de las obligaciones. además de contrariar la letra de la ley. se está proponiendo una solución que. lo impute a la deuda que el pagador mantenía con el incapaz. es sumamente peligrosa. Llambías. a diferencia de la de nulidad o confirmación. Esta última tesis es. naturalmente. pero. von Tuhr. al mismo tiempo. De lo contrario. ha escrito Von Tuhn "Si el objeto adeudado está todavía en poder del acreedor. para evitar así que éste dilapide lo que recibió. II-B. deberá ser dirigida al representante de éste. demanda que tendría por objeto la obtención de una sentencia que declare la validez del pago efectuado y. la que menos obstáculos encuentra dentro del sistema de nuestro Código Civil. suniado al hecho de que el deudor tiene el derecho de imputar los pagos que haya efectuado (art.

para cuya determinación será necesario tener en cuenta las circunstancias particulares de cada caso. 431. Colmo. 734. A. Es posible señalar. el deudor puede solicitar la restitución invocando el art. 401. V.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 275 Para concluir.. así. De las obligaciones en general. o bien se estaría admitiendo que el acreedor cobre dos veces. dentro de nuestro ordenamiento. 734: el pago "será válido en cuanto se hubiese convertido en su utilidad". p. t. E. así lo establece expresamente el Código en la segunda parte del art. pese a todo. t. Código Civil. al contrario. II. Así. p. diversas hipótesis en las cuales ese pago es válido. cabe remarcar que si es el incapaz quien toma la iniciativa y demancja la nulidad del pago. . — El fundamento de la nulidad del pago hecho al incapaz radica en la necesidad de evitar que éste despilfarre lo que se le entregue. p. Derecho de las obligaciones. § 5. n" 576. 465. el producto del pago se convierte en utilidad o beneficio para el accipiens. e) Supuestos en que el pago hecho al incapaz es válido La regla que establece la sanción de nulidad de los pagos efectuados a incapaces no es absoluta. p. Cfr. De ahí que el pago útil sea un pago válido. y otras en las cuales. art. n° 50. no obstante la incapacidad del acreedor. cuando el pago da lugar a un incremento del activo o a una reducción del pasivo. Ahora bien: ¿cuándo se debe estimar que el pago es útil? Es ésta una cuestión de hecho. surtirá plenos efectos. Busso. desaparece la razón justificante de la nulidad. Ocurre lo primero cuando los fondos son invertidos en la adquisición de detenninado bien. el pago será válido en los siguientes casos: I) Cuexndo ha sido útil al incapaz. sin haber dilapidado lo que-se le dio.gr. cuando no hay dispendio sino que. 2. La doctrina se ha encargado de trazar ciertas pautas que sirven para resolver el problema. 1052. Cazeaux y Trigo Represas. Belluscio y Zannord. vol. t. en general. se estaría amparando un enriquecimiento injusto >2o. ya que sin despilfarro no hay perjuicio para el incapaz. Hay utilidad por reducción del pasivo cuando los fondos son destinados al pago de deudas (v. se entiende que hay utilidad. art 734. las mejoras "voluntariais" no quedan incluidas en este concepto. desgravación de un inmueble gravado con hipoteca. Por eso. Código Civil. 3. 78. o en la realización de mejoras útiles o necesarias. Si se autorizara al incapaz a reclamar la nulidad y a exigir un nuevo pago. que acrecientan el valor de los bienes que posee el incapaz.

Borda. Obligaciones. Así. Vencido el plazo. p. gozando de plena capacidad. 107. n" 691. II-B. II) Cuando la incapacidad del accipiens es sobreviniente a la constitución de la obligación y el solvens acnía de buena fe. lo eliminó. en el caso descrito en el ejemplo se advierte una particularidad: la incapacidad del accipiens es sobreviniente a la constitución de la obligación. p. Obligaciones.. Es importante precisar los límites de la utilidad. y una parte del precio queda pendiente de pago hasta seis meses después de celebrada la venta. superando al Código francés ' 2 3 . p.000. n" 1110. . en tanto que los $ 3. se plantea una razonable duda: ¿es justo mantener la sanción de nulidad para esta clase de pagos? Vélez Sarsfield. 542. el pago sólo será válido hasta el límite de $ 7. n" 1464. H Anteproyecto Bibiloni (art. alimentación. n' 1465. en cambio. Obligaciones en general. no han incluido una norma similar a la nuestra. 734 el pago hecho al incapaz es nulo. 1. — Supongamos que Juan. Pedro le entrega a Juan el dinero adeudado. nos proporcionó un texto —el del art. en cambio. etc. según Llambías. también debe probar el límite de esa utilidad ' 2 2 . que es la suma útil. Juan sé convierte en incapaz (v. educación. o cuando se los destina a gastos de manutención del incapaz (v.gr. Ameal y López Cabana. n' 209.(X)0 para gastos de manutención y dilapida los restantes $ 3. pues de ello depende el límite de la eficacia del pago. por esa razón se ha dicho que se trata de una disposición "novedosa". $ 1 . Le corresponde al deudor que pretende la validez del pago probar que éste ha sido útil al acreedor. Los códigos más recientes.gr. 1. sí lo reprodujo en el art 811.000 para el pago de una hipoteca. WAYAR cancelación de una prenda.000 dispendiados podrán ser reclamados nuevamente al solvens. 734 que limita o condiciona la validez del pago a la suma que ha sido efectivamente útil al incapaz. "no por discrepancia de solución. El Anteproyecto de 1954. si se hizo im pago de $ 10. Esta solución resulta del citado art. 1154) y el Proyecto de 1936 (art. 735— del cual es posible extraer una sohición equitativa Los autores no discrepan respecto de estas cuestiones: Salvat y Galli. y si a ello se agrega el hecho de que Pedro puede ignorar la pérdida de capacidad de su acreedor. sino por considerario innecesario y comprendido en la situación más general de pago al acreedor aparente" (Obligaciones. ' ^ Nuestro art 735 no tiene equivalente en el Código francés.000 y el incapaz destina $ 6. El Anteproyecto de Códgo Ovil para el Paraguay que preparó De Gásperi. ' Tampoco este punto está con^ovenido: además de los autores citados en la nota precedente. p. Sin embargo. Alterini. 193. 691) reprodujeron el art 735 de Vélez. Llambías. p. II. ¿Será válido ese pago? Ya se sabe que por aplicación del art. salvo que le haya reportado utilidad. Mientras transcurre el plazo.000. etc. le vende una Joya a Pedro.) ' 2 ' ..). porque ha sido declarado demente). II-B. etc. Curso de obligaciones.276 ERNESTO C. 227. 196). como el peruano de 1984.

dice el art. Pero. pero también es innegable que en el caso del pago hay particularidades que justifican el apartamiento de esa regla. si • L. Galli. no se niega que la nulidad de los actos jurídicos por inc^acidad de una de las partes es decretada con total prescindencia de la buena o mala fe con que pudo haber actuado la otra parte. 11. en el sentido de que si no se lo realiza el deudor será sancionado. 466). II. 734. no es el mejor método para interpretarla norma— que el art. J. 735. 1 1300. t. L. 735 adquiere valor sólo cuando se admite su sentido contrario. £1 art. nada más que reiterándola para el caso d& que el deudor conociera la incapacidad del acreedor i«. cuya redacción se tomaría superfina. p. no extingue la obligación". 401. 735: "Si el acreedor capaz de contraer la obligación se hubiese hecho incapaz de recibir el pago. Código Civil. en el caso del pago su realización es forzosa. En abono de esta tesis se argumenta que el principio general que rige en esta materia es el que decreta la nulidad del pago hecho al incapaz (arts. Código Civil. por tanto. afirma que si bien el art. dejaría sin posibilidad de implicación el art. y este principio no puede dejar de tener aplicación sólo porque la incapacidad sea sobreviniente. en el art. 735 reitere lo que se dispuso w el ait. con alcance general. t. art 735. p. 735. era innecesario disponer idéntica sanción en el art. LII. de ordinario. son libres de concluir o no el acto. Tratado de las obligaciones. 735 declara inválido el pago que el deudor haya hecho conociendo la incapacidad sobreviniente del accipiens. el deudor que sabieruio la incapacidad sobreviniente se lo hubiese hecho. en sus anotaciones a Salvat. Asf lo entendió nuestra doctrina (A. Segovia. p. . El sentido de la norma es clarísimo: si el deudor conoce la incapacidad sobreviniente. es decir. 735. 57. Exposición y comentario. En segundo lugar. IV. n" 1113. 735 radica en que permite afimutr la validez de un pago por incapacidad sobreviniente del accipiens. Obligaciones en general. Por tanto. Obligaciones en general. p. art. el pago que haga no será válido.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 277 y justa para el problema planteado. Esta tesis no puede ser admitida. 734. Cierta doctrina ha descartado la interpretación a contrario »". siempre que el deudor obre de buena fe. 230. Lo valioso del art. Belluscio y Zannoni. se debe admitir que en caso de desconocimiento el pago es válido. Machado. 739 y 726). No se puede entender—al menos. 530. p. 3. Es claro: la nulidad del pago al incapaz ya está dispuesta. En primer lugar. Boffi Boggero. quienes celebran actos jurídicos gozan de libertad de conclusión. Colmo. § 3. ¿qué ocurre si desconoce la nueva situación del acreedor? Interpretando en sentido contrario el artículo. Así. n' 576. nota 15. La protección de los incapaces —se señala— debe ser atendida con preferencia a la buena fe con que pueda obrar el deudor. esto no autoriza a interpretar que si desconociera esa incapacidad el pago sería válido.

És razonable suponer que si el deudor hubiese tomado conocimiento de la incapacidad. él no está obligado a indagar en lo sucesivo las vicisitudes que podrían alterar la capacidad de su acreedor. por consiguiente. t. esto es. Por esta razón. Así como se le otorga Por cierto que el art. Si el acreedor era ya incapaz al tiempo de contraer la obligación —acto que debió efectuar. En definitiva. constituye una normarevolucionária. Así resulta del art. 734. 2) El solvens tiene que haber efectuado el pago obrando de buena fe. 735. 735 supone un apartamiento de las reglas generales. salvo que demande —antes— la imputación de ese pago. El desconocimiento de la nueva situación justifica el pago realizado. si pagó es porque creyó que el acreedor conservaba la capacidad que tenía en el momento de contraer la obligación. .lo castigue con la nulidad. si obró con diligencia al constituir la obligación. queda exinúdo de ulteriores indagaciones >27. Ya se vio que el deudor. quien puede decidir el destino del pago. no se explica la tesis que pretende convertirlo en letra muerta. por medio de su representante—. 735 permite atenuar esa injusta situación. "tanto si se la relaciona con otras disposiciones del Código como si se la estudia en legislación comparada" (Busso.. n" 7. salvo que le sea útil. es innegable que en el caso del pago —si el acreedor dilapida lo que recibe—el solvens deberá volver a pagar. Por otra parte. si bien tampoco se niega que la nulidad de los actos no opera contra la parte capaz. sino en favor del incapaz '^s. Código Civil. es lógico — j u s t o — que si ignora la incapacidad de la pa^^O^se. WAYAR quien paga lo hace para evitar ser sancionado. privado de la acción de nulidad. las peculiaridades del p3®o lo justifican. V. por la razón indicada.278 ERNESTO C. II-B. el pago que posteriormente se le hizo quedará comprendido en la prohibición del art. lo cual debe ser computado como una onerosa sanción' para éste. Cfr. La situación que se presenta en este caso es similar a la que tiene lugar cuando se configura un pago a un acreedor aparente. p. interpretado a contrario. 194. y podrá declarárselo nulo. el pago que haya hecho será válido. Llambías. queda a merced del acreedor. si lo dispendia. no habría pagado. aquél deberá pagar de nuevo. No se le puede atribuir negligencia a quien pagó si lo hizo tomando en cuenta la capacidad inicial del acreedor. si el solvens desconoce la incapacidad sobreviniente del acreedor. o 435). art 735. como es lógico. La solución que brinda el art. ignorando el estado de incapacidad en que cayó el acreedor. Busso afirmó que el artículo. n° 1465. Obligaciones. los requisitos para que entre en juego esta norma son dos: 1) La incapacidad del accipiens debe ser sobreviniente a la constitución de la obligación. por todos.

Esto se explica porque la buena fe je presume (argumento del art. p-195. en cambio. vol. 2362). Llambías. el solvens debe probar que la incapacidad que afecta al acreedor fue sobreviniente al nacimiento de la obligación. II-B. t. el pago es igualmente válido después de que ha tenido lugar la prescripción de la acción de nulidad. su buena fe. el pago debe ser con- Cfr. Para demandar con éxito la validez de un pago —u oponerse a la nulidad articulada por el representante del incapaz— con base en el art. § 1300. Obligaciones. n* 15.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 279 validez al pago realizado a un acreedor que no es tal. Tratado de las obligaciones. es decir. si es válido el pago hecho al mandatario a pesar de haber cesado el mandato por incapacidad sobreviniente del mandante. —Otro de los supuestos en los cuales el pago hecho al incapaz es válido tiene lugar —^por aplicación de los principios generales— cuando el representante del incapaz se aviene a confirmar el acto viciado. nada impide que el pago sea igualmente válido si se lo ha efectuado directamente al incapaz (argumento de los arts. Código Civil. La posibilidad de solicitar la confirmación sólo le corresponde al incapaz. pero que aparenta ^ T lo. 195. 79-80. art 735. p. cabe admitir la validez de un pago rea-. Colmo. 544. es decir. n° 576. 1963. J. 4. t. 2. 57. t II. p. debe acreditar que al tiempo de ser constituido el vínculo obligatorio el acreedor gozaba de capacidad.1964 y 1967) 1 2 9 . No deberá probar. Obligaciones. aunque de hecho no la tenga '28. . B. Reconlemos que la prescripción corre contra los incapaces que tienen representantes legales (art. n" 1465. Por todos: Uambías. p. inc. art 735. 314. Obligaciones. así. Teoría de las obligaciones. IV. VII. Belluscio y Zannoni. Boffi Boggero. ni) Cuando el pago es confirmado por el representante del incapaz. n" 695. Busso. n" 357. IV) Cuando prescribe la acción de nulidad. V. p. a^t?iínl?Íé9íy«6n'mayor razón. 468. a la parte capaz le está vedada esta solución. — Por fin. I. De las obUgaciones en general. E. p. t. t 3. p. lizado a un acreedor que es en realidad tal y que aparentemente goza de capacidad. n" 98. p. 401. por tanto. y que luego se convirtió en incapaz. la doctrina destaca que la solución ha sido expresamente consagrada para el contrato de mandato. J. si el representante del incapaz no pide la nulidad antes de la prescripción. H. 3966). Giorgi. Íl-B. está eximido de probar que desconocía el advenimiento de la incapacidad. Derecho de las obligaciones. G. Además de los autores citados en la nota precedente: Cazeaux y Trigo Represas. Lafaille. 735. I. § 5. Tratado de las obligaciones. Borda. n" ¡465. 436. Por lo demás. Código Civil. ps. Le corresponderá al incapaz destruir esa presunción. acreditando que el solvens sí conocía el estado en que se hallaba al tiempo de recibir el pago i3o.

U n' 1052. por ser titular del derecho de pagar. el acreedor es el sujeto pasivo de ese derecho. que reglamentan el pago por consignación. 11) S U J E T O A C T I V O D E L P A G O : E L D E U D O R ¿Quiénes están legitimados para efectuar el pago de determinada obligación? El primer legitimado es el propio deudor de esa obligación. 726. también están legitimadas otras personas. otros terceros —llamados Tu> interesados.. porque es el titular del derecho de crédito. el deudor es el sujeto pasivo.) y todos los que tengan algún interés en el cumplimiento de la obligación ". Otros autores suelen indicar que las personas legitimadas para pagar son el deudor y los terceros sin distinción. dice que pueden pagar "los deudores (. 4031. Obligaciones en general. y está obligado a respetarlo. 106). en nuestro ordenamiento se ha cuestionado el derecho de pagar que tienen los no interesados. o ius solvendi. se lo considera sujeto activo del pago. goza de ciertos derechos. de la otra categoría de terceros— también pueden hacerlo. Pero el deudor. 198). 756 y ss. . WAYAR siderado válido. el más importante de esos derechos es el derecho de pagar. t. Gomo se verá más adelante. además de él.. sin embargo. La ley reconoce este derecho del deudor: a) en el art. en efecto. P A G O P O R EL D E U D O R En la relación de obligación. el acreedor es el sujeto activo. Es la enumeración que constimye la opinión comtín entre los autores (por todos: Salvat y Gálli. porque él es el obligado. Instituciones de derecho civil. por oposición. mecanismo creado por la ley para posibilitar la liberación coactiva del deudor. 505. plazo que se computará a partir de la fecha en que se haya realizado el pago. los sujetos que pueden efectuar el pago son los siguientes: a) el deudor. las cuales forman la categoría de terceros interesados. último párrafo. de Ruggiero. p. con lo cual queda entendido que la legitimación les corresponde tanto a los interesados como a los no interesados (R. en razón de que si se les permite pagar es porque se les reconoce un interés que justifica su intromisión en la relación deudor-acreedor. y c) los terceros no interesados § 104.280 ERNESTO C. Estas dos especies de sujetos activos son las que la ley menciona. el art. segunda parte). Pero no acaba allí la lista de personas que pueden pagar. y b) en los arts. I. II. la tesis no ha tenido éxito. en términos que no admiten dudas: "el cumplimiento exacto de la obligación le confiere el derecho de obtener la liberación correspondiente". El plazo pa^a pedir la nulidad es de dos años (art. p. como tal. para distinguirlos. vol. b) los terceros interesados. Por tanto. Por eso.

puesto que éste es el principal efecto de la solidaridad.. "no será subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores " (art. 699). cada uno de ellos sólo tiene el derecho de pagar la parte que le corresponda en la deuda. 1). p. 693. también una persona plenamente capaz puede hacerse representar por otra. Beltrán de Heredia. se debe admitir la validez del pí^o realizado por el representante. n" 334. b) El ius solvendi pue<Je ser ejercido por medio de representante. incluso para pagar. si lo hace. 1881. Lafaille.) deudores haya " (art. por antonomasia.LOS E L E M E N T O S DEL PAGO: L O S SUJETOS 281 El deudores. y b) cuando se ha dado '^^ H. el ius solvendi debe corresponderle en igual medida '32. que ruj sea el de la obligación". No se requiere esa especie de poder. si la prestación no puede ser cumplida sino por el propio deudor —^y a porque se trata de un hecho que sólo él puede realizar. 691). 301. vol. será preciso saber si esa mancomunidad es simple o si es solidaria. No se debe perder de vista tampoco que aquel que pagó la totalidad tiene derecho a reclamar de los otros codeudores el reembolso de la parte que a cada deudor le corresponda (arts. 131.. con poder especial (art. a) cuando se trata de pagos normales de la administración. infine). . El cumplimiento de las obUgaciones. inc. ya porque sus condiciones personales han sido determinantes para la constitución de la obligación—. Si la mancomunidad es solidaria. 717 y 689). No tiene el derecho de pagar la totalidad de la deuda. p. En el primer caso^mancomunidad simple). Por cierto. el sujeto activo del pago. P A R T I C U L A R I D A D E S Q U E P U E D E N P R E S E N T A R S E aj El ejercicio del ius solvendi ofrece ciertas particularidades cuando el deudor integra una relación de obligación con pluralidad de sujetos. estimo que el ius solveruli de cada deudor comprende el pago de toda la deuda. Como regla general. Tratado de las obligaciones. 741— "tampoco podrá ser obligado a recibir en pago la ejecución de otro hecho. Así comoel "deber de prestación" le incumbe directamente. cabe afirmar que siempre que el objeto esperado por el acreedor pueda ser proporcionado tanto por el propio deudor como por un representante de él. Si hay pluralidad de deudores. no sólo los incapaces pueden valerse de representantes. ya que sólo de ese modo podrá obtener su liberación. Empero. puesto que "la deuda se divide en tantas partes iguales como (. en principio. cada uno de los deudores puede ser obligado a pagar la totalidad de la deuda (art. § 105. I. Es queel acreedor—como dice el art. quedará descartada la posibilidad de pago por representante. Para realizar pagos el representante debe contar.

el cual. ¿puede el acreedor negarse a recibir el pago? Se ha sostenido que el acreedor puede rechazarel pago. en suma. Es el argumento dado por Llambfas para justificar el rechazo del pago que podrfa ofrecer el representante del deudor(Oi>/ígactonei. 120. no por los acreedores del primero " 4 . vol. no está tratando de cuidar los intereses de los acreedores del mandante. n" 160.eQti:ega<^o sl ditiero o la cosa que el mandante debe dar en pago (art. nota 36). de allí su innegable interés en^agar. p. II. Los argüihentos de Llambías. Belluscio y Zannoni. y un eventual incumplimiento de esa gestión —^lo cual ocurriría si no se le permitiera realizar el pago— lo haría responsable frente a su mandante. . 307. En el texto sostengo que el representante que no puede justificar su penonería debe ser tratado como tercero interesado. estaría legitimado para ^agar. art. 2) Cuando la ley exige un poder especial para realizar pagos. 729). WAYAR pcxler para contraer la obligación. en tal carácter. t. t. t. ¿Puede el acreedor rechazar el pago que le ofrezca el mandatario o representante si éste no acredita su condición de tal? Es decir. pues el otorgamiento de tal facultad lleva implícita la autorización para cumplirla. Cazeaux y Trigo Represas. 418). para que el acreedor no pueda rechazar el pago (art. p. me remito a lo expuesto supra. y en tal carácter tendrfa el derecho de pagar. respecto. V. disconforme con la utilización de sus bienes. la seguridad de lograr todos los efectos del pago. Esta tesis. máxime si se ha. Basta que el representante admita ser un tercero. c) En lo que respecta a la capacidad con que debe obrar el deudor para poder concretar un pago válido. por las razones que siguen: 1) si el acreedor no puede negarse a recibir un pago que le ofrece un tercero interesado. 3. si el mandatario no justifica esa condición. p. además de infundada. Código Civil. podría impugnar los actos realizados en su nombre " 3 . ya que está obligado a rendir cuentas de su gestión al deudor-mandante. 2. es inconveniente. Es la opinión generalmente admitida (E. n''1405. § 102.p. Código CivU. 26. La ausencia o insuficiencia de poder sólo puede ser opuesta o invocada por el mandante al mandatario. con base en un débil argumento: el acreedor no obtendría. éste no pudiera acreditar su personería. debería ser tratado como tercero interesado y. no se ve razones para que sí pueda negarse a recibirlo del mandatario del deudor. 726. por hipótesis. Busso. El acreedor no puede negarse a recibir el pago. lo que se busca es regular las relaciones entre mandante y numdatario. si.282 ERNESTO C. § 2. de quien dice ser representante. II-B. La condición de interesado no le podría ser negada. pero si aun esta posibilidad es negada. cabe todavía considerarlo no interesado.de los cuales los acreedores son terceros. no estaría a salvo de una eventual reiclamación del deudor. no resultan atendibles. Derecho de las obligaciones. 1886). art 725. y reconozca actuar como tal. cuestionando las facultades del mandatario.

y si no está obligado. a cuyo tenor el pago puede ser hecho. en su época. La tarea le corresponde a la doctrina científica. Para proceder con método. se puede decir que hay dos corrientes de pensamiento acerca de este concepto. Con propósito simplificador. XVII. Concordancias y comentarios. p.726. "terceros interesados". 208. ya que ambos son partes de la relación. es posible formar una seguiida categoría de terceros: los no interesados. y asumir el papel de deudores o de acreedores.728. es conveniente tratar cada categoría por separado. § 106. como se verá en los párrafos que siguen. art. Así. La intervención de los terceros en los actos solutorios aparece mencionada en diferentes artículos de nuestro Código. etc. t.n° 480. por naturaleza. a) Tesis restringida Sostienen una tesis restringida los autores que piensan que el concepto de "tercero interesado" sólo incluye cierto número de supuestos. por ejemplo. C O N C E P T O DE ' T E R C E R O INTERESADO" El Código Civil no define al tercero interesado. por "todos los que tengan algún interés en el cumplimiento de la obligación". Pero esta afirmación no implica negar que los terceros puedan inmiscuirse en aquella relación. 626. En efecto: el tercero.L O S E L E M E N T O S D E L PAGO: LOS SUJETOS 283 ni) S U J E T O A C T I V O D E L PAGO: EL TERCERO INTERESADO Es sabido que la obligación produce sus efectos entre deudor y acreedor. Por oposición. Laurent. o que comprende determinada situación en que se debe hallar el tercero. sé ubica dentro de esta corriente aquella definición según la cual es interesado "todo tercero a quien el acreedor puede requerir el pago de la deuda" '35. El punto. 726. además del deudor. T O es deudor.727. glosa n" 1. Son varias las versiones que se han dado respecto de esta tesis limitativa. de la cual no forman parte.de partida para analizar este tema está contenido en el art. razón por la cual Z no está obligado a pagar. que también pueden pagar. sea pagando la deuda o aceptándola. en los arts. por eso es falsa. por ello. . tampoco se le puede requerir '^^ Es la tesis que sustentó. Llerena. llamados. L III. Principes. Esta defmición está construida sobre una cQntradicción. entre nosotros se adhirió a ella B. 727. El artículo transcripto alude a una especial categoría de terceros: los que tienen interés en el pago. .

n" 661. si se le puede requerir el pago no sería un tercero. en suma. así. voL l. 726 les reconoce ius solvendi son: 1) el acreedor que le paga a otro que le es preferente.4 y 5 del art. Este concepto es demasiado restringido. porque él.4 y 5 del art. es parte. pues carecen —^por hipótesis— de un derecho real sobre el patrimonio del deudor. vol. no está obligado a pagar la deuda. 268 del Código Civil alemán —que también se sitúa dentro de esta corriente—. 2) el que estando obligado con otros o por otros. Colorabres Garmendia. 527. ha merecido la adhesión de algunos de nuestros autores. La enumeración corresponde a los incs. I) Tesis que considera terceros interesados a los mencionados en los incs. paga la deuda. Borda.284 ERNESTO C. Derecho de las obligaciones. A la inversa. sino un codeudor " 6 . pues sólo considera interesado a aquel tercero que ostenta un derecho real sobre la cosa que saldrá a subasta por la acción del acreedor.A. En derecho comparado se destaca el art. 119). los terceros interesados a los cuales el art. p. 768. 297. La doctrina aletnana. pues a él le puede requerir el pago el acreedor.2. 2. § 22. 726 no pueden ser otros que los incluidos en los incs. glosa n' 22. "Obligaciones". El pago por tercero. G. — Entre las tesis restringidas. Segovia. Para comprobar la inconveniencia de la limitación.2. 768. II.4 y 5 del art. E. 1. p. A.G. 1048 (de su numeración). 57.". al establecer que interesado es "todo aquel que por la ejecución del acreedor puede perder un derecho sobre el bien a ejecutarse". Pago por tercero. (teos autores omiten dar un concepto de tercero interesado. WAYAR el pago.2. Pero el fiador no es un tercero. Sobre esta tesis. sino un coobligado. 1. y no tercero. Si se admitiera la tesis de Laurent y Llerena. al interpretar el parágrafo 268 del B. ps. o que ejerce la posesión de ella ^^T. I. Cuando se trata de un tercero no se le puede requerir el pago. t. ha establecido que deben ser tratados como "terceros" con derecho de pagan a) el titular de un derecho real sobre un objeto perteneciente al deudor. 768. I942-IV-150. los cuales no podrían actuar como interesados. Pese a las críticas que se le ha formulado a este concepto por su carácter restringido. la de mayor auge en el derecho argentino i^s es la que afírma que los terceros interesados mencionados enpl art. Salas. Tratado de derecho civil. 1.B. n" 2. Según asta opinión. El fiador. II. t. en "J. cuya ejecución forzada promueve el acreedor.. simplemente. si en razón de la ejecución forzada puede perder la posesión (Enneccerus y Lehmann. el fiador tendría el carácter de tercero interesado. 1. ésa es la razón por la cual puede ser requerido. b) el poseedor de la cosa. ver I. dando lugar a que aquél pierda ese derecho en la subasta. p. 46 y ss. y Cazeaux y Trigo Represas. . 4) el heredero que admitió la herencia con beneficio de inventario y paga las deudas del causante con sus propios fondos. limitándose a enumerar distintos casos a título ejemplificativo: L. 3) el que adquirió un inmueble hipotecado. p. ObUgaciones. Código Civil. art. basta tener en cuenta que si ese concepto fuera válido quedarían excluidos de él los otros acreedores quirografarios del mismo deudor.

pero esta clase de subrogación requiere la existencia de un texto legal expreso. serían no interesados. 726 se limita a reconocer el ius solvendi del interesado. Todos los otros terceros. se sostiene que el art. El pago por tercero. no pueden estar en peor situación que los no interesados. de lege ferenda. naturalmente. No desconoce que. contempla únicamente la situación del prestamista que le facilita dinero al deudor. 727 no admite —dicen— esa posibilidad. . consideran subrogados en los derechos del acreedor pagado. pero no regla los efectos del pago que ese tercero puede realizar. a ellos también se les debe conceder el derecho de recuperar lo que pagaron. 768. 1. Se dice que nuestro Código no admite un concepto amplio de tercero interesado.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 285 Dado que la enumeración contenida en el art. sin contrariar un ápice la letra de sus textos 139. 3. porque es el único que se refiere a la subrogación legal. Los argumentos que se invoca pueden ser resumidos así: a) En primer lugar. que se refiere a esa especie. es posible y necesario construir un concepto amplio de tercero interesado. no existen otros terceros interesados fuera de los sujetos señalados en los ÍIKÍSOS y a citados. porque el art. de los cinco incisos que contiene. Ese texto no puede ser otro que el art. c) Pero. b) El art. cuatro están referidos a "terceros" a los cuales se puede considerar "interesados". Los interesados. pretende explicar quiénes son interesados para nuestro Código Civil. p. 770. inc. tampoco puede haber subrogación convencional con el acreedor. es decir. que pueden ejercer con total prescindencia de la voluntad del acreedor. 47). —Conviene dejar aclarado que esta tesis opera de lege tata. y que sólo serían tales los enumerados en los incs. ¿cuál será la vía adecuada para hacer fimcionar la subrogación en favor de los interesados? La tesis que examino descarta la posibilidad de que el interesado pueda subrogarse por convención: no puede haber convención con el deudor —señalan—. toda interpretación que pretenda extender el concepto a otros supuestos sería violatoria de la ley (Colombres Garmendia. entonces. Ésa es la vocación que denuncia la tesis antedicha. ü) Fundamentos. A los no interesados. 768 es taxativa. 726 coloca en un núsmo plano al deudor y al tercero interesado. se les reconoce expresamente el derecho de recuperar lo que hayan pagado por vía de subrogación. todos aquellos que no figuran en esa enumeración. Queda como último recurso averiguar si es posible la subrogación legal. a diferencia de lo que ocurre con los no interesados a quienes los arts. es decir. porque el art. 727 y 768. pero asegura que conforme al Código vigente no cabe esa posibilidad.4 y 5 del art 768. esto se deduce del hecho de que a uno y a otro se les reconoce el ius solveruli.2.

opuesta al criterio restringido que pretende reducir el concepto de tercero interesado a un número clausus. pero también es verdad que cualquier persona que decida pagar una deuda ajena. y todo aquel que sufriera un daño materid o moral —con repercusión patrimonial— por el incumplimiento de la deuda" (£Z pago por tercero. sin embargo. en Salvat. para una futora legislación. De allí que sea preferible aquella otra definición según la cual tercero interesado es "quien. en su Curso de obligaciones. II-B. n" 1408. 4/7/1977. por lo cual el concepto se toma impreciso..286 ERNESTO C. a medida que se desarrollen los postulados y fundamentos de la tesis amplia.2. n" 427. Fuera de éstos. si obtiene ese beneficio ostentará el título de interesado. Esta definición puede ser objeto.". en los párrafos que siguen. Dentro de esta tesis amplia. Colombres Garmendia elaboró de legeferenda. En efecto: la posibilidad de tener que responder por incumplimiento equivale a la posibilidad de sufrir un daño. de dos observaciones: 1) es sobreabundante.Com. n" 1055. con el único afán de beneficiar al deudor. no siendo deudor. esta tesis afimia que los únicos terceros interesados a que se refiere el art. Oalli también se muestra partidario de un criterio amplio. en tal sentido. p. es decir. En efecto: es claro que aquel que le paga á un acreedor que le es preferente obtiene de ello un beneficio lícito. por tanto. tener que responder por el incumplimiento del deudor. Este concepto es frecuentemente seguido por lajurisprudencia (C. — La crítica de la tesis restringida será expuesta. p. b) Tesis amplia Una segunda corriente de pensamiento sustenta una tesis amplia. 1. evenmalmente. 1978-11-69). que la expresión "beneficio lícito" es demasiado ambigua. 224. al menos. p. El elemento Ese concepto fue dado por Lafaille. la siguiente definición: tercero interesado "es todo aquel que puede. 726 sonJosentínieirados en los incs. Obligaciones. p. obtendrá de ese pago un beneficio h'citof aunque sea de carácter moral. I. expresa que debe "admitirse que él concepto de tercero interesado es más amplio que el de tercero con derecho a satisfacer al acreedor. III) Crítica. 125.A.4 y 5 del art. se ha definido al interesado como "todo aquel que obtiene un beneficio lícito como consecuencia del pago" El elemento caracterizador estaría dado por el beneficio lícito que el tercero puede obtener si realiza el pago. "J. ObUgaciones en general. a que se refiere el artículo 268 del Código Civil alemán" (Galli. 46). SalaC. Es evidente. II. ya que la hipótesis prevista en el primer párrafo queda absorbida por la del segundo. no existen otros terceros interesados dentro del esquema del Código Civil. 768. 199). Es la definición dada por Llambías. WAYAR d) Como conclusión. bastaba con mencionar esta última contingencia . puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no se paga la deuda" .N.

gr. 726. o con su objeto. según la tesis amplia. es la eventualidad de un perjuicio propio que puede süfiir el tCTfe^^iláUEiídá'no es pagada. para involucrar a ambas. El padecimiento afectivo. en caso de que éste incumpla y deba soportar la ejecución del acreedor. nunca podrá suñir un daño material por el incumplimiento. La posibilidad de sufiir el perjuicio debe estar enlazada causalmente con el hecho de que la deuda ajena no sea pagada. es toda persona distinta del deudor que. A esta clase de terceros se refiere el art. ¿convierte al tercero en "interesado" a los fines del pago? Pienso que la respuesta debe ser negativa. v. Pero sí podrá. v.. 768 de nuestro Código) —en este caso. al menos es seguro que ese incumplimiento no será la causa-eficiente de lo que suceda en el patrimonio del tercero. despejándose cualquier duda sobre la posibilidad de que las afecciones de una persona puedan ser tenidas en cuenta a los fines de calificarla como "interesada" en cumplir una obligación ajena. la vinculación se da con uno de los sujetos de la obligación (el deudor)—». si se trata de un pariente o amigo muy cercano al deudor. si el tercero no está relacionado jurídicamente ni con la cosa ni con ios sujetos. La ley exige que el perjuicio vulnere un derecho del tercero —así lo entiende también Llambías. se puede decir que esa persona es un tercero interesado. c) que para ser tercero interesado es necesario estar vinculado con alguno de los sujetos de la obligación. por estar vinculada jurídicamente con alguno de los sujetos de la obligación o con el objeto de ella. de manera que el problema se relativiza bastante.gr.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 287 tipificante. la vinculación del tercero es con la cosa objeto del derecho del acreedor—. 268 del Código alemán) —en este caso. al cual está expuesto si la deuda ajena no se cumple. siempre que el incumplimiento de una obligación pueda perjudicar a una persona distinta del deudor. El enlace causal entre el incumplimiento y el perjuicio al tercero debe estar materializado por oíra relación jurídica (distinta de la obligación incumplida). pero en virtud de una relación distinta y separada de aquella obligación. establecida entre el tercero y alguno de los sujetos de la obligación o su objeto. Si falta esa vinculación. éste podrá actuar como "no interesado" y efectuar el pago. Por eso y a se dijo (supra.. tercero interesado. Ahora bien: para que pueda materializarse ese perjuicio es necesario que el tercero esté vinculado jurídicamente con alguno de los sujetos de la obligación o con el objeto de ella. ser propietario o poseedor de la cosa que el acreedor va a sacar a remate (supuesto contemplado en el art. Por tanto. acreedor del deudor (supuesto previsto en el inc. § 74. 2) Se considera interesado al tercero que puede sufrir un daño moral. es decir. puede resultar perjudicada si la obligación no es c u m p l i d a L a vinculación entre el tercero y los sujetos o el objeto debe establecerse en virtud de una relación distinta de la relación de obligación. sufrir un padecimiento afectivo. en este caso. o bien ser el tercero. La nota que tipifica al interés del tercero es la eventualidad de sufrir un pequicio. la ley le concede al tercero el derecho de pagar. para evitar ese perjuicio. según se desprende de su definición—. con lo cual se amplía considerablemente el concepto. Sin embargo. 1 del art. lo cual no sucede cuando sólo son afectados los sentinúentos del tercero. es decir. en cambio. a su vez. .

. Teoiia de las obligaciones. sino sólo el derecho de reembolso por "el valor de lo que hubiese dado en pago". como sería absurdo pensar que el tercero interesado no puede subrogarse. . 2) El pago del tercero extingue el derecho del acreedor. no le otorga subrogación. El pago por tercero. 4 y S del art. ait. 727. 727 se refiere a toda clase de terceros —pues no distingue— y les reconoce el derecho de reembolso. porque ninguna otra normales concede ese derecho. Ameal y López Cabana. 101. Según esta norma: "El pago puede hacerse también por un tercero con asentimiento deldeudory aun ignorándolo éste (.2. 48-57). se debe entender que están comprendidos tanto el tercero interesado como el no interesado i « . 727. es innegable que el tercero no interesado que hace el pago —consintiéndolo o ignorándolo el deudor— se subroga ministerio le^ gis (art. 768. — El concepto amplio de tercero interesado ha sido impugnado por los partidarios de la tesis restringida. Giorgi. con el argumento de que si el tercero no está enumerado en el art. ri» 133. t 3. ni los textos del Código resultan lesionados con el concepto amplio de tercero interesado: a) La cuestión esencial consiste en demostrar que el tercero interesado a que se refiere el art. los no mencionados en esos incisos no tendrían derecho a subrogarse. 1. De aquí deducen una contradicción: ¿cómo considerar tercero interesado auna persona que no puede subrogarse en los derechos que le correspondían al acreedor? No hay tal contradicción. n" 196. el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago ". 1. Por empezar. inc. V. argumentan que ésa es la norma que les reconoce subrogación legal. A esta interpretación se le puede reprochar lo siguiente: 1) el art. 726. Curso de obligaciones. Belluscio y Zannoni. pero mantiene viva la obligación del deudor. Luego. ps. si bien se refiere al interesado. por ende. Por tanto. si bien textualmente no está consagrada la subrogación. Código Civil. WAYAR I) Fundamentos.ate sólo cabe otorgarles tal carácter a los ya mencionados del art. no gozará de la subrogación ministerio legis ni tampoco de la subrogación convencional. la deuda de éste se ha desplazado desde el acreedor hacia el tercero.288 ERNESTO C. después que ha pagado.). y que la posibilidad de subrogarse no está limitada a los supuestos de los incs. que viene a ocupar el lugar que el acreedor ha dejado (de acuerdo: G. Luego añaden: el ait 727. ver Colombres Garmendia. b) La evidencia de que el interesado no puede quedar sin subrogación autoriza al intérprete a extraer la solución del texto del art. se subroga en los derechos del acreedor. 157. A ambos se les reconoce el derecho de pedir la restitución "de lo que Quienes piensan que los únicos "interesados" en nuestro derecho son los mencionados en los incs. concluyen afirmando que para evitar ese dit . 2 . p. Alterini. En ambos casos. l.. 768. 768. sería ilógico e injusto que no se subrogara el interesado. no cabe duda de que ésta surge de su esp&itu y deuna interpretación leal del texto. 768 (sobre esto.4 y 5 del art 768. t. El artículo no contiene distingo alguno. si el no interesado se subroga. 3). p.

hay subrogación en favor del tercero no interesado que hace el pago con el consentimiento del deudor o ignorándolo éste. . Luego. precisamente. Sólo así se entiende que se haya omitido a los terceros interesados —en general— en el art. 727 se dice que si éste hace uso de ese derecho y paga. 727 le otorga al tercero interesado. en el art. 727. por cuanto la ley no hace distingos. 727 acerca de que el tercero puede pedirle al deudor el "valor de lo que hubiere dado en pago". y por eso lo incluyó en el inc. según este último texto. Por último. Es claro que el derecho de pedir restitución está otorgado al interesado. puede pedirle al deudor que le restituya lo que pagó. al darles el derecho de pedir la restitución del valor que hubieran pagado. en virtud áA desplazamiento de la deuda. A los interesados no los incluyó. 3. ¿qué razones justifican la intervención de un extraño —el tercero— en la realización del pago? El interrogante plantea el problema relativo a \o& fundamentos del derecho del tercero a efectuar el pago. lo cual constituye el efecto típico de la subrogación (art 771). el codificador entendió conveniente incluir expresamente al no interesado en la nómina de terceros que gozan de subrogación legal en el art. pues a él se ha hecho referencia en el artículo anterior. ¿Noes ésta. porque para ellos la solución ya estaba consagrada en el art. 768. c) Si hubiera dudas sobre el alcance de la expresión contenida en el art. Al contrario. 3. § 1. inc. De cualquier manera. 768. 768. p. 726 le reconoce al tercero interesado el derecho de pagar. les está otorgando subrogación legal. se trata del mismo derecho que el art. por cierto. 727. el tercero estará en condiciones de ejercer todos los derechos y las acciones —incluso las garantías— del antiguo acreedor. c) Razones que justifican el derecho de pagar que la ley le recotwce al tercero interesado Si la ojjligación sólo produce sus efectos entre acreedor y deudor—tal la afirmación que se viene reiterando desde el derecho romano—. 423). pero esto no basta para excluirla. ellas quedan disipadas con la lectura del art.—Advirtamos la cuestión en estos términos: el art. Por tanto. una hipótesis de subrogación legal? Es verdad que el legislador no utilizó en el texto transcripto la palabra "subrogación". n) El art.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 289 hubieren dado en pago". el sentido común y la lógica indican que se trata de una hipótesis de subrogación. el efecto típico de la subrogación es concederle al subrogado el derecho de obtener la restitución de lo que hubiere pagado. pero al no interesado también se le reconoce ese derecho.

Se sostiene. vol. la doctrina elaboró la teoría del bien debido Sobre ella se expuso supra. Siguiendo la exposición de Andreoli. La obligación. p. I47y ss. /AnBf ¿ícrcdíto. afirma que hay pago tanto cuando cumple el propio deudor como cuando lo hace un tercero. d) Por ende. entonces. El tercero que pretende pagar por el deudor no está sometido patrimonialmente al acreedor de éste. Dos razones invocan estos autores . L'adempimento dell'obbligo altná. c)k partir de esta comprobación. que todo aquello que tienda '"^ Ha sido la doctrina italiana. b) Sin embargo. en sustancia. t II. no aceptará. Ancfaeoli. que se aprecia objetivamente. 7 y ss. Nicoló. sin que por ello se resienta la esHuctura del vínculo obligacionái. R. prescindiendo del sujeto prestante o solvens. en suraa. y esta realización puede provenir del deudor o de un tercero. se deduce que la actuación del deudor no constimye un elemento imprescindible para satisfacer al acreeidor. ps. se puede resumir así la idea central que inspira esta tesis: a) cabe distinguir entre "satisfacción del derecho del acreedor" y "actuación del contenido del deber". Palmero. naturalmente. como la realización del contenido de la obligación. a mi juicio. y Salvat. — Para explicar el derecho del tercero. I) La teoría del bien debido. todo depende de la satisfacción del acreedor.Miccio..R. si éste espera una prestación persoruilísima de su deudor (v. sin que esto altere la estructura de la obligación U) Tesis que funda el derecho del tercero en la necesidad de liberar al deudor.. Entre nosotros: J. El cumplimiento de las obligaciones. ps. la redacción de un libro). Exposición y comentario. se han ensayado diversas respuestas. lo que verdaderamente interesa es que el acreedor obtenga el bien o utilidad que debe reportarle la prestación. El cumplimiento porel tercero. II. Contributo olla teoría deU'adempimento. Ln" 32. § 3 1 . A partir de esta premisa. pero si la prestación es fungible. p.. éste puede ser satisfecho por un tercero. la que mejor ha explicado la teoría del "bien debido". Se ve. Es el fimdamento expuesto por J. objetivamente. 200. de allí que se haya sostenido que ese derecho se funda en la necesidad de obtener la liberación-del deudor'"«. ObUgaciones en general. Sigue.gr. el desarrollo de eSta tesis Beltrán de Heredia. n* 1056. realizada por medio de la conducta del deudor. 507. y E Zannoni. es decir. que el pago es considerado. ps.. p. 115. WAYAR A este respecto. es fácil advertir que el derecho de pagar que la ley le otorga no puede fundarse en la necesidad de su propia liberación. Aquí cabe reiterar que esta teoría parte de una idea básica: el pago o cumplimiento es "la realización del contenido del deber". es^absolutamente irrelevante que quien satisfaga al acreedor sea un tercero o el propio deudor. haciéndola funcionar con particular énfasis en Jo concerniente al pago por tercero (G. 16 y ss. 57 y ss.290 ERNESTO C. O. Machado. 163). y hay otros en los cuales el acreedor queda satisfecho aunque no haya actuado el contenido del deber. Por ende. que cumpla un tercero en reemplazo del deudor.p&. pues no tiene de qué liberarse. p. hay casos en los cuales se realiza "el contenido del deber" y el acreedor no queda satisfecho. lo habitual es que el derecho del acreedor quede satisfecho mediante la acmación del deber.

LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS

291

a favorecer al deudor debe ser admitido por la ley; y el pago por tercero es una manera de favorecerlo. ni) El interés social. — También se ha dicho que el derecho del tercero se funda en la necesidad de proteger el interés s o c i a l q u e se vería resentido por el incumplimiento del deudor, lo cual se puede evitar permitiendo la intervención de los terceros. rV) El interés del tercero. — Otra d o c t r i n a a f i r m a que la razón que justifica el derecho del tercero es lapecesidad de permitirle que proteja sus propios intereses, cuando éstos se hallan en peligro de sufrir un perjuicio, como puede ocurrir cuando el deudor deja de cumplir con sus obligaciones. Si esto lesiona un derecho del tercero, debe permitírsele que cumpla por su deudor y otorgarle el derecho de pedir, luego, la restitución de lo que haya pagado. V) Tesis del abuso del derecho. — También se ha sostenido que la razón del derecho del tercero radica en la prohibición que pesa sobre el deudor y el acreedor para que no ejerzan abusivamente sus derechos subjetivos >49. Hay abuso, se dice, cuando alguno de ellos o ambos intentan impedirle el pago de la deuda a un tercero, que quiere hacerlo para preservar indirectamente un derecho suyo. VI) Nuestra postura. — No es éste un tema para polemizar. A cada una de las ideas expuestas en los párrafos precedentes le cabe cierta dosis de verdad, porque, en realidad, no es una sino son varias las razones que justifican el derecho de los terceros. Basta examinar el derecho comparado para comprobar que la mayoría de las legislaciones reconocen ampliamente el derecho de los terceros a intervenir en los negocios ajenos cuando se trata del pago
para justificar la necesidad de dar prioridad a la liberación del deudor por sobre toda consideración técnica o formal: 1) en la mayoría de los casos, al acreedor le será indiferente que quien cumpla sSa el propio deudor o un tercero; 2) al deudor, por la situación de sometimiento en que se halla, le convendrá, las más de las veces, que el pago lo realice un tercero. Así opina Galli, en Salvat, Obligaciones en general, II, n" 1056, p. 200. Lo que el legislador ha tenido en cuenta, según este autor, es la necesidad general de que las obligaciones sean cumplidas. "Resulta preferente —dice— la atención de ese interés, que la estrictez formal de que sólo extinga la obligación el deudor que la contrajo." E. Busso, Código CivU, t. V, arts. 727 y 728, n" 5, p. 365. Llambías, OWigacwnM,lI-B,n''1407, p. 122. ' ^ Algunos códigos les otorgan a los terceros —interesados o no— el derecho de pagar; así, por ejemplo, el art 1158 del Código español: "Puede hacer el pago cualquier persona.

292

ERNESTO C. WAYAR

Por eso, antes que buscar la última ratio, es preferible adoptar un criterio amplio para interpretar las normas que en nuestra legislación se refieren al pago por tercero. § 107. TERCEROS INTERESADOS: LOS SUPUESTOS MÁS IMPORTANTES A partir del concepto amplio que se ha dado del tercero interesado, y para guardar coherencia, cabe afirmar que no es posible brindar una enumeración taxativa de los supuestos en los cuales se puede presentar esta figura. Por eso, sin ánimo de agotar la nómina, la doctrina admite que son terceros interesados los siguientes: a) el tercer poseedor de un inmueble hipotecado. Según se expuso {supra, § 40), el tercer poseedor no puede ser considerado "deudor", no obstante lo cual puede perder la cosa hipotecada si el acreedor, euite el incumplimiento del deudor, persigue la ejecución de ese bien. Para evitar tal contingencia, el tercer poseedor tiene el derecho de pagar la deuda (art. 726) —^no como deudor, sino como tercero—, para luego repetir del deudor lo que haya pagado 'si. En idéntica situación se halla el garante real, que es aquella persona que ha constituido una garantía real sobre uno de sus bienes (prenda, hipoteca, etc.) para asegurar el cumplimiento de una obligación tenga o no interés en el cumplimiento de la obligación, ya lo conozca y lo í^ruebe, o ya lo ignore el deudor"; el art 767, inc. 1, del Código portugués de 1968: "A prestacto pode ser feita tanto pelo devedor como por terceiro, interessado ou nSo no cumprimento da obrigafSo"; el art. 1222 del Código peruano de 1984: "Puede hacer el pago cualquier persona, tenga o no interés en el cumplimiento de la obligación, sea con asentimiento del deudor o sin él, salvo que el pacto o su naturaleza lo impidan". Otros códigos, sin ser tan explícitos, se refieren a los terceros sin distinción alguna, con lo cual se obtiene un reconocimiento amplio de los terceros con ius solvendi, prescindiendo del interés que tengan; así, el art. 1180 del Código italiano de 1942: "La obligación puede ser cumplida por un tercero, aun contra la voluntad del acreedor, si éste no tiene interés en que el deudor ejecute personalmente la prestación". En otras legislaciones, el tercero puede pagar siempre que lo haga en nombre o por cuenta del deudor; así, por ejemplo, el art. 1630 del Código colombiano: "Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre de él, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor"; la misma disposición (tienen idéntica redacción) está contenida en el art. 1572 del Código chileno. Para el Código brasileño, el tercero no interesado que paga en nombre propio, si bien tíene derecho a ser reembolsado, no se subroga en los derechos del acreedor (art. 931); en cambio, si paga en nombre o por cuenta del deudor, sí se subroga (art. 930,23 parte). Opinión unánime: A. Colmo, De las obligaciones en general, n' 551, p. 397; Salvat y Galli, Obligaciones en general, I, n" 1055, p. 199; G. Borda, Obligaciones, I, n" 661, n° 527: H. Lafaille, Tratado de las obligaciones, vol. I, n" 335; Alterini, Ameal y López Cabana, Curso de obligaciones, I, n" 192, p. 100; Belluscio y Zannoni, Código Civil, 13, art. 726, §6, p.42l.

LOS ELEMENTOS DEL PAOa LOS SUJETOS

293

ajena. Si el deudor no paga, el garante puede pagar por él en cídidad de tercero interesado. b) Los terceros mencionados en los incs. 1,2,4 y 5 del art. 768. Son tales: 1) quien, siendo acreedor, le paga a otro que lees preferente; 2) quien paga una deuda al que estaba obligado con otros o por ofros; 4) quien adquirió un inmueble y le paga al acreedor que tiene hipoteca sobre el mismo inmueble; 5) el heredero que admitió la herencia con beneficio de inventarío y paga con sus propios fondos las deudas del causante. c) El poseedor, coposeedor o condómino de una cosa que puede salir a subasta ante el iitcumplimiento de una obligación ajena a los nombrados; el socio que puede verse perjudicado por las deudas que mantenga impagas otro de los consocios; el cónyuge, por las deudas del otro cónyuge, etc. i S 2 . En todos los casos, el tercero mantiene una relación jurídica con los sujetos de la obligación o con el objeto de ella, vinculación que lo convierte en interesado legitimado para intervenir en el pago. No son, en cambio, terceros ni el fiador ni los codeudores solidarios^ pues uno y otros son deudores de la misma obligación, es decir, son "partes", y no terceros
§ 108. EL DERECHO DEL TERCERO FRENTE A LA OPOSIQÓN DEL DEUDOR. DEL ACREEDOR O DE AMBOS CONJUNTAMENTE

¿Puede el tercero ejercer su derecho a pesar de la oposición del deudor, del acreedor o de ambos conjuntamente? Sí; pese a la oposición, puede ejercer el ius solvendi. Para comprender por qué ptiede ejercer su derecho, y las variantes que pueden presentarse, es conveniente analizar cada una de las hipótesis mencionadas. a) Oposición del deudor En primer lugar, está claro, en nuestro Código Civil, que el deudor no puede enervar o paralizar el derecho del tercero, manifestando su oposición al pago. Así lo consagra expresamente el art. 728: "El pago puede también ser hecho por un tercero contra la voluntad del deudor".

Cfr. L. Segovia, Código Civil, I. art. 1048 (de su numeración), glosa 22, p. 297. Es llamativo que para Segovia el derecho de los terceros a pagar sea injustificado (Código Civí7,I,art729,n''8). Cfr. Llambías, Obligaciones, II-B, n' 1408, p. 123.

294

ERNESTO C. WAYAR

Si bien la oposicióndel deudor no puede.parali2ar el pago sí tiene influencia sobre el derecho a la restitución que más tarde podrá ejercer ese tercero. La oposición del deudor tiene la virtud de limitar el derecho de reintegro sólo a "aqueUo en que le hubiese sido útil el pago" (art. 728, T parte). Cabe remarcar que la irrelevancia de la oposición del deudor es absoluta; es decir, cualquiera que sea la causa que invoque, su oposición no podrá impedir el pago. Es lógico que así sea, pues el ejercicio del ius solvendi del tercero no puede estar subordinado a la voluntad del deudor. Además, éste nunca podrá justificar su negativa si de ella se sigue un perjuicio para el tercero; si el deudor no quiere o no puede pagar no tiene derecho a impedir que otro lo haga, máxime si se trata de un tercero que puede sufrir un perjuicio ante el incumplimiento. b) Oposición del acreedor El acreedor tampoco podrá oponerse, en principio, a recibir el pago del tercero; así está dispuesto en la primera parte del art. 729: "El acreedor está obligado a aceptar el pago hecho por un tercero". El derecho del tercero no puede estar expuesto al capricho del acreedor; de allí que si éste no tiene motivos justificados para oponerse, no podrá impedir el pago. Si se niega a recibirlo, el tercero podrá recurrir a la consignación judicial ' 5 5 . La oposición ifhpedirá el pago cuando el acreedor la funde en razones justificadas. Así, si el tercero pretende cumplir violando los principios de integridad o identidad, tendrá razón el acreedor en negarse a recibir la prestación. Del mismo modo, si la obligación consistía en un hecho o servicio que debía cumplir el deudor en atención a sus condiciones personales, el acreedor podrá negarse a aceptar la prestación de ese hecho o servicio que le sea ofrecida por un tercero (art. 730). Es decir, siempre que la actuación del deudor haya sido el motivo determinante de la constiwción de la obliUna regla adoptada por casi todas las legislaciones es aquella que considera irrelevante la oposición del deudor, quien no puede por ello impedir el pago. Su oposición tiene otro efecto: el de limitar el derecho del tercero al reembolso hasta el tope de la utilidad obtenida por el deudor como consecuencia del pago. Ver, por ejemplo, para el derecho español, J. Puig Brutau, Fundamentos de dereclio civil, 1.1, vol. II, "Obligaciones", p. 279. La jurispmdencia ha reconocido el derecho del tercero a consignar (C. Paz, Sala IV, "L.L.", 102-113). Además, es opinión casi unánime de la doctrina (Aubry y Rau. Cours, IV, § 322, p. 315, nota I ter; Baudry-Lacantinerie y Barde, Des obligations, II, n° 1598; entre nosotros: Salvat y Galli, Obligaciones en general, II, n° 1336, p. 375; en contra —consideran que sólo el deudor puede recurrir a la consignación—, Enneccerus y Lehmann, Obligaciones, vol l,% 66, p. 2X9).

LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS

295

pación, no se admitirá la intervención de un tercero, porgue ello implicaría 'attérareidereclno de crédito en desmedro del acreedor. Le incumbe al acreedor la carga de probar la razón que justifica su oposición '56. I) Obligaciones de dar.—Tratándose de obligaciones de dar, ¿puede el acreedor oponerse a que la cosa le sea entregada por un tercero? Se ha dicho que la oposición es posible '57 si la prestación que pretende cumplir el tercero no respeta los principios de identidad o integridad (v.gr., si ofrece una cosa distinta de la debida, o con disminución parcial de su valor, etc.). Empero, si se ofrece exactamente lo que se debía, el acreedor no tendrá motivo alguno para negarse a recibir. Si se trata de obligaciones mixtas, que consisten en un hacer del deu^ dor, tendiente a producir una cosa que luego será entregada al acreedor, éste puede rechazar el pago que le ofrezca un tercero si la cosa que pretende entregarle no ha sido fabricada por el propio deudor, cuyas cualidades personales han sido tenidas en mira por el accipiens. II) Insolvencia para garantizar la evicción por parte del tercero. — Se discute si la insolvencia del tercero para garantizar una eventual evicción puede ser motivo justificante de la oposición del acreedor. Se ha intentado la respuesta negativa, con el argumento de que si el acreedor es desposeído o pierde la cosa que recibió del tercero por evicción, renace la obligación primitiva y, por ende, podrá exigir nuevamente el cumplimiento del deudor originario '58.
Es la opinión común (por todos: Llambías, Obligaciones, Il-B, n° 1413, p. 129). '^^ Según nuestro art. 730, "si la obligación fuere de luicer", el acreedor no está obligado a recibir el pago que le ofrezca un tercero, si tiene interés en que el hecho sea ejecutado por el propio deudor. Nada dice este artículo sobre las obligaciones de dar. Sin embargo, no se puede dudar de que en estas últimas, si el tercero ofrece una cosa distinta de la debida, el acreedor podrá rechazarla con sólo invocar el art. 740, que vale tanto para el deudor como para el tercero que pretenda pagar. Señala Llambías que Borda ha sostenido la opinión contraria, al afirmar que el art. 730 sólo legitima la negativa del acreedor en caso de obligaciones de hacer, con lo cual da a entender que en las de dar el acreedor no podrá negarse a recibir (Borda, Obligaciones, I, n* 669, p. 530). En realidad, lo que este jurista afirma es que en las obligaciones de dar el acreedor no podrá rechazar la entrega invocando falta de solvencia del tercero pagador para responder por una eventual evicción o por vicios redhibitorios. Pero esto, como se ve, es muy distinto de sostener que en las obligaciones de dar el acreedor carece, en todos los casos, del derecho de rechazar el pago, como lo ha entendido Llambías, cuya critica, por tanto, es injusta (Obligaciones, II-B, n° 1413, p. 129, nota 57). De acuerdo: Llambías, Obligaciones, II-B, n° 1413, p. 129, nota 57, tercer párrafo. Comp. Borda, Obligaciones, l, n" 669, p. 530.

296,

^NgSTOC. WAYAR

c) Oposición conjunta del deudor y del acreedor Ante la oposición conjunta de acreedor y deudor, ¿subsiste el derecho del tercero? La cuestión suscitó opiniones dispares, pero hoy debe considerársela resuelta en favor de la tesis que reconoce el derecho del tercero, no obstante la oposición conjunta.'». En efecto: las razones que abonan esta última tesis no admiten réplica: 1) Si el deudor solo no se puede oponer (art. 728), ni tampoco puede hacerlo el acreedor por su cuenta (art. 729), nada autoriza a afirmar que ambos, actuando conjuntamente, sí puedan hacerio. Ningún texto legal autoriza una interpretación semejante. 2) Si se admitiera la oposición conjunta, quedaría abierta la posibilidad de alguna especie de confabulación entre deudor y acreedor para perjudicar al tercero. 3) ¿Qué interés se protegería si se pudiera, por esta vía, paralizar el derecho del tercero? El del deudor no; al contrario, pues la falta de pago puede agravar su situación patrimonial, ya que además de permanecer obligado frente al acreedor acrecentará su responsabilidad frente al tercero, dado que éste —^por hipótesis— sufrirá un perjuicio por el incmnplimiento, que deberá ser reparado por el deudor. Tampoco se beneficia al acreedor, ya que ante el incumplimiento su crédito no se verá satisfecho. Por fin, el interés del tercero también se verá lesionado, pues el incumplimiento —^ya se sabe— lo perjudica. Por tanto, ¿se puede sostener la validez de una tesis cuya solución no protege el interés de ninguna de las personas involucradas en el problema? 4) Por fin, la soluci&i es congmente con el criterio interpretativo predominante en el derecho comparado, pues afirma la prevalecencia del derecho del tercero sobre la actitud que puedan adoptar las partes de la obligación
La doctiina que esti de acuerdo en que la opoúción conjunta se impone sobre el derecho del tercero es la que siguen: Salvtt y Galli, ObUgaciones en general, H, n" 1071, p. 209; De Gásperi y Morello, t ID, "Obligaciones", n* 1177. p. 39; Lafaille. Tratado de las obUgaciones, vol. I, n" 341. p. 303. Opinan, al contraiio, que laoposicidn conjunta no alcanza para privar del derecho de pagar al tercero: Busso. Cffdigo Civil, t. V, arts. 727 y 728. n' 119, p. 378; Borda. Obligaciones, I. n* 662. p. 528; Uartbías. ObUgaciones, Il-B. n' 1414. p. 130. Por mi pane, entiendo que para resolver la cuestión se impone establecer el siguiente distingo: a) en tanto que el tercero interesado no puede verse impedido de pagar aun mediando la oposición coincidente de deudor y acreedor, b) el tercero no interesado s( quedará impedido de pagar en caso de tal oposición. Más adelante (ii^, § 117) expondM las razones que sustentan esta tesis. De acuerdo con la tesis expuesta en último término: A E. Salas, Pago por tercero, en "J.A.", t. 1942-IV, 150-151; Cazeaux y Trigo Represas. Derecho de las obUgaciones, t. II, vol. 2, p. 58. Ver la nota 150 de este capítulo.

LOS ELEMENTOS D E L PAGO: LOS SUJETOS

297

rv) S U J E T O ACTIVO: EFECTOS DEL P A G O POR TERCERO I N T E R E S A D O

El pago realizado por el tercero produce importantes efectos sobre la obligación pagada: 1) En primer lugar, dado que el acreedor ha recibido el objeto de su crédito, su derecho debe ser considerado satisfecho; nada puede exigir ya de su deudor. 2) Empero, la obligación respecto del deudor subsiste; la deuda no se ha extinguido, ya que aparece en escena un nuevo acreedor: el tercero que efectuó el pago. 3) El objeto de la obligación puede sufrir modificaciones, lo cual dependerá de la actitud que hayan adoptado los sujetos intervinientes; así, v.gr., si el pago fue realizado contra la voluntad del deudor, éste no estará obligado a reembolsarle al tercero todo lo que haya pagado, sino sólo aquello que le haya sido útil al deudor. Conresponde, como se ve, examinar varias hipótesis: 1) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL DEUDOR En general, el tercero qué efectúa el pago tiene derecho a ser reembolsado de todo lo que haya pagado. Sin embargo, esta regla puede sufrir modificaciones, lo cual dependerá de la actimd de las partes; además, esa distinta actitud influye sobre la acción que puede ejercer el tercero.
§ 1 0 8 bis. P A G O C O N ASENTIMIENTO D E L D E U D O R

La primera posibilidad que puede presentarse es que el tercero pague con asentimiento del deudor; "asentir" quiere decir "admitir" o "consentir" la actuación del tercero. Para que se confí gure esta hipótesis no es necesario que el deudor emita una autorización al tercero; basta que tenga conocimiento de.lo que pretende hacer este último y no manifieste oposición. La prueba del asentimiento le incumbirá al propio tercero. Esta hipótesis está prevista en la primera parte del art. 727; la doctrina interpreta, sin discrepancias, que en este caso queda configurado un contrato de mandato en el cual el tercero actúa como mandatario o representante del deudor.
' De acuerdo: Salvat y Galli, Obligaciones en general, l\, tras. 1064-1066, p. 204; Cazeaux y Trigo Represas, Derecho de las obligaciones, t. II, vol. 2, p. 61; Belluscio y Zannoni, Cddfío CiviZ, t 3, art 727, § 3, p. 423.

298

ERNESTO C. WAYAR

Naturalmente, el tercero tiene derecho a ser reembolsado de lo que haya págáifóTPíua obtener el reembolso cuenta con dos acciones: una que proviene del mandato, y otra fundada en la subrogación operada en su favor, y en virtud dé la cual puede ejercer los derechos y acciones que antes le correspondían al acreedor. Decidir cuál de las acciones conviene emprender es una cuestión que reviste particular importancia; por empezar, se ha de tener en cuenta que la elección de una excluye la otra. Así, si se elige la acción de mandato con resultado negativo, no se podrá luego intentar el reembolso por medio de la subrogación, pues el ejercicio de la primera acción consumió la pretensión jurídica del tercero '«z. De allí que antes de peticionar el reembolso convendrá estudiar las cuestiones de hecho y la naturaleza del derecho del acreedor. Por ejemplo: Juan es acreedor de Pedro por $ 50.000, deuda garantizada con hipoteca sobre un inmueble de Pedro; Diego —tercero— decide pagarle a Juan para luego exigir del deudor, Pedro, el reintegro. ¿Qué acción le convendrá intentar? Si decide accionar como mandatario del deudor, tendrá derecho al reembolso del capital más los intereses que correspondan desde la fecha del pago (arts. 1949,1950, etc.), pero no gozará de la garantía hipotecaria; en cambio, .si decide accionar subrogado en los derechos que tenía Juan, no sólo podrá roe lámar todo lo que haya pagado: gozará, además, del derecho de hipoteca, porque la subrogación, como es sabido, "traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantías

del antiguo acreedor" (art. 771). Otro ejemplo: Si la deuda proviene de un hecho ilícito y el tercero se subroga en los derechos del acreedor, debe tener en cuenta que la acción para reclamar la reparación del hecho ilícito prescribe a los dos años (art. 4037); en cambio, si reclama del deudor el reembolso de lo que pagó, alegando que actuó como su mandatario, gozará de un plazo de prescripción de diez años. Como se ve, todo depende de las circunstancias de hecho y de la naturaleza del derecho del acreedor para decidir la elección de la acción.

§ 109. PAGO IGNORADO POR EL DEUDOR

Otra de las situaciones que pueden presentarse —también prevista en el art. 727— es.aquella en que el tercero paga ignorándolo el deudor; a diferencia del casó anterior, debe haber aquí desconocimiento del pago. No habrá desconocimiento si el deudor le ha manifestado al tercero su oposi162

Cfr. Busso, Código Civil, t. V, arts. 727 y 728, n" 63, p. 372.

LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS

299

ción a que pague, aunque al tiempo de ser efectuado el pago el deudor ignore que ha sido realizado pese a su oposicióti. La oposición, ccnite se sabe, ^ no impide el pago, pero modifica la pretensión restitutoria del tercero; de allí la importancia de la distinción. Cuando el tercero paga ignorándolo el deudor queda tipificada una gestión de negocios '«^ en la cual el tercero actúa como gestor del deudor. También en este caso el tercero pagador tiene derecho al reembolso, pretensión que podrá intentar por medio de dos acciones; la que nace de la gestión (art. 2298), o la subrogatoria que se le reconoce a todo interesado que paga una deuda ajena (arts. 727 y concs.). Como en el caso anterior, aquí también la elección de la acción a entablar reviste particular importancia. Se ha de tener en cuenta que si se elige la acción originada en la gestión de negocios, le incumbirá al tercero probar que ha realizado una gestión útil, porque ésta es una condición para que proceda la restitución al gestor (art. 2297); y, en general, se debe acreditar la concurrencia de todos los requisitos exigidos para la gestión. Cabe reiterar que en cualquiera de los supuestos mencionados —es decir, que el pago del tercero sea realizado con asentimiento del deudor, o que se lo haga ignorándolo éste— el tercero cuenta con la acción subrogatoria, por expresa disposición del art. 727. "En ambos casos —dice el precepto—, el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago." Empero, además de esa acción subrogatoria, el tercero cuenta con la de mandato, si pagó con asentimiento del deudor, o la de la gestión de negocios, si pagó ignorándolo el deudor. Puede acumular ambas acciones 's*. a) Deber de dar aviso Cuando el pago es realizado ignorándolo el deudor, el tercero tiene el deber de dar aviso de que ló ha efectuado, a fin de que aquél tome conocimiento y se abstenga de realizar otro pago, en el supuesto de que el acreedor
• Cfr. Belluscio y Zannoni, Código Civil, L 3, art. 727, § 4, p. 425. Los sostenedores de la tet^a del acto debido afirman que el cumplimiento por un tercero es un efecto natural de toda obligación, en el sentido de que la estructura de ésta no se verá perturbada por el hecho de que en vez del deudor Cumpla un tercero, sin que para nada importe que el deudor conozca o ignore la realización de ese pago. Por tanto —señalan—, recurrirá la figura de la gestión de negocios para explicar el pago del tercero cuando lo ignora el deudor no sería del todo exacto. Ver un ejemplo de esta opinión en J, C. Palmero, El cumplimiento por el tercero, p. 52. ••De acuerdo: Llambías, Obligaciones, II-B, n" 1424, p. 139.

300

ERNESTO C. W A Y A R

—obrando, obviamente, de mala fe— se lo requiera. El aviso debe tener lugar por un medio fehaciente, para facilitar su pmeba. b) Consecuencias de la falta de aviso Si el tercero omite dar aviso de que ha pagado, puede ocurrir que el acreedor, aprovechándose de esa situación, reclame y obtenga del deudor un nuevo pago. Si esto ocurre, el acreedor habrá cobrado dos veces: una vez del tercero y otra del propio deudor; pues bien: ¿a quién se le dará acción para repetir uno de ésos pagos? Si se tiene én cuenta que fue el deudor quien —por hipótesis— pagó en segundo lugar se advertirá que para entonces el derecho del acreedor se había extinguido, por efecto del pago anterior del tercero; por tanto, el pago que pudo efectuar el deudor carecía de causa. Siguiendo este razonamiento, se podría pensar que es el deudor quien debe repetir lo pagado sin causa contra el acreedor de mala fe. Sin embargo, la solución es distinta: el deudor debe quedar liberado, y es el tercero quien deberá accionar contra el acreedor para recuperar lo que pagó, pues ese pago será inoponible al deudor Se antepone el interés del deudor al del tercero.
§ 110. P A G O D E L TERCERO ANTERIOR AL V E N Q M I E N T O

¿Qué ocune si el tercero se anticipa y paga antes del vencimiento de la obligación? Es necesario establecer una distinción: a) Si el tercero actúa con asentimiento del deudor, es obvio que éste consiente el pago anticipado y, por ende, se debe entender que renuncia al beneficio del plazo. En tal caso, el tercero podrá intentar el reintegro sin tener que esperar el vencimiento del plazo, pues, como se ha dicho, el deudor renunció a él. b) Empero, si el tercero paga ignorándolo el deudor, la cuestión cambia; en tal caso, para pedir el reembolso tendrá que esperar el vencimiento del plazo. La razón es obvia: si el propio acreedor debía esperar ese vencimiento, el derecho del tercero subrogado no puede ser mejor o más extenso que el de aquél; así está expresado en el art. 727, in fine: "Si hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la ¿leuda, sólo tendrá derecho a ser reembolsado desde el día del vencimiento".
' Es la tesis expuesta por Llambfas, ObUgaciones, II-B, n" 1421, p. 136, especialmente nota 72.

174. n" 881. Cazeaux y Trigo Represas. "E. puede ser repelido por el acreedor. P A G O D E L TERCERO C O N T R A LA V O L U N T A D D E L D E U D O R 301 Ya se ha dicho que la oposición'del deudor no impide que el tercero pueda pagar {supra.L. t. Le incumbe al tercero probar que el pago le ha sido útil al deudor. es decir. quien vería disminuido su pasivo sin ninguna erogación patrimonial.C. lll. 15/7/1959. Sin embargo. n' 764. 377. 214. I. y la cuantía de esa utilidad >66. quien podría oponerle la falta de personería.J. Borda. 2) RELACIOiSíES ENTRE EL lERCERO Y EL ACREEDOR § 112. p. § 108. 728. Código Civil. Además de los fallos citados en la nota anterior.D. p. 506. 97-92 (4241-S). Exposición y comentario. p. 38-222. 418. así surge del art. . t. 728.". en tanto que le incureibe al deudor probar que no tuvo utilidad: B. intenta consignar los alquileres adeudados por el verdadero locatario. Curso. 727 y 728. o sea. "L. 2. p. Concordancias y comentarios del Código Civil. 104-352. pues considera que el tercero sólo está obligado a probar la realización del pago. II.N. sin discrepancias. esa oposición tiene la virtualidad de limitar cl derecho del tercero. p. Mendoza. t. La solución De'acuerdo: J.L. con el propósito de convertirse él en inquilino. En efecto: pagando contra la voluntad del deudor. Machado. p.". como tercero. Derecho de las obligaciones. t. n" 112. Si un tercero asume la condición de deudor y ofirece pagar. arts. II. 1* Apel. Por aplicación de estos principios. se resolvió que si una persona. que cuando el tercero pretende pagar debe hacerlo como tal. En idéntico sentido: Alterini. pues quien intenta pagar lo hace arrogándose ima calidad de que carece <68.Paz. Ahora bien: la doctrina afirma. a). V. vol. Busso. y no invocando la calidad de deudor ' 6 ' . en el mismo sentido: C. LA C A L I D A D PE -TERCERO" FRENTE AL ACREEDOR Ya se dijo que el acreedor no puede impedir el pago del tercero. Llerena. 494. art. Obligaciones. desconocerle la personería que invoca. Cám. se estaría tolerando un enriquecimiento incausado en favor del deudor. I. una eventual oposición injustificada de aquél podría ser vencida por éste mediante la consignación judicial. invocando la calidad de locatario (que no tiene). el tercero sólo tiene derecho a "cobrar del deudor aquello en que le hubiese sido útil el pago ". de lo contrario —esto es. San Nicolás.L O S ELEMENTOS D E L PAOO: L O S SUJETOS § 111. El fundamento de la solución legal radica en que. la demanda debe ser rechazada. S. Sala II. 11/3/1971. En contra. si se negara la acción de repetición al tercero—. "L. 14/4/1961. Ameal y López Cabana.".

Sin embargo. creyéruiose deudor. aunque sea una persona incapaz. pues ya no cuenta con el recurso de la compensación. Código Civil. que puede. t. V. n" 1561. ser objeto de repetición por el tercero equivocado. Borda. cuando quien paga es un tercero. Cfr. En este supuesto. d) Caso en que el acreedor resulta evicto. sino que sostiene: "Quiero pagar porque soy inquilino". a quien podrá reclamarle nuevamente el pago. Obligaciones. Es claro: si se declarara la nulidad. N U L I D A D E INEFICACIA DEL PAGO D E L TERCERO El pago efectuado por el tercero tiene pleno efecto cancelatorio sobre el derecho del acreedor. el acreedor estaría obli gado a devolver lo que recibió del incapaz. En cambio. II-B. p. y el acreedor no puede negarse a restituir. pues quien intenta el pago lo hace con el fm de adquirir un derecho que no tiene. Llambías. n' 5. el deudor —que desconocía ese pago— vuelve a pagar la misma deuda. ver supra. 279. En este supuesto queda configurado un pago indebido. y nada se le podrá exigir. en razón de haber realizado un pago ineficaz. que es recibida por el acreedor. W A Y A R es justa. . § 1 0 2 . de manera que si se declara la nulidad del pago se le debe restituir lo pagado. podrá oponer la compensación. Busso. § 1 1 3 . pues él —^por hipótesis— no es deudor. El tercero no está obligado a pagar. p. b) Ello es posible porque el deudor. hay una serie de supuestos en los cuales el pago es nulo o ineficaz: a) Caso en que el tercero es incapaz. pero dado que continúa siendo acreedor de éste. que extinguirá ambas deudas (sobre esto. Y esa sustitución es inaceptable 169. art. n"'764. El tercero. aunque sea incapaz. 583. I. b) Caso en que el tercero paga por error. y es el tercero quien debe dirigirse al acreedor y reclamarle la restitución de lo dado. c) Caso en que después de realizado el pago por el tercero. Obligaciones. p. por efecto de la compensación. nó afirnuKÍ'Soy un tercero que quiere pagar la deuda del inquilino". En este supuesto. dado que el acreedor resultó desposeído de la cosa que recibió del tercero. 758. 594.302 ERNESTO C . perdiendo la cosa que recibió. cuando en realidad carece de esa condición. ese pago tendrá finalmente validez. por ende. al demandar. no tiene derecho contra el deudor. su incapacidad provoca la nulidad del pago. renace su derecho contra el deudor. sigue siendo deudor. Si quien efectúa el pago es el verdadero deudor. el deudor queda liberado.

768. Se extingue su derecho de crédito. liberado. § 1 1 5 . 3. y el deudor queda. en cuyo caso la restitución sólo alcanzará hasta el límite de la utilidad obtenida por éste (art. 768. el reintegro será total. Llambías. el deudor puede arrepentirse del contrato si cuenta en su favor con la facultad de hacerlo'™. salvo que el pago haya sido realizado con la oposición del deudor. obtiene de él un segundo pago. invocar el inc. LA OBLIGACIÓN SUBSISTE PARA EL DEUDOR El pago del tercero. si es íntegro. que no habrá sido ni reconocida ni confirmada por el hecho del pago. Naturalmente. n° 1429. aprovechándose de que el deudor desconoce el pago del tercero. lo cual ocurrirá por la vía del art. y dispensa al acreedor de otorgarla si el pago ha sido hecho con su oposición. cuando el tercero le reclame el recupero. podrá. de esta suerte. que podrá reclamar del deudor todo lo que haya pagado. referido a los supuestos de subrogación legal. al propio tiempo que extingue el derecho del acreedor. De la misma manera. El precepto está referido a la subrogación convencional. aquél podrá cuestionar la validez o plantear la nulidad de la obligación. el pago del tercero no implica ni reconocimiento ni confirmación de la deuda que mantiene el deudor.LX)S ELEMENTOS D E L PAGO: LOS SUJETOS 303 3) RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR § 1 1 4 . que se refiere al pago con asentimiento del deudor o ignorándolo éste. '™ Cfr. sin embargo. a fortiori debe hacerlo con los interesados. respecto del acreedor. no obstante el pago realizado. Si éste. éste "no estará obligado a subrogar en su lugar al que hiciere el pago" (art. a mi juicio. el cual permite interpretar que si el Código subroga a los terceros no interesados. II-B. El derecho del tercero a obtener el recupero surge de varios artículos del Código. 727. in fine). por falta de aviso. en primer lugar. por lo cual. el pago del tercero no constituye principio de ejecución de un conttato. . 728). luego. él derecho del acreedor queda cancelado. 729. el art. Obligaciones. p. C A N C E L A C I Ó N D E L DERECHO DEL ACREEDOR Si el pago del tercero es exacto —es decir. el art. no se debe perder de vista que el tercero puede obtener de todos modos la subrogación legal. tiene la virtualidad de convertir al pagador en otro acreedor. queda obligado a restituirle al tercero todo lo que éste le haya dado en pago. idéntico y puntual—. En estos casos. Y si el tercero interesado no es de los enumerados en alguna de las hipótesis allí previstas. Si el tercero paga con oposición del acreedor. 148.

con el afán de prestarle ayuda. el no interesado no tiene el derecho de pagar. Para fundar la tesis se dice que la carencia de ius solvendi se deduce del hecho de que el pago no puede tener lugar si el tercero no cuenta con el consentimiento del acreedor. v. Obligaciones. A diferencia del interesado. para ser "no interesado" hay que hallarsefuera del alcance de los efectos jurídicos de la obligación. Curso. Por cierto. Juan le vende una casa a Pedro. pagar su deuda con Juan.gr. CONCEPTO DE TERCERO NO INTERESADO: TIENE EL DERECHO DE P A G A R Hay acuerdo en que al concepto de tercero no interesado se lo obtiene por exclusión: es tal quien no es parte ni tercero interesado '^i. W^XAR V ) SUJETO A C T I V O DEL PAGO: E L TERCERO N O INTERESADO § 1 1 6 . . en resguardo de sus propios intereses. p. Diego. decide. Conforme a esta tesis. que es amigo de Pedro. Establecida así la diferencia. es el acreedor quien tiene el derecho de recibir o de rechazar el pago que le ofrezca aquél. p. El no interesado. constituyendo una hipoteca para garantizar el pago del^ecio. p. el segundo carece de interés. Pablo y Diego son terceros. Il-B. Por último. no hay derecho del no interesado que justifique su actuación. £/pago por rercero. 55. se han sostenido ideas opuestas: a) Según algunos autores " 2 . '^^ Asf opinan llambías. si tuviera alguna influencia sobre su patrimonio. él pertenecería a la categoría de tercero interesado. Juan —acreedor— y Pedro —deudor— son las partes de la oWigación. 149. Ameal y López Cabana. si el acreedor se opone.304 ERNESTQP. y Alterini. es decir. ¿tiene también el derecho de pagar? A este respecto. n" 1430. al no interesado el pago de laobligación debe serle patrimonialmente irrelevante. para lo cual le conviene pagarle a Juan. no caben dudas de que el interesado tiene el derecho de pagar {ius solvendi). I. De acuerdo: Colombres Garmendia. se trata de intereses patrimoniales. a Pablo le interesa que el inmueble quede definitivamente en el patrimonio de Pedro. Así.. Pablo es acreedor de Pedro en virtud de una obligación contraída con anterioridad. a la inversa. n" 195. Si ese pago lo beneficiara o perjudicara. /f*" su vez. no de intereses afectivos o basados en sentimientos de amistad. el no interesado no puede inmiscuirse en los negocios ajenos ofreciendo el pago. pero en tanto que el primero es interesado. 101.

N. pues. al igual que los dos preceptos anteriores. t. pero esto no basta para sostener que a los no interesados se les ha negado el derecho de pagar.LOS E L E M E N T O S DEL PAGO: LOS SUJETOS 305 b) Según otra tesis —a la cual me a d h i e r o — . p. su situación queda asimilada. 2) El art. Con todo acierto. Colombres Garmendia. el acreedor la rechazará. § 117. 3) El solo hecho de que el tercero no tenga un interés patrimonial comprometido no es causa justificada para que el acreedor se niegue a recibirle el pago. Es más: incurriría en claro abuso del derecho un acreedor que se negara a recibir argumentando que quien quiere pagarle no tiene interés en hacerlo. 134-1082. La norma se limita a dispensar al acreedor de la carga de subrogar al tercero que pague con su oposición.". E. aunque no tengan la obligación de hacerlo" (C. pero no contiene un trato diferente para unos y otros terceros. sin hacer ningún distingo. no se puede dejar de reconocer el derecho del no interesado a pagar deudas ajenas. 4) En derecho comparado es predominante la tendencia a permitir el pago de los terceros.Civ. pueden ejercer ese derecho en igualdad de condiciones. en efecto. Ambos.A. Así.310-S).'o contra su voluntad (art. v. 726 dice que pueden pagar el deudor y "los que tengan algún interés". Pago por tercero. con o sin interés en hacerlo.. pero por esa razón. Los terceros tienen un verdadero derecho a pagar. 728). si se le quiere entregar una cantidad menor que la que se le adeuda. no es impropio entender. Los arts. . 727 y 728 les reconocen a los terceros el derecho de pagar. 55. en "J. sin establecer.gr. El pago por tercero. Salas. "L. en principio. a la del tercero interesado. 4/7/1968. Sala F. ninguna distinción que haga pensar al intérprete que los no interesados están excluidos. 729 obliga al acreedor a aceptar los pagos que le ofrezca un tercero. 727). o ignorándolo éste (art. Sus sostenedores invocan las siguientes razones: 1) Es verdad que el art. SITUACIÓN JURÍDICA EN Q U E SE H A L L A EL NO I N T E R E S A D O Si se reconoce que el no interesado goza de ius solvendi. que ambas categorías de terceros están comprendidas en esas disposiciones. También De acuerdo con nuestra tesis: A.20.. en una sentencia se resolvió que "no es necesario ser deudor ni estar interesado en la obligación para tener el poder jurídico de extinguirla. y sin considerar si el tercero tiene o no interés en realizar el pago. 1942-IV150.".L. Si hubiera alguna causa justificada. entonces sí sería legítimo efrechazo. de allí que el no interesado pueda pagar con asentimiento del deudor.

ya se dijo que tal oposición es irrelevante. ¿puede el no interesado inmiscuirse y pagar? Estimo que debe negársele ese derecho. Más difícil es.306 ERNESTO C. tampoco podrán hacerlo sumando sus voluntades contra el tercero. porque a los otros no les está permitido celebrar un contrato en perjuicio de un tercero. contrato mediíuite el cual deciden mantener viva la obligación anterior. IV. el no interesado también podrá pagar. Reparemos en que la falta de interés adquiere aquí radical importancia. Además. U-B. y el deudor queda liberado frente al verdadero acreedor. el no interesado podrá pagar igual. si fuera un tercero interesado. según vimos en los párrafos precedentes. ps. pues con ello satisface al acreedor. WAYAR puede hacerlo contra la voluntad del a c r e e d o r p u e s el art. Pero si deudor y acreedor se oponen. en cambio. Por cierto. el pago de un no interesado no tiene ese efecto liberatorio. En este caso cesa el ius solvendi. pues con ello libera al deudor de su anterior acreedor. pues la oposición supone un acuerdo de voluntades de contenido patrimonial (art. pero dado que en nuestro caso ese tercero no será perjudicado. 149. porque el interesado sufrirá un perjuicio si nó se paga la deuda. £/ pago por consignación y la mora del acreedor. 168 y ss. 729 le brinda esa posibilidad. de allí que su interés deba prevalecer sobre la voluntad concurrente de los otros dos sujetos. sin ninguna razón que lo justifique. 1137). Frente a esa situación. n" 1430. No obstante. ¿cuál es el interés que se debe tutelar? Observemos que en caso de oposición conjunta se estará ante un contrato celebrado por los opositores. § 34. Obligaciones. También influye la condición de no interesado en la validez de un pago hecho a un acreedor aparente. Pero en el caso del no interesado la cuestión es diversa. el no interesado cuenta en su Con mayor amplitud he tratado esta cuestión en Wayar. siempre que el no interesado pague válidamente tendrá los mismos derechos de reembolso que le corresponden al interesado. Tratándose de un interesado. p. ya que éste —^por hipótesis— no sufrirá perjuicio alguno si no se paga la deuda. Llambías. decidir si se le reconocerá o no el ius solvendi en caso de oposición conjunta de acreedor y deudor. entonces sí podría pagar. si se opone el deudor. si es éste quien se opone. lo contrario significaría admitir la intervención de extraños en las relaciones contractuales. pues si ninguno de ellos —considerado individualmente— puede evitar el pago. En tanto que el pago que un interesado le hace de buena fe a quien aparenta ser acreedor es válido. parece conveniente respetar la voluntad de los contratantes. y el verdadero acreedor conserva intacto su derecho frente al deudor " 5 . En aquel caso la solución es lógica. .

en el art. el deudor podría consignar judicialmente lo que debe. esta afirmación no requiere explicación alguna. 2) los terceros. 731. 2 del art. . que concede el recupero según la utilidad que obtuvo el deudor. EL ACREEDOR Y S U S S U C E S O R E S a) El acreedor individual El acreedor es. Esa subrogación tiene lugar cuando el pago ha sido efectuado consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor. y con el propósito de simplificar el problema. § 118. 731. que se dividen. En este último caso se aplica el art. 728. por expresa disposición del inc. Pero. por antonomasia. si se negara a recibirlo sin razones serias. según el inc. El acreedor.LOS ELEMENTOS D E L PAGO: LOS SUJETOS 307 favor con la posibilidad de subrogarse legalmente. pero no así en caso de oposición de éste. Así. si la obligación es solidaria o si el objeto es indivisible. al propio tiempo. el sujeto pasivo del pago. es depositario del deber de aceptar el pago. Es al acreedor a quien le compete el derecho de crédito que lo faculta a exigir t\ cumplinúento. en distintas categorías. Civil. una desprolija enumeración de las personas que pueden recibir el pago. V I ) S U J E T O PASIVO D E L PAGO: EL ACREEDOR Nuestro Código presenta. se puede decir que tales personas son: 1) el acreedor o su representante y los sucesores del acreedor. b) Pluralidad de acreedores El Código contiene varias disposiciones innecesarias en cuanto al pago en caso de que los acreedores sean varios. 731. El art. el pago puede ser hecho "a cualquiera de los acreedores ". según la mayor o menor injerencia con que el orden jurídico les permite actuar en la recepción del pago. no podía dejar de expresarlo: El pago debe hacerse: 1) a la persona a cuyo favor estuviere constituida la obligación ". o ignorándolo. 1. pues. a su vez. del ius accipiendi. 768 del Cód. Es que no puede ser de otro . Prescindiendo de la letra de los siete incisos de ese artículo. inc. 3 del art. tiene el derecho de exigir y el deber de aceptar el cumplinúento. en suma. goza.

o a los herederos " (art. La redacción del artículo da a entender que los herederos no son los únicos a quienes se debe . Empero. quienes. si la obligación es simplemente mancomunada o tiene un objeto divisible. 4). para las simplemente mancomunadas. y en la misma medida está facultado a exigir el pago. descontada la cuota-parte suya. de manera que en adelante ejercerán los derechos y deberes en nombre propio (art. 731. in fine). quienes son acreedores solidarios. 3262). tales sucesores también son considerados como sujetos legitimados para recihir el pago.308 ERNESTO C. que entregarle a cualquiera de ellos la totalidad de la suma adeudada. para las obligaciones con objeto divisible. 2. c) Los sucesores del acreedor Como es sabido. y 691. Las relaciones entre los distintos coacreedores constituyen una cuestión distinta. Si el acreedor ha fallecido y está pendiente la deuda. según la cuota que les corresponda". Si lo que Juan debe entregar es un caballo (objeto indivisible). ante la imposibilidad de fraccionar el objeto (art. 699). 7 3 1 — "a cada uno de los coacreedores. una vez operada la transmisión. 3 del art. por el resto será tratado como un tercero. pero que no tendrá influencia en la extinción del vínculo. el pago debe ser hecho "a sus legítimos sucesores por título universal. inc. el derecho de cada acreedor está limitado a la cuota que le corresponda en el crédito. En consecuencia. que se resolverá luego del pago. podrá dárselo a cualquiera de los acreedores. el pago debe ser efectuado —dice el inc. in fine. Esta facuhad cesa cuando "el deudor no estuviese demandado por alguno de ellos " (inc. llamadas sucesores. En ninguno de estos dos casos el deudor está obligado a reunir a todos sus acreedores para pagar. Esta disposición también es innecesaria. el pago sólo puede ser hecho al acreedor demandante. En esta clase de obligaciones. 731). El Código se refiere a dos especies dé sucesores: 1) Los sucesores universales mortis causa. porque la solución que consagra ya está dispuesta en los arts. del art. los derechos —^y también los deberes— del acreedor pueden ser transmitidos a otras personas. WAYAR modo: si Juan les debe $ 1. Diego y Pablo.000 a Pedro. Si uno de ellos recibe la totalidad. es suficiente con que le pague a uno solo —cualquiera de ellos— para liberarse de la obligación. pasan a ocupar el lugar de la parte a la cual suceden. tietif. 667. 674. Ése es el efecto de la solidaridad (art. La elección del acreedor a quien se hará el pago le incumbe al deudor. En tal caso.

López de Zavalía.. sino que también están incluidos los "legítimos sucesores por título universal". 8/10/1976. 2) Los sucesores particulares inter vivos.D. Sala C. Es más: en un fallo se resolvió que no era posible considerar en mora al deudor. acciones y garantías contra el deudor.N. a quienes el acreedor les ha transmitido su condición de tales transfiriéndoles sus derechos. ver J.Civ. se puede decir que son tales: a) el legatario de cuota '76. . A la persona llamada a suceder por testamento. 3786). 30/6/1978. "Boletín C.N. y fc) el pago con subrogación. aunque se trataba de una obligación con plazo cierto. es decir. pero. porque el retraso no es imputable al obligado. en tal caso no rige la mora automática (art. § 95. no asuma la condición de acreedor que tenía el causante (art. La doctrina discute sobre la naturaleza jurídica de este legatario: creen unos que es un sucesor particular. En lo que atañe al pago. sum. Cada una de estas hipótesis está regida por las reglas que corresponden a cada una de las figuras mencionadas. ' Acerca de la cesidn de herencia. y en cuya virtud el subrogado pasa a ocupar el lugar del subrogante (art. sea que ésta teng^ lugar por convención de las partes o por imperio de la ley.). primer párrafo). sin perjuicio de las relaciones internas entre él (el legatario) y el O los herederos.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 309 pagar. que es precisamente lo que la ley quiere evitar (C. desobligando al deudor. pero de carácter universal (sobre esto. 282). La doctrina de esta sentencia es correcta. Rébora. por el cual el cesionario adquiere del cedente el derecho de crédito. legal o convencionalmente" (art. Son sucesores particulares. ver F. 1978-V-181. 5). el legatario de cuota está legitimado para recibir lo que se le debía al causante. ¿cuáles son estos sucesores distintos de los herederos? Si bien la cuestión es controvertida. inc. si et pago debía ser efectuado a los herederos del acreedor primitivo y éstos no lo interpelaron (C. Derecho de las sucesiones. I. "Parte especial". 1. 641 y ss. "E. El Código menciona a estos sucesores universales para el caso de que el acreedor haya/allecido. porque se lo sometería al riesgo de pagar dos veces. legatarios o cesionarios— deben acreditar su condición de tales frente al deudor. Sala A. p. el legatario de crédito. con lo cual queda claro que se trata de sucesores mortis causa. Este inciso prevé dos supuestos: a) el del contrato de cesión.. Esto no quiere decir queel sucesor particular de un crédito por causa de muerte.N. § 284. ps. Teoría de los contratos. 75-572). porque los herederos actuaron de manera tal que impidieron que el deudor tomara conocimiento de la muerte de quien era su acreedor.Civ". se la denomina legatario de cuota. 509. con derecho limitado a una parte alícuota del patrimonio del causante. C.Civ. 771). "los cesioruirios o subrogados. y b) el cesionario de derechos hereditarios '77. ya que no se puede exigir de éste un pago directo a las personas que dicen ser sucesores sin demostrarlo. sostienen otros que lo es.1.2* ed. en condiciones de ejercer el ius accipiendi. Los sucesores del acreedor —sean herederos.". 449. 731.

M. No obstante. Lo que importa es que el representante del acreedor se halle autorizado por éste para recibir. Aunque el art 1881 no lo dice. n" 674.. p. p. § 1 0 3 ) .t. ventas. el oficial de justicia que en los juicios ejecutivos se presenta en el domicilio del demandado a requerir el pago. 1 8 8 0 ) . también. actuando como delegado del juez. 1. 155-141.Civ. allí debe ser estudiada.N. la cuestión relativa al pago al mandatario del acreedor. ya que éste le pagó a una persona autorizada. 750. también lo es el interventor designado por el juez para cumplir alguna fmalidad que él le encomienda (cobranzas. "De las obligaciones".". LIII. l. G. I. "J. Obligaciones. . La representación puede ser legal.. sólo estimo oportuno señalar lo siguiente: a) El poder general equivale a una autorización para cobrar deudas relacionadas con la administración ordinaria de los negocios del mandante (art. n" 1522.". Aubry y Rau. si seextndimitaens«fcfi»ncieíies. en nombre del acreedor. La doctrina está de acuerdo en que para recibir pagos se requiere un poder especial. 76-565).gr.3S0.). también debe ser requerido para recibir (De Gásperi y Morello. puesto que el poder para recibir pagos está regido por las reglas generales del mandato. Borda.1. IV.iisGÍbiaidoí»gesyaveneidos. "L.. nota 6. A este respecto. P A G O AL R E P R E S E N T A N T E DEL ACREEDOR En reemplazo del acreedor puede actuar un representante. por acuerdo de partes o por resolución judicial.". p. 55135). p. Sala E. 146y 147. ConrídeCocíe. según que haya sido impuesta por la ley. nos. t. A. XXVII. § 317. 5/3/1974.Civ. Teoría de las obligaciones. W A Y A R § 119. LII.L". Los pagos hechos a los representantes judiciales son plenamente válidos y desobligan a quienes estaban obligados a cumplirlos mandamientos del juez La representación convencional es la que tiene lugar por medio del contrato de mandato. 46. adopta tal carácter. n" 76. liberándose de la obligación (C. Rezzónico. Estudio de las obligaciones. 24/6/1977. y.D. convencional o judicial. L. Tratado de derecho civil.D. VII. 974-23-44. Exposición y comentario. es indudable que puede ser otorgado en forma expresa o tácita (C.N. p. p. n" 1184. v. Derecho civil. Sala B. Ripert y Boulanger. 153.310 ERNESTO C. Cours de droit civilfranfais.esospagOíi!pa^^ ser cuestionados por el acreedor-mandante a su mandatario. Para percibir pagos de carácter extraordinario o ajenos al giro ordinario del mandante se requiere autorización especial Así. 518. Machado. intervenga en la recepción o consumación del pago.. Giorgi. y "E. 534). etc. "E.gr. Es la opinión común: Demolombe. La representación legal es aquella que se dispensa a los incapaces e inhabilitados. se entiende que si ese poder es requerido para pagar. t. La representación judicial es aquella que otorgan los jueces en circunstancias especiales de determinados procesos. La representación hace posible que otra persona. v. Los problemas que presenta en relación con el pago ya fueron tratados a propósito de la capacidad del accipiens {supra. pero no pueden ser desconocidos frente al deudor que pagó. Así.

N. En las compras en supermercados y tiendas que cuentan con máquinas especiales para contabilizar los pagos. "L.Civ.". Civ. "Juris".L.1.J.695-S.5/5/1972.". 151 del Cód. y Com. en Código de Comercio comentado. tácitamente. claró está. que le pagó de buena fe a quien reunía todas las apariencias de un mandatario legítimo.S. en los casos en que sea dudosa la legitimación del mandatario del acreedor. procurando no perjudicar al deudor de buena fe que le paga a quien le reclamó el pago. que haya pagado de buena fe—. Para que el pago sea válido se requiere autorización especial. y los del propio deudor. 1888). sin embargo. Si el escribano habitualmente recibía pagos por cuenta del acreedor —cliente suyo— y éste consentía esas cobranzas.N. ídem. 12/12/1968. 140-410).Civ. tel a c e ^ i ó n equivale a. Estando enjuego la liberación del deudor. pero no podrá cobrar el precio de venta de uno de ellos. es decir. ver J. ni hacer quitas. p. 21. Santa Cruz. ni recibir una cosa por otra. la aceptación por parte de éste equivale a convalidar la legitimación del intermediario. 136-198).". novaciones o remisiones (art. Sala D. pues la venta excede del marco de atribuciones conferidas al administrador. oeSi^TWatídato'fácitO éfflbs términos del ah:: 'ÍS%*daí'C¿HlCi« Sala F. 76-565). 212). c) La autorización puede ser expresa o tácita. si de las circunstancias del caso resulta que el autorizado a cobrar gozaba de legitimidad aparente para demandar. Santa Fe. Por eso. el comprobante impreso por la máquina receptora es prueba suficiente para acreditar el pago. se entiende. Esta doctrina. ello puede ser hecho por el administrador general. "Boletín Judicial" de Santa Cruz.L. debe ser interpretada con sumo cuidado. "L. Sala 1. C. éstas no otorgan "recibos" en la forma requerida por el art. que el apoderado del propietario autorizado a celebrar contratos de locación puede cobrar el alquiler '8'. "E. Sala 1. ' A los encargados de vender por menor o por mayor se los reputa autorizados a recibir el precio de las ventas y deben extender recibos a nombre de sus principales (art..L. Se ha considerado que hay autorización tácita para realizar cobros cuando interviene un empleado o dependiente del acreedor y se trata de cobros realizados en el mismo almacén donde se ha verificado la venta ' S " . En alguna oportunidad se resolvió que el poder para cobrar no comprende el de demandar judicialmente a los deudores (T. Las posibles omi- . De allí el acierto de aquel fallo que ante el conflicto planteado entre los intereses del acreedor. 1. Sala C.. de Comercio) (sobre esto. 16/2/1970. 151 del Cód. se debe entender que aquél actuaba con mandato tácito (C.". aun cuando se lo haya autorizado verbalmente (CApel. 44-53). la cuestión debe ser resuelta en favor del primero —siempre. Anaya. Fernández Madrid. si un comprador le paga a un intermediario y éste le entrega el dinero recibido al acreedor. b)E\ poder para cobrar deudas no comprende la autorización para demandar a los deudores. que no recibió el pago hecho por el deudor a un escribano encargado de los negocios de aquél. 25/2/1969.. Com. dirimió el pleito en favor del deudor (C. dirigido por J.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 311 quien administra con un poder genera! un edificio de departamentos está autorizado a cobrar las rentas o alquileres de las distintas unidades. Es conveniente tener presente que para interpelar al deudor reclamándole el pago no se necesita un poder especial. 135-1222. Sala E. VIII-II-126). sin embargo. "L.7/7/1970. Asimismo. 24/6/1977.D.

"L. WAYAR En lo atinente a esto. como el del mensajero que porta un recibo firmado por el acreedor. con efecto liberatorio para el deudor.L. "L. ObUgaciones. n"48. es decir. "L. las facultades de éste no pueden extenderse a los actos desconocidos por aquél (C. 198Í-B-230. t. 11 Apel.N. Así resulta del art. sin perjuicio de la acción de recupero que podrá entablar el verdadero acreedor perjudicado '^z contra quien actuó como poseedor ilegítimo del recibo.". 20/12/1967. sólo está facultado para recibir los pagos correspondientes a las obligaciones que esos talones representan. Incluso. notoria o esté realizada sobre papeles distintos de los que suele utilizar el acreedor. por haber emitido un recibo que salió de su órbita de control y pudo ser usado para engañar al deudor. Borda.L. Busso. Se tratado un nuntius cuyas facultades están limitadas a percibir los valores a que se refieren los recibos que el mandante le entrega (C.Civ. la falsificación no podrá ser invocada para invalidar el pago. si éste ha sido redactado en formularios preimpresos con membrete o nombre del acreedor.N. 392. Cft-. permite interpretar que fiíe el propio mandante quien recibió el pago. V. porque para establecer una excepción a aquella pauta genérica debió mediar una autorización especial (art.". 1.Civ. E. el mensajero que porta un recibo firmado porel acreedor está autorizado tácitamente a recibir el pago.A.312 ERNESTO C. Código Civil. Por esta razón. Sala B. SalaD. "E. 92-841). 98-307).Civ. mediando falsificación del contenido del recibo.. 1946. a la escueta autorización para recibir cuotas por la venta de lotes no puede considerársela extensiva a la facultad de cobrarlas anticipadamente.. 12/2/1981. si se quiere. Cód. Cód. 731. 1905. aplicado al caso. o. el cual.". . y "J. p. pues en tal caso queda configurado un pago al acreedor aparente. 20/10/1981. Tampoco se podrá cuestionar la validez del pago efectuado al mensajero alegando robo. 7/12/1979. "E. se dijo que el acreedor debe ser responsable.L. 1. las relaciones entre mandante y mandatario deben ser interpretadas restrictivamente.D. Sala F.". aunque el objeto entregado por el solvens no llegue a manos del emisor del recibo. hay algunos supuestos controvertidos. "L. será difícil que el deudor pueda valerse de la apariencia para pretender la validez de su entrega.". ídem. Bahía Blanca. Por eso se ha resuelto que el mandatario autorizado para recibir el pago de cuotas periódicas. art 731. y no a otras distintas o a cuotas aun no vencidas.L. el pago carecerá de validez..". n" 676. 25/2/1969. 968-m-440). Para fundar esta solución. aunque de hecho no haya sido así. cuya validez no podrá ser cuestionada por aquél.". Únicamente cuando la falsificación sea burda. inc. Civil) (CN. 1980-C-38). en tal caso. Las relaciones entre el acreedor y el portador de los recibos deben ser interpretadas estrictamente.2' parte. p. Sala E.D. Tratándose de un mandato tácito. En principio. Civil) (C. y 1946. 130-607. a un mensajero aparente. hurto o extravío del recibo. a quien su principal lo provee de los recibos oficiales en forma de "talones". 535. 136-198. siones o deficiencias en el cumplimiento del mandato tácito no pueden serle opuestas al comprador que le pagó de buena fe —como venía haciéndolo desde un principio— al legítimo representante del vendedor (arts.

Pero. t V. ídem. p. para que lo considere autorizado a percibir'". cabe negar la posibilidad de que sea considerado como mandatario de alguna de ellas (Llambías.". más atinada resulta la opinión de Busso: la cuestión debe ser resuelta interpretando la intención real de las partes.L.J. 20/10/1981.N. ello significa queel apoderado está habilitado para intentar todas las acciones que nazcan de ese incumplimiento —^no sólo la de resolución. t. AI abogado o procurador a quien se le ha conferido un poder para iniciar la acción judicial tendiente al cobro de un crédito. 135-1222. "Fallos". no se puede desconocer que el deudor tiene que obrar con diligencia. Es más: si el poder se le confirió a fin de interponer toda clase de demandas por incumplimiento de contrato. ' En particular referencia al escribano.Civ. un pago en tales condiciones no puede ser invalidado."..LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 3 B Otro supuesto controvertido en esta materia es el del abogado que asesora o patrocina al acreedor. Sala C. "L.L. si se declara la invalidez de un pago efectuado a tales personas.. en todo caso. se lo entiende implícitamente autorizado a recibir el pago. entre otros. Sin embargo —y así lo reconoce el propio Llambías—. nota 114).D. de modo que. mediante la compulsa del respectivo instrumento que lo acredite. debe actuar con imparcialidad frente a las partes. II-B. n° 76. "E. sin descartar. desde el inicio. por Baudry-Lacantinerie y Barde (Des obligations.". sin perjuicio de las relaciones ulteriores entre el escribano y el acreedor.695-S). . máxinne cuando se advierte el peligro a que se hallan expuestos los deudores. A este respecto. 13/9/1965. etc. II. si el poder fue otorgado para recibir sumas de dinero en determinado juicio. art. en tanto pretende imponer una afirmación absoluta. y "L. aunque en el instrumento notarial en el cual consta el poder no se haya incluido una cláusula expresa en tal sentido (C. t. que el abogado o escribano pueda actuar con mandato tácito (Código Civil. sino también la de cumplimiento con facultad para recibir—(CN.". se ha dicho que siendo éste un oficial público.—que asesora al acreedor no puede ser considerado como mandatario tácito de éste' 83. Sin embargo.13. que el escribano está autorizado a recibir pagos. No es buena esta tesis.065-S). en tal sentido. pero no se le puede exigir que conozca al detalle la extensión del mandato. o que se le ha encargado la gestión de cobro. si el deudor le paga al escribano con conocimiento del acreedor.Civ. 1980-C-38. de verse obligados a pagar de nuevo. Habrá "circunstancias inequívocas". si median circunstancias inequívocas que inducen al deudor a pensar. En primer lugar. "L. debe indagar si el abogado actúa como mandatario de su acreedor.L..Civ. 98-307). Sala D.". Sala B. 191:523. en principio. contador público. los que haga tendrán fuerza cancelatoria. n" 1437. quien guarda silencio o lo consiente (C. de buena fe.N. n" 147) y seguida. 12/12/1968. Esta tesis fue sustentada por Demolombe (Cours de Code.21. 25-788). por ejemplo. n° 1441). 7/12/1979. se ha sostenido que el abogado —o escribano.N.L. 731. XXVII. 157.. 121-678. 395). el apoderado no está legitimado para demandar su cobro en otro proceso (C. por otra parte. Es suficiente que compraebe que el abogado tiene poder para iniciar juicio.S. "L. p. Obligaciones. esa opinión no contempla con adecuado rigor la realidad vital en que se desenvuelve la actividad de tales profesionales.

ostenta ese título el propio acreedor. así como en las de no hacer. si bien es una persona distinta del acreedor. Si tomáramos intacta esta acepción y procurásemos explicar con ella los problemas que plantea la intervpMón de los terceros. la intromisión de un tercero implicaría la ruptura de aquella estructura >86. actúa en nombre y por cuenta de su representado. desde su origen hasta su extinción.enga influencia directa eij. ni necesariamente. 1946). ya que también puede ser tal un tercero. más exactamente. éstas van dirigidas. Por tanto. aunque la realización del pago l. '^^ Diccionario de la Lengua Española. Madrid. VII) SUJETO PASIVO: PAGO AL TERCERO § 120. WAYAR d) El representante. En las obligaciones que constituyen un puro hacer. no puede ser tratado como tercero.314 ERNESTO C. y tiene por objeto señalar que no sólo el acreedor. merecen esa denominación. voz "Destinatario". el destinatario es eí propio acreedor. sería impropio hablar de destinatario. ejemplo. 2) Por la estmctura del vínculo obligacionái que se integra.000. sólo este último podrfa asumir la condición de destinatario. con el deudor y el acreedor. antes de entrar al tratamiento de cada una de esas clases en particular. porque aquél. destinatario e»"la persona a la que va dirigida o destinada una cosa"' 85. sino también ciertos terceros. Se ha llamado la atención sobre la equivocidad de la expresión "destinatario del pago". pero luego se añade que no cualquier tercero alcanza ese rango. a diferencia de éste. necesariamente. Se dice que no siempre. a un destinatario. y consistirá en enumerar las diferentes clases de terceros. fcüando se entrega o remite cosas. pagarle al mandatario es como pagarle al propio acreedor. cuando me obligo con Pablo apagarie $ 1. 2) La segunda vendrá impuesta por razones de método. los actos que realice serán considerados como efectuados personalmente por el acreedor (art.jsi!. y si su gestión no excede de los límites del poder que se le ha conferido. .19* edición. 1970. corresponde dejar sentadas dos aclaraciones: 1) La primera está relacionada con el concepto de "destinatario del pago".pattinfioq¡OjPpr. Real Academia Española. ACLARACIONES PREVIAS Con carácter previo. a) Los terceros como "destinatarios del pago" Según el diccionario de nuestra lengua. obtendríamos dos conclusiones: 1) de destinatario del pago sólo cabría hablar en las obligaciones de dar cosas.

lo cual permitiría asegurar que "destinatario" es el sujeto habilitado para recibir la cosa que debe ser entregada. por definición. Es obvio que si me obligo a pintar una pared. también a él tiene que dirigirse el deber coBrelati vo a ese derecho. ya que esa condición puede corresponder a ciertos terceros. cuando cumplo la obligación de no sobreelevar un muro medianero. con lo cual tendríamos una obligación con un solo acreedor y varios destinatarios del beneficio. Ambas sonesenciales. entre acreedor y deudor. ya no podrá ser el destinatario. si me obligo a no transportar a Pedro. ambas conclusiones son inexactas. Por ejemplo. también lo es un servicio. pueden o no coincidir enel inismo sujeto sin. se requiere. la segunda denominación no es exclusiva del acreedor. constituye el cumplimiento de una conducta (prestación) que produce o genera un objeto (bien debido) apto para satisfacer el interés del accipiens (ver supra. se dijo. 244. la estructura del vínculo. o la utilidad que al acreedor le reporta la abstención de su deudor. lo cual resulta lógico.5* ed. en tanto no pueden faltar cnJa obligación. ver Aliara. 1 -61.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 315 Empero. Es insensato pensar lo contrario'«7. desde su origen. la individualización del sujeto que sirve de punto de referencia para la realización del pago es insuficiente para ubicar la figura del destinatario. Para superar estas dificultades se sugiere circunscribir la figura del destinatario a las obligaciones de dar. si me obligo con Pablo a transportar todos los días a Pedro hasta sj^ lugar de trabajo. que podrá ser iin acreedor o un tercero. La primera denominación es exclusiva del acreedor. que es mi acreedor.queesto afecte. el hecho de pintar (pago) tiene un destinatario. se produce una suerte de desdoblamiento en los atributos del acreedor: mientras Pablo continúa siendo el acreedor. Por tanto. l) El pago. como^ia. trad. No acaban aquí las complicaciones: en las obligaciones que consisten en un puro hacer y en las de no hacer. ¿continuará éste siendo el destinatario? No es oportuno llamarlo así. y por esa circunstancia bien puede éste ser considerado destinatario. . § 86). no siempre es posible localizar al beneficiario. Como se ve. El objeto no sólo está dado por las cosas. que no 10 son. pero si Pablo me notifica que ha designado a Pedro para recibir el pago. Por fin. Le nozionifondamentali del diritto civile. ' Por cierto. considerar que un tercero puede constituirse en destinatario del pago no implica desnaturalizar la esüiictura del vínculo obligatorio establecido. cuando se habla de destinatario se alude a aquella persona a quien va dirigida el objeto (cosa. ya se trate del acreedor o de un tercero habilitado al efecto (sobre esto. servicio o utilidad) producto de la prestación del solvens. un dato objetivo. en tanto que Pedro. sin dejar de ser tercero. de La Esperanza MartinesRadio). En cambio. pero siempre tiene un destinatario. consistente en la utilidad o beneficio que el pago debe producirle al sujeto. ps. además de esa individualización. En cambio. I. se convertirá en destinatario. del italiano por A. I. entre "destinatario del deber" y "destinatario del pago" (sobre esto.). porque si es él quien ostenta el derecho de crédito. que se refleja en los hechos concretos. cap. Es fácil comprender esto si se tiene presente la diferencia conceptual. ver Piero Schlessinger. esa abstención puede beneficiar tanto al propietario colindante. El pago al tercero. el pago se hace para Pablo pero en beneficio de Pedro. p. como a otros vecinos más alejados. porque el beneficio desaparece.

la actuación de terceros en reemplazo de las partes es un fenómeno frecuente que el derecho no ignora. a él debe corresponderá la facultad de indicar al tercero. se lo llama. la doc- . en realidad. A diferencia de lo que ocurría en el derecho rorriano. con lo cual. inc. Siguiendo las reglas de la lógica formal. Nada de extraño hay en ello. como se verá luego. sólo cabe hablar de "pago al tercero" cuando se produce la extinción del deber del deudor. Por ello. el pago debe sefhecho "al tercero indicado para poder hacerse el pago. Sin embargo. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS a) Concepto Según el art. aunque lo resista el acreedor. en otros. En relación con el acreedor. a veces queda satisfecho. 1) EL TERCERO AUTORIZADO ("ADJECTUS SOLUTIONIS GRATIA") §121. adjectus solutionis gratia. C O N C E P T O . a saber: 1) el tercero autorizado o habilitado para recibir el pago. 2) el tercero poseedor del título.es el destinatario primario del pago. y debe buscar la satisfacción de su interés sin pretender la invalidez del pago. 7. si es el propio acreedor o es un tercero el que recepta el objeto del pago y si el deber del deudor se extingue es porque la obligación ha cumplido su ciclo. En algunos casos. si el acreedor. 4) el tercero no autorizado. por empezar. los efectos del pago difieren. también. otras no.316 ERNESTO C. no nos dice a quién le corresponde la facultad de indicar al tercero. según la clase de tercero de que se trate. en la actualidad se ha abandonado el quietismo que caracterizaba a los sujetos de la obligación. W A Y A R 2) La intervención de un tercero como accipiens no altera la estractura de la obligación. dice muy poco. porque. N A T U R A L E Z A JURÍDICA. sólo parcialmente. y aurujue a éste se le hubiese pagado una parte de la deuda". b) Las distintas clases de terceros Hay distintas clases de terceros. La ley habla de tercero "indicado". 731. 3) el acreedor aparente. Por cierto. el pago desobliga por completo al deudor. quietismo que impedía la transmisión del crédito o la deuda. Hoy.

' Por todos: E. al mandatario cuyo mandato es irrevocable. porque no se lo admitía. han dado vida a relaciones jurfdicas subjetivamente complejas. ¿Cómo tratar. por medio de la cual se procuraba superar las barreras de la intransmisibilidad del crédito. Borda. en el parábalo I dice: "A veces. Así. es un instrumento que contribuye a dünamizar el desarrollo de las relaciones patrimoniales.3. Ulpiano (Comcmarfcí a Satmo. no es conveniente identificar al adjectus con un mandatario. no podía valerse de la cesión de su crédito. XLV1. 404. Que el acreedor pueda designar a un tercero a quien el deudor debe efectuarle el pago. todo lo cual redunda en perjuicio de la figura en estudio. sin embargo. 535.LOS ELEMENTOS ECL PAGO: LOS SUJETOS 317 trina generalizada '«* afirma que la indicación debe provenir de un acuerdo entre acreedor y deudor.12. esto es: la autorización se le extiende en su exclusivo interés. Empero. Luego de sentar esta regja general. in fine). p. Por las razones expuestas en el texto y las notas siguientes. explican. n" 677. ni una ni otra afirmación es rigurosamente exacta. 731. En lo que atañe a la segunda afirmación. sólo podía estipular en el contrato que Mevio quedaba autorizado a recibir el pago en calidad de adjectus solutionis. con fuerza cancelatoria. Obligaciones. se le paga bien también al que no es procurador. Se ha dicho. 7 del art. entonces. V. y que el otorgamiento de esa facultad es interpretado con carácter restringido. que el inp. el jurisconsulto romano seflala diversas particularidades que pueden presentarse. el acreedor no puede unilateralmente revocarlo Sin embargo. 2) el adjectus es asimilado.f. si alguno estipulara 'para . Las nuevas formas de contratación. la presencia cada vez más fuerte de la "empresa" y del "empresario" como centros de imputación de efectos jurfdicos. 731 revive la figura del adjectus solutionis gratia. Lo que se ha dejado de usar es la designación del tercero tal como se la practicaba en el derecho romano. Esta tesis es errada: el adjectus cobra para . Busso. más exactamente. o a quien le fue encomendada la administración de todos los negocios". en efecto. Código Civil. A partir de allí. esta interpretación no es atendible. por ejemplo. se sostiene que el tercero debe estar designado en una cláusula especial del contrato creador de la obligación. se deduce que el tercero no es nada más que un mandatario át las partes. Digesto. lo cual excluye • la posibilidad de que haya mandato. Así. a aqu^la persona que ha sido autorizada a recibir el pago sin que se le haya otorgado mandato? Recordemos que para cobrar se requiere un poder especial. si Cayo le vendía un fundo a Ticio y pretendía que el precio le fuera pagado a Mevio. ya que se apoya en razones históricas y conduce a soluciones desactualizadas. por eso. I. decir que el adjectus es un mandatario equivale a suprimir la figura. en las cuales el pago a terceros se presenta con relativa frecuencia. todas ellas relacionadas con el pago a terceros. pero esto no significa que haya perdido toda utilidad. t. en la actualidad. Pero debemos tener por verdadero a aquel a quien se dio especialmente mandato. n" 145. art. Esa designación era irrevocable "o. ya que a éste no puede conferfrselo en exclusivo interés del mandatario (art 1892. propia del derecho romano. libro XXX) dice allí: "al verdadero procurador se le paga bien. p. Esta misma doctrina suele señalar lo siguiente: 1) la figura del adjectus ha caído prácticamente en desuso ante el auge alcanzado por la cesión y las diferentes formas de representación. Por ejemplo. a aquel cuyo nombre está escrito en la estipulación. cuyo mandato es irrevocable.

7*ed. destacando el carácter irrevocable de su designación. libre. luego.gr. P. el tercero tenido en mira es el "no autorizado". sin embargo. el art. v. 729. ¿Debe provenir. no quedaré libre". el adjectus es un mandatario). Í224 del Código pemano de 1984. así. estableciendo lo siguiente: a) si el deudor desconoce la revocación del mandato. Aquí. porque la estipulación contenía cierta condición. Aquí. 2) Las legislaciones modernas. en el parágrafo 4 dice Ulpiano: "Pero aunque yo no le pagare al verdadero procurador.. 7 se limita a mencionar al "tercero indicado" como sujeto legitimado para recibir el pago. En el parágrafo 3 del mismo pasaje del Digesto está escrito: "Otra cosa es. la figura del adjectus romano. hablan de la persona indicada por el acreedor. p. pero esta conclusión no surge explícita de la fuente. cuyas características. pero si yo lo hubiere sabido. 407. según este texto. si conoce la revocación. Queda localizada. se podría sostener que la designación del adjectus puede ser revocada por acuerdo de acreedor y deiidor. Invocando el parágrafo 2 ya citado. 591. lo cual demuestra que para el derecho actual la indicación del tercero debe provenir del acreedor. 770. C. cuando el acreedor le notifique que debe pagarle a un tercero. . Ulpiano se refiere al mandatario cuyo mandato ha sido revocado. si ignorando yo que se le prohibió que cobrara le pagase. t. Molitor. no le es posible al acreedor. a. quedaré.21 ed^para estos dos últimos autores —sea dicho de paso—. Maynz. porque la ratificación se equipara al mandato". pagándole. Les obligations én droit romain. necesariamente. el adjectus queda incorporado a la relación en calidad de tercero autorizado para recibir el pago. Girard. el art. aunque me prohiba que le pague aTicio. también quedaré libre. quien queda convertido en mandatario si el acreedor ratifica el pago que se le ha hecho (sobre esto. Manuel éléinentaire de droit roinain. unilateraünente. si me dijereis que alguno estipuló 'para sí o para Ticio'. Por tanto. ver P. II. revocar aquella designación. el art. de un acuerdo entre acreedor y deudor? Varias razones invitan a señalar que no: 1) La ley no exige que haya un acuerdo: el inc. tíene lugar la liberación. n" 970. WAYAR Lo pri mero que cabe actualizar es el origen de la designación del tercero. Por fin. p. si su principal ratificase lo que se pagó. fcj su designación debe estar escrita en la estipulación". y luego le hubiere vedado a él que cobre. porque en este caso. son dos: a) no es un procurator (mandatario). no dice que debió ser indicado en el contrato o por convenio. que el estipulante no pudo cambiar". La tesis que afirma que la desigrjación debe provenir del sí o paraTicio'. el pago que le haga al mandatario será válido: b) al contrario. F. su pago será inválido.318 ERNESTO C. y de sus términos más bien se deduce que se trata de un simple mandatario para cobrar cuyo poder ha sido revocado por el acreedor. En el parágrafo 2 se lee: "Pero si alguno hubiere mandado que yo le pague a Ticio. 3) El deudor estará protegido siempre que se le reconozca validez al pago que efectúe. cuando se refieren a esta hipótesis.. Curso de derecho romano. Es claro: si la designación está "escrita" en la estipulación (contrato) celebrada entre acreedor y deudor. § 288. También en este parágrafo Ulpiano se está refiriendo al adjectus. p. Otra cuestión que se debe actualizar es la referida a la oportunidad de la indicación. aquí. y. J. inc. especialmente. II. ese pago tendrá fuerza cancelatoria por propia decisión del acreedor. sea que haya estado destinado al propio acreedor o a un tercero. del Código portugués de 1966. 1188 del Código italiano de 1942.

) y Highton (coord. no puede negársele al acreedor la posibilidad de indicar a un tercero con posterioridad al nacimiento de la obligación y antes. será suficiente que el acreedor comunique en forma fehaciente el nombre y las demás cualidades de la persona designada para que rija el inc. naturalmente. ese derecho no lo faculta para exigir el cumplimiento. 7. no es un representante del acreedor ' 9 ' . además. aunque ya le haya pagado una parte de la deuda al propio acreedor. inc. el tercero obra por j / y para sí. ni impide Comp. 7. por lo cual no tendría sentido que el Código lo reiterara en otro inciso del mismo texto. 1 del art. b) Naturaleza El tercero indicado es el beneficiario del pago. debe quedar claro que el tercero designado cobra para . y éste no puede pagarle a otro que no sea el designado.. es decir. p. La posibilidad de indicar al t e r cero luego de constituida ia obligación surge de la propia ley. Se trata. de un derecho abstracto. 47. el deudor debe pagarle al tercero. t. .i. 731. En tal caso. Por fin. pero sí lo habilita para recibir la prestación. Cuando se dice que es un derecho abstracto. Esta particularidad también resulta de la propia ley. y no por cuenta del acreedor. se quiere significar que la relación del acreedor con el tercero no influye sobre la calidad de habilitado que éste reviste. Ejerce un derecho propio. Parellada. actuaría como su representante. si el tercero cobrara para el acreedor. de que haya tenido lugar el pago. 731. es decir. Si este pago fue realizado es porque la obligación ya existía. Una vez que la designación ha sido notificada al deudor se toma irrevocable. en Bueres (dir. Recogiendo las notas anteriores.) Código Civil. su ejercicio se independiza de las vicisitudes (o no está condicionado por ellas) que pueda sufrir la relación subyacente entre el acreedor y el tercero. 731. se puede sostener que el "tercero indicado" a que se refiere el art. la designación de que ha sido objeto lo habilita para recibit y aprovechar para sí la prestación del deudor. es decir. glosa al art.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 319 acuerdó de las partes añade que así debe constar en una de las cláusulas del contrato. se pretende evitar toda confusión con las diferentes formas de representación. situación ya prevista en el inc. Cuando se dice que es un derecho propio. 2-B. a la cual el acreedor ha designado para recibir el pago y aprovecharlo para sí. ajena a la obligación. en efecto: según la última parte del inc. para que el deudor quede obligado a pagarle al tercero. es la persona. 7. en provecho propio. que le ha sido dado por el acreedor. Sin enibargo.

de este modo. ¿Cuál et la diferencia entre el representante y el indicatario? Dice Sehlessinger. n* 1440. "El legislador ha tenido preienK la diversa dlNcelón de la declaración con que el acreedor puede manifestar la voluntad de conferir a un tercero. Llegados a ette punto. Civil iMliano— hacer el pago al terewo "Indicado por el acreedor". el derecho del tercero queda perfeccionado y consolidado»«. Nosotros. o. cuando los autores afirman que et adjtem es un simple mandatario. Pago al ttreero. — L a doctrina mayoritaria identifica la figura del tercero indicado con el mandato irrevocable pero esto De acuerdo: Llan^u. a) Por empezar. 1188 del Cad. WAYAR el ejercicio de su derecho como beneficiario del pago. ni con la delegación. como rtpresentmte a la persona a la cual el acreedor se dirige directamente al conceder el poder para el cobro. en ñ n . 731. 160. pero se cuida muy bien de reconocer que también se puede —a tenor del an. que pemütím comp». c) Diferencias con otras figuras La ñ g u r a del tercero indicado no debe ser confundida con la representación. Como ya quedd expuetto en no(88 anterioreí. Schleulngw. inc. 65). Asf.320 ERNESTO C. y como Mieatarlo a la persona cuya legitimación púa recibir derive de una declaración del acreedor comunicada sólo al deudor" (El pato al teretro. en el texto. El pago al tercero designado supone la concurrencia de dos requisitos: 1) que la designación haya sido aceptada por éste. Cumplidos estos dos requisitos. 68). Veamos. la designación puede obedecer al hecho de que C a y o es. ni con la gestión de negocios. por tanto. 7 del art. o bien al simple deseo de Cayo de beneficiar a Mevio. 731 del C6d. entre ioi autoreí pravalece la idea de que el a4l*eius ei un mandatario con poder Inevoctísle (a»í. « cualquier otra causa. cuyas vicisitudes no j^odrán serle opuestas. se independiza de esa causa. y 2) que ella haya sido notificada al deudor en forma fehaciente. Trasladando estos conceptos a nuestro derecho. al cual llama indicatario. Por ser abstracto el derecho de Mevio. frente al deudor. p. p. C a y o es acreedor de Ticio y decide designar a Mevio para que reciba el pago.ider por qué el itregro mencionado en el inc. 7. no es otro que el indicatario a que se refiere el autor iutliano. deudor de M e vio. P. y ha eoniiderado. p. En suma. Sehlessinger llama "adíeetuí" 8 aquel si^eto que representa al acreedor. ni con el contrato en ^ v o r de tercero. el tercero designado tiene el derecho propio y abs&BCto de convertirse en beneñciario del pago. con 1» sal vedades que apuntaré luego (nota 194). Asi. a^jeettu e indicatario son dos especies diferentes de terceres. la función de ins&umento para recibir ei pego. v . U-B. a su vez. ObUgaeienes. usamos las expresiones "adjtetus" i "indica- . . ^ . Civil no puede ter considerado un rtprtsmtantt del acreedor. se puede decir que el si^eto mencionado en el art. u neceiario fonnuler una serie de prediionei coneepMdet y (erminoláglcM. I) Con el mandato irrevocable. no siempre se están refiriendo a la misma clase de tercero.

444). n» 1440. y habrá representación porque las consecuencias jurídicas se traslidtm a le esfera del representttdo (sobre este. 7 3 1 . p. Neppi. Ei indicatario es una figura autónoma respecto de las diversas formas de representación. edición de la Universidad Nac omd de Tucumán. 7) no era otra cosa que un mandato. por tal razón. p. sin representar ti ao'eedor. Si se parte de la premisa . inc. En efecto: al elaborar el Anrc/^royccro dt ¡954. ver V. p. propuso eliminar toda la enumeración que contiene el art. porque actúa tn su propio inttris. en su caricter de director del Instituto de Derecho Civil del Ministerio de Justicia. que aettia en su propio interés. 300). Ai contrario. en nueitro derecho no lerfa poilble entender que al Indicatario le lo eonitituye mediante una declaración del acreedor dirigida sólo at deudor. trabi\jado entre ios aftos 1930 y 1934. luego de haber sostenido que la designación del tercero (are. Por cierto. art. Hernández Oil. 970.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 321 equivale a sostener que el tercero actúa por cuenta del acreedor Sin embargo. 731 y reemplazarla por dos artfeu os (970 y 971). ^rmaelón que reiteran Belluscio y Zannoni. Código Civil. lo cual (upone que el acreedor también debió dirigirK a él. eJ. sdjudieándoleí el lignifieado que con-eiponde al "autoHudo sin repreientación". Causalidad Jurídica y rtpresentaeión. Dice alif. no era lógico que se le prohibiera a éste revoev la indicación. 87). referidos únicamente al acreedor aparente y tercero no autorizado. p. n* 103. Derteho de oblliaeiones. Lo lógico era precisamente lo contrario. Por todas las razones expuestas. porque si está autorizado a cobrar en interés del acreedor. siempre que el tercero actúe en interés del acreedor su actuación tendrá carácter representativo. "Notas explicativas". 1968. 731. el 'adjtctus' es titular de un dirielwpropio. u 3. t. entendía que lu reglas del mandato bastaban pera regir esta figura. 414). que fue ei 'ente que lo e l ^ r ó — fi>e posterionnente revisada en el Tratado di dirtehe eWll ("ObUgaciones". que no es dable eonfiíndircon la condición de mandatario del acreedor". Por estas razones suprimió. terminó por admitir que el tercero no es un mandatario. e) El importante deitacar que Llambías. pero la diferencia entre mandatario e indicatario surge del an. aflo 1973). p. no parece apropiado insistir en calificar al tercero Indicado (art. consideraba inapropiado que esa designación tuviera carteter irrevocable. 731. ' ^* Frediamente es éste el nudo gordiano del asunto. A. como ya d|je. abstracto. sin ser un representimte (Hernández 01!. la figura del tercero indicado ptfa recibir el pago (sobre este. luego de fundar su opinión: "En suma. puei la deiignaelón debe ler aceptada por el tercero. v&Anttproyieie dt Código Civil di 1954. 7) como mandatario del acreedon se trata de un tercero autorizado a cobrar. es decir. cuando elaboró el proyecto. aun cuando hacen depender la designación del adjtcm de un acuerdo previo entre acreedor y deudor. será siimprt un representante de éste. 1 1 0 . con ellos agotaba la nómina de terceros que podían ocupar el lugar del acreedor en la recepción del pago. n* 103. Infln». descartan que aquél lee un representante del acreedor. la afirmación según la cual el adjietus encama un interés qjeno. que se pudiera revocar la Indicación. sea que al cobrar manifieste que lo hace pm otro (repr^entación directa). Adem¿s. una de las características típicas del indicatario es que obra en bene(sHo" eofflo linónimof. ya que sólo su interés estaba comprometido. que el tercero indicado no era otra cosa que un mandatario. b) Algunos autoreí. II-B.. p. 139 de la 2* edición. en nuestro derecho. pues il se la hacía tn Inttris dtl aerttdor. sea que denuncie hacerlo en nombre propio (representación indirecta). 300. No parece posible. 1892. como eitá leflalado en ei texto. art. le eifUerzen en afirmar que te eonfigurauna autorización sin repreientaeión (p. inc. Dtrtclw di obligaciones. La opinión sostenida en el Anítproyicto —que bien puede ser atribuida a Llambías. Consideraba Llambías.

Juan lo designa tercero "autorizado" para recibir los $ 1. posibilidad que no sólo no está prevista en el citado art. fatalmente. en alguna de las especies de representación. que dio origen a la autorización. como se ve. el del acreedor —o sea. indicatario y adjectus). Además. El acreedor autorizante (Juan) no podrá impedir el pago. es declarada nula. la venta que celebraron Juan y Pablo. 39 y ss. no son otra cosa que representantes del acreedor (El pago al tercero.000. queda descartada la posibilidad de que ese tercero actúe como mandatario del acreedor que lo designó. Para cancelar su deuda. En defmitiva. podrá cobrar aun en perjuicio del propio acreedor. si la designación del tercero interesado es hecha en beneficio de su exclusivo interés. en virtud del carácter abstracto de ese derecho.322 ERNESTO C. Aceptada la'designación y notificada al deudor (Pedro). En cambio. en mayor o menor medida. si bien traza rasgos peculiares en cada una de las figuras de "terceros" (mandatario. Pablo queda consolidado como autorizado. da. así le ocurre a P. Observemos este ejemplo: Juan es acreedor de Pedro por $ 1. atiende el interés exclusivo del tercero autorizado. Sehlessinger. termina afirmando que todos ellos. 1977—. ya que en virtud del árt. se habrá de caer. 1892 no es posible conferir mandato en el interés exclusivo del mandatario.000. al mismo tiempo. pero no se debe perder de vista que esta norma se refiere al mandato que se cumple en favor del interés común de mandante y mandatario. sólo podrá accionar por reembolso o indemnización de daños contra Pablo. queda descartada toda posibilidad de confusión con las diferentes especies de representación y mandato. Juan le ha comprado una cosa a Pablo por la miSma cantidad. al mismo tiempo. por la siguiente razón: y a se dijo que el derecho del tercero es abstracto. 1977. lo cual desautoriza aquella identificación. si se parte de la premisa de que el tercero indicado obra en su propio interés. 1892. La ley.). de que el tercero "encama" el interés del acreedor. el interés común de mandante y mandatario de que habla el art. ps. pero su deudor (Pedro) ha quedado desobligado por el pago realizado al tercero. y su designación no podrá ser revoca-. sino que está expresamente prohibida —^^lo cual despeja cualquier duda— en la parte final del art. por tanto. 1977 permite la existencia de un mandato irrevocable "en razón de un interés legítimo de los contratantes o un tercero". WAYAR ficio propio. o en favor del interés de un tercero distinto de ambos. En el caso del indicatario se trataría de favorecer —si el contrato fuera de mandato como se pretende— el interés exclusivo del mandatario. el cual. No se desconoce que el art. sin embargo. con Pablo. Luego.000 de Pedro. esto no afectará el derecho de Pablo a recibir de Pedro los $ 1. no se podría sostener que el indicatario protege su interés y. . en razón de la nulidad de la venta.

Veámoslo. habrá novación por sustitución de acreedor "en el único caso de haberse hecho corí consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que lo sustituye ". sí la tiene como mandatario. como mandatario del acreedor. Varias son las diferencias entre ambas figuras: 1) En la delegación es necesario el consentimiento del deudor. para exigir el pago deberá obrar por cuenta del acreedor. 44 y ss. pero que tal autorización equiyale a una asignación o delegación (Tratado de derecho civil. porque debe actuar en nombre propio. Si bien hay alguna afinidad entre ambas. . La novación de las obligaciones. En la indicación no se requiere ese consentimiento: basta que el acreedor le noEn el marco del derecho alemán. nos. pero sin absorberla. La delegación activa preceptuada en nuestro Código se asimila aún más a la indicación. como mandatario. ver Francisco de A. 7. vol. la cual. inc. acuerdo que debe contar con la "autorización" del acreedor anterior Esta especie de delegación se diferencia con claridad de la indicación del tercero. con lo cual sus facultades aumentarán. § 61. el acreedor le ha otorgado al deudor el derecho de pagarte a ese tercero. La conclusión que se extrae de tal afirmación es que tratándose de una simple autoiización. 817. Al acreedor le basta con notificar al deudor de la autorización dada al tercero para que el solvens quede obligado a pagarle al designado. En una de sus variantes. en todo caso. porque el derecho de éste no nace del acuerdo del propio tercero con el deudor. En efecto: si bien como autorizado no tiene facultad para exigir el cumplimiento. por tanto. II) Con íadeZegación acíiva. la novación subjetiva activa (delegación) tiene lugar en virtud de un acuerdo entre el deudor y el nuevo acreedor.. 1. la autorización se toma irrevocable para garantizar aquel derecho del deudor. p. no puede ser asimilada a la delegación. el acuerdo existe entre acreedor y tercero. "(»)ligaciones". en modo alguno llegan a confundirse. pero si se limita a recibir podrá hacerlo como autorizado. Pero es distinto el problema cuando además de la autorización al tercero. el tercero revestiráel doble carácter de "autorizado" y "mandatario". 1.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 323 Por cierto. sino de la decisión del acreedor notificada al deudor. paralelamente. ps. es decir. la autorización a que se refiere el art 731. en efecto: conforme al art. a la figura de la riovación por cambio de acreedor. además. Enneccerus y Lehmann sostienen que el "autoiizado" a cobrar no es un representante del acreedor. no exige que el deudor acepte esa designación —^aceptación que es esencial para que se configure la delegación—. Sancho Rebullida. en tal supuesto. decisión que debe ser "aceptada" por el tercero.1. 305). En tal caso. En nuestro derecho. 20 y ss.—En derecho comparado se consideró que la indicación del tercero quedaba asimilada a la delegación activa " 5 . Acerca de las clases de novación. ella es esencialmente revocable. es decir. porque el carácter irrevocable de la designación proviene de lapropia ley. nada impide que el propio tercero sea instituido.

. p. RÉGIMEN JURÍDICO DEL PAGO ÁL TERCIÓ AUtp^^ El análisis del régirtien jurídico á que se halla sometido él tercero autorizado cornprénde los siguientes puntos: . En la indicación. r III) Con eí contrato en favor de tercero. 1) Para que se configure la gestión no se requiere "autorización" del dueño del negocio.exigir com^pulsivamente el cumplimiento. el tercero cobra para sí. pero n o puede e x i g i r l o . Discrepa. pues basta la decisión del acreedor. está de acuerdo en qué él tercero goza del derecho de recibir el pagov y en que el acreedor rellénelos restantes atributos que le corresponden por su condición de tal. Por todos: Cazeaux y Trigo Represas. para el dueño. sólo está facultado para recibir. vól. en general i^''. el cumplimiento? La doctrina.i 1) El derecho del tercero beneficiario nacé de uri áfcüerdo entre las par^ tes. — Las diferencias entre la indicación y la gestión de negocios son las siguientes: . no para el acreedor. esa autorización es esencial. ÍI.pstá autorizjadp a "recibir" e l pago. ¿tiene qctiónpcira exigir . Én la indicación. claro está. WÁYAR tifique al deudor lá designación del tercero'—^siempre. En la indicación. 2.. por ser ted. tiene acción para exigir él cufíi-^ plimiénto. § 122. el nuevo acreedpr.—Cóií el contrato éri favor dé tercei-o median las siguientes diferencias: i . En la indicación no sé requiere éSe acüeirdo. en cambio. 87. puede. Ja) Él derecho Se recibir eí pagó.324 ERNESTO C. 2) En el contrató én favpr de tercero. • • • i--'^-. • •• • •••'•''^ 3) En la delegación. sino. adeniás. t. IV) Con la gestión de negocios. En la indicación. el tercero carece deldefeého de exigir. el acreedor axifóñiánté no sé desvincula y a que éonséi^a el derecho dé exigir en casó de incumplimiento. se trata de la misma obligación. etc. el tercero sólp. cuando éste ha aceptado lá estipulación y se lo ha hecho saber al obligado. ' ' ' ' 2) En la delegación sé produce la extinción de la obligáídóri'anterior. y él acreedor o r i g i n a r i o queda desvirtculadó del deiidor. Deretho de las (nugaciones. en cánibió. Eh la indiéácíórii en cambió.'que tal designación nó altere lás condiciones de pago—^. '•'•r. 2) El gestor no actúa para sí niismo.

Si él acreedor hace remisión de la deuda. que es admitido por la doctrina >». II) El acreedor indicante conserva otras facultades. el acreedor puede ceder el crédito. v. pero deberá hacerlo limitando la cesión a las facultades de que él mismo goza. sino frente a alguna de las formas de representación o mandato ' Lo típico del indicatario es que recibe y aprovecha el pago. § Í0. ese pagó será nulo. convenir una novación o una transacción. para eso sé lo \iá designado. 114. etc. el aprovechar para 5Í es lo que cjuacteriza la figura del tercero indicado y perrnite distinguirla de otras afines. cuando d deudor decide cumplir debe hacerlo dirigiéndose a él. es decir. t. subrogándose en los derechos de éste. I) Derecho dé recibir. siempre que el beneficiario del pago no sea el tercero que lo recibe.^ . Vearrios cada una de estas hipótesis. Si él deudor desconoce el derecho del indicatario y le efectüá él pagó al acreedor. 3. 1043: por efecto de la niilidad.'debei^ préviaihénte desintétesar d iercérÓ iiídir cado píürá recibir. o hace novación. remitir la deuda. — Por natiíraleza. art 731. evitando todo perjuicio al tercero. que aquello le sea entregado directamente a él. De otro modo. viene a corroborar que el derecho del tercero sólo lo autoriza a recibir y aprovechar el pago. pues nadie puede transmitirle a otro un derecho mejor o más extenso que el que tieiíe (art. por cuanto fue recibido por quien carecía del derecho para hácerio. pasó al tercero—^. el tercero indicado goza del derecho de recibir el pago. el tercero tendrá acción para reclamar del acreedor la indemnización que corresponda. Esto. 3270).. Siempre que el tercero obre por cuenta del acreedor^e& decir. En conséciiertcia.. Código. tal es el contenido de su derecho. El derecho de recibir lleva implícito el de aproxechar para sí el producto del pago. o ti-ahsa. porque si no lo fece^ provocándole ui» perjuicio. sino el acreedor— no se estará ante el iexcero indicado. el crédito pasará al cesionario sin la facultad de recibir. — Si bien el acreedor indicante pierde el derecho de recibir—el cual. Es de suma importancia destacar que todas estas facultades deben ser ejercidas jm abuso. conserva las restantes facultades que le corresponden a todo acreedor. por hipótesis. Ver lo expuesto en la nota 194 de é$te misnripcá|>iftu^^ Por todos: Belluscio y Zannoni.Civil. Por tanto. podrá pedir.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 325 acerca de sj el tercero í/ene q noacgión para exigir del deudor el curnpliinientO. lo pagado deberá volver al deudor. si no se le reconociera al tercero acción indeinnizatória. Así.gr. y será aplicable la doctriha del ait. p. pero él indicatario. el acreedor podrá cederie el crédito a una persona distinta del tercero.

OMigaciones. t. Derecho de las obligaciones. se estaría tolerando que el acreedor consiga. II. está construida sobre uñábase A. En efecto: para privar al tercero del derecho de recibir. p. aserto que se apoya en las siguientes razones: 1) al derecho de recibir —como a todo derecho— le corresponde la acción de exigir el paga Sólo los derechos sustentados en el derecho natural carecen de acción. dejando librado ese derecho a la buena voluntad del obligado. transar. lo que la ley expresamente le prohibe: revocar ia indicación del tercero. el adjecnts. Si es lo primero. Para unos 200. autorizándolo sólo a recibir. 2) Si la ley le concede al tercero un derecho tan sólido a cobrar la deuda. 2) Si el nombramiento del tercero ha sido hecho en interés del propio tercero.88. 711. Colmo. de una revocación. ese resultado es inadmisible (argumento del art. lo que es peor. No obstante. pero "si $e justificara que la designación del adjectus ha implicado una verdadera dación del crédito en pago o cesión del crédito.?26 ERNESTO C. V. por lo cual éste cobrará para sí. por otra vía. etc. pese a la resistencia del acreedor. de allí la importancia de concederle al tercero acción de indemnización cuando el acreedor efectúa un acto de disposición del crédito que es perjudicial para aquél. . Esta tesis. sobre lacual se han sostenido ideas antitéticas. en realidad. es obvio que aquél no tendrá acción para ejecutar el patrimonio del deudor. De las obligaciones en general. I. PMa Busso. Borda. no puede ser ambas cosas al mismo tiempo. G. novar. p. 410. el tercero tiene acción. entonces notiene acción. WAYAR SU derecho sería ilusorio. n" 1442. vol. compensar. en principio. 536. de allí la impropiedad de la afirmación según la cual el indicado tendría acción si se presenta como cesionario. inc. Obligaciones. II-B. pero no tiene ese carácter el del tercero ''indicado. t. como es obvio. no como indicatario. ese tercero designado habría hecho suyo el crédito y tendría facultad para demandar su cumplimiento" (Código Civil. m) El tercero carece de acción para erigirle el cumplinúento al deudor. quien no le ha conferido poder'especial para cobrar. art 731. pues ello equivale. p. a mi juicio. es inconciliable con ello negarle a aquél la acción de cobro compulsivo contra el deudor. entonces es lógico reconocerle legitimación para demandar judicialmente al deudor. En este pasaje de Busso se advierte la confusión de ideas: o úxKcipiens es "tercero indicado" o es "cesionario". es necesario distinguir dos situaciones: 1) si el tercero actúa como mandatario del acreedor. a sostener que el indicado no tiene acción nunca. — Si el tercero tiene o no acción para exigir el cumplimiento es una cuestión debatida. 409). n° 178. y. sí la tiene si es lo segundo. 2. Llambfas. pero se lograría el mismo fm: evitar que el tercero cobre. 7). Veámoslas. n° 679. no tiene acción para exigir el cumplintíentp. No se trataría. n" 572. p. 161. Cazeaux y Trigo Represas. al acreedor le bastaría ceder el crédito. Para otros 2 ° ' . p. Pero tiene acción como cesionario.

Si el deudor tiene excepciones para oponerle al acreedor. es lógico que para saber si éste tiene o no acción se debe examinar la extensión del poder que se le ha conferido. éste podrá demandarlo en calidad de mandatario. una vez efectuado el cobro compulsivo. O. entonces. no tenga acción para demandar el cobro es una cuestión que el acreedor puede superar instituyéndolo. t. Pero con esto no se resuelve el problema del indicatario. que también admite esa legitimación. Machado. J. Hernández Gil. A. inc. pues éste no es —por definición— un mandatario. por el carácter abstracto del derecho de aquél. Si el deudor se resiste a pagarle al tercero. Derecho de obligaciones. con lo cual esta tesis queda asimilada a la anterior. Salvat y Galli. 87. el tercero. así. paralelamente. n° 103. Cazeaux y Trigo Represas. n" 1118. 3) La tesis que le reconoce al tercero acción para cobrar no considera el peligro que ello entraña para el deudor. Se ha de tener en cuenta que la protección de la ley está dirigida al deudor. nota 70. p. al contrario.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 327 falsa: la primera hipótesis no está referida al indicatario mencionado en el inc. por otra parte. 7) establece que el pago debe ser hecho "al tercero indicado para poder hacerse el pago". podrá retener para sí el producto del pago. 2) Que el tercero. 522. y de la-literalidad del precepto no es posible deducir su legitimación activa para cobrar compulsivamente. antes que al tercero. Una tercera corriente 202 — l a cual me adhiero— niega que el tercero indicado tenga acción para el cobro compulsivo contra el deudor. por tatito. sino al mandatario. 731. vol. mandatario con poder suficiente para ese fin. Se funda en los siguientes argumentos: 1) El texto de nuestro Código Civil (art. 2. L XX VII. y en ella se admite su legitimación para intentar el cobro compulsivo. n° 159. como tal. que actuó como mandatario. en virtud de lá relación subyacente que originó su 4esignación como indicatario. 731. II. Obligaciones en general. y no esforzarse por deducir de la ley la acción que el tercero puede entablar. es considerar desobligado al deudor que le hizo el pago al tercero. La segunda hipótesis sí está referida al indicatario. ya que si es requerido por el acreedor-mandante podrá oponerle compensación con el crédito que él tenga. No es esta tesis. LII. no ^"^ Demolombe. se menciona al tercero como sujeto pasivo del pago —^habilitado para recibü:—. Por ejemplo. al deudor la posibilidad de oponer las excepciones que tenga contra el acreedor. II. p. 300. Cours de Code. Exposición y comentario. . p. Derecho de las obligaciones. es la que mejor se ajusta a la figura del indicatario. 7 del art. lo que interesa. dándole. como se ha insinuado un resabio del derecho romano.

La irrevocabilidad acarrea las siguientes consecuencias: 1) el único sujeto legitimado para recibir es el tercero. en razón del carácter abstracto de su derecho. ^ 4) No ignoro que al negarle al tercero la acción de cobro se corre algún riesgo de dejarlo sin satisfacción ante una eventual maniobra entré deudor y acreedor. es decir. si el deudor desconoce esta legitimación y le paga al acreedor. Pero esta solución implica soriieterlo a la regla "Solve el repete" sin ninguna justificación. paga mal y puede verse obligado a pagar de nuevo. subrogando al acreedor. así. El tercero no quedará por ello sin su derecho: siempre podrá dirigirse al acreedor que lo designó. ya notificado de la designación del tercero. " _ . Por ejemplo. desde que la designación ha sido aceptada por éste y notificada al deudor. si el deudor está en condiciones de pedir la nulidad del contrato que hizo nacer laobligación. le paga al acreedor cómplice para perjudicar al tercero. y puesto que debe prevalecer la protección del interés del solvens. es preferible negarle la posibilidad de accionar para que sea el acreedor él únicb legitimado. el tercero podrá dirigirse directamente contra el acreedor que lo designó. para obtener de él la satisfacción frastrada. pero no es menos cierto que si se le otorga esa acción se corre el riesgo de obligar a un deudor de buena fe a tener que pagar dos veces. la irrevocabilidad funciona desde que se consolida el derecho del tercero.. Por tanto. éste contará con la acción de nulidad que deberá entablar contra ambos invocando el art. Naturalmente. cuando éste intente la acción el deudor tendrá la oportunidad de oponer todas las defensas que tenga contra el accionante. pues a éste le serán inoponibles tales defensas.328 ERNESTO C. como se vio en el párrafo anterior. 7). WAYAR podrá invocarlas si quien le reclama el pago es el tercero. 5) Pero aún más: si el deudor. Esta solución valdrá ante una eventual insolvencia del acreedor. es preferible inclinarse por la tesis que le lüega al tercero acción para exigir el cumplimiento. esto explica por qué el pago debe ser hecho al tercero "aunque lo resista el acreedor'xíart. reclamándole la indemnización por el perjuicio. pero. si no es así. Ante esa alternativa. inc. b) Carácter irrevocable dé la designación Nuestro Código no deja dudas al respecto: la designación del tercero por parte del acreedor es irrevocable. sólo le cabrá pagar y luego accionar contra el acreedor por daños y perjuicios. no podrá apoyarse en esa pretensión para impedir la acción del tercero. 2) Aunque el acreedor le comunique al deudor que se abstenga de . podrá exigir del deudor un nuevo pago. o a pagar y luego intentar la repeticiófí. 1043. 731. Luego.

la designación es revocable. la tnuerte o incapacidad sobreviniente del deudor o del acreedor. U-B. como mandatario. es decir. p. porque él causante no pudo transmitirles un derecho mejor o más extenso que aquel del cual era titular (art. porque hasta entonces el tercero no ha adquirido derecho . su muerte no priva a sus herederos o sucesores de ese derecho. 3270). tampoco po• drán sus sucesores. Código CivU. esta afirmación no requiere mayores explicaciones. antes de la aceptación. solicitada al juez por el acreedor 2 0 4 . Obligaciones. tratándose de un derecho incorporado al patrimonio del tercero. o bien. 731. pero tal revocación no implica lá revocación de ta designación como adjectus.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 329 pagarle al tercero. por tanto. por esta razón. se debe tener en cuenta que el mandato conferido puede ser revocado. el deudor deberá pagarles a estos últimps. c) Muerte o incapacidad del indicatario Corresponde precisar cómo influye —si hay influencia— la inuerte o incapacidad del tercero sobre el derecho de que es titular. el pago deberá ser hecho por sus sucesores (en caso de muerte) o por su representante (en caso de incapacidad sobreviniente). ha doctrina concuerda en que. la muerte o incapacidad del deudor o del acreedor no ejerce influencia alguna sobre el derecho del adjectus. por lo cuál continúa obligado a pagarle al tercero. En caso de incapacidad. Cfr. Si el acreedor fallece sus herederos no pueden revocar el derecho del tercero. Cuando al tercero se lo ha instituido. el derecho del tercero no se modifica por esa comunicación. 408. V. p. paralelamente. t. . mientras se halla en íra/7j/íe el juicio de revocación. tampoco pierde el derecho. si algo sucediera con el deudor.Despiiés de la aceptación sólo sería posible \a revocación judicial. Cfr.i|lgunp. como es lógico. 162. n° 1443. L\imÚz&. 3) Ni aun mediando acuerdo entre deudor y acreedor se puede privar al Tercero del derecho de recibir. n" 169. art. En el prirrier caso. el pago deberá ser hecho a su representante legal 205. éste no podrá abstenerse. si él no podía hacerlo. como el einbargo del pago o una medida de no innovar para que el deudor se abstenga de efectuar eí pago hasta tanto se resuelva el juicio mediante sentencia definitiva. pero. Busso. pero siempre al tercero designado. Al acreedor le asiste el derecho dé solicitar medidas cautelares en resguardo dé su derecho. En el segundo caso. la sítuíición del deudor rio varia.

Belluscio y Zannoni. o cuando median graveé sospechas de que el título no pertenece a quien lo porta. de una persona distinta del acreedor. Precisaniente. 731. W A Y A R 2) EL TENEDOR DEL TÍTULO DE CRÉDITO AL PORTADOR § 123. La prueba de la mala fe del deudor le corresponde al acreedor que pretende invalidar el pago para obtener él una nueva erogación por parte del solvens 2 0 7 . por eso. § 12. que no lo convierten en acreedor. queda incorporado a la nómina de sujetos legitimados para recibir el pago el tercero que presente el título de crédito cuando haya sido emitido al portador. en efecto: si se presentó ante el deudor una persona llevando consigo el título de crédito.330 ERNESTO C. L 3. el incisorio se refiere a esta clase de tenedor del título. si éste fuese de pagarés al portador. Sehlessinger. si el Código convalida el pago que pueda hacerle el deudor a esta especie de tenedor. Cfr. no debe ser considerado como tercero. p. el pago debe ser hecho "al que presentase el título del crédito. se quiere significar que lo consiguió por medios irregulares. Cuando se dice que el tenedor del título debe obrar como tercero. y que sólo le cabe el derecho de accionar contra el tercero que utilizó el título para obtener el pago. ps. 6 del art. De ahí que si quien se presenta lo hace como legítimo tenedor del título. . sino en mero tenedor con apariencia de serlo en virtud de la tenencia que ostenta. DELIMITACIÓN DE LA H G U R A Conforme al inc. § 124. cuando no hay buena fe el pago es inválido. no se puede dudar de la validez del pago que ese deudor pudo realizar. El pago al tercero. salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el título al portador". esto es. Sobre esto. Es claro que el verdadero acreedor no quedará satisfecho con ese pago. 731. Código Civil. En virtud de este inciso. 446. Pese a ello. RÉGIMEN rtJRlDICO Como quedó expuesto en el parágrafo anterior. 140 y ss. la ley protege al solvens que le pagó de buena fe 2 0 6 a quien ostentaba una aparenté legitimación cartular para recibirlo. la validez del pago hecho al tenedor del título de crédito se basa en la presunta buena fe del solvens. sino como acreedor. ver P. No hay buena fe —dice el inciso que comento— cuando el deudor conoce que el título fue hurtado por el portador. lo hace en mérito a la buena fe con que —^presume— ha obrado el deudor al realizar el pago. art. debe tratarse de un tercero tenedor del título. porque lo recibió por endoso del tenedor anterior.

Diversas son las razones que aconsejan prescindir de la primera denominación 208. . I. DIVERSAS HIPÓTESIS Según el ait. Por cierto. Milano. CONCEPTO. Enciclopedia del diritto. por circunstancias unívocas. Aparece aquí otra especie de tercero autorizado para recibir —esta vez. n" 681. p. t. 2) lo que caracteriza a este tercero es la apariencia de ser el acreedor con que se presenta ante el deudor. 1225) mantiene la defectuosa terminología que utiliza la denominación de "poseedor" del crédito para quien aparenta ser el acreedor.Vallespinos. p. " ^ De acuerdo en que el aparente es un tercero: Pizarro. II. El Anteproyecto de 1954 (art.^'^ Es la opinión unánime. no lo sea 2 1 1 . el Código Civil italiano de 1942 (art. 3) PAGO AL ACREEDOR APARENTE § 1 2 5 . se puede decir que hay apariencia cuando una situación de hecho. precisar la terminología: es equívoco hablar de "poseedor del crédito". En derecho comparado se ha impuesto la denominación de "acreedor aparente" a) Concepto En general. es la que le da el nombre al tercero. Cfr. 2. y 3) la apariencia. respaldado por un cúmulo de circunstancias que lo hacen aparecer como tal. 1189) habla de "acreedor aparente". por todos: Borda. entonces. ObUgaciones. -•^ Por ejemplo. el Código Civil peruano de 1984 (art. se llama "acreedor aparente" al tercero que de hecho ostenta la calidad de acreedor. niás ajustado es llamar "acreedor aparente" al sujeto mencionado en el artículo. 970) habla de acreedor "aparente". 1958. hace aparecer como real una situación jurfdica no real 2'°. ante todo. 537. Para individualizar esta especie de tercero es necesario. Obli^ gaciones. aunque en realidad. 444. p. en Pizarro . en cambio. El acreedor tiene acción contra el tercero para obtener la itideimnización del perjuicio que haya sufrido. la autorización viene de la ley—.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 331 El pago hecho de buena fe es cancelatorio y desobliga al deudor. Falzea. 687. 1) la noción de poseedor es propia de los derechos reales. En nuestro caso. se trata de la persona que está "en posesión del crédito". y conforme al derecho. "el pagó hecho al que está en posesión del crédito es válido". para que la apariencia sea tal es nece» . 7 3 2 . voz "Apparenza".

disipando toda duda que al respecto puedan tenerlos demás. de todos modós. ó sea. Para ser acreedor aparente no es necesaria la tenencia material del documento. aunque con posterioridad sé descubra al verdadero ácríledor el pago será válido. porque al tiempo de r^álizáirsélo el aparenté revestía la condición de vérdaderp. así está dispuesto en la segunda paité áel art. al mismo tiempo.. p. El verdadero acreedor no puede presentarse. Ya Se dijo que es irrelevanté lá cónciesHcia con que actúe el tercero a los fines dé convalidar el pago. pues to que interesa es qué él tercero Sé Comporte corno si fuera el verdadero acreedor. como aparente 2'^. 732. y que las circunstancias anibientales contribuí yan a consolidar esa apariencia. 732. aunque sepa que no lo es. WAYAR sano que el tercero se comporte como auténtico acreedor. Para quedar encuadrado dentro del art.332 ERNESTO C. no pudiera acreditar sü condición de "acreedor y'se valiera de las apariéritiaspara obtener el pagó. 6. 166). 6 del art. nó sería. El acreedor aparente es. . si aquél. en suma. lo importahte es qiié él kcícédói: se coniporte ostensiblemente como tal. el verdadero acreedor. pero no es la única. Si conoce o si ignora su verdadera situación es algo que no influye en su situación aparente. '^^^ Ose aparenta ser el acreedor o sé és el acrejsdor. se prescinde de su estado de conciencia. No es exacta. la bpinióh dé' LÍamliíáSí cüá^úif) afirma que a los fines de tener por configurada ía apariencia.P del género acreedor aparente referido en el art. la cual se configura por el hecho ide obrar como acreedor. en al inc. 6 del art. por ejemplo. el tenedor del título es unaesp^i. .ser verdadero. b) Comparación con eí tenedor del título mencioruxdo . es una de las formas de manifestarse la apariencia. Ló que laléy procura resolver es la validez del pago que se hace aun tercero que apáitiíta ser el acreedor sin serlo en realidad.Üh acreedor aparente. La tenencia del documento. 731. en apariencia. ya que nunca dejó de. 732 no debe séirconfüHdido con el tenedor del título menciQnado en el inc. pero no puede iina misma pia'soria ser Id uüo o lo otro al miistho tiempo. n' 1446. ni siquiera es necesario que háyá un documento. La actuación del tercero es valorada objetiVatíiente. como tenedor.' La apariencia es juzgadaen el momento en que tiene lugar elpágó! Por tal tazón. Aquel que es verdadero acreedor no aparata serlo. II-B.un tercero... Hay entre ambos una relación de género aespecie. 731 El poseedor del crédito de que habla el art. 731. inc. efectivamente lo es. por nat^iraleza. "sin que interese que lo isea efectivánwfité" {OkUgaclones. ¿htoncés. el tercero debe ser. sé requiere la tenencia material del título o documento en él cual conste el crédito.

Lo propio ocurre con la persona declarada heredera en virtud de un testamento que luego es revocado por otro posterior. etc. n" 217. y 3) su condición de acreedor ño debe ser impugnada o cuestionada por el deudor ni por otros terceros. si sé presenta ün cesionario a reclamar el pago. 3429 y 3430). recibir el pago. los que menciono a continuación: I) El heredero aparente. en el status de acreedor para caracterizar la apariencia. por lo cual los pagos que haya reoibido en virtud de los créditos que tenía en su favor la causante desobligan a los deudores que pagaron. 2) ejerce las facultades y atribuciones propias de todo acreedor (v. art 732. Belluscio y Zannoni.c) Características del acreedor aparente ' Eí acreedor aparente presenta las siguieiítes características: 1) se manifiesta ostensiblemente cómo acreedor. p. puede exigir compulsivamente el pago. Cfr. entre otros. 3. debe gozar pacíficamente del estado de acreedor También se ha dicho 2 1 4 que sería necesario cierto tiempo. por ejemplo.).. La posterior nulidad de la cesión convierte al cesionario en acreedor aparente. Por ejemplo. al mismo tiempo. p 93. I. § 2. d) Distintos casos Son considerados acreedores aparentes. 2. 449.). etc. el dinamismo con que se desarrollan las relaciones patrimoniales no puede verse perjudicado por esta exigencia. Luego se presenta al juicio un hijo extramatrimonial de la causante y desplaza al sobrino. — Éste es el caso típico. Sin embargo. cuya existencia se ignoraba al tiempo de ser dictada aquella declaratoria. retrotrayendo esa condición a la fecha de la cesión. puede solicitar medidas cautelares. Alterini. t II.gr. Curso de obligaciones. p. vol. t. ^'^ Cfr. tiene que observar los deberes del acreedor (facilitar la liberación del obligado. Cazeaux y Trigo Represas. si no hay' motivo alguno para dudar de su legitimidad. esa persona obró como acreedor aparente 2 1 S . el pago que se le haga a ese cesionario será válido aunen el caso de que la cesión sea declarada luego nula.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 333 . intentar la acción revocatoria. y que luego es desplazada por otra que tiene un título preferente. aunque la cesión haya sido reciente. cierta permanencia. Ameal y López Cabana. CcJíííso Civí7. el sobrino de una mujer soltera inicia el juicio sucesorio de ésta y obtiene una resolución judicial por la cual se lo declara heredero. los actos de disposición realizados por éste antes del desplazamiento son válidos (arts. . es tal aquella persona que ostenta públicamente el título de heredero y realiza en ese carácter actos de disposición. Dereclto de las obligaciones. 110.

".Fed.gr. el cesionario o legatario que cobró lo hizo como acreedor aparente. t. por cierto. 1050). el legatario o el apoderado que se basan en un documento falso para exigir el pago 2 " . v. si alguno de los ex cónyuges recibe el pago de un crédito que correspondía a la sociedad..".. 2/8/1974. como es el caso del abogado a quien se le revocó el poder ignorándolo el deudor demandado. Sala D. respectivamente. es claro que el verdadero queda insatisfecho y que nada podrá reclamar del deudor.121-S. . desobligando al solvens —sin perjuicio. 8/6/1970. ni) Quien invoca un derecho cuyo título es anulado después del pago. ¿Cuáles son las razones que justifican esta solución? Veámoslas: 1) En primer lugar. e) Razones que justifican la validez del pago hecho a un acreedor aparente Cuando se le paga a un acreedor aparente. II. son declarados nulos.N. 1975-A-779. En efecto: si el deudor paga persuadido de que lo hace a quien es el verda^' ^ Los pagos realizados a un mandatario aparente son considerados válidos. razones de justicia y equidad (C.334 ERNESTO C. de las relaciones posteriores entre los ex cónyuges—.L. entonces corresponde considerar válido el pago que se le haga al falso acreedor. ídem.D. el cesionario. — Disuelta una sociedad conyugal. Des obligations. n" 1437.". para fundar esta solución. se entiende que no puede ser tratado como acreedor aparente aquel individuo que obra como acreedor apoyándose en un título falsificado. XXVII. 9708-63).A. por tanto.. actúa como acreedor aparente.A. Cours de Code. ha sido negligente al respecto.". "J. 976-II-I73. rV) El legitimado aparente. Civ. siempre y cuando —es claro— el deudor sea de buena fe.Civ. WAYAR' n) El ex cónyuge. y "E. "J. se invoca. La nulidad de los tímlos "vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado" (art. porque así lo impone la necesidad de proteger al deudor de buena fe. simplemente. 69-316). —En esta situación se hallan el cesionario o el legatario que reciben el pago y luego la cesión o el testamento. Cfr. porque éste ya nada le debe. Sala II. y Com. "L.—al lado del acreedor se distingue la figura del legitimado aparente 2i«: es aquella persona que ostenta una legitimación procesal para cobrar que luego queda desvirtuada. la justificación reside en la buena fe del solvens. al acreedor sólo le cabe el recurso de dirigirse contra el aparente. Al contrario. 32. Baudry-Lacantinerie y Barde. claro está. también la seguridad jurídica se vería comprometida si se desconociera la validez de tales pagos (CN.. Pero si el verdadero acreedor ha facilitado la falsificación o. n" 138. Demolombe. 22/8/1975.

A lainversa. § 126. sino simulación. tiene que haber buenafe en el otro. no puede haber protección jurídica por apariencia sino respecto de un sujeto de buena fe. por tanto. en tal situación. Ello. Esta tarea sólo sería exigible cuando fuera dudoso el derecho del acreedor. De lo contrario no hay apariencia. Por eso se dice que para que haya apariencia. que el deudor pagó conociendo que el accipiens ^' * Para que una persona ostente la "apariencia" de acreedor. debe abstenerse y. es necesario que d deudor sea de buena fe. tampoco el deudor tiene por qué cargar con las consecuencias de la sustitución. es decir. no se trata'tampoco de convalidar el pago que se le haga al primero que se presente afirmando ser el acreedor. de ahí que ella sea —aunque el art. a la buena fe se la presume. recurrir al pago pof consignación (art. Por cierto. no podrá luego invocar que se basó en la apariencia para efectuar el pago. la buena fe del solvens es la razón fundante de la validez del pago. pues si éste sabe que quien dice ser acreedor no lo es en realidad. Por aplicación de los principios generales. . inc. 732 no lo diga— uno de los requisitos sin los cuales el pago no sería válido zi». Es más: si nada se le puede reprochar. si no caben dudas. que fue sustituido por el aparente. no está exento de reproches. 3) Por último. el deudor debe pagar sin dilación. la solución se justifica por razones prácticas. y la actuación del aparente se ha debido a causas no imputables al verdadero. así. la balanza debe inclinarse en favor del deudor. Buenos Aires. Efectos jurídicos déla bUena fe [tesis doctoral]. persuadido sin duda alguna de que quien recibía el pago era el venes creditor. p. porque es el único que puede resultar víctima de su confianza en la situación aparente del otro. le incumbe a quien pretenda que el pago es nulo probar lo contrario. consistentes en la necesidad de dispensar al deudor de la carga de efectuar investigaciones previas al pago para individualizar al acreedor. es decir. un requisito o condición de la protección legal (sobre esto. 757. 4). nota en cita n° 7). Como se dijo. 29. en Sentido estricto. si el deudor tiene dudas fundadas acerca de la legitimidad de quien invoca esa condición. en todo caso. se trata de buena fe creencia basada en la apariencia. es decir.L5§ feLEMEbJrOS DEL PAGO: LOS SUJETOS ' 335 dero titular del crédito. desde el punto de vista del deudor. La buena fe constituye. Alsina Atienza. en uno de los sujetos de la relación. en sentido jurídico. 1935. ver D. ese pago debe tener fuerza extintiva. 2) El verdadero acreedor. REQUISITOS Y EFECTOS a) Requisitos Para que el pago efectuado al acreedor aparente sea válido se requiere lo siguiente: 1) El deudor tiene que haber pagado de buena fe. es imperativo que ignore que aquella persona no es el verdadero acreedor.

La fuente de está nueva obligación puede ser el enriquecinuento Sin causa o uri hecho ilícito. Busso. Código CivU. Si él aparente obró de buena fe. 412. pagarle al hermano mayor por creer que la ley así lo dispone. p. El hecho de un tercero —el aparente acreedor— produce la extinción de un yínculo del cual no éS parte real. H-B. el deudor tiene que haberle pagado al acreedor aparenté al incunir en un error de hecho excusable. p. operado en razón del pago. En ambos casos sé piíederi utilizar todos los medios probatorios admitidos 219. Baudry-Lacantinerie y Barde. quien deberá pagar de nuevo. Obligaciones en general. t.Del mismo modo. A.gr. desde el p ^ m o n i o del deudor hacia el suyo. estará obligado a restituirte a quien era verus creditor el valor obtenido en virtud del desplazamiento patrimonial. § 6. Obligaciones. WAYAR no era el verdadero acreedor.n''1447. t. • 2) Por aplicación de las reglas generales. Llambías. 452. 3. pagarle a una persona físicamente parecida al acreedor o de igual apellido) también perjudica al deudor.. ' 3) Cabe reiterar que no influye en la validez del pago él estado dé conciencia en que se halle el acreedor aparente. 732. 2) Para el verdadero acreedor —^or efecto del pago que desobligó a su deudor— nace un nuevo créidito. n" 58. De las obligaciones en general. n* 180. que el accipiens era. él acreedor. el yerus creditor pierde toda acr ción contra el deudor. Cfr.336 ERNESTO G. n" 1449. 412. en cambio. sin que ello pueda perjudicar íd déudof. con el efecto ya enunciado^ En suma. n° 573. éste puede conocer 9 ignorar su situación y la del verus creditor. Es laopinión común: Demolombe. El deudordebe probar. Colmo... p. a pesar de la no participación de éste. Salvat y Galli. Belluscio y Zannoni. II. XXVII. como consecuencia de esa extinción. h" 1129. p. en cambio. V. b) Efectos El pago al acreedor aparente produce los siguientes efectos: 1) El deudor queda desobligado.gr. el vínculo que lo unía al acreedor se extingue. cómo resabio del mayorazgo feudal) perjudica al deudor. art. De las obUgaciones en general. A. Colmo. el error de derecho (v. 170. en apariencia. Des obligations. cuando en realidad ese desplazamiento debió dirigir. el error ingenuo o rió excusable (v. cuyo deudor es ahora el acreedor aparente. Cours de Code. 11. 418. Código Civil. art. .p. n" 573. Lo que interesa es la buena fe de éste. sólo él error de hecho excusable justifica la Validez de un pago hecho a u n acréédoi" aparente 220. 732. no la conciencia del accipiens 2 2 1 . La cancelación de ladeúda comprende los accesorios y garantías que la acompañaban.

a quien debe. el naciinien'tp de una nueva. p. . acción contra'él 22X a) Novación . ' . esto es. 174. Es decir.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 337 se hacia el patrii^onio del venís creditor. tesis ésta a la cual rne adhiero. . el aparente se convertiría en verdadero por efecto. 539) siigieírén qué la nova" ción llevada a cabo por el heredero aparente sería válida. la novación que podrfa celebrar el acreedor aparente seria válida y oponible al vena creditor. ej. Ya se dijo que el pago hecho £il apárente desobU^^ que el verdadero acreedor nada puede reclamarte. II...\l-Z. Llambías. el problema se resuelve en favor del verdadero acreedor. por tanto.tf 1450). lo cual le otorga a éste acción para restablecer la pérdida sufrida. Ppr definición. en cambio. la novación produce la extinción de una obíígácipn y. . De ésta suerte. se trata de saber si el deudor se desobliga y sí él áci-eedor pierde acción contra él. Como no hay causa que justifique ese desplazamiento. 1132 y 1133) y Borda (Obligaciones. éste tendría.'liey a caíjo eiitréei depd^^^ aparenté. para Demolombe (CoUrs de Code. quedándole únicamente el derecho de accionar contra el aparente. nos. p.—. II-B. Galli (en sus anotaciones a Salvat. la obligación se extinguiría sin la participación del venís creditor y nacería una nueva. al propio tiempo. en. Por las razones que habré de dar. \. Para Machado (Exposición y comentario. producen el rñismo efecto que el pago en relación cpifel verdadero acreedor.consecüencia. Respecto de esta cuestión no hay acuerdo en la doctrina! Así. Ésta acción es de naturaleza extracontractual y está regida por las nonnas dé la responsabilidad civil 222^ § 1 2 7 . el art. indemnizar por los daños. EL ACREEDOR APARENTE Y LOS OTROS MODOS DE EXTINCIÓN DELAOBUGACIÓN . OW/íflCíoneí. en razón del régimen peculiar a que se halla sometido. p. Obligaciones en general. 732 no puede ser extendido a otrashipótesis distintas del pago. n'1449.jjn correlativo empol?rec¡niientp para el vertfs. Lo qué se traía de saber ahora es si p1:ros medios extintiyos ^—conip lá'noyación. n * 683. se entiende que el deudor no se desobliga y que el verus creditor conserva. 11. Si el aparjente obró de entonces cometió un hecho ilícito en perjuicio del venís. Entre nosotros. como es lógico. la compensación y la remisión de k deuda. . casi mágico. Si el di^udor y el aparente decidieran ceíébiár una novación. de la novación. derecho al objeto (le la segunda obligación. 526) y Llambías (Obligaciones. XXVILn" 188). . -J . se produce unenriquecimiento parael aparente y. que tendría por yerdaderp acreedor a quien en la primera sólo lo era en apariencia. p.

como argumento para negarle validez a la novación. Esta norma convalida el pago hecho en favor del aparente para evitar . porque.338 ERNESTO C. resguardándolo de la eventualidad de tener que pagar de nuevo. la compensación o la remisión. esa protección es inocua porque el deudor no ha pagado. o. si se quiere. la condición de acreedor y deudor. Es claro: la compensación requiere que ambas partes reúnan. porque. ya que sólo aparenta serlo. no hay por qué perjudicar al acreedor verdadero. éste tiene derecho a desconocer la novación y accionar contra el deudor. y cabe. aunque como deudor de una obligación nueva. la remisión no podría ser opuesta al verus.se dijo. que es lo que la ley quiere evitar. pues falta uno de sus elementos esenciales. la obligación anterior no existe. el cual. reconocerle fuerza extintiva al pago realizado. 732. pagará una sola vez. en ese caso rige el art. Pues bien: en la novación. recíprocamente. si se conviniera una compensación en esas condiciones el verdadero acreedor podría desconocerla y demandarle el pago directamente £il deudor. es decir. se advertirá que es de imposible configuración. Pues bien: en nuestro caso. 732. como lo demuestra el hecho de que continúa obligado. por ende. el deudor no estaba obligado hacia él. el carácter excepcional del art. él no es el verdadero titular del crédito y. de manera que no hay peligro de que pague dos veces. no existe en relación con el aparente. como. a su vez. WAYAR Varias son las razones que impiden esta conversión: 1) para que pueda haber novación se requiere uaa obJigacióníaníe«>r. acreedor del aparente. Por últimío. Pero.4e sifva4e causa (art. sobre todo. 802). que resultó desplazado por una convención de la cual no participó. porque tampoco en este caso el deudor ha pagado. c) Remisión de la deuda Menos aún podría el acreedor aparente hacer remisión dé la deuda en favor del deudor. cabe invocar. no puede desprenderse de algo que no le pertenece. si se analiza aquella operación. lo hace con el propósito dé proteger al solvens.que. Y si no ha pagado. y si bien el deudor puede ser. por tanto. Por tanto. Por lo tanto. si se descubre quién es el verus'creditor. éste no es en realidad acreedor de aquél. Distinto es el problema si el deudor ha pagado la segunda obligación. b) Compensación Tampoco la compensación que podría convenir el deudor con el acreedor aparente puede ser opuesta al verdadero. de cualquier manera. 2) Cuando la ley le convalida el pago al aparente.

o bien a su legítimo representante (CN. Sala A.D.".194-S). Por idéntico motivo.". en fin. Sala III. desobligar a su deudor sin haber recibido aquello que se le debía. en primer lugar. Santa Fe.". pero sí es posible que el deudor le pague a una persona relacionada con el acreedor. 3/IQ/1972. "L. que le pague a un tercero no autorizado. Civ. ¿Es válido este pago? En principio. y. A. 4) PAGO AL TERCERO NO AUTORIZADO § 128. "Juris". sin que esa persona se hajle en ninguna de las situaciones descritas. 30-199). se puede sostener que..30. El deudor tampoco puede invocar. EFECTOS: PRINCIPIO GENERAL Por vía negativa. no es razonable pensar que un deudor. o que no esté autorizada por éste. CONCEPTO. 150724. por tanto. no puede pretender que ese pago sea oponible al acreedor que no lo recibió. Recordemos que el error es excusable cuando circunstancias inequívocas hacen que el deudor se equivoque sobre la persona del acreedor. aquellas personas distintas del acreedor que no sean representantes ni sucesores de éste. menos aún. va a efectuar el pago a cualquier persona que no sea representante de su acreedor. pues el acreedor no tiene por qué afrontar la intromisión de un extraño y. 974-23-3. "Juris". se declaró que los pagos hechos por la demandada a quien no era su acreedor no ex- . porque él le pagó a una persona no autorizada. no puede ser opuesto al acreedor. y puede accionar judicialmente contra el deudor ^ Como regla. a sus herederos (Cl» Civ. como en los casos anteriores. Sala III. en general. a sabiendas o por error inexcusable.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 339 que solvens pague de nuevo. la circunstancia de que se verá obligado a pagar dos veces. continúa obligado para con el acreedor insatisfecho. y Com. y Com. y "E. Sala II.Civ. que no recibió nada (CApel. por inocente que sea. o. por tanto. ni se comporten como acreedores aparentes. Rosario. 26-137). No hay excusa. tratando como tal a un tercero que sólo lo es en apariencia. Pero cuando la recepción del pago es hecha por un tercero no autorizado por el acreedor. 28/11/1963. al propio acreedor (CApel. 56-283). No puede ser de otro modo. "J. ni hayan sido autorizadas a recibir el pago. La Plata. La invalidez del pago trae consigo las siguientes consecuencias: 1) el deudor no se desobliga. y 2) el acreedor conserva intacto su derecho. son terceros no autorizados. pero no autoriza a extender esa solución a otros supuestos no previstos^eaia aotma. ese pago es inválido. y en caso de fallecimiento. por tanto. que no aparente ser ella el acreedor. 2/11/1964. y Com. Civ.L. Por cierto. 13/9/1973. el pago debe ser hecho. pero cuando el deudor le paga a un tercero sabiendo que no es el acreedor. ese pago es inválido y.

Del misino modo. Sala 1. inc. 25/ 2/1969. que no requiere mayores explicaciones. 10/9/1976.. máxime cuando en los certificados provisorios expresamente se señalaba dónde debían presentarse esos pagos. "L. 135-701). "Zeqs". lo convierte éri uri simple mandatario suyo. 733 del Cód. Sé ehtieride que hay ratifibáción cuándo él deudoi: toma 99nocimiento.L. 724 y 731. 968-111-172). Sala A. En otro fallo se dijo que "los hábitos y costumbres comerciales y la buena fe íio autorizan ai actor á págár á una persona que actuó como asesor financieto.Com. háceprésuriiir qué el acreedor está satisfecho con el pago realizado. y Com. O bien. y no en formularios oficiales.L".A.23/7/1968.. . 122-223). Sala É. con lo cual desaparece el próblerha qiie aquí rios ocüpá. para descartar.Civ. Civ. "J. "L. vincula con sus actos al comerciante.Com.. por otra parte. y "J. p9r cualquier medio que pueda ser probado. 12/5/19691 "L. No és necesario que k voluntad del confirmante se dirija directamente á ratificar el pago (ratifíca- tinguen la obligación.. Sala U. "L. no puede extinr guir la obligación (CN.19... entonces. y "J.".'no hay obstáculos.'i^ór aplicaóióri de las reglas ¿énérales. 9/9/1980. Por excepción.. Sin embargo. es válido (.". A. 3-347).) en el todo. WAYAR § 129. piíedé ser expresa ó tácita.". en virtud del comportamiento idóneo para crear una apariencia generadora de importantes efectos ert materia mercantil" (C.'y a aceptar recibos mecanografiados o manuscritos en papeles simples. que el depósito déla suma adeudada en manos de un tercero.340 ERNESTO C. si él acreedor lo ratificase". Por eso se dijo que si bien "la facultad de percibir no es inherente a la calidad de director. "debe reputarse válido el pago efectuado al apoderado del acreedor. Sala C.". EXCEPCIONES: CUÁNDO ES VÁLIDO EL PAGO AL NO AUTORIZADO. para afinim s'úví^^^ La ratificación. Se trata dé una soíücióri lógica. ha de tenerse en cuenta qUe la persona que actúa ostensiblemente como director 'gerente'. ó bien qiie no ha sufrido jieijúiéióalgiirto.sin oposición del principal. ese pago es válido en los siguientes casos: a) Cuando el acreedor lo ratifica En este sentido. En suma: solamente en él casó dé mediar debida autorización por el acreedor para recibirlo se puede hacer el pago a un tercero (CApel. Civil (CNTrab. 1977-A-23). para calificar a un tercero como "no autorizado" es necesario tenpr siempre en cuenta las circunstancias que rodearon la recepción i3el pago. 130-561. Rosario.Com.660-S). 2-14. "L. y qué recibos de? bían presentarse para obtener los títulos definitivos" (C. .N. de laVoluritad del acreedor de confirmar la intervención del teírceró. La ratificación. 16/2/1968. del Cód. La regla según la cual el pago al tercero no autorizado es inválido iio tiene carácter absoluto. toda posibilidad de que ese tercero haya actuado como acreedor aparente. 133-1021. si el acreecíor ratifica la percepción del pagó ppr el tercero.". previamente.. Sala E.L..". A. conforme a los arte. el art. 136-236. Civil preceptúa: "El pagp hecho a un tercero que no iiiviesé poder para recibirlo.ni siguiera a la de gerente. no representante del acreedor-vendedor.L. 1.".L. no probándose queese mandato fuera revocado o cesara y fuera conocida la cesación por el actor"' (CN.N.

Pedro conserva contra el deudor. y Com.mpp de ser efectuado el pago. 2. Obligaciones.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 341 ción expresa).. 24/7/1979.". C2a Civ. Mar del Plata.Fed. ac.268-S.35. 24/4/1973. La doctrina señala como ejemplos de esta especie de ratificación los siguientes: 1) el casoen queel acreedor acusa recibo o comimica que ha tomado conocimiento.L. C. De acuerdo: Pizarro. La Plata. Sala 1? Civ. $ 1. porque ésta es la suma que el acreedor le dei. En general. Él sitñple conocimiento que el acreedor tenía tie. Esta solución. 116-684).18/11/1970.N. de evitar que el acreedor se enriquezca sin causa a costa de su deudor. En efecto: si el pago al tercero le es útil al acreedpr.345-S. 198P-P-763. el Código considera válido el pago al no autorizado. del pago efectuado por el deudor a la administración de la sucesión.L. en Pizarro . no equivale a aceptación o ratificación del p ^ o al tercero. Juan.000y le paga a Pablo —terceip no autorizado— esos $ 1. Sala II.". Sala E. "L.Vallespinos. en la medida de la utilidad que obtuvo el acreedor.A.)ía al tercero. Se entendió que hubo ratificación tácita por la aceptación. sin oponer objeción alguna. por parte de los herederos.p. . Sala 1. ya que produce el mismo efecto la declaración dirigida aotro fm.". . y se funda en la necíísidad. h) Cuando el pago es litil para el acreedor •• ésta la otra hipótesis prevista en el art.N.A. y 3) el caso en que el acreedor demanda al deudor y deduce las sumas que éste le haya'pagado con anterioridad al tercw^ . "L. t. 980-11-63). Sujpongarrios que Juan le adeuda a Pedro. se puede afirmar que la ratificación tácita se produce siempre que el principal conoce la actuación del tercero y guarda silencio sin formular oposición. 144-558. del pago realizado al tercero. "L. salvo que con posterioridad al pago permanezca en actitud pasiva. 144-569... y "J.27. Cl* Apel.L. al tiempo que erati aceptados varios otros pagos efectuados por ella (C. sin embargo. pudiendohacerlo (CN. 30/4/1964. sin observación alguna. Para evitar esa situación injusta. 973-20-600. y áunqiie no se haya fprinulado oposición alguna. se estará permitiendo que el acreedor obtenga iin doble beneficio. . ese pago sólo le es útil a Pedro hasta la cantidad de $ 600. es lógica.". "J.Civ.000. reclamándole la restitución de lo que recibió del deudor. pero de la cual se deduzca -^por elipsis— que el declarante considera válido el pago (ratificación tácita). 733: el pago hecho al tercero tió áutoiizado es>álido "en cuanto se hubiese convertido en utilidad del af-re.. Así las cosas.". siii reclamar ni formular oposición 226.707-S. y el segundo pago que puede obtener del deudor. la utilidad que le reportó el pago al tercero. 18/8/1970. como la anterior.Civ. 2) el caso en que el acreedor interpela o demanda al tercero. y Com.edor". 120. y no obstante ello S(^ je da a éste acción para reclamar la totalidad de la deuda. "LL". Sala F.27.

Baudry-Lacantinerie y Barde. n° 1448. p. y 3) el verdadero acreedor. pero. n" 1452. Obligaciones. WAYAR ción para reclamar los restantes $ 400 de su crédito. P A G O HECHO POR UN TCRCERO A UN A C R E E D O R A P A R E N T E ¿Cómo se resuelve este caso? Según una primera opinión. n" 682. 538. II. § 130. a su vez. 457. por el otro (pasivo). que si bien fueron recibidos por Pablo. se propone distinguir dos relaciones: 1) la que se ha establecido entre los terceros. no se justifica convalidar el pago del tercero al acreedor aparente. n' 190. y 2) pago hecho por un tercero a un tercero no autorizado para recibirio. el pago al acreedor aparente. Salvat. al núsmo tiempo. aunque ellos no intervinieron en el pago. éste queda. 733. corresponde precisar cuáles son las reglas que rigen cuando los dos sujetos —el que paga y el que recibe— son terceros. Son dos las situaciones dignas de mención: 1) pago hecho por un tercero a un acreedor aparente. 2) en virtud de que el pago del tercero desobligó al deudor. n" 1135-a. ^ Es la tesis sustentada por Demolombe. Des obligations. Obligaciones en general.342 ERNESTO C. Belluscio y Zannoni. p. en sus anotaciones a Salvat. Es la tesis defendida por Galli. p. Obligaciones. n" 1135. no obstante lo cual puede accionar contra el acreedor aparente a fin de que le transfiera lo que recibió en pago 228. Llambías. 5) PAGO HECHO POR UN TERCERO A UN TERCERO Para concluir con los problemas que plantea la intervención de los terceros. n. ya desde el lado activo. tendrá acción contra Pablo para que le restituya idéntica cantidad. XXVII. a Pedro no le fueron útiles. en Francia. I. el pago por tercero y. § 3. ya desde el pasivo. por tanto. obligado con el tercero a reembolsarle lo que éste pagó. Borda. Conforme a esta tesis. Obligaciones en general. perdió sus derechos contra el deudor —ya que éste ha quedado desobligado—. se lo debe resolver mediante la aplicación de las reglas que regulan. D. Il-B. . ya que el pago no tiene causa que lo justifique. en la realización del pago. se produce: 1) la extinción de la obligación que vinculaba a deudor y acreedor. a quien siguió. art. y en cuya virtud el pagador puede exigir del accipiens la restitución de lo pagado. Antes había sido expuesta por Larombiére. Juan estará obligado a pagar esos $ 400. Código Civil. ya que el pago que hizo no tenía causa 227. 172. con la salvedad que se indicará en la nota siguiente. y 2) la relación de obligación entre deudor y acreedor. Para otra corriente de opinión 229 —a la cual me adhiero—. que se mantiene incontaminada por la Cfr. por un lado (activo). 1 3 . a su tumo. Cours de Code.

ni menos contra su representante. si el tercero es no interesado. sin perjuicio —claro está— del derecho del interesado a repetir del aparente lo que ha pagado sin causa 2 3 0 . entoiíces no hay motivos para excluir la aplicación del art. como manciatario de éste y. y con ello la conclusión queda sin fundamento. 732 convalida el pago que el deudor le hace a un acreedor aparente quiere evitar el peligro que el deudor afronte la eventualidad de pagar dos veces. Esta tesis parte de una premisa falsa. por ta