ERNESTO C.

WAYAR
Doctoren derecho. Ex Juez del Superior Tribuna] de Justicia de la Provincia de Jujuy. Juez por concurso de la Cámara Federal de Tucumán. Profesor titular regular de detecho civil en la Universidad Nadonai de Tucumán

TOMOl

CONCEPTO. NATURALEZA ELEMENTOS. EFECTOS TEORÍA DEL INCUMPLIMIENTO

DERECHO CIVIL
OBLIGACIONES
ERNESTO C. WAYAR
SEGUNDA EDICIÓN

LexisNexis
Depalma
BUENOS AIRES

V^ayar, Ernesto C. Derecho civil: obligaciones. - 2*. ed.- Buenos Aires: Depalma, 2004. V. 1, 5 6 0 p . ; 23x1,6 cm. ISBN 950-14-1936-3 1. Derecho Civil I. Título CDD 346

I.S.B.N. 950-14-1936-3

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ii\fo@lexisnexis.com.ar Hecito el depósilo que establece la ley 11.723. Derechas reservados. Impreso en la Argentina. P'rinted in Argentina.

al Poder Judicial de Jujuy A la memoria del Dr. Horacio Alrruaán, cuyo canto inconcluso nos sumió en la pesadumbre. Para la segunda edición: En memoria de los doctores Roberto Rubén Domínguez. Guillermo Eugenio Snopek y Rubén Pedro Osacar, los dos primeros gobernadores de Jujuy fallecidos en plena juventud y el tercero, juez ejemplar.

ÍNDICE
Palabras preliminares para la segunda edición «, l

CAPÍTULO I

CONCEPTO A) NOCIONES PREUMINARES 5 1. Relación jurídica. Noción § 2. L-a "relación de obligación" como especie de relación jurídica a) La relación real b) La relación de obligación §3. Terminología : § 4. Acepciones impropias de la palabra "obligación" ~ § 5. Etimología. Breve noticia histórica sobre la palabra "obligación" B) CONCEPTO DE OBLIGACIÓN §6. La cuestión en el Código Civil § 7. Las definiciones romanas §8. El Conceptualismo dogmático a) La obligación como "deber" o como "poder" b) La responsabilidad del deudor y el concepto de obligación c) El valor patrimonial de la prestación y el concepto de obligación §9. Descripción dé la obligación a) Notas típicas b) Observaciones a la enumeración c) Definición § 10. La obligación como instrumento de cooperación social 10 10 12 13 14 15 15 15 16 17 18 5 6 6 7 7 8 9

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ÍNDICE

C) CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OPUGACIÓN § 11. El crédito y la deuda. Facultades accesorias y deberes secundarios 22 § 12. La "cooperación recíproca" y el principio jurídico de buena fe 22 § 13. "Relación contractual" y "relación de obligación": equivocada distinción para explicar la existencia de facultades y deberes secundarios 24 § 14. La situación jurídica del acreedor 25 a) El derecho de crédito 25 b) Facultades y derechos que integran la "situación acreedora" 26 c) Cargas y deberes. El deber de cooperar 27 § 15. La situación jurídica del deudor. El "deber de prestación". 29 a) El deber de proporcionar el bien debido. D "deber de prestación" 30 b) Deberes secundarios de conducta 31 c) Las facultades del deudor 31 § 16. Influencia de la buena fe en el comportamiento del acreedor y del deudor 32 a) La buena fe exige un comportamiento leal y coherente 32 b) La buena fe prohibe el ejercido abusivo de los derechos 33 i 17. ObUgación y deber jurídico. Deberes jurídicos que no son obligaciones.... 33 a) Deberes jurídicos genéricos, en los cuales no existe un sujeto activo determinado '. 34 b) Deberes jurídicos sin contenido patrimonial 34 D) OBUGACIÓN Y DERECHO REAL S 18. La obligación y el derecho real según la teoría clásica. La cuestión en el Código Ovil 35 a) Por los elementos 36 b) Por el objeto y el contenido 37 c) Por la tutela que el ordenamiento jurídico les proporciona 37 d) Por el modo de ejercicio... , -.. 37 e) Por el numero.... 37 519. Las teorías monistas 41 a) El monismo obligacionista '.— 41' b) El monismo realista • •• 43 § 20. Otros enfoques del problema 44 §21. El enfoque conceptualista 44 a) La relación jurídica como relación entre "la persona" y "á orejen jurídico" 46 b) Rasgo esencial de cada figura 47 §22. El enfoque sociológico '. 47

ÍNDICE

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E) METODOLOGÍA §23. Los distintos métodos §24. El método del Código Civil
CAPITULO II

48 50

NATURALEZA Y EVOLUaÓN HISTÓRICA A) NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN §25. Planteo del problema
I) LA CONCEPCIÓN SUBJETIVA. LA TEQRIA CLÁSICA

~

51

§ 26. El derecho de crédito como derecho "sobre" un acto del deudor
n) LA CONCEPCIÓN OBJETIVA. LAS TEORÍAS PATRIMONIAUSTAS

51

§27. El crédito como un derecho al "valor económico" § 28. La obligación como un vínculo "entre patrimonios" § 29. La obligación como un "deber libre" del deudor... §30. La obligación como "deber de tolerar" § 31. El crédito como derecho al "bien debido" ID) LA CONCEPCIÓN GERMANA. LA TEORÍA DEL oÉBrro ISCHULD)
Y L A R E S P O N S A B I U D A D (HAfTOWC)

54 55 56 58

§ 32. Los postulados de la teoría § 33. La teoría integradora del débito y de la responsabilidad a) La obligación como deber ; b) La obligación como responsabilidad .» , c) La obligación como deber y como responsabilidad § 34. Obligación, incumplimiento, responsabilidad. Diferentes fases de un € mismo proceso a) Obligación .......................................................... b) Incumplimiento — c) Responsabilidad ••
IV) LA CONCEPCIÓN SOCIOLÓGICA

§ 35. La obligación como "proceso" de la vida social

XIV

INWCB B) EVOLUCIÓN HISTÓRICA

a) D^pficho romano •.•......>•••»#•<».•«•..».... b) El crisiianismo ;. c). La Revolución Francesa y d) La función social de la obligación
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el

Código

Napoleón

69 70 71 72

C) LA UNIFICACIÓN M LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES Y CONTRATOS % 36 bis. Razones que justifican la uniñcadón a) Breve referenda histórica b) La superación del critwio objetivo c) Un nuevo detecho: el empresario, la empresa y la tctívidad empreurtil d) La doctrina {36 ter. Los proyectos de unifícadón y de refomias de nuestro derecho privado a) El Proyecto de Unificación de 1987 ^ b) El proyecto de la comiiión federal de juristu de 1993 c) El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 d) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998 CAPtrutOIU ELEMENTOS A) ELEMENTOS ESENCIALES §37. Enunciación. B) LOS SUJETOS §38. Caracterización. Condicionas requeridas a) Capacidad , b) Determinación § 39. Obligaciones reales, proptet itin, ob ron o ambulatorias a) Terminología b) Concepto c) Caracteres » § 40. La obligación propter rem y las "cargas reales" 96 97 97 98 99 99 100 UH 95 73 73 76 80 86 87 87 91 M 92

-

ÍNDICE {41. BxtsteRdttdeluobUgadonM^ixyH«rr«m.Elart.497delCó(HtoCiv{l.. {42. Altanos supuestos de oblig»donMp»vpt«rram— Q SL VÍNCULO JURÍDICO OBUGATORIO

XV 107 111

§43. Concepto e impoitanda 114 a) 61 vinculo y las posiciones jurídicat que ocupan acreedor y deudor 116 b) Las virtuaWdadeí del vfhculo ; 117 §44. Ligaroen entre "personas" .'. 117 §45. La coacción 118 a) H cumplimiento voluntario 119 b) Las obligaciones naturales 120 D) EL OBJETO YU PRESTACIÓN I) DISTINGO E^^r^»s •«BJtro" Y'•MSTACiOír § 46. El objeto como "bien debido" y como "resultado" de una conducu 122 a) Obligaciones de tter 122 b)ObUg»ci<mes de hacer 122 c) Obligaciones de no hacer ^ 123 § 47. La prestación como "conducta" y como "medio" para alcanzar el resultado 124 a) Obligadones de dar.... y. 125 b) Obligaciones de hacer 125 c) Obligaciones de no hacer 126 §48. Consecuencias de la distinción 127 a) No se pretende deshumanizar la obligación 127 b ) U "prestación" y el "contenido" 128 § 49. Pretendida distinción entre obligaciones "de medios" y obligaciones "de resultado" ; 129 a) Falsedad de la clasificación. Fundamentos 131 b) Carga de la prueba. 134
II) REQUISITOS

§50. PosibiUdad §51. Determinación § 52. Uidníd
III) LA PATRIMONIAUDAD DB LA PRESTAOÓN Y BL INTERÉS DEL ACREEDOR

135 137 138

§53. Planteo del problema

139

XVI

ÍNDICE

a) Savigny y los pandectistas de la escuela histórica b) La teacciíSh de Ihering c) La evolulf^h posterior. El derecho comparado d) "Interés", "objeto" y "prestación" §54. La cuestión en nuestro derecho a) La patrimonialidad en las obligaciones nacidas de actos lícitos b) Patrimonialidad e interés en las obligaciones nacidas de actos ilícitos... §55. Objeto de la obligación y objeto del contrato. Remisión E) EL PROBLEMA DE LA. 'CAUSA" DE lA OBUGACIÓN
I) LA CAUSA-FUENTE

139 140 141 142 144 145 146 147

§56. Concepto. Su carácter esencial '. 147 §57. Clasificación de las fuentes 148 a) La división clásica o histórica. Critica 149 b) Criterio sintético o stmplificador 151 c) Criterio analítico : •• -• ' 52 §58. Las fuentes en particular .•• -•• 153 a) El contrato 153 b)El(telito 153 c) B cuasidelito —••" — 153 d) Hechos que provocan daños sin culpa del autor 154 e) La declaración unilateral de voluntad • 154 f) El enriquecimiento sin causa 158 g) La gestión de negocios 159 h) Los "propios actos" (la regla 'Venirecoiarafactumpropiumnonvalet") 160 i) Otros hechos reglamentados por la ley 161 j) Supuestos controvertidos , •— 161
II) LA CAUSA-FIN

§59. Planteo del problema §60. El antícausalismo §61. El neocausalismo §62. Lacausa final: su

-•• ubicación. Conclusiones y remisión

164 166 166 168

111) EXAMEN DE ixts TEXTOS DEL CÓDIGO CIVIL QUE SE REFIEREN A LA "C AUSA"

§ 63. Planteo del problema: las distintas posturas., §63 bis. La negación de la causa-fin a) El método

168 169 170

El'tercero" a que se lefieie el art. B art... La frustración del fm del contrato en el Proyecto de Unificación.. 190 CAPITIWJOIV EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.ÍNDICE XVtl b) Las fuentes : 170 c) El art. La doctrina finalista 171 a) Sobre el método 172 b) La comparación con el Código francés. Las consecuencias de la obligación: partes. 792 y su nota 171 d) El escaso valor del causalismo 171 §64. 502: ilicitud de causa 185 §70. 792 y su nota 175 d) Sobre el valor de la teoría finalista 176 e) La causa ilícita del art. 504 §76. sucesores y terceros a)Parte$ b) Sucesores . B art. Freitas y García Goyena 173 c) Sobre el art. La clasificación difundida por la doctrina a) Respecto del acreedor b) Respecto dd deudor 201 201 202 193 194 195 195 196 197 I9i 198 198 .™ c) Terceros — §75. MÉTODO Y PLAN DE EXPOSICIÓN A) GENERAUDADES §73..— 178 §67.. Efectos de la obligación y efectos del contrato a) La obligación y sos fiíemes b) B contrato "creador" de obligaciones: sus efectos B) CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO §77. Opinión de la doctrina... GENERAUDADES. 190 §72. Plutisignificación de la palabra "causa" 176 § 66. 502 176 §65. Efectos de la obligación. La relación de obligación abstracta 189 §71. El art 499: necesidad de una fuente de la cual nazca la obligación. Remisión —. 500: presunción de causa _ 179 §68. Concepto § 74. El art. 501: felsedad de causa 182 § 69.

"pago" y "solutio": equivalencia de los términos §83. La indemnización sustituti va debe ser trasladada a la teoría general de la responsabilidad civil §79. Teoría del acto juríifico — 229 .XVIII §78. ÍNDICE 202 203 20S 208 208 210 210 210 210 Análisis crftico de esta clasificación a) Los efectos "nonnales". La clasificación adoptada a) Efectos de la obligación respecto del acreedor _ b) Efectos de la obligación respecto del deudor. El pago y las obligaciones de no hacer H) FUNCIONES 211 212 213 214 215 215 216 217 217 218 219 221 223 §88. §80. Función económica y social III) NATURALEZA JURÍDICA Y ELEMENTOS 224 226 §90. "cumplimiento". Acepciones dj la palabra "pago" §84. Funciones jurídicas §89. El pago como realización de la prestación y satisfacción del crédito §87. Cumplimiento voluntario (pago) y cumplimiento coacti vo. El concepto de "pago" según la doctrina a) Pago como "cumplimiento de la prestación" b) Pago: conducta dirigida a un resultado c) Pago: prestación que procura el objeto §85. Ubicación de la materia a tratar § 82. Plan de la exposición a) La situación jurídica del acreedor b) La situación jurídica del deudor CAPITULO V EL CUMKJMIENTO VOLUNTARIO: EL PAGO A) CONCEPTOS GENERALES 1) CONCHTO §81. U definición legal del pago a) Las fuentes b) Las reformas al Código Civil _ c) Análisis cilUco §86. Inconveniencia de la división b) Los efectos "anormales".

Principio general „ 268 c) Pagos hechos a un incapaz.§ §93. Teorfa del acto jurídico unilateral — 92. §101. Enumeración B) LOS ELEMENTOS DEL PACO: lA CAUSA § 100. Capacidad para recibir pagos 267 a) Obligaciones de hacer y de no hacer 267 b) Obligaciones de dar. §94. Pago por el deudor § 105. Elementos del pago. § 98. Teoría del contrato Teoría del hecho jurídico Teoría del acto debido Teorías eclécticas El pago exanúnado desde dos puntos de visU: estructural y funcionid a) La estructura del pago « b) La naturaleza del pago según sus funciones §99. . El pago como acto -voluntario: causa-fin y animus solvendi a) La causa-fin b) El "animus sotvendi" Q LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS I) LA CUESTIÓN DE LA CAPACIDAD XDC 230 230 231 231 232 233 234 235 235 249 249 250 250 251 251 252 254 § 102. Remisión 266 § 103. Particularidades que pueden presentarse — 280 281 . §96. Concepto b) Importancia de la causa-fuente . U causa-fuente a) Causa-fuente del pago. §97. EL DEUDOR § 104.ÍNDICE §91. Sanción 270 d) Situación en que se halla el solvens que efectuó el pago al incapaz 271 e) Supuestos en que el pago hecho al incapaz es válido 275 II) SUJETO ACTIVO DEL PAGO-. Capacidad para realizar pagos „ 256 a) Capacidad para pagar en las obligaciones de hacer y en las de no hacer 258 b) Capacidad para pagar en las obligaciones de dar 262 c) El poder de disposición. Teoría del acto jurídico bilateral Teorfa mixta.. §95. ..

Pago ignorado por el deudor a) Deber de dar aviso b) Consecuencias de la falta de aviso § 110... §109. § 107.^„. del acreedor ó de ambos conjuntamente i a) Oposición del deudor b) Oposición del acreedor c) Oposición conjunta del deudor y del acreedor IV) SUJETO ACTIVO: EFECTOS DEL PAGO POR TERCERO INTERESADO 283 283 286 289 292 293 293 294 296 1) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL DEUDOR § 108 bis... La obligación subsiste para el deudor V) SUJETO ACTIVO DEL PAGO: EL TERCERO NO INTERESADO 301 302 303 303 § 116.. Concepto de "tercero interesado" a) Tesis restringida b) Tesis amplia c) Razones que justifican el derecho de pagar que la ley le reconoce al tercero interesado . • 307 307 ..XX ÍNDICE 111) SUJETO ACTIVO DEL PAGO: EL TERCERO INTERESADO §106. El derecho del tercero frente a la oposición del deudor.'. Concepto de tercero no interesado: tiene el derecho de pagar § 117. La calidad de "tercero" frente al acreedor §113.. Situación jurídica en que se halla el no VI) SUJETO PASIVO DEL PAGO: EL ACREEDOR interesado 304 305 § 118. Pago deHercero anterior al vencimiento : §111. Pago con asentimiento del deudor . Terceros interesados: los supuestos más importantes . Nulidad e ineficacia del pago del tercero 3) RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR § 114. - 2) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL ACREEDOR § 112.. Cancelación del derecho del acreedor— § 115. § 108.. Pago del tercero contra la voluntad del deudor 297 298 299 300 300 301 . El acreedor y sus sucesores a) El acreedor individual .

. Aclaraciones previas a) Los terceros como "destinataños del pago" b) Las distintas clases de terceros.— 331 b) Comparación con el tenedor del tímlo mencionado en el incl 6 del art 731 332 c) Características del acreedor aparente 333 d) Distintos casos . Naturalezajur(dica... 335 a) Requisitos _ 335 b) Efectos 336 § 127. Pago al representante del acreedor „ _ 307 308 310 VII) SUJETO PASIVO: PAGO AL TERCERO § 120. Delimitación de la § 124. El acreedor apárente y los otros modos de extindón de la obligacióe 337 a) Novación -. Régimen jurídico del pago al tercero autorizado 324 a) El derecho de recibir el pago. 338 .» 333 e) Razones ^ue justifican la validez del pago hecho a un acreedor aparente 334 § 126. 337 b) Compensación : 338 c) Remisión de la deuda . Concepto. figura Régimen jurídico ^ 330 330 3) PAGO AL ACREEDOR APARENTE § 125.. Requisitos y efectos —. Diferencias con otras figuras 316 a) Concepto . . Concepto.ÍNDICE XXI b) Pluralidad de acreedores. Diversas hipótesis 331 a) Concepto. ¿Tiene acción para exigir el cumplimiento'/ 32^ b) Carácter snevoctMe de la designadón 328 c) Muerte o incsqiacidad del indicatario 329 2) EL TENEDOR DEL TÍTULO DE CRÉDITO AL PORTADOR § 123. ••• 314 314 316 1) EL TERCERO AUTORIZADO ("ADJECTUS SOLUTIONIS GRATIA"). §121. c) Los sucesores del acreedor 5 119. 316 b) Naturaleza : 319 c) Diferencias con otras figuras 320 § 122. '.

XXII

ÍNDICE 4) PAGO ALTiERCERO NO AUTORIZADO

§128. Conapto. Efectos: principio f 129. Excepciones: cuándo es válido el pago al no autorizado a) Cuando el acreedor lo ratifica b) Cuando el pago es útil para el acreedor

general

339 340 340 341

5) PAGO HECHO POR UN TERCERO A UN TERCERO § 130. Pago hecho por un tercero a un acreedor aparente §131. Pago hecho por un tercero aun tercero no autorizado D) WS ELEMENTOS DEL PACO: EL OBJETO § 132. El objeto del pago. Concepto 344 342 344

a) El objeto del derecho del acreedor debe coincidir con el objeto del pago 344 b) La importancia de la prestación en la estructura del pago 344 c) Conclusiones .., , 345 § 133. La idoneidad del objeto 346
I) CUALIDADES PROPIAS DEL OBJETO (REQUISITOS SUSTANCIALES)

1) EL PRINCIPIO DE IDENTIDAD §134. Concepto, fimdamentos y aplicaciones a) Concepto b) Fundamentos c) Aplicaciones y efectos... §135. Excepciones al principio de identidad a) En las obligaciones facultativas, cuando el deudor ejerce la facultad de sustituir el objeto del pago b) En las obligaciones de dar dinero, cuando el pago puede ser hecho en moneda distinta de la especificada én el título § 136. Situaciones que no constituyen excepciones al principio de identidad a) Modificación del objeto del pago por convenio de partes b) Dación en pago ,-. c) Cumplimiento de unaobligación alternativa d) Ejecución forzada e indemnización sustitutiva e) Entrega de un cheque«i lugar de dinero efectivo O Entrega de otros títulos de crédito (letras de cambio, pagarés, etc.) g) Depósito en cuenta bancaria a nombre del acreedor § 137. Principio de identidad y abuso del derecho 347 347 348 349 350 350 351 352 352 353 353 353 354 357 358 359

ÍNDICE

XXIII

2) EL PRINCIPIO DE INTEGRIDAD §138. Concepto, fundamentos y efectos 360 a) Concepto 360 b) Fundamentos 362 c) Efectos 363 d) Aplicaciones 364 § 139. Excepciones al principio de integridad 364 a) Acuerdo de voluntades 365 b) Autorización legal 366 c) Autorización judicial 366 § 140. Situaciones que no constituyen excepciones al principio de integridad 367 a) Obligaciones sucesivas o periódicas independientes entre sí 367 b) Obligaciones "independientes" entre el mismo acreedor y el mismo deudca- 370 § 141. El principio de integridad y la actualización de las deudas dinerarias. Remisión 371
11) REQUISITOS DEL OBJETO EN RELACIÓN LOS SUJETOS (PARA LAS OBUGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS)

1) PROPIEDAD DE LA COSA CON QUE SE PAGA § 142. Concepto... §143. Consecuencias del pago con cosa ajena a) El solvens (pagador) no puede pedir la nulidad b) La acción de nulidadíe corresponde al acreedor , c) Efectos de la nulidad del pago d) Cuándo no procede la acción. Supuesto controvertido e) Cuándo cesa la acción de nulidad § 144. Los derechos del dueño de la cosa. Contra quién se dirige a) Después de declarada la nulidad del pago . b) Si el pago no es declarado nulo 2) PODER DE DISPOSiaÓN SOBRE LA COSA CON QUE SE PAGA § 145. Concepto , § 146. La libre disposición frente a los acreedores del solvens a) Embargo sobre lacosa , b)Pagofraidulento § 147. La libre disposición frente a los acreedores del accipiens a) Embargo del crédito b) Prenda ^crédito ~ 381 382 382 382 383 383 384 371 372 372 373 375 375 377 377 378 378

XXIV

ÍNDICE

E) CIRCUNSTANCIAS DEL PACO
I) LUGAR DE PAGO

§ 148. Introducción 385 a) Lugar de pago • 385 b) Concepto 386 § 149. Importancia jurídica dellugar de pago 386 5 150. Determinación del lugar de pago. Regla general 388 a) Se trata del domicilio del deudor en el momento del pago 388 b) Precisiones sobre el "momento" de pago 388 c) Se trata del domicilio real 389 § 151. Excepciones. Enumeración 389 § 152. Prelación de las excepciones 390 §153. Lugar designado por convención •• 390 a) Forma de designación 390 b) Cuando el lugar designado es el domicilio del deudor. Cambio de domicilio 391 § 154. Obligación cuyo objeto es "un cuerpo cierto" 392 § 155. El pago en las compraventas al contado..... 394 § 156. El lugar donde se contrajo la obligación (supuesto del art 1212) 394 § 157. Lugar de pago en las obligaciones de dar dinero 395 § 158. Mora y lugar de pago. Remisión ; 396
II)TffiMPODEPAGO

§ 159. Principio de puntualidad. Plan de exposición § 160. Concepto de exigibilidad a) Exigibilidad y ejecutabilidad b) Exigibilidad y cumplibilidad ~ § 161. El tiempo de pago en las obligaciones puras y simples a) Caracterización b) Existencia de las obligaciones puras y simples en nuestro derecho c) Desarrollo temporal de las obligaciones puras d) Mora en las obligaciones puras. Remisión § 162. El tiempo de pago en las obligaciones a plazo: § 163. La clasificación de los plazos a) Obligaciones puras y simples y obligaciones con la modalidad "plazo" b) Obligaciones "a plazo". Concepto. Necesidad de clasificar las diferentes especies de plazos § 164. Plazo "esencial" y plazo "accidental" a) Plazo esencial :

396 397 398 398 399 . 399 401 402 403 403 403 403 405 406 406

ÍNDICE

XXV

b) Plazo accidental -•. 407 § 165. Plazo "detenninado" y plazo "indeterminado" 407 a) Plazo determinado 408 b) Plazo indeterminado 409 §166. Caducidad de los plazos (exigibllidad anticipada) 410 a) Concurso del deudor 410 b) Ejecución de los bienes hipotecados o prendados 411 c) Deterioro de la cosa hipotecada o prendada 412 d) Otros supuestos de caducidad 412 e) Pactos sobre caducidad : "• 413 § 167. Pagos realizados antes del vencimiento del plazo (cumplibilidad anticipada) 413 a) Descuentos ~ 413 b) Repetición • 414 c) El pago anticipado en la ley 14.005 415 § 168. Cláusulas **pago a mejor fortuna". Remisión 415 § 169. El tiempo de pago en los proyectos de reformas 415 a) e Proyecto de Unificación de 1987 .....<. 415 b) El Proyecto de la Comisión Federal de 1993 417 c) El Proyecto de 1998. Remisión 417 ¥) GASTOS DEL PAGO § 170. Ausencia de una regla general en nuestro Código Civil § 171. Reglas particulares § 172. Gastos a cargo del deudor. Fundamentos de la regla G) EFECTOS DEL PAGO § 173. Qasificación § 174. Efectos esenciales ó necesarios § 175. Efectos eventuales o secundaric» á) Efecto lecognosdti b) Efecto confirmatorio c) Efecto sobre el contrato creador de la obligación H) PRUEBA DEL PACO
I) CARCA I>E PRUEBA. OBJETO Y MEDIOS PROBATORIOS

417 418 420

vo

420 421 423 423 424 424

§176. Importancia y enunciación de la materia a tratar § 177. Carga déla pmcba

••

424 . . 425

XXVI

ÍNDICE •*25 426 426 428 428 429 430 432

a) Principio general b) Cuándo se invierte la carga de la prueba 1178. Objeto: qué se prueba. La prueba del incumplimiento § 179. Los medios probatorios. Planteo del problema. Soluciones a) Tesis amplia • b) Tesis restringida • c) Tesis intermedia § 180. Criterio para apreciar las pruebas
n) EL RECIBO

§181. § 182. § 183. § 184.

Importancia. Concepto y naturaleza Forma Contenido Requisitos a) Firma b) Fecha cierta § 185. Pagos sin recibo §I?6. Prueba del pago en prestaciones parciales o periódicas. Remisión I) IMPUTACIÓN DEL PAGO §187. Noción preliminar § 188. § 189. § 190. §191. § 192. Requisitos de aplicación Quién dispone la imputación La imputación por el deudor Oportunidad en que el deudor debe efectuar la imputación Límites de la facultad del deudor a) Deuda ilíquida b) Deudas de plazo no vencido c) Deudas de capital e intereses d) Imputación y principio de integridad § 193. La imputación por el acreedor.; § 194. Vicios en la imputación del acreedor § 195. Imputación legal a) Mayor onerosidad b) Prorrateo del pago §196. Irrevocabilidad de la imputación

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440 440 441 442 442 444 445 446 446 447 447 449 449 450 451 451

ÍNMCE

XXVU

J) PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA § 197. Antecedentes, concepto y Fequisitos § 198. A quiénes se les concede el beneficio §199. Efectos. Subsistencia de la institución a) Efectos b) Subsistencia de la 452 453 456 456 457

obligación

-

Yi) PACO INDEBIDO a) Noción. El nombre utilizado b) Método del Código Civil. Derecho comparado c) Antecedentes. La cuestión de su naturaleza d) Unidad o pluralidad §200. Pago por error a) Concepto y especies b) Requisitos para que un pago sea considerado "por error" § 200 bis. Pago sin causa propiamente dicho. Pago pbtenido por medios ih'citos a) Pago sin causa propiamente dicho b) Subespecies de pago sin causa {stricto sensu) c) Pago obtenido por medios ilícitos §200 fer. La acción de repetición a) Legitimación activa b) Legitimación pasiva c) Pérdida de la acción de repetición contra el accipiens d) No se debe acreditar el empobrecimiento del solvens e) Efectos entre partes. Buena y mala fe f) Efectos con relación a los terceros g) Liberación putativa h) Prescripción de la acción
CAPÍTULO VI

457 458 459 461 462 462 465 468 468 470 472 473 474 474 474 475 475 476 477 477

EL INCUMPLIMIENTO A) TM)RlA GENERAL DEL INCUMPUMIENTO §201. Indroducción § 202. Importancia y necesidad de una teoría sobre el "incumplimiento" 479 482

XXVIII

ÍNDICE

§ 203. El incumplimiento como conducta contraria al derecho a) El incumplimiento como acto ilícito b) El incumplimiento como infracción a un deber jurídico impuesto poruña relación de obligación preexistente §204. Ubicación del incumplimiento ~ h) CONCEPTO DE INCUMPLIMIENTO § 205. §206. §207. § 208. Aclaraciones previas Concepto Elementos „ El incumplimiento y la responsabilidad civil Q CLASIFICACIÓN DEL INCUMPUMIENTO § 209. Incumplimiento "absoluto" e incumplimiento "relativo" §210. Incumplimiento absoluto • § 211. Incumplimiento relativo (cumplimiento parcial, defectuoso o tardío) „ a) Incumplimiento con relación a la integridad del objeto. Cumplimiento parcial b) Incumpliiniento cOn relación a la identidad del objeto y al lugar de pago. Cumplimiento defectuoso c) Incumplimiento con relación al tiempo. Cumplimiento tardío §212. Incumplimiento "inimputable", incumplimiento "imputable" a) Las respuestas frente al incumplimiento b) La terminología utilizada §213. Incumplimiento inimputable a) El incumplimiento absoluto no imputable como medio de extinción de las obligacioiiés. Imposibilidad de pago b) Fwmas de incumplimiento relativo no imputable. Efectos „ §214. Incumplimiento imputable a) Incumplimiento absoluto e imputable. Conversión de la primitiva obligadon en otra de pagar daños y peijuidos..... b) Formas de cumplimiento irregular (parcial, defectuoso. tardfo)e imputabilidad. Responsabilidad del deudor y derechos del acreedor § 215. Incumplimientoporacíps"p(witivos".Incumpl¡mÍMttjporaiaos"om¡sivos"o deabstendón a) La "violación positiva del crédito" en el derecho alem^ b) El sistema en nuestro derecho. Unidad cte rtgimen

483 483 484 485

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ÍNDICE

XXIX

§ 216. Principales formas combinadas de incumplimiento a) Incumplimiento absoluto no imputable „. b) Incumplimiento absoluto imputable , c) Incumplimiento relativo no imputable (cumplimiento parcial, defectuoso o tardío, sin culpa del deudor) d) Incumplimiento relativo imputable..! e) Terminología

510 510 510 510 511 511

PRELIMINAR
/. Acometer la empresa de examinar las instituciones propias del derecho civil y ofrecer a los lectores las constancias y conclusiones de ese examen, es wm tarea que, por tratarse de una pretensión mayúscula, podría ser estimada por algunos, como una auténtica osadía. Máxime cuando el objeto examinado es la teoría de la obligación, respecto de la cual se ha escrito tanto con conspicua jerarquía. Pero el derecho es un incesante acontecer. Es una verdad de Perogrullo aquella según la cual el derecho debe transformarse al conjuro de los cambios de orden económico y social que se operen en la sociedad donde rige ese derecho //. Asistimos a urux profimda alteración de las estructuras económicas, una de cuyas causas más notorias en nuestros díetíí és el aparente triunfo del capitalismo sobre las distintas formas de etonómía socialista. El cambio afecta rw sólo a los países del Este de Europa; también alcanza, en mayor o menor medida, a los países de América latina. A nuestros países les incumbe —a sus juristas en primer lugar— el deber de verificar si los principios y normas jurídicas que los rigen se adecúan todavía a la realidad que los circuruia, o si es necesario reelaborarlos. La teoría de la obligación no puede sustraerse de este examen. También ella debe ser verificada. III. No se me ocurre sostener que la teoría de la oljligación haya dejado de ostentar cierta permanencia desde el remoto derecho romano hasta nuestros días, pero ello tampoco me impide afirmar que las soluciones que para muchos de sus problemas se ofrecía como respuestas inmutables hoy
' Es un deber de! jurista ei mmitenerse sistemáticamente en contacto con los problemas. Pero para cumplir con ese deber —como lo ha destacacto uno de los célebres italianos, Michete Giorgíanm— ha^ que tomar real conciencia (fe que en d seno del dnecho privado se pnxftic»! piofiutdas oxnsíbntUKnmies como consecu«ida «fe los cambios en el ambiente económíGo de la soded»!. Si se pierde de vista tales cambios, se perderá el contacto ccxi los problemas jurídicos.

2

ERNESTO C. WAYAR

deben ser revisadas, sea porque cambiaron las condiciones sociales que permitieron su pacífica vigencia, sea porque la vida en la sociedadposmodema nada tiene que ver con, la que se vivió en siglos anteriores, sea, en fin, porque la realidad es otra. Basta fijar la mirada en una, sólo en una, de las caras que muestra la realidad para justificar el emprendimiento: del inmenso número dé obligaciones que a diario genera la vida e;n sociedad, la mayoría de ellas se establece entre empresarios (organizados como empresa) y consumidores (personas necesitadas de bienes y servicios). La actividad empresarial, por un lado, y el consumo, por otro, han dado nacimiento a instituciones que hasta hace muy poco la teoría de la obligación desconocía, como, por ejemplo, e\ dinero electrónico, los pagos o el retiro de dinero desde máquinas bajo control coraputadorizado, la emisión de títulos inmateriales, las tarjetas de crédito, las distintas formas de ahorro previo, el crecimiento de la autocontratación y de los contratos concluidos por adhesión, la necesidad de defender a guarios y consumidores, la mayor preocupación por la responsabilidad de las personas que ejercen profesiones especializadas (llamadas "profesiones liberales"), el incremento de la responsabilidad objetiva con el consiguiente interés por la implementación de sistemas de seguros colectivos, etc. Bastan estas muestras -^ue no son, por lo demás, granos de anís— para comprender hasta qué punto es importante comprobar si la legislación actualmente vigente las contempla o las ignora. IV. El examen contenido en este libro pretende lograr ese objetivo; entonces, no se debe interpretar como una osadía su presentación al público, porque no es osado exanúnar lü realidad. Quizá sea demasiado extenso para ser un ensayo (este primer volumen habrá de completarse con otros dos), pero, según creo, en rigor es el rótulo que le cabe: ensayo. Es de esperar que no pase mucho tiempo sin que se concrete la reforma de nuestro derecho privado, reforma sobre cuya necesidady conveniencia existe consenso entre los autores \ a pesar de que se han dejado oír voces disidentes. Es más: me atrevo a afirmar que el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial de 1987, más allá de la suerte que finalmente corra, es una prueba concreta de que la reforma de nuestras ins^ A propósito de la discusión a que dio lugar el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial, la doctrina tuvo oportunidad de pronunciarse; en tal sentido, cabe afirmar que es francamente mayoritaria la opinión según la cual la unificación y la consiguiente reforma son convenientes y necesarias. Cfr., por ejemplo, el despacho aprobado por la Comisión de ^isesores designada por el Senado de la Nación y el despacho de la Comisión de Derecho Civil de la XI Conferencia Nacional de Abogados, reunida en la ciudad de San Carlos de Bariloche en octubre de 1989.

pretendo hablar como lo hago siempre que entablo un diálogo. Félix A. £. VL Acerca del estilo debo decir lo siguiente: Ortega y Gassetdio en la tecla./«eron presentados como tesis de grado en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumán. Pese a la opinión de los disidentes. porgue. San Salvador de Jujuy. respectivamente. Rene Padillay Humberto Agliano. cuando afirmó en su Prólogo para ¿emanes que la palabra escrita no es nada más que un subrogado de la palabra hablada. Trigo Represas. Soy un convencido de que soplan vientos cuyas ráfagas no tardarán en levantar el polvo que reposa sobre nuestros viejos códigos. con relativafnecuencia a lo largo de las páginas que siguen. dejando a un lado la primera persona plural. utilizarla primera persona singular. y así lo resolvió el Consejo Directivo de aquella Facultad.PALABRAS PRELIMINARES PARA LA SEGUNDA EDICIÓN 3 titucionés es un reclamo de la sociedad. V. aunque en esta oportunidad haya debido emplear el lenguaje escrito. a la naturaleza y a los elementos de la obligación. diciembre de 1989. se debe dialogar con él. El jurado dictaminó que la tesis debía ser aprobada con sobresaliente. Zannoni. el autor le habla al lector en cada página Motivado por esta reflexión es que decidí. Para comprender un libro. El jurado estuvo integrado por los doctores Luis Moisset de Espanés. W. referidos. actuó como padrino de tesis el doctor Femando J. Los tres primeros capítulos de este volumen. Eduardo A. Simplemente. Ese dictamen contribuyó a disipar mis dudas y operó como causa eficiente de esta edición. El incontenible empuje de la realidad es el que irhpone aquella necesidad y aquella conveniencia. al concepto. para interpretar a su autor. según pienso. López de Zavalía. que es usada por la mayoría de los autores. la reforma no debe demorar. . esto es. C. en¿lefinitiva.

Reconoce este autor que el «>nc»pto por & ¡^puesto difieie át la opinión que caracteriza la relación jurídica como una relación entre dos stiyetos. en tanto que el otro carga con el deber correlativo.CAPÍTULO I CONCEPTO A) NOCIONES PREUMINARES § 1. § 64. la relación jurídica se establece. 11. vol. sino entre "un determinado sujeto y el ordenamiento jurídico" (JSIsttma del derecho privado. establecida para la consecución de ñnes considerados dignos de tutela. correspondencia o comunicación «ntie los seres vivientes. determinada consecuencia jurídica. NOCIÓN La palabra relación. La relación jurídica queda configurada. 149 y ss. 11. no entre dos personas dñectamente. 11. la relación jurídica no es otra cosa que una relación de la vida léal protegida o amparada por el éascim (Derecho civil español. 1. 461).1. describen el comportamiento de los sujetos relacionados y prescriben. Las normas dirigen el actuar de las personas. es decir. 8' ed. S). sirve para d e s i ^ a r toda conexión. "Parte ^neral". De ahí que la relación social constituya el supuesto de hecho de la norma. p. ^ ParaBaitero. p. II. en su más amplio sentido. Poder y deber son emanaciones del orden jurídico 3.). Cuando son los hombres los que se relacionan entte sí. p. 285). I. Supone . para cada vinculación. y como resultado de la regulación de que es objeto se convierte en relación jurídica». cada vínculo esta^ blecido entre ellos constituye una relación social. Para Castán Tobefias. ps. RELAQÓN JURÍDICA. Toda relación social captada por el derecho objetivo es llamada relación jurídica. n* 50. ' Las ideas expuestas tienen sólido respaldo. Y en el mismo sentido se manifiestan Enneccerus y Nipperdey (Tratado de derecho civÜ. entonces. cuando el derecho objetivo capta una relación entre personas.. De Castro y Bravo la define como "aqu^l&ielaci&i de la vida real reconocida y sancionada por el derecho" {Derecho eivü de España. y le atribuye a una (o varias) deellas un poder y le impone a otra (u otras) el deber correlativo 2. uno de los cuales está investido de poder. vol.

15-16). * La tesis que ve en la relación jurídica un enlace entre "poder" y "deber" es predominante: F. nomBarbero. ps. en colaboración recíproca. "usufructuario". La segunda sería la que une al acreedor también con el orden jurídico. cuyo núcleo fundamental consiste en una conexión jurídica entre una persona mirada como fin. será útil delinear —con los moldes de la doctrina clásica— las dos especies más importantes de relaciones jurídicas de contenido patrimonial: a) La relación real En las relaciones reales. § 2. sino al orden jurídico. Santoro Passarelli. según la tesis de Barbero. p. en fráma injusta o arbitraria. que le reconoce su potestad. de suerte que el poder nunca podrá ser usado.. la idea de que los sujetos relacionados jurídicamente. que esta última concepción es válida siempre y cuando se interprete que los sujetos "no estii el uno sobre el otro. siquiera. lanzarse el uno contra el otro. . también. E. los atributos del poder. por sí mismo. La primera de ellas estaría dada por la relación del deudor con el orden jurídico que le impone el deber de cumplir. se integraría con dos relaciones jurídicas distintas. Sin embargo. 66. Los sujetos pasivos.1. con acierto. y todos ellos subiure". porque nadie puede dudar de que uno y otro son emanaciones del orden jurídico. La obligación. varían según las necesidades y los requerimientos humanos. satisfacer sus necesidades o servir a sus intereses sin que sea necesaria la cooperación directa de persona alguna. No es poco lo que la tesis de Barbero le agrega a la idea de que la relación jurídica es un nexo entre el "poder" y el "deber" que se localizan en determinadas personas. el poderes ejercido inmediatamente sobre las cosas. 9. y sólo por elipsis alcanza a las personas. Teoría general del negocio jurCdico. El poder sobre las cosas es tal. con esto se quiere señalar que el "poder" no significa investidura de fuerza o de comando del acreedor sobre o en contra del deu4or. no al poder del acreedor. ni pueden. WAYAR § 2. Doctrinas generales del dereclw civil. con el consentimiento de la norma.6 ERNESTO C. así como las modalidades del deber. Como punto de partida. según el contenido y la extensión del poder que tenga. Betti. aunque funcionalmente conexas. deben prestarse recíproca cooperación y obrar con sujeción a los mandatos normativos. "usuario". y un ente del mundo exterior a ella. 1. que se llamará "propietario". quedan relegados a un segundo plano —no tienen. Esta especie de relación aparece dominada por la figura del sujeto activo.p. con esto se quiere significar que el deudor se somete. en cambio. como animales. Comparto. sino que deben estar el uno con el otro. considerado como medio" {Derecho reates. LA "RELACIÓN DE OBLIGACIÓN" COMO ESPECIE DE RELACIÓN JURÍDICA Toda réíación jurídica contiene el binomio poder-deber *. etc. que quien lo tiene puede. cualquiera que sea la naturaleza de la relación. ^ López de Zavalía definió la relación jurídica como "un conjunto de conexiones jurídicas unificadas.

pues parece involucrar sólo el lado pasivo de la relación. recae sobre todos los miembros de la comunidad. § 3. 2) Se diría que es equívoca. sino que. La relación es de obligación porque poder y deber materializan un vínculo jurídico concreto y perfectamente localizado entre dos personas o centros de interés: el sujeto activo tiene derecho a exigir que el sujeto pasivo le proporcione el bien que le es debido.1 NOCIONES PRELIMINARES 7 bre propio—. y deben limitarse a respetar el poder ajeno. No se establece entre poder y deber un vínculo jurídico individual y personalizado. pues el deber no se localiza en determinado sujeto. dos inconvenientes: 1) Se dina que es incompleta. Se requiere la cooperación del sujeto pasivo porque es precisamente el comportamiento de éste el que habrá de satisfacer. pues por tener la palabra "obligación" diversas acepciones se suele designar con ella una serie de deberes jurídicos que no son técnicamente obligaciones. Tomando como punto de referencia la situación en que se halla el sujeto activo. expresión que se utiliza para poner de relieve que esta clase de relación jurídica importa siempre un vínculo directo entre personas. por lo menos. prefiero Hamarla. excluido el sujeto activo. "obligación" con "deuda". Es también frecuente denominarla "derecho personal". como ocurre con los derechos reales. con olvido de que el vínculo también se integra con er'crédito". normalmente. erróneamente. . simplemente. No ignoro que se pueden presentar. es común que se la llame "derecho de crédito " o "derecho creditorio ". TERMINOLOGÍA La relación de obligación recibe diversas denominaciones. el poder sólo puede ser ejercido frente a determinada persona. obligación. Si bien no le asigno mayor importancia a esta cuestión terminológica. Si así fuera. b) La relación de obligación En la relación de obligación. que está obligada a satisfacer el interés de aquel que goza del poder. a diferencia de aquellas situaciones en las cuales prepondera la vinculación persona-cosa. que conforman así una especie de "sujeto pasivo universal". se estaría identificando. y éste está obligado a proporcionarle ese específico objeto. nombres con los cuales se destaca el poder antes que el deber —poder que equivale a la facultad del acreedor para reclamar del deudor un comportamiento útil—. el interés de quien ostenta el poder.

me referiré a una especia] categoría de derechos subjetivc»: el derecho de crédito. Diritto delle pandetie.ERNESTO C. cualquiera que sea el origen o la naturaleza del deber impuesto. el de guardar fidelidad al otro cónyuge. Bensa. La actividado el comportamiento que debe desplegar el deudor para satisfacer al acreedor se llama prestación. de la edición traducida del alemán al italiano por C. Gerardin y P. II. que conviene señalar para identificar aquellas que no son propias de la genuina significación que el lenguaje jurídico le reconoce. Windscheid. el sujeto obligado a cumplir se llama deudor. El titular del derecho subjetivo derivado de la obligación se llama acreedor. deberes tales como el de respetar los símbolos patrios. Es inapropiado llamar "obligación" ya al lado pasivo. de la sociedad o del Estado. y B. . y el específico deber que le incumbe. también se le adjudican 5. Con este alcance. considerándolos aisladamente. es decir. de la edición de 1863 (París). deuda. § 3. 1. y a desechar aquellos otros que por error. crédito. utilizaré la peiabn-eMigación p a n inémdualizar con ella la típica y completa relación jurídica que se establece entre un acreedor y un deudor.1. con el crédito y la deuda. en el entendimiento de que ambos extremos integran un fenómeno jurídico único. se la denomina "derecho de las obligaciones". o como secuela de una inadecuada práctica.Savigny. § 251. sin posibilidad de escisión. y la especie de derecho que tiene. se usa la palabra "obligación" para designar todo sometimiento o sujeción de una persona respecto de otra persona. WAYAR Sin embargo. Esto contribuirá a precisar el significado técnico que realmente debe dársele. el de denunciar a ^ Acerca del problema terminológico se puede ver: F. La voz "obligación" designa la relación completa. que se sitúa en cabeza del sujeto pasivo de la relación. la total relación de obligación que se integra. El objeto del derecho de crédito se llama bien debido. primera parte. b) En su acepción más amplia. ACEPCIONES IMPROPIAS DE LA PALABRA "OBLIGACIÓN" La palabra "obligación" tiene diversas acepciones. . A esta parte del derecho civil. traducida del alemán al francés por C. o solamente "obligaciones". en suma. Le droit des obligatíons. vól. Con la voz "obligación". Jozon. referida a la teoría general de la obligación. puesto que el lenguaje es convencional y que el significado de las palabras debe ser inteqpretado sin sustraerlas del texto del discurso en el caá están insertas. que se localiza en él polo activo. y á Una peculiar especie de deberes jurídicos: la deuda. § 4. Fadda y P. ya al lado activo de la relación jurídica.

500 del Cód.2093.)I NOCIONES PRELIMINARES . Santa Cruz Teigeiro. . Sobre este tema. Barcelona. inc. sino que se trata de una relación que deriva del contratOio que aparece reflejada en el instrumento. evoca la idea de sujeción o ligamen. carente de connotaciones conceptuales. Pertenece. "anudar"). Pou y Ordinas. 9 lio los autores de un delito de acción póbttea. 435. p. compuesta pdHfei preposición acusativa "ob" ("alrededor") y el verbo transitivo "ligar^ ("ligar". 1184. Esta terminología es el producto de ciertas licencias del codificador en el uso del lenguaje. depurado el lenguaje jurídico primitivo. § 169. y que en el ast. c) Es común. $9i embargo. asiraism<n hallaren las fuentes romanas la locución "solvere" o "solutio" e m p l e a ^ en igual sentido. p. ¿o § 5. ' ^ e) En el ámbito del derecho comercial. etc. aunque no menos equivocado. yá sea porque la conducta i3é^bida por el obligado carece de contenido patrimonial. Bosch. ya sea por ausencia de algún otro requisito esencial. . sin embargo. llamar "obligación" ^ contrato que le sirve de causa o al instrumento en el cual consta. ya sea porque esa conducta noes debida a una persona determinada. Civil. sin duda. 3902 se lo utiliza como sinónimo de "privilegio". traducción de la edición inglesa por J. ^ fiere Maynz < que no hay vestigios de la palabra "obligación" en la lengua jurídica de los primeros tiempos. que la obligación no es ni el contrato ni el instrumento. No es difícil advertir. Schuiz. 1960. es frecuente. Pareéi^ que la expresión antigua usada para designar la obligación fue "nexum "¡g "nexus " (que deriva de nectere "ligar". BREVE NOTICIA HISTÓRICA SOBRE LA PALABRA "OBLIGACIÓN" "^^^ "Obligación" proviene de la voz latina "obligatio ". 3266 y 3272 se lo asimila a "gravamen real". serían "obligaciones". anoto que en los arts. aparé. también. Así. Derecho romano clásico. si bien se trata de verdaderos d^««s jorfdicos. no es infrecuente el error de llamar "obligación" a los títulos. ninguno de elISs constituye una típica relación de obligación. a título de ejemplo. de la edicióa traducida al caitellano por J. C. 1. LII. un inadecuado empleo del término en otrosii^ sajes del Código Civil. valores o debentures que emiten las socie44)' des autorizadas. 3. en esfe error incurrió el propio VélezSarsfield al redactar el art. por su etimología. a una época más avanzada.^al d) Se aprecia. "atar"). May nz. no está incluida en ningún fragmento de las Doce Tablas. Más tarde. . ETIMOLOGÍA. ver también F. Curso de derecho romano.

d) propuso esta otra definición en su art. el Proyecto de Unificación de 1998 (ver infra. contiene una definición de la obligación en su art. a despecho de las profundas transformaciones de orden económico y social operadas en el mundo. que trata de las obligaciones en general en el Libro I de la Parte Especial a partir del ait 233 y se extiende hasta el art. según se desprende de la nota con que ilustró el art. que las definiciones son impropias de un cuerpo de leyes. El Código Civil brasUeño de 2002 (ley 10. hacer o no hacer". el Proyecto del Poder Ejecutivo nacional. c). § 36 ter. Ésta puede consistir también en no hacer". desarrolló y finalmente consagró la idea de que la obligación es un vínculo jurídico que constriñe a una persona a hacer algo en favor de otra. la cual —mostrando una marcada vocación de perpetuidad— no se dejó de usar hasta el presente para identificar el mismo fenómeno jurídico. Luego. . Para iniciar la búsqueda del concepto de obligación es insoslayable tomar como punto de partida las definiciones romanas.10 ERNESTO C. El art. WAYAR ció la VOZ "obligatio ". tiene el acreedor derecho a exigir del deudor una prestación.406 del 10/1/2002). uno de los códigos modernos. el portugués del aflo 1967. los Proyectos de refonhas al Código Civil tampoco resistieron la tentación de definir la obligación. 241 del Código Civil alemán describe el contenido del vínculo obligatorio: "En virtud de la obligación. 420. LA CUESTIÓN EN EL CÓDIGO CiVIL Vélez Sarsfield sé abstuvo de incorporar una definición de la obligación en el Código Civil porque consideró. Inspirado en Freitas. se propuso dejarles a los intérpretes la tarea de elaborar el concepto 7. Así. Dice la perenne defmición contenida en las Institutos de Justiniano. sobre cuyas bases se construyó buena parte de la teoría general: "Obligatio est iuris vinculum. § 7. preparado por la Comisión de juristas designada por decreto 468/1992 (ver infra. quo necessitatis adstringimur ali^ Sin embargo. de hacer o de no hacer". LAS DEFINICIONES ROMANAS El derecho romano engendró. En la Argentina. 671: "Se denomina obligación a la relación jurídica en virtud de la cual una persona tiene el deber de cumplir una prestación a favor de otra. propuso la siguiente definición en su art 714: "Se denomina obligación al vínculo en virtud del cual una persona debe a otra una prestación que constituye su objeto. La prestación puede ser de dar. B) CONCEPTO DE OBLIGACIÓN § 6. trátese de dar. § 36 ter. 397: "Obrigagao é o vínculo jurídico por virtude do qual urna pessoafica adscrita para coin outra á realizafSo de urna prestagao ". 495. no contiene una definición de obligación.

'" P. Hermann y Osenbrüggen. trad. t.7. el título que corresponda. 13. se comprueba que en la mayoría deellas se mantiene viva la imagen de sumisión personal del deudor. éste sufre una verdadera restricción de su libertad. a hacemos o a prestamos algo" 'o. Esto le ha permitido afirmar a Schuiz {Derecho romano clásico. 436) que no hay una definición romana "clásica". LI. 4* ed. que fueron reacios adefínir conceptos fundamentales. Curso de instituciones y de historia del derecho romano.). en antítesis con la de relación real. y si la ley se compone (fe varios fragmentos. XLIV. 3. Esta idea. latente en el texto justinianeo. el intérprete se queda sin saber si en virtud del derecho de crédito se ejerce solamente una presión psicológica sobre la persona del deudor. como "un vínculo de derecho que apremia a una persona determinada (deudor) a desprenderse de una cosa hacia otra persona (acreedor). Y el concepto perdura gracias a la defensa que mereció por * instituías. "Obligaciones y contratos". ut aliquod corpas nostrum aut servitutem nostramfaciat. Larrosa). y. el libro en que está contenida la cita. Diríito civile italiano. Maynz. III. en números romanos. secundum nostrae civitatis jura"La obligación es un vínculo que apremia al deudor'. se ve confirmada en un pasaje de Paulo inserto en el Digesto: "La esencia de las obligaciones no consiste en hacemos adquirir alguna cosa o una servidumbre. § 117. 4. Empero. En los dos últimos casos se emplearan números arábigos. 161 y ss. § CCXL p. comparar con la opinión de Roca Sastre y Puig Brutau. t. Es importante destacar que las dos famosas definiciones romanas contenidas en las Institutos (III. Tanto ésta como las demás citas del Corpus iuriscivilis que aparecen a lo largo de la obra han sido tomadas de la traducción que Idelfonso García del Corral hizo de la edición latina de Kriegel. Las citas del Digesto o Pandectas que se formulen en adelante serán efectuadas con arreglo al siguiente método: se mencionará primero. L. 1. como observa Pacchioni. p. sed ut alium ñbbis obstringal ad dandum aliquid vel faciendum vel praeslandum" (Digesto.7) no corresponden al período clásico. Así. Pacchioni. . vol. l. Estudios de derecho privado. p. P. Señala Bonfante que la eficacia esencial de la obligación romana. que va desde Augusto hasta Diocleciano. 3.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 11 cúius solvendae rei. ' La noción que se extrae de la definición justinianea se condensa en la idea de que la obligación es un vínculo jurídico que apremia al deudor a hacer algo en beneficio del acreedor. la definición romana no explica cuál es la naturaleza y cuál el objeto de dicho vínculo. LI.. que nos apremia a pagar alguna cosa" ". '' C. sino en constreñir a otro a darnos. primera parte. II. Bonfante. por tanto. la ley. Instituciones de derecho romano. ps. y Manur. 3. se los individualizará con un nuevo número arábigo. establecido con arreglo al derecho civil. Bacci y A. está expresada por Paulo en el pasaje transcripto en el texto: 'ObUgationtun substantia non in eo consistii. de conformidad con el derecho de la ciudad"' 2. o si. 375. lo cual concuerda con la actitud de los juristas de este período. finalmente. U. p. Namur. principio) y en el Digesto (XLIV. al contrarío. luego. Curso de derecho romano. Revisando el catálogo de las definiciones elaboradas a partir de los conceptos romanos expuestos. sino que son de origen posclásico. p. Maynz la define como "un vínculo de derecho. § 169. o si deberá responder con su patrimonio (G. cfr.

pues la horma jurídica impone al obligado el deber de tener que realizar una determinada conducta que. constriñéndolo a desplegar su actividad en provecho del acreedor. 1996. L. Madrid. tal cual ha llegado hasta nosotros. WAYAR pwte de prestigiosos juristas. siempre que se la interprete y aplique conforme a las actuales circunstancias Sin desconocer el formidable aporte que para la ciencia del derecho significó la construcción romana de la obligación. de una forma u otra. Larenz. I. vol. "La relación obligacional". 3. I. en Italia. Derecho de obligaciones.P. comporta —por lo menos en sus primeros tiempos— unas consecuencias particularmente graves. "nectere". "nexum". etc. p. § 8. Henri y Léon Mazeaud. I.1. "solutio". Instituciones de derecho romano. l. 2" parte. 1.p. me adhiero a los autores contemporáneos que piensan que es necesario revisar los conceptos para extraer de ellos soluciones adecuadas a las actuales condiciones de orden económico y social imperantes en el mundo. y estar ambos dispuestos a prestarse recíproca a s i s t e n c i a E s ésta una de las ideas básicas sobre las cuales se construye^l nuevo derecho de las obligaciones. '* Jean. que podía privarlo de su libertad. "vinculum". En España. pues el obligado quedaba sujeto al poder o dominación de la persona en cuyo interés se había constituido la obligación. "adstringere".Teor/a general de las obligaciones. p. vol. para quien la vieja definición no perjudica el progreso científico. p. K. 18. 397.ll. Giorgi" admitía que la coligación —como lo indica su etimología— liga o ata al deudor. Bonfante. "confracíuí". restringe o comprime su esfera general de libertad. A fines del siglo XIX. t. Tratado de las obligaciones. vol. H. " Cfr. p 8. p. p. EL CONCEPTUALISMO DOGMÁTICO Los partidarios del conceptualismo dogmático. n" 11. que queda reflejado en los términos "obligare" (. 18. "contrahere". E. En Francia. Diez-Picazo. Fimdamentos deldereclio civil patrimonial. t. Giorgi. ya en el siglo XX. 1. convertirla en esclavo o incluso matarla": Luis Puig Ferriol. de contravenirse. es váhda para nuestra época Mayor preferencia merece la posición de Lafaille. en los términos "Solvere".de "ligare"). "liberare".12 ERNESTO C. Marcial Pons. 15.§ 117. . y en sentido inverso. Betti. Lafaille. El elemento caracten'stico de la obligación romana es el constreñimiento jurídico de un sujeto. Teoría general de las obligaciones en el derecho moderno. en Manual de derecho civil. (P. los Mazeaud han sostenido que la definición de las Instituías. Lecciones de derecho civil. como fruto de su constante búsqueda de conceptos universales. Al contrario: acreedor y deudor deben situarse en un plano de igualdad jurídica.1. se ha dicho que de la definición romana resulta "que cuando una persona asume una obligación. han comprobado que la obli327. n''438. La obligación ya no puede ser concebida como una relación de sumisión del deudor respecto del acreedor. G.375). II.

Temis. totalitisio internacional-socialista. 83). a mi juicio. versión castellana de R. en tanto la otra carga con el deber correlativo (deudor). 10*ed. a) La obligación como "deber" o como "poder" Planiol.). pues su validez no depende de las singularidades contenidas en este o en aquel orden jurídicq^iettesbien. 8. Hernández Gil. García Amigo. Peral Collado. basta examinar el texto de estudio vigente en la Facultad de Derecho de La Habana. 1984. Por cierto. y en cuya virtud una de ellas debe hacer algo en favor de otra" (Derecho civil. . Calle. n" 10. Para Ripert y Boulanger. Teoría general de las obligaciones y contratos. la obligación cumple funciones radicalmente diversas en uno y otro sistema. p. hacer o no hacer alguna cosa y de cuyo cumplimiento responde con todo su patrimonio". Tratado de filosofía del derecho. Ministerio de Educación Superior. PÍJCÍ^ blemas epistemológicos de la ciencia jurídica.CONCEPTO DE OBUGACIÓN 13 gación. es inaprehensible sinlas nociones de "poder" y "deber". desde la misma óp" Del conjunto de normas jurídicas impuestas en determinada sociedad. cualquiera que sea el sistema político o económico que la rija. El concepto de reladón de obligación. Paia la ciencia jurídica tradicional. Stammler. admitiéndolas como válidas. t. 57 y ss. La Ley. se trata de un concepto desideologizado (sobre el particular. t II. II. vol. Por ello se ha dicho que con la misma técnica de base —las mismas piezas— se puede edificar y hacer funcionanindlstintamente. n" 156. p. Es éste un fenómeno que se observa tantoen las sociedades capitalistas como en aquellas que optaron por un sistema socialistao dirigistade producción de bienes. totalitario nacional-socialista. p. Planiol. p. éste es el único método por el cual se puede llegar a la elaboración científica del derecho (R. LIV. pues allí se incluye las definiciones que de la obligación proporcionan Clemente de Diego. n° 2. p. D. '* M. XXVII. Para J. II. ya acentuando el deber del deudor. la define desde el lado pasivo. axíso dirigido. es "un vínculo jurídico existente enü* dos personas. concibiéndola como "el vínculo de derecho por el cual una persona está constreñida hacia otra a hacer o no hacer alguna cosa" para Llambías. etc. pero el binomio "poder-deber" está siempre presente A partir de esta comprobación. ver A. Cfr. La obligación como poder-deber es un concepto vigente en cualquier sistema. es una relación jundkaetíabíecidaentre personas alas cuales el derecho vincula de tal modo que una deellas aparece investida de poder (acreedor). neomarxista. Bogotá. En el derecho español se la ha definido como "la relación jurídica que vincula el deudor al acreedor para dar. McGraw Hill. Derecho de las obligaciones. es el "vínculo de derecho por el cual una persona está sujeta a una prestación en favor de otra" (Tratado de derecho civil. Madrid. un detecho liberal. se suele definir la obligación ya destacando el poder. 55. 1995. Facultad de Derecho de la Universidad de La Habana. p. Traite éUmentaire de droitcivil. se puede comtndr conceptos jurfdicosTiindamentales. A.. 289). Manuel. neocapitalista. por ejemplo. República de Cuba. en esencia.Carbonnier. "El derecho de las obligaciones y la situación contractual". Colin y Capitant y Pietro Bonfante. Cuba. § 109. 1). Obligaciones y contratos civiles. Para comprobar que el concepto de obligación construido en los países capitalistas (o neocapitalistas) es idéntico al que se enseña en los países socialistas. ps. derecho o facultad del acreedor. Así lo ha expresado Jacques Dupichot.

Porrúa. el cumplimiento de una determinada prestación" {La teoría genérale delle obbligazioni. Para Messineo. vol. quietí-a"t}artirMpárágrafó'24l11él CSdigotivi alemán (B. Porrúa. 7). 1996. la obligación es "la relación jurfdica merced ala cual el sujeto activo (acreedor) se asegura. un hecho. . por parte del sujeto pasivo.14 ERNESTO C. p. LIV. constníiendo a la primera a satisfacerla". antes bien. I. vol. Roca Sastre. p. contra otra persona determmada. "Obligaciones". Estudios de derecho privado. M. es "la situación jurfdica que tiene por fin una Mción o abstención de valor económicoQ moral. R. Teoría de las obligaciones. En opinión de De Ruggiero. 1. Demogue. 1. debe satisfacer una prestación a favor de otro. I. XIX y Carlos Sepúlveda Sandoval. En el derecho latinoamericarK) se ha receptado esta idea. Se piensa que la noción de responsabilidad patrimonial no puede ser extraña al concepto de obligación. 34). de crédito u obligaciones. "Obligaciones y contratos". en su defecto. n" 1. 16). llamado a veces 'estipulante') a cumplir una prestación" (Manual de derecho civil y comercial. el acreedor.) definió el crédito como "el derecho que compete a una persona. la obligación es "la relación jurídica en virtud de la cual una persona (deudor) debe una determinada prestación a otra (acreedor). LII. cuya realización es asegurada por determinadas personas" (Traite des obligations en general. Llambías. México. 1. una abstención o la entrega de una cosa": Joaquín Martínez Alfaro. sometido o comprometido frente a otro (acreedor. p. a procurarse una congrua satisfacción equivalente a base de la responsabilidad patrimonial del deudor" 21. en virtud de la cual uno de ellos (deudor. para la satisfacción de un interés digno de protección que tiene el primero" 20. ^ Enneccerusy Lehmaim. una obligación sin responsabilidad no pasa de ser un deber moral carente de trascendencia jurídica. p. "Obligaciones". J. p. llamado 'acreedor'" Entre los autores que exaltan el polo activo de la relación se cuenta Enneccerus. denominado 'deudor' . n" 4. " I. b) La responsabilidad del deudor y el concepto de obligación Se ha pretendido caracterizar la obligación destacando la responsabilidad que le incumbe al deudor cuando incurre en incumplimiento. Tratado de derecho civil.B. 167. Tratado de derecho civil.1. De los derechos personales. Barassi. n" 7. llamado a veces 'promitente') queda obligado.G. p. Para L. quienes afirman que la relación de obligación es aquella "en virtud de la cual un'sujeto tiene derecho a exigir a otro sujeto una determinada prestación y. 1. el deudor. WAYAR tica. 15. 1989. 7. En este sentido se destaca la definición que proporcionan Roca Sastre y Puig Brutau. p. Para R. es "la relación jurídica en virtud de la cu£Ü alguien. México. es "una relación entre dos sujetos (al menos).1.1. p. como se desprende de la siguiente definición: "Derecho personal o de crédito es la facultad que tiene una persona llamada acreedor de recibir y exigir de otra llamada deudor. que tiene la faculted de exigirla.

d) la temporalidad. Es innegable que tanto la definición de Roca Sastre como la de Giorgianni se distinguen de las concepciones que reducen la obligación al concepto de "deber" o de "poder". constituyó. para algunos autores. y sólo estar motivado por razones morales. ps. en tanto que la prestación tiene siempre valor patrimonial para el deudor. Negri.traducción de E. e incluso de aquellas que combinan ambos términos de la relación. de otra persona determinada. DESCRIPCIÓN DE LA OBUGACIÓN a) Notas típicas Con el aporte de las distintas c^iniones no es difícil señalar cuáles serían —según esas opiniones— las notas típicas de la obligación.p. b) la aheridad. La obligación. llamada 'acreedor'. la existencia de intereses contrapuestos: poder y deber. es decir. c) la coercibilidad. § 9. "es aquella relación jurídica en virtud de la cual una persona determinada. o que la prestación debe tener valor patrimonial para el deudor. Ventera y Tuells. para este autor. nota ésta esencial. Comparar con las "tesis" que sobre la obligación elabora H. cuyo empleo no es necesario cuando el deudor cumple en sentido estricto—. se puede decir que la coacción es una "virtualidad" del vínculo. o sea. pues le añaden elementos y menciones que las otras no contienen.Giorf\íami. la posibilidad de ejercer coacción —al respecto.CONCEPTO DE OBUGACIÓN 15 c) El valor patrimonial de la prestación y el concepto de obligación Otros autores han creído hallar la nota típica de la relación de obligación eiUa^aírt/7i<?n/a//d^ de la prestación que debe cün^k el deudor. el interés del acreedor puede no ser patrimonial.La<Atigaci6n(Lapartegeneraldelaobligación). es decir. 17yss. Se distingue cuidadosamente entre la prestación del deudor y el interés del acreedor. un notable acierto. está vinculada a un comportamiento patrimonialmente valorable para satisfacer un interés. aunque no sea patrimonial. llamada 'deudor'. aunque el interés del acreedor en obteneria sea puramente moral. que tiene derecho al cumplimiento por parte de la primera" 22. La definición sugerida por Giorgianni es la que mejor recoge estas ideas: la obligación. dado que el vínculo no puede ser perpetuo. 135. la presencia de dos polos: acreedor (crédito) y deudor (deuda). Veámoslas ^ M. usada para describir la obligación—. nota con la cual se pretende distinguir la obli- . que incumben sólo a los sujetos vinculados —cabe aquí señalar que estas dos notas están im^ícitamente contenidas en la expresión "relación jurídica".* Otros motes afirman que las notas características de la obligación serían: a) la bqwlaridad. El hecho de haber señalado que el deudor tiene responsabilidad ante un eventual incumplinúento. e) la autonomía respecto de la fuente.

23). sí corresponde ingación de su causa eficiente. Buenos Aires. (Sobre esta enumeración.78 y 214.16 ERNESTO C. sólo para llamar la atención sobre él. 4) prestación o conducta debida por el deudor. ^* En una obra anterior (Tratado de la mora. se entiende que el objeto estlí implícitamente incluido en esa enumeración. Por ésta y otras razones que se expondrán luego {infra. WAYAR 1) poder o derecho de crédito.1. constituye \dL fuente creadora de la nueva obligación. como se intentará demostrar luego. que es un hecho ilícito. cuyo titular es el sujeto activo o acreedor. entendido en el sentido indicado. que puede ser no patrimonial. no es apropiado incluir en la definición de obligación lo concerniente al deber de indemnizar derivado del incumplimiento 2*. que permitiera precisar los ci 1terios y principios propios de esta figura. sino que es una nueva obligación nacida del incumplimiento. 2) deber jurídico —correlativo del poder—. Obligaciones (Recopilación de clases). Pero este deber de indemnizar —responsabilidad—^ no es un efecto de la obligación incumplida. sea absoluto o relativo. En cambio. Sin embargo. éste. que enlaza los términos poder-deber. Abaco. b) Observaciones a la enumeración El análisis de la enumeración precedente permite formular dos observaciones: I) La primera de ellas está referida al objeto del crédito —elemento que no figura en el catálogo antedicho—. 1981) s&stuvc 4110 era necesario elaborar una teoría general del incumplimiento. p. objeto y prestación son conceptos diversos: en tanto que la prestación es la conducta del deudor. es también una de las notas típicas de la obligación. En efecto: la mayoría de los autores considera que la prestación es el objeto. ver L Moisset de Espanés y P. siendo así. 6) responsabilidad del deudor. 3) vínculo jurídico. 1. § 34. Cuando éste incurre en incumplimiento imputable. E\ objeto. para descul:rir o señalar cuáles son las ccnsccuen- . Lc«<n. que ha sido omitido de la primera enumeración ex profeso. que debe tener valor patrimonial. 5) interés del acreedor en obtener la prestación. que le incumbe al sujeto pasivo o deudor. queda obligado a indemnizar al acreedor. el objeto es aquel bien que el acreedor obtiene de esa conducta. II) La segunda observación está referida a la responsabilidad del deudor. a).

cías jurídicas que derivan de ella. 888. sin perjuicio de examinar. ya por actos ilícitos. como lo ha puesto de relieve la doctrina (J. p. a su vez. Pero del incumplimiento derivan también ottas consecuencias —v. La responsabilidad del deudor es sólo una de tales consecuencias. — Uno de los rasgos típicos de la relación de obligación se descubre en el vínculo jurídico que ella crea entre deudor y acreedor. En este sentido. la imposibilidad de pago (art. § 43 a 45) permiten diferenciar la relación de obligación de las distintas especies de relaciones reales en las cuales lo preponderante es el contacto entre el sujeto activo o titular del derecho y la cosa sobre la cual ejerce su señorío. "incumplí miento" y "responsabilidad" no se confunden en un solo concepto. Puig Pefla. 197). en tanto que el comportamiento de los sujetos pasivos es apenas secundario o accesorio. Por ahora me limito a señalar que el incumplimiento culpable trae consigo la responsabilidad del deudor. con ella se busca el cumplimiento in natura o "en especie". — La obligación es una relación jurídica porque para que ella exista es necesario que una persona haya entrado en "contacto" con otra. ya por actos lícitos. . c) Definición Sintetizando lo expuesto. Una relación jurídica es "de obligación" cuando las normas le imponen a una de esas personas el deber de cumplir (deudor). Pero debe quedar en claro que "obligación". Civ. un interés tutelable. o mediante ejecución forzada. el específico bien que le es debido.)—. Sobre esto último. la teoría general del incumplimiento. II) El vínculo jurídico. que al ser reconocida y regulada por el derecho se transforma en una típica relación jurídica. } 34. que tiene. ese contacto constituye una relación social. y le atribuyen a la otra el poder para exigir el cumplimiento (acreedor).gr.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 17 cluif en la definición lo concerniente a l& ejecución forzada.. la responsabilidad del deudor inte^a el concepto de obligación. aunque no sea patrimonial. Cód. vol. Tratado de dereclio civil esptüiol. I. IV. porque la ejecución forzada es una de las facetas de esa responsabilidad. ya por simples hechos. I) La obligación como relación jurídica. porque si bien ésta supone que el deudor incurrió en inejecución. es posible definir la obligación como la relación jurídica en virtud de la cual iina persona —deudor—'tiene el deber de cumplir una prestación con valor patrimonial en favor de otra —acreedor—. "Obligaciones y contratos". ver infra. t. en obtener de aquella prestación. Las particularidades que presenta el vínculo (ver infra. en el capítulo respectivo.

ver infra. ya se verá que en aquellos casos en que falta laprestación. Es más. que nunca puede faltar pues de lo contrario no habría obligación. se entiende que debe. — Cuando el deudor no cumple con su deber de prestación y. a fortiori. y fc) La indemnización del daño que pudo sufrir el acreedor —que es otro aspecto de la responsabilidad del deudor— no es un efecto de la obligación. puede recurrir a la ejecución forzada con 9I fin de obtenerlo.) rV) El "objeto " y la "prestación ". § 48 y 49). No se busca. cuando el interés del acreedor se funde en razones morales o afectivas. el deudor que dejara de cumplir notendría la obligación de indemnizar. se busca una indemnización que lo sustituya. sino una consecuencia del incumplimiento.—Como ya lo adelantamos. V) La ejecuciónforzada. Respecto del "objeto" o bien debido. De esta afirmación cabe extraer dos conclusiones: aj La ejecución forzada —que es un aspecto de la responsabilidad del deudor— se dirige a la obtención del bien debido. Este segundo aspecto de la responsabilidad del deudor está excluido de la descripción de obligación. pese a ello. por ejemplo. pues esta obligación no es otra cosa que la reparación pecuniaria por falta de cumplimiento de una prestación con valor pecuniario.18 ERNESTO C. § 53 y 54. La importancia de la distinción se apreciará cuando analicemos las consecuencias que de ella derivan {infra. así ocurrirá. juristas y pensadores 25 afirman que la relación de obligación es un instrumento jurídico destinado a promover y concretar una efectiva cooperación social mediante el intercambio de bie- . — La prestación que debe cumplir el deudor tiene que tener valor patrimonial. WAYAR III) Patrimonialidad de la prestación e interés del acreedor. Para fundar esta afirmación es y a clásico argumentar lo siguiente: si la prestación no tuviera ese valor. § 10. la patrimonialidad debe buscarse en el objeto. el objeto específico. objeto y prestación son conceptos diferentes: el objeto es el específico bien a que tiene derecho el acreedor. Pero no ocurre lo mismo con el interés del acreedor en obtener la satisfacción de su crédito. tener valor patrimonial. la prestación es el medio por el cual se proporciona ese objeto. LA OBLIGACIÓN COMO INSTRUMENTO DE COOPERACIÓN SOCIAL Abandonando el conceptualismo dogmático e inspirados en una concepción solidarista del orden social. pues ese interés puede no ser patrimonial. el acreedor conserva su interés en el específico bien que le es debido. en este caso. lo cual se explica —como se anticipó— porque el deber de indemnizar constituye una nueva obligación. (Respecto de esta cuestión.

n" 133.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 19 nes y servicios. contratos y otros ensayos. p.1. Se ha llegado a sostener que cuando una sociedad está organizada sobre estructuras económicas que garantizan una justa distribución de la riqueza que esa misma sociedad produce. 1. Santos Briz.1198. entre otros. n" 12. . E. A. Es un instrumento para la cooperación social o un vínculo de esa misma cooperación". 268. Diez-Picazo. olvida de aplicar el derecho positivo instaurado en determinada sociedad ^. Demogue. deja de ser un instrumento apto para la cooperación y se convierte en un medio al servicio de intereses egoístas. adecuando los conceptos a las legislaciones respectivas. halla sustento en el hecho —comprobado— de que en toda comunidad es imperioso que sus miembros se presten recíproca asistencia. 1982 (edición pósmma). 29-74. Con el marco conceptual que ofrece la doctrina de esta escuela. ya de hacer. Sobre este tena resulta esclarecedor el pensamiento de A. Acerca de lo que se d[ebe entender por escuela sociaiizadora del derecho. II.1071. basada sólo en la observación de fenómenos sociales. Si la organización económica es injusta.1. a partir de ahí. Betti. p. Traite des obligations en general. Buenos Aires. De Gásperi y Morello se preguntan: "¿Y la obligación?". 2 y ss. Elementos formativos del actual derecito de obligaciones. en tanto facilita el intercambio de bienes y de servicios en proporciones igualmente justas. que el derech» no es un mero reflejo de la economía. "Obligaciones". ^ La docbina extranjera. Los arts. Esta afirmación. 1. ya de no hacer. Más adelante. Dereclio civil. la obligación come igual suerte. ver J. no caben dudas de que la obligación funciona como un instrumento de cooperación social. y responden: "Apenas si habría necesidad de decirlo. ps. al definir la obligación. expresan que "es un equivalente o múltiplo de una unidad ideal de justicia entre los términos activo y pasivo de una relación jurídica. La teoría del "esfuerzo compartido" es una de las manifestaciones del deber jurídico de coo^ Esta concepción rescata los postulados de la escuela sociaiizadora del derecho. vol.. 17. Salas. publicado en ObUgaciones. Teoría de las obligaciones. es decir. II. Montel. ps. 51yss. son algunos de los textos que autorizan al intérprete a considerar que el deber de prestación es un deber jurídico de cooperación. p. destaca el carácter de instruntento de cooperación social que se le atribuye a la relación de obligación: L. Depalma. ta cual añrma que el estado natural del hombre es la solidaridad. 20). Fundamentos del derecho civil patrimonial. Mora del debitare. n" 438. Tratado de filosofía del derecho. 101). 379. p. no es difícil admitir que el concepto mismo de derecho entraña la idea de cooperación (R. cumplida mediante la necesidad a que éste se ve socialmente constreñido para una prestación económica compensatoria a favor de aquél" (De Gásperi y Morello. n" 36. 625. Stammler. R. E. t. Derecho económico y derecho civil. ya se trate de obligaciones de dar. que prescinde de estudiar las normas jurídicas vigentes o que se. No hay que olvidar. ps. por cierto. ' " No es ésta una concepción puramente sociológica. es ásJole sostener que el Código Civil contiene valiosos preceptos que brindan fundamento suficiente a la tesis según la cual la prestación debida por el deudor se traduce en un comportamiento de cooperación. p. En nuestro detecho.629. inspirada por la visión de una sociedad fraterna y solidaría.

Civil): Gregorini Clusellas. Cód. repartir en partes iguales las consecuencias de la "desgracia común" provocada por la brusca alteración de la paridad cambiaría registrada a partir del 6 de enero de 2(X)2 (cfr. fundada en razones de equidad. parte 2*. en definitiva. Civ. cuando su valor pudo verse afectado por un caso fortuito o un hecho del príncipe. Cód. el de equidad. WAYAR peración recíproca.S61 y decreto 214/2(X)2) buscó remedio en la teoría del esfueno compartido que es una forma de cooperación recíproca. del 18/09/2003. Rosario. Ya se presentará la oportunidad de demostrarlo En derecho comparado. se le impone al deudor. Por el contrario. Bien se ha dicho que el esfuerzo compartido. acreedores y deudores de obligaciones de dinero disputaron arduamente acerca de quién debía soportar las pérdidas propias de esa devaluación.diariojudicial. aunque se reparó en él con motivo de la emergencia económica de 2002. Leandro. 2003-C-296. por ejemplo. in re: "Inversora Ladelar S. publicado en www. Sala IV. Cód. se ubica ahora el principio del esfuerzo compartido (art. Cooperación recíproca significa Con motivo de la devaluación monetaria ocurrida en Argentina a comienzos de 2002. Civil). 13/3/2003. Todos ellos forman parte de nuestra legislación nacional y se fundan en la directiva de buena fe que debe orientar todas las relaciones negocíales (art.. por ejemplo. Vergara. v. la doctrina ha llegado a similares conclusiones. "La pesificación de obligaciones ajenas al sistema financiero". "La Ley". es tan antiguo "como el principio conmutativo. La jurisprudencia recurrió a la idea del esfuerzo compartido en numerosos pronunciamientos-. parte 1'. o bien al intercambio recíproco de bienes y servicios mediante una recíproca cooperación" 2». edición del 30/4/2003. Diez-Picazo define la obligación como "la relación jurídica establecida entre dos personas y dirigida a que una de ellas obtenga determinados bienes y servicios a través de la cooperación de la otra. pero ello no quiere decir que el acreedor esté dispensado de ofrecer cooperación recíproca. El deber de prestación. A. es conceptuado como un deber de cooperación. Eduardo L. ^ L.20 ERNESTO C. 379. s/ Ejecución Hipotecaria". Apel.com. la prohibición del enriquecimiento sin causa y otras reglas expresas del Código Civil. En nuestro derecho. junto ala prohibición de ejercer con abuso los derechos subjetivos patrimoniales (art. p. Mediante el esfuerzo compartido se procuró.1. . Cám. Broquetas José Luis G. "El argumento del esfuerzo compartido". p. como se ve. 1198. pues por ella se impone a las partes el deber de compartir el esfuerzoen procura de mantener—en equidad—el crédito y la deuda. 1071.561). en Suplemento especial de "La Ley" sobre pesificación de noviembre de 2002. Suplemento Actualidad. el olvidado art. Dentro del marco normativo que ofrece el derecho civil patrimonial en España. 11. a éste también se le exige —si bien como un deber jurídico secundario— cooperar con el deudor a fin de que la relación se desarrolle con normalidad. Diez-Picazo. ley 25. Fundamentos del derecho civil patrimonial. 2251": Díaz Lacoste. considerado stricto sensu. n' 438. 1198. y Com. El deber de prestación. Argumentos a favor y en contra de la pesiftcación de las obligaciones en mora. La legislación de emergencia que se dictó en aquella ocasión (ley 2S. en "La Ley". Civil) y la excesiva onerosidad sobreviniente (art. 351). 1.

puesestán dirigidas a facilitar el intercambio de bienes y servicios o a posibilitar la reparación de daños.. tomandocomo báselos textos del Código Civil alemán. apropiación protegida contra perturbaciones de terceros. La idea de cooperación —singulariza Betti—es el hilo conductor que sirve para orientar al jurista en las cuelstiones más importantes que plantea el derecho de las obligaciones. no se debe perder Ue vi^ravuiecnlírcla^^n do obligación lo esenciales el vinculo'poder-deber". 18. Dcnwgue. pues están destinados a permitir la apropiación de los bienes por los particulares. para distinguir los derechos reales de los personales o creditorios. tiene por objeto wm-cooperación debida por un miembro social en el interés típico de otro miembro social. ^' K. haya exaltado la i n ^ r t a n c i a d e los deberes secundarios y haya definido la obligación como aquella "relación jurídica por la que dos o más personas se obligan acumplir y adquieren el derecho de exigir determinadas prestaciones" ». El concepto de cooperación está estrechamente ligado con el principio jurídico de la buena fe. El concepto de cooperación también ha sido usado. p. y que los a-sianies deberes y facultades recíprocos quo los aconipafían son accesorio. La relación de obligación. 3. 7. De ahí que Larenz ». Larenz. . pues se refiere al comportamiento íntegro que acreedor y deudor están obligados a observar desde antes de la concertación y hasta después de la extinción de la relación jurídica obligatoria. Acreedor y deudor deben cooperar para que sea posible la concreción del fin social que se per-sigue con los derechos personales o de crédito. en cambio.Sin embargo. ^ La definición de l^rcnz diluye el vinculo c rédito deuda. 1. Traite des obligations en general. ^' E. II. el poder-deber inicialmente asumido.CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 21 que acreedor y •deudor están obligados a<á>servar una serie de deberes secundarios que ensanchan. dándole mayor contenido. se resuelve un problema át cooperación. comp. p. al considerar que la obligaiión se inif gra con una trama de derecho» y debcrcN iocírrocc. según las pautas de esta escuela. p. vol. 1. Con las obligaciones. Su significación es mucho más profunda.1. Denclio de obligaciones. por Betti J".1. R. Teoría gmeml de las obligaciones. .^ o secundarios. Con los primeros se resuelve un problema de atribución de bienes. No se ha de creer que la cooperación sirve únicamente para explicar el deber de prestación que pesa sobre el deudor. Beui.

1925. ^. de la obligación. en todos sus aspectos y en todo su contenido. están sujetas a su imperio 32. AJsina Atienza. 1935. p. y D. Las relaciones obligatorias. pues de lo contrario se obtiene una visión parcial de la obligación. doblegándose sólo frente a intereses que el legislador estima más importantes (A. el acreedor y el deudor. Buenos Aires. 97 y ss. Ferreira Rubio. El primero es titular de un derecho subjetivo (de crédito) que lo dota de poder para exigir el bien que le es debido. el principio está contenido en la primera parte del art. el núcleofimdamental. es insuficiente hacer referencia sólo al derecho de crédito o al deber de prestación. Civil. Es necesario puntualizar. Revista de derecho privado.La buena fe. Madrid. cuando se trata de describir en qué situación se hallan. informa las nomas que integran el ordenamiento jurídico. integrada por una verdadera trama de deberes y derechos recíprocos. como principio jurídico. n" 5. considerándolos aisladamente. ps. M. ¿De dónde nacen estos derechos y deberes accesorios? I 12. 1984. Derecho subjetivo y deber jurídico (crédito-deuda) constituyen la espina dorsal. 337). Por ello. cuáles son las facultades accesorias que le corresponden a cada uno de ellos. no obstante ser correcta. pues ésta no se agota con el deber de uno y el poder de otro. Pero esta descripción. Efectos Jurídicos de la buena fe. sobre el segundo pesa el deber jurídico de satisfacer ese interés.22 ERNESTO C. Jesús Menéndez. y qué deberes secundarios están obligados a cumplir. WAYAR C) CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBUGACIÓN § U. FACULTADES ACCESORIAS Y DEBERES SECUNDARIOS La relación de obligación es bipolar en tanto que vincula a un acreedor con un deudor. Un examen más detenido la muestra como una relación jurídica compleja. De entre todos ellos descuellan. 1198 del Cód. Madrid. recíprocamente. Montecorvo. p. ambos considerados stricto sensu. ven Tuhr. La doctrina destaca el carácter de principio general del derecho que reviste la buena fe (D. la buena fe [El principio general en el derecho civil]. EL CRÉDITO Y LA DEUDA. . LA "COOPERACIÓN RECÍPROCA" Y EL PRINCIPIO JURÍDICO DE BUENA FE La buena fe domina y tutela lodo el ordenamiento jurídico. En nuestro derecho. el crédito y la deuda. "La buena fe en el derecho romano y en el derecho acwal". A. 3. pero los restantes deberes y facultades —si bien son accesorios de aquéllos—tienen que ser necesariamente considerados. también. es cierto. responde a un análisis simple de la relación.).

lealtad. se consideran estándares las normas de conducta que hacen alusión al sentido común. Teoría de los contratos. sin embargo. implica que se niegue la tutela jurídica como sanción cuando se produce un comportamiento de signo contrario" (V. 134135). en la conciencia. pero quien actúa lo hace en la convicción de obrar correctamente. en forma coincidente. por otra parte. Desde el primer ángulo. En este sentido. Madrid. Se ha llegado a sosSe ha dicho que el concepto de buena fe es uno de los más difíciles de aprehender dentro del derecho civil y. Tiene mayor aplicación en el campo de los derechos reales 35. Comentarios a la reforma del Código Civi/. p. y si ello es verdad. La doctrina de los propios actos. como estándar jurídico ^ de ineludible observancia. media buena fe subjetiva. Desde el punto de vista subjetivo. puede decirse que se ajusta a la buena fe objetiva. 1977. es decir. que lleve a descalificar cualquier pequeña inconducta. al comportamiento de los hombres en el tráfico jurídico normal (J. ^ Según la doctrina angloamericana. se concibe la buena fe como un estado de conciencia que se traduce en un convencimiento legítimo del sujeto de estar obrando correctamente. no lo está objetivamente?" (F. obrando como lo haría un hombre recto: con honestidad. Aunque su proceder sea objetivamente ilícito. el subjetivamente justificado. se trata de una regla orientadora que está condicionada por las circunstancias particulares de cada caso concreto.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 23 Los autores señalan. 53). probidad. si no coincide. por una parte. pero cabe preguntarse: ¿acaso este último no es el modo de obrar del hombre recto. labuenafe objetiva radica en un arquetipo de conducta social.1. L. no obstante. Díez-Picázo. la buena fe exige una actitud positiva de cooperación recíproca. El principio de la buena fe.Tecnos. 363. el derecho lo considerará de buena fe atendiendo a su especial estado psicológico. y.. se impone en determinados casos de mcilo expreso. No se ha de pensar en una aplicación mecánica o rígida del modelo. 3* ed. § 24. de los Mozos. Cada persona debe ajustar su propia conducta a este arquetipo. II.sindesconocersuunida)dcooeeptual. y. También se ha sostenido que un estóndor jurídico "es un arquetipo o modelo de conducta social que. López de Zavalía. en ciertos casos se confunden. En la relación de obligación. uno délos conceptos jundicos que ha dado lugar a más larga y apasionada polémica (L. Montes. 263). ps. "Parte general". que el concepto de buena fe es uno de los más difíciles de aprehender dentro de las ciencias jurídicas 33. p. Acreedor y deudor deben actuar procurando resguardar el interés ajeno. la expectativa de la otra parte. En definitiva. no se excluyen: al contrario.loenfoean desde dos puntos de vista: uno objetivo y otro subjetivo. nota 33). .1. La buena fe objetiva tiene su mayor campo de aplicación en el derecho de las obligaciones. Se la llama buena fe creencia para poner de resalto que se funda en la convicción de la persona de que actúa sin lesionar ningún interés jurídico ajeno. se ha dicho que "si la conducta de una persona coincide con la que observaría un hombre recto. p. y la subjetiva. además. Ambas categorías. se considera la buena fe como un modelo de conducta social.

II. Justicia contractual. Mosset Iturraspe. un criterio de reciprocidad. 154.77. Esta actitud o comportamiento tiene como aspectos más destacados: laconfianza. como si se tratara de una pequeña sociedad. 67 y ss. 35 y ss. García Amigo. ps. De lo expuesto surge que la necesidad de obrar de buena fe. la prontitud en ayudar a la otra parte 37. la capacidad de sacrificio. 3' Cf r. p. Cfr. 191. J. p. p. Es justamentéel principio de buena fe el que permite valorar por entero el quehacer de acreedor y deudor. ValletdeGoytisolo. que sólo engendraría un crédito y su correlativa deuda. n" 10. M. M. Teoráageneral de las obligaciones. 2* ed. da origen a una serie de deberes jurídicos especiales y provoca un ensanchamiento de las facultades que las partes asumieron en el momento de constituir el vínculo 3*. p. Indemnización del daño contractual. Derecho de obligaciones. VI. K..1. 130. A. ps. I. Demogue. Betti. p. otorgándole a la primera mayor amplitud de efectos. IV. p. y Cláusulas limitativas de la responsabilidad contractual.1. Cfr. La cesión de los contratos en el dereclw español. Reciprocidad en que se manifiesta la solidaridad que liga a uno y a otro de ios participantes en una comunidad" (E.1. M. que es la suma de los objetivos individuales que se persigue ^6. Morello. p. 1. 102). Panoraínarf«/</«/ecAoem/. § 10. en la cual cada uno debe trabajar para el logro de un objetivo común. K. En otros ^ R. p. la fidelidad. Morello. t. y limitando la segunda al simple crédito-deuda 3». WAYAR tener que acreedor y deudor forman una especie de microcosmos. Meáiante esta dualidad de conceptos se afirma que las facultades accesorias y los deberes secundarios derivan del contrato o relación contractual. cap. 1.. e. n" 12. que debe ser observado mutuamente en las relaciones entre los sujetos del mismo grado.24 ERNESTO C. II. en las relaciones obligacionales. como actitud de cooperación que es debida por cada parte a la otra. esencialmente. "RELACIÓN CONTRACTUAL" Y "RELACIÓN DE OBLIGACIÓN": EQUIVOCADA DISTINCIÓN PARA EXPLICAR LA EXISTENCL\ DE FACULTADES Y DEBERES SECUNDARIOS Se ha pretendido explicar la existencia de facultades accesorias y de deberes secundarios recurriendo a la distinción entre relación contractual y relación de obligación. X. el compromiso. Betti. J. Larenz. 102. Derecho de Obligaciones. Es decir. que tienen una igual dignidad moral. ps. 154. Teoría general de las obligaciones. Traite des obligations en general. La indeimización del daño contractual.. § 10. 69 y ss.Betti insiste reiteradamente en el carácter recíproco de la cooperación: "la buena fe es. 18. E. no deja relación de obligación. y A.. la buena fe hace posible apreciar el comportamiento de las partes considerándolo en su totalidad. § 13. . Larenz. 1.

se integra con una trama de deberes y derechos recíprocos. § 14. en sentido estricto. por las razones queexpongo a continuación.juzgoque no brinda una explicación satisfactoria acerca de la naturaleza y el origen de las facult^es y deberes accesorios. 1198.CONTCNIDO DE LA RELACIÓN OE OBLKj ACIÓN 25 términos. y no en la obligación misma. en virtud del cual el acreedor está en condiciones de obtener la satisfacción de su propio interés me- . nacida de cualquiera de las fuentes aceptadas. como argumento en contra. El deber de cooperación recíproca es engendrado por la obligación. a) El derecho de crédito Derecho de crédito. sólo en las obligaciones nacidas de los contratos se<letectaría deberes secundarios. ye) cuáles son los deberes secundarios que debe observar. b) cuáles son las facilltades accesorias que lo acompañan. es el que ostenta el acreedor con poder o facultad para exigir del deudor el bien que le es debido. No tendría mayor peso. Sin negar el valor teórico-práctico que la distinción entre relación contractual y relación de obligación le ofrece al int«prete. sostener que el contrato es la más importante fuente de obligaciones. pues —por hipótesis— faltaría la relación contractual que los impusiera. En efecto: cuando la obligación proviniese de un acto ilícito. es un verdadero derecho subjetivo. o de cualquiera de las fuentes extrañas al contrato. Cód. LA SITUACIÓN JURÍDICA DEL ACREEDOR Para comprender en qué posición jurídica se halla el acreedor será necesario examinar tres cuestiones: a) qué es el derecho de crédito. o afirmar que las relaciones en él originadas presentan mayor complejidad. con total prescindencia de su origen contractual o extracontractual. las conductas secundarias son impuestas. Si se admitiera esta tesis. Por su naturaleza. a laesferacontractual. sinrazón alguna. La relación de obligación. pues su génesis estaría en el contrato. de la ley. es decir. no por la relación contractual o fuente de la obligación. es siempre compleja. Civil). no habría para las partes facultades ni deberes accesorios. sino por el principio de buena fe imperante en toda relación de obligación por mandato expreso de la ley <art. con lo cual quedaría sin explicación una serie de hipótesis que se plantean en relaciones de origen extracontractual. No soy partidariode la tesis antedicha. Por cierto que esta conclusión es falsa. se limitaría la vigencia de lasconductas secundarias.

392. aquélla se integra con una serie de facultades y derechos que la complementan. como sucede en los contratos concluidos por adhesión a condiciones generales de contratación o a cláusulas predispuestas por una de las partes (contrato de seguro. p. 129. F. En caso de incumplimiento absoluto (ver infra. las siguientes: Sobre la "teorfa del incumplimiento". Derecho civil de España. como ocurre. Tales facultades y derechos son de la más variada índole y naturaleza. L. considerado en sentido estricto. 1. cuyo beneficiario es el acreedor Pero también es dable advertir que en el tráfico jurídico actual el acreedor puede ser reputado como parte "débil" de la relación. incluso. se piensa que el acreedor se halla en una situación de poder que va mucho más allá del simple derecho subjetivo de exigir el bien debido. Desde el punto de mira de la sociología del derecho. menciono. económico y social— que el acreedor puede hacer valer contra el deudor. como un centro de imputación y unificación de facultades y prerrogativas. ^210) nace una nueva obligación. en aquellos casos en que las obligaciones fueron preconcebidas por el propio "deudor" mediante cláusulas que limitan. de Castro y Bravo. por ejemplo. Sin pretender agotar la nómina.26 ERNESTO C. p. . Si bien el núcleo central de la situación acreedora lo constituye el poder de que goza el acreedor para exigir lo que se le debe. Desde la perspectiva sociológica. así. Diez-Picazo. b) Facultades y derechos que integran la "situación acreedora" La situación jurídica del acreedor no se agota con el derecho de crédito. etc. Lo que decide si el derecho del acreedor se ha de dirigir al bien debido o si se ha de orientar al patrimonio del deudor es el hecho del incumplimiento imputable *o. especialmente jurídicas. Conviene señalar que el derecho de crédito se dirige a la obtención del objeto específicamente debido. ver § 201 y siguientes. el "derecho de crédito" refleja toda la situación de poder—jurídico. de ahorro previo. La "situación acreedora" se presenta. a título de ejemplo. condicionan o restringen el derecho de crédito. Estudios de dereclw privado.1. WAYAR diante la actuación del deudor (prestación) —contra el cual puede emplear. en virtud de la cual el acreedor puede dirigirse al patrimonio del deudor para tomar de él la indemnización pertinente.). medios legítimos de compulsión— o mediante ejecución forzada. *' Cfr.

Estas facultades —como las que veremos luego— integran el derecho de crédito. por título gratuito u oneroso (arts. pues le son reconocidas al acreedor en su condición de tal y no pueden ser desconocidas por el deudor. el ordenamiento jurídico le confiere derechos y acciones específicas que facilitan el logro de tal objetivo: la acción revocatoria o pauliana. o por actos mortis causa mediante el legado de crédito (art. Conforme a las nuevas directivas que imparte la idea de cooperación. 11%). o renunciar a los derechos que el crédito le confiere (art. secuestros. — Al acreedor se le reconoce facultades que le permiten controlar el desarrollo de la relación obligatoria y tomar medidas preventivas para tutelar el crédito. Entre las segundas se cuenta la facultad de provocar un vencimiento anticipado de los plazos por insolvencia o inconducta del deudor (arts. y la acción subrogatoria u oblicua. 3204). 753 y 754). inhibiciones. 1198. Puede enajenarlo a terceras personas por actos inter vivos mediante el contrato de cesión de crédito (art.—Puesto que al acreedor le interesa que su deudor se mantenga con solvencia patrimonial. 1434. II) Facultades de conservación y tutela preventiva del crédito. in) Facultades para conservar la solvencia del deudor. 868). que les permite a los acreedores ejercer todos los derechos y acciones de su deudor.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 27 I) Facultades de disposición sobre el crédito. 955). 742). 961). Puede darlo en garantía de una obligación propia. 1435 y 1437). la acción de simulación. en perjuicio del acreedor (art. según lo autorizan los códigos de procedimientos. que tiene por objeto la obtención de una sentencia judicial que deje sin efecto un acto ficticio celebrado por el deudor con un tercero. . o la de peticionar y obtener medidas cautelares. mediante la cual todo acreedor quirografario puede demandar la revocación de los actos celebrados por su deudor en perjuicio o fraude de sus derechos (art. Entre las primeras se puede mencionar aquella facultad que el acreedor puede reservarse para efectuar la elección del objeto en las obligaciones alternativas (art. — El acreedor tiene amplias facultades de disposición sobre el crédito. El deber de cooperar La situación jurídica del acreedor es compleja. etc. cuando éste se mantiene inactivo o es negligente (art. Cód. 3751). Civil). o constituir una prenda sobre él (art. c) Cargas y deberes. o la de rechazar el pago cuando éste sea parcial o incompleto (art. embargos. sobre bienes del deudor.. 641). y a las pautas de valoración de la conducta que proporciona el principio jurídico de buena fe (art.

Si bien no es posible efectuar una enumeración taxativa. la expresa cooperación del acreedor. obligaciones que en cuanto a su contenido son. Si bien tales deberes noconstituyen técnicamente "obligaciones recíprocas" *2. § 342. es dable ensayar una enunciación de los supuestos más importantes: I) Deber de no agravar la situación del deudor. según la namraleza de ciertas obligaciones. no puede impedir ni menos hacer imposible la realización de la prestación. con existencia propia o accesoria. 169. ver mfra. su inobservancia implica una verdadera transgresión al derecho de crédito por parte del acreedor «. 99. / diritti di crédito. G. para convertirse«n sujeto pasivo de ciertos deberes de conducta jurídicamente obligatorios. 6-7. p. Algunos autores. La cooperazione del creditore all'adempimento. Teoría general de las obligaciones. de la más variada índole y naturaleza. En el pensamiento del profesor romano Emilio Betti. n" 3. Con mayor razón. — Por regla general. n" 35 ("La mañcata cooperazione del debitore").1. Diritto delle pandette. 1. I. p. ps. Betti. p. 1. 233. II) Deber de contribuir a la materialización del pago. que dependen. la teoría que afirma que se trata de un contrato—. L 'offerta reate e la liberazione coattiva del debitore. . el acreedor está obligado a rw agravar la situación del deudor: debe abstenerse de todo comportamiento que conduzca a hacer más onerosa la obligación de éste. de la relación de obligación de la cual derivan. el acreedor ha dejado de serel sujeto investido exclusivamente de poderes y facultades. a. predominantemente. 1947. y n° 48 ("L' interesse del itebitore alia cooperazione del creditore alia prestazione"). han llegado a sostener que éste es un verdadero contrato **. — La realización del pago exige. respecto del deber de prestación que pesa sobre el deudor. System. De ahí se sigue que ciertos deberes son. La doctrina italiana se ha ocupado de estudiar con detenimiento esta problemática: R. que frente al derecho de éste a liberarse constituye una perfecta obligación. p. Giuffrfe. Falzea. nos. de conservación y de respeto al derecho ajeno" (E. IV. a). B. Milano. Giuffré. Miccio. WAYAR Cód.1. Milano. Su deber es facilitar la liberación del deudor. en general. Windscheid. como ocurre con el deber del acreedor de facilitar la liberación del deudor. § 94 y § 98. Civil). verdaderas obligaciones. Cattaneo. ** Cfr. 1964. la buena fe lleva a iunpliar las obligaciones contractuales ya existentes y tiende a integrarlas con "obligaciones primarias y secundarias (mejor sería decir instrumentales). y éste no puede negarse a prestarla. Los deberes de cooperación que se le impone al acreedor son. vol. como las facultades accesorias. remarcando la importancia de la colaboración del acreedor en la realización del pago. en realidad. 56 y 57.28 ERNESTO C. Sobre la naturaleza jurídica del pago —en particular. A. 250. Crome.

EL -DEBER DE PRESTACIÓN" Para describir la situación jurídica en que se halla el deudores necesario precisar tres conceptos: a) deber jurídico de proporcionar el bien deEs indudable que la prestación del deudor puede.N. Si no lo hace. . la infracción al deber de cooperar por parte del acreedor impide o borra la responsabilidad del deudor § 15. 25. 3) Si la obligación debe ser pagada en el domicilio del deudor.. el deudor no podrá cumplir. Milano. § 54.L. t. la aceptación del acreedor Sólo en las de no hacer es aparentemente innecesaria actividad alguna del acreedor. La interpelación. 126.. o no comunica la elección del notario al vendedor. ídem. "J. si el acreedor no recibe el pago. el deudor sólo podrá verificar la prestación si el acreedor realiza actos de cooperación con carácter previo o simultáneo al pago. "L. LA SITUACIÓN JURÍDICA DEL DEUDOR. "E.". Sala D. exigir la»cooperación del acreedor. p. no puede pretender que el deudor sea responsable ante un eventual retardo en el cumplimiento. cfr. 842. 4. t. 1. p. normalmente.108. pues si ella falta no habrá tnora debitoris (cfr.". El deber de cooperar también se hace presente en aquellos casos en que la mora del deudor requiere la previa interpelación del acreedor. serie moderna.A. Éste debe prestar esa cooperación. Sala E. p. ídem. p. En determinadas relaciones. ^ Esta idea ha sido desarrollada por la jurisprudencia en numerosos fallos: C. el acreedor tiene que concurrir a recibir la prestación. Ravazzoni. 2) Si se pacta que el comprador de un inmueble designará al escribano que redactará la escritura de dominio y deja de hacerlo.gr.". Sala C. basta el comportamiento del deudor para poner fin al vínculo. la propiedad de una cosa o de un crédito). la aceptación de la prestación por parte del acreedores ineludible. La costituzione in mora del debitare. von Tuhr. en principio. En cada caso. ha sido conceptuada como un acto de cooperación. El casuismo de los repertorios de jurisprudencia es rico en ejemplos de esta especie: 1) Si el acreedor asume el deber de designar él lugar de pago y omite hacerlo. En las obligaciones de hacer es también necesaria. 13). 27. en efecto.Civ. ya haciéndose cargo de la prestación. IV. p. Tratado de las obligaciones. ya aceptando el traspaso de un derecho (v. 1957. según la naturaleza de la obligación. al cual el deudor tiene derecho. como se ve.D. no puede imputarle a este último negli' gencia. 270. aquél quedará exento de responsabilidad por el retraso en que pueda incurrir. A.CONTENIDO DE LA RELACK^ DE OBLIGACIÓN 29 En las obligaciones de dar. ni responsabilizarlo por los daños-flerivados del atraso en el otorgamiento de la escritura.

para el deudor. porque es importante. el deber de satisfacer el interés del acreedor. en rigor. urui especie calificada dentro de la categoría de deberes jurídicos. Abeledo-Perrot. ya que si el deudor no observa la conducta debida. atendiendo al hecho de que en este caso. que acompañan al anterior. como luego se verá. el acreedor tiene derecho a satisfacer su interés mediante la ejecución forzada. Cabe sin embargo aclarar. por ser sujeto pasivo de ese deber— se debe concluir que el "deber de prestación" también comprende el de soportar la ejecución. por lo común. Sobre la situación jurídica del deudor en la hora presente: Augusto M. puesto que ese "comportamiento" se denomina "prestación". y c) facultades y derechos del deudor que se corresponden con los deberes secundarios impuestos al acreedor a) El deber de proporcionar el bien debido.30 ERNESTO C. cuando el deudor despliega un comportamiento útil y patrimonialmente valioso especialmente previsto para satisfacer al acreedor. Este deber es. De allí que la expresión deber de prestación reconozca: a) una acepción estricta. 267. referida a la conducta específicamente debida. Puesto que está claro que éste no podrá evitar la ejecución forzada —^no podrá evitarla porque está obligado. p. WAYAR bido (deber "de prestación"). el comportamiento debido consiste en soportar esa ejecución.doctor Roberto López Cabana). en Obligaciones y contratos en los albores del siglo XXI (Homenaje al profeso!. lo que supone que prescindirá de ese "especial comportamiento" del deudor. Con ese alcance será usado en adelante el nombre "deber de prestación". son obligaciones. Morello. Es el correlato lógico del derecho de crédito. El deber de proporcionar el bien debido o deber de prestación es un verdadero deber jurídico. de ahí que en tanto toda obligación contiene un deber jurídico. y b) una significación amplia comprensiva de la ejecución forzada. Buenos Aires. "El deudor de la obligación". que el "deber de prestación" no comprende exclusivamente el "comportamiento especialmente previsto". . considerado en sentido estricto. no todos los deberes jurídicos. El "deber de prestación " La obligación importa. b) deberes secundarios de conducta. el deber de que aquí se trata suele ser llamado deber de prestación. Ese deber se cumple. 2001.

brindar algunos ejemplos que ilustran con claridad cómo funciona el principio de buena fe y qué deberes secundarios derivan de él. 505. III. es también titular de un conjunto de facultades.CONTENIDO DE LA RELAQÓN DE OBLIGACIÓN 31 b) Deberes secundarios de conducta Sena parcializar la situación del deudor afirmar que a él le incumbe. aun contra ta voluntad del acreedor. según la gravedad de la falta cometida c) Las facultades del deudor La situación jurídica del deudor no se agota en la suma de deberes —el principal y los accesorios— que se le impone. etc. porque el acreedw. aun cuando estuviera persuadido de la legitimidad de su conducta (buena fe subjetiva). no quiere o no puede recibir el pago. La inobservancia de estos deberes secundarios constituye. pues no es ésa la forma como obraría un hombre recto (buena fe objetiva). en cambio..gr. Manual de derecho civil. 203. in fine). 1) Si el deudor se ha reservado la facultad de fijar el día y la hora en que ha de cumplir la prestación. Resulta factible. pues el deudor está obligado a cumplir cienos deberes secundarios que acompañan o complementan el primario deber de prestación. el deber de facilitar la disolución del vínculo. t. que podré ser absoluto o relativo. v. Es imposible ofrecer una enumeración acabada de los deberes que acompañan al cumplimiento. D. . al igual que la acreedora. 2) Si se fija como lugar de pago su propio domicilio. Cfr. o bien conduce a un cumplinúento parcial. en todos los casos. Espín Cánovas. para esperar al acreedor a fin de que la prestación pueda ser realizada. es mucho más compleja. Éste tiene. un "incumplimiento". 756 y siguientes). ya que ello depende de las particulares circunstancias de cada caso. p. defectuoso. el deber de prestación. correlativamente. Si el deudor enfrenta obstáculos para liberarse. no podría realizarla a medianoche o al amanecer. únicamente. que el ordenamiento jurídico le reconoce en resguardo de sus propios intereses: I) Derecho de pagar o de cumplir. el deudor deberá permanecer en él.. La "situación deudora". o dejar en su lugar a una persona autorizada. — Es titular de un verdadero derecho a liberarse de la obligación (art. el ordenamiento jurídico le proporciona los medios para que su derecho tenga efectiva realización por medio del pago por consignación (arts.

o por medio de acciones. cuando se le reclama el pago de una deuda cuyo plazo aún no ha vencido. 1425). arte u-oficio" (art. una Cfr. INRLUENCIA DE LA BUENA FE EN EL COMPORTAMIENTO DEL ACREEDOR Y DEL DEUDOR La buena fe influye en la conducta del acreedor y del deudor en dos sentidos: imponiéndoles el deber de obrar con lealtad. segunda parte). cuando ello pueda perjudicar o agravar la situación de la otra. M. Así. no debe defraudar la confianza generada. etc. se exige un comportamiento coherente. como ocurre cuando el deudor invoca los beneficios de la teoría de la imprevisión (art. Cuando uno de los sujetos de la relación de obligación ha generado én el otro fundada confianza en la realización de determinada conducta futura. el cual puede retener el importe adeudado si tiene fundados motivos para temer que va a ser vencido en una futura contienda judicial por reivindicación de la cosa comprada (art. también. Es lo que acontece con el comprador. 954). n" 5. in) Derechos del deudor insolvente. p. — Está facultado para oponerse a toda pretensión abusiva o desproporcionada que el acreedor intente en su contra.—Incluso al deudor en estado de insolvencia se le reconoce ciertos derechos: puede solicitar que se decrete la inembargabilidad de sus bienes. o de "los instrumentos necesítfios para su profesión. Sobre todo. por ello. Dfez-Picazo. considerado como deudor del precio. probidad. 142.. La doctrina de los propios actos. el deudor tiene la facultad de suspender e\ pago. 3878. v. a) La buerui fe exige un comportamiento leal y coherente La buena fe prohibe y sanciona la conducta contradictoria o desleal de una de las partes. L. Zorrilla Ruiz. según el sentido objetivamente deducido de la conducta anterior. Puede solicitar. es inadmisible toda actuación incompatible con lo esperado por la otra parte «. . En supuestos de excepción. o los de la lesión (art. con sus actos. o cuando se trata de "las ropas y muebles de su indispensable uso". e impidiéndoles el ejercicio abusivo de sus derechos y facultades. coherencia.gr. Estas facultades son ejercidas mediante la interposición de excepciones. la convocatoria de sus acreedores mediante el procedimiento concursal. o cuyo monto es mayor que el realmente adeudado..32 ERNESTO C. cuando éstos integran "el lecho cotidiano de él y de su familia". si un acreedor ha originado. como sucede. 1198). § 16. WAYAR II) Derecho de oponer defensas.

El principio general de la buena fe. 19). no todos los deberes jurídicos son "obligaciones". 1. . expresa el art. en general. Larenz.CONTENIDO DE LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN 33 expectativa fundada y seria de que leconcederá asu deudor unplazode gracia. DEBERES JURÍDICOS QUE Nb SON OBLIGACIONES Líneas más arriba se dijo que si bien toda obligación contiene un deber jurídico. F. II. en prin»er lugar. La buena fe quiere proteger al deudor contra las exigencias impertinentes. t. p. Derec/w de obligaciones. Wieacker. 1. Wieacker. pues resulta inadmisible que cualquiera de las partes pretenda ejercer sus prerrogativas contraviniendo las buenas costumbres o las consideraciones que dentro de la relación obligatoria está comprometida aobservar respecto de la otra. 61. b) La buena fe prohibe el ejercicio abusivo de los derechos La buena fe regula el ejercicio de los derechos subjetivos patrimoniales: implica una limitación en el ejercicio de tales derechos. 66. ^ K. 1 0 7 1 del Cód. OBLIGACIÓN Y DEBER JURÍDICO. II.G. 400-401. "La buena fe —afirman Enneccerus y Lehmann— prohibe. que se cometa un abuso con pretensiones jurídicas formal o aparentemente fundadas. vol. II. p. Pero el art 242 (del B. Carbonnicr. "Obligaciones". Derecho civil. 150. por ejemplo. presentan una nota común: les imponen a las personas la necesidad de observar determinada conducta. Es que los deberes jurídicos conforman un género. § 4. Civil. Si se los mira desde esta perspectiva. Para distinguir el deber jurídico propio de la relación de obligación. que es el instmmento de derecho positivo con que cuentan los jueces para sancionar estas situaciones anormales ^. en sus anotaciones a la obra de J. o el deber de un padre de educar a sus hijos. El principio general de la buena fe. pues en todos los casos el deber impone la necesidad de una conducta. § 10. § 17. y sólo una de sus especies integra la relación de obligación. F. ps. Derecho civil. protegiéndolo contra la conducta del deudor que viole la buena fe. b. I. percibir su crédito íntegro el mismo día del vencimiento. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. vol. es decir. el deber de obligación. no se advertirá ninguna diferencia entre el deber de un deudor y el deber de todo ciudadano de respetar los símbolos patrios. p.1. II.B. que choquen contra el derecho y la equidad. contravendrá las reglas de la buena fe si pretende. t. contra las prestaciones a destiempo" (Enneccerus y Lehmann. luego. b. p. II. ¿Cuál es la especie de deber jurídico que integra la relación de obligación? ¿Cuáles deberes jurídicos no son obligaciones? Los deberes jurídicos.) viene también a favorecer al acreedor.

Ésta es una de las particularidades más importantes de la obligación: la patrimonididad de la prestación. 30 y ss. La relación jurídico-matrimonial crea entre los esposos un complejo conjunto de derechos y deberes. ¿ J El comportamiento debido por el deudor. 61 y ss. el de guardarse recíproca fidelidad. porque en principio no es posible localizar al sujeto pasivo—depositario del deber—. Candían. A. . WAYAR de aquellos otros que no son técnicamente "obligaciones". no constituyen "obligaciones" las siguientes: a) Deberes Jurídicos genéricos. y éste está autorizado para exigir el cumplimiento. con los deberes impuestos por las relaciones de familia— tampoco son "obligaciones" en sentido técnico. En otros términos: antes de la violación del deber no hay vínculo jurídico alguno. A. c) El deber de prestación se dirige a satisfacer el interés. Cfr. tales como el de no dañar a otro {neminem laedere). o el de respetar los derechos ajenos. Hernández Gil. sea que consista en soportar la ejecución forzada. es necesario señalar los caracteres típicos y específicos de aquel deber 5': a) La relación de obligación crea un vínculo jurídico entre acreedor y deudor. Estos deberes no constituyen obligaciones. Derecho de obligaciones. tiene que tener valor económico para el deudor. Por ausencia de alguna de las características apuntadas. v. si bien se establecen entre personas determinadas. con la consiguiente ausencia de acreedor y deudor 52. pues bien: el deber que pesa sobre el deudor lo obliga a desplegar parte de su actividad en beneficio del acreedor. ps. n° 22. ya que éste no existe —salvo que se atribuya tal carácter a la sociedad toda— mientras el deber no es violado.gr. ni tampoco es factible individualizar al sujeto activo. carecen de contenido económico o patrimonial —como ocurre.. en los cuales no existe un sujeto activo determiruxdo El ordenamiento jurídico impone deberes que incumben a todos los miembros del cuerpo social. n° 14. El comportandento del deudor tiene un destinatario preciso y determinado. del acreedor. patrimonial o no.34 ERNESTO C. b) Deberes jurídicos sin contenido patrimonial Los deberes jurídicos que. sea que consista en la pres> tación {stricto sensu). ps. instituciones de dereclw privado. De ahí que se afirme que la obligación es una "relación entre personas determinadas". como el de cohabitar. el de prestarse recípro^' Cfr.

Tales relaciones familiares crean lazos espirituales no mensurables económicamente. LA CUESTIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL Pablo y Diego se preparan para rendir examen. p. tiene derecho a exigir de Juan una conducta —la restitución—. que es acreedor. Por el contrario. Pero se destaca su condición de acreedor para poner de relieve que el crédito de que es titular no le confiere un señorío directo sobre la cosa. pues —por hipótesis— ha prestado su libro a Juan. LA OBLIGACIÓN Y EL DERECHO REAL SEGÚN LA TEORÍA CLÁSICA. Diego no tiene el suyo. siempre que el comportamiento debido sea apreciable patrimonialmente se estará en presencia de una "obligación". previamente. Lo mismo sucede con las relaciones patemo-filiales. de modo que para poder utilizar la cosa requiere. aun cuando se trate de una relación jurídica familiar. Diego. Juan. y que es pasible. Es lo que ocurre con el deber de prestación alimentaria. Para corroborarlo. que es propietario. 28. Zannoni. basta leer dos párrafos de la nota puesta por Vélez al tímlo IV del libro tercero del Código Civil: "El derecho real —dice el codificador— se tiene cuando entre la persona y la cosa que es el objeto no hay intermediario alguno. de ejecución forzada ' 3 . y para poder utilizar el suyo deberá. Diego es también propietario. . además. no tiene sino un derecho personal". previamente. Diego es acreedor de Juan. está contenida la tesis fundamental construida por la doctrina clásica con el " De acuerdo: E. pues se lo ha prestado a un compañero. la actuación. Si se compara la situación de ambos se obtiene el siguiente resultado: Pablo. Para simplificar. el que no puede dirigirse directamente sobre la cosa misma y tiene necesidad de dirigirse a una persona especialmente obligada a él por razón de la cosa. etc. y existe independiente de toda obligación especial de una persona hacia otra. de su deudor En esta idea. diré que en tanto que Pablo es propietario y puede usar su libro. D) OBUGACIÓN Y DERECHO REAL § 1 8 . que sí tiene un claro contenido económico.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 35 ca asistencia moral. que generan deberes sin contenido económico. que he pretendido reducir a sus términos más simples. debe obtenerla de su deudor. exigir que éste se lo restituya. ^ En el ejemplo dado en el texto. Divorcio y obligación alimentaria entre cónyuges. tiene un derecho directo e inmediato sobre la cosa. Se advierte así la diferencia entre propiedad y crédito según la visión clásica. de ahí que no quepa hablar de "prestación" para hacer referenóiS di c'drftpbrtamierífo <tebido por uno de los cónyuges al oUso. Pablo tiene en sus manos el libro con que debe estudiar. y no requiere de ninguna persona en particular para gozar de ese derecho. voluntaria o forzada. necesariamente. Sin embargo.

1. el propietario— no sólo no necesita de ninguno de sus miembros para ejercer su potestad o señorío. — Además de las indicadas. tal cual fue expuesta por sus mentores. " En el cap. 2513 del Sobre este tema se puede consultar: H. no requieren. a permanecer en el tiempo.. II (infra. Así: 1) Cuando se afuma. quedó sometida a los embates de la crítica. en el sentido de que el titular del derecho —^p. 1. derecho real (Elementos para una teoría general). ej. puesto que son oponibles a terceros {erga omnes). que el derecho real se materializa mediante una relación directa e inmediata entre el sujeto activo y la cosa se corre el riesgo de despersonalizar el concepto de relación jurídica y de negar la nota de alteridad del derecho. p. p. la doctrina señala otras diferencias. no se extinguen. vol. Laquis. n" 17. 22. el reconocimiento de su subsistencia no significa que no le quepan reparos y observaciones. Las acciones del acreedor para exigir el cumplimiento de la obligación se extinguen por el transcurso del tiempo (prescripción liberatoria). Las obligaciones. 31 y ss. la misma publicidad. 1. Pero. aunque desaparezca —^por culpa del deudor— la cosa que constituye su objeto. al tratar lo concerniente a la naturaleza de la obligación. Gatti y J. Dereclws reales y derechos de crédito. sin atenuantes. Lafaille. Las obligaciones son siempre temporales. Ahí reside la cuna del viejo art. que se empeñó en demostrar su ineficacia. WAYAR I) Otras diferencias. H. 2) Los derechos reales se extinguen cuando perece la cosa sobre la cual se los ejerce. 3) Los derechos reales. Tratado de los dereclws reales. 51. M. Dereclws reales. se reseñará las opiniones que otros autores sustentaron sobre la distinción entre derecho real y derecho de crédito. tienden a extinguirse. Una concepción así conduce a subestimar a la comunidad toda. sino que además puede ejercer tal señorío aun en desmedro del interés social. — La teoría clásica. Pérez Lasala. § 25 a § 35).38 ERNESTOC. tienden a durar. en principio. no cabe desechar la enseñanza clásica. pues —como se verá luego— el rasgo esencial que distingue el deíecho real de la obligación nos fue dado por ella. . Alterini. en cambio. 4) Los derechos reales tienen vocación de perpetuidad. J. requieren publicidad porque así lo exige una adecuada protección de esos terceros. nacen con el germen de su propia muerte 59. ps. ^ II) Crítica de la teoría clásica. p. Las obligaciones. L. algunas de las cuales son las siguientes: 1) Los derechos reales se adquieren por el transcurso del tiempo (prescripción adquisitiva). 6. o aunque se pierdan todos los bienes del obligado. por su carácter relativo. Pese a tal empeño. E. al propio tiempo.

gozan de preferencia en caso de concurrencia con derechos personales. Volveré sobre este tema al tratar lo concerniente a las "cargas reales". 3157 del Cód. Pero como el orden jurídico no puede ignorar el interés social sin violentar ta justicia. Según esta tendencia. . son oponibles a todos los miembros de la comunidad. § 40). su ejercicio está condicionado por el interés general de la sociedad. degradar o destruir" la cosa. En efecto: el art. al contrario. no por su condición de deudor. el derecho real no puede ser reputado como un derecho sin intermediarios. Civil. estos argumentos han perdido el vigor que tenían antaño. que autorizaba al propietario a "desnaturalizar. Según el art. 3) La teoría clásica afirma que en tanto que el derecho real es absoluto. se le reconoce a toda persona el derecho al uso y goce de sus bienes. Civil le impone al deudor propietario del inmueble hipotecado. 21 del Pacto de San José de Costa Rica. sino que por estar en relación con la cosa hipotecada —aunque no haya asumido la deuda— debe soportar la carga de conservar la cosa.711) exigen que las prerrogativas inherentes a la propiedad sean ejercidas de modo regular y sin abusos. aprobado por la ley 23. 2513 y 2514 incorporados pot la ley 1^. como ocurre con el acreedor hipotecario y los acreedores quirografarios. Empero. aunque la ley "puede subordinar tal uso y goce al interés social". o a quien lo hubiese adquirido de buena fe (art. 3160). En el mismo sentido. Esto quiere decir que el deber de conservar lacosa se le impone aun sujeto determinado.054. sin que importara el interés o la necesidad ajenos. El carácter absoluto de los derechos reales se manifiesta en dos sentidos: por un lado. Si el deber existe porque existe la hipoteca. 21)»subordina las facuhades de uso y goce al interés social. que puede o no ser el deudor de la hipoteca. el personal o de crédito es relativo. 2) A la tesis según la cual los derechos reales se integran sólo con dos elementos —el sujeto activo y la cosa— se le puede oponer. y las nuevas normas (arts. por otro. no cabe sino concluir que la persona a quien le incumbe tal deber asume el papel de sujeto pasivo del derecho de hipoteca. el Pacto de San José de Costa Rica (art. consideradas como "gravámenes" que constituyen el lado pasivo de los derechos reales sobre cosas ajenas {infra. al menos. la siguiente objeción: en el derecho de hipoteca es posible hallar un sujeto pasivo obligado a cumplir deberes jurídicos impuestos por ese derecho real. Se está en presencia de un sujeto particular y determinado. aquel texto fue derogado.OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 39 Cód. el deber de abstenerse de realizar actos que disrtdnuyan el valor del inmueble hipotecado. El derecho de crédito es relativo porque sólo es oponible al deudor.

y un tercero. el locatario es un acreedor del locador. En segundo lugar. en suma. que está obligado a concederle el uso y goce de la cosa locada (art. Eso es lo que ocurre. 2670). b) Si se declara la revocación retroactiva del dominio y un tercero es declarado propietario de la cosa arrendada. es indudable que el ordenamiento jurídico protege el derecho de crédito amparándolo contra toda transgresión. sino que también podrá oponerio a los terceros adquirentes. también él está obligado a respetar los derechos del arrendatario hasta la finalización de la locación (art.40 ERNESTO C WAYAR En primer lugar. según se desprende del propio Código Civil. lü) Situaciones controvertidas. El deudor fransgrede el crédito cuando lo incumple. éste debe respetar los derechos del arrendatario (art. 1515). Ello no obstante. hay derechos creditorios que con el auxilio de lapwblicidad registral se toman oponibles a terceros extraños al deudor. provenga ésta del deudor o de un tercero. el acreedor puede hacer valer su derecho. creando un derecho de preferencia en favor del acreedor inscrito. son acreedores cuyos derechos son oponibles a terceros siempre qjie inscriban el "boleto" (instmmento privado de compra) en el registro inmobiliario. el locatario es algo más que un simple acreedor. un crédito contra el locador. lo cual demuestra que este último puede hacer valer su derecho no sólo frente a su deudor (vendedor de la cosa). los cuales. c) Si el arrendatario es turbado en el uso y goce. resultaría —conforme a los postulados de la teoría clásica— que el locatario no tendn'a un derecho sohre la cosa. Si esta afirmación jfiíera del todo exacta. pues se trata de acciones que le corresponden por derecho propio. a) Si el arrendador decide vender la cosa a un tercero. Tendría. con lo cual queda demostrado que el crédito no es únicamente invocable frente al deudor. con los adquirentes de fracciones (lotes) de un inmueble encuadrados en la ley 14. 1498). — Según una difundida opinión. tiene a su alcance las acciones posesorias. en ambos casos. sin ser propietarios —^por faha de escritura—. que podrá utilizar sin requerir el auxilio del arrendador (art. 1493). . por ejemplo. cuando embarga indebidamente los bienes del deudor. ni podría oponer ese derecho a terceros adquirentes de esa cosa. a conservarla y a mantenerlo en el goce pacífico de ella mientras dure la locación (art. — La doctrina ha cuestionado la eficacia de la teoría clásica para resolver ciertas situaciones ei^ las cuales se discute sobre la naturaleza del derecho que tiene una persona. Examinemos los siguientes casos: \)El derecho del locatario. 2469).005.

que no debe sobrepasar cierta altera. se ha llegado a sostener que se está ante una categoría intermedia. por ejemplo. 1185 bis). En efecto: los derechos del titular del ñjndo dominante no son ejercidos. o sobre el comportamiento del dueño de la pared? 3) El "fus ad rem ". sobre lacosa. sino que se los disfrota cuando el propietario de la heredad sirviente —astringiendo su libertad— se abstiene de reedizar actos que los impidan u obstaculicen (art. — Se ha dicho que al derecho real se lo ejerce directa e inmediatamente sobre lacosa. Es decir. un comprador a quien todavía no se le ha hecho tradición del objeto comprado tiene. de un derecho oponible a terceros. entre la persona y la cosa fue considerada absurda. el derecho de este último. las consideraciones precedentes bastan para demostrar que se está ante una figura que rompe los moldes clásicos del derecho de crédito y que se presenta con las características del derecho real. primera parte). Pues bien: esto puede ser puesto en duda en el caso de la servidumbre negativa. Como tampoco se trata de un derecho real. por ejemplo. un derecho "a la cosa". directa e inmediata. a) El monismo obligacionista La tesis clásica según la cual el derecho real crea una relación jurídica. Se trata. sin duda. omitiendo realizar aquellos actos que podrían frustrar el derecho real. esto es. ¿es ejercido sobre la pared. el interés del propietario del fundo dominante queda satisfecho si el dueño del fundo sirviente asume uncomportamiento negativo. Similares dudas provoca el art. § 19. in fine. 3036. En tal caso. . en tanto que califica como poseedor legítimo a quien adquirió un inmueble por instrumento privado. en realidad. podrá oponerles su derecho a todos los demás acreedores del vendedor (art. y de allí que quepa dudar de si es un simple crédito. LAS TEORÍAS MONISTAS La teoría clásica debió ceder espacio a las concepciones unificadoras que pretendieron negar toda distinción entre la obügación y el derecho real.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 41 Si bien no es éste el lugar oportuno para indagar sobre la naturaleza del derecho del locatario. A primera vista. parecería que se trata de un simple crédito. Así sucede. pero si el objeto comprado es un inmueble y el comprador ha pagado el 25% del precio. podrá oponer su derecho a la cosa en el concurso o quiebra del vendedor. cuando una persona se obliga a no construir más allá de cierta altura en beneficio del propietario del fundo colindante. 2355. pues. 2) Las servidumbres negativas. — Con la expresión "jus ad rem " se suele designar una variedad de situaciones en las cuales una persona tiene un "derecho a la cosa".

Como nadie podía negar que frente al titular de un derecho real (propietario.42 ERNESTO C. obligación pasiva. y aun antes que este autor fue insinuada. etc. Al respecto. Michas. 72). que todo derecho supone una relación entre personas. 36). pues esa idea fue sostenida y desarrollada con anterioridad por Roguin. Demogue. 412).) los restantes miembros de la sociedad estaban obligados a abstenerse de turbarlo. H. Nació así la teoría del derecho real con sujeto pasivo universal «2. n" 2160. caben algunas reflexiones: a) Es verdad que no son pocos los autores anteriores a Planiol que admiten —expresa o implícitamente— que en los derechos reales la comunidad asume el papel de sujeto pasivo universal. Mericei. Principios metaflsicos de la doctrina del derecho. De aquí deducen que Vélez conocía la teoría obligacionista antes que Planiol publicara su célebre Traite éléinentaire. Córdoba. Esta idea se desarrolló rápidamente. Se ha sostenido que no hay que atribuir a Planiol la paternidad de la tesis que concibe el derecho real como una obligación con sujeto pasivo universal. El dereclw real. y puede ser considerada como el numen de la teoría "obligacionista" del derecho real (M. convencido de que una relación persona-cosa es impensable desde el punto de vista jurídico. 653). Introducción a la teoría general del derecho y a la filosofía jurídica. Thon y Windscheid (es lo que afirman Gatti y Alterini. en sus especulaciones iusfílosóficas. Planiol. con prescindencia de cualquier otra persona (M. Esta observación fue recogida por pianiol. R. y por comprender a todos sus miembros se denominaría "universal". y lo encontró en la sociedad toda. usufiíictuario. Demburg. allí. 2507. afirman que es un error atribuir a Planiol la paternidad de la tesis en cuestión. Se procuró. el codificador se ocupa del dominio internacional. como conclusión. Kant. a" 127. y que las cosas. n" 2160. entre otros. entonces. Traite éÚmentaire. lo cual sería una absurdidad" Se añadía. ¿es ello razón suficiente para afirmar que esa doctrina concibió el derecho real como una obligación (stricto sensu)7 b) Lo que se le atribuye a Planiol es la afirmación de que el derecho real es una obliga- . hallar un sujeto pasivo para los derechos reales. p. aun siendo así. 1. argumentando que las cosas no pueden contraer "obligaciones" en relación con las personas que las poseen (E. p. se empeñó en buscar el "sujeto pasivo" de las relaciones reales. 11. ni imponerle obstáculo alguno". Notions fondamentales de droit privé. WAYAR porque conduce a afirmar que la cosa está obligada a satisfacer al hombre. había señalado la inconveniencia e inexactitud de la tesis según la cual el derecho real es una relación persona-cosa. Claude du Pasquier. p. Ahrens. Es más: Gatti y Alterini opinan que el propio Vélez se refirió a la teon'a obligacionista en la nota al art. 68. de ahí el énfasis con que sostiene que es absurdo afirmar que una relación jurídica puede entablarse entre una persona y una cosa. en su obra ¿a regle de droit. Pero. *^ Planiol. llegan a constituirse en objeto de tales relaciones. p. de respetar la acción de cada pueblo sobre su territorio. quien se convenció de la tesis kantiana y la hizo suya. ^' Kant. Trató ¿/éme/iíoíre.1. Le droit réel consideré cotrune une obligation passivement universelle. 653. traducción de A. por Ihering. Planiol. p. p. Se razona de este modo: "Dar un derecho al hombre sobre la cosa equival' dría a imponer una obligación a la cosa en relación al hombre. obligación de inercia. no turbarla. la búsqueda se simplificó: la sociedad se constituiría en "sujeto pasivo". que según él consiste en "una obligación general de todas las naciones. como toda la que es relativa a los derechos reales. a lo sumo. para fortalecer la crítica.

c 'est-á-dire qu 'Hala méme nature que les obligations propreinent dites" (Planiol. 256. segiin pienso. incluso. en la ya citada tesis de su discípulo Michas— la que contribuyó. ya que la comuhiáád toda integraría el sujeto pasivo. c] El propio Planiol reconoce que Roguin. p. en realidad. pues. y como tal es incoercible. se dice que el derecho del acreedor no puede dirigirse a la conducta del deudor. L l. La teoría obligacionista mereció las más diversas críticas. cuestión ya superada por la ciencia del derecho {supra. en aqyél np. Como punto de partida. Se dijo de ella. que al pretender reducir el derecho real a una simple relación de crédito buscaba. Es. en La regle de droit. como lo pregonan las escuelas socialistas. esta doctrina niega que el "deber de prestación" sea un auténtico deber jurídico. iX). Planiol. sino un deber libre. Sin perjuicio de lo que diré más adelante. en consecuencia. Clon cuyo sujeto pasivo es universal. En efecto: luego de sostener que es absurda la noción de derecho real como relación directa de la persona con la cosa y de aclarar qué el derecho supone siempre una relación entre personas. no puede ser arrancado por la fuerza. De ahí que el deber de prestación no sea un deber jurídico. p. 677 de la 4' ed. Zannoni. p. la crítica que merece esta doctrina puede ser formulada así: diluye la diferencia conceptual entre "deber de prestación" y "deber jurídico general". La prestación es un comportamiento. 1906). sólo que en tanto que en ésta los sujetos activo y pasivo estarían determinados. et que chacune des fibres qui le composent a ta mime nature qu 'une obligation au sens spécial du mot" (cfr. había considerado al derecho real "comme formes d'un faisceau de devoirs passifs imposés á la totalité desjusticiables. Pero fiíe la influencia de Planiol —que se descubre. su precursor. El derecho real. § 17) b) El monismo realista También se pretendió borrar la distinción entre derecho real y obligación desde una concepción objetivista o patrimonialista. 1. 267. escribe Planiol: "Un droit réel quelconque est done un rapport juridique établi entre une personne comme sujet actifel toutes les autres comme sujets passifs. Ce rapport est d 'ordre obligatoire.. La obligación. . Rigaud. pues a esa conclusión se llega si se pretende hacer del propietario un mero "acreedor" de sus conciudadanos para que éstos le respeten el derecho de usar y gozar de sus bienes (cfr. o sea. Se buscaba una asimilación opuesta a la anterior: reducir la obligación a una pura relación real. a difundir la teoría "obligacionista".1. A partir de esta premisa. nota 1). Esta crítica ha sido considerada inexacta (E. Traite éUmentaire.OBUGACIÓN Y DERECHO REAL 43 Se trata de una concepción que pretende reducir el derecho real a una simple relación de obligación.babnauna persona particularmente obligada. Traite éUmentaire. n" 2160). n° 2160. la abolición de la propiedad privada. por ejemplo. el deudor es ubre de observar la conducta debida o de permitir que el acreedor ejecute sus bienes.

6 y 8. La teoría construida por W. "potestad-sujeción" e "inmunidad-falta de poder". "derecho" a entrar en mi propie- . "derecho" a transitar libremente. N. Se han ensayado los más variados argumentos para demostrar que entre ambas figuras hay diferencias. Molinario. a la obliQuizás el mejor exponente de la tesis "realista" sea A. para ubicar. así. La principal objeción que cabe oponerle aest^ tesis es que al negarle juridicidad al deber de prestación. la conclusión que ensayan es errada. pues se muestran impotentes para trazar la demarcación conceptual en ciertas "zonas grises".44 ERNESTO C. EL ENFOQUE CONCEPTUALISTA Si bien se han realizado ensayos teóricos de jerarquía en procura de aislar "las relaciones jurídicas fundamentales"««. con ella se designa lodo aquello que puede ser legítimamente pretendido: tengo "derecho" a la vida. Hohfeld es urt claro ejemplo. es posible sintetizar el coiicepto de cada una de «stas relaciones: I) Relación "derecho-deber". al pretender desconocer que el deudor —con o sin patrimonio— es siempre necesario. § 2 0 . Ilfallimento. — La palabra "d«w:ho" es empleada con una significación muy amplia. OTROS ENFOQUES DEL PROBLEMA Las tendencias monistas deben ser desestimadas. § 2 1 . D. Derec/io patrimonial y derecho real. 43 y ss. Ni el derecho real es una simple obligación. ps. Un ejemplo de esta clase de ensayos: A. WAYAR sino que-debe ejercérselo sobreel patrimonio de éste ^. 30. Los criterios de distinción que en su momento elaboró la doctrina clásica han envejecido y no pueden ser invocados hoy con la misma eficacia de antaño. y desintegrando su contenido. p. tanto en el planO "conceptual" como en el legislativo. Este autor pretendió aislar las cuatro relaciones jurídicas "fundanientales". gniquiláel concepto mismo de obligación. así. extrayéndolas de la realidad social. Si bien no pocas observaciones formuladas mediante ellas a la teoría clásica son correctas. La obligación queda convertida. despojándolo de uno de sus elementos esenciales —el deudor—. con lo cual desaparece toda diferencia estructural con el derecho real. partiendo del siguiente esquema de conceptos correlativos: "derecho-deber". Dejando a untado los problemas terminológicos. Rocco. Teoría genérale ed origine storica. ya que no es posible desconocer que entre el derecho real y la obligaciónhay diferencias estructurales que impiden la asimilación conceptual de ambas figuras. "libertad-no derecho". en una relación entre el sujeto activo (acreedor) y las cosas que integran el patrimonio del deudor. La mayoría de los autores concuerdan en el rechazo a las teorías monistas. nos. ni ésta es un derecho real más «s.

En la relación "derecho-deber". traducción de Genaro Garrió. 45 y ss. cuando otra persona tiene el "deber" correlativo.OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 45 gación y al derecho real como especies diversas de tales relaciones. no sería propio decir que las personas tienen "derecho" a hacer ciertas cosas. este últiQío está en situación de inmunidad respecto de aquella promesa de venta. se ubica en la segunda aquella que no puede evitar que su « a t o jurídico sea modificado. Los conceptos de "libertad" y de "falta de derecho". el tan meneado "sujeto pasivo universal?". a todos los miembros de la sociedad. — En esta tercera especie de relaciones se sitúan frente a frente una persona en "situación de poder" o potestad y otra persona en "situación de responsabilidad" o sujeción. Pero la palabra "derecho" tiene. modificar o alterará « a t o jurídico de otra. a diferencia de la anterior. — Otro sector de la vida social muestra a las personas autorizadas o facultadas a hacer cosas que las otras no pueden. según Hohfeld. Én la relación 'iibertad-falta de derecho" hallan cabida las relaciones reales en la tesis de Hohfeld: mientras el propietario. ps. El concepto de "libertad" es el más adecuado porque tiene su término correlativo en la "falta de derecho" o "no-derecho" para impedir eí ejercicio de aquella libertad. Para Hohfeld. queda incluida la relación de obligación porque ésta se integra. En estos casos. en sentido estricto. que en su versión más difiíndida sólo enuncia la predad. legítimamente. o tras haber violado cualquier obligación que pese sobre él. según Hohfeld. impedir.. precisamente. tiene la libertad jurídica de usar y disponer de la cosa. Hohfeld. por su sola voluntad. N. sino que sería más apropiado afirmar que tienen la "libertad jurídica" de hacerlo. pues se trata de una típica relación entre personas determinadas: acreedor y deudor. Se sitúa en la primera aquella que puede. porque fue realizada por una persona que carecía de'poder para vincularlo (cfr. transitar por los paseos públicos. por ejemplo. etc. son equivalentes —quiéraselo o no— a los conceptos de "derecho" y de "deber jurídico general". Por eso Bouvier la define como "responsabilidad". Así. que deben asumir las otras personas. con que quiere caracterizar la relación jurídica dentto de la cual estaría incluido el derechg real. acaso. a mi juicio.). II) Relación "libertad-no derecho". Las relaciones jurídicas son relaciones^eníreperyonor. consecuentemente. a los demás les falta el derecho de impedírselo. no alcanza a despejar las dudas y confusiones que impiden distinguir con claridad entre la obligación y el derecho real. con lo cual los problemas con que se enfrentó la doctrina continúan sin resolver. una persona sólo tiene "derecho". Así. está en situación de inmunidad aquella persona cuyo status jurídico no puede ser modificado por los actos de otra que. según la concepción de Hohfeld. debiendo someterse al poder ajeno. . cuando Juan le promete a Pedro que le venderá una cosa cuya propiedad le pertenece a Pablo. un significado mucho más preciso y exacto que se descubre cuando se la relacionaconsutérminoconelativo: "deber". Así. El concepto de obligación confirma este aserto. leer el libro que compraron. W. La tesis de Hohfeld. etc. III) Relación "potestad-sujeción". con el "derecho" del acreedor y el "deber" del deudor. — La cuarta relación se integra con los términos "inmunidad" y "falta de poder". Conceptos jurídicos fundamentales. ¿a quiénes les falta derecho para coartar la libertad del propietario?. la palabra "sujeción" expresa la condición en la cuales colocado un individuo después de haber transgredido un contrato. IV) Relación "inmunidad-falta de poder". No ocurre lo mismo con el concepto de derecho real. se halla en situación de "falta de poder" en relación con la primera. no se puede consideren' deñnitivamehte lograda esta tarea. ¿No es éste.

que le impone el deber de cumplir con esa prestación. gozar o disponer de una cosa. Los extremos de la relación son el ordenamiento jurídico y el sujeto. Cabe. el mayor escollo para trazar la diferencia conceptual entre obligación y derecho real. pero como el ordenamiento pr«íupon« la existencia de Cfr. según la cual la relación jurídica se establece. ni el deudor se halla "sometido" al acreedor. a la cual adhiero. según las necesidades de la convivencia humana. omitiendo mencionar al sujeto pasivo. Está concepción es atrayente. n" 50. Pero al proceder así se desnnente la afirmación de que la relación jurídica es una relación entre personas. a mi juicio. ambos considerados como relaciones jurídicas. 149 y ss. De ahí que sea posible afirmar que el acreedor está "relacionado" con el orden jurídico. Para no incurrir en el error propio de la teoría obligacionista. pues el derecho real queda reducido a la relación persona-cosa. porque afirma la sumisión de las personas al ordenamiento jurídico. 1. obligados a respetar los mandatos normativos ^8. del cual recibe el derecho de exigir de otra persona una prestación. hablar de sometimiento cuando el deudor incurre en incumplimiento imputable y debe responder con su patrimonio ante el acreedor. pero tal sometimiento no es nunca "personal". en cambio. ni el derecho de éste es ejercido "sobre" o "contra" aquél. la cual considera que toda la sociedad es el sujeto pasivo. En el derecho real. quedaría salvado el escollo señalado. en cambio. Éste constituye. sino "patrimonial" o de responsabilidad (cfr. que les impone deberes o les atribuye poderes. Tratado de la mora.46 ERNESTO C. 44). i l. se prefiere omitirlo. Barbero. ps. a) La relación jurídica como relación entre "la persona" y "el orden jurídico" Si se acepta la construcción «7. sino que ambos se hallan "frente a frente". En la obligación quedan involucradas dos relaciones jurídicas conexas: la relación de crédito y la relación de deuda. Wayar. nota 2 de este mismo capítulo. sino entre "la persona" y "el ordenamiento jurídico". La omisión del sujeto pasivo obedece al hecho de que no es posible atribuirle ese carácter a una persona determinada. y esta otra persona —el deudor— se halla también "relacionada" con el mismo ordenamiento. WAYAR sehcia del sujeto activo y la de la cosa.1. Desde este punto de vista. D. no directamente entre dos sujetos. Sistema de dereclw privado. . Ver supra. la relación se materializa entre el ordenamiento y un sujeto: éste recibe de aquél el poder o derecho de usar.p.

II. en principio. a la cual le aúibuye el poder correlativo. En todo caso. 77i< law and Mr. como lo exige una adecuada inmiducción a la teorfa general de la obligación. los derechos reales desmembrados. En cambio. es más creíble aquella otra caricatura que muestra a dos náufragos ingleses que llegan a una isla solitaria. en esta pane introductoria. He ahí el rasgo esencial de cada figura. confrontáiKloIo con el del derecho real. y cuáles con los derechos reales. Puig Brutau. pero si ¿sta falta. ej. Max Radín. las obligadones propter rem. Brotó así un "orden jurídico" en esa isla. el derecho de retención. 1. de las distintas figuras sobre cuya naturaleza jurídica se polemiza. su "conducta" consiste en soportar la ejecución forzada. ^' No creo opoituno ocuparme. los investigadores encararon el tema desde el punto de vista sociológico. se está ante un "derecho real". como el derecho del siendatario.OBLIGACIÓN Y DERECHO REAL 47 Otras personas. a) Se ha sostenido que con los derechos reales se resuelve un problema de atribución de bieneSytn tanto que con las relaciones de obligación se resuelve un problema de cooperación o de reparación de daños. "Obligación^". etc. p. . lo cierto es que tales ensayos son caricaturas de la realidad. Smith. a "personas": una presente (el sujeto activo) y otra latente u oculta en el ordenamiento jurídico. les fue necesario llegar a un acuerdo tácito. aunque idealmente. vol. EL ENFOQUE SOaOLÓGICO Dejando a un lado el mundo conceptual —considerado inadecuado e ineficaz para hallar las tan ansiadas diferencias—. intentos que pretenden explicar el derecho de Robinson Cmsoe. es decir. por el cual uno ocupó la parte norte y el otro la parte sur de la isla. no entablan conversación alguna. 1. pues de lo contrario resultaría inconcebible «. prescindiendo de todosistemalegislativo particular. me limito a señalar cuál es el rasgo esencial de la obligación. p. 10. Fundamentos de derecho civU. recordado por J. las restantes diferencias son sólo subsidiarias § 22. buscando poner en claro cuáles son los problemas sociales que se pueden resolver con los derechos de crédito. y como no habían sido presentados. ^ Ya se dijo que en la obligación la conducta específica debida por el deudor es la "prestación". Cada una de ellas será tratada en el lugar que corresponda conforme a las exigencias del método. cuando el ordenamiento le atribuye a la persona un derecho directo e inmediato sobre una cosa. b) Rasgo esencial de cada figura Por abstracción. Por ahora. bien se puede decir qué la relación vincula. que cuando el ordenamiento jurídico le impone a una persona el deber de realizar una conducta en favor de otra. sin embargo. se está en presencia de una "obligación" ™. Cfr. p. cuando el deudor omite el cumplimiento voluntario.1. Con los Si bien se conocen algunos. que aseguran que es posible concebir un ordenamiento jurídico para un solo hombre. se puede decir.

3. Por eso. A. los distintas InstituE. l. en cambio. polémica que va desde la absoluta afirmación del poderte^de la propiedad privada hasta la negación de ella. b) Desde un punto de vista similar.r«ü/'toíenffm/í/ítej(?ft«|ndoní'. WAYAR primerai se trata de atribuir bienes a una persona y de excluir eomlativamente a las demás. como consecuencia de lo anterior.48 ERNESTO C.v.p. existen al margen de cualquier ideología. Esto explicaría por qué se ha polemizado tanto t¡ñ tonio de la propiedad. Lu propiedad ex r I dereuho real por excelencia. Dmehe tk eblltaeiom. se hadlcho que los derechos reales son modos de ad.i.0. Sin relacionen obligaciondes no es concebible la vida en sociedad. son tan necesarios que ningunaesmictura económica ha podido prescindir de ellos. dentro del dereclu» civil. Los derechos de «edito. aquel a quien se le atí-ibuye los bienes es protegido por el ordten jurídico contra toda perturbación proveniente de terceros. el orden jurídico tutela a quien tiene ctetecho a esa prestación. n* 1. paiten de un presupuesto sociológico distinto. \oñ derechos nsulcs so asientan sobre el más radicid conflicto de intenm. 4S. p. pues los testantes dereehoK mn formao de di^trihiiir Ion posibilidades de utilización de los bienes pw: ^ tiendo de la pmplednd y n expensas de ella. que el titular de un derecho real no necesita de la prestación ajena. . pues Ioh diversos miembros de un cuerpo social entran en pugni^^or cuita de aquéllos. por medio de eMus inMnimentos jurídicos. pues sin ella aquel derecho quedaría (tosprovisto de contenido 73. pues penetim más densa y profundamente en la sociedad. Se destaca. cada persona pretende servir a las demás y fcorvirw de elliu. Con las segundas se busca el intercambio de bienes y de servicios medíante la actuación de una persona en favor dé otra.^cribir los bienes al servicio de las personas que los poseen y que sirven para delimitar el dinbito de poder que cada una de ellas tiene sobre las cosas. la prestación ajena es indispensc^ble. pues puede satisfacer por sí mismo Ru interés mediante la utilización de la cosa. HemdndM Olí. en cambio. de modo que resultan imprescindibles t». letti. porque implican r^atto da hienev. E) METODOLOGÍA S 23. LüS mvislUS MÉIXÍDOS Si entiende por "metodología" de las obligaciones el plan con arreglo al cu»l se ujtrupun y regulan. En el derecho de obligación. autorizándolo aejecutar los bienes del obligado si éste no cumple lo debido.

De lai oblfgacionei le ocupa en los Títulos I a IV (ans. 854 a 926) y de la nsponsabllldad civil en el Título IX (ans. v. . Ei Código f r a t e s constituye el típico ejemplo de metodología defectuosa. y luego. sin embargo. las somete a la m i s m a regulación prevista para la$ obligaciones convencionales. 927 a 954). o bien. en capítulos o cuerpos separados. 3) que genera dudas y confusiones en la labor interpretativa. aplicables. Estudio di las obllgaelents. si se admite que los intérpretes siempre hallan cómo "construir". Esta crítica se minimiza. 2) que parece i g n o r a que el contrato es sólo una de las fuentes de las cuales pueden derivar obligaciones. por ejemplo. b) Otros códigos separan cuidadosamente las obligaciones de los contratos. pi. Éste es el método seguido. El ^ nuevo Código Civil Braiileflo (Ley de 10 de enero de 2002) trata en e) Libro Primero de la Parte Eipeclol. de loi eonffatoi y de la responsabilidad civil. de los Contratos en leí Títulos V y VI (arts. A esta metodología se le reprocha: 1) que carece de normas generales. pero por leparado. pues trata de las obligaciones bajo el título " D e los c<»itratos y de las obligaciones convencionales en general" (libro UÍ. ' ^ Hofl adoptado ette método loi cddlgoi del Peni de 1984 y del Paraguay de 1987.1. ver L M. 421 a 853). así. Sobre metodología extena e Interna del derecho de obligKlonet. de lu obligacionet. lo cual d e nuncia que sólo las obligaciones convencionales hmi sido reguladas f*.. 1. ignorando las particularidades de éstas. 233 a 420). reglamentuí la materia contractual estabteciendo preceptos específicos para cada contrato. por tanto. título l ü ) . Un estudio histórico y de derecho comparado d e m u e s ^ a qtw las legislaciones pueden m divididas en d o s grupos. Rezzónieo. poi los códigos civiles de Alemania (del aflo 19Q0). soslayando aquellas que d e rivan de otras fuentes. confunde las causas y los efectos de las obligaciones con las causas y los efectos de los contratos. 1-8 de la 9* edición. Contienen reglas válidas para todas las obligaciones. identificables p o r el distinto método q u e utiliz»). principios gtneraiizebUs que suplen los defectos del nñétodo. sin distinción de origen.METODOLOGÍA 49 c í o n e i que integran e i t e sector de e s a r u n a del d e w c h o . cualquiera que sea la causa o fUente que las origine. de Italia (del aflo 1942) y de Portugal (del aflo 1967) w.gr. a) En determinados códigos se dMervaqueei k ^ s l a d o r se ha ocupad o preferentemente d e una sola especie d e obligación: l a q u e n a c e d e l acuerdo de voluntades (convenio o contrato). a todas las obligaciones. sobre la b a s e de los preceptos particulares. de otras fiíentes de obligaciones en el Título VII (arts.

sin que importe la causa fuente que le haya dado nacinúento. la sección tercera. y a los contratos. apartándose del Código francés e inspirado en Pothier y Freitas. 512 sirve tanto para calificar el incumplimiento de una obligación convencional (responsabilidad contractual) como para tipificar un cuasidelito (responsabilidad extracontractual). se ocupó de las obligaciones y de los contratos en el libro segundo. es elogiable. menciono que la noción de culpa contenida en el art. preceptos y principios. en suma. A las obligaciones les correspondió la sección primera. que se harán notar cuando corresponda. . Así. pero separando ambas matedlas ciiidádosamente. 495 y 895. El método del Código. se aplican a toda "relación de obligación".50 ERNESTO C. EL MÉTODO DEL CÓDIGO ClVIL Vélez Sarsfield. a título de ejemplo. aunque no está exento de fallas. diseminados entre los arts. El Código contiene una teoría general de la obligación cuyas reglas. WAYAR § 24.

tendrá el acreedor una mera expectativa.stas lo discutieron ardonxuinKUte en el pa<^u. Está en juego. se busca develar ciertas incógnitas que envuelven tanto al derecho de crédito como al deber de prestación. •l) L A coNcnpcioN . inspirados en las defíiiiciuncs romanas.CAPÍTULO n NATURALEZA Y EVOLUaÓN HISTÓRICA A) NATURALEZA DÉLA OBUGACIÓN § 2¡5. concibieron el derecho de crédito como un poder o ieñnrío atribuido por la n i T i n a jurídica al acreedor para que lo ejerciera xnhre determinudos actos . la posibilidad de elegir entre cumplir o permitir que se lo ejecute judicialmente? Éstas son <iólo alguna> do las preguntas cuyas respuestas dependen de la posición que <c adopte en el debate que se lleva a cabo en tomo de la naturaleza de la obliguciún. L A ITORIA CLÁSICA § 2 6 . El problema no es nuevo: los juri. Así: ¿es verdad que el acreedor tiene poder suficiente para coaccionar al deudor con el fin de obtener de él el comportamiento debido? ¿ O .. EL DERECHO DI CRIDITO a ) M o DERECHO •SOBRE'" UN ACTO DEl. el concepto mismo de derecho subjetivo. como se verá. al contrario. acaso. DEUDOR Los pandecti&ta^ alcmaiK-<. PLANTEO DEL PROBLEMA Cuando se indaga acerca de la "naturaleza" de la obligación.SUBJETIVA. subordinada a que el deudor quiera voluntariamente cumplir? ¿Y si el deudor se niega a cun^lir? ¿Adonde debe dirigirse el derecho del acreedor? El deber de'prestación también ha sufiido los embates de lu investigación: ¿es verdad que el (teiKlc»' está jurídicamente obligado a aimplir*/ ¿No tendrá. legánduno<i un formidable aporte científico.

entonces. Correspondió a Savigny > precisar los conceptos-de esta tec«ía. procurando fijar las diferencias entre el derecho real y el personal o de aédito. a tal punto que hasta la aparición de la obra de Giorgianni. Pero aun si el artista decide pintar. por diversas razones: 1) la conducta del deudor es incoercible. que es el deudor. eso sí. no se puede ejercer violencia sobre su persona para constreñirlo a realizar tal o cual acto. en realidad. M. el acto no existe y mi derecho tampoco. antes de que el deudor realice el acto. // diritto del creditore. ejercer mi señorío sobre el retrato realizado por el artista. cuya tesis parece volver a ella. Brinz y Brunetti ftieron quienes con mayor acierto criticaron la teorfa de Savigny. no se puede decir que mi derecho consiste en un señorío sobre el acto de piíltar. pero no sobre una cosa o sobre una persona. Se le reprocha que el comportamiento del deudor no puede constituir el objeto del derecho de crédito. Brinz observó.52 ERNESTO C. fiíe prácticamente desechada por los juristas. y una vez realizado deja de existir. advirtió que siendo incoercible la conducta del deudor. si éste no quiere cumplir voluntariamente.ps. no tendría. Consi<teró Savigpy que en este último se ejerce un poder o señorío —al igtial que en el derecho real—. 16. WAYAR del deudor. el derecho del acreedor queda sin objeto. de Savigny. pues se trata de un mero suceder-inaprehensible para mí. Esta doctrina fue seriamente cuestionada. en efecto. . Reparemos en lo que sigue: Contrato a un artista para que me retrate en tela. éste no tiene existencia. si mi derecho consistiera en un señorío sobre el acto de pintar. pero en tal caso ya no ejerzo mi derecho so' F. p. habría sido apenas una ilusión que se desvaneció ante la negativa del deudor. pues no se puede ejercer señorío sobre algo que no existe. Brunetti. salvo que se admita que la pretensión está dirigida. 147 y ss. que el comportamiento —en tanto trascurso temporal— no puede ser aprehendido por ninguna especie de señorío. por su lado. sino a sus bienes i. Las críticas parecen contundentes. si el pintor se niega a retratarme —^y puesto que no puedo forzarlo a pintar—. mi derecho. derecho alguno. smo sobre determinados actos de una persona. 2) el comportamiento es transitorio. es decir. 1. U droit des obligations. n'l. Ello. como pretendía Savigny. puedo. ^ G.1. afto 1916. pues no se concibe un derecho que tenga por objeto un puro suceder. que únicamente sería aprehensible cuando este último se aviniera a cumplir en forma voluntaria. C. de donde se sigue que según la tesis savigniana el derecho del acreedor tendría por objeto un fugaz momento de la vida del deudor. es decir. Brunetti. Antes de que el artista pinte. § 2. no a la conducta del deudor —que es libre de cumplir o no—. en "Rivista del Diritto Commerciale".

éstas han servido para que en la actualidad se ofrezcan versiones mejoradas. II. ps. ParaSohm. 146. que consiste en considerar que la conducta del ' R. impotencia del acreedor frente a la arrogancia del deudor. Sostiene Giorgianni que las observaciones de Sohm tienen el mérito de haber orientado las investigaciones hacia lá búsqueda de un elemento más concreto —que la simple actividad del deudor— para erigirlo en "objeto" del derecho de crédito *. 2 y ss. autorizado a ejercer su señorío sobre las cosas. Advertía. primera parte. Vallet de Goytisolo. * J. al mismo tiempo. p. pretendía. p. T ed. vol. aportaron nuevas ideas. en lengua alemana) 3. la actitud de Windscheid de definir el crédito como el derecho "a" un acto del deudores contradictoria con la teoría del derecho subjetivo como "poder o señorío de la voluntad". sobre la fuerte dosis de impotencia contenida en el-dececfao'de crédito. libre de obstáculos. el acreedor tiene derecho a un acto Ubre del deudor. la cual afirma que el objeto del derecho de crédito está dado por el coct^rtamiento del deudor. procurando salvar las críticas que se le habían formulado a Savigny. Diritto delle pandeue.. eran correctas. Sohm y Windscheid. B. que él rtúsmo propició. el derecho real es potencia. pues al afirmar que se tiene derecho a un acto. 176. Giorgianni. Sostiene que el principal obstáculo que se le opone. implícitamente. 485. por la potencia de su titular. y se debe conformar con el producto de ese acto. Para Windscheid. cuya existencia siempre dependerá del libre querer del deudor La teoría clásica cedió su lugar a las teorías patrimonialistas primero. reemplaza la preposición "sobre" por la preposición "a" {"auf. La obligación. como parece reconocerlo Sohm. pero la concepción subjetiva no ha sucumbido a las críticas. de manera directa e inmediata. * M.NATURALEZA DE LAOBUGACIÓN 53 bre "el comportamiento" del deudor. y luego a la concepción germana del débito y la responsabilidad. en tanto que el crédito es impotencia. las críticas de Bmnetti. Precisamente en la impotencia halla Sohm la diferencia entre el crédito y el derecho real. «ste último. Para Vallet dé Goytisolo. Panorama del derecho civil. caracterizado. Windscheid. que es libre de cumplir o dejar de hacerlo. Historia e instituciones del derecho privado romano. Así. Sohm. Al contrario. § 250. se niega que el acreedor tenga "poder" para exigir del deudor la producción de tal acto. sirro sol«e una cosa que «s producto de ese comportamiento. el acreedor no tiene derecho "sobre" sino "a" un acto del deudor. . debe ser sustancialmente seguida aun en nuestros días. oonello. Si el deudor es libre de cumplir o no. Giorgianni piensa que la tesis savigniana. evitarel escollo que representa la incoercibilidad de la conducta. p. y la tesis por él construida.

en mayor o menor medida. los cuales. Creyendo demostrado que no es posible concebir la obligación como un derecho dirigido a obtener del deudor un comportamiento determinado. es a este valor al que se tiene derecho. de donde se sigue que las concepciones patrimonialistas. El avance constante de la ciencia jurídica—^impulsado. II) LA CONCEPCIÓN OBJETIVA. derecho que se puede ejercer sobre todo el patrimonio del deudor. WAYAR deudor no puede ser objeto del derecho del acreedor. Una de estas teorías es la que identifica el crédito con el derecho al valor económico. puede ser salvado. p. sino en el patrimonio del deudor. 216. LAS TEORÍAS PATRIMONIALISTAS § 27. * M. tienden a alterar la sustancia misma de la obligatio. por tratarse de un mero suceder incoercible y transitorio. ¿a oWiíflción. provocó la reacción de los juristas. 2) en el fenómeno obligatorio confluyen dos derechos: el de crédito {striao sensu) y el derecho que se espera obtener del comportamiento del deudor (cumplimiento). Le correspondió a Koppen definir la obligación. no mezquinaron sus críticas. el segundo tiene por objeto el producto de ese comportamiento. el primero tiene por objeto ese comportamiento. ensaya estos argumentos: 1) debe quedar claro que el derecho del acreedor se dirige a un comportamiento. y por la intención de justificar el derecho del acreedor sobre los bienes del deudor incumpliente— motivó la aparición de diversas teorías. al afirmar que el vínculo se establece entre el acreedor y los bienes del deudor. Con ese propósito. vinculadas de modo directo e inmediato. sino del incumplimiento del deber del deudor «. se pensó que el crédito otorga el derecho a obtener el "valor económico" de ese comportamiento. Dado que siempre es posible traducir el comportamiento a un valor económico determinado.54 ERNESTO C. y no a la persona del desKior. para que lo ejerza sobre determinados actos del deudor. sin riesgo de destruir el concepto. 3) no se puede dejar de concebir. que la obligación importa una relación entre personas. precisamente. EL CRÉDITO COMO UN DERECHO AL "VALOR ECONÓMICO" La idea de que la obligación le atribuye un poder o señorío al acreedor. que es posible agrupar bajo la denominación común de patrimonialistas. en razón de su incoercibilidad. como se adelantó. por la necesidad de sustraer a la persona del deudor de la categoría de "objeto" del derecho en que parecía colocada. en este caso. como "un derecho al valor económico de la cosa debida". ponen el acento no en la persona. 4) la responsabilidad no es un derivado directo de la obligación. . con base en que todas ellas. Giorgianni.

en tanto que es fungible. Gaudemet. La teoría que ve en la obligación un vínculo entre patrimonios ha sido expuesta. En consecuencia. El crédito. por Dulckeit. La tesis es insostenible. sirve para indicar el mayor o menor grado de aptitud o utilidad que las cosas tienen pjtca satisfacer necesi4ades humanas. que ocuparon originariamente el centro de la escena obligacionái. es decir. no puede s e r . Teoría generóle edorigine storica. que es sólo su medida. Ni siquiera la moneda representativa de este valor podría ser objeto del crédito. "es el patrimonio el que debe al patrimonio". con la particularidad de que esta "especie" de propiedad sólo sena oponible al deudor. Dulckeit entendió que el crédito equivale aun derecho de propiedad sobre el objeto debido. . p. además de merecer las críticas que genera toda concepción patrimoniaHsta. debe dirigirse al patrimonio. Panorama del dereclw civil. las personas (acreedor y deudor). todas ellas parten de una premisa común: la conducta del deudor es incoercible. porque la moneda. 177. n° 58. Della dazione in pagamento. la persona del deudor y su comportamiento son irrelevantes. § 2 8 . Vallet de Goytisolo. En este orden de ideas. Rocco. pero no el valor. Polacco y Rocco «. Ilfallimento. entonces. 148. LA OBLIGACIÓN COMO UN VÍNCULO "ENTRE PATRIMONIOS" La concepción objetiva de la obligación llega a su punto culminante cuando se afirma que el vínculo se establece entre el patrimonio del acreedor y el patrimonio del deudor. lo único seguro con que cuenta el acreedor es la solvencia patrimonial del obligado. de esta suerte. así. p. V. Para Gaudemet. el interés del acreedor apunta al patrimonio de su deudor. principalmente.^ n abstracto— objeto del derecho del acreedor. * A. J. Polacco llegó a sostener—postura que ^ Cfr. salvo que el acreedor quiera retener específicamente esa moneda T. Polacco. despersonalizada por completo. p. ésta tiene la agravante de comprometer el concepto tradicional del derecho de propiedad. Objeto del crédito podría ser el contenido valorado. El valor no es otra cosa que una medida. Aunque presenta variantes de importancia—según la versión que se ofrezca—.NATURALEZA DE LA OBLIGACIÓN 55 Esta teoría ha merecido una certera crítica. En consecuencia. porque es el único que le puede proporcionar la satisfacción buscada. han cedido su lugar a los patrimonios. no puede ser materia de dominación. 30. Esta tesis se basa en el siguiente razonamiento: el crédito no es otra cosa que un interés exclusivamente patrimonial. sin justificativo alguno. la deuda es sólo la necesidad patrimonial del deudor de satisfacer aquel mterés. la relación queda.

para saber si el deber del deudor es ó no jurídico es preciso examinar las normas jurídicas que se refieren al derecho de crédito. sino que. en efecto. pero esto —como ss a p o n d r á más adelante— es una consecuencia mediata de la obligación. con la cual éste garantiza la efectiva realización del crédito. Y si es así. Por este camino. que es libre para elegir entre cumplir o dejarse ejecutar. Por eso se ha dicho de ellas que son ínconvincentes.^occo p r e n d i ó equiparar el derecho decrédito aí derecho real dé prenda. no la obligación misma. precisamente. no puede ser arrancada por la fuerza. EÍ fiíe y seguirá siendo el protagonista principal del detecho de obligaciones. Ocurre que la conducta del deudor podrá ser incoercible. el deudor se halla en condiciones —si quiere— de dejar de cumplir. al contrarío. al prescindir casi por con^íéto del elemento perscmal. sino moral. Él sabe que si no cumple. sino que se los inqxmen a los órganos jurisdiccionales encargados de hacer cumplir tas leyes y sus mandatos. que el deudor no está sometido al deber jurídico de cumplir. Se razona de este modo: puesto que la conducta es incoercible. es decir. quiere decir que el deber a él impuesto por la obligación no es jurídico.56 ERNESTO C WAYAR luego abandonó— que la obligación se traduce en un vínculo "entre patrimonios". pero es insustituible para modelar el concepto de "obUgación". con el propósito de averiguar si alguna de ellas le impone al deudor el deber de cumplir. Si bien el derecho romano quedó atrás y las doctrinas subjetivistas ñieroit serúmente cuestionadas. Binder obtiene una respuesta: las normas jurídicas nunca les imponen deberes a ios ciudadanos. En consecuencia. sé pensó.29. entendida como un auténtico deber de prestación. No ignoro que en materia de responsabíUdád civil es su patritnonio el que pasa a ocupar eí centro del escenario jurídico. argumentando que el acreedor ejerce sobre el patrimonio del deudor una "prenda". los cuales bebían ser considerados como "personalidades abstracta^^': Finaínie^tÍ. § . ningún deudor —en tanto que es un simple ciudada- . la "persona" del deudor continúa siendo esencial. Ambos parten de la siguiente premisa: sólo se tiene un derecho o se debe observar un deber cuando una norma jurídica lo dispone. Y si es libre. es libre de cumplir o no. Todas estas doctrinas nít^stran una relación de obligación puramente objetiva. la acción del acreedor se dirigirá a su patrimonio: peto esto demuestra. Esta teoría fue expuesta por Binder y desarrollada especiahnente por Brunetti. LA OBLIGACIÓN COMO UN "DEBER LIBRE" DEL DEUDOR Las críticas a la teoría de Savigny llegaron al extremo de poner en duda la juridicidad del débito.

Una vez comprobado esto. parte de uñábase falsa.p. . En segundo lugar. deberes cuyo cumplimiento depende de su libre voluntad. ps. es decir. como criterio para distinguir un deber libre de un deber jurídico. jamás habrá tmido li. voL I. por su carácter "íd)soluto". pero no prevén una sanción o penalidad.1imíMá. En cambio. libre.ea''Vti\vSAáAVtti^ n* 1. la obse^ancia de tales normas está garantizada por una sanciono pena.IldirittodelcredUore.Pacclikmi. La teoría de Bnmetti ha merecido reparos ilevantables. Demogue. son de esta segunda especie. Las nónfias jurídicas relativas.c^ tl. En primer lugar. imponiéndoles deberes que necesariamente deben cumplir. Estos deberes. ' Sobre la tesU de Bínder se puede ver G. todo deber sería lilÑe si se atiende a la posibilidad de incumplirlo. serían auténticos deberes jurídicos. la opinión de R. 0. la obligación ünpone un "deber libre". Si se admite que cualquier norma que imponga un deber puede ser incumplida. son aquellas que se limitan a i h ^ á r l é s á los ciudadanos la conveniencia de observar determinado comportamiento si desean evitar consecuencias desfavorables. no un "deber jurídico" »o. todo deber jurídico puede ser violado. Las normas que gobiernan la relación obligatoria. según Bmnetti.l9.IV//ie0M%a»»um. Des obügations. la diversa naturaleza de las normas. n" S bis. Ppr eso. pues en razón de que la conducta del deudor es incoercible. libertad jurídica de hacerlo. Las primeras limitan verdaderamente la libotad de las personas ociudá^ános.si éste no cim^te voltmtarianiente la obligaci^ 9. dado que el derecho «o prescribe lo que es sino lo que debe ser. puesto que aun cuando de hecho lo haga. sólo le pueden imponer deberes libres. ParaiBrunetti—cuya construcción ha sido objeto de continuas observ a c i o i ^ y germen de variadas especulaciones—. pr 1 i. Comp. en el sentido de que puede acatar o desacatar el muidato de la norma. se advertirá que es falso suponer que hay deberes jurídicos cuyo cumplimiento habrá de ser fatal o necesario. Con esta comprobación queda prácticantente sin sustentó la afumación según la cual hay normas que imponen deberes jurídicos y otras que sólo inqx>nen deberes libres. el juez sí tiene el deber jurídico de autorizar la ejecwá^f p a t i i i p a p ^ del deudcM.NATinULEZA DE LA OBUGAOÓN 57 no— tiene deber jiuídíco alguno frmte al aoéedor. las normas jurídicas son absolutas o rdativás. No hace uso de su libertad —más bien abusa dé ella— aquel que desobedece el vaasx^áo legal. añrma Bmnetti. en cambio. Al contrario. no es verdad que el deudor tenga verdadera libertad para íncun:q>lir. 147 y ss. fácil es llegar a la conclusión de que siempre el sujeto del deber es libre de cumplir o no. en todo caso. al sustentar.

¿cómo se podría negar que las normas referidas a la relación de obligación ordenan cumplir? En cualquier sistema legislativo. la prestación— está dado por el deber del deudor de tolerar que el acreedor aproveche aquella energía. el derecho del acreedor se dirige a la prestación del deudor. § 3 0 . Si el deudor incumple la prestación. acción de entregar la cosa. el objeto es la cosa que se debe. esja cosa o la energía humana. mediante el debido proceso judicial. . y ésta consiste en el deber de tolerar que el acreedor satisfaga su mterés. y si —por hipótesis— esa norma expresa no existiera. Sostiene Camelutti. el deber de tolerar. y ésta consiste en la conducta que debe ci>servar el deudor. en tanto que el contenido —o sea. Si el deudor efectúa lá entrega voluntariamente. cuyo ejercicio le permite poner en movimiento los órganos jurisdiccionales del Estado. en cambio. la obligación se habrá desarrollado en forma normal. que es necesario distinguir entre objeto y contenido de la relación obligatoria. en última síntesis. en suma. explicando sus ideas. el mandato derivaría de todo el sistema. el objeto es la energía humana que el despliegue de conducta del deudor supone. es decir. El objeto. que el acreedor satisfaga su interés por sí mismo o por medio de la actuación judicial. en tanto que el contenido es la prestación. el derecho del acreedor le permitirá tomar la cosa compulsivamente. es posible hallar una norma que le ordene al deudor cumplir. si asume una actitud pasiva.58 ERNESTO C. de tolerar que el acreedor se satisfaga. de cualquier signo ideológico que sea. En la> obligaciones de hacer. Camelutti concibió la idea de que la obligación importa para el deudor. en las cuales la prestación —esto es. pero si se niega a hacerlo. la conducta que debe observar el deudor— se consuma con el simple hecho de tolerar que el acreedor aproveche los beneficios que le reporta su abstención. Para Camelutti. el derecho del acreedor se convierte en pretensión procesal o acción. esa "conducta" del obligado constituye el contenido de la relación de obligación. con el propósito de . que es aquello que el acreedor obtiene en virtud del cumplimiento de la prestación. En las obligaciones de dar. WAYAR En tercer lugar. y el deudor tendrá el deber de dejar tomar la cosa. LA OBUGAaÓN COMO -DEBER DE TOLERAR" Refutando la tesis de Brunetti —en cuanto que ella niega la juridicidad del débito—. a lo que Camelutti denominó "bien debido". Otro tanto sucede con las obligaciones de no hacer.

en su defecto. L o s POSTULADOS DE LA TEORÍA En la dogmática alemana mvo origen. LA TEORÍA DEL DÉBITO (SCHULD) Y LA RESPONSABIUDAD (HAFTUNG) § 32. 177. '* Ver una síntesis de las distintas teorías en J. es indiferente que éste provenga del propio deudor o de un tercero. la teoría del débito y la responsabilidad. La tesis sirve a la perfección para este propósito. podrían ser explicados así: '' F. vol. EL CRÉDITO COMO DERECHO AL "BIEN DEBIDO" También se ha sostenido que el crédito es el derecho que se tiene al bien debido (cosa o servicio) que el deudor debe prestar. la sanción pecuniaria pertinente ". p. p. en Estudios de derecho procesal. que concibe la obligación como una doble relación: una de puro débito (Schuld) y otra de responsabilidad (Haftung). tomados de su versión más difundida. sino a la cosa o al servicio que se obtendrá. En efecto: si el acreedor tiene derecho al "bien debido". directamente del actuar del deudor o por otros medios que lo subroguen. La teoría expuesta por Camelutti contribuyó a esclarecer la diferencia conceptual entre "contenido" y "objeto" de la relación obligatoria '2. Camelutti. Esta concepción de la obligación. . ps. y' UT) LA CONCEPCIÓN GERMANA. 24 y ss. Vallet de Goytisolo. § 3 1 . Como una variante de esta tesis se puede mencionar la opinión de Hartman. 147 y ss. fue tomada por Nicoló i3. Pacchioni. y luego se enriqueció con importantes aportes de juristas italianos y españoles. sin que importe quién sea el sujeto prestante. ps. Los postulados de esta teorfa. a una cosa o a un servicio. desarrollada sobre las ideas de Camelutti. " R. sino al resultado de ese comportamiento »*. 1 1 . Un análisis cn'tico de la tesis de Camelutti se puede ver en G. 372. L'adempimento detl'obbligo alirui. Derecho y proceso en la teoría de las obligaciones. para el cual el acreedor tiene derecho. no al comportamiento del deudor. quien la aprovechó para dar explicación a una figura singular: el pago por tercero. Es decir. lo que interesa es la obtención del bien debido. I. Deüe obbligazioni. ya no se apunta al comportamiento. Panorama del derecho civil. Nicoló.NATURALEZA DE LA OBLIGAOÓN 59 obtener una ejecución forzada de la prestación o. esto es.

para obtener el cumplimiento forzado de la obligación o la indemnización sustitutiva de la prestación. Para Pacchioni. mediante el cual creyó demostrar que la distinción entre débito y responsabilidad era ya conocida y practicada en la antigüedad. en las fuentes del derecho germánico. en cambio. en su defecto. a la espera de que su interés sea satisfecho sin necesidad de compulsión. se inicia el período de responsabilidad. pero si la prestación no se cumple se abre el segundo momento (el de la responsabilidad). ps. entre tanto. Esta teoría apareció insinuada por Brinz y luego fue desenvuelta con mayor amphtud por Von Amira. la obligación se desarrolla durante dos momentos vitales y sucesivos. quien contribuyó con un notable estudio histórico. con el incumplimiento se inicia la segunda relación. llamada "de responsabilidad". cobra vida una relación de deuda o puro débito que se caracteriza por las siguientes notas: 1) El deudor siente la necesidad o la presión psicológica de cumplir voluntariamente. Sus poderes se conservan en potencia 3) Si la prestación se cumple. sólo cuando ya no es posible el cumplimiento. Sí bien los sostenedores de la teorfa del débito y la responsabilidad la exponen con diversas variantes. que se distingue por los siguientes datos: a) se actualizan los poderes que el acreedor conservaba en potencia. Pero si la prestación no se cumple. la obligación se extingue sin que tenga lugar el segundo momento. a mi juicio. que únicamente puede concluir con la indenuiización. Con el incumplimiento tiene inicio la relación de "responsabilidad". en sus postulados esenciales. aunque pueden extinguirse al concluir el primer momento. WAYAR Constituida una obligación. Para Von Tuhr. mientras el acreedor se mantiene en expectativa. I. después siguió Gierice. derivada de cusdquier fuente.60 ERNESTO C. 2) El acreedor. ofreciendo una de las mejores versiones de esta tesis (O. . que concluirá con la ejecución forzada o con la indemnización sustitutiva. es decir. 40 y ss. el deudor siente la necesidad de cumplir voluntariamente. la relación de deuda se extiende hasta el cumplimiento voluntario o forzado. entonces. la "relación de deuda" se extiende desde el nacimiento de la obligación hasta su cumplimiento voluntario o. la responsabilidad comprende tanto la ejecución forzada como la inderrmización por incumplimiento. Según esta concepción. Pacchioni. Si la prestación se verifica.). durante el cual las facultades que el acreedor conservaba en potencia se transforman en verdaderas armas de agresión patrimonial Para Pacchioni. se mantiene expectante. es decir. vol. hasta que el deudor incumple. es Pacchioni quien la describe. ni aun forzado. y fcj el acreedor puede promover la ejecución judicial. En efecto: durante el desarrollo de su primera fase (relación de deuda o puro débito). Delle obbligazibni. se cierra la "relación de deuda" y con ello se extingue la obligación.

t III. Espín Cánovas. LA TCORÍA INTEGRADORA DEL DÉBITO Y DE LA RESPONSABILIDAD Partiendo de la base de que no es posible escindir la obligación en dos relaciones autónomas pero admitiendo los aciertos de la teoría del débito y la responsabilidad. que cuando el heredero del deudor acepta la herencia con beneficio de inventario. n» 62. Así. 22 y ss. ps. Se dijo que es inexacto disociar la obligación en dos conceptos diferentes —"deuda" y "responsabilidad"—. en efecto. I. ps. se le reconoce. pues facilita una mejor exposición de la materia. apenas. pues además de tratarse de una distinción inútil ' 7 . Derecho de obligaciones. con ella se obtiene una visióni)arci£ú del fenómeno. en las cuales se cree ver un "puro débito" sin "responsabilidad". 1. Código Civil anotado. ps. vol. Barassi. p. ya que cuando no se obligan como "deudores principales" sino en forma accesoria y subsidiaria. vol. 495 y 496. su responsabilidad está limitada por el valor de los bienes heredados. 3) hallar ciertos supuestos en los cuales sólo h a M a "responsabilidad".. Busso. aunque el acreedor carezca de acción para exigir el cumplimiento (sin responsabilidad). 70 y ss. glosa a los arts. A. 17). que marcó un hito importanteen la evolución científica. y que es imposible que pueda haber un deudor sin responsabilidad o una persona responsable sin que haya asumido antes la condición de deudor. Se afirma que la obligación es siempre deuda y responsabilidad al mismo tiempo. * ^ Los críticos de la teorfa del débito y la responsabilidad han llegado a sostener que la importancia práctica de la distinción en el derecho moderno es bastante reducida. si bien queda obligado por la totalidad de la deuda recibida. se ha pretendido dar explicación a una serie de fenómenos jurídicos sobre cuya naturaleza se polemizaba. . Entre los partidarios de la teorfe "integradora" se destacMJ. se ha sostenido que la distinción entee "deuda" y "responsabilidad" hizo posible: 1) revelar la índole de las obligaciones naturales. La teoría genercde delle obbligazioni. tienen "responsabilidad" sin ser "deudores" § 33. D. Hernández Gil. pero es ineñcaz para resolver las cuestiones prácticas que plantea el derecho de obligaciones (J. entre o&os. Puig Brutau.1. se ensayó una nueva explicación de su naturaleza. Fundamentos de derecho civil. t III. un mero valor didáctico. procvu-ando integrar ambos elementos en un solo concepto. Manual de derecho civil. 11. p.NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN 61 Con esta docüina. puesto que se trataría de verdaderas obligaciones <deuda). 44 y ss. L. Si Los autores suelen señalar las "ventajas prácticas" que se obtiene mediante la aplicación de la teoría germana (E. 2) descubrir "deuda" sin "responsabilidad" en el heredero beneficiario: se piensa. sin concurrencia de "deuda": esto sucedería con el fiador o con aquel que asume una cláusula penal por deuda ajena.. 47).

ps. también puede dar lugar a la ejecuciónforzada. pues no deriva de ella. ¿qué ocurre si el deudor iru:umple? Se producen consecuencias que ya no derivan de la obligación. nos. Pero. que se presenta como fuente de una nueva obligación: la de indemnizar al acreedor. por medio de la cual el acreedor recibirá el objeto específicamente debido.dor el deber jurídico de observar determinada conducta (prestación) en interés del acreedor. al propio tieinpo. y que se basa en la posibilidad que a éste le asiste de cumplir voluntariamente la prestación. Se trata de una concepción ética que mira exclusivamente la posición jurídica del deudor.ión una relación de "puro débito" (tesis subjetiva). 19 y 20. sino de la situación de incumplimiento. Hernández Gil.62 ERNESTO C. Derecho de obligaciones. p. " Me atengo aia exposición de A. La obUgación. La obligación —en síntesis— es un deber que se extingue con el cumplimiento voluntario. la necesidad de elaborar una teoría que reúna "la deuda" y "la responsabilidad" en un solo concepto. A está conclusión se arribaría con la tesis que afirma que la obligación es un "puro débito". pues la ejecución forzada supone —^por hipótesis— el incumplimiento del deudor. demostraría la ineficacia de ambas para describir la totalidad del fenómeno y.y viceversa: es responsable porque debe.fuera de la obligación. Un análisis crítico de la concepción que ye en la o!?UgíK. . WAYAR alguien debe —se sintetiza con é n f a s i s — es porque es responsable. 70 y ss.. Entonces surge el interrogante: la ejecución forzada. Para comprobar el error en que se incurriría sería suficiente tener en cuenta que él incumplimiento no necesariamente desemboca en la indemnización. como de aquella otra que la reduce a una pura situación de "responsabilidad patrimonial" (tesis objetiva). Y esta conclusión resultaría indefendible. Esto quedaría demostrado con el siguiente análisis ": a) La obligación como deber Nadie duda —se dice— de que la obligación le impone al deu. 57. la respuesta debería ser negativa. ¿integra o no el concepto de obligación? Si la obligación se agotara en el mero deber de cumplir voluntariamente. Zannóni. Sino del incumplimiento. La responsabilidad se sitúa. pues ¿cómo negar que con la ejecución forzada se está cumpliendo la misma obligación? E.

NATURALEZA DE LA OBLIGÁaÓN 63 b) La obügación como responsabilidad Tampoco se puede dudar de que el deudores responsable f reate al acreedor si llega a incumplir su deber. la exposición sumaria del significado que cabe asignarle a cada una de ellas servirá para dar a conocer nuestro pensanúento sobre la cuestión de que trata este capítulo. "incumplimiento" y "responsabilidad" no son equivalentes. a) Obligación La obligación es una relación entre personas: el deudor tiene el deber jurídico de desarrollar una prestación. se afirma que tanto el "deber" como la "responsabilidad" deben estar en el concepto de obligación. el acreedor tiene el derecho de que su interés sea satisfecho mediante esa misma prestación. con lo cual la obligación se extingue y el deudor queda liberado. El deber es el fundamento de todas las consecuencias jurídicas en que se traduce la obligación. media un camino que conduce al mismo error que se le reiM-ocha a la tesis anterior: parcializa la visión del fenómeno obligatorio. Las palabras "obligación". Hernández Gil. LA responsabilidad. INCUMPLIMIENTO. Derecho de obligaciones. OBLIGACIÓN.'^in deber no hay obligación. por lo mismo. es imperativo precisar el lenguaje que se ha de utilizar. § 3 4 . A. Sólo así se obtendrá una visión mtegra y completa del fenómeno jurídico llamado "obligación". sin necesidad de que el proceso pase a una segunda fase. c) La obligación como deber y como responsabilidad Como conclusión lógica de las premisas precedentes. RESPONSABIUDAD. subestimando la importancia del deber. n° 20. DIFERENTES FASES DE UN MISMO PROCESO Ante todo. refieja la total sanción que incorpora el ordenamiento jurídico al deber asumido. a su hora. Este proceso se desarrolla normalmente cuando el deudor despliega la conducta esperada y satisface al acreedor. Pero de ahí a sostener qué la obligación eis exclusivamente responsabilidad. El hecho de que la obligación sea—se dice 2 0 — esencialmente deber no significa que lo sea única y exclusivíunente. p. 73. .

el deudor queda liberado porque aquélla extingue la obligación. En suma. ya que —por hipótesis— el acreedor queda satisfecho y el deudor liberado. Tal responsabilidad se traduce aquí en el deber de soportar la ejecución forzada. Precisamente por eso prefiero llamar a la inconducta del deudor inejecución. cog la intervención del juez. a pesar de que el deudor se apartó del comportamiento debido. . el acreedor puede todavía recibir aquello que específicamente se le debía. ni se transformó. expresión ésta que reservo para otra situación. a pesar de la inconducta del deudor. por hipótesis. pues. En caso afirmativo. 2) la extinción del vínculo. Hernández Gil. y 3) la liberación del deudor. se abre laet?ipa llamada de ejecución forzada. cierra su ciclo vital. Es que el cumplimiento. ¿qué ocurre cuando el deudor no realiza la prestación? En este caso será necesario indagar si e^ acreedor mantiene su interés en el objeto. Pero. con la ejecución forzada se agota el concepto de obligación. y no incumplimiento. voluntario o forzado. Si la respuesta —en cualquier caso— es negativa. esto produce: 1) la satisfacción del acreedor. se extingue o se transforma. la obligación se agota. WAYAR Ninguna teoría se atrevería a negar que ésta es una auténtica y pura "obligación". con el cumplimiento voluntario o. mediante la cual. p. obtuvo el bien que se le debía. La ejecución forzada supone. n' 20. en la cual. 73. esto es. lo cual dependerá de otras circunstancias. la obligación no se agotó. a pesar del deudor. Los partidarios de la teoría integradora aciertan cuando afirman que la ejecución forzada se explica en razón de la responsabilidad que le cabe al deudor 2 1 . se abre la etapa llamada "de ejecución/orzada ". En este segundo caso. el acreedor podrá obtener el bien debido. ^' A. Derecho de obUgaciones. que el cuny>limientoes todavía posible. el acreedor podrá obtener lo que se le debía. I) Obligación y ejecución forzada. simplemente. Pero. Si la respuesta —en los dos casos— es afirmativa. La obligación se desarrolla con normalidad cuando el deudor realiza la prestación espontáneamente. la obligación se cumplió por la fuerza. Consumada la ejecución forzada. en este caso. y si la obtención de éste es materialmente posible. Por tanto. el deudor tiene el deber jurídico de realizar una prestación mediante la cual debe proporcionarle al acreedor el bien que le es debido. no obstante lo cual es todavía posible la ejecución. entonces.64 ERNESTO C. con la intervención del juez. ¿qué sucede si el deudor deja de adoptar la conducta debida? Será necesario averiguar si. hay inejecución cuando el deudor se niega a prestar la cooperación debida. venciendo la resistencia del deudor. de la obUgación. en su caso. — En toda obligación. aunque forzada.

que extingue el vínculo sin responsabilidad para aquél. 888). la cual. . pues —^por hipótesis— el acreedor ha sido satisfecho. Ha sido la doctrina del débito y la responsabilidad la que ha permitido alumbrar la teorfa del incumplimiento obligacionái. voluntario o forzado. debe entenderse que lo incumplido es el comportamiento específicamente debido. cuyo origen no reside en la obligación. en sentido estricto. pues pesa sobre él el deber de reparar el daño causado. Distinta es la situación que se presenta cuando el deudor no presta la cooperación debida y con ello hace desaparecer toda posibilidad de cumplimiento. Esto nos permite stfirmar que el derecho del acreedor no se dirige exclusivamente a la prestación (obrar del deudor). contribuyendo a precisar los límites del concepto de ^" Como ha quedado expuesto ( j M p r a § 15. La obligación se extingue pero codeudor no queda liberado. pero si se omite ese "comportamiento" \ii prestación se traduce en tolerar (deber de tolerar ya enunciado por Camelutti) que el acreedor proceda a la ejecución forzada. sinoqueel bien debido fue obtenido por otros medios. el comportamiento específico previsto para satisfacer al acreedor. Empero. provoca la extinción del vínculo y la liberación del deudor. — Advirtamos que cuando hay ejecución forzada la satisfacción del crédito no es ya obra del deudor. Por ello. Esto sucede cuando tal ilícito (el incumplimiento) no es imputable al deudor. Se extingue el deber de prestación y nace el deber de reparar. En tal caso.fl>er'deberdc prestación" comprende. al cual no puede obtenérselo ni siquiera por ejecución forzada. Basta esta sola comprobación —que el incumplimiento puede o no generar responsabilidad. quien —^por hipótesis— no observó el comportamiento que debía. sino en el hecho ilícito del incumplimiento. presentándose como una forma de "imposibilidad de pago" (art. se está ante una situación de incumplimiento que se caracteriza por el hecho de que el acreedor deberá resignarse a recibir una indenmización pecuniaria en sustitución del objeto que se le debía. construida con criterios y principios propios.NATURALEZA DE LA OBUGACIÓN 65 II) El derecho del acreedor se dirige al bien debido. según sea imputable o inimputable al deudor— para advertir la inconveniencia de considerarlo como un aspecto secundario de la relación de obligación. también puede ocurrir que el incumplimiento libere al deudor. cuando en el texto se afirma que el deudor incumple la prestación. Sólo así se explica por qué cuando hay ejecución forzada se obtiene el resultado aunque el deudor no cumpla la prestación 2 2 . ha ganado autonomía científica. b) Incumplimiento Dije que el cumplimiento. sino más bien al resultado de esa prestación (bien debido).

A. Camelutti. Por ello se ha dicho: "El incumplimiento es la condictio iuris necesaria para que pueda actuar semejante facultad de ataque o agresión patrimonial con ayuda de los tribunales. 11. § 195. sino porque ha asumido el deber de cumplir 2J. F. Es una facultad que aparece como consecuencia del derecho de obligación. ya que es una de sus especies generadoras de responsabilidad civil. Tratado de derecho civil. la responsabilidad la contrae. § 88. la responsabilidad patrimonial es. Sancho Seral.66 ERNESTO C. Introducción al derecho civil. para dejar luego su lugar a la responsabilidad civil por incumplimiento ^. 197. vol. pero que no constituye su contenido propio. vol. la obligación comprende el cumplimiento voluntario y la ejecución forzada. CorKepto del derecho de crédito. 324. y ésta se traduce en la agresión contra los bienes del deudor. al contrario. c) Responsabilidad El incumplimiento marca el momento de transición entre "la obligación" y "la responsabilidad" del deudor. Ver. Esta afirmación no es verdadera: no se responde por la sola y única razón de haber asumido un deber. en Estudios de derecho privado. p. I. vol. P. vol. pues hace depender de él las más graves consecuencias para ei deudor. Derecho y proceso en la teoría de las obligaciones. J. lo que genera responsabilidad patrimonial. p. II. sino que el fenómeno es inverso: el deudor responde del cumplimiento. en Estudios de derecho procesal. Teoría general del dereclto civil alemán. simplemente. Pero no sólo eso: otra prueba de que aquella afirmación no ^ Esta idea inspiró toda una doctrina: aquella que preconiza que la "obligación" es un concepto del derecho sustancial o de fondo que se agota con el incumplimiento imputable. ^ La concepción tradicional considera que el incumplimiento culpable es un aspecto parcial de la teoría que estudia los efectos de las obligaciones. Parece indudable que no es el "deber de cumplir". Teoría general de las obligaciones. 420. 372. . sino la deuda btcumplida. WAYAR "obligación". 225. no porque ha incumplido. Betti. luego de que éste se produce. comprensivas tanto de la ejecución forzada como de la indemnización compensatoria de daños y perjuicios. su reflejo o consecuencia" (M. 135. Este contenido se agota con el débito. para dejar paso. p. A partir de las conclusiones que se extrae de esta teoría. Los partidarios de la teoría integradora sostienen. 11. Roca Sastre. "Parte general". Tratado de derecho civil español. mediante cuyo ejercicio el acreedor puede reclamar coactivamente la satisfacción de su interés. p. por ejemplo. Puig Peña. Sin embargo. p. p. Enneccerus y Nipperdey. vol. traducción de L. considerado como una infracción culpable al derecho de crédito. constituye un acto ilícito generador de responsabilidad 2*. Oertmann. E. La teon'a "integradora" sostiene esta misma idea. El incumplimiento. que la responsabilidad no es uha fase de la obligación en la cual se penetra sólo mediante el incumplimiento. Cfr. § 62. Von Tuhr. como trataré de demostrarlo en su oportunidad. sino porque se ha incumplido ese deber. I. 169). o sea. el incumplimiento debe ser estudiado dentro del marco que ofrece la teoría de "los hechos ilícitos". p. "Obligaciones". I. a la "acción" o "pretensión" reguladas por el derecho procesal. III-2.

"el incumplimiento" y "la responsabilidad" permitirá apreciar con mayor rigor y exactitud cuál es la disciplina jurídica que el derecho positivo le asigna a estas figuras.caso fortuito u otra causal de eximición. ps. reconoce iguales príndpios jurídicos—. Se piensa que el concepto "puro" de obligación aún no ha sido hallado. inspirada en la concepción sociológica del derecho. Wayar. por mediáú. En definitiva. ya del "deber de no dañar". p. pero en uno u otro caso la infracción —hecho ilícito— genera una obligación nueva 26. Tratado de la mora. distinguir conceptualmente "la obligación". § 21. que también puede ser considerado un "incumplimiento" si se toma esta expresión en su significación más amplia 2 7 . E Zannoni.NATURALEZA DE LA OBLIGACIÓN 67 es verdadera la brinda el hecho de que el deber puede ser violado y. propia de los juristas dogmáticos. Derecho de daños. como ocurre cuando el incumplimiento no es imputable a él. sin embargo. ya se trate del "deber de prestación". y que no se justifica continuar la búsqueda.). El incumplimiento genera. así también el incumplimiento de la obligadón crea una nueva obligadón entre los mismos sujetos (cfr. una nueva obligación. no haber responsabilidad para el deudor. como se verá más adelante. pero que difiere de aquél porque en este último no se viola ninguna "obligación" preexistente. ya derive de una infracción contractual o de hechos ilídtos. En la órbita llamada "contractual". Toda responsabilidad tiene su génesis en la violación de un deber jurídico. . 60 y ss. cierta doctrina. 21). en tanto que en la órbita "extracontractual" la responsabilidad nace de la infracción a un deber jurídico. se debe reconocer también la siguiente conclusión: así como la responsabilidad por un acto ilícito (o aquiliana) crea un vínculo jurídico obligatorio —que antes no existía— entre la víctima y el dañador. Santos Briz. rV) LA CONCEPCIÓN SOCIOLÓGICA § 3 5 . carece de toda utilidad práctica para resolver los problemas que cotidianamente plantea la vida social. cuyo estudio debe ser abordado en el marco de la teoría general de la responsabilidad dvil (cfr. LA OBUGACIÓN COMO "PROCESO" DE LA VIDA SOCIAL Luego de examinar las principales manifestaciones del pensamiento jurídico que procuraron desentrañar la naturaleza de la obligación. 72. pues semejante tarea. ^ Cfr. el hecho generador de la responsabilidad es el incumplimiento imputable. J. entiende que ninguna teoría puede considerarse triunfadora. » ^* Sí se admite que el concepto de "responsabilidad civil" es único —pues. § 4. p. El daño en la responsabitidad civil. como quedó dicho.

en cuanto acontecer humano concreto y real. Al contrario. ^* Ver b que expuH en Trstede ét la mera.68 IRNiSTOC. no al l o g r o d e u n o o n c é p to abstracto. vol. cuando el. en procura de descubrir qué es la obligación como "fenórmino s o c i a r . Twrfa gtntral dt las oM' geeiones y emtrates. XXVII. . le ha lenaladp que el derecho de obligaeloneg cumple doi fUneioneg báileai: a) Fer un lado. indefinidamente.t. WAYAR EstA doctrina abandonó el conceptualitRw dogmático — e l cielo de los conceptos Jurídicos de que habló Ihering-— y ha iniciado nuevas investigaciones. Ctt. Por su grado de organización y por la especial función q u e c u m p l e —facilitar el intercambio de bienes y de servicios por medio de la cooperación ajenap—. en Estudios áe átrtche pH' v«</9.5««eterf«oWí|flcten«#. E s t o s i n v e s t i g u i o n e s están encaminadas. c o m o proceso antitético.es decir. es decir. En el pensamiento de Larenz. 30. "vive" y "muere" ». vive y muere. la extinción de la obligación no hace desapureeer el fenómeno del mundo Jurídico.p. con consecuencias Jurídicas distintas del primero. una obligación extinguida genera. M. l. b) Por otro lado. p. Los sostenedores de estas ideas piensan qite la obligación t i m e cierta naturaleza orgánica. un nuevo proceso obligatorio. 121 Deide una peripeetlva soeiológlea. Se trata de un proceso transitorio. se presenta c o m o Institucio- nalizado e imprescindible. l. a cada uno que se e x t i n p e le sucede otro. influido directamente por las condiciones económicas del medio social al que pertenece. p. en eite eaio. porque la vida social es un continuo e incesante devenir. nace. sino a aprehender este fenónwno social en cuanto tal. Oerefa Amigo. El contenías (l« le rekelón obligalBrla.eomprador paga el precio y e í v e n d e d o r entrega la cosa. eitn l. es como un pedazo o un tejido de la vida social que se presenta perfectamente organizado. Así.Urení. que se localiza en un lugar y en un momento histórico determinados. " K. porque es un fenónneno humano que "nace". ei el Initrumento que po«lbiUta la compengaeldn de loi dafloi eauíadoi a una penona en lui bienei moraleí o materialeí. conforme a ciertos principios jurídicos. Si bien la obligación es un proceso transitorio. 11. 3* parte. L Díoi-Pleizo. 43. el contrato de compraventa se extingue por cumplimiento. Según dice Diez-Picazo 3«. eumple una (ünelón de prantfa y proteeeidn de los dereehoi de eada pergeña. inspirado en la diidéctica de Hegel. p. y que está llamado a cumplir una especial función económica y social. Uyrenz la concibe c o m o un "proceso" en sentido hegeliano. pero él ha dado nacimiento a un nuevo propietario ^. lirve para regular la fbneidn bteiea en toda seeiedad: el intercambio de bienei y lervicioi entre lai pertanai que ta integran. como un devenir histórico que atraviesa distintas fases. Está desde un principio encaminado a aleanzu* un ñn determinado y a extinguirse con la obtención de ese ñ n .

a lo sumo. podían partir el cuerpo del obligatus en tantas p ^ e s cuantos füerui ellos. "De la ejecución en case de confesión o condena"). sino que más bien su propia persona constituía el objeto del derecho del acreedor. que se extendió hasta la sanción de la Lex Poetelia Papiria (326 a. en virtud de investigaciones históricas debidas principalmente a Oierke. el cual podía disponer de ella c o m o si 86 tratara de un esclavo. no se conocía "la obligación" iobllgatio) c o m o concepto abstracto. El derecho del acreedor estaba dotado de miactío -~manu« inlecto— que le permitía disponer del cueipo del "obligado". pues así estaba autorizado en las Doce Tablas (tabla lü.EVOLUCIÓN HISTÓRICA 69 EVCLUaÓN HISTÓRICA § 36. L e s romanistas están de acuerdo en que si bien este derecho de los acreedores estaba consagrado en las tablas. de C ) . o se era responsable sin asumir la condición de deudor. el obligatus e r a reducido a servidumbre o explotado como esclavo. Es más: si los acreedores eran wtáot. pues lo único que interesaba era la responsabilidad del obligado. Bien se puede decir que en esta etapa el deber no tenía importancia. L o s sostenedores de la teoría del débito {Schuld) y la responsi^ilidad (Haftung).) y la compilación de Justiniano (S28-53S d. de C. tal era el grado de sujeción o s o n ^ t i m i e n t o que el obligatus no representaba el rol de sujeto pasivo al cual le incumbía.el deber de cumplir. a) Derecho romano El fenómeno jurídico que l o i romanos Uamu-on obligatio sufrió una profunda metamoifoiis durante el período que media entre las Doce Tablas (450 a.c ó m o evolucionó desde el primitivo derecho romano hasta nuestros días. de C ) . El obligatus era aquella persona que quedaba sometida a la potestad casi absoluta del acreedor. LA OiUQACIÓN A TRAVÉS DEL TIEMPO Es importante presentar una síntesis 4e las d i f n s n t e s fases histéricas por las cuales atravesó la obligación. . La sujeción corporal era el elemento preponderante en estas primitivas relaciones jurídicas. pero sí había personas "obligadas" iobligatus). Es posible caracterisar tres etapas: I) Épocaprimitiva. no se conoció ningún caso de ejercicio efectivo de semejante potestad. afirman que en esta etapa del derecho romano se asumía un deber sin responsabilidad. para e o m p r o b u . Durante la primeraópoca. De aere confeso rebusque iurí iudieed.

la tolerancia. de C. a la inversa. — En el Corpus Iurisjie Justiniano se describe la obligatio como un iuris vinculum. L I.. . noción que se trasladó. Instituciones de derecho romano. Tal es la importancia de la Lex Poetelia. como un vínculo de derecho. Se ha dicho que los principios jurídicos romanos sobre la obligación se mantienen inmutables: porejemplo. 147 y ss. 5* ed. que no aparece reflejada en las legislaciones. b) El cristianismo Con el cristianismo se introdujo una concepción histórica y trascendente del ser humano. p. apartándose así de la ancestral dureza de las reglas del tallón: "Oísteis que fue dicho a los antiguos: ojo por ojo y diente por diente. ps.70 ERNESTO C. ni) La compilaciórrde Justiniano. p. — Con la Lex Poetelia Papiria de nexum (326 a.. Allí comenzó la evolución patrimonialista que concluiría con la abolición de toda represión "personal" —^incluida la supresión de la prisión por deudas— contra los deudores. L. basado en el principio mosaico "Amarás a tu prójimo como a ti mismo". Cuq. por ejemplo. mediante los glosadores y posglosadores. Kaser. vino a plantear un nuevo género de vida. la dulzura. WAYAR Así. M. al Código Napoleón y a las legislaciones que lo siguieron 33. era un deudor sin responsabilidad II) La "Lex Poetelia Papiria ". Bonfante. Dereclto romano privado. M. 16. Mas yo os digo: no resistáis 3' Cfr. El pater. era responsable sin ser deudor. Con Justiniano arribó a su punto culminante la noción romana de la obligación: el deudor se transformó en sujeto de una relación humana. § 117. que se ha dicho que en ella reside la génesis de la obligación moderna 32. 376. Les institutions juridiques des romains. Rezzónico. 9» ed. 1 1 . inspirado en el amor. E. fueron ellos quienes iniciaron una serie de luchas sociales y políticas que dieron como fruto la sanción de aquella ley. 103. es decir. El sometimiento personal que ella implicaba lo sufrían. con particular rigor. este último quedaba re. en efecto. P. le era permitido a un pater familias asumir la condición de deudor y entregar a uno de los suyos en garantía. Proclamó un nuevo código de conducta. es decir.) se inició el proceso dé espiritualización de la obligatio. p. ducido a obligatus. Cfr.. 2'ed. amparada por el orden jurídico. Jesús. los plebeyos deudores. en mérito de la cual el derecho del acreedor se desvió desde la persona del deudor hacia sus bienes. Estudio de las obUgaciones en nuestro derecho civil..

sirvieron para trastrocar el injusto orden social que imperaba en la Edad Media. La nueva fase del derecho civil en sus relaciones económicas y sociales. pasó a ocupar el centro de la escena política. sino que va mucho más allá: llega hasta la propia glorificación del mendigo. Se ha dicho que el mensaje de Jesús era revolucionario 3* porque no pregona la simple caridad del poderoso para con el débil. del perseguido y del culpable. acaudalados y menesterosos. c) La Revolución Francesa y el Código Napoleón ^ La Revolución Francesa vino a inaugurar un nuevo mundo. en las normas que consagraron el dogma de la autonomía de la voluntad. La codificación napoleónica —que vino a la zaga de la Revolución. lógico es. que inspiraron el movimiento revolucionario. Cimbali. Tal concepción se reflejó. 5. 38-40). ps. a inaugurar una nueva era en las legislaciones del mundo— concibió y reguló una "obligación" que respondía a las condiciones impuestas por el nuevo orden social y económico. 110. 245 y ss. Se trata de una moral revolucionaria orientada a la creación de un nuevo tipo de ser humano. pues tiene un fin trascendente que minimiza su existencia material. que entrar un rico en el reino de los cielos" {Mateo. Empero. hacerse pobres. Cfr. económica. en el cual el hombre. entonces. Historia del pensamiento social. 19. fuertes y débiles. en tanto individuo. Se puede decir que el cristianismo contribuyó a espiritualizar la obligación. antes a cualquiera que te hiriere en tu mejilla diestra. porque si bien la caridad bíblica que ordena perdonar a los deudores no llegó a los códigos civiles. precisamente. Transmite una ética para los pobres y sólo para ellos. E. Si se predica que el paso del hombre por la tierra es transitorio. pero también lanzaron a los hombres a la conquista de riquezas y a la apropiación de los medios de producción de bienes. pregonar que lo espiritual debe prevalecer sobre lo patrimonial. "igualdad" y "firatemidad". p. social y jurídica. por ejemplo. S. vuélvele también la otra. mientras no nazcan "hombres nuevos" seguirá habiendo pobres y ricos. según el Cfr. porque "más liviano trabajo es pasar un camello por el ojo de una aguja. pues lo único que les permite a los ricos es. déjale también la capa" (A/atóo. Así nació el capitalismo. . que pronto generó un orden social también injusto 35. dio lugar a pensar más en el deudor como persona que como simple titular de un patrimonio. Giner.EVOLUCIÓN HISTÓRICA 71 al mal. n° 211. acreedores y deudores. Y al que quisiere ponerte a pleito y tomarte tu ropa. Los postulados de "libertad".20-24).

el derecho de crédito no podrá ser usado con fines desviados. seguramente será el de acentuar la protección de lá "parte débil" frente a los peligros que trae consigo la globalización. La autonomía de la voluntad no se concibe ahora sin el principio de la buena fe. ^ A. p. . E. La obligación. la idea social" Creo pertinente añadir que uno de los desafíos que deberá afrontar el derecho de las obligaciones en este primer tramo del nuevo milenio. toda clase de pactos y convenios. comenzó a gestarse una profunda transformación en el modo de concebir la obligación. 74 (edición postuma). el canónico. El principio "No hay responsabilidad sin culpa" ha quedado reducido a cierto número de hipótesis.72 ERNESTO C. de la cual no será posible prescindir. Salas. publicado en Obligaciones. pero creemos que podemos resumir objetivamente los elementos que la integran en la actuali^d —^por supuesto que con la dosis de exageración necesaria en toda simplificación—. cuya vigencia permite reprimir cualquier exceso que se pretenda cometer con el pretexto de respetar la "autonomía normativa". Ya no se tolera el ejercicio abusivo ó antifuncional de los derechos subjetivos. cumple una función social. A manera de síntesis de la evolución histórica. ante el avance de la "responsabilidad sin culpa". Todo esto tenía que cambiar. el siglo en que vivimos. los cuales —precisamente por la libertad de sus creadores— deben ser respetados hasta sus últimas consecuencias. que dejó atrás los conceptos napoleónicos. O en aquellas otras que sentaron el principio "No hay responsabilidad sin culpa". la regla moral. para recoger y regular la nueva realidad social. WAYAR cual el hombre es un ser enteramente Ubre. hago mías las palabras de Salas: "No hemos podido excluir un juicio de valor sobre las transformaciones que ha sufrido la teorfa de las obligaciones. social y político. contratos y otros ensayos.diciendo que el derecho romano aporta su técnica. d) La función social de la obligación Al conjuro de las nuevas circunstancias y condiciones de orden económico. en virtud del cual tantas víctimas del maquinismo debieron soportar estoicamente el sufrimiento. que puede concertar coii otro. en suma. Elementos fonnativos del actual derecho de obligaciones. por aquello de que a la máquina no se le puede endilgar culpas. igualmente libre. si con ella unaJas partes puede peijudicar a la otra.

traducción de M. 1972. de SOtá Cañizares). Derecho romano y francés histórico. Notas sobre el origen histórico del dereclw mercantil. Derecho romano.1. Barcelona. 1971.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES. 110. . Para fundar el aserto se invocan los siguientes argumentos: a) Breve referencia histórica La historia del derecho privado contiene dos premisas que constituyen el punto de partida obligado para examinar el problema de la unificación: 1) el derecho romano no conoció la división en derecho civil y derecho comercial.. Sin embargo. 1954. y sin que importe que se trate de actos —en sustancia— idénticos. las obligaciones y los contratos están sujetos a una doble legislación. En efecto: se hallan regidos porel Código de Comercio o por el Código Civil. p.11. 1960. 6. Ourliac y J. Faifén). los autores opinan que en el derecho romano no se puede hablar . J. cita 13). Barcelona. L1.gr. y que si no Se lo consideró como rama autónoma fue por el poco interés que le prestaron los juristas. 73 C) LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES Y CONTRATOS _ En nuestro derecho. no aparece corroborada por pruebas suficientes la existencia de un conjunto de reglas "mercKitiles" que haya conformado un "sistema". Buenos Aires. de Malafosse. 104.. Tecnos. p. Madrid. RAZONES QUE JUSTIFICAN LA UNIFICACIÓN La unificación de nuestra legislación civil y comercial en materia de obligaciones y contratos es conveniente y necesaria. según que les quepa o no el rótulo de "actos de comercio". n» 18. ni menos aun que tal sistema haya sido ignorado deliberadamente por los juristas (A. generalmente aristócratas orgullosos de la superioridad del ius civile. 2) este último fue el producto intelectual de los comerciantes de la Edad Media. por las razones que daremos en los párrafos que siguen. § 36 bis. entendido en el sentido de rama especial del orde> namiento jurídico (v. De tales premisas es posible concluir lo siguiente: Sin discrepancias. p. Derecho comercia/. quienes —agrupados en corporaciones— lo elaboraron para reglamentar sus actividades económicas. Bosch. 16. Ariel. Ripert. traducción de F. Iglesias. en Estudios jurídicos en homenaje a Joaquín Carrigues. Tea. p. Bercovitz RodríguezCano. G. Se ha sostenido que en Roma sí había un derecho mercantil. de la existencia de un derecho mercantil. que miraban con desdén las reglas que el ius gentium incorporaba M sistema jurídico romano (P.1. ante la insuficiencia del derecho vigente en la época 37. ¿Se justifica mantener esta dualidad legislativa? No.

24. 1940. Garrigues. hereditas y bonorum possessio. Pero. sin detenerse ante escollos teóricos o abstractos ^s. . p. ps. Madrid. sino que respondió a exigencias ineludibles de la realidad "W. 73. Buenos Aires. de! ius geniium. se comprende que pudo seguir rigiéndola por más tiempo. nos. Tecnos. traducción deS. Madrid. 1971. el poderoso cuerpo mercantii hubiera contribuido. en el período clásico. incesantemente. a pesar de que hubo normas peculiares de! comercio que provenían. de J. ^ Se puede decir que es predominante la opinión según la cual el derecho mercantil constituye una categoría histórica. 213. el ius civüe. 1972. La España Moderna. p. las que determinaron el nacimiento del derecho comercial. Ehirante cl desairollo histórico posterior. para mantener unificado el derecho privado.7ecnos. Buenos Aires.gr. 2. BroseíaPont. Si se tiene presente que durante más de un milenio el derecho romano rigió la vida del comercio. ^' Para explicarlo con palabras de Vivante: "Si los comerciantes no hubiesen formado una clase distinta de ciudadanos. Tena). aun concurriendo a regular la misma maleriay dando lugar. y si el ejercicio del comercio hubiese sido libre. Hubiese sido suficiente la renovación de las instituciones propias del Serecho civil y la incorporación. Ascarelli. como aconteció en Roma. Ediar. del olro. Imroducción al dereclto comercial. 1947. II) Fueron razones circunstanciales. Uleha. etc. por eso. verP. LibrairieLéopoldCerf. III) Ei derecho mercantil constituye una categoría histórica. La caída del Imperio Romano y el caos jurídico y social que sobrevino dieron motivo a los comerciantes para elaborar un derecho "propio" J'. La crisis de! derecha mercanlil contemporáneo. de las nuevas instituciones que surgían como una imposición de la actividad económica. en aquellos tiempos tan fecundos en formas jurídicas nuevas. en el sentido consignado en el temo (J. 1904. Pero no fue así. A/onuai</elíeredio mercanlil.y el derecho comercial quizá no hubiera constituido nunca un campo autónomo en el derecho privado {Derecho mercaniil. No ocurrió lo propio con el derecho mercantil. así. 40). al generalizarse los principios desapareció la distinción. traducción de FrarKÍsco Blanco Consians). propiedad quirilaria y propiedad bonitaria. 4 y 6.a renovar con suinfluenciaelderechocivü. traducción de F. p. Huvelin. a dos series de conceptos paralelos: v. se presentaban como dislinlos y contrapuestos. publicado junto a otros trabajos en Hacia un nuevo derechomercaniil. derivadas de acontecimientos históricos transitorios. en el marco de éstas. en el sentido de que la formación de sus normas no se debió al capricho o a la preocupación dogmática del legislador. p. Derecho mercantil. El derecho romano conoció otras divisiones. p. WAYAR I) Si el mundo romano —--abstracción hecha de sus formas económicas— no fraccionó su derecho privado fue porque la división no era necesaria.74 ERNESTO C. Mossa. porque éstas eran rápidamente incorporadas al derecho común (cfr. de un lado. asimismo. y el ius honorarium. SentísMelendo. I y 3. Madrid. y se consolidó el ius civile como derecho común. L'hisioiredu droit commercial.. T. pues de lo contrario el pragmatismo de sus juristas y la dinámica de sus instituciones hubieran impulsado la separación. L.ene! mismo sentido. la íntima vinculación entre el É Scíireesto. y Paris. M.

tan propia de la ideología medieval. 75 derecho comercial y los factores económicos y sociales de cada momento histórico explica la relatividad de su contenido: al evolucionar y transformarse aquellos factores. Barcelona. La vigencia del estatuto mercantil estuvo justificada en épocas en que el comercio era ejercido en forma exclusiva por los comerciantes pertenecientes a las corporaciones. no sólo porque los actosde comercio y.. Y si se reclama la reelaboración del derecho mercantil. el derecho mercantil desarrolló su legislac'ión con notable intensidad. con arreglo a los usos y. la aprobación de un Código único no sólo no será obstáculo para tal emprendimiento. Barcelona. por su sola condición. Pl'b'Y^yr'"™^ del Real Colegio de España. Vicente y Gella.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLíCACIONES. Influyó sobre el desarrollo délas asociaciones de mercaderes. Esto explica por qué se lo deñnió como "el derecho especial de los comer-cíantes" definición que daba por sentado que éstos. pero hoy tales estatutos resultan anacrónicos. como los referidos a la "empresa" y al "empresario" *í.tea}itoiiüdalmeiiie a Nicolíi Lipari. traducción de A.. Estas circunstancias explican por qué se concibe este conjunto de normas como "el derecho propio de los comerciantes". Bolonia. Imroducción ai derecho mercaruil comparado. por esto mismo. pero. ps. según normas escritas. son ejercidos por toda clase de personas. Labor. 1980. IV) Et derecho mercantil surgió como un ordenamiento destinado a regir la actividad profesional de una clase de ciudadanos: los comerciantes. eran merecedores de una legislación diferente de la que se aplicaba a quienes no lo eran. ¿tienen cabida en él la empresa. 1934. I.' 1933. las diferencias entre aquéllos. Karl Heinsheimer comienza su obra afirmando que "el derecho mercantil eS|et derecho privado especial de los comerciantes" (Derecho mercantil. por ello. ps.p.. Pero. sino que puede constituir el punto de partida. Ese desarrollo fue. obra de las corporaciones de mercaderes. más tarde. ¿se adecúa a la realidad económica de nuestro tiempo?. En Alemania subsiste el concepto subjetivo de derecho mercantil. sino porque el concepto de "comerciante" ha sido desbordado por otros. . el empresario o la actividad empresarial? Si se demuestra que aquella parte del Código es obsoleta o anacrónica. Vicente y Gella). 13-14). Dereclio privado I Un ensayo para la enseñan^). y el derecho mercantil quedaba así—autom^camente— reducido a un conjunto de reglas aplicables exclusivamente a determinada clase social (A. estará justificada su derogación. En la Edad Media. y pronto tuvieran éstos sus propios jueces encargados de resolver. Pues bien: nuestro Código de Comercio. su jurisdicción sólo podía alcanzar a los miembros de la corporación. como producto de la concuirencia de gentes venidas de comarcas bien distantes y diversas. en general la actividad económica. 488 y ss. muchos de sus preceptos nacieron al azar. Sin perjuicio de lo que expondré más adelante sobre este tema. evoluciona y se transforma esta rama del derecho. A ello scdebe ajíadirque la organización de castas. por otro lado. Labor. en gran parte.

1. traducción de D. el derecho comercial termina siendo—como lo admitió Rivarola— el derecho de "los actos de comercio". n° 28. lo cierto es que nuestro Código de Comercio se inspira en el criterio objetivo que también inspiró a los redactores del Código de Comercio napoleónico. Sin embargo. aun sin serlo.1. La mayorfa de los comercialistas destacan el esfuerzo de Rosco por definir cl acto de comercio. En suma. De tales premisas se concluye que las leyes mercantiles se aplican a los actos de comercio. cualquiera sea la profesión de quien los realiza" (. "Parte general". ejecutan actos de comercio.76 ERNESTO C. sé define el derecho comercial como el conjunto de reglas jurídicas "que regulan la materia comercial". p. *^ Bolaffio. Ejea. Víctor P. pues el art. pese al esfuerzo de los juristas que se propusieron definir el acto de comercio. y no son pocos los que admiten que es indefinible Así. la ley aplicada a las personas por rajón de su profesión ha pasado a ser ley aplicable a los actos. 3-4). 18 y 23). ps. considerados objetivamente mercantiles. 25).1. traducción de M. considerándolo "el ordenamiento destinado a regular los actos objetivos de comercio" «. Ossorio de Cetrángolo). 7. . 1938. Com. WAYAR b)La superación del criterio objetivo Nuestro Código de Comercio se sumó a la doctrina posrevolucionaria francesa que postuló un criterio objetivo para definir el derecho mercantil. Buenos Aires. los autores del Code han dado un rodeo. se acepta que es indefinible (por todos nuestros autores: R. 1 del Cód. define al comerciante por el hecho de ejercer actos de comercio profesionalmente. Sentís Melendo. pese a que alguna doctrina pretende negarlo. Ediar. por efecto de la "generalización". Luego. de Zavalía. Derecho comercial argeruirw. 1973. pero lo hacen con referencia al acto de comercio. p.11. En obras más recientes. I. Buenos Aires.Tratado de derecho comercial argentino. el acto de comercio tí*^ En la obra de Ri varóla —uno de los grandes tratadistas de derecho comercial argentino—. En Francia. 89. sino "para quienes. sino el conjunto de normas aplicables á Ciertos actos. Curso de dereclw comercial. 1947. Derecho comercial. Compañía Argentina de Editores. porque son éstos los que otorgan a quienes los practican la calidad de comerciantes (comp. qué y cuáles son los actos de comercio. 1975. ¿Cuáles son los supuestos de hecho que conforman la materia mercantil? Tales supuestos de hecho no pueden ser otros que los actos de comercio a los cuales se refiere el art. ps. Fontanarrosa. resultan aplicables no Sólo a todos los comerciantes. se admite que las leyes mercantiles. primero. y sólo para citarlo como ejemplo.1. esa definición no se ha logrado. vol.1. por este camino. p. y asimismo para los casos en que la vinculación jurídica se establece entre quienes tienen calidad de comerciantes y quienes no lo son. Rocco y Vivante. De este modo.1. 8 del códi go de la materia (Derecho comercial argentino. según Bolaffio«. pero concluyen admitiendo que el intento debe considerarse fallido. Buenos Aires. se define la "materia comercial" como todo "supuesto de hecho al que la ley considera mercantil". Lo mismo sucede en nuestro derecho. pues comienzan por definir al comerciante (art 1). Así —concluye—. como la de Fontanarrosa. Buenos Aires. definición que traslada el problema a la definición del acto de comercio o a su enumeración. de ello se sigue que para saber quién es comerciante se debe saber.1. aunque quienes los practiquen no sean coinerciantes. Ossorio y Florit y C. Jean Guyénot. 1. Viterbo deFrieder y S. El derecho comercial noes yael derechade l5s comerciantes.

1924. Renault. 77 pico no existe. Dice en este sentido el autor italiano: "Por su naturaleza. Buenos Aires. el 18 de abril de 1857. ps. 25. Exposición de los codificadores. Paris. un acto de compraventa. resulta difícil negar la conveniencia de unificar la legislación civil y comercial en materia de obligaciones y contratos. p. uno de [os eneraigos acérrimos deja unifica£ÍÓR.. Fue por eso que Vidari. que a nuestro juicio faltaban.. son una excepción de ellas.... 229. por ejemplo. n* 35. era imposible fomiar un Código de Conjercio. al elevar el Proyecto de Código de Comercio al Poder Ejecutivo del Estado de Buenos Aires. Lyon-Caen y Renault) sólo se trata de una oeación artificial del legislador. 151). dijeron: "En el estado actual de nuestros códigos civiles. entonces. p. 1957. tanto que sea ejecutado por un comerciante como por un no comerciante. Buenos Aires. o esta cosa se traslada de un lugar a otro. para poder componer el Código de Comercio" Estas palabras de los codificadores le han permitid^ decir a Satano wsky que la legislación comercial argentina nació bajo el signo de la unificación puesto que aquéllos se vieron Ch. M. 23 y ss. Por ello siempre se transfiere la propiedad de una cosa de una persona a otra. se puede ver también el informe presentado por Malagarriga al Primer Congreso de Derecho Comercial: Actas del Primer Congreso Nacional de Dereclw Comercial.5* ed. ¿Cómo podría ser de otra manera. las mismas relaciones jurídicas sustanciales.) Hemos tomado. II. en tanto que para otros (por ejemplo.. terminó por admitir que entre los actos civiles y los actos de comercio no hay ninguna diferencia esencial o de naturaleza A partir de ese reconocimiento.1. Tratado de derecho comercial. era inútil caracterizar muchas de las obligaciones mercantiles como solidarias si no existían las leyes que determinasen el alcance y las consecuencias de ese género de obligaciones. etc. y parten de antecedentes ya prescritos en el derecho común. y cómo la forma de un acto o la persona que lo ejecuta podría mudar la namraleza y la sustancia del mismo?" (E. (. nos. el camino de suplir todos los títulos del derecho civil. doctores Vélez Sarsfield y Eduardo Acevedo.14' ed.1. t. n" 115. Corso di diritto commerciale. Vidari.. No podíamos hablar. sino suponiendo completa la legislación civil sobre el mandato.. Satanowsky. sobre el particular. 1943. es siempre y sustancialmente el mismo. cualquiera sea la persona que lo haya preparado y ejecutado. Cuando Acevedo y Vélez Sarsfield elevaronel Proyecto de Código de Comercio para el Estado de Buenos Aires (18 de abril de 1857). Librairie Genérale de Droit et de Jurisprudence. 16 y ss. Lyon-Caen y L. e igualmente ello determina. 11. porque las leyes comerciales suponen la existencia de las leyes civiles. de consignaciones. p. Tea. Tales actitudes de la doctrina vienen aconfinnar que la naturaleza de los hechos económicos captados porel derecho civil y por el derecho comercial es idéntica. Manuel de droit convnercial. i n c e s t a por razoiws de utilidad práctica *«. en todos los casos. de transporte. • .LA UNIFICACIÓN OE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES.

sino también en otros países donde subsisten dos legislaciones.. 1962. el Código Civil como la regla general que rige el comercio mismo en los casos no previstos especialmente por la legislación comercial. Alcalá-Zamora y Castillo). 1. p. Universidad Nacional de Córdoba. que estaban destinadas a desaparecer una vez que se sancionara el Código Civil. dejando el tema para los civilistas (cfr. p. Así. Léon y Jean Mazeaud. introduciendo una confusión desastrosa en sus aplicaciones". Homenaje al Dr. y sobre los contratos en particular. en el Código de Comercio. vol. pues la regulación contenida en el Código Civil es mucho más extensa y completa que la consagrada en el Código de Comercio. n° 8. en su Curso de derecho comercial. la compraventa está regulada por el Código Civil. normas sobre la teoría general del contrato.gr..1. ps. no se ocupe de la compraventa —salvo cuestiones particulares (v.. Depalma. 1957. Ejea. Malagarriga. Queda. traducción de L.1. y las particularidades de detalle en que difieren ambos códigos no atañen a la naturaleza del contrato ni a la materia propia de la compraventa so. 752 y ss. t.78 ERNESTO C. 30. La separación completa del Código de Comercio obligaría a repetir en su texto una gran parte de las prescripciones del Código Civil. ps. la transferencia de casas de comercio. 1963. Lo mismo sucede en España. según se lee en la Exposición de Motivos de esa reforma: "La falta de un Código Civil obligó a los autores del Código de Comercio a introducir en éste numerosos títulos y disposiciones sobre materia civil. 328. II. Henri. La identidad fundamental de los hechos económicos regulados por el derecho civil y por el derecho comercial no justifica el mantenimiento o la subsistencia de dos legislaciones. 109 para los medios de prueba de la venta 5'. C. . Buenos Aires. "Los principales contratos". que en materia de compraventa la analogía entre ambas legislaciones es tan grande que no se puede señalaf—con éxito— una sola diferencia de estructura o de funcionamiento. Guyénot. 10 y ss. Código'de Comercio y leyes complementarias. 111. cuando se reformó el Código de Comercio. aun cuando constituya un "acto de comercio".. No sólo en nuestro derecho se advierte esa identidad fundamental.1. que era forzoso suprimir después de la sanción de aquel Código. Zavala Rodríguez. C. así. etc. 13 y ss. Buenos Aires. Esta situación quedó confirmada en el año 1889. Lecciones de derecho civil. por lo cual no cabe más que acudir a las disposiciones del Código Civil para solucionar las numerosas cuestiones no previstas. por ejemplo. la exigüidad de los preceptos referidos a la compraventa contenidos en este último le imprimen a esa regulación un carácter notoriamente fragmentario. Es verdad. Yadarola. parte tercera. WAYAR obligados a incluir. nos. Esto deM. Mauricio Yadarola. " Por ello no sorprende que I. dado que el Código de Comercio únicamente contiene el art. en Francia. Tratado elemental de derecho comercial.>—.

el régimen vigente es único. Un código único bien puede armonizar la simplicidad de formas y la mayor tutela del crédito con las exigencias actuales de la actividad económica. que requieren acentuar la simplicidad de las formas y una mayor tutela del crédito. Tecnos. la síntesis legislativa de estos tiempos. 8. Langle y Rubio. Bosch. a lo sumo. de Comercio. soluciones distintas en uno y otro código originadas en los dispares criterios de política jurídica que pudieron adoptar sus redactores. el hecho de que este contrato no requiera una doble regulación es un claro síntoma en favor de la unificación. y que las diferencias no son insalvables. 450 del Cód. "Si una letra de cambio —dice Ripert— está sometida a ciertas reglas inherentes a la naturaleza o a la forma del título. el argumento de que la complejidad o intensidad de las actividades económicas. la fianza. 3.1. Según se deduce del art. sea o no comerciante el que la efectúe? Los contratos que se utilizan en la vida comercial son los mismos que los que se emplean en la vida civil. y constituir. Pero. Por último. ésa es una razón más para suprimir la dualidad de nuestro derecho interno. 1969. tampoco. inc. El contrato de compraventa mercantil. En definitiva: el criterio objetivo 53 que inspiró a los autores del Código de Comercio no sólo fue ineficaz para dehmitar la materia mercantil. a la par. l. sin tener en cuenta "el carácter civil o comercial de las partes o del contrato" (art. ¿Porqué han de someterse a reglas distintas en cuanto a la prueba o a la competencia? Se dice que el motivo es el carácter particular de la vida co- .. Convención de Viena). la compraventa es uno de los actos de comercio más importantes. p. 1 y 2. se advertirá que tampoco hay diferencias esenciales. además. Barcelona. incs.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. la Convención de Viena (suscrita el 11 de abril de 1980) sobre compraventas internacionales. ¿por quó una venta no podría tener un estatuto único. Una concepción basada en el criterio objetivo conduce a defender la idea de la unidad del derecho privado. justifica la subsistencia de normas elaboradas hace más de un siglo. y ello sin consideración de la cualidad jurídica del firmante. pero tales cuestiones no son insuperables. 8. pero señala que la unificación no debe impedir la consagración de reglas particulares (£1 contrato de compraventa. si se revisa y compara las normas que ambos códigos destinan a otros contratos típicos —como el mandato. que fue incorporada a nuestro derecho por la ley 22.1. como las que se conservan en nuestro Código de Comercio para reglar obligaciones y contratos. 1958.765.. No convence. Se podrá hallar. 79 muestra —como lo reconoció Langle y Rubio — que pese a la existencia de dos legislaciones. el depósito y el mutuo—. consagra un régimen uniforme para todas las compraventas comprendidas en ella. Ramón Badenes Gasset se muestra partidario de la supresión de la doble legislación. Si en el orden internacional se ha dejado atrás la doble regulación para el mismo contrato. Madrid. y del art. E. 16-17). ps.

52 y ss. Ripert deja a salvo su opinión en el sentido de que la unidad del derecho privado debe preservar las reglas relativas al ejercicio de la profesión de comerciante. Se ha dicho que la regulación jurídica del empresario. al derecho mercantil—. para extraer de ella aquellos sujetos y relaciones que requirieran. ser regulados por esta rama del derecho. esta doctrina ^ afirma que son tres los elementos esenciales: 1) el empresario. en Suiza. que es la persona que en forma organizada y profesional realiza una actividad económica. ps. por su estructura. pero en la sociedad moderna el espíritu comercial domina la vida civil. Para Lorenzo Mossa. y con mayor motivo para los que. que es la organización de que se vale el empresario para el logro de sus fines. con ese propósito. Con esa reserva. realizados por no comerciantes. especialmente. Madrid. 1965. el derecho que regule las empresas. y 3) la actividad económica del empresario. la unificación del derecho de obligaciones y el derecho mercantil. WAYAR sino que contribuyó a alentar la tendencia hacia la unificación de la legislación sobre obligaciones y contratos. El derecho mercantil. en particular. Manual de derecho mercantil. sin duda. elementos y fines. consiste en la realización de actos en masa. la autonomía del derecho mercantil se explica por la necesidad actual de la organización económica. en el momento capitalista más agudo y ahora en el paso a un sistema más justo. será. la realización de tales actos exige una organización adecuada. que ha reemplazado al gastado derecho comercial. Broseta Pont. n' 11). ^' Se parte del siguiente planteo: la actividad económica se caracteriza por la realización de actos jurídicos en masa —repetidos en serie—. La empresa. en sentido jurídico. Un régimen uniforme sería en todo caso más simple y daría satisfacción al ideal de igualdad y al espíritu de lógica" (G. 2) la empresa. y procura demostrar que el concepto de "comercio". en definitiva. Tecnos. Corresponde a Garios Wieland. p. por M. Du- . de la empresa y de la actividad que desarollan constituye yxx nitevo derecho ^5. Las personas pierden su importancia frente a las organizaciones de bienes y de las fuerzas vivas por ellas engendradas. Wieland tonuí como punto de partida el examen de los actos de comercio —que pertenecen. realizada por medio de la empresa. Tratado elemental de derecho comercial. y a Lorenzo Mossa. c) Un nuevo derecho: el empresario. es preciso reconocer que es difícil justificar la existencia de reglas jurídicas especiales para los contratos efectuados por un comerciante. Ripert. Como producto de tal observación. "La empresa —dice—. el mérito de haber propuesto y desarrollado este nuevo concepto del derecho mercantil.80 ERNESTO C. ha asumido otra vez el movimiento propio de la actividwl profesional. y. en Italia. y esta organización se llama "empresa".. se reclamó una atenta observación de la realidad económica. son calificados como "actos de comercio". la empresa y la actividad empresarial Desechado el criterio objetivo. sin dejar de ser cl detecho que regula los actos jurídicos realizados en masa. llevados a cabo por una organización que llama "empresa". 10. agrega. ^ Doctrina representada. se buscaron nuevas pautas para trazar los límites del derecho "mercantil". 11.

Para otros 5*. pues— necesariamente— su régimen jurídico habrá de integrarse con leyes especiales o con normas pertenecientes a otras ramas del derecho. un nuevo nombre: "derecho económico" o "derecho de la economía". La elaboración de este derecho —actual o futura— no se opone a la unificación. me limito a señalar que creo que es posible la unificación. es el derecho de la empresa. en Hacia un nuevo derecho mercantil. a los que el derecho mercantil trata de proteger" (J.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLAQÓN SOBRE OBLIGACIONES. El derecho había procurado asegurar su creación. Crisis del derecho mercantil contemporáneo. ni negar las dificultades que debe sortear quien pretenda resolverlo. Si por definición (elemental y primaria) la empresa es la organización de capital y traéajo. No me propongo abordar el riquísimo campo de investigación que ofrece el denominado "derecho económico". Es suficiente que el nuevo código contenga las normas básicas relativas a laempresa.. ps. Santos Briz. Mossa. junto a otros trabajos. no una determinada clase de actos. Revista de Derecho Privado. 210). la perpetúan y la renuevan en el mudar continuo de las personas. resultan ajustadísimas las palabras de Garrigues: "Si la doctrina de los actos en masa (Wieland) abrió el camino verdadero hacia el concepto del derecho mercantil. A esta altura del discurso sobre el derecho mercantil como derecho de la empresa. cuya existencia supone la del empresario.. Y es así. fácilmente se descubre que el derecho mercantil ran éstas en el tiempo. adoptando. La razón es que desde el momento que el derecho mercantil tiene como objeto. Garrigues. sino que tampoco se detiene en la empresa. La afirmación anterior se basa en los fundamentos que siguen: I) La empresa. efectivamente. que en no pocas ocasiones entran en conflicto con los del empresario. 81 mercial que sirvió en los siglos anteriores. El derecho mercantil de hoy. perfeccionan la iniciativa humana. quizá antagónicos. incluso. cuando la empresa revestía la forma de sociedad. forzosamente ha de entrar en contacto con normas jurídicas de diversa naturaleza. que protegen intereses. por ello. 1963. sin asumir tamaña responsabilidad.en resumen. 4-5). particularmente de la anónima" (L. cuyas normas tutelan los derechos del trabajador. ¿es un obstáculo para la unificación? No es posible desconocer la complejidad del problema. este derecho va mucho más allá. pues la empresa también es regulada por el derecho del trabajo. sino una determinada organización de cosas y de personas (la empresa). Derecho económico y derecho civil. Derecho mercantil. la doctrina de la empresa abre la puerta a la crisis actual de nuestra disciplina. La linfa del cuerpo social pasa a través de estos ganglios vitales de la economía nacional e internacional. pues no sólo rebasa los moldes tradicionídeS'del derecho mercantil. Madrid. sino algo más modesto: hallar una respuesta para el siguiente interrogante: la elaboración de este derecho. aunque ella no consagre el régimen íntegro que se reclama para la empresa y la actividad empresarial. no constituye una materia cuya regulación jurídica corresponda a una sola rama del derecho. . su vida. p. vigilar su desaparición. para ingresar de lleno en el campo de la economía. ^ Para una caracterización del derecho económico se puede ver I.

etc. así. la ley 21.240 (Defensa del Consumidor). por ejemplo. que va conquistando una posición dominante en la legislación de todos los países. Parece verdad. . la ley 25. en Hacia un nuevo dereclw mercantil.867 (venta de fondos de comercio). de Comercio. la ley 20.) contenido en nuestro Código Civil. en suma.065 (Tarjetas de Crédito). en los planes de desarrollo. 267. y que se manifiesta en el dirigisroo de la economía. WAYAR sólo podría regular lo concerniente a uno de los factores que integran esa organización: el capital. etc. sin que esto sea suficiente para negar la conveniencia de unificar el derecho común. administrativas. el régimen de las obligaciones dinerarias (intereses. p. etc. Bolsas y Mercados). La disciplina jurídica de la empresa. la ley 25. Si biísn ambos derechos —el "mercantir y el "laboral"— contienen normas que disciplinan la empresa. sino un conglomerado de normas constitucionales. fiscales y mercantiles que tienen un denominador común: el propósito de ordenar jurídicamente la economía nacional" ^7.82 ERNESTO C. "Será un sector de ese derecho de la organización económica general —dice el profesor español—. la materia mercantil qiie enumera el art.337 (cooperativas). conresponde a varias ramas del derecho. la ley 17. la ley 24. ni siquiera derecho privado. las diferencias que hay entre ellos (de contenido.924 (casas de cambio). de principios. que el futuro derecho de la empresa no será mero derecho mercantil. anatocismo. de método) aconsejan mantener la autonomía de cada uno. Derecho que no constituye una rama del derecho propiamente dicha. importación.262 (Defensa de la Competencia). la ley 22. Reto sin respuesta. disperso en distintos códigos y leyes. Garrigues. / II) En el estado actual de nuestra legislación hay un derecho económico —no es posible negario—. El otro elemento de la fórmula —^las relaciones de trabajo—constituyen el objeto de otro orden jurídico: el derecho del trabajo y de la segundad social.526 de entidades financieras. como lo advirtió Garrigues y lo demuestran algunos ensayos legislativos franceses. sino derecho de la economía o derecho público. la ley 18. Todo este conglomerado de normas regula —por fragmentos— la materia propia del denominado "derecho de empresa ". No estoy de acuerdo con aquella opinión según la cual es precipitado todo intento de unificación cuando el derecho de la economía aún no ha J. en las normas sobre comercio de exportación.811 (Comisión Nacional de Valores. la ley 11.156 (Lealtad Comercial). 8 del Cód. y no es inapropiado que una de esas ramas esté incorporada en el código unificado. que se exhibe incontenible y pujante.

Si bien esa regulación habrá de ser. aquel sector del ordenamiento. pero esto ya es otro problema. entre otras cosas. 83 sido desbrozado 5«. por la abundancia de leyes. ps.. abundancia normativa que lo toma inestable y transitorio.1. Derecho económico y derecho civil. No se puede pretender que un Código de derecho privado abarque en su totalidad la teoría de la empresa. un notable contraste con los caracteres con que se presenta el derecho económico. así. Por cierto. señala Santos Briz. necesariamente. decretos y reglamentaciones. 7. No se niega—sin embargo— que ese conjunto compuesto presenta un elenunto de unidad: todas estas reglas tienden a la organización de la cálida de producción tal c o m o la contemplan los economistas. Santos Briz.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGAaONES. puede sentar las bases para sistematizar. p. publicado en el libro Estudios jurídicos en homenaje a Joaquín Garrigues. y se sitúa sobre el plano económico y social" (A. en "La Ley". . que resuelva todos sus problemas. El derecho económico se disgrega en varias ramas. 1. el legislador puede dictar un Código de derecho privado que incluya una parte de ese contenido: aquel que corresponde al derecho privado. 44-45. Si el Cócügo de Comercio contiene el estatuto del comerciante y éste ha sido reempla^* Cfr. en todo caso. Se trata. de un derecho compuesto. Verón. el régimen de las obligaciones. Empresa y sociedad en el pensamiento de Joaquín Garrigues. de allí la afirmación de que el derecho de la empresa — c o m o unidad— no existe. estimo que ese Código debe contener las reglas básicas sobre el "estatuto" del empresario. Polo. La unidad es. al derecho civil. será de capital importancia la metodología interna para la elaboración del código y la determinación precisa de las instituciones que puedan ser incorporadas a él. ni. Mientras el derecho económico evoluciona y los expertos se esfuerzan por precisar su contenido. la opinión de A. V. además. p. en cierta maiKra. diario del I8/11/1987. Este derecho no puede ser incorporado al Código Civil. 170). ni se han trazado los límites normativos de laempresa. n' 221. "que toma prestado a la vez el estatuto de las personas. éste —dinámico y cambiante— se caracteriza. La sucesión de coyunturas y crisis exige una incesante adaptación del derecho económico a nuevas situaciones. menos aún. fragmentaria. al detecho mercantil y al derecho del trabajo. dentro de los límites de la teoría general.. que muestra. el régimen de los bienes. La unificación civil y comercial en materia de sociedades y el derecho de la economía y de la empresa. extrajurídica. ni) ¿Qué fragniento del "derecho de empresa " puede ser incorporado al Código de derecho privado? 1) En una primera aproximación al tema. ^' J. la estabilidad del anterior ordenamiento es socavada por medidas transitorias y resoluciones temporales e improvisadas s'.T^lpit/^ÉLIBÍ^xcSlé don creces la materia propia de aquel código.

¿por qué estatuto habrá de regirse? Entre las pautas que se debe tener en cuenta —según se ha sugerido— para legislar sobre la empresa. la transmisión requiere reglas particulares (v.Biüseta Pont. p. v. la legislación que le suceda debe contener el estatuto del empresario. Sociedad y contratos asociativos. 2) Pese a la controversia acerca del concepto y la naturaleza de la "empresa". Por tanto. al misino tiempo. Por la compleja conformación del objeto. además.. asesoramiento en la producción. si se admite que en el concepto de empresa está comprendida la "hacienda" o el "fondo de comercio". o sean titulares de un establecimiento comercial. Ferro. de usufructo y se puede constituir ^ Se debe tener en cuenta que "empresario" puede ser tanto una persona física como una persona jurfdica.). 1987.-y si se deeide. reglas que constituyen un régimen diferenciado del que se aplica a la compraventa común. protección de los acreedores del empresario. comunicación de secretos de fabricación. industrial. el "estatuto" que se les aplicará será —es obvio— el que está contenido en esa ley. ManuflAps. 86). derogar el Código de Comercio. Sino que también pueden ser considerados tales el "inquilino" o el '"usufructuario" (comp. incluidas las reglas a las cuales hay que ajustar el cumplimiento de tales cargas. p. etc. Pues bien: ser "titular" del establecimiento no involucra —únicamente— al "propietario". para estas últimas. un interrogante: ¿es posible la existencia de una persona jurídica que. forman parte del "estatuto" del empresario que se debe incorporar a la nueva legislación." deben inscribirse y llevar contabilidad. Zavalía editor.gr. 1016 del Proyecto de Unificación de 1987 dice: "Las personas físicas que realicen una actividad económica organizada para la producción o intercambio de bienes o servicios. 89-92. El art.d:empr«»ir(&. sin embargo. E. el deber de llevar contabilidad.. 202). H. Btoseta Pont. 59).. Aslrea. la doctrina está de acuerdo en que ella puede constituir el objeto de relaciones jurídicas . Cabe. 1016 del Proyecto de Unificación de 1987. el Código Civil debe limitarse al empresario-persona^física. se ha indicado: "Dejar perfectamente aclarado..550. 1979. Pero. Buenos Aires. H. M. sin necesidad de explicitaciones doctrinales. Legislación de ta empresa. limitarse a reglar las particularidades requeridas por esta clase de sujeto Así. Pero si la nueva legislación está destinada a ser el derecho común. . evitar la compeItencia desleal. el deber de inscribirse en el Registro Público. sj^adoptan uno de los tipos sociales previstos en la ley 19. " Cfr. Manual. Así parece claro el texto del art. la empresa puede ser objeto de arrendamiento.gr. WAYAR vZadcuvabsGffbido p(x^. Dejando a un lado el problema que plantea la definición de "empresa". sin constituirse como sociedad típica. no se puede desconocer que puede ser objeto de venta o de transmisión por otro título.84 ERNESTO C. Buenos Aires. Richard. que la empresa comercial es un objeto de derecho del que resultará titular un sujeto individual o colectivo: el empresario o la sociedad comercial" (R. la doctrinaestá de acuerdo en que la empresa puede ser "objeto" de relaciones jurídicas 0^. realicé una actividad económica? Si cabe esa posibilidad. de cesión. sino que debe. al contrario. p. no se ha de pretender que sus normas se refieran exclusivamente al empresario. Así.

Bajo el rótulo "De la empresa en general'.LA UNIFICACÍÓN DE LA LEGISLAaÓN SOBRE OBLIGACIONES. el título VIII. El Códice no contiene una teorfa integral de la empresa. Acotaciones de un turista sobre reforma de la empresa. 303). se regulan los empresarios sociales. el ü'tulo VI. refiriéndose allí. como organización. 2082 a 2134). que debe inscribirse (art. ps. al empresario. El libro quinto del Códice se titula "Del trabajo" y dedica su título II —bajo el epígrafe "Del trabajo en laempresa"— a las siguientes materias: cap. que se desvanece leyendo no sólo los rótulos de ese Código. 2555) y que debe observar las reglas sobre competencia (art 2557). puede ser materia a regular porel derecho privado. señores —decía Garrigues en una de sus conferencias—. Se regula la relación de trabajo. pero no se ocupan de ella.2062. que puede servirse de una hacienda (art. entendida como el conjunto de actos que realizad empresario por medio de laempresa. N. pero tales normas no son suficientes para considerar que el Códice contiene el derecho de la empresa (cfr. ¿Se puede sostener que el Código italiano adopta el derecho de la empresa? "La empresa. el título X. ala regulación de la competencia y de los consorcios: y el título XI contiene disposiciones penales sobre sociedades y consorcios. uno de los elementos de la empresa. cuya condición de tal tiene importancia a los fines de los arts.. sino. b) a la actividad profesional que desarrollael empresario. El título V. Pero la empresa. "Del trabajo en la empresa". incluso el Código italiano de 1942. y se regulan las invenciones y la competencia. el título VII. Así. 2135 a 2187). mejor dicho. 479 y ss. a los colaboradores del empresario. cap. 2188a 2221). las sociedades. del mismo libro.2238. que configuran contratos concluidos por adhesión de los consumidores a condiciones generales de contratación o a cláusulas predispuestas porel empresario. al registro. en derecho comparado se conocen sistemas que han unificado el derecho privado y que no se propusieron. Garrigues. a la relación de trabajo y al aprendizaje. Dereclu) privado (Un ensayo para la enseñanza). está ausente en los códigos. su articulado. a los derechos sobre tas obras de ingenio y sobre los inventos industriales. a las empresas cooperativas y de seguros. III (atts. 3) Una parte de la actividad empresarial. "De la empresa agrícola". elaborar el derecho de la empresa. no'aparece en parte alguna" (J. se regula el patfimonio de la empresa. si aquella actividad se caracteriza por la realización de actos jurídicos en masa —repetidos en serie—. lo que es más grave. cap. es decir. cuestiones todas qUíHMib Jétí re<|iíie-" ren normas particulares. a la contabilidad y a la Insolvencia. I (arts. 2070.1330. Esto —agregaba— es una pura ilusión. IV) Por último. también en sucesivas secciones. 85 sobre ella derechos reales degarantía.1655. y 1824. los códigos de derecho privado se limitan a levantar acta de que la empresa está ahí. en Hacu¡ un nuevo derecho mercantil. el título IX.). a la representación. Sus normas se refieren: a) a los sujetos. a la asociación en particular. . tales contratos deben ser regulados porel código único. al mismo tiempo. la definición de empresa brilla por su ausencia y sólo se define al empresario. p. es decir. refiriéndose allí. 2196) si realiza una actividad comercial. cap. VIII. n''4. a la hacienda o establecimiento. en sucesivas secciones. puesto que define al empresario (art 2082). Lipari. "De las empresas comerciales y demás empresas sujetas a registro". que se presenta por la doctrina mercantilista como el primer código que recibe en su seno la empresa y hace de ella el centro del derecho mercantil.1722. sólo la regula fragmMitariamenie.2247. II (arts. se refiere a las sociedades. 1368.2195. como el Código Civil italiano de 1942 « y.

. ciertos contratos que constituyen una "actividad" empresarial —^v. Galli.de 25 de junio de 1850).—. Buenos Aires. . conttato de edición (atts. dice el art 1013: "Será considerada comercial: (. 11. por ende. no contiene referencias al "empresario" entre los sujetos. sf.. derecho privado. etc. F. desde los primeros intérpretes del Código C i v i l " hasta los civilistas de mayor Hombradía en la actualidad <« se han manifestado partidarios de ella. Por otra parte. Pedro León. López de Zavalía. cabe destacar que si bien no es unánime. 73. que comentó en sendas obras los códigos Civil y Comercial. e). dispone en el art 2810 la derogación del Código de Comercio. exclusivamente.86 ERNESTO C. 2* ed. Por ejeroido.. " Lisandro Segovia. contrato de seguro (arts. comíalo de transporte (aru. fiscales y mercantiles: 2) El derecho de la empresa —como sistema— aún no ha sido elaborado. regula. p. J. sí es mayoritaria la doctrina que se ha pronunciadoen favor de la unificación. WAYAR en época más reciente. se pronunció en favor de la unificación de las obligaciones y contratos {Exposición y crítica del nuevo Código de Comercio. Entre nosotros. d) La doctrina Por último. 867 a 879). 3) No se puede pretender que un Código de derecho privado contenga íntegra la teoría de la empresa. La República Federativa de Brasil también unificó su legislación. V) En conclusión: 1) El derecho de la empresa no es. administrativas. 1346a 1695). que entró a regir el 1 de enero de 1987. En efecto. ni impedirá la autonomía del nuevo derecho. como y a se ha dicho. entre otros. 1975. Parte genera!. Se compone —como lo ha señalado Garrigues— de un conglomerado de normas constitucionales. continúa vigente. con excepción de su libro tercero. ni tampoco regula la "empresa" como organización. inc. "Introducción". que contiene el nuevo Código Civil. etc. cuyo contenido fue reemplazado por el nuevo Código. esa tarea incumbe a varias ramas del derecho. 922 a943). Esta tarea —actual o ñitura— no es obstáculo para llevar adelante la unificación del derecho privado. el Código Civil vigente en la República del Paraguay desde principios de 1987 f>*. XXXII). el Código Civil (Ley 10. En ** Ei Código Civil del Paraguay. derogó la primera parte del C6á\gdM€6mem^¡jey356. como tampoco la unificación habrá de evitar aquella elaboración. que la calidad de comerciante y la actividad mercantil están —además— reguladas por la Ley del Comerciante.406 del 10 de enero de 2002). ni siquiera es una rama del derecho propiamente dicha. el cual. p..Cabe hacer notar que la ley 1183. Buenos Aires. se deduce del art 1013. Zavalía editor.) e) cualquier otra actividad calificada como tal por la Ley del Comerciante". de Lafaille. La unificación ha merecido el respaldo. Teoría de los contratos.gr. pues.

b) A Verún. Sáemo. no cabe soslayar una opinión sobre el proyecto que en 1987 aprobó la Cámara de " Por ejemplo. I y 3. 3°) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993. y 4°) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998. en efecto. ^ El ptedoroinio de la tendencia unificadora se puede ver en M. 1 -7. Cámara. 421. en el proyecto "falta una teorfa integral que se ocupe de la empresa en todas sus múltiples facetas como centro donde convergen variados intereses. que se invoca c o n » ^ ^ i l K j ^ q ^ auj^ptidad. quienes acuerdan créditos) y a los consumidores". Satanowsky.". 87 el mismo sentido se expresaron los exponentes del derecho mercantil«. M. en "R-D-CO. 187-262. Una aproximación ai proyecto de unificación legislpiiva civil y comercial. 33-36. 759 y ss. Según este autor.". Derecho comercial argentino. ps. 1968. Zavala Rodríguez.vs. en Estudios de derecho cMl en homenaje a Héctor Lafaille. naerece ser aclarada para evitar equívócoá: ía ümfí&áaí^ c|ue cuenta con el respaldo de la doctrina es la unificación de las normas spbre obligaciones y contratos. ps..9\iH5. en Homenaje al Dr. ps. LOS PROYECTOS DE UNIHCAQÓN Y DE REFORMAS DE NUESTRO DERECHO PRIVADO En la República Argentina se han sucedido diversas propuestas de unificación y reforma de la legislación civil y comercial. Código único de las obligaciones. se han conocido cuatro proyectos que serán individualizados por orden cronológico. La Europa de mañana y la unificación del derecho. resulta innecesario citar la nómina de autores partidarios de la unificación ^. 11. Con esa salvedad. Mauricio Yadarola.. junio de 1987.LA UNinCACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGAaONES. Yadarola. p. año 3. año 20. 399-408). C J.. Buenos Aires. ps.aanificación que respalda ladoctrina es la referida a obligaciones y contratos (H. ps. n* 11. § 36 ter. t II. L. diario "La Ley" del 18/11/1987. en "R. opinión reiterada en numerosos congresos y jomadas. Depalma. C Malagam*ga. Tratado dederechocomercial. ps.i. a los acreedores (en particular.D. La unfficación del derecho civil y comercial y elpensamienlo de LafaÜle. La empresa ante un proyecto de unificar la legislación civil y comercial. Fbntanarrosa. Para este autor.noi.1970. La im^ación civil y comercial en materia de sociedades y el derecho de la economía y de la empresa. 2*0 Proyecto de la Comisión Federal de 1993. etc. n* 234.O. como: 1°) Proyecto de Unificación de 1987. diario "La Ley" del 7/12/1987. ^ Ladoctrinahaímpugnadoelproyectode 1987 desde enfoques vinculados con el derecho de la empresa: a) M. U. a) El Proyecto de Unificación de 1987 Afirmadas la conveniencia y la necesidad de la unificación. Pero esta afirmación. Desde el año 1987. es .C.\. intereses concernientes a su titular —propietario—. R. al personal empleado en cuanto es una fuente de trabajo. 319-347.

Este autor. ya que el proyecto "adolece de excesiva inseguridad y discrecionalidad en la delimitación de las personas sujetas a las cargas de inscripción en el Registro Público y de llevar libros. Dice este autor. señala la inconveniencia de "comercializar" el derecho civil: "He aquí —dice— el pecado original del proyecto. Más adelante agrega: "El derecho de la empresa debe ser objeto de detenidos y sistemáticos estudios en función de que se moldea sobre principios más flexibles que los civiles. Suárez Anzorena y J. en la redacción del proyecto—. por su condición de empresarios".88 ERNESTO C. ley 19. El proyecto de unificación y el universo jurídico Societario. en la estructura de un Código de derecho privado. Opina este autor que el proyecto trae como resultado "el que desaparezca la regulación juspri vatista de la actividad económica y mercantil —sea en su faz objetiva.D. e) H. sea en su faz subjetiva. cuando secxhib«i incontenible un derecho de la empresa —pujante. que a nuestro juicio bastaría para desecharlo.O. "La relación entre empresas y de éstas con el público. Pasados cuatro años desde que "precipitado todo intento de unificación cuando el derecho de la economía aún no ha sido desbrozado. 379-413. arts. y el proyecto de defensa del consumidor. lo cual repite muchas veces la Ley de Sociedades. como regulación de los actos económicos o comerciales. dada su nota de universalidad. la legislación laboral. ps. 1 -7. que tradicionalmente se ha tratado en los códigos mercantiles y ahora desaparecería junto con el Código de Comercio. con frecuencia. Sin embargo —añade—. Los citados afirman: "Sólo parcial- . La experiencia estatizante de la Argentina. Veiga. que presupone la empresa ^v.550. 2. ps. c) F. etc. A. C. ésta es la realidad del mundo contemporáneo: o la economía se rige por normas de derecho privado —en sociedades libres—. A. WAYAR Diputados de la Nación. Una aproximación al proyecto de unificación legislativa civil y comercial. como estatuto del comerciante o de la empresa—. ponen de manifiesto que el peligro señalado no es abstracto ni lejano". n" 117. no es exclusiva de este proyecto: la solución mediante las personas físicas y personas jurídicas pretende escapar a la doctrina de la empresa —adoptada por el Códice Civile—. y. en diario "El Derecho" del 20/10/1987. sindical y de obras sociales. incorporada al Código Civil en el anexo 11".gr. cambiante y dinámico— reconocido por la doctrina y jurisprudencia argentina y extranjera". En efecto.". 1-3. d) D. que recurre a formas sencillas de instrumentación que. ps. buena fe y equidad. echa mano de la institución en el art. uno de cuyos propósitos estaba dirigido a concretar la unificación de la legislación civil y comercial. Cámara. en su conjunto. y qué reside en la invasión abusiva y arbitraria del mercantilismo en el territorio del derecho privado común".. £2 proyecto de unificación de la legislación civil y comercial. Alsina Atienza. Lamas.C. n''228. f) C. en "R. 367 y 377. contrastan con las solemnidades de los contratos civiles". Otros preceptos hablan del 'empresario'. francamente opuesto al proyecto de unificación. año 20. y en el título del último texto menciona 'las uniones temporarias de empresas'. n" 6845. con mayor razón. El proyecto de unificación de normas civiles y comerciales: algunas de sus muy gravesfalencias. en diario "La Ley" del 4/2/1988. En párrafos posteriores afirma que el proyecto es insuficiente para suplir la derogación del Código de Comercio: "Debe advertirse —dice— que al derogar el proyecto todo el estatuto del comerciante. significa por sí mismo la existencia del riesgo de que a la regulación privada la suceda una regulación pública. junio de 1987. en diario "La Ley" del 27/11/1987. se produciría un gran vacío".. p. además de la dinámica propia del mundo de los negocios. n" 24. la vigencia de la Ley de Abastecimiento. 1016. o se rige por normas de derecho público —en sociedades colectivistas—.

a cuyo respecto cabrá proponer modificaciones en todo cuanto se estime necesario".. que presidió el profesor de Córdoba doctor Luis Moisset de Espanés. Esa Comisión técnica. con el propósito de demostrar que éste es uno de los problemas más importantes que se debe resolver. y cap. Le Pera. ya que la Ley de Sociedades no brinda una regulación empresarial de la sociedad. doctores Héctor Alegría. Mas —apegan—. 3. Deliberado criterio. y sin que ello implique aprobación específica de sus textos y contenidos. se dijo: "Los doctores F. H. Richard. sin deberes de inscripción registra! ni sujeción a las cargas respectivas". J. Niel Puig. afinando. 55-69. J. López de Zavalía. g) E.032 y lo remitió al Poder Ejecutivo para su iHomulgación TI. Palmero. consideran las 'notas explicativas' que 'el modo moderno de organización de una actividad económica es la asunción de la forma de una corporación' <sic). 4. n' 105. Wayar opinan que el proyeqto constituye un instrumento básico de labor. 1-2. L. Ravignani y A. F. Pero el Poder Ejecutivo lo vetó úitegramente mediante decreto 2719/1991. Sobre este trabajo se puede ver el comentario de S. García Castrillón. L. "La empresa". que estimamos creada en razón de fines. a la vez. C. emitió el siguiente despacho: "Los doctores J. las relaciones entre empresa y sociedad". ™ Elódeabrilde 1988 el Senado. o en razón de contratos de colaboración. J. Atilio Aníbal Alterini. qué no conocemos tenga precedentes en el derecho comparado. Insatisfactorio criterio —afirman—. ps. el 27 de noviembre de 1991. 89 fuera ^robadoen diputados. sin modificación alguna. Más adelante señalan que el proyecto contiene una "orientación original. Como queda anunciado en el texto.LA UNIFICACIÓN OE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. ^' Cabe dejar sentado que el proyecto que finalmente aprobó el Senado fue. respecto de las sociedades. abarcando dentro de sus regula^ones los supuestos particularmente relevantes de ejereñcio de su actividad por cualquier persona jurídica societaria. csp. en diario "La Ley" del 27/5/1988. el que elaboró una Comisión Especial Honoraria que integraron juristas de reconocido mérito y prestigio. ps. L. Suárez Anzorenay E. Rodríguez Saá consideran que su carácter de instrumento de trabajo ha sido aceptado al comenzar su examen en particular. el ejercicio de trascendentes actividades ecoiuSmicas y empresarias. máxime cuando del análisis en particular hasta ahora cumplido se ha constatado la necesidad de reelaborar todos los textos examinados". sólo consideré oportuno transcribir algunas críticas y observaciones que ha formulado la doctrina. M. C. que resultaría premahira. C. ps. Jorge Hora- . que permite a la vastedad de figuras que caben dentro de los amplísimos contenidos de loscontratos asociativos y de la sociedad simple. M. D. Sociedad y contratos asociativas. Sociedad y contratos asociativos. 29-54. considerando debe incluir la ley que se sancione un régimen integral de la empresa. a cuyo régimen se remiten. por lo que aconsejan que sea aprobado en general. de Efrafn Hugo Richard.. puesto que únicamente a las personas físicas que laejercitan les impone —«alvo las excepciones que determina— el deber de inscripción en el Registro Público y las cargas correspondientes. mente acepta el proyecto legislar sobre la actividad económica organizadacomo empresa. En otro dictamen en miñona. J. Moisset de Espanés. Y que no compartimos —concluyen—. C. sin prejuzgar sobre una aprobación en general. el Senado de la Nación ™ sancionó este proyecto de Código Único Civil y Comercial. mediante Resolución DR 10/1987 designó una Comisión técnica de asesoramiento para que colaborara con la Comisión de Legislación General de esa Cámara en el estudio del proyecto que había aprobado Diputados. no abordaré aquí el problema que plantea el derecho de la empresa. Ray. regisü^ándolo como ley 24. Russomano.

títulos y capítulos) y de respetar en la mayor medida posible la enumeración de sus artículos. Furque. Osear Fappiano. La propuesta de derogación del remanente del Código de Comercio era y es inevitable en atención a lo residual de su texto. de la Vega. prácticamente nada queda en la actualidad. Miguel Carlos Araya. III) Algunas de las reformas propuestas en materia de obligaciones.P. estableciendo que "quien sin justa causa se enriqueció con perjuicio de otro debe indemnizar este perjuicio hasta el límite de su CÍO Alterini. que en su momento concitó una importante aceptación. tenía la ventaja de mantener la estructura del Código Civil (sus libros. El Proyecto de 1987 propuso la unificación de la legislación civil y comercial de acuerdo con el siguiente método: 1°) El primer paso consistió en independizar del Código de Comercio toda la legislación especial que estuviera incorporada a é l . Horacio P. . WAYAR I) Método. para adecuarlos a las exigencias y requerimiento actuales. ' '* 2°) Como segundo paso se decidió derogar el remanente del Código de Comercio. y b) creó expresas disposiciones referidas al enriquecimiento sin causa. Fargosi. El método mencionado. Esa Comisión Honoraria fue designada por Resolución R. mientras el Código de Comercio quedó reducido a unas escasas normas de su contenido original. 988/1986 a instancias de una comisión de diputados. se pueden mencionar las siguientes: ' 1°) Respecto de las fuentes de las obligaciones. y los restantes han sido objeto de modificaciones sustanciales. Este criterio ha sido seguido por el Proyecto de la Comisión Federal de 1993. dispone que será considerada fuente dé obligaciones en los casos previstos por la ley o cuando así resulte de los usos y costumbres. Francisco A. Toniás González Cabanas. n) Consideraciones sobre el método. Puede decirse que la materia comercial vive hoy en la legislación especial. denominada "Comisión Especial de Unificación Legislativa" que presidió el diputado Osvaldo Camisar e integraron los diputados Raúl Baglini. Alberto Natale y Carlos Spina. secciones.90 ERNESTO C. En efecto. A título de mera enunciación. José A. de los Libros Tercero y Cuarto del Código de Comercio. como derecho vivo. 4°) El cuarto y último paso fue la reforma del Código Civil y de algunas leyes especiales. 3°) El tercer paso fiíe la incorporación al Código Civil de aquellas materias que resultaban suprimidas como consecuencia de la derogación del Código de Comercio y que era necesario mantener aunque con el necesario aggiomamiento. se puede señalar: a) al tratar de la voluntad unilateral.. Sergio Le Pera y Ana Isabel Piaggi.

es importante destacar que este proyecto: a) previo la unificación de los regímenes de responsabilidad contractual y extracontractual. Efraín Hugo Richard. que por estar integrada por juristas de distintas provincias. El 1° de julio de 1993 la Comisión de Ijegislación General emitió despacho aconsejando la sanción del proyecto que fue incluido en el Orden del Día 1322 del 28 de julio de 1993. Néstor E. Enrique C. Marcos M. De este proyecto. la Cámara de Diputados de laNación. 2°) Prevé responsabilidad. 91 propio enriquecimiento. La acción de enriquecimiento sin causa no procede si la ley lo deniega o si el empobrecido dispone de otra vía legal". Juan Carlos Palmero. en el ámbito de su Comisión de Legislación General. .. este proyecto no tuvo trámite pariamentario. Luis Moisset de Espanés. le dedica un texto al daño proveniente de la actividad de un gmpo de individuos que sea riesgosa para terceros. Alberto Mario Azpeitía. Córdoba. por la ruptura de las tratativas previas (anteriores a la oferta) y consagra una regla que ordena la reparación del daño moral "y de todos los daños causados al La Comisión Federal de Juristas estuvo integrada por los doctores Héctor Alegria.. Jorge Mosset Itunraspe. b) El proyecto de la comisión federal de juristas de 1993 Ante el veto de que fue objeto el Proyecto de 1987. Miguel Carlos Araya. Maiia^Artieda de Duré. Ana Isabel Piaggi. que en cuanto a la metodología utiliza el mismo método con que fue elaborado el Proyecto de 1987. Solari. limitada al reembolso de gastos. Bueres. Osvaldo Camisar. en la sesión del día 3 de noviembre de ese año. Luego de los trámites de rigor. En este caso. y c) define el llamado incumplimiento sin culpa en los siguientes términos: "Hay incumplimiento sin culpa cuando el deudor acredita que para cumplir habría sido menester emplear una diligencia mayor que la exigible por la índole de la obligación".LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBLIGACIONES. Félix Alberto Trigo Represas y Ernesto C. b) Después de confmmar la hipótesis de los daños causados por una cosa arrojada o caída. lo siguiente: r) Incluye una expresa previsión referida a la mora del acreedor. Wayar. En el Senado. Alberto J. 2*0 Respecto de la t e q j ^ general de la responsabilidad civil. fue llamada "federal" ^2 a la que se encomendó la misión de preparar un nuevo proyecto. Jorge Horacio Alterini. haciéndolos responsables solidarios. Banchio. decidió conformar una Comisión. prevé la liberación de quien demuestre que no participó en la acusación del daño. se puede destacar en materia de obligaciones y contratos. el pleno de Diputados sancionó el proyecto y lo remitió para su revisión a la Cámara de Senadores. Rafael Manó vil.

Atilio Aníbal Alterini. De este proyecto. que no tuvo trámite parlamentario alguno. disponiendo que las obligaciones nacidas de él son "civilmente exigibles". proyecto que el Ministerio de Justicia. María Josefa Méndez Costa. Sergio Le Pera. Federico Videla Escalada y Eduardo A. Salvador Darío Bergel. la redacción de otro proyecto a una Comisión de Juristas ^3. Julio César Rivera. Aída Rosa Kemelmajer de Carlucci. 6°) En materia de compraventa. 3°) Pretende establecer una clara distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado. denominación que se asigna al pago por entrega de bienes y se elimina la injustificada exigencia legal de que no se trate de deudas en dinero. conocido como Proyecto de 1998 por la fecha que luce en el texto de la nota por la cual sus redactores lo elevaron al Ministerio de Justicia (18 de diciembre de 1998). c) El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 Al mismo tiempo que la Cámara de Diputados trabajaba en el proyecto preparado por la Comisión Federal. Sus autores optaron por proponer la total derogación del Libro Segundo del Código Civil y su reemplazo por otro ínte^amente reelaborado. 4°) En cuanto a las obligaciones naturales se considera innecesario regularlas y se limita a disponer que no esrepetible el cumplimiento espontáneo de una obligación de esta clase. Julio César Rivera y Horacio Roitman. es importante destacar que este proyecto legisla sobre el boleto de compraventa de inmuebles. ^* Preparado por una Comisión de juristas que fue designada por decreto 685/1995 del Poder Ejecutivo nacional y esUivo integrada por los doctores Héctor Alegría. niediante decreto 486/1992. Jorge Horacio Alterini. aunque el Poder Ejecutivo La Comisión creada por decreto 468/1992 estuvo integrada por los doctores Augusto César Belluscio. . me limitaré a señalar que sé apartó del método con que fueron elaborados los proyectos de 1987 y de la Comisión Federal de 1993. WAYAR acreedor" en supuestos de responsabilidad precontractual {posteriores a la oferta).92 ERNESTO C. d) Proyecto del Poder Ejecutivo de 1998 El último proyecto ^4. el Poder Ejecutivo había encomendado. 5°) Trata de la dación en pago. Zannoni. remitió al Senado donde tuvo ingreso según se lee en el diario de "asuntos entrados" del 13 de agosto de 1993.

en cuanto dependa de ella. 2°) Para la cuantificación en dinerp de la deuda de valor se atiende a la idea de la ley 24. que y a estaba consagrada en el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (Y. se puede mencionar: a) La prevención <iel daño tiene un lugar relevante. . De este proyecto diré lo siguiente: I) Método. en caso de que la ley o las partes no hubiesen dispuesto lo contrario. 93 lo remitió a la Camarade Diputados reciénen fecha 8 de julio de 1999. desde tres puntos de vista: 1°) la asignación de virtualidades a las medidas técnicas en procura de evitarel daño. la actividad riesgosa o peli^grosa. 2°) los mecanismos tendientes a instarla. En cuanto al método. cabe destacar. y 3°) la Wtela inhibitoria. Se propuso independizar la legislación especial incorporada al Código Comercio y llevar esa legislación. de adoptar de buena fe y según las circunstancias las medidas razonables para evitar un daño o disnünuir su magnitud y de no agravar el daño. c) Incluye. le correspondió su análisis inicial asu Comisión de Legislación General. Así. se prevé que toda persona tiene el deber. dice el proyecto.283 (llamada de desindexación). de las numerosas reformas que propone. "La culpa". Con respecto de la teoría general de las obligaciones.LA UNIFICACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE OBUGACIONES. al nuevo Código Civil. como legislación anexa. Se propuso luego la derogación de los Códigos Civil y de Comercio para reemplazarlos por un Código Civil íntegramente nuevo. 3°) En materia de responsabilidad civil. Ya en Diputados.• gún la fecha puesta enel Mensaje 731 con que fiíeenviado al Congreso. c. b) Este proyecto considera que la culpa es el factor de atribución de responsabilidad. 1°) En materia de obligaciones de dar dinero se mantiene rígidamente el sistema nominalista. pero tratando de precisar ese concepto para evitar la "indiscreta aplicación del texto legal a actividades como las de servicios de salud" (Notas explicativas del Proyecto). además de la "cosa riesgosa". de evitar causar un daño no justificado.. "es la norma de clausura del sistema de responsabilidad".P.. si ya se ha producido. sus autores se apartaron de la metodología con que ftieron preparados los tres proyectos anteriores.F. Provincia de Corrientes) que trata de evitar que al ser liquidado el daño se llegue a un resultado que puede ser calificado como absurdo o injusto respecto del valor "real y actual" del objeto de la prestación. se.

en "J.00. 1999-n-10l2. hasta cuestiones puntuales como el régimen de la mora del acreedor o el factor de atribución de responsabilidad. Mosset Iturraspe. El Código Civil y el siglo XXL ¿Reformar.L. ¿No ala reforma ? ¿noa esta reforma ? Sobre ciertas críticas al Proyecto de Código Civil de 1998. "L. p. Entre las crfticas más importantes que se formularon al proyecto: J. ej. que se reduce proporcionalmente si hay liberación parcial por la incidencia de la culpa de la víctima. WAYAR d) En materia de responsabilidad objetiva. en "J.. ejemplar del 5/5/1999.". 2(XX)-D-960)..A. Alterini. Una prueba de ese debate se reflejó en las "conclusiones" de la XIII* Conferencia Nacional de Abogados realizada en Jujuy en 2000 (Cfr. A.000.". que lo ha debatido todo: desde el método empleado. Ver la réplica a estas criticas en: A. p. 3°) la introducción del concepto de daño al interés negativo. e) Entre otras reformas.A. remitiendo a las normas de la mora del deudor: 2°) la consagración de un precepto relativo al "daño al proyecto de vida". Roberto López Cabana. . La responsabilidad civil en la XIII Conferencia Nacional de Abogados. la reparación del daño queda limitada a un tope cuantitativo por cada damnificado directo.94 ERNESTO C.". y 4°) la definición de la culpa grave como "la falta de diligencia extrema" y su asimilación al dolo " El Proyecto de 1998 ha generado serias discrepancias en la doctrina. Propone quela cantidad tope para indemnizar sea de $ 300. se puede mencionar 1°) la incorporación de un texto para la mora del acreedor. 2. cambiar o mantener?.

no deben ser considerados elementos de esta jerarquía la comptdsión ni la causa-fin. en la voluntad de sus creadores. Castán Tobeüas. n* 9. p. 35. o. Volveré sobre el tema a propósito del elemento "vínculo jurídico" (///ra.Llambías. y mediante el cual es posible descubrir la finalidad que éstos per' De acuerdo con la enumeración: J. no se requiere de ninguna compulsión. SS. ya que se trata de uno de los atributos del poder que ostenta el acreedor. p.rrara</o</e¿z5o6%acioRej. el objeto y la fuente*. 22. Objeto del negocio jurídico. cuya adecuada explicación se obtiene por medio del "vínculo". § 3. p. 1. contractuales o no.p. pero cuando la obligación sigue un curso normal y se la cumple voluntaria y espontáneamente. más exactamente. § 43). Derecho civil español. Bueres.CAPÍTULO ra ELEMENTOS A) ELEMENTOS ESENCIALES § 37. ENUNQAaÓN Si bien la opinión de los autores no es uniforme. 32.LLn°Il.Lafaille. ObUgaciones (Recopilación de clases). * De acuerdo: A.Comp. Por el contrario. t III. . con lo cual queda demostrado que ésta no es un requisito esencial del vínculo obligatorio \ b) Tampoco la llamada "causa-fin" integra la relación de obligación *. 17. el vínculo jurídico. Se trata de un ingrediente psicológico que puede ser localizado en los actos jurídicos. a) Afirmar^ que la compulsión es uno de los elementos integrativos de la obligacióp es incorrecto. ObUgaciones. 1 1 . p.1. * As(IohaceH. y es en virtud de ese vínculo que el primero puede ejercer sobre el segundo cierta "compulsión". Son esenciales porque la ausencia de cualquiera de ellos impide que la obligación exista como tal. En efecto: la relación de obligación crea un vínculo entre acreedor y deudor. se puede decir que son elemento| constitutivos de la obligación: los sujetos. y Moisset de Espanés y León.J.

37. III. a quien el mismo ordenamiento le impone el deber de cumplir. Civil) puede ser sujeto activo o pasivo del vínculo obligacional. 3 0 .1. cuando le compro un caballo a Juan puedo decir que en tanto que el caballo es el "objeto" de mi derecho de crédito. sólo cabe considerar los sujetos. El hecho de que algunas obligaciones de fuente contractual sean asumidas con el propósito de alcanzar un fm no significa que ese fin integre el derecho de crédito. W. 43. "Derecho de obligaciones". en todo caso. Tanto las personas físicas como las personas jurídicas o de existencia ideal pueden ser acreedoras o deudoras. Cód. el objeto y la fuente. El primero es el sujeto activo. el segundo es el sujeto pasivo. En tanto que el objeto es "aquello (bien o utilidad) que le procura al acreedor la satisfacción de su interés". Curso de obligaciones. . J. pero que es ajeno al derecho de crédito. a quien el ordenamiento jurídico le reconoce el derecho de exigir el bien que le es debido. vól. c) La doctrina distingue entre "objeto" y "contenido" de la obligación. de un elemento del contrato para cuyo logro las partes se valen de las obligaciones. dando lugar ^ Alterini. Se aplican las reglas y principios generales relativos a las personas. CONDIQONES REQUERIDAS La relación de obligación enlaza a un acreedor con un deudor. Como elementos esenciales. A partir de esta premisa se ha sostenido que tanto el "objeto" como el "contenido" deben ser considerados elementos esenciales de la obligación 5. por ejemplo. n" 82. la "prestación" de Juan consiste simplemente en entregármelo. p. CARACTERIZACIÓN.96 ERNESTO C. Ameal y López Cabsma. §3. B) LOS SUJETOS § 3 8 . se presenten como "centros pluripersonales".p. WAYAR siguen. 1. * Cfr. Tanto el caballo (objeto) como el acto de entrega (contenido o prestación) serían elementos esenciales de la relación de obligación. Todo "ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones" (art. Tratado de derecho civil. Hedemann. el contenido o prestación es "la conducta que debe desplegar el deudor para que el acreedor obtenga el objeto deseado". La obligación no se concibe sin tales sujetos. consideradas como sujetos de derecho Es muy frecuente que el polo acreedor o el polo deudor. Así. o ambos al mismo tiempo. el vínculo jurídico. se trataría.

más exactamente. no afecta su validez. pues la relación de obligación se integrará. es decir. Albaladejo. En suma: si al tiempo del cumplimiento la incertidumbre se disipa y quedan perfectamente localizados el acreedor y el deudor. Boffi Boggero. en el caso del acreedor disjunto. 'XDbligaciones". p. 490. l. p. pero esta indeterminación. pues tales incapaces pueden actuar por medio de sus representantes. v. ya que se cuenta con los medios para efectuar la determinación: en el caso de los títulos al portador. ' Cazeaux y Trigo Represas. . lo será aquel que sea designado. Otras veces. con los títulos emitidos "al portador". 1. a) Capacidad Se requiere capacidad de derecho. p. y esta situación no varía hasta su extinción. su determinación. que confieren la calidad de acreedor a quien los posee. o con las deudas que se asume frente a un sujeto activo "disjunto". Borda. o de obrar por sí mismos. se desconoce quién será el acreedor o quién será el deudor. finalmente. es decir. Pero es posible hallar una excepción. b) Determinación Es opinión c o m ú n ' aquella según la cual el acreedor y el deudor deben ser pQTSoaa^determinadas o determinables. Trcaado de derecho civil argentino. p.: Juan debe pagar. No se exige capacidad de hecho. "Parte general y derecho de obligadones". M. Para ser acreedor o deudor se requiere que las personas tengan capacidad jurídica y que sea posible su individualización o. 57. L. 86. será acreedor legitimado el último poseedor. M. pasajera o transitoria. ambos se hallan individualizados desde el nacimiento de la obligación. 16. Por lo general. las cuales serán examinadas en el lugar que corresponda.LOS SUJETOS 97 a la formación de obligaciones con sujeto plural o múltiple.1. Ésta es la regla general. siempre que sea relativa. L p. Rodríguez Arias Bustamante. Estas situaciones se presentan. de manera que cuemdo circulan muestran una sucesión de acreedores. con aquel que quede en situación de acreedor en el momento del pago. Tratado de las obligaciones. el sujeto activo es determinable. n" 6. a Pablo o a Pedro. según su elección. G. Instituciones de derecho civil. por ejemplo. En estos casos hay una indeterminación relativa. luego de cpnstituido el vínculo. Dereclw de las obligaciones. Derecho de obligaciones. 22. I. Se aplican los principios generales. la obligación tendrá plena eficacia.gr. capacidad para gozar de la investidura de acreedor o para adoptar la posición de deudor.

21. 92-94. el deudor debe agotar los medios en procura de localizarlo. y se ignora su identidad llegado el día de pago. t u l . su liberación coactivamente. qué personas pretenden o disputan el título de acreedor. . p. nos. aunque deba demandar a "persona desconocida" 9. que el deudor puede recurrir al procedimiento previsto para el pago por consignación y obtener. también llamadas "propter rem". En efecto: el inc.98 ERNESTO C. Civil posibilita la consignación cuando "el acreedor fuese desconocido". una persona desconocida. A diferencia del caso anterior. 2) Si la incertidumbre afecta al deudor. al menos. Teoría general del derecho civU alemán. 95. 757 del Cód. I-1. todo dependerá de una decisión judicial para terminar con la incertidumbre«. Wayar. OB REM O AMBULATORIAS Hay indeterminación relativa de los sujetos de la relación en las obligaciones reales. * Comp. 99. haber agotado los medios legales para localizarlo. Acerca del problema terminológico: F. El pago por consignación. Tampoco se trata de un crédito litigioso. López de Zavalía. J. n'2. arts. § 39. sino que pese a haber un acreedor. en "Revista Jurídica" de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumán. Advirtamos que no se trata de la inexistencia del acreedor. previamente. 495 y 496. "ob rem" o ambulatorias 'o. la ley no ha previsto un mecanismo que posibilite exigir el cumplimiento a una persona desconocida. si se desconoce quién es el acreedor. E. tan válida. pues en este caso se conoce. <jue son asumidas "en razón de la cosa". está de todos modos autorizado a pagar. ' Cfr. La denominación "propter rem " es la más adecuada porque describe la eséttcia de esta clase de obligaciones. \ol. p. Derecho civil. A. O B U G A Q O N E S REALES. la obligación es igualmente válida. pues en tal supuesto desaparecería el vínculo por falta de sujeto activo. ps. Las rentas reales. 147 y ss. p. Código Civil. frase que corresponde a la traducción castellana de aquella expresión latina. WAYAR ¿Es válida la obligación si la indeterminación subsiste en el momento en que se debe hacer el pago? Es necesario establecer un distingo: 1) Por excepción. la obligación carece de eficacia y no surte efecto alguno. y si no lo logra. a quien sigue E Busso. así. Si el acreedor es desconocido. von Tuhr. PROPTER REM. 4 del art. siempre que el deudor demuestre. En suma: en tanto que la determinación de la persona del deudor es esencial para que la obligación sea válida. excepcionalmente. el acreedor puede ser. el deudor no sabe quién reviste esa calidad.

sección Doctrina. t.LOS SUJETOS 99 a) Terminología ¿Cuáles son las obligaciones reales? En primer lugar. p 362. Cfr. pero carecía de valor científico.". ps. se desplazan y se extinguen con esa relación de señorío" '*. o propter rem. A. Droit civil frangais. II (primera parte). Gorostiaga. intransmisible. 1964-IV. es imprescindible precisar la terminología. Alsina Atienza. K. A. K. 1964-V. en "J. en "J. 2) Según otra clasificación '3. en "J. b) Concepto Las obligaciones reales. que era —^por oposición a la anterior— aquella inherente a la persona y. 3. 38 y ss. N.. se llama "obligación real" a la obligación que le incumbe a una persona en razón de una cosa. y hoy puede considerársela superada. como se verá. Existencia innegable de obligaciones reales en el derecho argentino. porque tenían por objeto una "cosa". y b) "obligación personal". Cfr. a las segundas (de hacer) se las denominaba "obligaciones personales".".. p. Esta nomenclatura sólo pudo ser justificada por razones didácticas. ps. y nacen. porque tenían por objeto el hacer de una persona. en "J. 643. ps. que era aquella obligación que se podía transmitir a los herederos o sucesores del deudor. sección Doctrina. § 529. 3) También se usó la denominación "obligación real" para designar las "cargas reales". han sido definidas como "aquellas que descansan sobre determinada relación de señorío sobre una cosa. Es ésta la acepción más apropiada de la expresión "obligación real". traducción de Massé y Vergé.A. 362.". DroU civil franjáis.. 1960-III. sección Doctrina.A. p. Recepción de la doctrina de las obligaciones reales en la jurisprudencia argentina. pero éstas.Cfr. 6 y ss. A. sino derechos reales reconocidos por algunas legislaciones. El Código Civil y su refonna ante el derecho civil comparado ("De las obligaciones en general"). Diferencias entre la deuda "propter rem " y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada. D. '' Cfr.". . ' . por ende. 13. 1960-11. Tampoco esta nomenclatura pudo tener valor científico. sección Doctrina. § 529. Zachariae. no son obligaciones. Las deudas "propter rem": El progreso de su reconocimiento doctrinal. Zachariae. 40 y ss. ps.A. porque la denominación "obligación real" ha sido usada en cuatro sentidos distintos ": 1) Autores de siglos anteriores 12 clasificaban los derechos personales o de crédito en dos categorías: a) "obligación real". 4) Por último. A las primeras (de dar) se las llamaba "obligaciones reales". t. los derechos de crédito se dividían en obligaciones de dar y obligaciones de hacer. liuroducción al estudio de las obligaciones "propter rem": Su injustificada confusión con los gravámenes reales. 105 y ss.

C. 128. n' 15 bit. por el hecho de ser poseedor y estar. "E. cualquiera que sea el título que ostente: sea propietario o poseedor. C. Esta característica de las propter rtm aparece continuamente destacada: C. La Plata. Elementos para una noción dt obligación real. etc. quien halla luitento para nuestra tesis en el art. p. Sobreesté tema se puede ver. Manual de derecha cMly comercial. diario del 27/6/1988. Cornejo. t. tambMn puede ter alcanzado por ella el poMttdor de la cota gravada. "Doctrina Judicial" (Buenoi Aireí).N. por ejemplo. lo esencial es que el sujeto esté en relación con la cosa i?.". en "La Uy". glosa al art. se transmite y se extingue junto con la cosa c) Caracteres Las obligaciones que estamos examinando presentan las siguientes notas típicas: I) Dependen de una "relación real".100 ERNESTO C. sobre la cual ejerce determinado señorío. 2. entonces. De acuerdo: B. 4 3 . lum. >^ La persona del deudor —o del acreedor— queda determinada por efecto de tener ella la cosa en su poder. por ende.A. 1. Por esta razón se ha dicho que el deber de prestación —o el crédito— sigue a la cosa. propiedad.14/9/1978. § 100. va adosado a ella. S in embargo. punto II. La oblltación..) Código Civil. F. Sala A. aunque se le haya dado la posesión de la cosa. A. WAYAR Se caracterizan porque el deber de prestación —o el derecho de crédito— se le impone a ta persona. Messineo. también: Compagnucci de Caso. myf>:Códlso Civil (Belluscio y Zannoni). 26). es decir. inc. en relación con la cosa ha sido considerado "deudor" Cfr. 1184. La "cosa". LlBmbíai. 1 1 1 P.2*C. A. pues el vínculo obligatorio puede tener origen en la posesión. Zannoni. 4 9 7 . 11. 1979-12-46. en cuanto ella es titular de una relación real. . Civil. 26/10/1971.—Sólo es acreedor o deudor propter rem aquel que está jurídicamente relacionado con una cosa.1. y que la obligación nace. De ahí el error contenido en esta oflrmación: "En esta dase de obligaciones. exclusivamente. I).) y Highton (coord. Así. sólo será "propietario" cuando se le otorgue la escritura pública (art. J. 4 9 7 . n' S. porque está en relación con una cosa sobre ta cual ejerce su señorío: posesión. 4 1 . 2. art. es^sólo un elemento para determinar el sujeto —activo o pasivo— de la obligación. 2 4 1 6 del Cód.üí>U|<icíi>NM. No es necesario que se ejerza sobre la cosa algún derecho real. t. t. NOKMO el propinarlo puede quedar vinculado por una obligación propttr rtm. La "relación con la cosa" no necesariamente debe provenir del ejercicio de un derecho real.D. en Bueres (dir. p. usufructo. . IV.Civ. Sala 1. et inseparablí la calidad de acreedor o deudor de la condición de propietario de la coia eo nzón de la cual ha surgido laobligacidn"(J. 42-370. p. el comprador de un inmueble. 526. p.

tengo el derecho de exigirle el pago de ese aporte. quien la adquiere queda vinculado.se asume "en razón de la cosa y con referencia a ella". como condóminos. IV) Se extinguen cuando cesa ta relación con la cosa. en los casos comprendidos en el régimen de II) Se tas constituye "en razón de la cosa y con referencia a ella ". ¿Hubo. o la de atender los gastos que demande la conservación de la cosa que se tiene en condominio con otras personas.". 30/9/1968. es propter rem la obligación de pagar el valor de la medianería.. 23/10^1969. 124-897. Siempre es la cosa la que "crea" el crédito y la correlativa deuda. — Cuando cesa. la relación de la persona con la cosa. 136-1062 (22. Salii A. la mayoría de las veces. Por decirlo de otro modo: es la "cosa" la que requiere inversiones. sin que el vecino aportara lo que le correspondía.761-8). una cesión de crédito? No. "LL". ¿en qué momento debe tener lugar el abandono para liberar al deudor? Por ejemplo. por ejemplo. acaso.CIv. No fue mi antecesor quien me transmitió el crédito. III) El crédito o la deuda "pasen " a los sucesivos aáquirentes o poseedores de la cosa. según se dijo. "LL. pues viene a ocupar la posición jurídica de su antecesor. provoca la extinción de la obligación. el crédito que tengo contra mi vecino no es el producto de una cesión. SaUB. pero. por cualquier motivo —destrucción.091-S).". Es la consecuencia de hallarme en relación con la cosa. . enajenación o abandono—. es decir. 140-777 (24. pues bien: como nuevo propietario.LOS SUJETOS iOl de las expensas comunes propiedad horizontal. créditos en favor del inversor. Por ejemplo. "L. Por ello se ha dicho que la obligación "deambula" con la cosa. en los gastos o erogaciones que realizaron los acreedores para construir. las prestaciones que deben cumplir los deudores tienen origen. compro un inmueble cuyos muros medianeros fuensn construidos por el anterior propietario. 11/10/1966. desaparece también el crédito o la deuda que le incumbían a aquélla. ídem. y éstas generan créditos y deudas. deudas a cargo de quien se verá beneficiado. Sala D. porque en uno y otro supuesto es la "cosa" la que ha originado el gasto. ídem. fue la posesión de la cosa la que me convirtió en acreedor. El abandono de la cosa. ésta transforma en acreedor o deudor a los sucesivos adquirentes o poseedores. conservar o mejorar "la cosa" sobre la cual unos y otros ejercen alguna especie de señorío. Pablo y Diego poseen en común un automóvil. Juan. Quien se desprende de la cosa se desobliga.L.—Puesto que al crédito o la deuda se los tiene en razón de ¡a cosa. Es necesario reparar el motor y sólo Juan está " CN. Así. — El deber de prestación.

Se trata de saber.". Se ha sostenido " que el abandono debe ser previo. " D. 2686). p. el cual constituye. convertido en acreedor. para librarse de ella. sección Doctrina. o si puede tener lugar después de que tales gastos se hayan concretado.Civ. 2685 del C ó d Civil. L. en "J. ^° De acuerdo: J. pues de lo contrario no sena propter rem.como lo autoriza el art. en razón del beneficio que obtuvieron —se supone— a costa del inversor. . La tesis no es convincente.A. En el caso particular del condominio. hacer abandono de sus respectivos derecbos. se dice. 73-280.de propiedad. reconoce e^ eficacia sin distinguir si ha tenido lugar antes o después de los gastos V) En caso de "incumplimiento ". al contrario.D. en caso de incumplimiento responde con todo su patrimonio. cuando cesa la posesión cesa también la obligación. —El deudor propter rem no limita su responsabilidaúd al valor de la cosa que originó el crédito. pues hay que tener en cuenta que este último tiene el derecho de retener la cosa hasta tanto se verifique el pago (art. si el abandono debe materializarse antes de que Juan efectúe los gastos. Si la obligación propter rem es asumida en razón de la cosa. Pablo y Diego no desean asumir esa obligación y deciden. el deudor debe estar expresamente autorizado por la ley. según voto del primero en C. "E. 86. WAYAR dispuesto a afrontar los gastos. 11/5/1977. A esta conclusión se llega mediante el siguiente razonamiento: a) Según el principio general imperante en nuestro derecho.". es dudoso que los condóminos que no aporten lo suyo para sufragar los gastos que demande la conservación de la cosa puedan disfrutar de lo hecho poy el condómino inversor. Lloverás. Diferencias entre la deuda "propter rem" y el deber del tercer poseedor de una cosa hipotecada. AlsinsL Atienzi. la "prenda común" de los acreedores. 1960-HI.N. ^ ley no condiciona la eficacia liberatoria del abandono al hecho de que sf verifique antes de efectuados los gastos. . al contrario. en pleno.. Aun los deudores constituidos en mora pueden liberarse mediante el abandono. entonces. Alterini y N. El abandono no los libera de la obligación de reembolsar lo gastado. b) Para poder limitar su responsabilidad al valor de la cosa. los deudores quedan definitivamente obligados. pues una vez que los gastos han tenido lugar. H.102 ERNESTO C. el deudor responde con todo su patrimonio. El abandono tiene eficacia liberatoria aunque se concrete después de efectuados los gastos. todo deudor responde con la totalidad de su patrimonio.

"J. es necesario efectuar un distingo. 31. incluso aquellas devengadas con anterioridad a la compra (C.p. v. 1996.". esa autorización no existe. Conviene aclarar que la responsabilidad ilimitada se da únicamente cuando el deudor incumple. deudor propter rem de las expensas comunes. y si bien luego de percibir el crédito puede transferirlo al anterior propietario. 1 l/lO/l 973.. 17 de la ley 13. nota 55. OW/^flcion«. se niega a satisfacer al acreedor 2 ' .gr. p. es decir.A.. En cambio. responde sólo con la cosa adquirida cuando se bratade expensas adeudadas por el anterior propietario. no cabe decir que haya incumplido. que es una de las formas de cumplir 2 2 . sin que las partes puedan impedirío. Manual. VI) Son creadas por la ley. pero ni en uno ni en otro caso se habrá configurado un incumplimiento. Por la misma tazón.". cuando. si la cosa abandonada queda bajo el dominio exclusivo del acreedor. 974-21 -70. "Juris". el nuevo poseedor. ídem. t IV. ello no significa que el eréditóen cuestión haya perdido su carácter/jropfcr ron (cfr. En cambio cuando es traslativo funciona como una dación en pago": R. el adquirente de un departamento en propiedad horizontal. Aunque. de manera que están regidas porel principio general que impone la responsabilidad patrimonial ilimitada. la obligación se habrá extinguido por confusión. pues ese crédito pasa junto con la cosa al nuevo propietario. como bien se ha dicho. 51 -762). Obligaciones reales. p. J. en un supuesto dado. limite la responsabilidad de un deudor propter rem. según que el abandono sea abdicativo o traslativo. si bien de hecho limita su responsabilidad al valor de lacosa abandonada. Tanto no hay incumplimiento. porque ". "E. 5 100. n° 8 bis. Sala F. que el abandono ha sido asimilado a la dación en p ^ o ..cuando es abdicativo el deudor no puede liberarse por el abandono de la cosa. El com(HBdor es el nuevo acreedor.D. todo aquel que compra un departamento en propiedad horizontal está obligado —quiera o no— a pagar las expensas comunes. Esto explica por qué.Civ. Llambías. por ejemplo. prescinde de la voluntad de los particulares. — Las obligaciones propter rem derivan de la ley. En efecto: no se debe ver en el abandono un caso de incumplimiento.26).N. 2/8/1973. . reservarse un crédito propter rem por el valor de la medianería. pues con aquél el "deber de prestación" se traslada a otro deudor. p. I. 56. Sin embargo* liohay impedimentos para que el legislador. La afirmación corresponde a F.. que le fueron transmitidas junto con la cosa (art. o bien.512). 44.I. cuando el deudor decide hacer uso del derecho de abandono.n'' 15bis. el vendedor de un inmueble no podría. Messineo. ni aun con el consentimiento del comprador.L D SUJETOS XS 103 c) En casi todas las hipótesis de obligaciones propter rem. ya que sólo el legislador puede crearlas Escapan del ámbito de De acuerdo: Cazeaux y Trigo Represas. Sala F. Dereclw de las obligaciones. manteniéndose en relación "con la cosa". así. Cánfora. Un análisis de los diversos supuestos revela que la ley impone deberes propter rem tomando únicamente en cuenta la relación de la persona con la cosa.

n° 2. el poseedor de un bien inmueble está obligado. Gorostiaga. En opinión de Gorla. ^ Cfr. al menos en nuestro derecho. de dar o hacer. l. II. p. Obligaciones reales. Valiente Noailles. 1161. que algunos autores las hayan identificado ^. la categoría de obligaciones /7rí>pfer rem comprende tanto las cargas reales como las obligaciones propter rem en sentido estricto. el canon enfitéutico) o hacer alguna cosa (prestar servicios o faenas)" 24. vol.. Sobre el tema. n° 193. § 4 0 . III. Se las llama también "rentas inmobiliarias". t. Gorla. Empero. LA OBLIGACIÓN PROPTER REM Y LAS "CARGAS REALES" La denominación "obligación real" o propter rem ha sido usada para designar las "cargas reales". entendidas como rentas. en virtud de una carga real. ante las nuevas formas de organización y distribución de la propiedad de la tierra 2*. ver N.). en cierto modo. las cargas reales. López de Zavalía en Las rentas reales.104 ERNESTO C. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. Trabucchi. Tratado de derecho civil. y consisten en dar (p. Se debe comenzar por precisar el significado de la expresión "cargas reales". lo cual pone en evidencia su gran similitud con las obligaciones propter rem. n" 6.1195. Enneccerus y Wolff. 1199. Le garamie reali dell 'obbligaziO' ne. I. etc. frente a determinada persona. Es necesario establecer el distingo entre ambas figuras. citado por F. ps. En otras palabras. son derechos reales que constituyen resabios del derecho medieval que fueron útiles al régimen feudal pero son impracticables en la actualidad. 148. ej. El Código Civil y su reforma ante el dereclw civil comparado. . M. y justifica. 593 y ss. Los particulares no podrán nuncacrear una obligación que tenga por deudor o acreedor a todo ulterior poseedor de una cosa determinada. la asimilación es imposible. entre otras razones. a cumplir prestaciones. Para comenzar. A. p. 155. Como ejemplos de rentas reales se suele mencionar los censos (en sus dos espe^* Cfr. WAYAR poder de la autonomía privada. "Derecho de cosas". pues en unas y en otras se debe una prestación "en razón de una cosa" (G. a la cual se le ha atribuido dos acepciones diversas: En sentido estricto. 449. las cargas reales son derechos reales que se presentan como rentas establecidas a favor de determinadas personas y que han sido definidas como "aquellas prestaciones de carácter periódico que se deben por una persona en cuanto es titular del goce de un determinado bien. porque los contratos no pueden vincular a los terceros que no intervinieron en su celebración (arts. II. p. nota 43). ordinariamente periódicas. Esta figura se presenta como una obligación impuesta a una persona en razón de la cosa que posee. Instituciones de dereclw civil. ps. 23 y ss. Sobre este tema se puede ver L.

Joaquín Escriche. 2503). Exposición y contentarlo del Código Civil argentino. n' 6. como laenfiteusis. Manual. la habitación y en las servidumbres. Desde este punto de vista. 11. reservándonos el directo. el deudor hipotecario debe tolerar que el acreedor hipotecario ejerza su derecho sobre el inmueble hipotecado.G. Machado. y L. lo cual constituye para el primero una "carga real". entendida en el sentido expuesto. según se deduce de la definición". Algunas de ellas. ps. en los derechos reales que se ejercen 26 bis Escriche definió el censo consignativo. í 733. n" 31). y aún sobre su industria personal. 27 De las antiguas cargas reales. 2614 del Cód. . prácticamente ninguna sobrevive (cfr. Y refiriéndose al censo enfitéutico dice que es "el derecho que tenemos de exigir de otro cierto canon o pensión anual en razón de haberle transferido para siempre o para largo tiempo el dominio útil de alguna cosa raíz. 142. M. 29 Sobre el particular. 12. suponiendo que las rentas hayan sido aceptadas.). como los diezmos. Civil. p. han desaparecido de la legislación.B. Valiente Noailles. comentario al art. Obligaciones reales. por haberle dado cierta suma de dinero sobre sus bienes raíces. Tratado de los derechos reales. F. el cual daría cabida a los censos y a las rentas. por ejemplo. Este censo —agrega— se llama también enfiteusis. se ha interpretado que en nuestra derecho es posible la constitución de ciertas cargas reales (rentas o censos). ver F. Messineo. 526 y ss. Cierta doctrina ha señalado que las rentas reales fueron aceptadas por Vélez Sarsfield enel art. 440 y 442. n° 2. Así. El B. no puede establecerse sino por escritura pública. con la condición de que su duración no se extienda más allá de cinco años (B. Lo mismo sucede en la prenda. "carga real" equivale al deber jurídico que tiene una persona de soportar qup sobre uno de sus bienes ejerza un derecho real otra persona. aquellas oriundas del derecho germánico de la Edad Mtáia(Reallasten). 28 A partir del art. § 92.. como el contrato en el que se establece. han sido proscritas (nota al art. 26142». 1869. es decir. el uso. fiel a la tradición del derecho privado alemán. ps. t. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. la expresión "cargas reales" es empleada como sinónimo de "gravámenes reales". p. n'ó. 1105). Lafaille. ps. que no deben ser identificados con las obligaciones propter rem.LXDS SUJETOS 105 cies: reservativo y consignativo). cuyo dominio directo y útil queda a favor del mismo". 2614. UI. De ahíque no haya posibilidad de confundir la obligación propter rem con la renta real. el canon enfitéutico. Diccionario razonado de Legislación y Jurisprudencia. Cfr. 23 y ss. Librería de Gamier hermanos. el usufructo. López de Zavalía. la anticresis. como "el derecho que tenemos de exigir de otro cierta pensión anual. y no como obligaciones 2'. H. los diezmos dominicales y los diezmos sacramentales 26 w». y las restantes son desconocidas en el tráfico jurídico actual 2?. París. ha dejado abierto el camino p¡lf& la constiwción de rentas reales (art. Las rentas reales. t 7. Llámase consignativo porque se consigna o impone sobre bienes del que le debe. lo fueron bajo la naturaleza de derechos reales. otras. Sin cuestionar la tesis —porque aquí no corresponde—. b) En sentido lato.

11. vol. 1. por L. No obstante. Es lo que sucede con el ya recordado deudor hipotecario. 1. Si el deudor hipotecario vende la cosa. porque éste tiene responsabilidad ilimitada en caso de incumplimiento. Sin embargo: I) El tercer poseedor no puede ser considerado "deudor". el correlato o lado pasivo de un derecho real. el deber jurídico va con ella. II. n° 1887.. Lo típico de este deber jurídico es su carácter real.) condenaciones personales" en su contra. entre ambas figuras hay notables diferencias. 3162 y 3163) rehuse ambas cosas. en suma.106 ERNESTO C. por ende. La relación con la cosa determina la persona que es sujeto pasivo.. "El derecho de las obligaciones y la situación contractual". y J. entendida como correlato del derecho real. . entre otros autores modernos.. el ordenamiento le impone a una persona determinada el específico deber jurídico de tolerar que otra persona ejerza sobre uno de sus bienes un derecho real. Para simplificar. se impone en razón de la cosa gravada y se mantiene con ella dondequiera que vaya. II) Tampoco el hecho de que tanto el deudor propter rem como el tercer poseedor puedan liberarse mediante el abandono de la cosa autoriza a La tesis según la cual el tercer poseedor de un inmueble hipotecado es un deudor propter rem es compartida. En efecto: supongamos que el tercero mantenga la cosa bajo su poder y que después de ser intimado a abandonarla o a pagar el crédito (arts. Josserand. y el acreedor "no tiene otro derecho que perseguir la venta del inmueble". II. Carbonier.) pronunciar (. desde el momento en que la ley descarta la posibilidad de que "incumpla" la obligación. Derecho civil. 3165: "los tribunales no pueden (.. vol. que no siempre es "universal". observemos la situación jurídica en que se halla el tercer poseedor de un inmueble hipotecado. De ahí el parentesco de este deber jurídico real con la obligación propter rem. y el nuevo propietario tiene que "tolerar" o "sufrir" el derecho de hipoteca. es decir.11. La carga real es. Esto significa que el tercer poseedor no responde con sus otros bienes. p. Han sostenido algunos autores que en tal caso se está ante una obligación propter rem. "Contratos". pues está en relación con la cosa y puede liberarse abandonándola. ¿qué sanciones le corresponden? La respuesta está en el art. 689. con la obligación propfer rem? Se apreciará el problema si se tiene en cuenta que en los derechos reales también existe un sujeto pasivo. el tercer poseedor es tratado como "deudor" u "obligado" a pagar el crédito. En ciertos casos. p. ¿Cómo se puede confundir la carga. WAYAR sobre la cosa íijena. Derecho civil. lo cual desmiente que se trate de un obligado propter rem. 38. que es el ejemplo con el cual vengo trabajando.

a) Según una corriente las obligaciones propter rem no habrían sido adoptadas eríel Código Civil. A. habitación. en cambio. Pero nunca en el gravamen real hay una conducta debida por el dueño de la cosa gravada a no ser que la misma persona invista la calidad de sujeto pasivo de la relación obligatoria y dueño de la cosa gravada": Manuel Cornet. Enajenación de cosa hipotecada. ü. si bien no es deudor. nota 14 de este capítulo). EL ART. n° l"l. ps. Afirma esta doctrina que "en las obligaciones propter rem el contenido siempre es una conducta del sujeto deudor. n' 65. De acuerdo con lo expuesto en el texto. Cfr.L. ps. En la obligación propter rem.sentencia judicial (art. EXISTENCIA DE LAS OBLIGACIONES PROPTER REM. Cabe sin embargo observar que el poseedor de un inmueble hipotecado está constreñido a conservar el valor de la cosa. el tercer poseedor que hace abandono de lacosa no abdica ni _pierde ej derecho de dominio. punto V. considerado como una carga real. uso. Se razona de este modo: ^' Acerca de la distinción entre la obligación propter rem y el deber del tercer poseedor se puede consultar. '"L. tiene sin embargo que observar un determinado comportamiento de conservación (doctrina de los arts. mientras la tenga en su poder. 3175). si bien podría ubicarlo en la situación de sujeto pasivo respecto del derecho real de hipoteca {supra § 18.LOS SUJETOS 107 identificarlos. Civil). 497 DEL CÓDIGO ClVlL La doctrina discutió si esta clase de obligaciones fue o no acogida en el sistema del Código Civil. e. En el íntenn entre el abandono y la sentencia el tercero sigue siendo propietario. el abandono tiene carácter definitivo. en uno y otro caso. Colmo. 12 y ss. sino hasta tanto se adjudique ese derecho a Otro por . Idéntico razonamiento cabe para los restantes supuestos'de cargas reales —usufmcto. A.—. Obligaciones en general. en los cuales se detecta un deber jurídico real similar al del tercer poseedor hipotecario y diverso de la obligación real. § 4 1 . la investigación llevada a cabo por E. Las diferencias apuntadas. 1.1. Obligaciones propter rem. en "J. en camtíio en los gravámenes reales estamos ante una cosa que está garantizando como derecho accesorio a una obligación. Procurando demostrar que el tercer poseedor de un inmueble hipotecado no es un deudor propter rem también se ha dicho que sobre aquel poseedor no pesa ningún deber de realizar una prestación específica. además de los trabajos de Alsina Atienza ya citados (supra. 2001-11-1196. etc. A. del 27/6/1988. libera al deudor desde su consumación y sus efectos se proyectan hacia el futuro ". tiene distinta naturaleza jurídica. De las obli- .". en resguardo de los derechos del acreedor hipotecario. como sí ocurriría si fuese deudor. Greco.". A. 3157 y 3160 del Cód. 215 y ss.. es decir. que no son todas. 2) no puede ser asimilado a la obligación propter rem. El abandono. Salvat. Cornejo. Elementos para una noción de obligación real. así. bastan para demostrar que el deber del tercer poseedor hipotecario.

WAYAR 1) El derecho personal crea una relación entre personas determinadas. ps. Derecho civil. 211 y ss. Tosti y A. n° 20. 49. L. Precisamente por no distinguir a unas de otras se afirma que el art. Dassen y Vera Villalobos. porque las cargas no son obligaciones. 497 expulsa de nuestro sistema a las obligaciones propter rem.. 24. n" 1589. 497 para negar la existencia de las propter rem. Obligaciones "propter rem " o ambulatorias. Valiente Noailles. 111-5. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". Estudio de las obligaciones. Esta afirmación reposaen los fundamentos que pasamos a analizar seguidamente. trabajos citados en la precedente nota 14.1. p. p. Esta tesis ha sido superada. 2) El derecho real. 55 y ss. 1. Por eso es razonable suponer que en virtud del art. 3) Si éste es el sistema aceptado por el Código Civil —se concluye—. sino a las cargas o gravámenes reales. 497 las cargas reales no pueden ser consideradas "obligaciones que corresponden a derechos reales". DeGásperi y Morello. 497: "No hay obligación que corresponda a derechos reales". De ahí el segundo párrafo del art. Tratado de los derechos reales. p. Bussc/Táííigo Civil. Entre ambos hay una armónica correlación. 53. M. ello no es óbice para que la persona que soporta esa carga (sea el deudor o un tercero) ocupe el lugar de sujeto pasivo determinado de un derecho real. Frente al titular de la potestad real se sitúa la sociedad toda. 52 y ss. H. t.108 ERNESTO C. el segundo está obligado respecto de aquél. gaciones en general. como lo denuncia la nota del codificador referida al deber del tercer poseedor de un inmueble hipotecado. vol. Es sujeto pasivo de un deber jurídico que no es una "obligación". O. n" 66. o por el hecho de tener que soportarlo. Tratado de derecho civil. 497. Alsina Atienza. lo cual es exacto. 107. 24 y ss.1978. Un ejemplo de esta errónea interpretación: S. n° 20. De ahí el primer párrafo del art. 1. puesto que no hay obligación que les corresponda. Pero esto no significa que al margen de tales cargas haya verdaderas obligaciones reales. ps. t. Si bien la carga de "soportar" que una persona (p. pero el deber de respeto —impuesto como deber universal—no es una verdadera "obligación". el primero es titular del derecho de crédito. Cazeaux . II. p. ej. n° 15. ^* Admiten la existencia de las propter rem: D. no se integra con una obligación que corresponda a una persona determinada. Obligaciones reales. Lafaille. n° l O. E. L.. ps. Rezzónico. ei acreedor hipotecario) ejerza sobre una de sus cosas un derecho real no constituye una "obligación". ps. III. 497: "A todo derecho personal corresponde una obligación personal".1. sin advertir que ese artículo no se refiere a ellas. Tampoco se debe ver una "obligación" en el deber de ciertas personas de soportar que otra ejerza un derecho real sobre uno de sus bienes 33. b) Es innegable que las obligaciones reales o propter rem tienen cabida en el Código Civil 34. art. de la 9* edición. Spota. acreedor y deudor. Esta doctrina parte del art. xC 28. Sgrilletti. año 11. por su estructura. es absurdo pensar que una persona pueda estar obligada por el hecho de ser titular de un derecho real. 18. considerado un supuesto típico de "carga real". p. Manual de dereclws reales.

si bien es el correlato de todo derecho real. 497. al deber jurídico que les incumbe a todos —^incluido el tercer poseedor—de respetar el derecho real. lo cual desmiente la afirmación tradicional de que el derecho real se compone de dos elementos: sujeto activo y cosa {suy Trigo Represas. Desde el punto de vista teórico. el art. a no dudarlo. p. Llambías. Obligaciones. n° 15.LOS SUJETOS 109 I). 2) Juan tiene un derecho de hipoteca sobre un inmueble de Pedro. 43. el art. — S i se examina la nota con que Vélez ilustró el art. El codificador se refirió. Pedro. — Es posible inmginar diversas hipótesis: 1) Juan es propietario de un inmueble. n" 6. especialmente p. Diego. 1. debe asumir la carga o gravamen real que pesa sobre el inmueble y respetar el derecho de hipoteca. 27.. simplemente. p. Alterini. se advertirá que recurre al ejemplo del tercer poseedor de un inmueble liipotecado para demostrar que el deber jurídico que pesa sobre él no constituye una "obligación" que corresponda ál derecho real de hipoteca. y nadadice de las obligaciones propter rem. Esto es exacto: el tercer poseedor no está "obligado" frente al titular de la hipoteca. entendidas como gravámenes que debe asumir una persona —^sujeto pasivo determinado de un derecho real— sobre cuyos bienes otra persona ejerce algún derecho real. la cita de Marcado contenida en la nota lo confirma. 497no sa refiere a las obligaciones "propter rem ". En este sentido. la existencia de las obligaciones propter rem no admite réplica (M. 497 tiene plena vigencia. II) Los distintos supuestos comprendidos en el art. Éstas no están comprendidas en dicho artículo. p.1. La obligación. . 99). porque aquel deber "no es una obligación que corresponda a derechos reales". Zannoni. deben respetar ese derecho. Este deber de respeto. Se aplica el art. En esta última quedan individualizados un sujeto activo. p. La obligación. El sujeto pasivo de la relación real esiéideterminado por la posesión de la cosa. n° 52. En sentido restringido. 497. etc. Obligaciones. que le incumbe a la comunidad toda. 497. 11. 1. 1. n° 10. Anveal y López Cabana. 497 alude a las cargas reales. que es aquel que soporta lacargadetener un inmueble suyo gravado con hipoteca (Pedro). Giorgianni. al margen de toda legislación concreta. que es el titular de la hipoteca (Juan). § 17. no es una obligación correlativa del derecho de propiedad. 81. E. p. no constituye una obligación. Borda. Dereclw de las obligaciones. y un sujeto pasivo.1. Curso de obligaciones. p. El art. 16. en virtud de un crédito que le ha concedido. 47. 25. Se han formado dos relaciones: una relación de obligación (crédito-deuda) y una relación de derecho real (derecho de hipoteca-carga o gravamen). Y porcierto que el deber general de respeto. Pablo.1.

n" 2. De ahí que el tercer poseedor. 497. pues entre ellos se establece una relación de obligación en razón de la cosa. de donde se sigue que tampoco en estos casos hay una obligación que corresponda al derecho real. Por ello merece serias objeciones: a) no es propio del legislador. En suma. porque lo que ese artículo dice es que no hay obligación que corresponda a derechos reales. — El art. al recibir la cosa gravada. fijar los conceptos con arreglo a los cuales deben ser interpretadas las normas jurídicas. § 19). al reconocer. se abre este interrogante: ¿tiene una obligación correlativa al derecho de hipoteca? No. 497? No. las obligaciones propter rem no están comprendidas en el art. 497 es de carácter doctrinal. es más: el codificador incurrió en notorias contradicciones. Ese deber jurídico es real porque grava la cosa y se traslada con ella. ¿Se aplica el art. . Tíimpoco esta obligación es correlativa del derecho real del propietario del fundo colindante. Se aplica el art. WAYAR pra. sino de la doctrina científica. 3) Juan compra un inmueble y está obligado a pagar el valor de los muros medianeros (art. 2722). p. Asume esta obligación por el hecho de ser titular del derecho de dominio y por hallarse en relación con la cosa (muros) que originó el crédito. Juan reúne la doble condición de ser propietario y deudor. y ¿) si por medio de este artículo se pretendió excluir las obligaciones propter rem. distinto de una obligación stricto sensu. tales condiciones no son términos correlativos u opuestos. Las rentas reales. es de carácter doctrinal. esa finalidad no fue lograda. Se trata de dos relaciones jurídicas independientes 35. 497. 148. en "Revista Jurídica" de la Universidad Nacional de Tucumán. es decir. pero que no constituye un término correlativo o contrapuesto a él. En definitiva. 497 carece de contenido normativo. si bien la relación jurídica real se establece con un sujeto pasivo. sin estar obligado a pagar el crédito. tenga que soportar la misma carga que su antecesor. López de Zavalía. pues pretende introducir "conceptos jurídicos" en el Código Civil. sería absurdo pensar que la deuda es el lado pasivo del derecho real que la misma persona tiene. éste no se halla "obligado" fiante al titular de la hipoteca. Soporta una carga real. en artículos posteriores. III) El art. un deber jurídico real. especies típicas De acuerdo: F.no ERNESTO C. Comprobada la existencia de un sujeto pasivo. y en el caso del ejemplo se trata de una obligación que se asienta en el derecho real en razón de los gastos efectuados en la cosa.

1.11.C. tasas y contribuciones municipales en caso de transmisión de derechos reales sobre inmuebles se aplica lo dispuesto en la ley 22. p. como ocurre con la medianería (art. 17 de la ley 13. niega que en el condominio se configure un supuesto de obligación propter rem: E. La obligación. 497.512 y el privilegio del acreedor hipotecario. 17. De la interpretación de sus normas resulta que la obligación de pagar aquellos impuestos no se transmite al adquirente de la cosa.512) *\ Con respecto a la obligación de pagar impuestos. p. p. los créditos o deudas por gastos de conservación o reconstrucción de la cosa sujeta a condominio (art. 2533) . n° 195. Obligaciones. Con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley 22. Sala A.N.A. ^. 1.L. Derecho civil. 2722). libre de expensas: Capel.. 70. Cfr. Coghlan. J. 965-1-226. 28/5/1974.A.) Código Civil.20A)3/1981) la doctrina sostenía que la obligación de pagar impuestos. S. n° 7. A. y Com. Tratado de las obligaciones. la intransmisibilidad de la deuda. Una enunciación de casos de obligaciones propter rem también puede verse en Compagnucci de Caso.LOS SUJETOS 111 de esta clase de obligaciones.". La obligación real del art.1. in re\ "Consorcio de Copropietarios Edificio Los Andes v. p. El condominio sin indivisión forzosa. etc.". expte.427. 57-363. L.0. Valiente Noailles. salvo que la adquisición hubiese tenido lugar por donación o herencia o que el adquirente hubiese expresado su voluntad de asumir la deuda.L.D. Obligaciones reales. 2722) ' S . el condoniinio (art. 1/7/2003. Civ. "E. 12/11/1964. p. 17 de la ley 13.) y Highton (coord. 2746 y 2752)«.427 (B. tasas y contribuciones inmobiliarias te- .". en Bueres (dir.". Carbonnier.B. porque en tal caso el adquirente. "L.. 26/3/1974. los créditos o deudas derivados de la medianería (art. Borda. Mar del Plata. 117-750. 58-425. § 17. la obligación del dueño de una cosa perdida de recompensar a quien la encuentra (art. 2685). pone en duda que se trate de un supuesto de obligación propter rem Cfr. II. Venmra Víctor s/ejecución de expensas". Dassen. 1. Sala A. ALGUNOS SUPUESTOS DE OBLIGACIONES PROPTER RÉfT a) Se ha considerado que constituyen obligaciones propter rem los siguientes supuestos: l) En las obligaciones-de dar. n» 19. t. 43. 35 y 36. La Ley.". 94. § 42. Sala II.Civ. 2685) ^9. ps. En contra. 12. Buenos Aires. por ende. 118-251. Esta circunstancia. p. C. Cabe dejar sentado que la deuda por expensas no es exigible a quien adquiere en subasta pública.810. § 23. ^* CN. 104. Boffi Boggero. los créditos o deudas originados en gastos de deslinde de un inmueble a causa de la confiísión de sus límites (arts. la obligación de pagar las expensas comunes impuesta a los propietarios de departamentos sujetos al régimen de propiedad horizontal (art. *' Cfr. Zannoni. "ED.goza de título perfecto y la adquisición debe ser considerada "libre de gravámenes" y. glosa al art.. 73. y "J. *^ Cfr.1. en "L. " Cfr.. vol. Comparar la enumeración de deberes propter rem que ensaya J. 2-A.Civ.

2622) *5. Lloverás.1. Alterini y J. respecto de la misma cosa. G. aunque el nuevo propietario no haya tomado parte en el contrato de locación. cuando se quiera edificar un fogón u hogar (art.A.112 ERNESTO C WAYAR 2) En las obligaciones de hacer. en el caso del art. Se afirma con relativa frecuencia que el art. Michon y Bonnecasse. pero que no constituyen técnicamente "obligadones".D. C. por las razones ya expuestas (supra. 65-484. 2626) 3) En las obligaciones de no hacer. si un inmueble arrendado es enajenado.". Es decir. Spota. sino a los deberes jurídicos reales (o cargas reales) que siguen a la cosa. 2416. 2615). 2) La obligación del adquirente de un inmueble arrendado de respe/taral locatario. Spota. pues: "Las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa.". sino con la cosa transmitida".N. Dereclw de las obligaciones. que su responsabilidad por incumplimiento es ilimitada? De ahila falacia de aquella afirmación. pasan al sucesor universal y al sucesor particular.Civ. § 17. 31/3/1975. De acuerdo: J. el art 3266 no se refiere a las propfer reHí.N. L. "E. . ¿Es propter rem la obligación del nuevo propietario? Algunos autores se han nía carácttT propter rem: A. 69. no constituyen obligaciones propter rem los siguientes casos: 1) El deber del tercer poseedor del inmueble hipotecado. H. Sin embargo. entre las cuales hay que incluir algunos casos contemplados en el art. Cazeaux y Trigo Represas. ni las "obligaciones" del sucesor particular de que habla el art. ¿cónío se explica que el presunto deiidor propter rem limite su responsabilidad a "la cosa transmitida"? ¿La doctrina no reconoce. 91 y ss. acaso. A. 34. *^ Cfr. en pleno.. Tratado de la medianería. el nuevo propietario está obligado a respetar el derecho del inquilino "durante el tiempo convenido" por éste con el primitivo arrendador. 11/5/1977. 2628) b) En cambio. El privilegio general del fisco y de las municipalidades por impuestos o lasas. p.Civ. . n° 18. *^ De acuerdo: Zannoni.". cn"J. la obligación de exhibir una cosa mueble ante el juez. por las cuales lo representa. la obligación de reconstruir la pared medianera (art. 69-657. Obligaciones reales. § 40). la obligación de no plantar árboles a una distancia menor de tres metros del inmueble vecino (art. 3266 ^. voto del primero en C. ps. n° 58. Valiente Noailles. Tampoco son propter rem las llamadas "cargas reales". La obligación. 1. "E. ** En contra: L. p. 1498. Cfr. quienes siguen la enumeración que proporcionan Aubry y Rau.. 3266 prevé caso? de obligaciones propter rem.D. 2417 la obligación de construir un contramuro para proteger la pared medianera. Según el art. p. Sala C. llamada "obligatio scripta in rem". 44. G. está obligado a respetarlo. 73-283. la obligación de no hacer excavaciones en el inmueble propio cuando con ello se pueda causar la ruina de edificios o plantaciones existentes en el fundo vecino (art. pero el sucesor no está obligado con su persona o bienes por las obligaciones de su autor.

el vendedor que —^por hipótesis— transfiere su derecho de propiedad al compradorestaría liberado frente al inquilino. entonces. § 17. quiere decir que el vínculo con el primitivo arrendador no se ha disuelto. antes que al poder de disposición del locador. A. como lo ha destacado Alsina Atienza. de un supuesto de responsabilidad civil originada en la violación del deber de no dañar. Obligaciones reales. 11/5/1977. III. Precisamente por eso se declaró que la obligación de reparar los daños causados por la construcción de un inmueble "no se transmite a los fuñiros adquirentes del dominio" (C. Sin embargo. 1498 ^. Se trata. quien deja de tener relación con la cosa se libera de la obligación. "E. Estas dos razones son suficientes para negarle naturaleza propter rem a la obligación que surge del art. 73-276. 1498 fiíese un casopropter rem. " J. en pleno.". para utilizar la expresión de Bonnecase 5i. t. 1960-1V-35. n° 16. en la propter rem. cuyas consecuencias deben ser asumidas porel autor átl daño. B. sin que haya razón alguna para permitirle que se desobligue desprendiéndose de la cosa. 61. Si el del art. Valiente Noailles. t. ¿la obligación de reparar los daños se transmite junto con la cosa al nuevo propietario? No. hay escollos insuperables que impiden adjudicarle esa naturaleza. 497. continúa obligado frente al inquilino. que la enajenación de la cosa no desobliga al enajenante. p. 184. tXfundamento de la obligación del nuevo propietario no es la "relación real". esta obligación no se traslada con la cosa. simplemente. Y si la locación subsiste. . luego vendedor. ¿Son "propter rem " las obligaciones emergentes del arrendamiento?.. Cajica. Busso. Código Civil. Elementos de derecho civil. al declarar que después de la enajenación del inmueble "la locación subsiste durante el tiempo convenido". sino el propósito de proteger al locatario del riesgo de ruptura del arriendo por parte del locador. queda sin sustento la afirmación según la cual la obligación del nuevo propietario es propter rem.A. La *' E. comentario ai art. Ahora bien: si el edificio es vendido. En segundo lugar. nace la obligación de reparar esos daños a cargo del propietario del edificio en construcción. p. Se trataría de una obligatio scripta in rem. p. de acuerdo: Zannoni. de José M.".N. trad. ^ De acuerdo: L. En primer lugar.45). D. n° 26.Civ. el arrendador. En suma: se reconoce prioridad a la estabilidad del locatario. Bonnecase. en "J. 49. Pero no es así. El art. La obligación. Comprobado. 1498 no deja otra salida.LOS SUJETOS 113 pronunciado por la respuesta afirmativa'».D. Alsina Atienza. II. 3) La obügación de reparar los daños causados por cosas inanimadas JS\ comoconsecuencia de la construcción de un edificio se causa daños en el inmueble colindante. P. ni puede ser considerada propter rem s^.

¿por qué trasladar el deber de reparar a otra persona que nada tuvo que ver con el suceso? La obligación propter rem se contrae en razón de una cosa. quien recibe el dinero tiene la obligación de restituirlo. art. al contrario. La réplica es sencilla: la indeterminación debe ser transitoria. t. De Gásperi y Morello. según él. y no solamente "el porqué" del deber del deudor.513. pues de lo contrario invalida la obligación. afirmando que éste no existe en las obligaciones con sujeto indeterminado. II. con dolo. y afirma que si se paga por error. 22. sino que es la consecuencia de la acción u omisión de una persona que sirviéndose de la cosa ha cometido el daño. esta afirmación se mantiene inalterada. entre acreedor y deudor se establece un vínculo jurídico. o en razón de ella. sino en el comportamiento antijurídico del agente. t. en tanto se desconoce cuál es el fundamento de la necesidad de devolver. si esta responsabilidad es atribuida en razón de un comportamiento. De ahí que el fundamento de esta responsabilidad no debe ser buscado en una eventual "relación de señorío" que el propietario pudo ejercer sobre la cosa. Pero. . el vínculo sirve de nexo entre ambos. Se razona así: el vínculo está presente en toda relación jurídica y. p. 2. pero no la obligación misma. Código Civil (Belluscio y Zannoni). pero no se advierte la existencia de un vínculo que lo ligue con quien ha hecho el pago. por ende. Llambías. Ejemplifica con el pago indebido. n" 16. por eso. hay ausencia total de vínculo.. Comp. cuando no halla fundamento que explique tal necesidad. Desde Justiniano. al cual la ley le atribuye o impone el deber de reparar. Dereclto civil. sino que se trata. Obligaciones. nos. Mayo. o porque ha utilizado una cosa riesgosa o viciada. como ocurre en las propter rem.114 ERNESTO C. C) EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO § 4 3 . n° 9. 639 y ss. CONCEPTO E IMPORTANCIA Nadie duda de que en virtud de la obligación. tamJ. afirmación que cree demostrar mediante la indicación de ciertos supuestos en los cuales. afirma que no hay vínculo. Pero el vínculo no es la necesidad que siente el deudor de pagar. En consecuencia. de manera que al desaparecer aquélla y quedar los sujetos individualizados. que explica los derechos y deberes correlativos. de un elemento común a todo derecho subjetivo SJ. I. 26 y ss. p. ¿cuál es la naturaleza de este vínculo? ¿Es un elemento esencial de la obligación? Se ha dicho que no es esencial o propio de la obligación. J. es el enlace entre dos posiciones jurídicas equivalentes. WAYAR obligación de reparar no nace de la cosa. 496. no en razón de una conducta ajena. El equívoco de De Gásperi consiste en identificar el concepto de "vínculo" con el de "iiecesidad" o "constreñimiento" que afecta al deudor. en razón de que ha obrado con culpa. ps. Dice De Gásperi que el vínculo es un elemento más de la obligación. También este mismo autor trata de minimizar la importancia del vínculo.

Tratado de las obligaciones. la obligación quedaría despojada de elementos propios hasta desaparecer como especie. pero como carece de rasgos peculiares. en el sentido de que sólo es aprehensible por medio de las normas que "enlazan" al acreedor con el deudor. R. vol. "Derecho de obligaciones". en "Revista de derecho privado" (Madrid). Pedro. o puramente jurídico. Es más: a Pedro y a los otros les puede resultar indiferente el derecho de Juan. p. etc. A. pero. Observemos este esquema: si Juan es propietario. Boffi Boggero. n" 108. p. J. Bueres. de Ruggiero. Por ese camino. Albaladejo. 32. p. además de los autores citados en la nota 1 de este capítulo: J. 1. es precisamente el vínculo jurídico (el iuris vinculum de la definición de las Institutos) el elemento que revela el carácter personal de la relación crédito-deuda y que explica por qué el acreedor tiene el derecho de exigir y el deudor el deber de cumplir. "El contenido de la relación obligatoria". p. al contrario. Anwal y López Cabana. traducción de Serrano Súñer y Santa-Cruz Teijeiro. p. 1. L. Estudios de derecho privado. 36. 9. 2) No es verdad que el vínculo no sea tipificante de la obligación. Esta relación se caracteriza y distingue de otras por las particularidades de ese "enlace" que llamamos vínculo.1. El vínculo es un elemento inmaterial.. podrían correr igual suerte. "Derecho de obligaciones". ¿existe entre el primero y los segundos un verdadero vinculo? No. como se verá en los párrafos que siguen. I. ¿por qué Pedro debe comportarse de determinado modo o. Diego.. Por las razones apuntadas. pues con idéntico criterio los sujetos y el objeto. pues entre ellos sí media un vínculo o "lazo jurídico" con manifestaciones reales y concretas. ignorarlo. pueden. situándolos como polos opuestos de una misma relación jurídica. . deben respetar su derecho.EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 115 bien en la obligación. L. Pero si Juan es acreedor de Pedro la cuestión cambia. Pablo. Objeto del negocio jurídico. al menos entendido como "enlace". II. para diluirse en el género "relación jurídica". por qué debe tolerar que su libertad se vea restringida? Porque está jurídicamente vinculado a Juan. 1980. 53 y ss. incluso. § 33. t. 489. Instituciones de derecho civil. Instituciones de dereclio civil. no cabe dudar de que el vínculo es esencial para distinguir una relación de obligación 5*. Curso. que también integran toda relación jurídica. 100. Alterini. p. de los Mozos. 994. M. así. II. 125. no se justifica considerarlo elemento tipificante de esta última. Concepto de obligación. 1. Diez-Picazo. a quien el ordenamiento le reconoce el derecho de " De acuerdo. p. Estfe razonamiento es doblemente errado: 1) El hecho de que el vínculo esté presente en toda relación jurídica no basta para negarle carácter de elemento típico de la obligación. Derecho civil. Santos Briz. L. si se quiere. t. I. ps.

Ameal y López Cabana. 53. sea éste el deudor o el acreedor Ocurre que en el tráfico jurídico actual es posible hallar obligaciones en las cuales el acreedor es "débil". v. Por ejemplo. en "Cuadernos de los Institutos". que debe ser entendido en el sentido de protección de la pane más débil de un contrato. o de restringir la libertad de su deudor. la protección a la parte más débil. tema que será tratado más adelante. Alterini. Es precisamente por esto que la regla^^vor debitoris. Curso. De lege ferenda: recomendar la incorporación al Código Civil. mediante cláusulas que limitan. acreedor y deudor deben situarse en un plano de igiuildadjurídica. La Comisión n° 2 emitió el siguiente despacho: "I) La regla favor debitoris es un precepto residual. Al contrario. Así lo declararon las "X Jornadas Nacionales de Derecho Civil" llevadas a cabo en la ciudad de Corrientes en 1985. " Cfr. R León. I. a) El vínculo y las posiciones jurídicas que ocupan acreedor y deudor Con manifiesto apego a las teorías e ideas clásicas. y estar ambos dispuestos a prestarse recíproca asistencia. el de ahorro previo para la adquisición de bienes de consumo. sin distinguir si se trata de un deudor o de un acreedor". Por eso.gr. p. el contrato de seguro. p. 45. etc. ha perdido el vigor de antaño y hoy se postula su reemplazo por otra: "favorecer al más débil". se afirma que el vínculo es el elemento jurídico que explica y justifica la situación de sujeción o sometimierao en que se halla el deudor 5<. y De Gásperi y Morello. n° 109. Derecho civil. restringen o condicionan el derecho de crédito. p. Esta tesis debe ser revisada. año 1957. Rasgos esenciales de la obligación. como principio. 27. la interpretación debe favorecer la mayor equivalencia de las prestaciones. Es decir. como consecuencia de que el vínculo ha sido jurídicamente preconcebido por el propio deudor. . n° 639. "obligación" y "vínculo" son expresiones casi inseparables ^5. corresponde ahora dejar establecido que su interpretación exige precisar qué se entiende por "parte débil". 111) La regla/avor debitoris no se apUca a las obligaciones que tienen su Origen en un hecho ilícito.116 ERNESTO C. usada para favorecer al deudor. Si bien la mayoría de las veces es el deudor quien "sufre" los efectos del vínculo. 11) En caso de queen el contrato no exista una parte notoriamente más débil. En oportunidad de celebrarse aquellas jomadas suscribí el despacho antedicho. Universidad Nacional de Córdoba. esto no debe conducir a ubicario en una situación de inferioridad o sumisión. Boletín III. Es lo que ocurre en los contratos concluidos "por adhesión" a cláusulas predispuestas o ya elaboradas por el contratante "fuerte". II. WAYAR exigir aquel comportamiento.. el vínculo es mirado exclusivamente desde el lado pasivo.

hay casos en los cuales el deudor asume una posición jurídica "domi nante" en relación con el acreedor. ata o somete al deudor.EU VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 117 Er» otras palabras. LIGAMEN ENTRE "PERSONAS" El vínculo se establece entre "personas". según las cuales el vínculo es un nexo entre el acreedor y el patrimonio del deudor. en su versión extrema. para desobligarse.) dispone que si el acreedor no puede o no quiere recibir el pago. "El contenido de la relación obligatoria". razón por la cual las personas vinculadas no pueden mantenerse "atadas" indefinidamente. . Bueres. p. 126). ahora es más apropiado sostener queel vínculo constituye un enlace entre dos posiciones jurídicas que deben ser equivalentes 5». I. El vínculo es siempre temporario o transitorio. p. sino una virtualidad de la relación de obligación. también en razón del vínculo. Objeto del negocio jurídico. Las teorías patrimonialistas. § 44. La realidíid económica y jurídica proporciona suficiente cantidad de ejemplos de esta clase de obligaciones como para justificar con creces la necesidad de revisar la tesis tradicional. está obligado a observar ese comportamiento. que es más amplia que el vínculo (L. El vínculo está estrechamente ligado a un fenómeno económico: el intercambio de bienes y servicios. ejercer medidas legítimas de compulsión para lograr la satisfacción de su interés. el derecho del deudor de pagar por consignación no sería una derivación del "vínculo" —que se agota con el nexo crédito-deuda—. pues. en tanto que la relación de obligación es la total relación jurídica que liga a acreedor y deudor para la realización de determinada función económica o social. Estudios de dereclw privado. 37. lo cual puede ser computado como una restricción de su libertad. El vínculo es la simple correlación de un crédito y de una deuda. El deudor tiene el derecho de desvincularse. que son —dice— ideas profundamente diferentes. el deudor puede consignarlo 5». Diez-Picazo. 757 y ss. o. incluso. alentaron la Así parece percibirlo también A. decir queel vínculo liga. Diez-Picazo distingue entre "relación de obligación" y "vínculo jurídico". esto explica por qué el Código Civil (arts. b) Las virtualidades del vínculo La fuerza jurídica del vínculo se deja sentir tanto sobre el acreedor como sobreel deudor. pues si así fuera se inmovilizarían los bienes y servicios. Como consecuencia de esta exposición. un lazo entre patrimonios. Ya no cabe. Y el deudor. como lo denuncia la definición de Justiniano. Es en virtud del "vínculo" queel acreedor tiene el derecho de exigir la observancia de determinado comportamiento y puede. si bien el vínculo liga o ata al deudor.

si tengo derecho a que Juan me pinte una pared. como persona. El acreedor tiene derecho a obtener "algo" que se halla dentro de la esfera de acción del deudor. pero él se mantiene "vinculado".118 ERNESTO C. 629). El hombre ha sido y seguirá siendo protagonista insustituible en las relaciones jurídicas. sobre todo. 2). sino. ni que éste. las normas jurídicas no autorizarían una interpretación que tuviese como finalidad despojar a la "persona" del títulod*'^*deudor" para adjudicárselo a su patrimonio. no sólo de buena fe y sin abusos. WAYAR deshumanización del derecho. LA COACCIÓN La coacción fue considerada como uno de los elementos propios de la obligación. Es lo que ocurre con la obligación ejecutada por un tercero (art. § 4 5 . no es posible confundir el "vínculo" con el "objeto". y no de otra— un bien o una conducta. La diferencia es esencial: hay casos en que el acreedor obtiene "el objeto" sin que el deudor haya movido un dedo. De allí se extrae esta conclusión: el vínculo es el nexo jurídico que justifica al acreedor y le reconoce el derecho de exigir de una persona determinada —de ésa. Así. al comprobarse que la coacción sólo actuaba en caso de responsabilidad. puedo recurrir a los servicios^ de Pedro. En suma. "Objeto" y "vínculo" son elementos muy diversos. respetando los derechos esenciales de las personas obligadas. En el ámbito de nuestro derecho positivo. ese "algo" no es el deudor mismo. aunque yo obtuve el objeto de mi derecho de un tercero. el vínculo obligatorio queda establecido entre él y yo. el objeto es ese bien o la utilidad que le reportará esa conducta a que tiene derecho el acreedor. Para quienes disociaron "deuda" y "responsabilidad" la cuestión no ofrecía dudas: si la obligación se cum- . empero. 505. Afirmar que el vínculo se establece "entre personas" no significa reducir al deudor a la condición de "objeto" del derecho del acreedor. sino uno de sus bienes o el resultado de una conducta. esté "sometido" a la potestad de aquél. El hecho de que el acreedor esté vinculado al deudor no quiere decir que el primero tenga un derecho "sobre" el segundo. El hecho de que el vínculo sea un ligamen entre personas explica por qué los derechos y deberes que atribuye e impone deben ser ejercidos. inc. pero esto no quiere decir que el vínculo se haya desplazado: Juan sigue siendo mi deudor. Si Juan no realiza la conducta que me debe (pintar la pared). De ahí que el Código prohiba ejercer violencia sobre la persona del deudor (art. cuando cobró auge la teoría alemana del débito y la responsabilidad se advirtió que no era así.

2) ¿Para qué sirve la compulsión en potencia? Se nos dirá. A mi modo de ver. Tanibién se dijo que la noción de "vínculo" personal es inservible. Esta afirmación. que no requiere prueba. la compulsión integra él vínculo jurídico. Así. Los partidarios de la teoría "integradora" volvieron a insistir sctore la IMPCMIANCIA de la coacción. la coacción no es esencial para que una obligación exista como tal. a) El cumplimiento voluntario Cuando el deudor cumple voluntariamente la obligación no hay compulsión. 1. A. atribuir el cumplimiento a la presión psicológica derivada de una eventual coacción. es esencial porque siempre existe la posibilidad de ejercerla Sin embargo: 1) Para que la coacción pase de la potencia al acto es condición sine qua non que el deudor no cumpla. Ahora se dice que lacoacción es un elemento del vínculo. parece exagerado. n* 705. O. de ello se sigue que siempre que el deudor cumpla espontáneamente no habrá coacción. Objeto del negocio jurídico.1. para presionar psicológicamente al deudor. basta para considerada esencial. Bueres. decualquier manera. 34 y nota 37. conduce a negar que el vínculo quede vacío de contenido cuando se lo despoja del elemento "compulsión". p. aunque de hecho no se la ejerza.EL VÍNCULO JURÍDICO OBLIGATORIO 119 plía normalmente no había responsabilidad ni coacción. 51. sea en acción. sin duda. Obligaciones (Recopilación de clases). en otros términos. y si bien sólo actúa en caso de incumplimiento. y no creo que se pueda afirmar que lo hacen sólo por "temor" de ser demandados. esta vez no lapiesentaroi) coniQiín elemento de la obligación. No obstante. p. De Gásperi y Morello. Moisset de Espanés y León. la compulsión integra el vínculo de las obligaciones incumplidas. entonces. t II. pues el problema jurídico de la obligación se plantea únicamente cuando el acreedor se ve precisado a exigir compulsivamente lo debido en el período de ejecución del proceso A Por ejemplo. antes de que éste se produzca. . se ha dicho que aun mediando cumplimiento voluntario la coacción existió en potencia. Derecho civil. se mantieneen potencia. "'Obligaciones". la mera posibilidad de ejercer coacción. Los argumentos que se han ensayado para destruir esta tesis no son convincentes. los motivos por los cuales los deudores cumplen sus obligaciones voluntariamente son variados. seaen potencia. En todo caso. sino como una virtualidad del vínculo jundico ^. Pero. Esto se observa por medio del cumplimiento voluntario y de las obligaciones naturales. 96. es decir. p.

505. Lacruz Berdejo. merecedor. pues de otro modo no se explicaría por qué el deudor puede recurrir al pago por consignación. 96-97. asf como . en suma. O sea. De Gásperi y Morello. pues en éstas falta. de las mismas críticas. Wayar. Se ha llegado. E. in fine). Pero aun aceptando que el acreedor no tenga acción. 117-119. ps. y no jurídico. a negar que en las obligaciones naturales haya un vínculo jurídico ante la ausencia del elemento coactivo. más bien parece que sí la hay. t II.de los problemas que plantea el vínculo en las obligaciones recíprocas o correlativas. la posibilidad de coacción. en Estudios de derecho civil. el deudor está dotwio de acción para pagar compulsivamente (art. no se trata de negar la importancia de la coacción. El cumplimiento voluntario demuestra. 515). "Obligaciones". por tanto. y c) queel deudor que cumple voluntariamente lo haría en virtud de un deber moral. incluso.120 ERNESTO C. . ignorando que la obligación. me ocuparé luego. el hecho de que no haya coacción no significa que no haya vínculo. n" 707. b) Las obligaciones naturales Afirmar que la compulsión integra el vínculo obligatorio es uno de los argumentos más fuertes que esgrimen quienes niegan que las obligaciones naturales contengan verdaderos deberes jurídicos «. " Comp. que es un típico medio coactivo de cumplimiento «*. J. ha sido caracterizada en razón de ese deber. se trata de situaria en sus justos límites: el vínculo jurídico puede desarrollarse sin compulsión «. Derecho civil. *' Cfr. ^ De la unidad y pluralidad de vfnctltos. Sobre el particular. Sin embargo. ps. Es más: hasta es dudoso que en verdad no haya coacción. ps. Las obligaciones naturales. si bien el acreedor carece de acción para exigir el cumplimiento (art. lo cual es inadmisible. antes y ahora. 165 y ss. En definitiva. que la coacción no siempre es necesaria. b) que le quita todo valor jurídico al "deber de prestación". WAYAR esta afirmación se le puede reprochar: a) que es un reflejo de las teorías patrimonialistas. ¿cómo se explica que tenga facultad para retener un pago voluntario? ¿No se nota aquí la presencia de cierto vínculo? Más adelante me ocuparé de las obligaciones naturales. El pago por consignación. precisamente.

bucchi.•EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN ÚV D) EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN " I) DISTINGO ENTRE "OBJETO. pues se entendía que sólo la acción del deudor podía ser objeto del crédito. Messineo. nos. y la "prestación" es la conducta del deudor que proporciona aquellas cosas o servicios *». Sin embargo.111. p. p. 46. "objeto" y "prestación" son términos sinó*. p. y concluyen: el objeto es la prestación. Barbero. Se dice que el derecho del acreedor tiene por objeto un "comportamiento del deudor" y que a ese comportamiento se lo llama prestación. "objeto" y "prestación" son conceptos diversos—. p. 27. n" 616. ¿qué es aquello que lo dejará satisfecho? Desde el otro polo. § 99. ps. Trataré de demostrarlo. t. A. "Obligaciones". 5 y ss. 58V déla 12* edición. pero. Instituciones de derecho civil.. cado en "la conducta que debe desplegar el deudor". en Bueres (dir. Polacco. II. Derecho civil español. gía que se usa Para muchos. n" 91. en primer lugar. ¿qué e$ lo que debe hacer d deudor para desvincularse?. Sistema del derecho privado. ¿« obbligazioni nel diritto civile italiano. que los distinguen. 80. 7. ¿puede hacerio otra persona en su lugar? Hallar respuestas para estos interrogantes es fundamental. l. el "objeto" son las cosas o los: servicios. t. 1. 1.^ nimos. una aclaración sobre la terminoi». . D. III. "Obligaciones". Manual. 208 y 210. pero creo que la "prestación" o el "contenido" no agotan su signifi. n" 4. Entre nosotros. § 30. sino que debe asigna.) Código Civil.Y -TOESTACIÓN" a) Cabe efectuar. una visión realista reveló que las cosas no podían ser sustraídas del objeto sin incurrir en una deformación de la realidad. ¿a qué tiene derecho el acreedor?. Gastón Tobeflas. *' Se llegó a considerar que era un grave error aflimar que las cosas constituían el ob-^ jeto de la obfigación. Tíir. glosa a los arts.. ™ Así.1V. 2-A. b) Para establecer el distingo entre "objeto" y "prestación" tomo como punto de partida el siguiente p l a t e o : nadie duda de que el acree$lor es titular de un derecho subjetivo ni de que sobre el deudor pesa el deber jurídico correlativo. 12-13. J. dentro de esta última corriente se identifica la "prestación" con el "contenido" de la relación de obligación TO. seles un sentido más amplio.) y Highton <coord. E. compffl^ ten la distinción: Alterini. que sirven para designar "el comportamiento que debexlesplegar ddeudor" «». así: V. Por ejemplo. Admito esta última tesis —es decir. " Cfr. p. 184. Compagnucci de Caso. ¿a óbti^ gación. p. por ejemplo: F.2* ed. Anietí y López Cabana. ps. Para otros. Zannoni. 495-6. CMno. lo cual llevó a la doctrina a distinguir el objeto y la prestación como conceptos diversos.

se lo ha llamado bien debido. y no el comportamiento que la produce. v. El bien debido no es la conducta misma del deudor. n" 28. n" 9. a la cosa que es el producto de la actividad del deudor? A mi modo de ver. al hecho de construir la pared. Obligaciones. v. Lo que satisface el interés del acreedor no es 1 a entrega. I. WAYAR § 4 6 . o a la pared construida. y sin embargo el acreedor obtendrá la cosa si recurre a la actuación del oficial de justicia. el objeto del crédito es la cosa. Luego. aun en las obligaciones de hacer y en las de no hacer. Civil. fonna parte de él. Las cosas.. es decir. Se dice: "Cuando la prestación consiste en dar o entregar una cosa. o sea. Pero. aquéllas se incorporan al objeto" (. En esta clase de obligaciones. sin duda.gr. Si va referida a las cosas. 102. 2311 del Cód. aunque no integre ella sola el objeto. lo cual ocurriría si éste se negara a entregar. ese caballo o esa mesa. y no la conducta del deudor que se limita a la simple entrega. que es siempre conducta. p. p. un caballo o una mesa. integran ?l objeto b) Obligaciones de hacer En las obligaciones de hacer cabe distinguir las tres subespecies siguientes: 1) Obligaciones de hacer encaminadas a la producción de un resultado. la locación de obra por la cual el locador se obliga a construir una pared. sino el resultado o el producto de una conducta. la cosa material.\. el objeto del crédito es. ¿qué es el bien debido? Es toda entidad material o inmaterial que tiene valor económico para el deudor y es apta para satisfacer el interés del acreedor. acepta este criterio Borda. para usar la expresión en el sentido que le asigna el art. pero es innegable que únicamente la cosa u '' Incluso quienes insisten en que la prestación —considerada como conducta— es el único objeto de la obligación no pueden dejar de leconocer que las cosas integran ese objeto. En este caso. Es más: puede faltar la "conducta" del deudor. la cosa en sí. .. en suma. puede estar o no referida a las cosas. que se traducen en dar algo. 19). Tal el objeto del derecho del acreedor. [)ereclio de obligaciones.gr. como en tas prestaciones de dar. para darle un nombre. es decir. ¿cuál es el objeto del crédito que tiene el locatario? ¿Tendrá derecho a la construcción. Hernández Gil. BL OBJETO COMO "BIEN DEBIDO" Y COMO "RESULTADO" _DE UNA CONDUCTA El acreedor tiene derecho aalgo que. el objeto del crédito es siempre ese algo.122 ERNESTO C. Así: a) Obligaciones de dar En las obligaciones de dar. sino la cosa entregada. la prestación. No se trata de desconocer la importancia que tiene la conducta del obligado.

. el resultado de la labor del escritor. ^ De acuerdo: F. así. por tratarse de una obligación intuito personae. o sea. Sistema. el objeto es siempre un bien. el objeto del crédito es la utilidad qvte la conducta complaciente del deudor le reportará al acreedor. El derecho del acreedor se dirige. en razón de que está jurídicamente vinculado con su acreedor. 13.. Aquí.gr. n" 616.111. 629). pero el objeto sigue siendo el mismo. Zannoni. v. de todos modos. 505. que se obtiene como resultado o producto de un obrar. Hicolb. En definitiva. que éste podrá subrogar al deudor reticente y procurar qatm tercero. E. 80. entre nosotros. § 24.1. 1. El hecho de que no pueda subrogarlo. no a la conducta misma.. Esto se explica porque lo que le reporta utilidad al acreedor es la imagen del modelo. ej. 401 y ss. en razón de la abstención del otro comerciante. 77.. inc. le proporcione el resultado esperado. 2). El objeto no es "la conducta en sf'. laque asume un comerciante al no competir con otro vendiendo la misma mercancía. la que asume un autor célebre para escribir una novela. p. . o sea. 2) Obligaciones contraídas intuito personae. c) Obligaciones de no hacer Lo mismo sucede con las obligaciones de no hacer. no su "conducta". del deudor 72.L'adempiiheruodeirobbligo altrui. D. sino lo que se obtiene de esa conducta y que satisface ei interés del acreedor. •'Obligaciones". Parece irrefutable que el objeto del crédito que tiene el editor es el escrito terminado. el objeto del crédito es el beneficio o la utilidad económica que obtendrá el acreedor. 60. Barbero. positivo o negativo. en razón de las cualidades personales del deudor. en suma. La obligación. a obtener el resultado de una conducta. ladel modelo que se obliga á posar para ser retratado. si el modelo sé negara a posar. En algunos casos—la hipótesis no es impensable—. Dereclw y proceso en la teoría de las obligaciones. en £Ítudios de dereclw procesal.EL OBJETO Y LA PRESTAQÓN Í23 obra concluida habrá de satisfacer el interés del acreedor. material o inmaterial. p. p. ni éste podría impedir la utilización de la fotografía.gr. ¿Cuál es el objeto de este crédito? ¿La sola abstención del contjerciante obligado? No.acostade aquél (art. quedar satisfecho. Camelutti. No se ejercería violencia sobre la persona del obligado (art. p. ps. esa utilidad es también un resultado de la conducta del modelo. v. a tal punto. no cambia las cosas. R. p. bien podría el acreedor utilizar una fotografía de aquél para extraer de ella la figura que desea fnodelar o utilizar.aunque el deudor se niegue aprestar su conducta el acreedor podrá. pues esto sólo demuestra que la prestación es insustituible. 1. 3) Obligaciones qué constituyen un "puro hacer". y § 30.

según nuesü-a concepción la obligación crea entre acreedor y deudor vínculo personal inescindible.. Meza (Responsabilidad por incumplbniento contractual. en tanto que la prestación en sentido estricto es sólo un medio (aunque sea el más importante) para la obtención de ese objeto. En lo que atañe a la tesis que he sostenido en el texto.124 ERNESTO C. Por el contrario. se comete un error. 51. a la que describen como la que "ubica a la conducta ('o prestación'). según interpreto. LA PRESTACIÓN COMO "CONDUCTA' Y COMO "MEDIO' PARA ALCANZAR EL RESULTADO ¿En qué consiste el deber de prestación? En una conducta o comportamiento que el deudor debe desplegar para producir el "bien" que habrá de satisfacer el interés del acreedor 'J. a la que denominan "tesis del bien debido" es susceptible de varios reparos. al mismo tiempo. de su formulación no resulta ni expresa ni implícitamente esa disociación a la que se alude. con un único e idéntico objeto. tesis que en esta segunda edición reitero y mantengo. Pero si esta conclusión se la quiere imputar a la tesis que sostengo en el texto. Por el contrario. 3*0 al tratar el objeto del pago (infra. Y entrando ya a formular tales reparos.^íra del objeto. ps. han formulado algunas observaciones y críticas que. estimo. una vez más. Juan C. Boragina y Jorge A. Hammurabi. al tiempo que explica por qué el acreedor tiene el derecho de exigir y el deudor el deber de cumplir (supra § 43). que fuera expuesta en la primera edición de este libro. Buenos Aires. a la qtie caracterizan como aquélla que. su desnamralización".. el derecho de uno (acreedor) y el deber del otro(deudor) confluyen sobre el mismo objeto. b) la objetivista. prescindiendo del deudor. sencillamente. Efectuada esta discriminación —que adolece de la ambigüedad propia de la extrema simplificación— afirman que ambas corrientes onecerían "una visión inaceptablemente parcializada del objeto obligacional". Juzgo que con esta crítica se pretende demostrar que la tesis del "bien debido" importaría afirmar que la obligación implica un vínculo entre el acreedor y un bien patrimonial del deudor. WAYAR § 47. al circunscribirlo a la 'realidad material implicada'". calificándola como 'contenido' y la4istingue y separa de aquél. es arbitrario suponer que ese vínculo personal se escinde sólo por afirmar —con realismo— que el derecho del acreedor se dirige al "resultado" del comportamiento del deudor y no al comportamiento en sí mismo considerado. el objeto de deber del deudor. a) se verá. Comienzan los citados por agrupar las distintas doctrinas que se han ensayado para explicar el objeto de la obligación. Añaden luego que la posmra objeti vista —corriente en la que incluyen.la separación del derecho de crédito (cuyo objeto seria el bien debido) del deber del obligado (cuyo objeto estaría integrado por la conducta o prestación). Agoglia. Ese comportamiento se llama prestaRefiriéndose a la tesis reseñada en el texto. pues la versión del "bien debido" que se acepta dista mucho de prescindir del deudor. § 132. en dos corrientes: a) la subjetivista. a nuestra tesis—. en ningún párrafo se ha dicho que el objeto del derecho de crédito es el bien debido y que el objeto del deber del deudores su conducta o prestación. María M. 1990). La obligación es siempre una relación personal entre acreedor y deudor. que . que es el bien debido. cuando se afirma que el objeto del derecho del acreedor es el "bien debido" queda entendido que ese mismo "bien debido" es. el vínculo es precisamente el que revela el carácter personal de la relación crédito-deuda. reconocidos juristas. y. debo responder.52 y 53. escriben: ". 2*0 tratándose de una relación personal. importa un divorcio artificial del vínculo obligatorio que provoca. sostiene que el objeto es la "prestación" y ésta consiste en la "conducta" del deudor. en últíma síntesis. porque: 1") como quedó expresado al tratar lo referente al elemento "vínculo jurídico".

la prestación puede consistir en dar. hacer o no hacer. Dereclw y proceso. Esta crfüca. pero no es el único. la obligación carecería de objeto. es susceptible de diversas impugnaciones: 1°) En primer lugar. en la obligación de dar un cuadro. p. aquellos deberes 'de diligencia' donde no se promete in solutione. ^* Por ejemplo. En efecto: que el deudor entregue el cuadro significa que él da lo que debe. sino el medio por el que se cumple la obligación.EL OBJETO Y LA HlESTAaÓN 125 ción y constituye el medio con el cual el acreedor obtendrá el objeto a que tiene derecho. la acción de constmirla es la prestación ''5. la prestación se agota con la ^iccídíi de entregar. Agobia . ninguna entidad material o inmaterial necesariamente satisfactiva del interés final del aweedor". Más exactamente. el cuadro. Aquí. tal escisión. con la entrega el deudor cumple. lejos de ser certera. que el objeto de la obligación es su cumplimiento. b) Obligaciones de hacer En las obligaciones de hacer encaminadas a la producción de un resultado. la distinción entre "objeto" y "prestación" es nítida: aquello que se da es el objeto. 53) afirman que la tesis del bien debido no "1<^ explicar satisfactoriamente la existencia de obligaciones donde lo planificado es exclusivamente actividad diligente. La prestación no es el único modo de cumplir una obligación. la llamada "acción del deudor" (prestación) por la cual se da el cuadro no es el objeto. ver F. En las obligaciones contraídas intuito el "objeto del crédito" debe coincidir con el "objeto del pago". es el medio natural o normal de satisfacer el interés del acreedor. desligándose del vínculo. la distinción también es nítida: la pared construida es el objeto. 495 del Cód.Botagina . como lo demuestran el procedimiento de ejecución forzada y el cumplimiento por tercero. a) Obligaciones de dar En las obligaciones de dar. p. No hay. ¿(Jué hay de errado en esto? Qué si la prestación no se cumple. La prestación no se confunde con el objeto: éste es el resultado y aquélla el medio para lograrlo Según el art. como se verá luego (infra. lo cual no es verdad. 403. sea positiva o negativa. esto es. De allí que cuando se dice que la obligación tiene por objeto la prestación. da por cierto la existencia de obligaciones "de medios" a pesar de que todavía la doctrina no se ha puesto de acuerdo al respecto pues.Meza (Responsabilidad por incumplimiento contractual. se está diciendo. La realidad indica que en todos los casos la actividad del obligado. Camelutti. ¿cuál es el objeto? Sin dujja. que cumple. la acción de dar«s la prestación. en realidad. pues. objeto que no es otro que el "bien debido". una importante corriente de opinión considera que en toda obligación se utilizan . ya que la prestación es precisamente eso: cumplimiento. § 49). En suma —agrega esta doctrina—. aquéllas donde el compromiso se circunscribe a facilitarle al acreedor 'los medios' tendientes a la satisfacción de su interés definitivo. Civil. Sobre esto.

¿Cabe decir que este simple "estar dispuesto" constituye el objeto del derecho del empleador? No. aunque de hecho no la utilice. y no en los "medios diligentes" considerados en sf mismos. Por su carácter "personalísimo". ese interés final aleatorio puede ser considerado "objeto" del crédito. 3°) El objeto del crédito no es el "medio diligente" sino. no produjo el "objeto" a que tenía derecho el editor. Así. en tanto que el objeto del crédito está dado por la utilidad. la prestación. de "medios". "medios" y se buscan "resultados". pero esto no basta para identificar el "objeto" con la "acción" de escribir. L. la distinción se formula así. el placer que aquella imagen puede proporcionar. si se quiere. sólo por hipótesis. donde radicaelobjetodel crédito. tomando como ejemplo el contrato de edición: el editor tiene derecho a los escritos terminados. como ios autores citados lo reconocen. la prestación se cumple con el simple "estar dispuesto" a trabajar. el beneficio o. los medios que lo proporcionan. y el objeto del crédito es la utilidad o provecho que de esa conducta omisiva se obtiene. Y cienamenie. la prestación es esencial. Por ello. el escritor no puede pretender cumplir entregando una serie de cuentos infantiles. si el editor lo contrató para que escribiera una novela histórica. la prestación del autor consiste en la acción de escribir. la prestación consiste en la mera abstención. el derecho del empleador tiene por objeto la fuerza de trabajo de que dispone. En las obligaciones que constituyen un "puro hacer". el trabajador cumple su prestación "poniendo a disposición del empleador su fuerza de trabajo ". la prestación consiste en la "acción complaciente" del deudor que permite que se utilice su imagen. c) Obligaciones de no hacer En las obligaciones de no hacer. precisamente. ya se verá que aún en ellas es razonable suponer que el derecho del acreedor de tales "medios" tiene por objeto la obtención de alguna utilidad o beneficio y es en esa utilidad. la existencia de obligaciones llamada. eslc argumento sólo puede valer pora quienes aceptan esa clasiricación y creen que existen obligaciones en las que el fin se confunde con los medios. valga redundar. ya dije. el iiueris final aunque sea reputado por ellos como aleatorio. . En el contrato de trabajo. representa siempre el medio con el cual se obtiene el bien que se le debe al acreedor. como la ya recordada del modelo.126 ERNESTO C WAYAR personae.autiI¡dado el beneficio es el objeto y los "medios diligentes" son. En suma. en cuanto conducta del deudor. 2°) Pero aun admitiendo. pues aunque cumplió con la "acción" de escribir. pues únicamente el escritor contratado puede cumplirla.

por preponderante que sea la prestación en la producción del objeto (bien debido). y es esa conducta la que normalmente satisface el interés del acreedor. ^ En especial. un deber de conducta. 132-153. ^ En razón del error consistente en creer que según nuestra tesis el derecho de crédito se ejerce directamente sobre el bien debido. ps. A. tesis que pretende ser sincrética. sino como conducta productora de alguna utilidad o beneficio. en definitiva. esta tesis sincrética no da una explicación suficiente para aquellos casos —que no son pocos— en los que falla ta prestación stricto sensu no obstante lo cual et acreedor obtiene por otros medios el objeto que satisface su interés. es que se explica ta afirmación según la cual la teoría del bien debido presentaría el derecho creditorio ". creando. porque en ta mayoría de tos casos es esa conducta (prestación) ta que "produce" la cosa o el servicio con los que se satisface et interés del acreedor. que pretende deshumanizar la obligación '^s. y que la conducta del deudor —y el deudor mismo— quedan relegados aun segundo plano o. Responsabilidad por incumplimiento contractual. Al contrario. resulta imposible suponer que se menosprecia u olvida la importancia que tiene el deudor y su comportamiento. lo que es peor. que es una consecuencia del obrar del deudor. Juzgoque todas estas críticas están dirigidas a dar sustento a la tesis que se podría denominar del "objeto compuesto". § 44).como una reladón de patrimonios. Se resiste a sustraer la "conducta del deudor'' del objeto del crédito. 53. son desplazados de la relación jurídica. a) No se pretende deshumanizar la obligación Se ha dicho que disociar el objeto y la prestación. La crítica es inexacta y conduce a conclusiones erradas. . Claro. porque esta especie de relación es esencialmente personal. constituye un punto de vista puramente patrimonialista. ni mucho menos restarle importancia a la actuación de! deudor. Hasta aquí. pero no como conducta considerada en sí misma. Pero. Poneré! objeto "fuera" de la conducta en modo alguno significa deshumanizar la obligación. el deber de prestación es. sobre todo para quitarle a la "conducta del deudor" el carácter de objeto. en el sentido de afirmar que et "objeto" del crédito requiere tanto de ta cosa o servicio que satisface el interés del acreedor. se cree que el derecho de crédito es ejercido directamente sobre el bien ' 7 . Pues bien: el derecho del acreedor se dirige a esa utilidad..EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN § 48. Objeto del negocia jurídico. ante lodo. como de la conducta del deudor. p. una suerte de derecho real a favor del acreedor": Agoglia • Borugina. CONSECUENCIAS DE LA DISTINCIÓN 127 De la distinción entre "objeto" y "prestación" se pueden extraerdiversas conclusiones..Meta. se ha dicho que laobligacióncreaun v(>icíj/o entre acreedor y deudor {supra. Bueres.

1. es decir. se puede afirmar que la "conducta" del deudor consiste en "tolerar" la ejecución forzada o la actuación de un tercero. Pero precisamente de eso se trata. como ya se dijo. Por otra parte. reemplazada. El contenido de la obligación es. el deber jurídico de cumplimiento del débito. p. por hipótesis. el poder jurídico de obtener la satisfacción del interés (E. respecto del deudor. aptitud y relevancia sólo es posible concebirá través de una valoración armónica de ambos componentes: la conducta hunuma comprometida (que aparece en buena medida subrogada por oü^ que emana del poder judicial o de un tercero) y el interés": Pizarro . Pues bien. afronta serias dificultades cuando le toca explicar la ejecución forzada o el cumplimiento por tercero. ¿Cómo es posible que el acreedor obtenga el objeto sin la conducta del deudor si se viene afirmando que el objeto es. si la conducta específica (prestación) aparece subrogada. en tal supuesto. esa conducta? Para resolver este problema es atinado recurrir a la diferencia entre "objeto" y "contenido". t. poderes y deberes dirigidos a la obtención del objeto" En este sentido. §. el segundo es "el cúmulo de facultades y deberes queel orden jurídico atribuye e impone a acreedor y deudor. luego. por la actuación del poder jtidicial o de terceros ¿cómo se puede afirmar que esa conducta del deudor integra el objeto si. el vínculo personal entre acreedor y deudor se mantiene intacto. o sea. El primero. se ha dicho: "Repárese en que. la satisfacción del interés del acreedor se alcanza por vías subrogadas. tendrá que explicar. el acreedor queda satisfecho. A. WAYAR En la ejecución forzada o en el cumplimiento por tercero. el comportamiento del deudor. la tesis según la cual el objeto estaría integrado por "la conducta del deudor y el interés del acreedor". cfr. pues sigue siendo el deudor el centro de imputación del deber jurídico b) La "prestación" y el "contenido" La tesis segün la cual el objeto de la obligación es la prestación. 60. Bueres. cuando opera el incumplimiento y se alcanza la satisfacción del interés del acreedor a través de la ejecución forzada en especie (directa) o por terceros. temendo en cuenta que esa misma doctrina predica que el interés del acreedor puede no ser patrímoniaJ.Vallespinos. Con esta afirmación estamos de acuerdo. si la patrimonialidad de la prestación alcanza también al interés del acreedor. En ambos casos debe reconocer que aunque el deudor no haya actuado. Zannoni. a). La obligación. 153).128 ERNESTO C. cuya entidad. la "prestación" en sentido estricto {supra. p. p. si bien "el obrar del deudor" aparece reemplazado por otros medios. § 24. 15. luce por su ausencia''. 143. Objeto del negocio jurídico. procurando dar esa explicación. precisamente. . y respecto del acreedor. el deber de prestación es parte En la nota precedente se dijo que la tesis que afirma que el objeto de la obligación lo conforma tanto el interés del acreedor como la conducta del deudor específicamente prevista para satisfacer aquel interés. pero se tendrá que admitir que tolerar la ejecución no es. es el bien o utilidad que espera el acreedor. ni mucho menos. Está claro que. Obligaciones. no explica lo que ocurre cuando falta la prestación y no obstante el acreedor obtiene ef objeto.

. y para justificar también la necesidad de que la prestación tenga valor patrimonial. por razones de método. Rene Padilla. sea por ejecución forzada—. 1998). en caso de queel deudor no ejecute la prestación debida. ej. Pero en uno y otro caso —es ctecir. considero oportuno dedicarle unos párrafos para dejar sentada mi opinión en el sentido de que aquella distinción tiene relativo valor. en los capítulos correspondientes a la responsabilidad civil». ps. ej. concita. De tales cuestionamientos. J. . 70 y ss. que estará destinado a la responsabilidad civil. Responsabilidad por incumplbniento contractual'^ 10. § 49. aunque por sus fundamentos. el acreedor recibirá el objeto debido. aunque el interés del acreedor no sea patrimonial. 75 y siguientes. Rubinzal-Culzoni. la distinción entre "objeto" y "prestación" brindael marco teórico adecuado para explicar el pago por tercero. cada vez. p.Vallcspinos.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 129 del contenidc. que es una consecuencia de la tesis que se sostiene en el texto (p. 2. Asü:ea. PRETENDIDA DISTINCIÓN ENTRE OBLIGACIONES "DE MEDIOS" Y OBLIGACIONES "DE RESULTADO" El problema que plantean las obligaciones llamadas "de medios" y "de resultado" debe ser examinado. p. Sin embargo. Ello no significa ignorar los diversos cuestionamientos de que ha sido objeto (p. "El incumplimiento contractual". entre tales poderes se cuenta el de pedir la ejecución forzada o por tercero. Responsabilidad por daños.Boragina . pues se trata de un é^oex de conducta mediante cuya realización se obtieneel objeto. se encontrará el lugar adecuado para el desarrollo de este debate. Agoglia . por la conexión que este tema tiene con la materia que estoy tratando (objeto y prestación). Es el contenido el que proporciona el objeto. en uno de cuyos capítulos referidos a la responsabilidad contracmal. ya que en esta figura el acreedor obtiene el objeto sin la actuación del deudor. Por último. ya que se integra también con los poderes del acreedor. en tanto que relativiza la importancia de la clasificación entre obligaciones de "medios" y de "resultado". pues la cuestión principal radica en saber sobre quién recae la carga de probar la culpa del deudor. Según la opinión tradicional.Meza. me ocuparé en el tomo tercero de esta obra. y su réplica. Pero el contenido es más amplio. Pizarro . Buenos Aires). sea mediante el deber de prestación. t II. otros admiten la conveniencia de liberar al acreedor de "medios" de la carga de probar la culpa del deudor. nuevos adeptos en la doctrina (p. ej. Obligaciones.. t. Mosset Iturraspe. Responsabilidad civil por mora. la diferencia entre una y otra categoría puede ser dibujada así: ^° La tesis que he expuesto en el texto. 584 y siguientes). Buenos Aires-Santa Fe.

Entre nosotros cuenta con importantes seguidores: Cazeaux y Trigo Represas. Responsabilidad por daños. Como secuela lógica de tales premisas se configura el siguiente cuadro de cargas y deberes probatorios: íj) En la obligación "de resultado". 1237 y ss... WAYAR a) Obligación "de resultado" es aquella en la cual el deudor asume el deber de realizar una prestación específica. Le tocará al deudor. Tales son las consecuencias que derivan de la teoría que divide las obligaciones en dos categorías. XX. puesto que el deudor ha prometido ese resultado. ps. I. ps. La distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado debe ser atribuida al francés Rene Demogue. . pero no asegura la obtención de ese resultado. o que los empleó con negligencia o imprudencia. Bueres. 147 y ss.gr. 128 y ss. El acreedor deberá probar que el deudor no empleó los medios técnicos adecuados. nos. A. es decir. Tratado de la responsabilidad civil. 187 y ss.1. si éste no llega a producirse al acreedor le bastará probar esa circunstancia. ps. t. el deudor cumple con sólo emplear los medios prometidos. 700 y ss.1. 1. H. en Enciclopedia Jurfdica Omeba. Savatier.gr. el incumplimiento de la promesa. En este caso. ps.. aunque no se logre lo deseado (v... 1. J. nos. es natural que así sea.. Obligaciones de resultado y de medios.: R. probar que cumplió. es decir. ps. de suerte que el interés del acreedor queda satisfecho con la obtención dé ese resultado (v. 255 y ss. Mosset Iturraspe. deberá probar que el deudor obró con culpa. Traite de la responsabilité civile dans le droit frangís. J.1. 1. Des obligations en general. 346. al incumplimiento no se lo prueba acreditando la no obtención del resultado. Derecho de las obligaciones. 103 y ss. pues al incumplimiento íe lo presume culpable. fc) En la obligación "de medios". Responsabilidad ci\>Uée las clínicas y establecimientos médicos. p. o que el incumplimiento no le es imputable. t. la obligación del médico de "atender" a un paciente)«'. Bustamante Alsina. t. b) Obligación "de medios" es aquella en la cual el deudor sólo promete el empleo diligente de medios aptos para que normalmente se produzca el resultado querido por el acreedor. V. No deberá probar la culpa.. la locación de obra en la cual el locador se obliga a construir una pared). J. Alterini.130 ERNESTO C. y ha merecido la atención de juristas de prestigio: Henry y Léon Mazeaud y André Tune. Teoría general de la responsabilidad civil. pues ese resultado no fue "prometido" por el deudor. según que el deudor prometa la obtención de un resultado o sólo el empleo de medios adecuados. encaminada al logro de un resultado concreto. si quiere liberarse de responsabilidad.

p. Se pretende con la crítica. Problemas de la culpa contractual. ps. C. ^ Por ejetjiplo. 1979-C-I887.N. 90 y ss. C. *5 De acuerdo: C. sino el logro de una finalidad práctica concreta: revertir la situación en que se hallan los acreedores "de medios". ps. pues COTsideró que ésta es la única verdadera (R. E. Belluscio..EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 131 a) Falsedad de la clasificación.L. con particular enjundia. o a razones no imputables al deudor. 1979-C-20. en "L. A. . Nociones de responsabilidad civil. es más: tengo presente que un autor cotombiano postuló el reemplazo de la vieja üilogía (dar. que deben probar culpa del deudor si pretenden ser indemnizados. Responsabilidad de los sanatorios. De ahí que imponerle a éste la carga de probar que el deudor no prestó los medios adecuados.". Duran TnjjiUo. Sala E. Fundamentos La doctrina ha puntualizado la necesidad de revisar la teoría tradicional sobre este tema 8^..Civ. no un lucimiento dogtrvático. Sin embargo. ni mucho menos.—La distinción entre obligaciones "de medios" y "de resultado" es sólo aparente. ^ No se me oculta que se pretendió generalizar la vigencia de la clasificación a todas las obligaciones. A. LI. Ocurre que esa prueba es muy difícil —a veces.". y que si no se obtuvo el resultado que el acreedor esperaba. No es casual que el problema haya sido tratado. no hacer) por la división propiciada por Demogue. porque los "medios" consisten.L. 211. no es razonable y sirve de pretextó para consagrar sentencias injustas Es mucho más lógico que sea el deudor quien pruebe que cumplió una prestación acorde con las reglas de la ciencia o de la técnica. G.". 19 y ss.".). Obligaciones de medio y de resultado. 1979C-30. o que lo hizo con impmdencia. § 34 y ss. 19/12/1977. etc. a propósito de la responsabilidad de los profesionales (médicos.). Borda. hacer. también casi siempre. Es ésta la finalidad concreta que se persigue. en particular. imposible—. en las prestaciones que derivan del ejercicio de profesiones especializadas ^. abogados. casi siempre. la realidad demuestra que la teoría impugnada tiene su campo de aplicación en aquellas relaciones en las cuales se deben prestar medios técnicos o científicos cuyo resultado no puede ser garantizado por el prestante.L. La obligación. que otrora rindió sus frutos pero que hoy es ineficaz para resolver con justicia el conflicto de intereses que se plantea en las relaciones jurídicas a las cuales pretende regular. el acreedor desconoce. Entre una y otra categoría no hay ninguna diferencia ontológica. 111-928. en "L. Obligaciones de medio y de resultado. en "L. "L. Tratado de las obligaciones. de esencia o de naturaleza «5. Belluscio. La impugnación se asienta en los siguiMites fundamentos: I) No hay diferencias ontológicas.L. Para imponerla es necesario negarle validez a l a clasificación de Demogue. en prestaciones científicas o técnicas del deudor que. Zannoni. n"478. Se han formulado serías críticas a la teorfa tradiciomil: Bofñ Boggero. esta fhistración se debió a causas extrañas a la prestación misma. es decir.

WAYAR En aquellas que la tradición llama de medios es siempre posible hallar un resultado. su interés no ha sido satisfecho y que la prestación cumplida por el médico. Sería un verdadero dislate suponer que quien adeuda un medio no se preocupe por lograr el resultado. — A partir de la distinción entre objeto y prestación se obtiene el siguiente esquema: El objeto del derecho del acreedor equivale a un resultado que él espera de la conducta de Su deudor. n) "Resultado " y "medios " como elementos de toda obligación. el médico. En este sentido. v. la prestación —o sea. Es innegable que el logro del resultado le interesa también al deudor. De lo expuesto se puede extraer una conclusión: cuando el enfermo no recupera su salud. en tanto que el primero tiene que obrar científicamente. se admite que en la obligación de medios el deudor no se compromete a obtener un resultado. un punto en donde el objeto del derecho del acreedor se confunde con el resultado a que apuntan los medios que proporciona el deudor. es el medio productor de aquel resultado. Y esto noí>currirá si. "resultado" y "medio" son dos elementos que están ligados íntimamente dentro de la estructura de toda relación de obligación. ¿Cómo pensar que el médico no está realmente interesado en curar al enfermo? Siempre hay. el resultado esperado por el acreedor debe gozar de idéntica protección. con prescindencia de la efi- . Por eso. la prestación. como acreedor. no tienen la misma jerarquía la prestación que debe cumplir. l ü ) Los medios siempre tienden a un resultado. hasta se puede decir que es errado. la conducta debida— persigue siempre ün resultado que no es otro que satisfacer el interés del acreedor. sólo así se explica que ponga todo su empeño en obtenerlo. En uno y otro caso. Obviamente. el segundo sólo debe contar dinero y eritregarlo al vendedor. Equivale a sostener que en ciertos supuestos el derecho del acreedor carece de objeto.132 ERNESTO C. Pero el hecho de que así sea no significa que el interés del enfermo en curarse no merezca la misma protección jurídica que el interés del vendedor en recibir el dinero.gr. como punto de partida. es imposible escindir los medios del resultado. a pesar de haber seguido el tratamiento indicado por el médico. Siendo así. afirmar que hay obligaciones de medios en las cuales no se promete ni se debe un resultado es equívoco. o conducta del deudor. El hecho de que en algunas obligaciones el medio (o prestación) adquiera singular importancia no autoriza a prescindir del resultado. bien cabe decir que. esto se comienza a comprender cuando se acepta que en toda obligación hay "medios" y se persiguen "resultados". constituyen parte de su esencia. y la que debe realizar un comprador. — En la obligación llamada "de medios".. a no dudarlo.

Se han fmstrado. la teoría parece perder toda su fuerza. Lo que esta tesis no explica es si el alea. — Los partidarios de la clasificación de Demogue no han podido dejar de reconocer que aun en la obligación de medios el acreedor desea satisfacer un interés definitivo o fin último. ya que no sufrió daño alguno. 1995. Tratado de la responsabilidad civil. esa doctrina afirma que el resultado o fin último es aleatorio. la obligación es de resultado. impuesto por una norma supletoria para las obligaciones de medios. aquél puede aceptar la prestación asumiendo el riesgo de que el resultado se frustre. que es el resultado esperado por él. éste cumple atendiéndolo. p. Así. supondría una expresa manifestación de voluntad. más le interesa el resultado IV) Tesis del "resultado aleatorio ". debe ser asumido por el acreedor como un elemento natural. pero el hecho de De acue/do: E. en suma. 28. Sobre esto. ^ Así lo reconoce A. 103 y ss. ps. Derecho y sentido común (Siete lecciones de dereclio natural como lúnite del derecho positivo). pero en cualquier caso el acreedor espera un resultado.1. al contrario. Madrid. ver Mazeaud y Tune. 130. La obligación. Zannoni. Y no se debe olvidar que "hasta los juristas deben ver las cosas sencillamente como son". o si. De aquí se desprenden diversos cuestionamientos: a) Si la obligación tiene origen contractual hay que respetar lo pactado. quees un riesgo. que era. curar al enfenno. pues esto es aleatorio o potencial »*. Si el paciente pretende ser curado y el médico no puede asegurarle ese resultado. tampoco ha alcanzado su objetivo. . el objeto del crédito y la finalidad a que apuntaba la prestación cumplida. no se le puede exigir el logro del resultado. puede acontecer que el enfermo se-recupere no obstante haber sido mal atendido porel médico. nos. la obligación es de medios. de acuerdo con el sentido común: Alvaro d'Ors. cuando no existe alea. Bueres. Responsabilidad civil de las clínicas. en tal caso. Esto demuestra que si bien al acreedor le interesan los medios que su deudor emplee. en cambio. A la inversa. el paciente no puede reclam^u*le nada á su deudor. p. Se puede decir que es natural que cuando una persona enferma acude al médico busca ser curada. pues de ese hecho el acreedor obtendrá un beneficio o utilidad.. El deudor cumple observando la conducta debida con pmdencjia y diligencia.EL OBJETO Y LA PRESTAOÓN 133 cacia o utilidad de los medios empleados. Para salvarla. se desea algo más que la sola conducta: se desea obtener un resultado determinado Con este reconocimiento. 1. 93-94. precisamente. para lo cual no basta la sola conducta del obligado. La doctrina ha utilizado el alea como criterio diferenciador cuando el resultado depende del alea. cuando im paciente limita su interés al hecho de ser atendido por el médico. Cuadernos Ci vitas.

y que lafrustración del acreedor se debe a causas extrañas a la prestación misma. ¿7J Si la obligación no nace de un contrato. Se aplica la siguiente regla: al acreedor le toca probar que su interés no ha sido satisfecho. No es aceptable la posición de Llambías. es decir. De acuerdo: Belluscio. El Proyecto de Unificación de 1987 se ocupa de este problema en dos textos expresos. 209 y ss. tomando a su cargo el riesgo de que el resultado se frustre. A mi juicio. WAYAR que asuma ese riesgo no significa que el resultado quede/iíera del objeto de su derecho. si bien predica la uniformidad de régimen probatorio. o si las partes nada dicen sobre el riesgo. en "L. ¿Se puede afirmar que esto sucede en las obligaciones llamadas "de medios"? b) Carga de la prueba Negada toda diferencia ontológica entre las obligaciones de medios y las de resultado. n" 171. En este último caso. si quiere eximirse de responsabilidad.". el cual. segundo párrafo: "Hay incumplimiento 'sin culpa' cuando el deudor acredita que para cumplir habría sido menester emplear unadiligencia ma- . Obligaciones de medio y de resultado. asume el riesgo pero a cambio paga menos. 1979-C30.1. con carácter general. le corresponde al deudor probar que la frustración no le es imputable 9°. si hay unidad de régimen probatorio. que el objeto de su crédito se ha frustrado. Por lo demás. en los contratos aleatorios la parte que asume el riesgo lo hace aminorando su propia prestación. ps. ¿por qué presumir que el acreedor asume el aleal ¿Es lógico suponer que el enfermo limita su interés al hecho de ser atendido? ¿No es más razonable pensar que quien contrata a un médico busca ser curado? En definitiva: puesto que a la aJsunción de un riesgo no se la presume. pues sólo así probará el incumplimiento {Obligaciones.). es arbitrario e infundado predicar.134 ERNESTO C. al deudor. El primero de ellos es el art 514. que en la obligación de medios el acreedor se conforma con la prestación. o bien que incumplió. En muchos casos.L. o sea. 1. corresponde afirmar la vigencia de ún único régimen jurídico en materia de prueba «9. pero por causas no imputables a él. afirma que el acreedor de "medios" tiene que probar el obrar negligente del deudor. otras v e c ^ . como generalmente ocurre. IMrustración del interés del acreedor equivale a incumplimiento. la frustración puede ocurrir aunque el deudor cumpla. tanto en las obligaciones de medios como en las de resultado. al acreedor le bastará probar lafrustración del resultado para tener por acreditado el incumplimiento. le corresponde probar que cumplió la prestación.

que el Código Civil implica con frecuencia y que permite superar las incertidumbres que plantean (inclusive respecto de su propia existencia) las categorías de las 'obligaciones de medio' y las 'obligaciones de resultado'". y no separadamente del objeto o de la prestación —aunque para este autor ambos conceptos se identifican— {Objeto del negocio jurídico. Baste. debe éste probar que actuó sin culpa (situación a la que se refiere el texto agregado al art 514). ver E. que tiene su lugar entre los parágrafos destinados a la "responsabilidad civil". y 3) lícitos Es lógico que así sea. S. insuperabilidad".C. las cuales. 907. 2) determiruidos o determiruibles. Bueres. ps. nota 4). 2. para interpretar este texto.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN ü) REQUISITOS 135 Conresponde formular dos advertencias: új A mi modo de ver. En otros. § 50. § 81 y ss. el incumplimiento 'sin culpa' transita una vía intermedia entre las situaciones probatorias extremas. irresistibilidad. por oposición. o. Pero si de lo convenido o de las circunstancias resultara que el profesional debió obtener un resultado determinado. que es el que impone aquellas exigencias.D. queda a cargo del profesional la prueba de haber obrado 'sin culpa' en los términos del art 514. el deudor debe acreditar el caso fortuito y sus requisitos propios de imprevisibilidad. allí será encarado. El segundo artículo del Proyecto que se refiere a este problema es el 1625. POSIBIUDAD El objeto y la prestación deben ser de existencia posible. extraneidad. como un tenius quid entre la culpa probada y el casus. en correcta observación. por ahora. inc. p. la mención de los artículos proyectados. señala que los requisitos deben predicarse de la operación jurídica integral. 158 y ss. Negocio jurídico. .". la lectura de las "Notas explicativas". en "R. tanto el objeto como la prestación deben reunir los mismos requisitos de legalidad. de manera que aquí sólo cabe puntualizar algunas nociones y datos útiles para el derecho de obligaciones. Las denominadas "obligaciones contractuales de resultado " y el incumplimiento sin culpa en el Proyecto de Unificación de la Legislación Civil y Comercial. reñriéndose a las distintas simaciones probatorias que pueden presentarse. sobreviniencia. Zannoni. ambos han de ser: 1) posibles. Es útil. n' 119-120. En otros. " Comp. actualidad. 161. según el cual. sólo se liberará demostrando la incidencia de uiui causa ajena". "en caso de controversia. p. es decir. dicen que en algunos casos le "incumbe al acreedor demostrar la culpa del deudor.O. No creo oportuno abundar sobreesté tenja. Líneas más adelante se lee en las "Notas explicativas": "Así considerado. Cifuentes. Respecto <fe esta cuestión. la realización de la conducta debida y la obtención del resultado no yor que la exigible por la índole de la obligación". pues el objeto del crédito y la conducta del deudor están subordinados al ordenamiento jurídico. b) El examen de este tema corresponde a la teoría general de los actos jurídicos. año 20. finalmente.. diciembre de 1987.

v. Si la imposibilidad sobreviene luego del nacimiento de ésta. 160. glosa a los arts. La imposibilidad de cumplimiento puede desembocaren la extinción del vínculo (art. b) La imposibilidad. el hecho de que no se requiera la existencia actual del objeto debido explica por qué se puede concertar contratos sobre cosas futuras. WAYAR deben ser in^osibles. A. Bueres.). pues lo que se quiere es introducir en el tráfico un objeto o una prestación no permitidos por el ordenamiento. no se puede decir que el vfiículo no se haya formado. porque es suficiente que el pintor. basta que pueda existir en el futuro. ha de ser originaria. si parte de su caudal discurre por un cauce subterráneo. la obligación existió. habrá imposibilidad de prestación y objeto si al tiempo de contratar. 888) o en el deber de indemnizar al acreedor. También se dice que la imposibilidad puede ser jurídica. Así.) y Highton (coord. 953. y por razones geológicas resuha imposible volcarlo hacia los terrenos a regar. el vínculo tiene eficacia. Por otra parte. 2-A. Objeto tlel negocio jurídico. t. p. Por esta razón. Civil). Compagnucci de Caso. insalvable. lo cual ocurriría. Sin embargo. d) No es necesario que el objeto —^ni menos la prestación. es decir.gr. al tiempo de obligarse. Cód. pero su cumplimiento se tomó imposible. por ejemplo. en Bueres (dir. . existir al momento de formarse la obligación. Tal observación es certera. que es un proyecto de conducta— exista en el momento de formarse la obligación. Código Civil.136 ERNESTO C. se ha hecho notar que en estos casos. 9. para invalidar el objeto o la prestación. Tal imposibilidad se presenta cuando ninguna persona puede cumplir la prestación. ni siquiera el artista ha comenzado a cumplir su prestación. Cfr. hay ilicitud ^. cuando contrato a un pintor para que me retrate en tela.: obligarse a suministrar la totalidad del agua de una vertiente privada para riega de los terrenos vecinos. c) La imposibilidad ha de ser absoluta. esto es. Sin embargo. En cambio. 495-6. a) La imposibilidad ha de stx física. no hay imposibilidad cuando sólo el deudor tiene dificultades insalvables para cumplir. p. esto dependerá de que el deudor haya obrado con o sin culpa. pero esa misma prestación podría ser realizada por otra persona «3. el artista se hallaba impedido físicamente para cumplir. esté apto mental y físicamente para que la pbtención del retrato sea posible. al contrario. si se prometiera una prestación no autorizada por el derecho. es obvio que al nacer la obligación no existe todavía el retrato. como cuando se pretende vender una cosa que está fuera del comercio o hipotecar un automóvil. Cfr. Esto se funda en una razón elemental: nadie puede obligarse a realizar aquello que es imposible <art. más que imposibilidad jurídica.

de manera que sólo recuerdo el pasaje del Digesto. como condición de validez del referido contrato. y se conviene que el trabajo se hará con arreglo a los métodos que indique un equipo de técnicos especializados. XLV. por capricho o arbitrariedad. deben ser pasibles de determinación posterior. transcripto por el codificador. del cual resulta la determitübilidad del objeto. A la inversa. si el tercero encargado de fijar el precio de una compraventa lo hace. que sólo se conocerá cuando lo determine el tercero. pero queda indetemúnado el objeto. pero surge de su nota. puede estar determinado el objeto y ser determinable la prestación. l. sean determinados o determinables. Deredto y sentido comiin (Siete lecciones de derecho natural como límite del derecho positivo). captado por otras normas del Código Civil. legales o convencionales. que permitirán la individualización posterior de la conducta y el objeto debidos porel deudor. 94. Este requisito no está contenido en el texto del art. en la compraventa. en relación con las cuestiones patrimoniales: Alvaro d'Ors. en la compraventa cuyo precio debe ser fijado por un tercero (supuesto del art 1349. 177. al míenos. esto se deduce del sentido común. " Dcacuerdo:S. Están determinados cuando desde el comienzo seconoce-con certezaen qué consistirá la prestación del deudor y cuál será la utilidad que de ella obtendrá el acreedor. Tal exigencia tiene proyección analógica a) La indeterminación puedp afectar a la prestación o al objeto. es decir.p. Sobre derecho y sentido común. Por eso. esto es. Así. como una muestra de que el sentido comiin no necesita estar siempre en la ley para regir los actos humanos.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN § 5 1 . Además. los arts. 953. 1333 y 1349 requieren que la cosa y el precio. se conoce desde el comienzo cuál ha de ser la prestación del comprador (la acción de pagar). en tanto que la prestación recién quedará determinada cuando se conozca la opinión de los técnicos. el objeto o la prestación a determinar deben guardar justa y equitativa relación con el derecho del acreedor. la cantidad de dinero que constituirá el precio. ps. señalando una cantidad ^ Las notas no son ley. 57-83. así. cuando se contrata una empresa para que efectúe trabajos de remodelación de un edificio. b) Los mecanismos que se utilice para la determinación no deben provocar el desequilibrio de la relación de obligación. DETERMINACIÓN 137 El objeto y la prestación deben estar determinados al nacer la obligación o. se conoce el objeto del crédito (obtener la remodelación). . en lacual se destaca que un acto es ilusorio cuando no es posible la determinación de su objeto 9*. Negocioy«rtó/c£». segunda parte). Cifuentes. por ejemplo. Son determinables cuando al inicio sólo se conocen los mecanismos.

Cifuentes. tal determinación debe ser declarada/iu/a»a. Santos Briz. etc. esto es. ya del contrato. Viena.. 1963. etc. p. sirvió para morigerar las cláusulas penales excesivas.24. No se puede asumir obligaciones cuyo contenido y objeto estén reprobados o no autorizados por ese orden jurídico.. v. A partir del art. escribe: "Es la infracción de una norma. las cosas fungibles. 1351 § 52. WAYAR que nada tiene que ver con el valor de la cosa vendida. 1175). Negocio jurídico. Cifiíentes.gr. al no poder ser dadas en comodato (art. no podrían constituir el objeto de la obligación de restituir que pesa sobre el comodatario. De este problema me ocupo en Compraventa y permuta. ésta se convirtió en una verdadera regla de oro.n°21).. p. 2) las cosas sobre las cuales pesa una prohibición legal que impide —^por razones técnicas o políticas— que integren determinada obHgación. haciendo suya la definición que de antijurídicidad proporciona Franz Geschnitzer {SchuldrechL Besonderer Teil undSchadenersatz. Negocio jurídico. 170. p. como lo recuerda Bueres. robar. entendido como "plenitud de normas y principios" (leyes. Cfr. su tráfico debe estar permitido por el orden jurídico. ^. o ya lesione principios jurídicos superiores" (J. es posible enuiherar las causees que nuliñcan una obligación por ilegitimidad de su objeto o de su contenido. " De acuerdo: S. etc. .). así.d«^J4-lelí* del. ordenanzas. S.. 153). matar.pe^. Santos Briz. ya de la ley. para evitar la acumulación indebida de intereses sobre un capital revalorizado. a) No pueden constituirse en objeto de una obligación: 1) las cosas que están fuera del comercio 9». art. ya atente contra la finalidad que la misma persigue. no pueden convertirse en el objeto de la obligación del vendedor. Objeto del negocio jun'dico. 172. 2255). ya infrinja la norma expresa.138 ERNESTO C. b) No pueden constituirse como legítimas prestaciones de una obligación: 1) las acciones prohibidas o reprimidas como delitos (v. sobre todo con anterioridad a las reformas del año 1968. La prohibición no es absoluta. § 172. y también los principios jurídicos superiores) ^. puesto que no puede vendérselas (art. corregir o anular obligaciones cuyas prestaciones fueron consideradas inmorales (v. p. 282 y ss. 953. La responsabilidad civil [dereclw substantivo y dereclw procesal]. etc.gr. 2) las acciones contrarias a la moral y a las buenas costumbres. ILICITUD El objeto y la prestación deben ser lícitos. 166. que les permitió a los jueces.) "». p. ps.gr. decretos. las herencias futuras.

debe tener valor patrimonial. Creyeron hallar el fundamento de esta afirmación en un En la primera edición. c) Por último. p. I. valor patrimonial? ¿Puede una persona asumir la obligación de cumplir una prestación sin valor económico? La cuestión no es puramente bizantina. especialmente. por tanto. no se requiere que el interés del acreedor sea pecuniario.>la.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 139 3) las acciones que impliquen una limitación o restricción indebida de ^. Keller. PLANTEO DEL PROBLEMA Cabe formular una advertencia: la patrimonialidad sólo es requerida para la prestación y. p. si se decide que la obligación.. sostuvieron que la obligación debía tener siempre un contenido económico. cediendo al peso de la tradición. El problema motivó una interesante polémica.ej. Brinz. 21. al contrario. sujetar la elección del domicilio propio a la voluntad de un tercero. para ser tal. '"^ Savigny. etc. y antes de ellos Goeschen. El problema queda planteado a partir de los siguientes interrogantes: la prestación a cargo del deudor. todas aquellas relaciones por las cuales se asume el deber de observar un comportamiento vacío de contenido económico no serán consideradas verdaderas obligaciones y. Para simplificar. queda ahora salvado el error: tanto la prestación como el objeto deben tener valor patrimonial.. 531). ¿debe tener. y otras condiciones prohibidas (art. necesariamente. etilos párrafos que siguen me referiré a la patrimonialidad "de la prestación" en el entendimiento de que la exigencia de patrimonialidad también alcanza al objeto ' O ' . Es decir. la obligación de contraer matrimonio con determinada persona. para que exista una obligación es suficiente que el objeto (y la prestación) tengan valor patrimonial. no será posible su ejecución forzada. no así para el interés. cabe recordar que las obligaciones constituidas con objeto ilícito o prohibido merecen la sanción de nulidad. a) Savigny y los pandectistas de la escuela histórica Savigny y los pandectistas Puchta. III) LA PATRIMONIALIDAD DE LA PRESTACIÓN Y EL INTERÉS DEL ACREEDOR § 53. Amdst. Le droit des obligations.Ubectadb4eLd>]igado. . al contrario. para el objeto. por un error inadvertido se consignó que la teoría de la obligación no requiere patrimonialidad en el objeto.

ya que no era posible pedir su ejecución forzada ni la indemnización sustitutiva. el crédito quedaba sin protección. Si no parece así.IV. Di Pietro. la siguiente petición: "ludex. 1.. no. Teoría general de las obligaciones en el derecho moderno. etc. es fácil comprender que la responsabilidad del condenado no podía ser decretada si la prestación por él debida carecía de valor pecuniario. como se solía hacer antiguamente.7rei aciones obligatorias. ¿cómo estimar el valor de la condena? Por ese camino. entre otros. llamada condemnatio. Gaius. Giorgi.//jfftft</aj. un fimdo. entonces dominante. X VI. aunque el objeto debido por el deudor fuera una cosa corporal. con la crítica escrita de Ihering >o«.000 sestercios en favor de Aulus Agerius. La fórmula debía contener en una de sus partes.1. condena a Numérius Negidius por 10. '** Según lo refiere el propio Ihering. luego apareció Windscheid {Diritto delle pandette. G.1V. II. cuando el demandante le imploraba al juez que condenara al demandado debía estimar pecuniariamente en cuánto dinero consistiría la condena.48y49. . reacción que se afianzó luego de la publicación de las Pandectas de Windscheid y culminó. qu'cn acentuó aquellas crfticas. lo condenaba por su valor pecuniario •<>«. t. t.140 ERNESTOC. absuélvelo". '"^ Esta doctrina fue seguida. cuya traducción del alemán al castellano se debe a la labor de /^dolfr González Posada. en el marco del procedimiento formulario romano. esto era así porque el juez no condenaba al accionado por "la cosa misma". b) La reacción de Ihering El primero en reaccionar contra la opinión patrimonialista fue Ihering. p. n* 79. § 250. Por ejemplo: un mozo de hotel estipula que quedará libre los domingos por la tarde. De estos pasajes de Gayo. con éxito. pues de lo contrario. comenzó sus críticas a la teorfa de Savigny. n' 228. en sus leedores de derecho. La impugnación estaba dirigida a demostrar que én aquellos supuestos en los cuales el interés del acreedor carecía de valor patrimonial. p. WAYAR pasaje de las Institutos de Gayo M». sino que estimada la cosa. 305. en sus lecciones. por Aubty y Rau. Coursik droit civilfrangais. Institutos. un esclavo. n* 344. texto traducido. ¿Es válida esta obligación del pairono? Según Savigny. 1. Uurent. segón el cual. 4). '"^ Gayo. Cfr. notas e introducción por A. aquellos pandectistas dedujeron que la obligación debía contener siempre una prestación con valor patrimonial. Se llegó así a postular la patrimonialidad de la prestación lo^. por aplicación de las ideas de Savigny. hasta que el propio Ihering dio a publicidad su célebre op isc alo Del mterés en los contratos y de la supuesta necesidad del valor patrimonial de las . Príncipes. pues la libertad del domingo no tiene ningún valor pecuniario para el mozo.

pero cuando carece de valor pecuniario. donde éstos no llegan. Ihering demostró que tales prestaciones sí merecen la tutela del orden jurídico. ni tampoco que la indemnización deba tener un valor equivalente al de la prestación incumplida. Le correspondió a Scialoja 'o« concretar el distingo entre interés del Von Ihering. 2. social. Al contrario. Diritto delle obbligazioni. Esto es posible porque el dinero no sólo cumple la función de ser el equivalente de lo no pagado. para él no llega el derecho" No es así. Messineo. no por eso deja de ser reconocida como tal. F. ¿Puede esta convención ser perseguida en justicia? No. A él le siguieron. entre otros. t IV. Colmo llegó a sostener que el derecho dvil (de las obligaciones) no es puramente económico. Del mterés en los contratos. otros pasajes de las mismas fuentes pusieron al descubierto que el derecho romano reconoció y protegió intereses noeconómicos. los intereses espirituales ée\ hombre también merecen protección. a otros dos fines: como pena por una conducta reprimible y como medio de reparar la lesión de un interés jurídicamente protegido. Instituciones de derecho civil. A. cultural. Manual. así. sirve. Colmo. De las obligaciones en general. ya que le corresponderá al juez fijar prudencíalmente un valor. también. Scialoja. El derecho comparado La crítica de Windscheid y de Ihering puso en evidencia la inconveniencia de la tesis de Savigny y abrió el camino hacia nuevas investigaciones. porqueel juego y el paseo tampoco tienen valor pecuniaio. vol. 2) El patrimonio no es el único bien que el derecho civil está llamado a proteger. 24. I. p. § 99. acciones con las cuales no se protegía intereses puramente económicos. y que el Código Civil (cosa que nadie duda) contiene reglas que regulan toda la vida civil: económica.EL OBJETÓ Y LA PRESTACIÓN 141 porque piensa dedicar ese tíempo a divertirse. R. n' 29. es lógico que la indemnización sea equivalente. 17. 45. ps. '^^ V. . Semejante tesis llevaría a afirmar que "el juez sólo conoce los intereses del bolsillo. o por la injuria que se causara a sus hijos o a su esposa (actio imjuriarium). p. Entre nosotros. etc. c) La evolución posterior. el padre tenía acción para reclamar indemnización por la seducción de sus hijos {actio de servo corrupto utilis). t. valiéndose de estos argumentos: 1) Lasóla invocación de las fuentes romanas era insuficiente para fundar una tesis de tan gravesconsecuencias. 3) No es verdad que para poder medir la responsabilidad del obligado la prestación deba tener siempre valor patrimonial. Cfr. de Ruggiero. Un inqüilino«stipula para él y para sus hijos el goce del jardín de la casa. Cuando la prestación tiene valor pecuniario. 11 y 12. p. sino morales o afectivos.

Código Civil anotado. vol. Es opinión común. la utilidad. por ejemplo. prescindiendo de los sistemas legislativos en particular. digno de protección legal" "o. Si se mira el bien.|^nto de vista de la teoría del derecho. No es necesario.. por ejemplo. una persona que quiere honrar la memoria de los muertos por n" 11. I. digno de ser tutelado (A. es indudable que los intereses no patrimoniales deben ser reconocidos por el orden jurídico '<». se expresa en este sentidoel italiano del año 1942: "La prestación que constitoye el objeto de la obligación debe ser susceptible de valoración económica y debe corresponder a un interés. considerada en sí misma (el servicio del médico). Es ésta una verdad que . del acreedor" (art. Ahora bien: el interés del acreedor no debe ser confundido ni con el objeto ni con la prestación. Obligaciones. Teoría general de las obligaciones. al interpretar el art 398. I. ps. glosa al art 398. Derecho civil español. Martins. El portugués del año 1967. J. Algunos códigos contemporáneos se han ocupado de este problema en textos expresos. El art. "objeto" y "prestación" En párrafos anteriores se dijo que en tanto que la prestación es la conducta que debe desplegar el deudor.142 ERNESTOC. J. a partir de allí el problema prácticamente quedó resuelto. p. un médico. 209). Legislagao complementar. Neto y H. por ejemplo " ' . inc. no exige que la prestación tenga valor económico. 111. 1174). como lo es la salud qué el médiSo trata de devolverte al enfermo. sólo exige que el interés del acreedor sea un interés digno de protección legal. únicamente requiere qUe el interés del acreedor sea digno de tutela. que la prestación enriquezca el patrimonio del acreedor o que con ella se evite un empobrecimiento de éste. señalan que la ley prescinde de l&prestagáo con valor pecuniario. Castán Tobeñas. Ello no quita que la prestación. 398. se ad^^ertirá que comentemente ese i>ien es de carácter inmaterial. de ese Código dice: "La prestación no necesita tener valor pecuniario. dejan perfectamente en claro que el interés del acreedor puede no ser patrimonial. el objeto es el resultado de esa conducta. ps. WAYAR acreedor y prestación a cargo del deudor. n° 1. n* 25. En ciertos casos la distinción es nítida. Otros ejemplos de este mismo autor demuestran que a una prestación patrimoitíal puede corresponderie un interés no patrimonial: pensemos en la actividad que desarrolla un profesional libre. Otros códigos. Manual de derecho civU español. Desde el. p. 2. que la prestación corresponda a un interés real del acreedor. actualizada. 46. 35. p. Betti. Livraria Petrony. 1987. Espfn Cánovas. mas debe corresponder a im interés del acreedor. afirman. 54 y 55. aun cuando sea no patrimonial. D. apenas. ''" Los comentaristas del Código portugués. ''' Tomo el ejemplo de E. Lisboa. 46 y ss. t III. 33 y 34. se exige. que la actividsúi de éste tiende a procurarle al paciente. sea valuable en dinero. Llambías. ps. si bien exigen que laprestación tenga valor económico. 6i> ed. d) "Interés".

en cambio. En ou-os términos. Puede también ocurrir que no se le pague precio alguno al violinista. ver M. 1174 del Código italiano. el pago de una contraprestación sirve para teñir de onerosidad al negocio jurídico. trabajando con el mismo ejemplo del violinista que se obliga a no tocar. de ahí que si el pago de una contraprestación no la patrimonializa. El fenómeno se explica si se toma en cuenta que algunas veces las prestaciones tienen un valor mayor que el que resultaría del precio con que se las compra. en el cual a un interés no patrimonial le corresponden un objeto y una prestación con valor pecuniario. el interés. 15. tampoco puede juridizaria. para ser tal. una obligación. es decir. Tal afirmación encierra una abierta contradicción. Por eso. un valor que se puede medir en dinero. "Tú compras al médico un bien inestimable. y sin embargo se le tiene al médico gran respeto y consideración por parte de sus conciudaíjanos. no se puede decir que. para juridizar ese deber. en consecuencia. y el interés está dado por su deseo de estudiar. ya fue intuida por Séneca en un pasaje de su De beneficüs (VI. Tomemos ahora por caso esta otra convención: un violinista se compromete a no tocar el instmmento durante las tardes para que su vecino pueda estudiar sin ser molestado: la prestación consiste en no tocar. Ellos consiguen lo equivalente no de lo que efectivamente merecen. ' De ahí el error que advierto en la opinión de Giorgianni. es decir. Giorgianni dice que si bien la contraprestación no le da valor económico a la abstención. el objeto es la utilidad que tal abstención le reporta al vecino. Nadie podría dudar de la validez y fuerza obligatoria de este contrato. sino del hecho de haber distraído su propio tiempo. el deseo del^acreedor de honrar a los muertos. debe contener una prestación patrimonial. sino que queda relegada a la categoría de simple deber moral. quien. poniéndolo a nuestro servicio". afirma que el solo hecho de que se le pague una contraprestación no basta para convertir en patrimonial la prestación. ps. la vida y la buena salud. ¿Es esta convención jurídicamente obligatoria? Todo depende del carácter patrimonial o no patrimonial que se le asigne a esa prestación. Sobre esto. el objeto del crédito es el monumento terminado. por haber puesto a nuestra disposición su tiempo. No es exacto. entonces. pero que el vecino obtenga un beneficio patrimonial de la abstención. que la contraprestación le da un valor patrimonial a la obligación? Por otra parte. para que la prestación sea obligatoria hay que patrimoniali-arla.1-2): se puede creer que al médico no se le debe otra cosa que la que se concreta en el pago de la merced. Se paga únicamente el precio del servicio: aquel precio que el médico merece por el hecho de haberse desentendido de sus propios asuntos. . con total prescindencia del interés buscado por el acreedor. es decir. Giorgianni. Y con razón. la abstención del violinista tiene un precio. La obligación. 43 y 44. Si el vecino le paga al violinista para que se abstenga de tocar.con el pago de sus honorarios se ha dado el verdadero valor de los bienes que nos han prestado.EL OBJETO Y LA PRESTACIÓN 143 la patria contrata a un escultor para que construya un monumento: la prestación está dada por la acción de esculpir. ¿Cómo negar. sirve. sirve para hacerio jurídicamente obligatorio. será obligatoria. por tanto. que el objeto del crédito tenga valor pecuniario. parece indudable que esa abstención tiene valor pecuniario "2 y. no patrimonial— no se vuelve patrimonial aunque se pague por ello. no llega a ser "obligación". si la abstención del violinista—por hipótesis. en efecto: según el art.

144 ERNESTOC. la ofensa hace nacer un crédito en su favor.. 1958): "El hombre es un niño laborioso y estúpido / que ha hecho del juego una sudorosa jomada. es posible que las prestaciones no patrimoniales produzcan. efectos jurídicos {Derecho de obligaciones. / Ha convertido el palo del tambor en una azada. WAYAR como ocurriría si gracias al silencio el estudiante puede aprovechar lecciones exclusivas de su profesor. como materialmente valiosa. La persona ofendida por una injuria o calumnia tiene interés en que su honor sea restaurado. resulta difícil imaginar "prestaciones" que carezcan de valor pecuniario. por ejemplo. también se plantea en las obligaciones nacidas de hechos ilícitos. n. / y que nadie ha cortado todavía una espiga con amor y con gracia. no cabe duda de que no serán tratadas como "obligaciones" En definitiva: calificar si una prestación tiene o no valor pecuniario. que el derecho tutela intereses no patrimoniales.. Giorgiaimí. 43 y ss. como se verá enseguida. La obUgación. ¿Por quéese panadero no le pone / una rosa de pan blanco a ese mendigo hambriento en la solapaT' . en los casos dudosos. Para Hernández Gil. ps. / Esc panadero. Esto demuestra. producto de estímulos morales. pese a ello. Pero si en determinada organización jurídica y social tales abstenciones son consideradas como simples deberes de buena convivencia. ¿se está frente a una obligación? Puede que sí. 114 y 115). cuyo objeto es una suma de dinero (art.34. / y en vez de tocar sobre la tierra una canción de júbilo / se ha puesto a cavarla". Por último. la distinción entre interés y objeto se toma nítida en el ámbito extracontractual. en caso de que la mera abstención —en tantoes energía humana retenida—sea considerada. LA CUESTIÓN EN NUESTRO DERECHO El problema no se circunscribe al ámbito de las obligaciones contractuales. ' Según los versos de León Felipe (El ciervo. dependerá de la forma de organización social y jurídica dentro de la cual se produzca. por el ambiente jurídico-social en que se desarrolla. Todo trabajo humano tiene un precio. Imposible pensar en "prestaciones" retribuidas con amor fraterno. En aquellas sociedades en las cuales todo se mueve abase de estímulos materiales o económicos. Tal vez fuera distinto: "¡Si supiésemos caminar bajo el aplauso de los astros / y hacer un símbolo poético de cada jomada. Comp.. Méjico. Por otra parte. porque es esa organización la que determinará la cotización de las acciones humanas n*.! / Quiero decir que nadie sabe cavar al ritmo del sol. 1089). Veamos cada una de tales hipótesis. § 5 4 . ps. M. si no se paga ningún precio ni tampoco se obtiene utilidad económica dé la abstención.. Esta circunstancia tomaría exigible la obligación.

Sin embargo. Empero. una superada doctrina afirmaba que también el interés del acreedor debía ser patrimonial 115. Vélez la recogió en la nota al art. en donde se confunde la responsabilidad por incumplimiento con los requisitos de la prestación. que el deudor puede verse obligado a pagar una indemnización cuando con su incumplimiento ha afectado intereses no patrimoniales del acreedor. en claros términos. 1169. Obligaciones. . 522 reconoce. 3) El art. ObUgaciones en general. 1169. la secuela de la lesión a un interés no patrimonial. ps. etc.EL OBJETO y LA PRESTACIÓN 145 a) La patrimonialidad en las obligaciones nacidas de actos lícitos En «stas obligaciones se requiere: 1) que la prestación y el objeto tengan valor patrimonial. Es claro: si el acreedor carece de interés patrimonial. al posibilitar la indemnización del daño mora/ porinejecución de un deber de prestación. 953) oen el cumplimiento de un hecho positivo o negativo. Lo que importa es que el interés sea digno de tutela. pero no fue seguido por los intérpretes. ''' Sostienen esta doctrina Savigny. 2) que el interés del acreedor merezca la tutela del orden jurídico. no podrá ser ejecutada por éste. 23 y ss.. Denuncia aquí Vélez su apego a Savigny. nos. Laurent y Giorgi. su frustración no puede ser reemplazada por una suma de dinero. ¿En qué se apoyaba? En la nota al art. aceptaron la distinción entre interés y prestación reclamando patrimonialidad sólo para ta segunda. ¿cómo podría pretender una indemnización en dinero? Si su interés es solamente espiritual. Porque el daño moral es. aunque tenga en sí misma valor económico. I. no presenta para el acreedor ninguna ventaja en dinero. pues de otro modo no se explica ese pasaje de la nota. citados en ia nota 105 precedente. 1169. cultural. etc. pasible de apreciación pecuniaria. estas ideas no tienen respaldo. en su mayorfa. 2) La ley exige patrimonialidad en la prestación. aimque carezca de valor económico. los cuales. quien lo insphró por medio de Aubry y Rau (fuente del art. ps. precisamente. Una cosa es la actividad del deudor y otra muy distinta los intereses que el acreedor quiere satisfacer. la prestación puede consistir en la entrega de una cosa que debe estar en el coniercio (art. 1. Llambías. Cierta doctrina aceptó esta tesis. 28 y ss. en la cual el codificador expresa que si la prestación. n° 25. Aubry y Rau. científico. 34 y 35. por ejemplo. Salvat y Galli.. 1169). Esto se deduce de lo siguiente: 1) Segünel art. Parece razonable que se requiera valor económico en la actividad del deudor para juridizar su deber de prestarla. pero nada justifica que se exija idéntica patrimonialidad en el interés del acreedor.. Este artículo vino a despejar toda duda sobre este asunto.

no pueden caber dudas sobre la patrimonialidad de la primera. Por ello. Introducción a los negocios a título gratuito. semejante tesis conduciría a negarles existencia a los negocios jurídicos gratuitos. calumnias. De la misma manera. que perderían eficacia allí donde se las necesita. p. b) Empero. con lo cual muchas conductas quedarían fuera del mundo jurídico. para decidir que una prestación tiene "valor" no solamente cuando se la puede medir en moneda. porejemplo. en la donación se aprecia el enriquecimiento de uno (donatario) y el empobrecimiento de otro (donante). son diversos los criterios que se pueden utilizar para detectar la patrimonialidad de la prestación. v.146 ERNESTOC. entiendo que el problema debe ser resuelto con criterios amplios y flexibles. el carácter patrimonial de ésta se lo deduce de la cláusula. ¿cómo saber si una prestación tiene o no valor patrimonial? Un criterio patrimonialista riguroso conduciría a negarles carácter de verdaderas obligaciones a aquellas prestaciones que no puedan ser medidas "en moneda". ello no significa que la prestación a cumplir carezca de valor patrimonial. cuando la víctima contrae " * Cfr. J. injurias. Se ha dicho que en ciertos casos la prestación no sería necesariamente patrimonial. Mosset Itun-aspe.. b) Patrimonialidad e interés en las obligaciones nacidas de actos ilícitos También en el campo extracontractual es posible distinguir interés y prestación. así. . en Estudios de derecho civil. En tal caso. esmpro. si se estipula una cláusula penal para asegurar el cumplimiento de la prestación.gr. para situarse entre los deberes que impone el trato social o la buena educación. si no se estipula ninguna contraprestación ni tmipoco-una cláusula penal. WAYAR 4) En los casos límites. sino también cuando su realización produce una utilidad o un beneficio apetecido por el acreedor. 328. Esto es inconveniente. Es claro: a intereses no patrimoniales corresponde una prestación pecuniaria. cuyo valor económico puede ser deducido de las circunstancias "s. lo cual constituye el paradigma de laprestación patrimonial. etc. lo cual se traduce en valores económicos. en el caso de violación. pero también es verdad que los intereses que tal indemnización tiende a satisfacer no siempre son económicos. Es verdad que en la mayoría de los casos la obligación de reparar un daño se traduce en una indemnización pecuniaria. a) Si por la prestación se paga un precio o se cumple una contraprestación pecuniaria. porque tiende a minimizar la utilidad de las reglas jurídicas. como ocurre en los delitos de violación.

pues resulta claro que sin ellas ningún hecho puede tener eficacia vinculante. se puede consultar Cazeaux y Trigo Represas. 1. aunque los hechos tengan por sí solos fuerza suficiente para crear un vínculo. la norma cumple la función de juridizar el vínculo ya creado por el hecho > Hay hechos cuya fuerza vinculante no podría ser desconocida por el derecho. Instituciqnes de derecho civil. Pero. Cfr. Otras veces. en realidad. "Parte general y obligaciones". Derecho de las obligaciones. toda obligación deriva de uno o de va' Acerca de la "patrimonialidad" de la prestación en las obligaciones nacidas de hechos ilícitos. . ps. el hecho de que se exonere de responsabilidad no significa que haya cumplido con la obligación nacida del delito. en los capítulos destinados a la teoría general del contrato. pero. por ejemplo. OBJETO DE LA OBLIGACIÓN Y OBJETO DEL CONTRATO. p. S U ^ ^ R Á C T E R ESENCIAL "> Causa-fuente es todo hecho capaz de generar obligaciones. '" Si bien se discute cuál es la "causa" de los efectos —si el hecho o la norma jurídica— considero correcta la tesis que afirma la fuerza creadora de los hechos. ¿cuándo un hecho tiene virtualidad suficiente para crear un vínculo obligatorio?: cuando el ordenamiento jurídico le reconoce esa virtualidad. E) EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN I) LA CAUSA-FUENTE § 5 6 . CONCEPTO. es la propia ley la que reconoce el efecto vinculante de ciertos hechos para satisfacer necesidades sociales o económicas.1. ese vínculo no tendrá carácter obligatorio sin una norma jurídica que lo reconozca. ¿LÜM causal de exoneración de responsabilidad. Es decir. la norma no es la causa. por razones de método. Esto no importa negar el carácter necesario de las normas. Albaladejo. t. El error de esta afirmación consiste en confundir la "prestación" con el acogimiento. M. 73 y 74. sino que es la creadora de una relación de causalidad entre el hecho y los efectos. o la rwmm jurídica que le reconoce esa virtualidad creadora? La verdadera "fuente" es el hecho generador. En definitiva. REMISIÓN Las cuestiones que plantean las relaciones entre el objeto de la obligación y el objeto del contrato serán tratadas. Aquí se plantea otro interrogante: ¿cuál es la verdadera fuente: el hecho que genera el vínculo. § 5 5 .EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 147 matrimonio con el dañador la obligación de reparar el daño estaría cumplida • '7. por peirte del delincuertfé. los hechos ilícitos. 317. I.

WAYAR ríos hechos que tienen virtualidad suficiente para dar nacimiento a un vínculo considerado obligatorio por el ordenamiento jurídico. entonces. Istituzioni di diritio prívalo. por eso. la teoría del hecho-fuente está estrechamente vinculada con la teoría de las pruebas. ' ^° Como lo hace. es decir. p. mediante una adecuada sistematización. para determinar no sólo la existencia de la obligación. Derecho de obligaciones. quien afirma la existencia de un hecho debe probarlo. ya que a estaño se la concibe sin aquélla. p. La heterogeneidad de los hechos capaces de crear obligaciones alienta la disparidad de criterios y conspira contra todo intento de constracción dogmática. el monto a que ha de llegar la indemnización. t. "Fonti delle obbligazioni". sino de destacar la importancia que tiene la delimitación de un suceso de la vida real cuando de él depende el nacimiento de un vínculo obligatorio. si se acredita que al momento de cometer el hecho el victimario actuó con sus facultades mentales alteradas. su propia división. Pero. la obligación de indemnizar será distinta. cuando el codificador escribió el art. La causa-fuente —esto es. Bueres. süi que sea derivada de uno de los hechos"—. 494 —"No hay obligación sin causa. A. 3). el hecho generador— es un elemento esencial de la obligación. ni de discutir si se trata de un elemento intrínseco o extrínseco de la obligación '2°. ya no podrá fundársela en el dolo o en la culpa. A. n° 72. de Cupis. cada uno. § 57. Apreciemos. . la importancia que tiene el hecho y las circunstancias que lo rodearon. Objeto del negocio jurídico. por ejemplo. porque. incluso. los autores se sienten tentados de ofrecer. no hizo otra cosa que reiterar el principio de razón suficiente que gobierna el encadenamiento de los sucesos humanos y naturales. Pero no se trata solamente de reiterar el carácter esencial del hecho-fuente. su autor queda obligado a indemnizar. p. El "hecho" es siempre el punto de partida al cual se subordina el origen o nacimiento de una obligación (Hernández Gil. en la muerte de una persona cuya causa —suicidio u homicidio— debe ser investigada. 907). Pensemos. aunque el monto indemnizatorio sea menor. al contrario. por ejemplo. además. 212. pero sien la equidad (art. Por otra parte. CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES Varios siglos de ciencia jurídica no han bastado para lograr una clasificación de las fuentes que convenza a todos sus cultores. Si se comprueba que fue homicidio.148 ERNESTOC. III. según la conocida regla del onus probandi. 33. Le corresponde al derecho de obligaciones precisar cuáles son los hechos creadores de vínculos obligatorios. sino también el fundamentq de la responsabilidad del obligado e.

p. el cuasidelito y la ley. IV. Gayo agrupó esta tercera categoría bajo una denominación común: " variae causarum figurae ". finalmente. II) Subdivide los hechos ilícitos. recordaré primero la división clásica. que distingue cinco fuentes: el contrato. y luego me ocuparé de las clasificaciones elaboradas con criterio simplificador o sintético. enumerar las fuentes admitidas en la hora actual. ni) Incluye el cuasicontrato. Fue adoptada por el Código de N^oleón. el delito. p. — Se dice que laenumeración es incompleta porque deja fuera de la nómina una serie de hechos que no están comprendidos en sus categorías. n" 24. cuando en realidad es suficiente la indicación del género. — ¿Qué es el cuasicontrato? Cuasicontrato es un nombre vacío de contenido. su no inclusión no puede ser reputada como un defecto..1. las Instituías de Justiniano recogieron esta clasificación. el cuasicontrato. mejorándola. . G. por ejemplo. otras varias causas. 26. Quedó así conformada la división clásica. Más tarde. pues no hay ninguna figura jurídica Las críticas más «everás le han sido hechas en Francia: p. traducción de D. De allí el error de nominarlos como fuentes autónomas y distintas. Tratado de derecho civil (según el Tratado de Planiol). conviene revisar las opiniones ya vertidas y.. 39. Boulanger. es decir. las "varias causas" fueron subdivididas en dos gmpos: cuasicontratos y cuasidelitos. de las enumeraciones analíticas o especificadoras. En la época de los glosadores se añadió la ley. también creaban obligaciones. Con el avance de la civilización jurídica se comprobó que otros hechos. a) La división clásica o histórica. como. Por eso. que no eran contratos ni delitos. '^^ Formulan esta crítica. sobre todo. de todos modos. ej. el enriquecimiento sin causa y la declaración unilateral de voluntad ' 2 2 . antes que ensayar una nueva clasificación. serán "fuentes" si la ley les reconoce fuerza vinculante. — Los delitos y los cuasidelitos son dos especies de un mismo género: los hechos ilícitos. si la ley es fuente debe reconocérsele su valor residual: los hechos no comprendidos en las otras categorías. Salvat y Galli. 1.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 149 Por eso. n" 27. Para proceder con método. García Daireaux. A esta división se le ha objetado lo siguiente ' 2 ' : I) Es incompleta. p. "Las obligaciones". Crítica El derecho romano primitivo sólo conocía dos grandes categorías de hechos {lato sensu) generadores de obligaciones: el contrato y el delito. y. Ripert y J. Obligaciones en general. t. ej. Esta crítica es injusta.

499. 13. sin discrepancias. Lp. el pago indebido. III. En particular. Gestión de negocios. p. lo cual es un absurdo. Por otra parte. Llambías. Obligaciones. Gil Iglesias. La gestión de negocios ajenos ("En la teorfa y en la práctica"). Una conclusión es innegable: por ausencia de consentimiento. traducción de J. que la gestión es una institución autónoma: Alicia Oviedo Bustos. La doctrina que le niega valor científico al cuasicontrato es mayoritaria: J. Es tradicional mencionar como ejemplos de cuasicontratos la gestión de negocios y el pago indebido. Fundamentos. al contrario. como la gestión de negocios. G. 1. J. § 6. resultaría que todas aquellas fuentes de obligaciones que no son contratos serían "cuasi". t. glosa al art. 46. El art. ni mucho menos que pertenezcan (los primeros) a una única categoría. En efecto: el cuasicontrato ha sido definido como el acto lícito al cual la ley le asigna los mismos efectos que al contrato. utilizan la denominación "cuasicontrato" para explicar la naturaleza de ciertas figuras. explicable sólo por el afán de reunir bajo una misma denominación distintas figuras. n° 15. p. vol. Dé acuerdo: R. vo). de los que resulta obligado su autor para con un tercero y a veces una obligación recíproca entre los interesados". . En definitiva: si los cuasicontratos se caracterizan por dos cosas: 1) ser obligatorios como los contratos. No obstante la letra de este artículo. 1957. t. n° 42. Spota. Su aparición en el lenguaje jurídico constituyó un curioso episodio. y afl rman. Más adelante se verá que éstas son figuras autónomas. WAYAR que corresponda a lo que con esa palabra se quiere designar. la moderna doctrina española. § 6. los llamados "cuasicontratos" no son contratos.150 ERNESTO C. I. Belluscio y Zannoni. R.1. porque una tiene lo que le falta a la otra. pese a que no media acuerdo de voluntades ' 2 * . "Obligaciones". 34. Código Civil. y 2) no ser contratos por falta del acuerdo de voluntades. Derecho civil Obligaciones. p. p. y que es arbitrario y falso agruparlas bajo aquel nombre común ^ 2 5 . 2. p. p. sostiene que el cuasicontrato es una categoría artificiosa. niegan que la gestión de negocios corresponda a la categoría denominada "cuasicontrato". opuestas o contradictorias. al contrario. etc.1. que lo único que tenían en común era el hecho de no ser contratos '23. 1887 del Código Civil español define los cuasicontratos como "los hechos lícitos y puramente voluntarios. Rodríguez del Barco. Puig Brutau. 128. A. que la ley les reconozca fuerza obligatoria a ciertos hechos —como reconoce la fuerza vinculante del contrato— no significa que los primeros sean casi como los segundos. Código Civil comentado de Q. Pero esto no bastaba para agruparlas bajo un mismo nombre. p. Scaevola. vol. es decir. L I. contrato y cuasicontrato serían figuras antitéticas. que merece ser abandonada (cfr. M. II. En contra. Núñez Lagos. de Semo. 1. 46. 57. Instituciones de derecho civil. ed. G. 51). n° 41. 540. porque entre ellas había diferencias que impedían toda asimilación.

no se puede dejar de reconocer el valor de esta clasificación. se llega a esta conclusión: si una obligación existe es porque el le^slador lo quiere. 11. al fin. pues esta última siempre absorberá al primero. — Nadie duda de que. . glosa al art. II. —No son equiparables como fuentes de obligaciones. expuesta en la obra de Busso.. vol. de donde se sigue que la única fuente sena la ley '^i.se ha dicho que las fuentes son sólo dos: el acto jurídico y la ley 'z*. Es decir. si de simplificar se trata. que es una especie de acto— es una de las fuentes tiene la ventaja de incluir dentro de esa categoría diversos actos voluntarios que no son contratos. más bien los oculta II) Peca por exceso de generalización. por sí solo. Si bien la tesis que sustenta López Olaciregui supera a la de Planiol. será insuficiente para damos la respuesta. 76 y ss. Código Civil. n" 76. siempre es la ley la que juridiza los vínculos que los hechos sociales generan entre las personas. lo cual es perjudicial para nuestra ciencia. L. 3*ed. III. etc. con lo cual resulta que la única fuente sena la ley. puede justificar aquella restricción. cabe mencionar el que sugirió Planiol. etc. sólo la voluntad del deudor. 'Teoría general de las obligaciones". Entre los criterios sintéticos.. Por eso —concluyen—. A esta clasificación se le reprocha lo siguiente: I) El acto jurídico y la ley no son equiparables. generan o no vínculos obligatorios.Criterio sintético o simplificador Con af^ simplifioadori. en el sentido de que ningún acto tendrá fuerza vinculante si la ley no le reconoce esa fuerza. aun siendo verdadera. t. la declaración de voluntad unilateral. Derecho civil. En efcfcto: considerar que el acto jurídico —y no sólo el contrato. Sin embargo. p. Quienes piensan así razonan de este modo: toda obligación fraduce una restricción de la libertad del obligado. razón por la cual únicamente su propia voluntad. ps. Pero tal conclusión. t. porque un acto sólo es obligatorio cuando la ley lo permite. I. tampoco es posible equiparare colocar en posiciones simétricas el acto y la ley. nos quedaremos sin saber si. No obstante la crítica expuesta. En efecto: si aceptamos que la ley es la única fuente extracontractual. el enriquecimiento sin causa. en última síntesis.gr.p. v. sin ser contratos. II.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 151 b). t. Es la opinión de López Olaciregui. 259). '•^^ Cfr. porque el examen de los textos legales. la declaración unilateral. o bien la voluntad soberana del legislador. Josserand. n° 12. no contribuye a resolver los problemas que plantean las obligaciones. y la ley deben ser consideradas fiíentes de obligaciones. n" 808. la misma crítica. canalizada por medio de los actos jurídicos. dado que reemplaza al contrato por el acto jurídico merece. 499. tienen fuerza vinculante.. la equidad. Pero afirmar que la ley —junto con el contrato— agota la nómina de las fuentes implica renunciar al análisis de los diversos hechos que. para quien las fuentes eran sólo dos: el contrato y la ley (Traí/e ilémentaire de droit civil. como la gestión de negocios.

Con ese propósito. "Derecho general de las obligaciones". c) los actos ilícitos. el delito. señala que las fuentes son tres: a) la voluntad particular. 37. lícito o ilícito. y d) los actos de soberanía estatal. J. b) la conducta social típica. Puig Peña. se le añade ima terceracategorfa: los hechos ilícitos '28. 1173 del Código Civil italiano: "Las obligaciones derivan de contrato. sobre cuya virtualidad obligatoria no hay consenso. Obligaciones. Demogue. 131. b) los hechos ilícitos. 45). Fundamentos del derecho civitpatrimonial. Adoptando una clasificación sintética se corre el riesgo de dejar en la penumbra alguna otra fuente. Sin embargo. 'Teoría general de la obligación". porejemplo. deben quedar incluidos en aquella que engloba a "todo otro hecho previsto por la ley como fuente obligatoria". II. estimo de mayor utilidad práctica una enumeración analítica de las distintas fuentes. Por esta razón. A lo sumo. o de cualquier otro acto o hecho idóneo para producidas. c) la transgresión de deberes de conducta. con lo cual se retoma a las ci varüs causarumfiguris de Gayo. y e) la imputación de consecuencias jurídicas sobre la base de un prestjpuesto de voluntad. es incómodo incluir la ley al lado de otros hechos fuente sin formular una debida aclaración: la ley es fuente únicamente en el Sentido de que les atribuye fuerza vinculante a hechos excluidos de las otras categorías. p. y 2) la ley. la declaración unilateral de voluntad. para quien las obligaciones derivan de: a) el contrato. n° 33. los actos que provocan daño sin culpa del autor. así. p. la gestión ' Por ejemplo. las fuentes son: a) los negocios jurídicos. Para quienes pensamos que la verdadera "fuente" es siempre un hecho. p. 1. Llambías. entre las clasificaciones sintéticas considero más depurada la contenida en el art. </) el enriquecimiento injusto. y b) la soberanía del Estado. creo justificado el criterio adoptado por otros juristas. Hernández Gil enuncia estas fuentes: a) el contrato. y e) el simpte hecho. n° 72. es mayoritaria la tendencia a reducir las fuentes a dos: 1) la voluntad o autonomía privada. 388). también servirá para el examen de ciertas figuras. de conformidad con el ordenamiento jurídico". 1. vol. p. indicación de esas ptóicularidades será útil para resolver algunos de los problemas que plantea el régimen de la pmeba de los hechos constitutivos de vínculos obligatorios. teniendo en cuenta el "poder" del cual emana la fuerza vinculante de cada hecho: a) la autonomía privada. t. Puig Brutau. sea voluntario o involuntario. IV. porque tal enumeración —que no pretenderáíer taxativa— servirá para señalar las particularidades de cada uno de los "hechos-fuente". Si tales hechos nuevos no tienen su propia categoría. b) la declaración unilateral de voluntad. Tratado. c) los hechos legalmente reglamentados. 11. los diversos^upuestos de hecho que dentro de determinada ordenación jurídica son considerados "ftientes" pueden ser agrupados en dos categorías principales. el enriquecimiento sin causa. el cuasidelito. Por ello. y c) la norma jurídica (cfr. como la equidad o el abuso del derecho. Para Laienz. d) la voluntad del acreedor. .152 c) Criterio analítico ERNESTOC. conformada por hechos sociales o conductas que son producto de nuevas condiciones de vida. partidario también de la síntesis. que prefieren una clasificación pluralista. manifestada por medio de las leyes (cfr. I.1. La. para DiS^cazo. WAYAR Pese a las señaladas crfticas. me ocuparé de las siguientes figuras: el contrato. de hecho ilícito. Comparten esta crítica: F. fr) la voluntad unilateral del deudor. Fundamentos. vol.

o de las relaciones civiles. § 5 8 . o de uno de los actos lícitos o ilícitos.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGAaÓN 153 de negocios. L A S FUENTES PARTICULAR Según el art. sólo una especie de ese género merece el calificativo. sin que sea derivada de uno de los hechos. las situaciones contractuales fácticas. que se caracteriza por que se lo ejecuta sin intención. pero con culpa o negligencia. es un acto jurídico bilateral de contenido patrimonial. salvo que sea imposible. Civil. 1109). 1077). la equidad y«l abuso del derecho. la locación. que se causare a otra persona (art. en cuyo caso la indemnización será fijada en dinero. Los de la primera especie. De ihí la impropiedad de la afirmación de que "el contrato" es fuente de obligaciones. aquellos que crean obligaciones —como la compraventa. no hay obligación sin causa. debe reponer las cosas a su estado anterior. ¿En qué consiste la prestación que debe cumplir el autor de«n delito? Según el art. efecto que lo asimila al de- . puede concertárselo para crear.—. 1137). permiten efectuar una enumeración también amplia de hechos generadores de obligaciones: a) El contrato Hay contrato "cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntadcomún. etc. Por su naturaleza. en realidad. c) El cuasidelito Es otra especie de acto ilícito. destinada a reglas sus derechos" (art. el mandato. Obliga a la reparación del daño que con él se causare a otra persona (art. son considerados fuentes. Es precisamente la intencionalidad del daño lo que tipifica el delito civil. los propios actos. 1072). 1083. modificar. esa especie la forman los contratos creditorios. 499 del Cód. por su amplitud. de las relaciones de fanülia. b) El delito Está comprendido dentro del género de los actos ilícitos y se caracteriza por el hecho de que se lo ejecuta a sabieruias y con intención de dañar la persona o los derechos de otro (art. la permuta. Los términos del artículo. transmitir o extinguir obligaciones. material y moral. es decir. de él nace la obligación —a cargo de su autor— de reparar el perjuicio.

afirmar que en ningún caso la declaración unilateral tuviera carácter de "fuente". es decir. Son hechos que engeiulran responsabilidad objetiva. pero se diferencia de él por la ausencia de intencionalidad. pero no intencional. 1113). cuyos propietarios o guardadores deben indemnizar aunque hayan actuado sin culpabilidad (art.240 la cuestión contractual se modificó. ' En el marco del derecho contractual. pues el art. d) Hechos que provocan daños sin culpa del autor El delito y el cuasidelito hacen nacer la obligación de indemnizar porque el autor del daño ha obrado con dolo (en el delito) o con culpa (en el cuasidelito). 7° dispone. de todos modos. Ello no significaba. ajenas a la culpa y al dolo. que las ofertas contractuales fueran fuentes unilaterales de obligaciones. se está negando validez a la voluntad unilateral del oferente. con los daños causados por cosas riesgosas o viciosas. por ejemplo. no obstante lo cual el orden jurídico le atribuye responsabilidad a aquél si con su accionar causó algún daño. 1148 del Cód. en este caso. así sucede..154 ERNESTOC. para los contratos de consumo. Además de éstos hay otros hechos que también generan la obligación de indemnizar. en cambio. ya que siempre se reconoció ese carácter —afuera del marco contractual— cuando un texto expreso de la ley lo autoriza. cuando una persona declara unilateralmente que se obliga. Se negaba. justifican esa responsabilidad. WAYAR lito. sino del contrato 129." de donde el carácter obligatorio de esa declaración unilateral . se consideraba que las ofertas o promesas (art. pues la obligación ya no derivaría de ella. o será necesaria la aceptación de un eventual comprador para que la obligación nazca? Advirtamos el problema: si se responde que la sola oferta obliga. Otras razones. no hay en el obrar del sujeto ni dolo ni culpa.) contenidas en declaraciones unilaterales de voluntad no eran vinculantes antes de la aceptación. se está reconociendo que la declaración unilateral de voluntad es fuente de obligaciones. Después de la ley 24. el 4a&ae&&Uesultado de. e)La declaración unilateral de voluntad ¿Puede una persona obligarse por su sola declaración de voluntad? Para simplificar la cuestión: ¿Es apta una declaración unilateral para crear una obligación a cargo del declarante? Es decir. que "La oferta dirigida a consumidores potenciales indetenniruidos obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice. Civ. por ejemplo. a vender ¿queda obligada por su sola declaración. aunque a sus autores no se les pueda imputar ni dolo ni culpa. Pero estas dos especies no agotan el género de hechos ilícitos.un obrar negligente. asf.. con anterioridad a la vigencia de la ley de Defensa del Consumidor 24. 2536 del Cód. Civil. si se afirma que es necesaria la aceptación. como ocurre en el supuesto previsto en el art.240.

que al establecer los requisitos de la oferta admite que ésta pueda ser hecha a "persona determinable" (art 1147. Y el sistema del Proyecto se complica aún más si se lee el art.gr. I. inapropiado e incierto.) '3^.105 y ss. Cazeaux y Trigo Represas. p. 2291). n' 46.. fcj la promesa de fundación '33. Teoría de los contratos. . Instituciones. H. A. 100. De ahí concluyen que la declaración unilateral es apenas un tramo hacia el contrato. Goldenberg. Para compro- (ofeita) resulta innegable (Comp. salvo que de sus términos o de las circunstancias de su emisión resulte la intención del oferente de obligarse".). afirma que se trata de un supuesto típico de obligación cambiaría. p. por ejemplo. Para unos '^o. Civ. el aval. ps. El aval (Tratamiento completo de su problemática jurídica). El Proyecto de Unificación de 1987 incluye un tímlo para las obligaciones derivadas de una declaración unilateral de voluntad. la existencia de obligaciones nacidas de declaraciones unilateral es innegable. Razonan ^ í : antes de la aceptación el acreedor no existe. el intérprete dudará acerca de si una promesa al público es: a) una declaración unilateral obligatoria (art. 37. § 9. este texto no parece guardar armonía con el art. Pane general. inc. inc. Sin embargo. 12. El sistema del Proyecto es. Frente á tales textos. la voluntad unilateral noes fuente autónoma. 57 y ss. después de la aceptación queda configurado un contrato. pues. la aceptación de una letra. no aquélla. o c) una oferta contractual a persona determinable (art. que dice: "La oferta a persona indeterminada vale sólo corno invitación a contratar. en el ámbito del derecho civil: a) la oferta de recompensa por el hallazgo de una cosa extraviada. 81. éste es la verdadera fuente. b) los actos cambiarlos en particular (v. las ofertas al público '32. hay serias razones para incluir la declaración unilateral en la nómina de fuentes obligatorias Para empezar. Spoxz. 1147. II. Alegría.EL PROBLEMA DÉLA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 155 El problema mantiene dividida las opiniones. De acuerdo: H. c) la fianza constituida por acto unilateral (art. "Contratos".65. 195 de la 4* edición). b) una invitación a contratar (art 1145). López de Zavalía. p. 2). Cfr. su art 2288 dice: "Las declaraciones unilaterales de voluntad producen obligaciones jurídicamente exigibles cuando la ley o el uso les atribuyan esa aptitud. La voluntad unilateral. en el ámbito del derecho del consumidor. nacida de una declaración unilateral. El Proyecto de Unificación de 1987 admite expresamente la fuerza obligatoria de las promesas al público en su art. Goldenberg. G. l. Iflíí«cZaraci(5nifln7atóraZ. el endoso. y en el ámbito del derecho comercial: a) la emisión de los títulos de crédito. Las obligaciones resultantes son independientes de los negocios con los que puedan estar funcionalmente vinculadas". ' ^* Eti particular referencia al aval. 2291: "El que promete al pública una prestación a favor de quien cumpla determinados requisitos quñia obligada por su promesa desde el momento en que la hace pública". Derecho de las obligaciones. 1147.p. vol. y sin acreedor no puede haber obligación. ps. 1145 del mismo Proyecto. 2).I. 1987 Cód.. Empero. etc. Así.

la venta de su casa. especificando sus particularidades e indicando el iK^ecio que pretende y la forma de pago. cuando se hiciere con el fin de fundarlas. p. pues la oferta de venta o prestación de servicios dirigida al público—incluso la oferta de venta de inmuebles— es considerada vinculante para el emisor sin necesidad de la previa aceptación áe un consumidor concreto (art. basta examinar algunas de las hipótesis en que ella se presenta: I) Las ofertas al público. Si acepta la oferta. persona se presenta y dice "quiero comprar". de una mvítación dirigida al público para que efectúe ofertas de compra. Este hecho suscita diversos interrogantes: ¿es apta esa oferta para formar un contrato. ni) La promesa de fundación. no hay contrato. sujeta a la aceptación o el rechazo de quien declaró unilateralmente su intención de vender. está formulando. 154. una oferta válida (art.. n) La recompensa. para el caso de que una persona del público se presente y quiera comprar? Si nos atenemos a la letra del art. Civ. resulta que puede hacerse una donación ". nace antes que un concreto consumidor la acepte '35. para que la oferta de venta dirigida al público sea vinculante deberá tratarse de inmuebles "nuevos destinados a vivienda" quedando incluidos "los lotes de terreno adquiridos con el mismo fin". la sola declaración de dar recompensa hace nacer la obligación de pagar el premio. í 148. sólo entonces.a corporaciones que no tengan el carácter de personas Jurídicas. En virtud de que por el segundo párrafo del art. Isidoro Goldenberg.240). . Pero en el marco del derecho del consumidor la conclusión es otra. ley 24. 2535 del Cód.156 ERNESTOC. WAYAR bar la importancia de aceptar la fuerza obligatoria de la voluntad unilateral. una importante doctrinainterpretaba que en nuestK) derecho las ofertas al público tenía carácter vinculante: Cfr. En este caso. si la rechaza. inc. pues le faltaría uno de los requisitos que la norma exige. Respecto de los inmuebles cabe dejar aclarado que. sin que esa fuerza obligatoria dependa de la aceptación de otra persona. La declaración unilateral. y requerir después la competente autorizjaIncluso con anterioridad a la vigencia de la ley de Defensa del Consumidor 24. 7. la promesa de dar recompensa a quien hallare una cosa perdida (art. debemos concluir que ésa noes una oferta válida para cerrar un contrato. La obligación que esa declaración unilateral (oferta) supone.240 (B. Civ. Si ün.O. según está dispuesto en el art.. del 15/10/1993).240. c de la ley 24. que se dirija a persona determinada.). queda configurado un contrato de compraventa. 1. esto es. Una persona ofrece al público. simplemente. Es también una hipótesis de declaración unilateral fuente de obligación. 1148). por medio de un periódico. 1806 del Cód. Se trata.

el reconocimiento de que no obstante el vacío legal existen hipótesis en las que tales declaraciones crean obligaciones. se debe a la labor de la doctrina. cuando así lo dispone la ley o una decisión judicial. 18 y ss. 2288 infine) y el proyecto de 1998 añade: "Se aplican subsidiariamente las normas relativas al contrato" (art. así. para tener eficacia. 1729 del proyecto de 1998) «37. en particular. en este caso. se ha estimado conveniente y necesaria su incorporación al derecho positivo. 1730 del proyecto de 1998). sino ante una obligación de donar nacida de la declaración unilateral del fundador. 1729. como requisito previo a conceder deterrñinadas consecuencias. IV) Fiama por acto unilateral del fiador. 2) de los títulos valores (art. distintas hipótesis en que una declaración unilateral crea obligaciones. ambos proyectos mencionan. se considera por ejemplo. cuando la ley o el uso les atribuyen esa aptitud (art. 3) de las promesas dé recompensas (art. que emergen o resultan de una declaración unilateral las obligaciones derivadas: 1) de las "cartas de crédito" emitidas por los bancos (art. Contratos. ps. fianza que se constituye en virtud de un acto unilateral del fiador. b) Por otra parte. ya que precisamente la donación se hace para darle nacimiento—. según el cual "Puede constituirse la fianza (en rigor. 2291 de la Comisión FeSobre este tema: Wayar. V) Los proyectos de reformas. El texto trascripto se refiere a la fianza legal o judicial. Puesto queel Código argentino actualmente vigente no contempla en normas especfficas la fijerza vinculante de la declaración unilateral. '^^ El proyecto de la Comisión Federal agrega: "Las obligaciones resultantes son independientes de los negocios con los que pueden estar funcionalmente vinculadas" (art. Nuestro Código prevé una hipótesis de esta clase en el art. 2292 de la Comisión Federal y 1747 del proyecto de 1998). T párrafo). la obligación de afianzar) como acto unilateral antes que sea aceptada por el acreedor". 1987. la aceptación del acreedor '36. . como lo demuestra el hecho de que los distintos proyectos de reformas así lo han propuesto. 2288 proyecto de la Comisión Federal de 1993 y art. nuestra doctrinaba interpretado que.' EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 157 ción". / Las reformas contemplan la siguiente regla general: aj La declaración unilateral de voluntad genera obligaciones jurídicamente exigibles. 2289 de la Comisión Federal y art. Esta fianza no requiere. § 4. Pero en razón de su importancia. no se está ante un contrato de donación que. por hipótesis requiere ia aceptación del donatario —el donatario todavía no existe.

Se habla de desplazamiento en sentido amplio. sino una carga real. sin una causa que lo justifique. si así fuera no estaríamos en presencia de una obligación. p. Istituzioni di diritto privato. Hernández Gil. f) El enriquecimiento sin causa Hay enriquecimiento sin causa cuando se produce el desplazamiento de un bien {lato sensu) desde el patrimonio de una persona hacia el patrimonio de otra. III. Para comprobar esto basta considerar uno de los supuestos en los cuales se da el enriquecimiento sin causa: la construcción de buena fe en terreno ajeno. 262. 113. sino en el derecho de propiedad. fuente de obligación. la fuerza laboral de quienes trabajan horas extras sin ser remunerados) que impliquen empobrecimiento o pérdida para otra persona. WAYAR deral y 1731 del proyecto de 1998). aun con incrementos inmateriales (como. ni la acción del propietario sería una acción personal. para destacar que no es necesario que se produzca la "traslación material de cosas" de un patrimonio a otro. Basten las consideraciones expuestas para demostrar qae la declaracién-unilateral es wiafucnte autónoma de obligaciones. sino que será suficiente que el patrimonio enriquecido se vea favorecido. De acuerdo: A. La obligación de restituir no nace del dominio. y el deber de restituirla que pesa sobre la persona que indebidamente la posee no es una obligación. Cuando esto sucede. que conserva intacto la persona de cuyo patrimonio salió el bien '39. de Cupis. no en el hecho del desplazamiento. "Fonti delle pbbligazioni". Sin embargo. no es así. En efecto: el propietario que ha perdido sin causa la propiedad de una cosa puede recuperarla mediante la acción de reivindicación (art. Empero. 2758). sino del hecho del desplazamiento incausado. en consecuencia. sin causa jurfdica válida. t. sin perjuicio de lo que se dirá cuando corresponda tratar cada institución en particular. De ahí que el desplazamiento incausado constituya ma. n" 43. 59. Esta tesis ha sido expuesta por Llambías. la obligación de devolverlo tiene su causa. A. el derecho sobre él se mantiene inalterado. nace la obligación —a cargo de la persona a cuyo patrimonio ingresó el bien— de restituirlo al patrimonio desde el cual se desplazó. I.158 ERNESTO C. por ejemplo. . Derecho de obligaciones. Se razona así: si el desplazamiento del bien no tiene causa. p. denominada "enriquecitniento sin causa" Se ha dicho que el enriquecimiento no es la fuente de la obligación de restituir. Obligaciones. p.

Si bien el nacimiento de tales obligaciones depende de ciertos requisitos. siembra o planta con semilla o materiales j)í(^i0Svmterr«i(y!^en0. El hecho de intervenir en un negocio ajeno constituye una fuente de importantes obligaciones. A. obrando de buena fe. sin causa justificada. cuanCfr. sin advertir que con ese método nada se aporta. se encarga. Cfr. ¿Cuál es la fuente de esta obligación? La fuente no puede ser otra que el desplazamiento de capital desde el patrimonio del edificante hacia el patrimonio del dueño del terreno. debe indemnizar este perjuicio hasta el límite de su propio enriquecimiento". la causa-fuente. la verdadera fuente de la obligación es el empobrecimiento de uno (acreedor) y el correlativo enriquecimiento del otro (deudor). de un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otra (art. 497— afirmar que la obligación de indemnizar nace del derecho de propiedad de que es titular la persona que invierte su dinero en terreno ajeno. el primero tiene una acción personal contra el segundo. Básteme indicar que el hecho del gestor constituye el punto de partida. Gestión de negocios. en "E. Esta afirmación es errada. además. esto es. Notas sobre etiriquecimiento sin causa. 2288). No tiene sentido —violaría. motivados por el desplazamiento patrimonial incausado g) La gestión de negocios Hay gestión de negocios cuando una persona. que tienen por sujetos pasivos tanto al gestor como al dueño del negocio.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 159 Cuando una persona. tiene derecho a que el dueño del terreno le pague "las indemnizaciones correspondientes" (art. el art. 2588). Moisset de Espanés. En efecto. voluntaria o espontáneamente.D. Oviedo Bustos. no me detendré a examinar las distintas teorías que pretenden explicar de dónde nacen las distintas obligaciones del gestor y las del dueño del negocio. t. § 3 y 4. L. pues el desplazamiento incausado ha dado lugar a la formación de un vínculo obligacionái o creditorio entre ambos sujetos. edifica. El Proyecto de Unificación de 1987 también se ha ocupado de esta ñgura.". 899. de agrupar disímiles figuras bajo un denominador común. de los vínculos obligatorios. el hecho generador de los vínculos obligacionales es la actuación unilateral del gestor Se dice que la gestión es un cuasicontrato. el art 2310 ha sido redactado en estos términos: "La acción de enriquecimiento sin causa no procede si la ley la deniega o si el empobrecido dispone de otra vía legal". Luego. 76. sin estar obligada. p. en el art. . '"^ Dado que aquí se expone una breve noción de cada fuente. 10 y ss. 2309 dice: "Quien sin justa causa se enriqueció con perjuicio de otro. ps. . y sólo se explica por el afán de ciertos juristas de categorizar los fenómenos jurídicos. Por el contrario.

Pedro solicita autorización para efectuar mejoras en el inmueble y Juan se la concede. 1198). la conducta que genera esa expectativa. es decir. Oviedo Bustos. h) Los "propíos actos" (la regla "Venire contrafactum propium non valet") La regla según la cual está prohibido "venir contra el acto propio" significa que cuando los actos de una persona han suscitado en otra una fimdada confianza en la realización de determinada conducta futura. y esto conduce a una apreciación equivocada de la realidad. en sus anotaciones a la obra de J. y es inadmisible toda actuación incompatible con lo esperado por la segunda. El fundamento que juridiza esta obligación radica en el principio de buena fe (art. por ende. 400 y 401. no prevista en el contrato.1. Ha nacido una obligación nueva. p. Zorrilla Ruiz. pues de no ser así entraría en contradicción con sus propios actos. traducción de José L. Diez-Picazo. Primeras Jornadas CItaqueñas de Dereclio Civil (Homenaje: Dr. V. n" 5. Acerca del efecto "vinculante" del acto propio: L. ps. según el sentido objetivamente deducido de los actos anteriores. 142. cuando con tal contradicción se perjudica o defrauda los derechos de otra persona'*3. en las Piimeras Jomadas Chaqueñas de Derecho Civil (cfr. ps. constituye \afiiente de imai)ue va obligación para el mismo sujeto.). A. La tesis según la cual el "acto propio" constituye la fuente de una obligación fue expuesta por M. ps. Al autorizar las mejoras. II. Derecho civil. en el contrato no se incluye ninguna cláusula que posibilite la prórroga de la locación.160 ERNESTO C. convenientemente valorada '42. la realidad demuestra que se trata de un instituto autónomo. la primera no debe defraudar laconfianza suscitada. cuya prestación consiste en no contradecir la propia conducta. II. Carro. vol. Comercial y Procesal de Jujuy. F. Próximo a vencer el plazo. . M. En efecto: que la gestión se asemeje al mandato no significa ni justifica que sea tratada como cuasimandato. Gestión de negocios. 1. Por ejemplo: Juan le arrienda una vivienda a Pedro. cuya riqueza y utilidad práctica no ha sido. Wieacker. Juan ha exteriorizadolin acto propio. que infunde en Pedro la confianza de que el contrato será prorrogado. Morello). '^^ Cfr. El principio general de la buena fe. letra b. Augusto M. 36 y ss. aquél no podrá luego pretender el desalojo. quizá. 61. p. Carbonnier. que toma inadmisible la contradicción con una conducta propia. El "acto propio". 1 y 13. WAYAR do se intenta encasillar un fenómeno en el molde de otro se corre el riesgo de desfigurar el primero. que constriñe a Juan a prorrogar el plazo. González de Prada en representación del Instituto de derecho civil. t. La doctrina de los propios actos.

66 y ss. Buenos Aires. se tsata de saber si se está en presencia de una pura acmación o aplicación de la ley al caso decidido. considerándolo un ser inanimado. 78. Por el contrario. III. 304. así. Vittorio Neppi. n" 192. Buenos Aires. entendida como fuente mediata de obligaciones. toda facultad creativa. Fundamentos del derecho procesal civil. Sentís Melendo. 146. A la ley. Saleilles. que ningún hecho puede crear un vínculo obligatorio sin una norma legal que le reconozca fuerza vinculante. Gény. cap. Alsina. 65. p. Código Civil comentado de Q. debe ser equiparada la sentencia judicial. de vínculos obligatorios. al contrario. p. I. la sentencia. Cuando se pregunta: "¿Qué significación tiene la sentencia dentro del sistema jurídico?'. Tratado de derecho procesal civil y comercial. ni la equidad. F. 1925. al igual que la ley. como tal. cercenándole. es la que tíene hoy mayor predicamento entre los autores. M. Núñez Lagos.es conveniente dejar sentado que todo hecho al cual la ley le reconozca fuerza vinculante debe ser tratado como hecho-fuente. Comp. ps. E. Buenos Aires. creo que no pueden ser consideradas fuentes autónomas ni las relaciones contractuales de hecho. XXIX. ^ De acuerdo: R. Depalma. ps. especialmente n" 20. Madrid. t. H. ni el abuso del derecho. A partir deesta premisa. que nace en el sistema jurídico. vol. con prólogo de R. distinta de la ley en su esencia y en su contenido »«. que sólo representa la boca por la cual se expresa el legislador. Pero la fiíente inmediata de la cual derivan es siempre un hecho jurídico Dado que noes posible enumerar taxativamente todos los hechos-fuente. la sentencia es una nueva norma. Couture. dirigida por S. y n" 35. o si. Método de interpretación y fiíentes en derecho privado positivo. Hoy ha sido superada aquellaconcepción —alentada en el pasado por Montesquieu— que condena al juez a pronunciar las palabras de la ley. Colección "Breviarios". Scaevola. es lógico concluir que la leyes la fiíente mediata de todas las obligaciones. ha sido superada. es fuente en la medida en que mediante ella el juez crea una norma jurídica. aunque mediata. p. aqudia que reconoce y admite la actividad creadora del juez.BL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 161 i) Otros hechos reglatnentados por la ley Cuíuido se afírma que la ley es fuente de obligaciones se quiere significar. Ejea.. IV. Ediar. que nace en el sistema jurídico. aquella según la cual el juez nada le afiade al derecho preexistente.. limitándose a una actividad puramente cognoscitivay declaratoria: "Jurisdictio in sola notione consistit". j) Supuestos controvertidos Si bien se trata de cuestiones controvertidas. en realidad. 38 y ss. . debe ser considerada como una fuente autónoma. Causalidad jurídica y representación. Reus. distinta de la ley en su esencia y en su contenido. la sentencia es una nueva norma. Es decir. La segunda. La primera respuesta. 1958. Cfr. p.

. p. de hecho. ps. "relaciones contractuales fácticas". p. Las ideas de Haupy sus seguidores no han logrado imponerse. Al contrario. Haup ofreció.. es ficticio decir que la obligación de pagar por tales servicios deriva de un contrato.)—. — Se ha usado la denominación "relaciones contractuales fácticas" para designar aquellas relacis^ nes jurídicas en cuyo nacimiento no se observa con claridad un acuerdo de voluntades. WAYAR I) Las relaciones contractuales de hecho. ciertas personas que para actuar no han requerido el previo consenso o disenso de la persona a quien aquel comportamiento vincula. Defiende la tesis de Haup. 1. Ignacia Moyano. Código Civil. Las relaciones contractuales fácticas. 1961-lV. teléfono. vol. sino de simples conductas de hecho. la utilización de servicios públicos (transporte. en "J. 58 y ss. Por su nacimiento. 2. 549. y que funcionan como fuentes de obligaciones contractuales. esa obligación es la consecuencia de una conducta de hecho. 1. o se trata de una relación fáctica? Prestigiosa doctrina que comenzó a gestarse a partir de una célebre conferencia que G. se limita a aterrizar y por ese solo hecho queda obligado a pagar el precio. y prefiere hablar de "obligaciones derivadas de conducta social típica". simplemente. un aviador compelido por las circunstancias se ve obligado a efectuar un aterrizaje forzoso en un aeródromo privado. Hernández Gil. gas. Ocurrido ello. López dé Zavalía. n' 15. Así.en el sentido de que derivan de comportamientos que manifiestan. glosa al art.1. estas relaciones son contractuales. "Parte general". considera que las relaciones contractuales fácticas constituyen una categoría con autoiíomía científica.. consistente en la utilización del servicio. ¿De dónde nace la obligación del aviador? ¿Se ha celebrado un contrato.A. en 1941. K. cuando. etc. Fundamentos. II. t. en la Universidad de Leipzig. Derecho de obligaciones. estas relaciones son fácticas.". la m a y o r í a p i e n s a que no se justifica descartar la idea del contrato para explicar por qué nacen las obligaciones que Haup cree derivadas de esa suerte de "hechos-contractuales". sección Doctrina. no obstante lo cual dan lugar a la formación de obligaciones contractuales. Belluscio y Zannoni. 41. F. Por sus efectos. en realidad. En sentido análogo. Larenz. p. ps. J. Puig Brutau. 25. Nadie niega que la vida en las granAcepta la tesis de Haup. el propietario del aeródromo pretende cobrarle por los servicios que debió prestar. 29 y ss. 499.gr. porque crean obligaciones idénticas a las que nacen de un contrato. Por ejemplo. En el caso del aviador se dice: ante la necesidad de aterrizar. Teoría de los contratos. aunque no deriven de un acuerdo de voluntades. Se afirma —como principal argumento— que en los diversos supuestos considerados como relaciones fácticas —v.1.162 ERNESTO C. no es razonable suponer que el piloto debe formular o considerar ofertas contractuales. L^enz no admite la denominación propuesta por Haup. p. 224. Derecho de obligaciones.

no se le puede atribuir culpabilidad alguna? El fundamento de su responsabilidad estriba en la equidad (art. — Se ha sostenido '"^ que la equidad. les impone a los ciudadanos la necesidad de adoptar conductas que constituyen. no obstante su condición. —^ Al igual que la equidad. por ser la expresión del derecho natural. la fuente es el hecho que provocó la muerte. por hipótesis. por mucho que se fuerce la teoría del contrato. cuando laempresa encargada de prestar el servicio telefónico a la población coloca uno de sus aparatos en la vía pública y un transeúnte ocasional decide usarlo. 59. 1. la realidad demuestra que en ciertos casos. sino que es el fundamento sobre el cual reposa la obligación de indemnizar que nace de aquel ejercicio irregular (art. de las obligaciones naturales (art. v. entonces. pero sí es el fundamento que explica por qué cuando el deudor paga voluntariamente no puede repetir lo pagado. 907). La equidad no es la causa de la cual ndce el vínculo. por tanto. en'sf mismas.. vertiginosa e incesante. confundir la fuente o hecho que genera la obligación con el fundamento o razones que el legislador toma en cuenta para sancionar o reglar ciertas conductas. La crítica a la tesis de Haup y Larenz es. no se puede negar que hubo una confluencia de voluntades apta para generar obligaciones. Lo que sucede es que aquellas conductas constituyen nuevas formas de manifestación de la voluntad contractual. con el comportanúento de los incapaces que. Sin embargo. como ocurre. ésta es inapropiada para explicar las consecuencias jurídicas que tienen origen en detemúnadas conductas. En el lugar oportuno me detendré a examinar la teoría que aquí ha quedado expuesta. actúan. n" 43.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 163 des ciudades. . como acreedores o deudores. III) El ejercicio abusivo o antifuncional de los derechos.gr. el goce de un servicio que otro presta. No cabe. acordes con las urgencias y necesidades mundanas.1. queda obligada a reparar el daño. sus hechos son involuntarios y. La afumación es incónecta. II) La equidad. opera como fuente de ciertos vínculos obligatorios. 515).gr. Al contrario. Llambías. J. v. en buena medida. La cuestión es más clara todavía en materia de responsabilidad por hechos involuntarios: cuando una persona demente mata a otra.. pero ello no basta para negar que en tales casos hay verdaderos contratos. que nunca podrían ser interpretadas como manifestación de una voluntad negocial. 1071). el ejercicio antifuncional de los derechos no constituye una fuente de obligaciones. ¿Cuál es la fuente de esa obligación? Sin duda. p. Así. no creo que esa tesis deba ser desechada por completo. correcta. Obligaciones. de hecho. ¿Y porqué se hade responsabilizar al demente si.

es idéntica en todos los contratos de venta. esa finalidad. el pensamiento cientffíco se ha orientado en tres direcciones: a) Causalismo clásico. Los motivos o móviles psicológicos que impulsarotí al comprador a adquirir la cosa no integran el concepto de "causa". el de saber si es o no un elemento del acto jurídico. PLANTEO DEL PROBLEMA ¿Es la causa-fin un elemento esencial de la obligación? No. Aubry y Rau.) i*'. el fundamento que justifica la sanción radica en el art. II) LÁ CAUSA-FIN § 59. de los actos voluntarios. Objetivamente. 1071. consiste en obtener la entrega de la cosa por parte del vendedor. 501 y 502 del Código de Vélez. abstracta. el exceso en el ejercicio de un derecho es un hecho ilícito. Por esta razón. inmediata y objetiva. afirma que la finalidad inmediata objetiva. la causa-fin objetiva que persigue todo comprador. ¿Qué es la causa-fin? Es la finalidad que se persigue cuando se celebra un acto jurídico. Teoría tradicional. indispensables para interpretar el sentido y el alcance que debe dárseles a los arts. etc. impulsada por Pothier. inmediato y rigurosamente idéntico paja todos los actos jurídicos de una misma categoría que quieren alcanzar sus otorgantes. ya que por ser variables y de índole personal. la causa-fin subjetiva son los móviles que impulsaron al comprador a obtener la cosa (usarla. Por ejemplo. ' *^ En tomo del problema que plantea la causa fi nal. que prohibe todo proceder abusivo. del cual deriva —como de cualquier otro ilícito— el deber de reparar el daño que se haya causado. al asumir la obligación de pagar el precio. Ahora bien: esa finalidad puede ser apreciada desde un punto de vista objetivo o desde un punto de vista subjetivo.500. Demolombe. es el fin abstracto. Sí lo es.164 ERNESTOC WAYAR En realidad.. Aquí sólo se justifican algunas breves nociones. presumida por la ley. 499. esto es. por tanto. la causafin no es un elemento esencial de la obligación. son irrelevantes para el derecho. variable según Jas necesidades o apetencias de cada persona. en el contrato de compra-venta. . y es. donarla. en cambio. en cambio. Así. Domat y los primeros comentaristas del Código Napoleón. subjetivamente. considero inapropiado encarar el examen de este tema en el marco de la teon'a general de la obligación. la causa-fin de la obligación del comprador de {«gar el precio consiste en obtener la entrega de la cosa. es un elemento específico e idéntico para todos los contratos de esa misma categoría. que se persigue con un contrato. en particular. el fin se confunde con los móviles o motivos que impulsaron al agente a celebrar el acto. de los actos creadores de obligaciones. pues la teoría del acto jurídico y la teoría del contrato proporcionan el ámbito adecuado para llevar adelante esa tarea. etc.

p. La cama ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. Doctrina opuesta a la anterior. El problema se puede graficar con un ejemplo: una persona desea comprar un inmueble para establecer allí un centro de juegos clandestinos. 1. La causa de las obligaciones en el Código Civil y en la rearma (curso de investigación dirigido por Lafaille). La causa final en el derecho civil. Bueres. el hecho de que los autores del acto no consigan concretar la finalidad buscada— deberá decretar la ineficacia o invalidez del negocio. y franceses. Teoría abonada con los conocimientos de Capitant. Ripert. ps. Ro?a Sastre y Puig Brutau. al menos. Josserand.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 165 Lá causa-fin. ver H. si se considera que la causa-fin es irrelevante. La causa en el negocio jurídico. puesto que las soluciones que se pretende alcanzar con esa noción pueden ser logradas mediante la aplicación de las normas que regulan la capacidad. c) Neocausalismo. quizá la mayor riqueza de la teoría de la causa. en Estudios de derecho privado. que sustentaron autores belgas. en su actual formulación. le niega toda utilidad práctica a la teorfa causalista. resida. López de Zavalía. ps.. es el propósito de instalar la casa de juego. sino también con los móviles y fines concretos e individuales buscados por las partes. su frustración —estoes. ps. ps. la causa-fin es común a ambos contratantes. Videla fecalada. 85 y ss. y con el fin de facilitar la instalación del garito acepta vender. F. y F. como Huc. b) Anticausalismo. 1940. Dabin. afirma que el concepto de "causa-fin" se integra no solamente con la finalidad objetiva y abstracta —como lo postuló el causalismo clásico—. según la escuela neocausalista. Al contrario. Baudry-Lacantinerie. en especial.. 24 y ss. Acerca de esta evolución. ¿Se podrá anular esta convención? Las respuestas dependen de la posición que se adopte. Buenos Aires. producto de una abstracción estéril. como Emst. A. está integrada por ambos elementos: el dyetivo y el subjetivo. 35 y ss. Sirva este planteo —que muestra un aspecto parcial de la teoría— para poner de relieve la importancia de su aceptación o rechazo. "Parte general". Objeto del negocio jurídico. En esta compraventa. precisamente. ¿Qué es lo que se propone resolver la teoría finalista? Observemos el problema en estos términos: si la causa-fin es un elemento esencial del acto jurídico. A. Estos fines. Planiol. pues los dos saben que la razón de ser. Bonnecase. Demogue. el consentimiento o el objeto. formarán parte de la causa y estarán sujetos al control judicial cuando sean comunes o. Laurent. ps. Teoría de los contratos. vol. su frustración no perjudicará la eficacia y validez del negocio. han sido o debido ser conocidos y tenidos en cuenta por los autores del acto. 1.. Lafaille. Cfr. la causa fundante de la convención. . Barcia López.en la in^xstanciaque le adjudica a los motivos o móviles germinantes del negocio jurídico' «>. 53 y ss. el vendedor conoce la intención del otro. o motivos psicológicos. al afirmar que el concepto mismo de "causa final" es falso e inútil. 11 y ss. 248.

o que lesionen los de- . al objeto. etc. confundiendo "objeto" y "fin". Dicho de otro modo: no es que el objeto sea lícito y la causa ilícita. p. por tanto. Llambías. apoyándose en las normas que prohiben celebrar convenciones con un objeto ilícito. pues se remonta a Domat y Pothier. ya que al redactar el Anteproyecto de 1954 se cuidó muy bien de distinguir-ambos elementos. pues los resultados que se pretende alcanzar mediante la aplicación de ese concepto se logran recurriendo a otras disposiciones. ni con el objeto. es imposible confundir el "objeto" con la "causa-fm". como las relativas a la capacidad. sino que el fin ilícito del acto hace ilícito su objeto. WAYAR § 6 0 . 157 del citado Anteproyecto expresa: "El objeto de los actos jurícücos puede ser libremente determinado por los particulares. al consentimiento. Planiol. 953. afiliado al antícausalismo. inspirado en M. II. Así. objetiva y subjetiva. dispensándole a cada uno de ellos un precepto particular. el art. por lo cual no debe ser confundido ni con la capacidad. ¿Cómo resolvería esta doctrina el problema del ejemplo sobre la compra de un inmueble para destinarlo a casa de juegos clandestinos? En primer lugar. En la actualidad ha sido reformulada. En una de sus principales manifestaciones. si bien en su TratcMo propone que el problema de un negocio con causa ilícita searesuelto por aplicación del art. '^^ En estricto sentido técnico-jurídico. que nulifica los negocios con otyeto ilícito. EL ANTÍCAUSALISMO La doctrina anticausalista es aquella que niega que la causa-fm sea un requisito esencial parala validez de los actos jurídicos. no siempre pensó así. es uno de los requisitos esenciales de todo acto voluntario. el propio Llambías. esto es. Nopodrán ser objeto de los actos jurídicos los hechos contrarios a la moral y a las buenas cosmmbres. expuesta en nuevos términos. se pronuncia por la nulidad de la convención. esta teoría sostiene que la finalidad. Diría ' S ' : cuando un acto es ejecutado en procura de fines ilícitos o inmorales. § 6 1 . razón por la cual se la conoce como neocausalista. tal finalidad tiñe al objeto del acto de su misma ilicitud o inmoralidad. n" 1039. en la medida en que ambos conocen y consienten en el destino que habrá de dársele al inmueble. es ilícita. Traite éléinentaire de droit civa. 64. I. Para fundar esta solución prescinde de la teoría de la causa-fin. no puede dejar de reconocer que la finalidad común de los contratantes. ni con el consentimiento. n° 44. 358.166 ERNESTO C. es un requisito distinto e independiente de los demás. Obligaciones. salvo lo dispuesto por la ley. ni con la causa-fuente '52. p. es más: sostiene que la noción de causa-fm carece de toda utilidad práctica. al orden público. EL NEOCAUSALISMO La teoría causalista no es nueva.

rechos ajenos". para la cual invoco los argumentos que siguen: a) No es correcto asimilar \& finalidad con el objeto del acto. hasta se podría pensar en la validez de una convención por la cual se comprara la vida de una persona. si así fuera. El art. . La finalidad subjetiva—o motivos causalizados— nunca pueden ser confundidos con el objeto. dice: "No tendrá efecto el acto jurídico cuyo fui fíjese contrario a la moral y buenas costumbres. "Parte general". 248. y esta comprobación abre el siguiente interrogante: ¿se justifica. / c) Considerar que la finalidad es esencial para el negocio posibilita que los jueces controlen con rigor la licitud o moralidad de los fines perseguidos. si esa compra fuese hechacon una finalidad misericordiosa.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 167 ¿Cómo resolvería esta doctrina el problema que plantea la compraventa con finalidad ilícita señalada como ejemplo? Postularía también la nulidad. '^^ Acerca de este tema es insuperable la obra de R. pero no porque el objeto sea ilícito. 86. quien los aprobará o desaprobará según los dictados de la regla moral y los mandatos del orden jurídico >54. 8yss. Bueres. ¿I Así como el acto no puede carecer de objeto. la teoría finalista contribuye a moralizar los actos jurídicos. rehusaron reconocer su validez 'ss. Así como la piedra no cae por caer —ya que si cae es porque le h£ui quitado el sostén—. p. salvo que no tenga voluntad o sea demente. tampoco puede carecer de fin. F.ps. López de Zavalía. tampoco el hombre obra por obrar. n°l. la teoría de la causa-fin? Me inclino por la respuesta afirmativa. a su vez. Como se ve. El obrar humano siempre tiende a un fm. El fin en el derecho. Para una ñmdada crítica al pensamiento de Llambías sobre este tema se puede ver A. sino por la inmoralidad de los fines perseguidos por las partes. p. ver G. al orden público o a la ley. el resultado que se obtienees el mismo. ' Acerca de la evolución de la jurisprudencia francesa en esta materia. Para apreciar el fin del acto se estará a lo que resulte del mismo o de las circunstancias en que fuera formado". von Ihering. Los motivos psicológicos. podrán ser examinados por el juez. Un acto de voluntad sin causa final es un imposible tan absoluto como el movimiento de la piedra sin causa eficiente. cita 3. Objeto del negocio jurídico. entonces. los jueces llegaron a sondear el corazón de los contratantes. '^^ Cfr. En suma. Tal es la ley de finalidad que gobierna los actos voluntarios '^3. y siempre que detectaron un pensamiento inmoral como razón fundante del contrato. Ripert. Teoría de los contratos. Menos aún se puede hacer recaer sobre el objeto el tinte moral o inmoral de los fines que persiguen los autores del negocio. En Francia. que determinaron la causación del acto. 158.

traducción de H. dentro de la teoría del contrato. . a despecho del interés social 'ss. t. C O N C L U S I O N E S Y REMISIÓN De los párrafos precedentes se puede extraer las conclusiones que siguen: La causa final no es un elemento de la obligación. 500. III. De ahí que la expresión "causa del contrato" peque por defecto. De ahí la impropiedad de la expresión "causa de la o b l i g a c i ó n " c u a n d o la palabra "causa" es empleada como sinónimo de "finalidad". si bien se plantea siempre que aparece La regla moral en las obligaciones. por su fuerte influencia en ella. al contrario. El rechazo del finalismo tiende asolventarel individualismo. m) E X A M E N DE L O S T E X T O S D E L C Ó D I G O C I V I L Q U E SE REFIEREN A LA " C A U S A " § 6 3 . WAYAR d) El finalismo propende. § 6 2 . Ver la crítica que formula E Busso. 85. como lo indicaron antaño los canonistas. De acuerdo: A. La Gran Colombia. pues la causa no es exclusiva de esta especie. d) Admitido que la finalidad es un elemento esencial de los actos jurídicos. 190-191. que en esta matena se manifiesta como un mandato de respetar. a no despreciar el sentido social de los actos jurídicos. la "palabra empeñada" o la "autonomía de la voluntad". 1946. nos. p. b)La causa final es un requisito esencial de los actos jurídicos. p. Bueres. sino que integra todo acto jurídico. § 15. ps. De la única "causa" de la que cabe hablar en relación con la obligación es de la "causa-fiíente" o hecho generador. c) La exposición sobre el tema de la causa debe ser efectuada dentro de la teon'a del acto jurídico y.168 ERNESTOC. Devis Echandía. los distintos preceptos que hablan de la "causa" aluden a la "causa-fuente". 57 y ss. P L A N T E O D E L PROBLEMA: L A S DISTINTAS P O S T U R A S Cuando el Código Civil habla de "causa". esto es. a ultranza. Código CivU. Bogotá. L A C A U S A R N A L : S U U B I C A C I Ó N . corresponde indagar si el Código Civil se ha referido a ella o si. a la socialización del derecho. ¿se refiere a la "causa-fuente" o a la "causa-fin"? El problema. Objeto del negocio jurídico. 139. art.

499 está referido a la causa final. Llambías. Derecho de las obligaciones. redactor del vol. U. M. Llerena.. Risolía. aunque en realidad sea más apropiado llamarla "antifinalista". n" 35. p. se muestra partidario de la tesis finalista.R N CierU doctrina afirma que los arts. p. La causa ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. i 64. glosa al an. 34 y ss. infine. ¿firmar que el art.A. t. 39 y ss. 499 alude a la causa-fuente. M. p. Niega que el concepto de "causa-fin" haya tenido acogida en el Código de Vélez. Así opinan: Salvat y Galli. ha originado las mayores discrepancias.501 y 502 se refieren a la causa-fm. A. Me ocuparé de estas tres últimas corrientes doctrinales. II. I. I. . d) Por último. Obligaciones en general. dos prestigiosos exponentes de esta doctrina. ps. LA N E G A C I Ó N DE LA C A U S A . 11. 499 a 502 están referidos exclusivamente a la "causa-fuente" " s . A. D. nota 108. cabe mencionar la opinión de Llerena 's». es de hacer notar que Cazeaux. J. p. 501 y 502. c) Unatercera opinión sostiene la necesidad de distinguir: en tanto que el art.£L PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LAOBLIGACIÓN 169 la palabra "causa" en algún texío del Código. Causa de los actos jurídicos. Concordancias y comentarios del Código Civil argentino. M. Obligaciones. para el cual esos cuatro artículos (499 a 502)están referidos a \a. 102. p. cuando se trata de examinar los arts. 381. G.. ps. en "J. 46 y ss. 895. I.. n" I. vol. Estudio de las obligaciones.. Al contrario. Han ensayado los siguientes fundamentos B. de la 2*edición (1898-1903). Se conoce —^sin descartar variantes en algunas de ellas— al menos cuatro posiciones doctrinales: a) En primer lugar. los arts.nar "anticausalista". 52 y ss. II. t. 500.". Boffi Boggero. I de esta obra. I. 499. El objeto-fin social del acto jurídico. Barcia López. 499.causa-fin. los arts. Esta tesis no ha tenido adeptos —rechazo justificado. § 379. § 63 bis. A. pues su autor no expone argumentos que sugieran análisis o hagan pensar con seriedad en ella—. 1943-IV. de manera que un mismo artículo pueda estar referido tanto a lacausa-fiíente como a la causa-fm. L.500. Tratado de las obligaciones. ya que estos autores sólo rechazan la causa-fin y aceptan la causa-fuente. A. en Enciclopedia Jurídica Omeba. nota 152. constituye una falacia evidente. b) Según otra corriente. Parodi. nos. t. ps. 43 y ss. sin demostrarlo. se ha postulado la conveniencia de asignarle a la palabra "causa" una plurisignificación. Soberanía y crisis del contrato. Trigo Represas se adhiere a esta corriente. 83. razón por la cual se la suele denomi. Sigo la trama argumental de la tesis antifinalista de las obras de Barcia López y Llambías (citadas en la nota anterior). p.. Spota. n" 2. en Cazeaux y Trigo Represas. 250. L. 499 a 502 se refieren a lai-cat4sa-fitente. ps. Rezzónico.

porque ésta sólo puede corresponder a una especie de obligaciones: las nacidas de actos jurfdicos. Aceptar lo contrario. al cual acusa de haber confundido la "causa de las obligaciones" con la "causa de los contratos". que alguno de esos artículos pueda referirse a la finalidad. En efecto: aun admitiendo que el fin es un elemento útil para el derecho. los arts. Luego añaden: si percibió tal confusión en aquel código. que forman parte de esta teoría. pues para el jurista brasileño. lo cual desvirtuarfa el carácter general de los preceptos. conducirfa a negar el carácter "general" de la teoría obligacional. . que no puede faltar en ninguna obligación. no se puede dudar del sentido con que empleó la palabra "causa" en los citados artículos. en materia de obligaciones no se puede hablar de otra "causa" que no sea \a fuente. pero no en aquellas derivadas de otras fuentes. se estarfa en la misma "confusión" francesa que Vélez expresamente repudió. que es extraña a ella. 499 a 502. Por eso —concluyen—. En consecuencia. 499 (a cuyo pie puso esa nota) se refiere a la causa-fiíente. únicamente en las obligaciones nacidas de tales actos voluntarios se podrfa hablar de causa-fin. como argumento que creen contundente. es decir. es lógico suponer que se está refiriendo a la causa eficiente. los arts. 870 del Esbogo. También se dice que siendo Freitas quien inspiró a nuestro codificador.501 y 502— deben también referirse a la causa-fuente. pues de lo contrario. las fuentes consultadas por Vélez. los que le siguen —esto es. no podía él incurrir en la misma confiasión al redactar nuestro Código. 500. Dicen: en la nota al art.170 ERNESTO C. el codificador critica el método seguido por el Code francés. y no a la causa final. b) Las fiientes Los anticausalistas se complacen en invocar. es más: el hecho de que la finalidad no es un elemento esencial de la obligación se comprueba fácilmente en aquellas nacidas de actos ilícitos (delito o cuasidelito) o en las derivadas de hechos involuntarios. no pueden estar referidos a la causa-fin. 499. La finalidad es extraña a la teorfa general de la obligación. WAYAR a) El método Parece evidente —^sostienen—que no se puede hablar decauja^nife la obligación. si el art. por tanto. si alguno de estos tres últimos se refiriese a la caUsa-fin. Por eso. sólo se lo podrfa ubicar en los actos voluntarios. según se desprende de la nota con que ilustró el art. cuando el legislador habla de "causa" dentro de la sección destinada a las "obligaciones en general".

B. t II. Código Civil. En ia nota respectiva. Ahora bien: cuando Vélez afirma que el art. Así. 792 y su nota Según el art. Ibs antifmalistas extraen el siguiente argumento: el art. 499 a 502. 499 a 502. es decir. n" 356. y J. los arts.2° ed. identificado como "causalista" o 'Tmalista". todos los argumentos del anticausalismo.922. Sin que implique desmentir e'^ia afirmación. ser repetido. ps. Una tercera corriente de autores "causalistas" adopta una posición sincrética O dual. n" 1. § 64. d) El escaso valor del causalismo Los negadores de la causa-fm esgrimen. ps. 149-150. Exposición y comentario. 36 y 37. como es lógico. nos. 500. ya que si de ella depende que la obligación exista. Concordancias y comentarios. que puede. Busso.. La causa ilícita en las obligaciones y en los actos jurídicos. Se suele denominar "causalistas" a todos aquellos autores que consideran que los arts. Tratado de las obligaciones..501 y Acerca de esto se puede ver A. material y abstracta que se obtiene siempre que se celebra determinado acto jun'dico (en la venta. identifican la causa-fin con la finalidad objetiva. O. 900. vol. es decir. en particular referencia a nuestro Código. 8 y 9. sostiene que si bien el art. en el sentido de que . 40. ha querido significar que el concepto de causa es el mismo en todos los artículos involucrados.gr. 159. Lafaille. etc. 792 se refiere a la causa-fuente. Vélez señala que este artículo es una consecuencia necesaria de los arts. 82 y ss. corresponde dejar aclarado que no todos ellos le asignan el mismo significado a la expresión "causa-fin". Machado. 1044. arts. Colmo. 499. II. § 167. art. 499 alude a la fuente. ps. Barcia López. p. Otros. oscuro e impreciso concepto de causa. en cambio. por tanto. p. 500.944. sino por njedio de los preceptos que el propio Código destina a las "declaraciones de voluntad" (v. la causa-fin de la obligación del comprador es obtener la entrega de la cosa.) is'. el pago hecho "sin causa" puede ser repetido. 792. nos. E. H.).EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 171 c) El art. 792 es una "consecuencia necesaria" de los arts. se afilian a la corriente subjetivista. De las obligaciones en general. así opinan: B. aquella que asimila la causa-fin a los móviles o motivos determinantes del acto creador de la obligación. t. los primeros comentadores de nuestro Código s enrolan en el causalismo clásico u objetivista. 381. p. Así. etc. Llerena. en este sentido: A. sostienen que el propósito moralizador que persigue la teoría finalista^no debe ser buscado mediante el estrecho. glosa al art. 9 y ss. 921. y ese concepto no es otro que el de causa-fuente.501 y 502 están referidos a la causa-fin. I. 1045. cuando el pago se verifica "sin causa" <o sea. LA DOCTRINA HNALISTA Otro sector de la doctrina i*^. De estos textos. "sin fuente" generadora de la obligación) constituye un pago indebido. 500..

también se puede incluir como partidarios de esta doctrina. t. 500 a 502 sólo pueden estar referidos a la fuente. n'772. Alterini. en especial p. La nómina de autores causalistas no se agota. 75. Pedro N. Videla Escalada. La causa fmal en el dereck Í civil. Borda. S. Derecho patrimonial y dereclw real. bien incluye en el concepto de causa-fin tanto el aspecto objetivo como el subjetivo (es decir. También es verdad que los arts. a saber: 1) que los arts. WAYAR 502 se refieren a la causa-fin. Objeto del negocio jurídico. sino en el acto voluntario que la crea. se refiere a lafuente. p. tanto la finalidad inmediata corno los motivos determinantes deben ser tenidos en cuenta). § 89. I. 105. Mosset Iturraspe. a los siguientes: A. al que considera requisito esencial de los actos voluntarios y del cual hace derivar importantes consecuencias prácticas. 502. I. de donde se sigue que es en la teoría del acto jurídico donde debe ser tratado el tema de la finalidad. pero disiento de las conclusiones que se quiere extraer de ellas. 189. 499. Queda fuera de discusión el art. ps. 63. del hecho generador del vínculo. y no en la teoría de la obligación. 500. Pane general. t 2. 94. a) Sobre el método Es verdad que en materia de obligaciones de la única causa de la cual cabe hablar es de la causa-fuente. p. Cifuentes. p. ps. Negocio jurídico. procurando demostrar la insolvencia de estos últimos. p. 501 y 502 —situados en la sección destinada a las obligaciones en general— no deberían referirse a lá causafin porque ello constituye un error de método. ia que me adhiero. 188. J. ps. Molinario. Los argumentos que apoyan esta tesis serán expuestos a manera de réplica a los fundamentos de la doctrina antifinalista. Bueres. 500 a 502 hablan sólo de la fuente por la ubicación que se les ha dado en el Código es demasiado simplista y revela el afán de aferrarse al método. 249 y ss. § 11. 500. 2) que el Código Civil excluyó el concepto de causa-fin. Derecho de las obligaciones. para unos y otros. nota 176. De Gásperi y Morello. el cual. 562 y ss. 504 desubicado. aunque expongan. Curso de obligaciones. Comparto estas apreciaciones sobre el método. ¿no está el art. p. Ésta es la tesis r.172 ERNESTO C. n" 406. en Cazeaux y Trigo Represas. p. precisamente. 194. con los nombrados. . por ejemplo: p. por cierto. El valor de esta doctrina radica en la importancia que le asigna al concepto fino finalidad. Belluscio y Zannoni. pues debió incluírselo en la parte dedicada a los contratos? Si Vélez incluyó mal este art. A. utilizando un argumento que no sirve cuando se trata de interpretar un Código que adolece. Código Civil. 110 y ss. Obligaciones. en cada caso alguna opinión particular. el debate se circunscribe a los arts. 504 dentro de la teoría de la obligación. Cazeaux.. Contratos.. Así. en efecto: el fin no radica en la obligación misma. n" 131. F. de frecuentes errores de método. II. esto es.501 y 502. En relación con la primera cuestión: sostener que los arts. L11. glosa al art. n° 848. Ameal y López Cabana.

Pero esta acusación no sería posible. 500 a 502. tratarlos como modalidades de los actos jurídicos. § 379. cuando debió. pues lo contrario —es decir. sin embargo. el cual. ps. por ejemplo. 953 para declarar su nulidad. 500 a 502 se refieren sólo a la fuente. sino del fin del acto que la crea. . t. lo primero que cabe averiguar es si el Código francés incurrió o no en la confusión que se le reprocha. no^erá necesario torturar la letra del art. Tratado de las obligaciones. ¿En qué con' Así. el tema dé la causa-fin debe ser trasladado a la "Parte general". En relación con la segunda cuestión: cuando los anticausalistas afirman que los arts. según ellos. la causa de las "obligaciones" de la causa de los "contratos".EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" OE LA OBLIGACIÓN 173 cabe pensar que cometió el mismoerror cuando redactó los arts. Boffi Boggero. Así. el 501 o el 502) se refieren al fin—significaría acusar a Vélez de haber incurrido en la misma confusión del Código francés que no distinguió. seentiende que la ley no habla del fm de la obligación. 39 y ss. II. el 500. no son aplicables a los actos jurídicos en general? En definitiva: lo único que este argumento demuestra es que por aplicación de un riguroso método científico. afirmar que alguno de esos preceptos (en especial. el plazo y el cargo que fueron legislados por Vélez como "modalidades de las obligaciones". si mediante una convención se persigue una finalidad inmoral o ilícita. Freitas y García Goyena Sostienen los anticausalistas que los arts. pese a su ubicación. lo hacen con el propósito expresQ^de negarle todo valor a la causa-fin Pero esta afirmación no puede ser solventada con el precario argumento del método. Para saber si los anticausalistas tienen razón. 499. la ubicación de los arts. 500 a 502 no puede constituir un obstáculo serio para interpretar que la palabra "causa" empleada en ellos se refiere a la finalidad que se persigue mediante la celebración del acto voluntario que crea una obligación. M. por estar ubicadas en la parte destinada a las obligaciones (arts. sin embargo. se encargó de advertir que no incurriría en ella. mientras esto no ocurra. 502. pues eí propio Vélez. Lo propio ocurre con la condición. en la nota al art. bastará aplicar el art. L. 499 a 502 aluden a la causafuente. irradia su vigencia a todos los actos jurídicos. en realidad. ¿alguien se atrevería a sostener que tales modalidades. b) La comparación con el Código francés.). el hecho de que los citados artículos hayan sido incluidos en la parte de las "obligaciones" no significa que deban —sólo por eso— ser excluidos en materia de actos jurídicos. Por cierto. 527 y ss.

sino de la causa de las convenciones creadoras de obligaciones. si sus ideas eran "anticausalistas" debió redactar el art. § 11. en Belluscio y Zannoni. es decir. es decir. Ahora bien: examinando el Código francés se advierte que la "confusión" es sólo aparente. incluye normas que se refieren a la causa-fin. 565. t.174 ERNESTO C. que corresponden a nuestros arts. 499 y omitir los arts. que se refiere —como nuestro árt. referido a la causafuente. pero no de la causa de la obligación. en ese lugar incluyó el art. no están referidos a todas las obligaciones. Ése es el único artículo sobre la "causa" contenido en esa parte del Esbogo. quien destinó la sección primera del libro segundo de su Esbogo a los "Derechos personales en general". Zannoni. Los preceptos franceses. yaque no aceptaba la teoría finalista llegada de Fiancia. con mayor propiedad se podría decir que los textos del Code se aplican a las convenciones. 499 de los otros tres: el primero.501 y 502. 499 fue tomado de Freitas. 500. pues estos tres últimos —^tomados del Code napoleónico— eran típicamente "causalistas". por tanto. quien al separar las obligaciones de los contratos debía distinguir cuidadosamente cuándo un precepto correspondía a las primeras y cuándo a las segundas. a su defectuoso método ya que omitió una teojfa general de la obligación y prefirió regular "las obligaciones convencionales éh general". 502. sino únicamente a las convencionales. El acierto francés en esta materia se debe. que debieron ser incluidos dentro de la teorfa del contrato o. en especial p. 500. WAYAR sistiría la confusión? En lo siguiente: de la única causa de la cual cabe hablar en materia de obligaciones^es de la "cau?a-^enlJe"„{Hf^ la "causa-fin" es ajena a la obligación y propia del acto jurídico. con mayor rigor. Código Civil. . y sólo por elipsis a las obligaciones nacidas de ellas. El art. al tratar sobre las "obligaciones". Desde otro enfoque se descubre el desacierto de nuestro codificador. en la teoría del acto jurídico. en la materia contractual.1132 y 1133 del Code hablan de la causa. estaban referidos claramente a la finalidad de las convenciones.501 y 502. no existía el riesgo de incluir aquellos artículos en el lugar inadecuado: se los ubicó en el único lugar donde podían estar. paradójicamente. ocupó correctamente su lugar. 870. 2. 1131. no así los restantes. Por eso. en realidad. pues Freitas se cuidó muy bien de proyectar preceptos "causalistas". cuando un código. no hay tal confusión. Vélez no supo distinguir el art. al no proceder así terminó incluyendo los cuatro artículos juntos. Pues De acuerdo sobre la confusión de Vélez: E. con lo cual puso al descubierto su propia confusión i64. No ocurrió lo núsmo con Vélez. en consecuencia. confunde la obligación con el contrato que la origina. 499— a las fuentes de las obligaciones. En efecto: los arts. glosa al art.

t. Concordancias. que se refiere a la nulidad por "error sobre Cfr. como se sabe. hay mucha distancia. sólo porque Vélez así lo insinúa en la nota al art. no fue extraña a Vélez. y como primera medida.501 y 502 tienen idéntico significado. . 503 y 504. la expresión "causa de la obligación" ha sido usada como sinónimo de "fin". III. argumentar que el pensamiento del codificador es inequívoco por lo que pudo haber dicho en una nota implica construir sobre arenas movedizas. 1891) y el holandés (art. excluyendo de ella estos dos últimos artículos. García Goyena. ¿por qué Vélez no siguió su ejemplo si pretendía. razón por la cual. pues de otro modo no se entendería cómo la causa puede ser lícita para uno e ilícita para el otro. 926. Por otra parte. 500. Así. Aquí. 792 queda prácticamente sin valor. 792 se refiere a la causa-fiíente. por otra parte. 1372). 792. 31 y ss. Y si se consulta a García Goyena se advertirá que en el art. El art. en la nota al art. 501 se cita el Código de Luisiana (art. c) Sobre el art. Además. con lo cual la nota al art. la nota es imprecisa. 792 y su nota Es Verdad que el art. "finalidad" o motivos que impulsan a las partes a contratar. dice textualmente: "Este artículo y los siguientes son consecuencias necesarias de los artículos desde el 499 hasta el 504 inclusive". como Freitas. basta que lo sea para el que pretende ser acreedor de la obligación".EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 175 bien. 792 nada tiene que hacer con los arts. omitir el concepto de causa-fm de nuestro Código? Procedió exactamente a la inversa: incluyó tcíStít^artítítílbS'del Code francés. las fuentes consultadas por el codificador no constituyen argumento suficiente para imponer la tesis antifinalista. que la causa ilícita de una obligación lo sea para ambos contratantes. ps. 997 de su Proyecto define la causa-fin y la considera esencial para la validez de las convenciones. pues contiene un evidente error. 1852. y la obra de García Goyena. Como se ve. pero de allí a sostener que los arts. 531 el codificador dice: "No es preciso. La imprecisión de la nota demuestra que su valor interpretativo no puede ser exagerado. En efecto: no es difícil hallar otros pasajes del mismo Código que denuncian que Vélez tuvo muy en cuenta el concepto de "causa-fin". motivos y comentarios del Código Civil español. que también utilizan la palabra "causa" con el significado de "fin" o "finalidad" del acto creador de la obligación. corresponde rectificar la nota. legislaciones éstas inspiradas en el Code napoleónico. De similar tenor es la nota al art. lo cual hace imposible prescindir de la causa-fm. Por lo pronto. Madrid. F. en la nota al art.

§ 179. quede invocado como argumento en favor del finalismo el citado art. el objeto que nos propusimos en el acto. al punto que Beaudant {Contrats et obligations. A modo de adelanto. buscando apoyo en una de las notas del Código. básteme con señalar que en el Anteproyecto del año 1954. argumentando que las soluciones que con ella se persiguen pueden ser alcanzadas con menor esfuerzo mediante la aplicación de los conceptos clásicos sobre capacidad. decidió incluir en el art. Ocurre que esta palabra.en que para Vélez la única noción válida de causa es la que se refiere a' la fuente? d) Sobre el valor de la teoría finalista Los más empinados antifinalistas se empeñan en negarle utilidad práctica a la teoría de la causa-fin. ver lo expuesto en la nota 152 del presente capítulo. Entonces. No es éste el lugar adecuado para rebatir tal afirmación. su autor. el motivo. § 65. objeto. ''^ Sobre el particular. 502. ciertamente. pues ninguno de los argumentos dados hasta hoy convencen de que ese artículo se refiere a la causa-fuente. Decir "causa" a secas puede tener gran importancia. letra b. 368. WAYAR iü causa principal del acto". cuando Vélez indaga en la nota qué se debe entender por "causa principal". causa-fuente. prestigioso anticausalista.pues todo depende del contexto en que esté incluida. afirma. También aquí está presente el finalismo '^6. A nadie se le escapa semejante ambigüedad y plu- . de allí su ambigüedad cuando se lausaíin adjetivos. PLURISIGNIFICACIÓN DE LA PALABRA "CAUSA" Algunos autores preocupados por los distintos significados que es posible asignarle a la palabra "causa". 502 Como se verá en los párrafos que siguen. consentimiento. haciendo suyas palabras de Marcadé: "Nosotros entendemos por causa principal del acto..1-76 ERNESTO C. 158 un precepto expresamente referido a la "causa-fin" en los actos jurídicos e) La causa ilícita del art. ' ^ La palabra "causa" abruma a la doctrina. sostienen que es perjudicial encasiDe acuerdo: S. para los antifinalistas es prácticamente insuperable el art. Negocio jurídico. p. no tiene un solo significado y un solo sentido. n° 127) pudo decir que ningún autor ha sido capaz de definir qué es lo que se entiende por la palabra "causa". ¿se puede insistir. 502. o no tener mnguna. Cifuentes. Su significación es múltiple. y con las normas jurídicas que se refieren a los actos voluntarios. haciéndolo conocer a la otra parte".

ya que el significado a asignarle a la mágica palabra dependerá del problema concreto que se desee resolver. lo primero que habrá que desentrañar será la naturaleza del problema a resolver. 499. Gino Gorla. se puede decir que es fmalista—.177 Uarlaen un solo senti<ío y alegar que este o aquel artículo se refieren a "esa" causa. Lo que importa destacar de esta doctrina es su propuesta de interpretar el Código sin sujetarse a conceptos premoldeados o a opiniones doctrinales. a veces. ps. y también lo estará su oponente cuando diga: "El art. López de Zavalía aconseja interpretar la voz "causa". Así: risignificación (ver. puramente bizantina. en los diferentes textos del Código Civil. Ubicado en esta doctrina. creo conveniente dejar aclarado el sentido de las voces "causa-fuente" y "causa-fin" que vengo utilizando '6». I. al contrario —aun pecando de reiterativo—. por ejemplo. según corresponda. lo cual demostraría que la discusión en tomo de la primacía de la causa-fin es. al proceder así no he hecho otra cosa que seguir el consejo de G.1. El conirato (Proble)nas fundamentales tintados según el método comparativo y casuística). y no a "otra". pues con ese sentido han sido incorporadas al Código Civil. sino. para aclarar el sentido con que deseé emplearlo. 500 se refiere a la causa-fin". p. por importantes que sean. sin adjetivos. 500 se refiere a la causa-fuente". "Paite general". Por eso he procurado no utilizar el término a secas. trad. sino admitiendo su plurisignificación (Teoría de los contratos. Corta. Esta doctrina no niega la utilidad práctica de la causa-fin —en este sentido. 1. Pero siempre que el intérprete se enfrente con un problema de finalidad del acto. ' ^ El empleo de la palabra "causa" a secas. § 22. El contrato. para apreciar el sentido que corresponda atritíuirle a la voz "causa" y proceder en consecuencia.501 y 502.. p. . § 22. 309 y ss. habrá de resolverlo conforme a los postulados de la teoría de la causa-fin. pero sin renunciar a los postulados del finalismo jurídico. provoca a menudo confusiones y errores de interpretación. sobre todo aquella que asegura que algunos problemas que pretende resolver el finalismo pueden ser aprehendidos mediante la aplicación de los conceptos tradicionales. no con un único significado. por ejemplo. cuando tales conceptos u opiniones conduzcan a negar el múltiple significado de la palabra causa. es decir. pues ese mismo art. así. estará errado quien afirme: "El art. 243).500. estoy de acuerdo con que cuando se deba interpretar un texto del Código Civil que contenga la palabra causa. añadirle las palabras "fuente" o "fin". 311. de Ferrandis Vilella). Corresponde ahora examinar los arts. Esta propuesta me induce a adherirme a esta doctrina. Antes de encarar esta tarea. 500 puede referirse a cualquiera de esas "causas" o a ambas conjunta y simultáneamente. pero tampoco niega algunas de las críticas que se le ha hecho.

v. el art. sin que sea derivada de uno de los hechos. uno y otro significado. entonces. Teoría de los contratos. Ninguna mutación jurídica se produce sin una causa eficiente. significado que se deduce de su propia lectura y que queda corroborado cuando se lee el art. en el campo del derecho.178 ERNESTO C. "Parte general". 499.: la prestación del comprador tiene por finalidad (objetiva. . realidad. idénticaen toda compraventa) la contraprestación del vendedor. de donde ftie tomado. v. éstas no existen. 499: NECESIDAD DE UNA FUENTE DE LA CUAL NAZCA LA OBLIGACIÓN Según el art. sin aquéllos. Sólo cabe reiterar que los móviles o motivos psicológicos integran el concepto cuando han sido exteriorizados y comunicados a la otra parte. La expresión "causa-fin" comprende. el principio de razón suficiente: los hechos son la razón fundante de las obligaciones. el vínculo el efecto. es decir. para donarla. 870 del Esbogo de Freitas. b) la voz "causa-fin" tiene un doble si^ificado: 1) se refiere a la finalidad abstracta. con un inequívoco sentido:/«eníe. 499 lo dice a propósito de las obligaciones. López de Zavalía. p. en . EL ART. pero nada impediría que una nueva disposición lo dijera con carácter general'™.gr. De acuerdo: F. La palabra "causa" ha sido empleada. Reitera. La ley establece entre el hecho y el vínculo jurídico una relación de "causa" a "efecto": el hecho es la causa. § 66. 2) se refiere a los móviles. o de uno de los actos lícitos o ilícitos. no hay obligación sin causa. inmediata. b) Partiendo de la base de que ninguna consecuencia jurídica podría. de las relaciones de familia o de las relaciones civiles. etc.: la celebración de una compraventa puede tener por finalidad (entendida como el móvil psicológico que mueve al comprador) el deseo de éste de destinar la cosa comprada a su uso personal. WAYAR a) por "causa-fuente" se entiende el hecho generador de la obligación. salvo Llerena. 255.gr. nadie ha dudado acerca del significado que la palabra "causa" tiene en este artículo. 499 podría generalizarse. en este texto. motivos o intenciones que impulsaron al agente a celebrar el acto. Entre los autores argentinos. materializarse sin la existericia del hecho que sirve de presupuesto a la norma de la cual depende aquella consecuencia-. objetiva e inmíá/ato^iíe se persigue con la celebración del acto. fácil es advertir que el art. El artículo que estamos analizando sugiere las dos observaciones siguientes: a) Sienta el principio de necesidad de la causa-fuente: no se concibe un vínculo obligatorio sin el hecho jurídico que opere como su causa eficiente.

con la presentación de un instrumento.n. "aunque la causa no esté expresada en laobligación. como sinónimo de instrumento o documento.p. Obligaciones en general. impropiamente. aunque no se mencione en él la causa. Este artículo contiene dos palabras que requieren ser interpretadas. Me inclino por la primera tesis. Código Civil. es decir. 500: PRESUNCIÓN DE CAUSA 179 Según éiáft: 500. a) Vélez Sarsfield no pudo utilizar la palabra "obligación" en su sentido técnico. E. se presume que ésta existe. ¿se aplica el art. 166. Cuando esto ocurre. ' ^. Pero. 500? El instmmento debe contener una obligación. n" 37 n 51. y puesto que nadie —razonableSalvat y Galli. si con el instrumento se prueba la obligación. forma que es. nota 79. I.n''408. 500 sólo se aplica cuando la obligación aparece expresada por escrito. p.J: Llambías. 500 tiene plena aplicación. I. como sinónimo de vínculo jurídico. porque es una incongmencia decir que la causa puede estar "expresada" en el vínculo. 500? Para algunos .art500. se presume que existe. n" 37. no debe contener o mencionar la "causa" de esa obligación. Es claro: si se probó que la obligación existe. todo se reduce a una cuestión de pmeba. EL ART. Si la declaración por la cual se asume o se reconoce una obligación es expresada en forma oral. En cambio. en él debe constar una declaración por la cual una persona asuma o reconozca ser deudora de otra. esta sola prueba hace presumir que la causa de tal obligación es válida. el art. 500 es ésta: una persona acredita o prueba. salvo que el deudor pmebe lo contrario. siempre necesaria cuando se trata de obligaciones cuyo objeto tiene un valor superior al previsto en el art.. Busso. ellas son "obligación" y "causa". y entonces el artículo cobra sentido. mientras el deudor no pmebe lo contrario". ¿qué es lo que debe contener y qué no debe contener el instrumento para que funcione el art. la ley presume su validez. el art. . Parece evidente que la situación a que se refiere el art. B. pues diría: aunque la causa no esté expresada en el instrumento. que es acreedora.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN § 67. por lo demás. Para otros i''^. como en ese instrumento no se menciona la causa. La mayona de los intérpretes afirman que la palabra "obligación" está utilizada. si la existencia de la obligación es probada por cualquiera de los medios permitidos. 1193. En este caso. máxime si se admite que éste es un elemento inmaterial. es decir. con mayor precisión. es decir. 59. t.. ¿Cuál es la razón que fundamenta esa presunción? La única razón lógica que autoriza a presumir la causa es el hecho de que el acreedor ha probado la existencia de la obligación. Oblieaciones.

WAYAR mente— se obliga sin causa o sin motivo. entonces. ya a la causa-fin. alude únicamente a la causa-fin. es lógico presumir que esa causa o ese motivo existen y son válidos. Veamos los diversos supuestos que pueden presentarse: 1) Cuando una persona dice "Debo 1. b) ¿En qué sentido ha sido usada la palabra "causa" en el ait. que deba atribuírsele dependerá del contenido de la declaración que haya que interpretar. para otros (los finalistas).180 ERNESTO C. o la finalidad de la declaración que le dio origen? Para unos (los anticausalistas). ya a ambas simultáneamente. y para lograr esa prueba puede valerse de cualquiera de los medios permitidos. el art. 2) cuando la existencia de la obligación —y no su causa— ha sido probada por otros medios legítimos " 3 . se deben observar las siguientes pautas: 1) La prueba de la existencia de la obligación. puede tener aplicación en dos supuestos: 1) cuando la obligación está instrumentada y en el instrumento no se indica la causa. 500 puede referirse ya a la causafuente. el acreedor queda dispensado de probar la causa. para cl derecho francés: R. Lo que interesa. Recapitulando: el art. o mediante el concurso de otros medios probatorios. úrúco o plural. sino que su existencia haya sido probada por el acreedor. II. Empero. siempre que respete las limitaciones que el ordenamiento le imponga. pues cuenta en su favor con la presunción leg¿ de que ésta es válida. 2) Si el deudor alega que la obligación carece de causa. Demogue. En lo que atañe a la carga de la prueba. ya se produzca mediante la presentación del instrumento o título en donde conste. El silencio es absoluto.. el artículo se refiere exclusivamenteala causa-fuente. no es que la obligación esté instrumentada. 500? ¿Se referirá a \z.000 pesos a Pedro" emite una declaración que guarda silencio sobre la causa. tiene que probarlo. 500. o a la finalidad que se persigue con la celebración del acto que originó la obligación? En otras palabras: ¿qué es lo que la ley presume: la fuente del vínculo. pues de los términos de la declaración el intérprete no sabrá ni cuál es la fuente De acuerdo. le corresponde siempre al acreedor. para otra doctrina —que es la que he adoptado—. Des obligations en general. en consecuencia. Probada la existencia del vínculo obligatorio. fuente o hecho generador del vínculo. . én cuanto procura resolver los problemas que se presentan cuando se omite o se desconoce la causa. n" 867. El significado. no hay razón alguna para desconocer el significado plural de la palabra causa.

500. lo Cual ocurrirá en caso de incumplimiento. si Juan "declara deberle $ 1. ¿Se podrá probar que la finalidad no existió. En efecto. Esta causa también queda comprendida dentro de la previsión del art. sin embargo.000 a Pedro" en virtud de una venta: si bien esta causa (venta) no se expresa en la declaración. ¿podrá probar la carencia de fines? Se impone la necesidad de efectuar un distingo: la finalidad objetiva. todavía podrá acreditar la ilicitud o inmoralidad de los fines perseguidos para desbaratar la obligación. debían exteriorizarse y ser conocidos por la otra parte. 3) La posibilidad de formular combinaciones con declaraciones que se refieran a la fuente y no al fin. para entrar en el concepto de causa. abstracta e idéntica para todas las ventas —^finalidad que consiste en el intercambio de prestaciones—no puede ser negada. Los móviles o motivos causalizados pueden también frustrarse. ¿podrá. En otro párrafo dije que los motivos. recurriendo al art. es demasiado amplia como para pretender agotaría. esto es. la fmstración de los móviles equivale a inexistencia. denuncia la fuente de la obligación y la finalidad objetiva que siempre se busca con esa clase de contrato. En este caso. mientras el deudor no pmebe lo contrario. . Pero si no logra probar la inexistencia de la fuente. alegar la inexistencia de fines? Así. Le corresponderá al deudor destruir la presunción mediante pruebas en contrario. sin embargo. como en el anterior. A Pedro no le es posible probar la inexistencia de la venta. y es claro que su actividad probatoria será diferente según que apunte a destmir una u otra de las causas. Basten los supuestos ya analizados para demostrar la conveniencia de adoptar la tesis de la plurisignificación de la palabra "causa". o viceversa. 500 sus mejores frutos. ni cuál es la finalidad perseguida por el declarante. ¿Cómo se aplica el art. 502. aunque es posible demostrar IB. pues con ella se extrae del art.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLÍGACIÓN 181 de esa obligación. 500? La presunción alcanza a ambas causas. por tanto. se presume que existe. el deudor que no pueda desconocer la fuente. si logra probar que la fiíente no existió.OOO en virtud de una compraventa". ¿Ha quedado algún resquicio de causa fuera de la declaración? Sí: la causa-motivo o finalidad subjetiva que impulsó a las partes a contratar. en cuyo caso. por ejemplo. lo que la ley presume es que tales motivos fueron exteriorizados y dados a conocer. con independencia de la causa-fuente? Es decir. probada la fmstración. frustración de esa finalidad objetiva. pues bien: no se debe ver en ello una contradicción. el deudor podría alegar la "inexistencia de ^ e s " en los términos del art. también quedará demostrada la ausencia de finalidad. se presumirá su existencia y su validez. Así. 500. no obstante lo cual no fueron "expresados en la declaración que contiene la obligación". se presume que esa obligación tiene causa-fuente y causa-fin. 2) Cuando una persona declara: "Debo $ l.

en la declaración he falseado la fuente de la obligación y. ¿Cuál es el problema que se quiere resolver? En primer lugar. 501: FALSEDAD DE CAUSA Según el art.182 ERNESTOC. la palabra "causa" alude a la fuente. 3) la causa a que se refiere este artículo puede ser la fuente. WAYAR c) En suma: por aplicación del art. el fin. sino que debe estar expresada en la declaración de voluntad mediante la cual se crea o se reconoce la obligación. y su significado dependerá del contenido de la declaración que sea objeto de interpretación. según el contenido de la declaración interpretar.000. razón suficiente para justificar ese uso. aun^^^ no exprese su causa. Así. a limitar el campo de aplicación de la norma. 500 se obtienen estas soluciones: 1) toda declaraciónquecoiitienema obligación. a) Para unos. No hay ninguna razón para privar a esta palabra de alguno de los significados que el lenguaje jurídico le atribuye. sino como "restitución" de un préstamo hipotecario. y cuándo corresponde entender que se configura la falsedad de esa causa. ¿Cuál es la solución de la ley?: convalidar la obligación si detrás de la causa falsa hay otra verdadera. para otros. sin remedio. sin embargo. o ambos conjuntamente. Por ejemplo: "Me obligo a pagar $ 15. río es conveniente atribuirle un sentido único o pétreo. en cambio. Para precisar el alcance con que debe ser interpretado el art. pues la estrechez de ese enfoque conduce. he declarado . revelar la verdadera finalidad que se persigue. 501. reduciendo así su valor. 501 puede ser la fuente.000 como precio por el inmueble X. 500: no se trata de que la causa pueda estar expresada en la obligación. § 68. Supongamos que esa suma no la adeudo como "precio". la finalidad o ambas. Ahora bien: el problema se presenta cuando la causa expresada en la declaración es falsa. la causa a que se refiere el art. al contrario. corresponde reiterar una aclaración ya formulada a propSsito del art. así. 2) se presume que la causa no expresada en la declaración existe. aunque la causa expresada en ella sea falsa. 501. EL ART. si se funda en otra causa verdadera". es válida. Por eso. en una declaración se puedi^xpresar una fuente falsa y. a la vez. a la finalidad que se persigue. "la obligación será válida. que destinaré a la construcción de una escuela". creo que es necesario encarar el examen de dos cuestiones diversas: en qué sentido ha sido usada la palabra causa. y le corresponde al deudor probar lo contrario. 4) al acreedor le corresponde probar la existencia de la obligación. el uso de sus diversos sentidos posibilita la solución de un número mayor de problemas. Para nosotros.

. Según los "finalistas". I. 501 no se aplicaría en este caso. Veamos: se aíirma que hay falsedad de causa cuando el deudor incurre en error sobre el hecho generador de la obligación. sino para instalar allí un comercio. sustituyendo sin más esa expresada intención errónea por la oculta intención verdadera. Conforme a la tesis de la plurisignificación de la causa. Obligaciones. y 2) en caso de simulación. como lo declaró falsamente el comprador. n° 39. 501 sería aplicable en los dos casos. No comparSalvat y Galli. en el ejemplo dado. a quienes se enrolan en esta doctrina. la causa es falsa en dos supuestos: 1) en caso de error. es decir. Me ocuparé ahora del primero de estos supuestos. nos. el art. pues la fuente expresada en la declaración es verdadera.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 183 el verdadero propósito (motivo causalizado) que me impulsa a desafectar el < .-inmueble del gravamen que p e s a s d a e él. Lafaille. ya sea falsa la fuente. n" 38. Tratado de las obligaciones. que en la declaración se exprese la fuente verdadera y se mencione una finalidad falsa. 61 y ss. hay otra que es verdadera. nota 83. sin que importe que la finalidad sea falsa.000 fueran pagados como precio por la compra del inmueble. H. vol. el art. . Ni una teoría ni la otra es convincente. J. Llambías. I. 501 pueda ser aplicado a la causa-fin. se obliga a pagar una suma de dinero. 501 no sería aplicable en este caso. el deudor siempre podrá probar esa falsedad para desobligarse. pues la finalidad declarada es verdadera. I. Puede darse el supuesto inverso. pero no para destinarlo a una escuela. Según los antifinalistas (anticausalistas). p. así ocurriría si los $ 15. 40 y 41. en todo caso. cuando una persona. la causa expresada (compraventa) es falsa en virtud del error en que incurrió el deudor. 44. En este caso —se dice—. b) ¿Cuándo se debe entender que la causa expresada es falsa? La doctrina ofrece dos respuestas: I) Para algunos autores ™. pero en realidad no está comprando nada. el art. y la obligación que asume tiene como verdadera fuente un conürato de arrendamiento. 52. ps. creyendo comprar.000. y se descarta toda posibilidad de que un eventual eiror en la intención del agente (causa-fin) quede incluido en la norma. Obligaciones en general..gr. 501 sólo puede estar referido a la causa-fuente. Mediante este razonamiento se llega a la conclusión de que el art. si bien la causa expresada es falsa. ya la finalidad expresada. para negar que el art. para que opere la sustitución será necesario un nuevo consentimiento. dado que él les ha servido. p. v. y si el acreedor pretende conservar su derecho deberá demostrar que. es decir. No se ve cómo — d i c e n — s e puede convalidar una obligación constituida por una intención errónea.

Código Civil. 4 y ss. por expresa disposición del art. E. cuando se declara: "Me obligo a pagar $ 10. Busso. ni aun probando la existencia del error. En primer lugar.gr. t. entendido como vicio que invalida una declaración de voluntad. 501. de todos modos. según se compmeba en la nota respectiva. Zannoni. 501. que no puede ser sustituida por la intención verdadera sino mediante un nuevo consentimiento. Así. por los arts. únicamente se puede hablar de falsa causa en los casos de simulación. para disipar el error siempre será necesario un nuevo consentimiento. que excluye la aplicación del art. 501 es insuficiente para salvar el negocio jurídico. se simula la fuente de la obligación. F.. 924. etc.000 por la compra de una casa". tiene un régimen jurídico propio. Teoría de los contratos. en cambio. no se trata de una falsa intención. t..000. sino que se alquila. § 14. En suma: en los casos de error sobre la fuente o sobre la finalidad de la obligación.000. p. según la teoría de la plurisignificación. pues lo que existe es un error esencial sobre la naturaleza del acto. Lo mismo ocurre cuando el error recae sobre la intención del agente. 258. sino de una intención errónea. Código Civil. art. lo oculto o simulado puede ser tanto la causa-fuente como la causa-fin.gr. enror que invalida todo lo contenido en él. por tanto. es decir. art 501. si uno quisiera comprarle a otro una casa por $ 20. ¿se puede hablar de falsa causa? No. "Parte general". 955). cuando en la declaración se expresa una causa simulada para dejar oculta la que es verdadera. 926. Tampoco cabe la posibilidad de sustituir una "causa" por otra. el art. También se puede simular la findidad o motivo causalizado que impulsó al agente a contratar. nos. 924.184 ERNESTOC WAYAR timos esta tesis. . Hay simulación cuando se oculta la naturaleza jurídica de un acto bajo la apariencia de otro (art. Por esa razón. pues ello equivaldría a imponerle a una de las partes las consecuencias de un acto que no quiso celebrar. 568. en Belluscio y Zannoni. pero no por aplicación del art. ps. B. 502.. López de Zavalía. pero en realidad no se compra. 2. ni la fuente ni la finalidad erróneamente expresadas pueden ser sustituidas por las verdaderas. el error. II) Según otra doctrina "6 —a la cual me adhiero—. que al hacer referencia a la "causa principal del acto" alude a su finalidad. La intención errónea. En efecto: si las partes incurren en error sobre la naturaleza del acta que celebran —v. y este otro creyese que la alquila por cinco años aese precio—. El art. p. provocará la nulidad del acto.. 169 y ss. v. que serán regidos. 501 no puede tener aplicación en tales casos. III. sino en virtud del 926.

EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBLIGACIÓN 185 Para que funcione el art. l.p. EL ART. sí pretende desligarse de la obligación. I. § 69. J.53. 960).n''39. los escollos con que se enfrentan para demostrar esa afirmación son. 502: ILICITUD DE CAUSA Dispone el art. Llambías. Sin embargo. si el acto oculto no existe (supuesto de simulación absoluta). p. pero se puede prescindir de él cuando median circunstancias que toman inequívoca la existencia de la simulación (art. 502: "La obligación fundada en una causa ilícita es de ningún efecto. como en los dos anteriores. vol. la palabra "causa" tiene también en este artículo un significado equivalente a "fuente" o "hecho generador" '7». Así: De acuerdo: Cazeaux y Trigo Represas. La causa es ilícita cuando es contraria a las leyes o al orden público". la obligación misma no existiría. Obligaciones en general. ni) Aun probada la falsedad de la causa por parte del deudor. y con esa prueba la obligación conserva su eficacia. 501 prevé la hipótesis de que en la declaración que contiene la obligación se ha expresado una causa falsa. 2) El acto oculto y la finalidad que con él se persigue deben ser lícitos. 956. es decir.I. pues<ie lo contrario. detrás del acto declarado debe haber otro real. Pues bien: al acreedor le incumbe la carga de probar la existencia de esa declaración. c) En lo que atañe al régimen de la prueba se observarán las siguientes reglas: I) Recordemos que el art. 109. II) Al deudor le corresponde. son dos las cuestiones a resolver: en qué sentido ha sido usada la palabra causa. 501 deben concurrir dos condiciones: 1) La simulación debe ser relativaen los términos del art. el acreedor puede conservar su derecho de crédito si logra acreditar que existe otra causa verdadera y lícita. En la simulación relativa siempre es posible demostrar que el acto oculto existe y es válido. a mi juicio. insuperables. Salvat y Galli. n'Ai. la ilicitud del acto ocuho o de sus fines privará de eficacia al vínculo obligatorio '77. . p. de lo contrario. y qué se debe entender por causa ilícita. probar la falsedad de la causa invocada por su acreedor. Así. a) Para los antifinalistas. 65. Derecho de las obligaciones. Entre los medios de pmeba con que cuenta el deudor se menciona el contradocumento. En este artículo. Obligacioneí.

Llambías. Obligaciones. fue anotada por Salvat. p. La réplica. para atribuirle un significado diferente al texto interpretado. Busso. 499. B. la obligación no puede nacer de causa-fuente ilícita. y E.n° 48. n" 30. 174. deja de ser contrato. del art. y J. Este artículo. 53. y aquí se abre el primer interroganteí. en sus anotaciones a Salvat. n" 2. cuándo es ilegitima?". I. reconoce que si el art. ni) Por otra parte. WAYAR I) Según esta tesis. el art. claro exponente del antícausalismo. p.:quepwecedesnK!nt¡r esa afirmación: ¿no son. sin exigir que las fuentes deban ser legítimas. I. Empero. los hechos ilícitos. seria innecesario. art. que en el concepto legal de contrato no puede caber la ¡dea de ilicitud. ¿para qué reiterarlo en el 502? '»'. pues la misma conclusión se obtiene. en cuyo caso no producirá efectos. Pues bien: nadie duda de que los hechos ilícitos son fuentes legítimas en la medida en que han sido previstos por la ley. 499 incluye entre las posibles fuentes a los "contratos". p. si así fuera. . 65). Por no efectuar este distingo. n° 50. t III. en los pactos de cuotalitis concertados por un porcentaje mayor que el El reparo a la tesis anticausalista. mejor aún. fue apuntado por Colmo. I. adquieren el rango de causa legítima. según la cual los hechos ilícitos son fuentes legítimas. 8. 944). Obligaciones en general. al ser considerados por la ley como "fuentes". 502 sería superfluo e inútil. 499. si el acto es ilícito. nota 84. Si esto está dicho en el art. p. 502 se refiriese a la "causa-fuente" quedaría absorbido por el art 499 y. según el cual el art 502 no puede referirse a las "fuentes" porque entre ellas figuran. por ejemplo. pero no hay que perder de vista que el art. De las obligaciones en general.186 ERNESTO C. p. 68. Es la respuesta de Salvat y Llambías. los hechos ilícitos fuentes típicas de obligaciones? A. los anticausalistas incurren en el error de creer que. esto se respondió que los hechos ilícitos. II) Cuando se pregunta: "¿Cuándo una fuente es ilícita. con menor esfuerzo. por lo que debena ser suprimido (Galli. Obligaciones en genera/. Ahora bien: que el contrato sea siempre un acto licito no significa que no pueda tener un objeto o una finalidad ilícita. esp. 502 prohibe que la causa sea ilícita. por tanto. considerados como actos jurídicos. en los contratos sobre herencias futuras. el art. Código Civil. 502. pues deberá disolvérselo. Éstos. precisamente. tan cierto es ello. n" 9. acaso. se obtiene esta respuesta: "Cuando se trata de un hecho al cual la ley no estima apto o idóneo para crear un vínculo obligatorio" '80. son siempre lícitos (art. sin perjuicio de su ilicitud " 9 . en efecto^ da por sentado que ningún hecho o acto lícito o ilícito tendrá el carácter de fuente obligatoria si una norma jurídica no lo establece asi. ' El propio Galli. Esta última es una conclusión que se obtiene trocando las palabras de la ley: "ilícita" por "ilegítima". citados en la nota anterior. o.

que se refiere al fin. Es claro que "objeto" y "fin" son elementos distintos. p. estimo que el art. es siempre lícita. Por las razones expuestas. comprensiva de leyes. ¿Cuándo se contraría la ley? Cuando se persigue un propósito que ella prohibe. buenas costumbres. ocultando que esa cifra incluye una acumulación prohibida de intereses. otras veces. III. 502. moral. 502. frente a un acto jurídico con "objeto" ilícito. aquí sólo cabe la reiteración de algunas breves nociones. § 15. 953 para invalidar el acto. en otros casos. que reprime toda finalidad iUcita. etc. entendida esta expresión en su significación más amplia. Busso. cuando el objeto no sea lícito. SOa. en Belluscio y Zannoni. Código Civil. b) Resta señalar qué se debe entender por causa ilícita. el acto jurídico que originó la obligación. art. etc. además.. o cuando se suscribe una refinanciación de deuda cuya finalidad es consignar en el instrumento una nueva cifra como capital adeudado. La ley contiene una referencia concreta sobre este punto en la última parte del art. art. 174. En definitiva: cuando la "fuente" es un acto jurídico. se aplicará el art. Su verdadero sentido es el de privar de eficacia a las obligaciones nacidas de actos jurídicos cuya finalidad sea inmoral o ilícita '«a.jn" 6. B. pues corresponden a la "Parte general". pues dejaría de ser tal para convertirse en hecho ilícito generador de alguna obligación. Con ese alcance. sino su objeto o. alterando así los precios del mercado en perjuicio de la población.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 187 permitido por la ley. Empero. se está en presencia de obligaciones de fiíente ilícita o ilefíthwíF. sin perjuicio de que su objeto o los fines perseguidos sean ilícitos o inmorales. pues la íntima ' Por todos: E. no pocas veces los jueces. cuando se compra la totalidad de la producción de detenninado bien con el fin de monopolizar su reventa. aplicaron el art. orden público. Pero X&fuente. ' El hecho de que el legislador y el juez confundan "objeto" y "fm" no debe causar sor- . Código Civil.. Zannoni. esto es. 502. No es éste el lugar adecuado para examinar los conceptos de ilicitud. fueron calculados a tasas usurarias.deslÍ2ando1aidea de que lo ilegítimo sería el contrato del cual nacieron esas obligaciones. t. p. tal jurispmdencia '«3 no merece reproche. decretos. los cuales. ordenanzas municipales. identificando indebidamente el objeto con el fin. Por ejemplo. su finalidad. Sin embargo. no puede ser tachado de ilícito. como tal. Allí está el error: lo ilícito no es el contrato. etc. 502 no puede estar referido a la "fuente". 12. donde se lee que la causa es ilícita "cuando es contraria a las leyes o al orden público". Cuando esto último ocurre entra ajugar el art. 569. 502. diré que una causa-fin es ilícita en los siguientes casos: I) Una causa-fin es ilícita cuando se persigue una finalidad contraria a la ley.

pretende explicar que se estaría frente a una obligación con causa-fuente ilícita en el caso de que tal obligación derivara de un contrato prohibido por las leyes del país (v. el económico— invalida el acto jurídico del cual proviene. Lo que no se advierte es que lo prohibido no es el contrato (causa-fuente). Estos prindpios jurfdicos. siguiendo a Salvat. Lipari. porque. y se ofrecen como criterios básicos con arreglo a los cuales debe ser interpretado y aplicado todo el orden jurídico patrimonial <8^. la obligación originada en la introducción de contrabando. I. una fuente supletoria del derecho. Fundamentos. I. Obligaciones. Esté último. L. 43. desde el punto de vista jurídico. n' 40. económicos y jurídicos que una sociedad considera esenciales para mantener la organización social que se ha dado a sí misma en un momento determinado de su historia. que inspiran y presiden la organización económica de una sociedad en un momento determinado de su historia. Diez-Picazo. 45). además. . tambi^ pueden estar condicionados por decisiones de gobierno que al respecto hayan sido tomadas por quienes ostentaban en dicho momento los resortes del poder político. 43). Estos principios no son inmutables ni permanentes. tienen la misma fuerza y la misma eficacia que los principios generales del derecho. Derecho privado. aparecen organizados la estructura y el sistema económico de la sociedad 'w. el orden público-económico suministra ciertos principios jurídicos. Si el orden público económico —dice Diez-Picazo— está compuesto por una serie de reglas básicas. En suma: toda finalidad contraria al orden público —en particular. al contrario. Fundamentos del derecho civil patrimonial. N. en un momento dado. Ver. 317 y ss. por su rango. entendido como el conjunto de principios éticos. ps. desde el léxico vulgar hasta el técnico utilizan ambas expresiones en forma indistinta (Tratado de las obligaciones. hay principios jurídicos generales que inspiran y presiden la organización económica de determinado país en un momento dado de su historia.gr. sino el objeto sobre el cual las partes quieren contratar (ver Llambías. Diez-Picazo. 502 y 953 justifica-con creces las soluciones adoptadas. p. WAYAR vinculación entre los arts. En consecuencia. que por su importancia en el ámbito de las relaciones patrimoniales merece un párrafo aparte. p. Cfr. Lo que resulta inadmisible es que se confunda "objeto" con "causa-fuente". Al mismo tiempo. como le ocurre a Llambías.. n" 35. I. como dice Lafaille. n) Una causa-fin es ilícita cuando se persigue una finalidad contraría al orden público. Tales principios constituyen. presa. p. I. políticos y culturales. Así entendido. es obvio que se identifica. 3129). vol. 48).188 aWESTOC. aparecen como el resultado de una serie de condicionamientos debidos al influjo de factores sociales. que conforman y constituyen el orden económico. Dentro del concepto de orden público quedan incluidos el orden moral y el orden económico. p. ejemplo que toma de la nota al art. quien. entre los cuales se hallan (L. con los llamados "principios generales del derecho" que actúan en el campo económico. está constituido por el conjunto de reglas básicas con arreglo a las cuales.

2' ed. con lo cual ésta quedará sin efecto.EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 189 c) Puede ocurrir que al ser ccmstituida la obligación. la ilicitud de la fuente la afecta también a ella' «s. pero que luego.. pues al momento de nacer su fuente era ilícita. d) Por aplicación de los principios generales que rigen el onus probandi. Así. n* 40. 1948. 56. para quienes pensamos que el art. Llambías. p. LA RELACIÓN DE OBLIGACIÓN ABSTRACTA Hay una categoría especial de obligaciones que se caracterizan por ser abstractas. 502 se refiere a la causa-fuente. Méjico. 248. como una consecuencia de ella.es decir. es posible admitir la nueva legislación. Sin embargo. nota 104. ese fm quede amparado por la licitud. 3 permite la aplicación de las leyes nuevas "aun a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes". al cesar la prohibición por derogación de la ley. La ley las trata como obligaciones carentes de causa —^por eso son abstractas—. se independizan de una y de otra. Los títulos de crédito (en la doctrina y en el derecho positivo). para lo cuaípuede valerse de todos los medios de prueba permitidos. Mientras la finalidad ilícita no se materialice. corresponde decretar la nulidad del acto creador de la obligación. 502 se refiere al fin la solución debe ser distinta. sólo que ésta no tiene influencia alguna sobre la eficacia de los vínculos oWigatorios nacidos o motivados por ella. y no se ven afectadas por la falsedad o ilicitud de alguna de tales "causas". con prescindencia de toda idea de causa. Pertenecen a esta categoría. 502— debe ser probada por el deudor que pretende desobligarse. en una letra de cambio o e n un cheque La eficacia de estas obligaciones no depende ni de la causa-fuente ni de la causa-fin. ya que el art. y el fin no se confunde con la fuente. p. quien emite un pagsu-é queda obligado. ObUgaciones. I. ¿Será válida la obligación? Quienes piensan que el art. al contrario. se lo aprecia a posteriori. las obligaciones contenidas en un pagaré. ver A. Vicente y Gella. la ilicitud de la fmalidad —a que se refiere el art. Una vez probada la ilicitud. ' *^ Sobre esto. por ejemplo. aunque en realidad sí tienen causa. § 70. y puesto que la validez de aquélla depende de la situación imperante en el momento inicial de su vida. ya que tienen plena eficacia jurídica. sin que interese si la emisión tiene origen en una compraventa o en un préstamo. tampoco interesan los fines o motivos que impul- Asf. . el fm que por medio de ella se persigue esté prohibido por la ley. sostienen que en tal caso la obligación carece de eficacia.

El carácter abstracto es reconocido por la ley por razones poderosas.190 ERNESTOC. Alterini. y fueron aceptadas por la otra o lo hubieran sido de haberse exteriorizado. § 7 2 . podrá luego demandar a la persona a la cual le entregó el título. Sin embargo. p.68). si bien deberá pagarle el importe del pagaré a su portador. moralidad o licitud de la "causa". 1204 dice: "La resolución puede también ser declarada: 1) por la frustración del fin del contrato. entendida en sus dos significados (fuente y fin). el hecho de que tales tímlosfuncionen desligados de la causa no significa que. que la frustración provenga de causa ajena a quien la invoca.). si quien suscribe un pagaré alega que lo hizo "de favor" o por complacer a otra persona. WAYAR saron al emisor a obligarse 's». Ameal y López Cabana. en ciertos supuestos. y si demuestra que lo emitió "de favor". Así. y no derive de un riesgo que razonablemente tomó éste a su cargo en razón del sinalagma asumido. R E M I S I Ó N La doctrina se ha mostrado profundamente preocupada por estos textos. por eso incurren en error quienes piensan que la abstracción implica solamente prescindencia de los fineso motivos (comp. y bien se puede decir que la mayoría de los opinantes se han pronunciaLa obligación abstracta es aquella que se independiza de ambas causas. tendrá derecho a repetir lo pagado. letra. por ejemplo. El texto transcripto debe ser interpretado junto al primer párrafo del art. subsisten al tiempo de la ejecución". . vinculadas con la necesidad de facilitar la circulación de los títulos de crédito (pagaré. § 71.". O P I N I Ó N DE LA D O C T R I N A . La obligación vive y se transmite desligada de su causa. siempre que tal fin haya sido conocido o conocible por ambas partes.. I. lafrustración del fin del contrato constituye una causal que da lugar a su resolución. Según el Proyecto. etc. que reza: "Las convenciones hechas en los contratos forman. L A F R U S T R A C I Ó N D E L H N D E L C O N T R A T O E N E L P R O Y E C T O DEUNIHCACIÓN El Proyecto de Unificación de 1987 contiene un texto en el cual se adopta el finalismo en el ámbito de la teoría del contrato. 1197 del mismo Proyecto. no se deba dejar a un lado la abstracción e indagar la existencia. una regla a la que deben someterse como a la ley misma si las circunstancias que determinaron para cada una de ellas su celebración. .. sin una causa verdadera. n" 142. Curso de obUgaciones. para las ^ ^ e s .. Uno de los párrafos del proyectado art. .

. año 20.C. C.O. p. La doctrina de las bases en el Proyecto de Unificación legislativa. 4). 867-905. En tal sentido. ' Una de las exposiciones más importantes sobre este tema nos fiíe dada por J. Los fundamentos de tales opiniones pueden ser resumidos en pocas palabras: Ids textos proyectados tienden a destruir la fuerza vinculante del contrato (pacta sunt servanda) y abren una enorme brecha en la seguridad jurídica. en "R. aunque cabe adelantar que las críticas —por las razones que daremos en el lugar oportuno— pecan por exageración " O . diciembre de 1987. n" 119-120.". ' El tema de la frustración del fin será tratado en los capítulos destinados a la teoría general del contrato.D. suplemento "Actaalidad".EL PROBLEMA DE LA "CAUSA" DE LA OBUGACIÓN 191 do por él rechazo de las reformas propuestas 'w. comparto el dictamen de la Academia Nacional de Derecho (ver diario "La Ley" del 20/7/1989. Cabe también objetarle al Proyecto el no haber incluido norma alguna sobre la "causafin" dentro de la teoría del contrato. No nos detendremos en este tema. ps. Rivera.

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Cazeaux y Trigo Represas. de allí que sea más apropiado decir que los efectos de la obligación son los derechos y deberes que el orden jurídico. Derecho de las obligaciones. atribuye e impone a los sujetos vinculados. Código Civil. C O N C E P T O Efectos de la obligación son todas las consecuencias jurídicas derivadas de ella >. ¿cuáles son esas consecueiKias? El análisis de nuestro ' La doctrina no discrepa. pues de ellas resultan ciertos derechos y deberes. las consecuencias "son los hechos jurídicos que el ordenamiento de derecho asigna o imputa ante el nacimiento del vínculo obligacionái". GENERALIDADES. ¿qué es. 117. 53). I. 505. p. son siempre derechos. . a su vez. si se analiza con detenimiento. para Boffi Boggero {Tratado de las obligaciones. Sin embargo. 81) son "los medios que el ordenamiento jurídico pone a disposición del acreedoi". Ameal y López Cabana. Pero. Curso de obligaciones. la inejecución pasüía a ser un "efecto" de la obligación. en virtud de ella. los "medios" a que se refiere Llambías. pues bien: si la afirmación de este autor fuera correcta. mediante cuyo ejercicio el acreedor puede obtener la prestación. el deudor tiene el derecho de consignar judicialmente lo debido. n" 64. 12. es más: se trataría de un efecto "normal". 580. l del art. Alterini. 83). I. no siempre se explícita cuáles son esas "consecuencias". Empero. art 505. que es una especie de hecho jurídico. en cambio. porque si trae como secuela la "ejecución forzada" es porque el logro de la prestación específica es todavía posible. aunque el deudor [»etenda repetir lo pagado. por ejemplo. M É T O D O Y PLAN DE EXPOSICIÓN A) GENERAUDADES § 73. § 1. ¿se puede sostener que la inejecución. p.CAPÍTULO I V EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. basándose en el inc. p. si el acreedor se niega a recibir el pago. vol. para Llambfas {Obligaciones. representa un efecto normal de la obligación? Las obligaciones naturales también producen efectos. entonces. p. Tampoco convence la opinión de Boffi Boggero: si las consecuencias de la obligación son los hechos jurídicos. en general. Así. la ejecución forzada? Advirtamos lacuestión en estos términos: el "supuesto de hecho" o hecho jurídico que tiene por consecuencia —^impuesta por la ley— la ejecución forzada no puede ser otro que la inejecución. ERECTOS DE LA O B U G A C T Ó N . Belluscio y Zinnoni. I n" 159. p. de la afirmación de que "los efectos son las consecuencias jurídicas" (asf. § 385. Pero. el acreedor tiene el derecho de conwrvar lo que se le ha dado en pago. L 2.

a título de ejemplo. S U C E S O R E S YTERCEROS Las consecuencias de una obligación sólo alcanzan al acreedor y al deudor. WAYAR Código Civil —y lo propio ocurre en el derecho comparado— permite apreciar que tales consecuencias se traducen en derechos y deberes. p. Bibiloni aconsejó su supresión Sin embargo. Ese derecho y ese deber no existirían si entre aquellas personas no se hubiese establecido un vínculo obligacional. n" 47. Colmo. 7. en situación inversa. Q. al acreedor y al deudor. A. t. Des obligations en general (Effets des obligations). si se atiende a la trama de derechos y deberes que contiene 2. el cuestionado artículo ofrece la . t. respectivamente. p. tiene el derecho de pagar. sin duda. Rezzónico. 17. Anteproyecto. • ^ Asf. nota al art 3. Es esto tan elemental. qae el ordenamiento jurídico atribuye e impone. con coacción por medio de la consignación. también se le reconoce derechos. no sólo se le impone deberes. Así. 503 resulta ingenuo e innecesario al establecer que "las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor". tiene deberes. Machado. Con toda razón. ver R. 40. que el art. De las obligaciones en general. La obligación es. . tiene el deber de cumplir y el de observar las "conductas accesorias" que exija la naturaleza de la prestación.194 ERNESTOC. a la par. p. compleja. * 1. a su tumo. En definitiva: las consecuencias jurídicas de toda obligación se materializan mediante el ejercicio de derechos y el cumplimiento de deberes. El deudor. no pueden afectar a los terceros. La doctrina suele estudiar estos derechos y deberes bajo el rótulo de "Efectos de las obligaciones" § 74. II ("Obligaciones"). L. Cfr. M.Sobre esto. Estudio de las obligaciones. II. 117. llegado el caso. también se le impone ciertos deberes. Demogue. p. Al contrario. J. Por cierto que no es uno el derecho ni uno el deber. n" 12. a la par. I. A. como el de aceptar el pago cuando éste le es ofrecido sin defectos. que al acreedor le asista el derecho de exigir la prestación y que al deudor le incumba el deber de cumplirla no son otra cosa que consecuencias de la obligación que los vincula. Es más: al acreedor no sólo se le reconoce derechos. el acreedor tiene el derecho de exigir el cumplimiento y también tiene el derecho de ejercer acciones tendientes a conservar el patrimonio de su deudor. la obligación trae como consecuencia un cúmulo de derechos y deberes. L A S C O N S E C U E N C I A S DE LA OBLIGACIÓN: P A R T E S . Bibiloni. Exposición y comentario. Así. que puede ejercer. y al deudor. VI.

es lógico que sean esos mismos sujetos. La obligación. es que los efectos de la obligación recaen. Otro ejemplo de sucesor se observa en la obligación propter rem. Así. los que sientan los efectos del ligamen que los une. en principio. y a ocupar su lugar como deudor. puede hacer nacer obligaciones que se integrarán con un sujeto activo o pasivo distinto de los contratantes. t VII. cabe reiterar que ciertas obligaciones son intransmisibles. y no otros. o ambas. Un ejemplo de sucesor es el heredero. únicamente sobre las partes. Pedro es acreedor de Juan. I. incluida la obligación. frente a una sucesión particular operada por un acto inter vivos. Sánchez de Bustamante. glosa al art. lo sucede Diego. R. por tal razón. t H. puede ser pluripersonal. § 7. Se trataría de un caso de sucesión universal por causa de muerte. Manual de derecho civil y comercial. muerto éste. 503). 7. que se constituirán en "partes" de la obligación. ^ Cfr. una vez operada la transmisión. en suma. es decir. y que algiuia de ellas. en tal carácter. no puede afectar ni beneficiar a terceros. § 168. recibe la totalidad del patrimonio del fallecido. quienes. Demogue. n" 580. b) Sucesores Los derechos y los deberes de las partes se pueden trat^smitir a otras personas. p. 3262).-que serán útiles ptütfüftisnóféi "désOT^ a) Partes Se llama "partes" a aquellos sujetos (activo y pasivo) que concurren a constituir o a dar nacinúento a la relación jurídica de obligación 5. investido de la calidad de heredero. por ejemplo. La acción oblicua. 154. entendida como vínculo jurídico que puede tener origen en cualquiera de los hechos idóneos (art. n° 655. En este sentido. en cambio. con "terceros". n" 54. quien compra una cosa gravada viene a ser sucesor del anterior poseedor. F. Des obligations en general (Effets). Se estaría. en este caso. y. con lo cual queda convertido en deudor frente a Pedro. llamadas sucesores. Baudry-Lacantinerie y Barde. Lo que interesa destacar. 499). es claro que los efectos de la obligación se transmiten a los sucesores de las'partes (art. pasan a ocupar el lugar de la parte a la cual suceden. "sucesores" y "tacef OS". el contrato. p. Messineo. 503.GENERALIDADES 195 oportunidad de adelantar tres conceptos: "partes". . de manera que en adelante ejercerán u observarán los derechos o deberes en nombre propio (art. Recordemos que en toda obligación concurren "dos" partes (una acreedora y otra deudora). Cfr. en especial. Des obligations. así ocurre. entendido como acuerdo de voluntades (art 1137). con aquellas que son inherentes a la persona obligada. Por último.

II. por estar vinculado. Comp. porejemplo. En efecto: no todos los terceros tienen el mismo interés jurídico respecto de la situación en que se hallan el acreedor o el deudor. Tercero es. hay terceros no interesados y terceros interesados. es imposible dar una noción unitaria de tercero que no sea simplemente negativa (Manual.196 ERNESTO C. J. obtenida por vía negativa«. el hecho de que las consecuencias directas de la obligación alcancen sólo a acreedor y deudor no significa que. todos quienes no intervenimos en esa relación somos terceros. sus acreedores son terceros interesados. la obligación deja sentir su influencia refleja. algún tercero pueda intervenir en esa relación. . Palmero. en general. Sin embargo. El cumplimiento por el tercero. ps.gr. del mismo modo. C. si Primus es comprador de un inmueble. vme beneficiado o perjudicado jurídicamente por las consecuencias derivadas de dicha relación. o con su objeto. cabe afirmar que los efectos de una obligación no pueden perjudicar ni beneficiar directamente a los terceros. ^ Tercero interesado es todo aquel que sin intervenir m determinada relación jurfdica puede. Por otra parte. t. por tanto. 28. o cuando se lo efectúa a un tercero. I. todo sujeto. El nombre "Tertius" deriva de que en las ejemplificaciones escolásticas el sujeto activo y el sujeto pasivo de la relación eran denominados. pero en virtud de urui relación distinta y separada de aquella o b l i g a c i ó n S e produce una suerte de "enlace" entre dos relaciones jurídicas distintas. Así. p. v. obtener la revocación de la venta si logran probar que a ésta se la llevó a cabo para defraudarlos. El pago por tercero. Sobre estos últimos. en razón de una relación distinta de la primera. es posible hablar de cierta influencia refleja o indirecta de la relación de obligación sobre la esfera patrimonial de ciertos terceros. sólo el acreedor y el deudor están "vinculados". 7). * En verdad —como dice Messineo—. no por breve deja de ser certera: si Primus y Secundus constituyen una obligación. Colombres Garmendia. los terceros se sitúan "fuera" de los alcances del vínculo o ligamen. 75 y ss. y podrán. por tanto. en supuestos de excepción. Para ser tercero interesado es necesario estar vinculado con alguno de los sujetos de la obligación. "Primus" y "Secundus". extraño o ajeno a una relación de obligación dada. situación que se presenta. cuando el pago es efectuado por un tercero. Como regla general. si Secundus es vendedor y. sustrajo de su patrimonio el m^iueble vendido. pues —eventualmente— podrán embargar el bien adquirido én garantía de sus créditos. Es decir. sus acreedores son también terceros interesados. eventualmente. necesariamente indeterminado. p. Esta simple definición. § 7.. con los sujetos o con el objeto de aquel negocio jurídico. WAYAR c) Terceros Contrapuesta a la "parte" está la figura del "tercero". respectivamente.

M. p. Estipulante y promitente celebran un contrato en virtud del cual el segundo —<ie allí su nombre— le promete al primero que hará algo en beneficio de otra persona. que se configura cuando una persona. La cuestión se modifica cuando el beneficiario acepta el beneficio. A partir de la aceptación deja de ser tercero y se convierte en acreedor directo del promitente. ' Es la opinión común: Salvat y Galli. n" 69. p. art. de allí que. EL "rmtCERO" A QUE SE REFIERE EL ART. es lógico que lo atrapen los "efectos" de la obligación. es triangular. III. Tratado de las obligaciones. dado que si es acreedor. Pero es un tercero respecto de los contratantes. Lafaille. H. a una persona que no es ni acreedor ni deudor. Rezzónico. Por empezar. si la hubiese aceptado y hécholo saber al obligado antes de ser revocada". vol. etc. por exclusión. en que esta última cumplirá determinada prestación en favor de un tercero.". Un lector desprevenido podría suponer que hay obligaciones cuyo efecto consiste en favorecer a un tercero. Obligaciones en general. n' 197. 504 197 Según la letra del art. Código Civil. éste podrá exigir el cumplimiento de la obligación. según la cual la obligación no produce efectos "sino entre acreedor y deudor". conocido como beneficiario. llamada estipulante. p. nadie duda » de que se trata de un tema propio de la teoría de los contratos. en tanto no acepte el beneficio no se verá alcanzado por los efectos de las obligaciones nacidas del contrato. t. puesto que la figura legislada es el contrato en favor de tercero. El beneficiario no es "parte" en el contrato celebrado. pues debió decir "sien el contrato se hubiere estipulado una obligación en favor de un tercero. 577. es decir. La figura. efectuada esta rectificación. arts. 504. como se ve. n* 47. "si en la obligación se hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un tercero. § 9. 504.. conviene con otra. I. Busso. Código Civil. y. 53. además. resulte ser un tercero. Belluscio y Zantioni. y allí deben ser examinados los problemas que presenta. 115. Por ende. 2. L. 230. 503-505. E. la regla según la cual las obligaciones no afectan a los terceros se mantiene inalterada.'Con ese alcance debe ser leído el art. la cuestión comienza a cobrar sentido. 504. l. p. Pero. Ver nota 4 de este capítulo. Estudio de las obligaciones. 503. Vélez reitera aquí el error de utili' t la palabra "obligación" en sentido impropio. t.. ' Por todos. Por último. semejante conclusión echaría por tierra la afirmación contenida en el art. I. deivominada promitente. La norma prevé el contrato "a favor de tercero". 87. no es ése el sentido con que se debe interpretar el citado art. p. . asumiendo los derechos y deberes que la situación supone 8. naturalmente. 504.GENERALIDADES § 75.

destaca que el Código francés confunde los efectos de las obligaciones con los efectos de los contratos. cualquiera sea la fuente que las origine. v. SÓI. que advirtió el error francés. que el contrato es sólo una de las fuentes de las cuales puede derivar la obligación. 4 y 305. Dejando a un lado Sobre este tema en derecho francés. 504. es válido afirmar que los contratos crean. especialmente en Francia. transfieren o extinguen derechos u obligaciones. ps. nos legó un código que contiene una "teoría general de la obligación". le impone al intérprete el esfuerzo continuo de "generalizar" las soluciones contenidas en las nonnas contractuales.. cuidadosameilte separada de la sección destinada a los "contratos". siguiendo a V. II. De lo dicho se puede concluir: un código que legislé sobre obligaciones "convencionales". La doctrina. del contrato. del cuasidelito. por ejemplo) no fueron ubicados en el lugar adecuado.gr. como el Code napoleónico. b) El contrato "creador" de obligaciones: sus efectos En términos generales. Colin y Capitant. del delito. Baudry-Lacantinerie y Barde. entonces. I. 5 y 418. Marcadé. y b) Vélez Sarsfield. nos. forzada por los defectos metódicos del Code. II. para poder aplicarlas a las obligaciones extracontractuales. Des obligations. 2) una buena técnica legislativa aconseja dictar reglas generales para todas las obligaciones. nos. W A Y A R § 7 6 . modifican. Es claro. pues las obligaciones —y con ellas los efectos— pueden provenir de otras fuentes. nadie discute que la obligación puede nacer de distintas fuentes. 58 y ss. . respectivamente. eícoáificador. De aquí se deduce lo siguiente: 1) para hablar de "efectos" de las obligaciones no es necesario que haya un contrato previo. 328-330. t. tras lo cual señala las diferencias que separan a estas dos categorías de consecuencias jurídicas. nos.198 E R N E S T O C. ver M. Planiol. le prestó cuidadosa atención a este tema ¿Cuáles son las conclusiones que arroja ese esfuerzo doctrinal? a) La obligación y sus fuentes En primer lugar. 163 y ss. t. Cours élémentcdre de droit civil.. si bien algunos artículos (como el art. omitiendo reglas generales. Traite élémetitaire de droit civil. ps. son defectos que no alcanzan a empañar el acierto metodológico del codificador. EFECTOS DE LA O B U G A C I Ó N Y EFECTOS D E L C O N T R A T O En la nota Á art.. etc.

III. Es la respuesta que brindan Salvat y Galli {Obligaciones en general. del cual me ocuparé al referirme a la teorfa del contrato. Teoría de las obligaciones en el derecho moderno. y el objeto nada tiene que ver con los efectos. Pues bien: hay un caso con el cual creo poder demostrar que los medios legales derivan directamente del " J. Pues bien: ¿cuáles son. se ha de indagar qué diferenciahajrentre los efectos del contrato que crea obligaciones y los efectos de esas obligaciones. glosa al art. los efectos del contrato y cuáles los efectos de las obligaciones nacidas de él? La doctrina tradicional' • responde: los efectos del contrato consisten en la producción o creación de las obligaciones. el núcleo de esta doctrina se asienta en la siguiente afirmación: el efecto de los contratos es producir obligaciones. por cierto. respondería: "Puede ocurrir que el contrato los produzca. la compraventa "crea" la obligación de entregar la cosa. pues para algunos la producción de obligaciones es el "objeto" del contrato. Además. p. Exposición y comentarios. no es dable confundir la causa-fin con los efectos de un acto. p. Por ejemplo.GENERALIDADES 199 las tres últimas categorías para aislar la primera. que le corresponderá al comprador. IV. n" 52. 299. y.473: . sino como consecuencia propia de las obligaciones engendradas por él" 1 2 . Curso de obligaciones. 82). no hay acuerdo sobre este punto. 1. es fácil advertir la cadena causal que se establece: contrato —obligación—derecho de emplear medios legales. 73. p. ObUgaciones. ya que sólo tienen "efectos". n" 160. Por ejemplo. O. Tratado de derecho civil (según el Tratado de Planiol). Alterini. p. p. la tesis parece desdibujarse con esta otra comprobación: si el efecto del contrato es crear la obligación. n" 241. se ha dicho que los contratos carecen de "objeto". I n° 61. Machado. 83. entre nosotros. no sería desacertado sostener que la creación de obligaciones constituye causa-fin del acto creador. y esos efectos consisten en producir obligaciones (Ripert y Boulanger. pero no será como consecuencia directa de él. La afirmación plantea un agudo problema: el de distinguir entre el objeto del contrato y el objeto de la obligación. los efectos de éstas consisten en darles a las partes el derecho de emplear "los medios legales" para exigir el cumplimiento de la respectiva prestación. p. y la obligación de pagar el precio. Giórgi. G. t. 1168. Como se ve. Enfatizando en estas ideas. 162). I. En realidad. "Las obligaciones". Llambías. que estará a cargo del vendedor. si se admite que en la voluntad de quienes celebran el contrato está latente la intención o finalidad de obligarse. Ameal y López Cabana. etc. t III. J. J. entendida la causa-fin como finalidad objetiva y típica de esa clase de negocio. § 333. y el efecto de ésta es crear el derecho de emplear los medios legales para obtener el cumplimiento. t. Si a esta doctrina se le objetara que los "medios legales" también derivan del contrato. Desde otro enfoque.

" De acuerdo: F. p. Acerca de este tema. 1978-D-37. engendra obligaciones naturales(sñ.". CN.D. razón por la cual carece de acción y es inexigible. "Parte general". 944) consiste en producir derecho objetivo por medio del cual las partes adquieren derechos y obligaciones. de ordinario. sobre el punto en cuestión. y no la obligación nacida de él. 1977-C-445. 332. la necesidad de su cumplimiento voluntario. p. "Parte especial". En suma. la investigación y el estudio llevados a cabo por Alsina Atienza proporcionan argumentos que demuestran que siempre es posible "ejecutar el boleto". "L. 17/7/1978. WAYAR contrato. y "E. 3). todo lo cual constituye "su efecto". En definitiva. 1184. se ha demostrado '5 que por el solo cumplimiento del boleto sería posible deiñandar la entrega o el precio. que el acreedor pothrá emplear los medios legales a fin de obtener lo que se le debe. 1978. nota 13). 537 y ss. precisamente. según este autor. en el sentido de que es posible exigir el cumplimiento del "boleto". las obligaciones nacidas de él (López de Zavalía. 325 y ss. 16/8/1977. para ciertos autores. confundiéndose así el efecto del contrato con el efecto que deriva. esta venta es nula por defecto de forma pues le faltaría la escritura (art. ps. La diferencia entre los efectos del contrato y los efectos de la obligación debe ser buscada. "L. De este tema me he ocupado en una obra anterior Compraventa y permuta. en especial.L. 2. Cfr.. inc. En tomo de las inquietantes discrepancias sobre los efectos del boleto de compraventa inmobiliaria. "L. ¿Qué es el contrato? Es un acto jurídico cuyo fin inmediato (art. Teoría de los contratos. 320 de la 2* edición). no obstante el carácter natural que tienen.L. por la virtualidad jurídica del boleto (ver D.. 16/3/1977. de facultades y de deberes. Sala B. pues ésta es natural y carece por ello de ese efecto. p. § 386 y sS. pues ésta es natural (art.".L. inc. ídem. 515. ídem. 1978-D-562: etc. La jurisprudencia ha aplicado con frecuencia esta idea '6. 3).". 515. año 11. 1). Sala D. ps. la obligación despliega o pone en funcionamiento un cúmulo de derechos subjetivos. Al ser nula.. exigir su cumplimiento. . es éste un caso en el cual el derecho del acreedor a emplear los medios legales para que el deudor cumpla no constituye el "efecto" de la obligación. 17. Alsina Atienza. y éstas carecen de acción. a partir de la naturaleza jurfdica del primero. si el deudor no cumple espontáneamente. en mi opinión. López de Zavalía. forzado o subrogado.200 ERNESTOC. Una nueva interpretación del derecho vigente. 77-277. Si bien para dicho autor la ejecución forzada del "boleto" sólo podría tener lugar "si el demandado no invoca el defecto de forma del título". lo cierto es que al menos en esa hipótesis lo que se ejecuta es el 'Tx)leto".Civ. t. A la misma conclusión llega López de Zavalía. de la obligación. como efectos propios. que generan. En consecuencia. Sala C.". Sin embargo. Teoría de los contratos. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". en tanto que el contrato produce derecho objetivo —tal es su "efecto"—. no se puede exigir la entrega de la cosa xa el pago del precio. "Necesidad de cumplimiento" significa. inc. pero es una "consecuencia" del contrato (boleto). es decir. Me refiero a la compraventa inmobiJiaria instmmentada en un "boleto".

p. ps. 77. Es decir. 117 y ss.CLASIHCACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 201 B) CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO § 77. l. ps. separándolo así de los otros medios de extinción. M. La clasificación más difundida de los efectos de la obligación'» puede ser expuesta en estos términos: a) Respecto del acreedor Respecto del acreedor. y se subdividen. así. junto a los cuales suele ser tratado por la mayoría de los autores. nos. • La adoptan y siguen el método dé exposición que de ella resulta: Llambías.. Tienden directamente a satisfacer ese interés.. sin que importe si se lo logra por la actuación espontánea y voluntaria del deudor o mediante la actuación del juez que haya ordenado la ejecución forzada o la ejecución por un tercero. Obligaciones. f I) Los efectos principales están constituidos por los derechos con que^ cuenta el acreedor para exigir y obtener la satisfacción de su interés. 79 y ss. entre los efectos respecto del deudor incluyen la mora creditoris y el pago por consignación. lo cual debe ser reputado como un acierto en el método. Conviene describir cada categoría por separado. 107 y ss. en normales y anormales. Cazeaux y Trigo Represas. Salvat y Galli. 2) Los efectos principales anormales.) incluyen entre los efectos normales el pago o cumplimiento. se producen cuando ( el acreedor ve frustrada su pretensión de obtener lo que específicamente se le debe y tiene que conformarse con una prestación subsidiaria consistente ' en el valor pecuniario equivalente a la prestación frustrada. L. I. LA CLASinCACIÓN DIFUNDIDA POR LA DOCTRINA . Alterini. b) ejecución forzada. cuando se produce el cumplimiento en especie de la prestación. I. Rezzónico.. aunque introducen algunas innovaciones. m'zacitín una suma de dinero. . los efectos son normales cuando el acreedor obtiene específicamente lo que se le debe. n" 58. Derec/io de las obligaciones. a su vez. Obligaciones en general.. el \ acreedor no recibe la prestación esperada. Este efecto "normal" puede ser obtenido por tres vías: a) cumplimiento voluntario. Es decir. en cambio. 1) Los efectos principales normales tienen lugar cuando el acreedor obtiene exactamente aquello que se le debía. 159 y ss. nos.. Asimismo. es decir. I. Otros autores siguen en lo sustancial esta clasificación. Ameal y López Cabana {Curso de obligaciones. los efectos de la obligación se dividen en prin-( cipales y secundarios. pero se le entrega como indem. 60 y ss. ps. y c) ejecución por otro a costa del deudor. ps. 83 y ss. I. vol. Estudio de las obligaciones.

ño' S'áiMaló^aí laiatístacción directa de su crédito. por tanto. en su defecto. revocatoria o subrogatoria para evitar la insolvencia del obligado. respectivamente. C^arrió. suplemento quincenal del 3/9/1986. ANÁLISIS CRÍTICO DE ESTA CLASIFICACIÓN La clasificación reseñada en el parágrafo anterior presenta varios puntos que requieren un análisis crítico. el de desobligarse luego de efectuado el pago. 53 y 68. de lo contrario. ps.202 ERNESTO C. protegerlo o asegurarlo. olvidando que la responsabilidad civil es única. Las clasificaciones son serviciales o inútiles. cualquiera que sea el medio por el cual el acreedor reciba esa prestación. Por cierto. sino que lo haré impulsado por la inquietud de investigar cuál es el verdadero valor científico 20 de esa clasificación. que conduce a tratar dos veces los mismos conceptos: "daño". entre los cuales figuran el de peticionar al juez que decrete medidas cautelares (embargo. etc. Ahora bien. en "L. en "J. Se impone. Estos efectos no siempre se producen. Si la labor clasificatoria es fecunda en el aporte de soluciones a los diversos problemas que plantea el objeto clasificado. o el de ejercer las acciones de simulación. operan sólo cuando el patrimonio del deudor atraviesa por situaciones que ponen en peligro el derecho del acreedor. etc. la necesidad de revisar esta metodología. indirectamente. Tratado de las obligaciones.) sobre el patrimonio del deudor. R. los defectos y errores que de ella se siguen no han pasado inadvertidos.. t. el acreedor adquiere una variada gama de derechos. 2. en efecto. 5 y ss. aquella tarea será estéril (sobre esto. ver G. Notas sobre derecho y lenguaje. el de que se le acepte el pago (O. Esquema de las consecuencias "anormales " de las obligaciones. Boffi Boggero.". sino para conservarlo. § 285 y 393. "relación causal". 72). WAYAR II) Los efectos secundarios están constituidos por los derechos con que cuenta el acreedor. La teoría general de la reparación del daño y los presupuestos del deber de responder. En virtud de los efectos secundarios. pues Si bien la clasiñcación tradicional goza de buena salud.ps. Vázquez Ferreira. nadie dudará de su necesidad y eficacia. 142-871. no encararé la crítica por el puro afán de disentir i'. inhibición. etc. si se interroga. como el de exigir la cooperación del acreedor. del mismo autor. las res- .L. los efectos de la obligación consisten en conferirle una serie de derechos. el de recurrir a la consignación judicial). a posibilitar la efectiva realización del derecho de crédito. se habrán operado los efectos "normales". "¿Qué debe hacer el deudor para conseguir la ejecución forzada?" o "¿Cuáles son los presupuestos de esa ejecución?".". Tienden. De acuerdo: L. se ha hecho notar. § 78.A. por tanto. La clasificación clásica divide los efectos en normales o anormales según que el acreedor consiga o no la prestación específica. n" 5479. M. p. b) Respecto del deudor Respecto del deudor.

Si la obtiene se han producido los efectos normales. según influyan directa o indirectamente en la plena realización del derecho de crédito. como es obvio.CLASIFICACIÓN DE LOS EÍECTOS: MÉTODO 203 hay fundadas razones para pensar que. distinción que se impone. a) Los efectos "normales". Las dudas comienzan con los efectos llamados normales. Es decir. el hecho de que el acreedor tenga que aceptar la'indemnización sustitutiva constituye un efecto anormal. . sí habrá respuestas. resulta de mayor utilidad agnipar en una misma categoría las distintas formas de realización compulsiva del crédito. Y esto no se logra cuando se equipara el cumplimiento voluntario con las otras formas de ejecución. Inconveniencia de la división Bien se ve que el criterio seguido para dividir los efectos en normales y anormales está dado por la circunstancia de que el acreedor obtenga o no obtenga la específica prestación debida. lo único que se obtiene de ella es la afirmación de que la ejecución forzada constituye una secuela normal del vínculo obligatorio. como se pretende. pues todas ellas reconocen presupuestos comunes y debe realizárselas mediante determinados procedimientos judiciales. se podrá apreciar que toda forma de ejecución forzada presupone inejecución y mora del deudor. Comenzaré por admitir —^sin perjuicio de las salvedades que haré notar luego— la validez y utilidad de la división de los efectos en principales y secundarios. ya que no interesa que este resultado sea logrado por cumplimiento voluntario. no requieren los núsmos presupuestos ni utilizan iguales mecanismos. y que joda otra forma de obtención de la prestación que no sea la acmación voluntaria del deudor es "anormal". sino atendiendo a los medios. que no podrá efectuársela sin recurrir al procedimientoyWicia/. de exposición que oscurece los conceptos^crea confusiones y obliga a tratar dos veces una misma materia: la responsabilidad civil. Y aquí tenemos el primer error. Pero esto no resuelve los interrogantes. si se decide clasificar los efectos no en atención al fin perseguido. La importancia de la cuestión reside en que de la posición que se adopte en tomo de la clasificación de los efectos depende el desarrollo ulterior de la teoría general de la obligación. También se ve que para formular esta primera división se prescinde por completo de los medios gracias a los cuales se obtiene la prestación en especie. En cambio. pues estas tres figuras no conducen. si se acepta que el único efecto normal consiste en el cumplimiento voluntario. porque aquél y éstas. tal cual se la formula. así. en caso contrario. y. Siempre ese efecto será'^'normal". a un mismo resultado. por ejecución forzada o por la ejecución de un tercero. Esta razón es suficiente para comprobar la escasa utilidad práctica de la clasificación tradicional. puestas no serán halladas entre los aportes de la clasificación que impugno. impone un eCT^pP^tlJé^q^. que consiste en no distinguir adecuadamente entre el cumplimiento voluntario y la ejecución forzada o por tercero. además.

Sistema de derecho civil. que la ejecución forzada o la ejecución por otro presuponen un incumplimiento o. cardinal. pese 3I incumplimiento. "Derecho general de las obligaciones". o involuntario o anormal (cuando. D. aun cuando éste consiga la prestación debida mediante la ejecución forzada. El daño (Teoría general de la responsabilidad civil). El primero constituye el efecto normal. t. II. su interés no quedará plenamente satisfecho si. ps. M.1.. 123 y ss. 158 y ss. Lo expuesto es suficiente para demostrar la inconvenien^' "Cumplimiento" e "incumplimiento" son dos fenómenos antitéticos qué influyen de manera muy diversa sobre la obligación: el primero la extingue. Los autores españoles. Se trata del daño moratoria.. de Ruggiero.. estructuran sus obras sóbrela base de que el cumplimiento constituye el efecto normal o propio de la obligación. Tratado de derecho civil español. ps. por su sola existencia. A. n" 93. "Derecho de obligaciones".. esto es. 1. A. un daño en el patrimonio del acreedor 2 2 . el segundo. n' 18. es decir. XI a XIX.. abre una serie de situaciones que va desde lá ejecución foraada hasta la indemnización sustitutiva. En palabras de Castán Tobeñas. ps. un menoscabo. Espfn Cánovas. Así: F. II. 271 y ss. pero éste puede ser voluntario o normal (cuando se realiza por el deudor en la exacta forma establecida). 141 y ss. Derecho de obligaciones. ps. del daño que se causa cuando se cumple tardíamente. Instituciones de derecho civil. t III. WAYAR El desarrollo normal de la relación de obligación concluye con su cumplimiento voluntario. 541 y ss. Fundamentos de derecho civil. 133 y ss. y lo estudian anteponiéndolo a todas las demás formas de extinción de las obligaciones. 1. A. de la obligación. ps. se impone la ejecución forzada de la misma en la medida de lo posible y en forma propia o por equivalentey (Derecho civil español común yfóral. la sentencia debe condenar al deudor al cumplimiento específico y a indemnizar los daños que su conducta le haya irrogado al acreedor. "el efecto cardinal de la obligación es su cumplimiento. vol. cuando la conducta del deudor no es la que el acreedor espera. de factible realización. ps. además. "Obligaciones y contratos". 67-68. entonces. "Parte general y derecho de obligaciones". De la ejecución forzada y de la ejecución por otro se ocupan al tratar el "incumplimiento". No se diga que con estas formas de ejecución se busca un resultado igual al que se hubiera obtenido mediante el cumplimiento voluntario. de Cupis. ps. en general. t. IV. 101 y ss. la obligación desemboca en una situación de "incumplimiento". Puig Peña. § LXX. Instituciones de derecho civil. por tanto. trad. caps. comprobado esto. A partir de aquí habrá que indagar si la prestación debida es. ^ Cfr. J. vol. presuponen la mora del deudor. se podrá pensar en una ejecución "forzada" o "por otro". todo lo cual constituye el efecto "anormal". En el detecho italiano: R. p. Manual de derecho civil. Este autor es claro: mediando inejecución. 195). no se le indenmiza el daño sufrido. ps. ps. cuando esto no ocurre. Diez-Picazo y Gullón. de Martínez Sarríón. por resultar incumplida la obligación. II. 264 y ss. . vol. Derecho de obligaciones. cuando el deudor adopta la conducta esperada por el acreedor 2 1 . Basta reparar en lo que sigue: el incumplimiento culpable provoca. "Obligaciones y contratos".1. Puig Brutau. III. vol.. Queda claro. Albaladejo. el segundo la transforma. con mayor rigor.204 ERNESTO C. es decir. cuando es imputable al deudor. y si el acreedor mantiene su interés en recibirla. I. Hernández Gil. Hernández Gil.

que se trasladan al capítulo de los efectos anormales. Al desarrollar los efectos anormales. sólo con el cumplimiento voluntario se puede hablar de efecto normal. mora. considerar que con todas ellas la obligación produce sus efectos "normales". lo cual puede ser reputado como "anojrmal".CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 205 cia de reunir en una misma categoría el cumplimiento voluntario y las formas de ejecución forzada. el acreedor sufre un daño. presupuesto de la ejecución forzada 23. en todo caso. cuando esa prestación es alcanzada por alguna de las formas de ejecución forzada. Pero no se debe perder de vista que el examen de la mora debe ser situado. después de estudiar el cumplimiento. etc. La clasificación que impugno arroja como resultado un método erróneo. en el sentido de que si ésta no se configura no hay "incumplimiento". La indemnización sustitutiva debe ser trasladada a la teoría general de la responsabilidad civil El segundo punto pasible de crítica que presenta la clasificación tradicional concierne a los efectos "anormales". En cambio. entre los presupuestos de la ejecución forzada. los re^ Por cierto que la mora es un presupuesto de responsabilidad civil.. pues la obligación fue cumplida^ en realidad. mediante el ejercicio de acciones judiciales. además —^y esto implica corregir el método—. ante todo. pues la mora es. . Pero. Cuando la prestación específica se frustra. se soslaya los conceptos de incumplimiento. estimo que es más atinado hablar de efecto normal de la obligación únicamente cuando laespecffica prestación se materializa mediante el cumplimiento voluntario. ya que la prestación especfficaes reemplazada por una indemnización pecuniaria equivalente. y. y antes de tratar las formas de ejecución forzada. antes del capítulo referido a la indemnización sustitutiva. pues se los considera "presupuestos" de responsabilidad civil. por la elemental razón de que sin mora no cabe hablar de ejecución forzada. La obligación entra en la fase de responsabilidad civil por incumplimiento. menos aún. Y esto constituye un error. cuya reparación corre por cuenta del deudor. los autores se ven precisados a estudiar los presupuestos de la responsabilidad del deudor. b) Los efectos "anormales". pues las ejecuciones forzadas no son otra cosa que consecuencias del incumplimiento y de la mora. Por las razones expuestas. por razones de método. esto es. corresponde exponer las líneas generales de la teoría del incumplimiento y la situación jurídica de mora. En efecto: cuando se habla de efecto normal derivado de laejecución forzada. no sería ^ r o piado hablar de efectos normales. cuando esto sucede se dice que la obligación produjo efectos anormales.

ya provenga del incumplimiento o de la comisión de un hecho ilícito distinto. p. asimismo. la responsabilidad por incumplimiento. si una persona armada dispara sobre el caballo y lo mata. dos aspectos. b) la imputabilidad.. la responsabilidad por hechos ilícitos. En uno y otro caso existe responsabilidad civil o. WAYAR quisitos que deben concurrir para que exista el "deber de indemnizar". en ambos casos. del causante del daño). si se quiere. 121. pues reconocen presupuestos comunes y persiguen la misma finalidad: disciplinar jurídicamente la reparación de daños.". dolo Q culpa. Arabas especies de responsabilidad deben ser tratadas en conjunto. ObUgaciones. si contrato a una persona para que cuide un fmo caballo que poseo. considerados como "fuentes" de la obligación de indemnizar. sin razones valederas. considerada como un efecto "anormal" de la obligación. Como se ve.r 206 ERNESTO C. 1. 5.!. La teoría general de la reparación del daño y los presupuestos del deber de reparar.-p. deber de reparar. mantener esta perniciosa dualidad: de un lado. . comete un delito que me causa un daño que deberá indemnizar el dañador. pues la responsabilidad civil es única. y d) factores de atribución (es decir. a saber: a) antijurídicidad (incumplimiento en el primer caso. c) el daño. la responsabilidad por incumplimiento debe ser trasladada a la "teoría general de la reparación de daños" 25. n" 5479. de una misma teoría —^la "teoría general de la reparación de daños"—. Cfr. Los fimdamentos invocados son los siguientes: 1) Se evitará. R. y a causa de un descuido de su parte (incumplimiento) el animal muere. Semejante método conduce atratar dos veces una misma materia. cuyo estudio se suele encarar a propósitq de los hechos ilícitos o bajo el rótulo de "teoríade la responsabilidad civil". en "J. suplemento del 3/9/1986. Llambías. n" 98. Dejando a un lado ciertos problemas terminológicos. Así. c) relación de causalidad (la muerte es una consecuencia del incumplimiento o del hecho ilícito). entre tales presupuestos figuran: aj el incumplimiento. Vázquez Ferreira. del otro. es fácil comprobar que estos requisitos son los misinos que se exige para la responsabilidad extracontractual o aquiliana. No se justifica. hecho ilícito stricto sensu en el segundo). con rigor metodológico. pues. y d) la relación de causalidad ^. por la muerte del animal). por ejemplo. b) daño (constituido. cuyos presupuestos son idénticos. una inútil reiteración de conceptos. así. la responsabilidad por incumplimiento y la responsabilidad por hecho ilícito constituyen dos categorías.A. ^ Por ejemplo. sufro un daño que deberá ser indemnizado por el incumplidor.

En realidad. y este deber integra una nueva obligación. ¿qué impide que su examen se traslade a la teoría de la responsabilidad? . El ciclo de efectos de la obligación parece cerrarse con el incumphmiento. se debe adnútir que constituye la verdadera fuente del deber de reparar. el incumplimiento culpable es la causa-fuente del deber de reparar. la segunda nace del incumplimiento de la primera. la obligación es su fuente remota. Santos Briz.1. n* 376. también en la ejecución forzada o por otro El concepto de responsabilidad civil es único. L 2-11. p. y puesto que éste és una especie de hecho ilícito. ya provenga de actos ilícitos siricio sensu. una importancia notable que justifica los ensayos realizados en tomo de esta figura. Como lo han reconocido los Mazeaud 27. El "incumplimiento" adquiere. en tanto que el incumplimiento es la fuente inmediata. "Parte general". Enneccerus y Nipperdey. LI. no se justifica seguir considerando la indemnización sustitutiva como un efecto anormal de la obligación. 329. pues también se debe indemnización en los casos de ejecución forzada o por otro. la segunda de la responsabilidad contractual. p.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 207 2) Ambas especies de responsabilidad parten de presupuestos comunes y se orientan hacia un objetivo ünico: unificar la disciplina jurídica del "derecho de daños" 26. 11. Bustamante Alsina. p. 21. Entre nuestros autores: J. De aquí es posible extraer dos conclusiones: Si los efectos son "anormales" porque el acreedor debe contentarse con la indemnización pecuniaria. generador de responsabilidad civil^ 4) Por otra parte. p. ya que se trata de una consecuencia del incumplimiento culpable. deriva del incumplimiento. que reemplaza a la primera. así. 1. de indemnización no sólo cabe hablar en el caso de incumplimiento absoluto. p. hay sucesivamente dos obligaciones: la primera nace del contrato. ambas categorías reconocen iguales principios jurídicos. En consecuencia. L y J. 67). Mazeaud. I. En todo caso. n" 18. Lecciones de derecho civil. Teoría general de la responsabilidad civil. también Her:nández Gil se ve precisado a reconocer que la indemnización derivada del incumplimiento "es otra obligación" (Derecho de obligaciones. n' 140. si el incumplimiento cierra el ciclo de la obligación. 423. La doctrina prácticamente no discute este tema: J. 61. Y si es otra obligación. es decir —añado—. que van desde la extinción de la obligación (como ocurre con la imposibilidad de pago. Mosset Iturraspe. Tratado de derecho civil. Responsabilidad por daños. que es una forma de incumplimiento no culpable) hasta la transformación de la primitiva obligación en otra de pagar daños y perjuicios. § 195. casos éstos en los cuales el acreedor sí obtiene la prestación específica. que es el que se presenta cuando la prestación específica ya no puede ser realizada. " H. ya derive de una infracción al derecho de crédito. " ' " 3) No es exacto que la indemnización sustitutiva constituya un efecto "anormal" de laobligación. p. n" 114.. Derecho de daños. "Parte general". a partir de él se producen otras consecuencias.

relación causal e imputabilidad. esta propuesta responde al requerimiento unánime de la doctrina nacional. Sobre esto. ver supra. 71 y ss. daño moratorio. Acerca de la "situación jurfdica del acreedor". perdería sustento la división ahora existente entre "órbita contractual" y "órbita extracontractual". etc. daño. . 2^nonJ. En todo caso. dado que el acreedor tiene derecho a ser indemnizado por todas las consecuencias de la falta de cumplimiento voluntario (gastos judiciales. ya que ambas quedarían sujetas a un mismo régimen. no deben ser confundidas. £1 dcAo en la responsabilidad civil. sumado a otras reformas. facultades y también deberes que en conjunto constituyen "los efectos" de la obligación. la clasificación que impugno considera que la ejecución forzada o por tercero es un efecto "normal" de la obligación. tal cual aparece expuesta por sus principales sostenedores. para obtener esta última se ejerce también una acción típica de responsabilidad. § 79. es posible ofrecer el siguiente esquema. tomando como base esa clasificación pero recogiendo las observaciones que sugiere el análisis crítico efectuado. se obtendría un régimen único de responsabilidad civil.con lo cual.). Conforme lo expresan sus autores en las "Notas explicativas". que supone incumplimiento. b) Cuando se reclama indemnización por daño moratorio derivado de la ejecución forzada —apreciemos que el acreedor recibe la prestación específica más la indenmización—. Si bien la acción de responsabilidad es accesoria de la acción para exigir el cumplimiento ^s. queda investido de una serie de derechos. al tiempo que ubican a aquél en una especial "situación jurídica" Ese cúmulo de derechos y deberes se divide. Si éstas se concretan. Cabe destacar que el Proyecto de Unificación de 1987 propone derogar el art. § 14. ver E. WAYAR se observa esa "anormalidad". LA CLASinCACIÓN A D O P T A D A Por las razones apuntadas en los párrafos precedentes. en principales y secundarios. según que sirvan para la satisfacción directa o indirecta del crédito. a) Efectos de la obligación respecto del acreedor • El acreedor. En efecto: la unificación de los regímenes de responsabilidad cuenta con consenso suficiente como para llevar adelante las reformas propuestas. estimo inapropiado aceptar la clasificación tradicional. 1 lÓ7. como consecuencia de ser tal. ps. Sin embargo.208 ERNESTO C.

). inc. razón por la cual su ejercicio procura la satisfacción directa del crédito. Cuando el deudor no realiza la conducta debida incurre en incumplimiento (expresión usada en sentido amplio). La inejecución intensifica los efectos compulsivos de la obligación. 505. por tanto. 2). y el deudor. si desaparece la posibilidad de cumplir la prestación en especie y el acreedor debe perseguir la indemnización sustitutiva. II) Efectos secundarios. por decirlo así. pues sólo habrá ejecución forzada si se ejerce una acción procesal y el juez ordena llevar adelante esa ejecución. etc. — Los efectos principales. o la ejecución por un tercero a costa del deudor (art. 505. . Es éste el verdadero efecto "normal" de la obligación. sino su preservación o seguridad. sino entre los capítulos destinados a la "teoría general de la reparación de daños". Los efectos principales difieren según que el acreedor obtenga la prestación específica por medio del cumplimiento voluntario y espontáneo del deudor. el derecho de ejercer la acción de simulación. derechos que la ley le reconoce con ese específico propósito. para distinguir los efectos principales. el derecho de crédito se realiza en plenitud. según se adelantó. recurriendo a los mecanismos de ejecución forzada o ejecución por un tercero.CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS: MÉTODO 209 l) Efectos principales. la inhibición. el acreedor queda satisfecho. — Son tales aquellos medios que le permiten al acreedor. A diferencia del criterio que inspira la división tradicional. inc. cabe hablar de inejecución (expresión que revela que todavía es posible "ejecutar" la prestación). 1) Efecto principal y normal: el cumplimiento. si no obstante esa inconducta la prestación específica es todavía posible y útil. el puente de enlace entre la obligación y el proceso judicial. esto es. o que la obtenga. desobligado. Efectos anormales. mediando inejecución del deudor. creo que es esencial tener en cuenta los medios a emplear en el logro de la prestación. se materializan mediante los derechos con que cuenta el acreedor para obtener la satisfacción-de su interés. no cabe hablar de "efectos anormales" sino de responsabilidad por incumplimiento. etc. Cuando la obligación se desarrolla con normalidad se extingue con el cumplimiento. pues el acreedor queda autorizado a "emplear los medios legales" con el fin de lograr laejecución forzada (art. 2) Efecto principal e inejecución. la revocatoria o pauliana. y constituyen. Estos "efectos" presuponen inejecución y mora. 1). no ya la satisfacción directa de su derecho de crédito. la de subrogación. no corresponde aquí el estudio de esta materia. el secuestro. 3) Si la inejecución se transforma en incumplimiento absoluto. Entre ellos figuran el derecho de solicitar medidas cautelares (como el embargo.

o su cumplimiento. b) La situación jurídica del deudor Para describir la situación jurídica del deudor se abordará: 1) la mora del acreedor. § 80. 2) el de efectuar el pago voluntario o coactivo (esto último lo consigue recurriendo al pago por consignación). 2) el pago por consignación. así lo exija. los medios conq)ulsivos. Entre los derechos del deudor cabe destacar: 1) el de solicitar la cooperación del acreedor cuando la naturaleza de la prestación. 4) la ejecución forzada y la ejecución por otro. los efectos de las obligaciones serán abordados con ajuste al siguiente plan de exposición: a) La situación jurídica del acreedor Para describir la situación j u ^ i c a en que se halla el acreedor es necesario tratar los siguientes puntos: 1) el pago o cumplimiento. . § 15. P L A N DE LA EXPOSICIÓN Conforme a lo dicho en los párrafos precedentes. etc. 3) otros derechos del deudor.210 ERNESTOC. 3) los presupuestos para la ejecución forzada y la ejecución por otro: la mora del deudor. WAYAR b) Efectos de la obligación respecto del deudor Losefectos de la obligación respectedeldeudor^onsiíléfl (comean el caso anterior. 2) la teoría del incumplimiento: la inejecución. y deslinde del patrimonio del deudor. 5) los efectos secundarios: medidas cautelares y acciones de integración. exigir el otorgamiento de recibo. 3) el de desobligarse después de efectuado el pago. ver supra. del cual es el reverso) en un cúmulo de deberes y facultades que ubican al deudor en una situación jurídica especial ^o. Respecto de la "situación jurídica del deudor".

se alude al cumplinúento realizado sin que el acreedor haya hecho uso de sus poderes de agresión. con la obligación de no hacer cuyo deu(^r omite la conducta prohibida ignorando que estaba obligado a abstenerse).1. de un simple hecho jurídico (como sucede. Pachioni.CAPÍTULO V EL CUMPLIMIENTO VOLUNTARIO: EL PAGO A) CONCEPTOS GENERALES I) CONCEPTO § 8L CUMPLIMIENTO V O L U N T A R I O (PAGO) Y CUMPLIMIENTO COACTIVO. G. Del infinito número de obligaciones que a diario genera la vida de relación. Desde el punto de vista de su estructura o naturaleza. queda abierto el camino hacia la ejecución forzada o subrogada (cfr. no siempre el pago consiste en un acto jurídico— Desde el nacimiento de la obligación hasta que se concreta su inejecución. y no como sinónimo de "acto jurídico". luego.. usando licencias de lenguaje. que el cumplimiento no fue obtenido mediante ejecución forzada. v. pues fue realizado sin que el acreedor empleara los medios legales a su alcance. a los medios legales puestos a su alcance paracompeler al deudor a realizar la prestación i. 1. de cumplimiento voluntario. p. la palabra "voluntario" está indicando. que es el acto voluntario por antonomasia —pues. Es en este últi mo sentido que se habla.gr. La aclaración es importante. El simple hecho de abstenerse —acto involuntario— equivale a pago normal. Quien está obligado siente el deber moral (además del jurídico) ' Cuando se dice que el efecto nonnal de la obligación es su cunuplinüento voluntario. como se verá en su momento. Ello significa que el acreedor no recurrirá. el pago puede ser materializado por medio de un acto involtmtario. en principio. . la gran mayoría de ellas son cumplidas normal y espontáneamente. es decir. precisamente. Delle obbligazioni in genérale. producida la inejecución imputable. el acreedor sólo cuenta con simples facultades de control —salvo supuestos de excepción— sobre el patrimonio del deudor. U B I C A C I Ó N DE LA MATERIA A T R A T A R Cuando se perfecciona una obligación —derivada de cualquiera de las fuentes aceptadas— surge inmediatamente la necesidad de su cumplimiento voluntario.40).

no hay obstáculos para aceptar esta trilogía. la palabra "cumplimiento" ajusta mejor su significado a la forma voluntaria. 272). al primero se lo realiza sin que isl acreedor emplee los "medios legales" a que se refiere el inc. de donde resulta que estas dos palabras son usadas con el mismo significado que aquella otra. sino también a la reparación del peijuicio que haya sufrido como consecuencia de la inejecución (cfr. H e m ^ e z Gil.212 ERNESTOC. pues el acreedor tiene derecho no sólo a la específica prestación. "PAGO" Y "SOLUTIO": EQUIVALENCIA DE LOS TÉRMINOS El cumplimiento voluntario es. de allí que de ahora en más. dejando para más adelante lo referente a la ejecución coactiva. o quizá tiene temor a las acciones judiciales. pero éste será/or&ado o subrogado. Pues bien: por las razones expuestas en el capítulo anterior (supra. depurado el ^ El cumplimiento voluntario presenta notables diferencias con el denominado "cumplimiento anormal". en el presente me ocuparé del cumplimiento voluntario. y cumple sin esperar que el acreedor haga uso de los medios coactivos. al segundo sólo puede obtenérselo por medio de la ejecución forzada. ejecutado por la fuerza o mediante la actuación de un tercero. En realidad. Asf. en tanto que ala coactiva le cuadra con más exactitud el nombre de "ejecución". diríamos: el objeto específico se obtiene por cumplimiento voluntario o por ejecución coactiva. n' 93. siempre que se tenga en cuenta lo siguiente: a) La expresión latina "solutio " era usada. Más adelante. mediante el ejercicio de acciones judiciales. para designar la extinción de la obligación y la consiguiente liberación del deudor. Derecho de obUgaciones. 505. § 79). ver C. Si se acepta esta fraseología. es decir. por antonomasia. el primero no da lugar á indemm'zación alguna. las ejecuciones que llegan a los estrados judiciales son las menos. las voces "solutio " y "pago". p. con idéntico sentido. . En realidad. 1 del art. el cumplimiento 2. el acreedor hará uso de los medios legales con el fin de lograr el "cumplimiento". ya que involucraba todas las formas de extinción 3. cuando se hable de cutnplimiento se aludirá a la realización voluntaria de la prestación. en el lenguaje jurídico de los primeros tiempos. "CUMPLIMIENTO". Si el deudor no cumple voluntariamente. el segundo sf. Una prueba de ello: del inmenso número de obligaciones. su significación era amplia. A. Dé allí la expresión "cumplimiento coactivo". Maynz. es decir. es decir. § 82. La doctnna y las legislaciones suelen emplear. ^ Acerca del sentido de la expresión "solutio " en el derecho romano. La diferencia entre una y otra forma de cumplimiento es evidente. WAYAR de responder. Por otta parte.

libro LVI): "La palabra 'pago' corresponde a toda liberación hecha de cualquier modo. se la usó con un sentido más restringido.54. la voz "solutio " significaba que el deudor "hizo lo que prometió hacer" *. I. 106. L. p. vol. * Digesto. Dado que Vélez Sarsfield utilizó casi siempre la palabra "pago" como sinónimo de cumplimiento. etc. libro XLV): "Está determinado que con la palabra 'pago' ('solutio') se ha de entender también toda satisfacción. 'solvere' decimus eum. e incluso ciertas legislaciones —si bien por licencias del lenguaje—. quam ad numorum solutionem "). Por cierto. II. 3. Esto permitirá saber cuándo "pago" significa "cumplimiento". como se verá enseguida.CONCEPTOS GENERALES 213 primitivo lenguaje. 589 y ss. reconoce diversas acepciones: a) En sentido general y amplio. tomándola borrosa y haciéndole perder utilidad Curso de derecho romano. por tanto. t. 6) La palabra "pago" tiene. Derecho romano. n" 1391. para evitar equívocos. que los romanos de la época anterior a las Doce Tablas empleaban para designar toda clase de mptura del vínculo jurídico 5. Con este último significado. En este sentido. . es decir. con la expresión "pago" se alude a cualquiera de los medios extintivos que implican la disolución del vínculo y la liberación del obligado. J. Tratado de las obligaciones. J. y se refiere más bien a la sustancia de la (Aligación que al pago del dineto" ("Solutionis verbum pertinet ad omnem liberationem quoquo modo factam. se diría que hay pago cuando la obligación se extingue por transacción. suelen emplearla como sinónimo de extinción de laobligación. diversas acepciones. 16. 294.116. qui quodfecit. equivalente a "solvere ". de uso tan frecuente en el lenguaje jurídico. § 115. aunque el acreedor haya quedado insatisfecho.. * Digesto. Dice Paulo {Comentarios al Edicto. n" 327. "solutio" y cumplimiento son equivalentes. es importante. como aparece consignado en el Digesto. Tal vez esta acepción siga las huellas etimológicas del vocablo latino "solutio ". semejante amplimd desdibuja el verdadero sentido de la palabra. ps. sólo cuando se la usa en el sentido técnico adecuado equivale a "cumplimiento". magisque ad substantiam obligationis refertur. § 83. decimos que 'paga' el que hizo lo que prometió hacer" ("Solutionis verbo satirfactionem quoque omnem accipieiuiam placel. Iglesias. quodfacere promisif). Obligaciones. XLVI. t. algunos autores. 490. p. compensación. y cuándo no. notas 1 y 2. precisar cuál es la significación técnica de la primera. Dice allí Ulpiano (Comentariosa Sabino. ACEPCIONES DE LA PALABRA "PAGO" La palabra "pago". § 288. Llambías. p. Lafaille. II-B. ' De acuerdo: H.

según nuestro léxico jurídico—. 1. Baudry-Lacantinerie y Barde. p. Cabe hacer notar que esta acepción ha sido receptada por el derecho positivo. Colmo. para designar el cumplimiento de las obligaciones por medio de la entrega de una suma de dinero.G. 298 y ss. Pero. Es tíunbién común utilizar la expresión "pago" para referirse a aquellas prestaciones que se cumplen mediante la entrega de cantidades de cosas. así como "pagar" y "cumplir". p. Acerca de este significado de la palabra se puede ver: Demolombe. significa "entregar la suma de dinero que se debe". del Código Civil alemán ( B . la voz "pago" es también utilizada. cuando el deudor realiza aquello que constituye "la prestación". por lo que puede usárselas indistintamente. G . ¿qué es el pago? ' El Código Civil alemán (B. 244 y 362 de aquel código. el cual constituye el modo natural de disolución del vínculo jurídico que toda obligación implica. 1. sino que lo hace. con mayor rigqr. n" 734. t.214 ERNESTOC. WAYAR b)En sentido del todo restringido. sino que se concreta.B. todo deudor que desarrolla "la conducta esperada" por el acreedor. II. Diez-Picazo. paga quien entrega 10 bolsas de harina. n" 1384. § 8 4 . vol. segün se desprende de la letra de los arts. § 60. como se verá. si bien más amplia que la anterior. "pago" y "cumplimiento". sobre todo. pues. ) T a m p o c o esta acepción conviene. . De las obligaciones en general. Cours de Code. ' L. etc. d) Por fin. Vélez Sarsfield utiliza la palabra "pago". De acuerdo con esta lectura: Enneccerus y Lehmann. 100 vacunos. A. primera parte. XXVII. B . según esta acepción. * Según se ha hecho notar. 395). asignándole la significación indicada en el texto (cfr.) reserva la denominación "pago" para designar el cumplimiento de las obligaciones de dar dinero. dado que no limita el pago a la entrega de dinero. es pasible de idéntica crítica: el pago no consiste únicamente en la entrega de cosas. ps. la relación de obligación —que es esencialmente dinámica— concluye su desarrollo normal por medio del pago. deshace el vínculo liberando al deudor" Con este significado —que es el que corresponde. EL C O N C E P T O DE "PAGO" SEGÚN LA D O C T R I N A Según se infiere de lo expuesto. con mayor frecuencia en el lenguaje vulgar o común —aunque a veces se la encuentra en el léxico estrictamente jurídico—. acto que al tiempo de satisfacer el interés de éste. en general. según se puede comprobar leyendo el § 362. no sólo paga quien entrega dinero. 611. Obligaciones. n" 548. "Pagar". la expresión "pago" está referida al "acto de cumplir específicamente el comportamiento prometido o esperado por el acreedor. n' 26. Esta acepción. son expresiones equivalentes. en varios pasajes del Código. sean éstas fungibles o no Así. Fundamentos. Des obligarions.

1974. no siempre aquella realización produce el resultado indicado. sino también satisfacer el crédito. como se verá luego. En sustancia. Código Civil. Dereclw de obligaciones. I. 408. E. se integra con la yuxtaposición o suma de una actividad y de nn resultado. es decir. 237. el pago conq)rende dos aspectos. I. El pago. p. como lo destaca Larenz i^. si se '° J. pagar no es únicamente realizar la prestación. '' Completamos el concepto de Beltrán de Heredia con la interpretación que de él hace F. Pero semejante concepwación olvida —como se demostrará en los párrafos que siguen— que la obligación no es sólo el deber. en "Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones". p. Larenz. no bastan las meras declaraciones (E. Según Greco ' 2 . Busso. Soto Nieto (El casofomütoyla fiterza mayor [Los riesgos en la contratación]. que sólo se logra cuando el acreedor recibe la prestación en el sentido en que lo entiende K. p. K. año 4. 7 y ss. sección Doctrina. L I . o paga. p. t. IV. 45. glosa al art. Larenz (Derecho de obligaciones. V. ps. no sólo comprende la actuación del deudor encaminada a cumplir. como otras similares. ya que se integra también con el crédito cuya satisfacción es esencial para que se configure el pago. entonces. el pago es un hacer. es derivación de aquella doctrina que concibe la obligación exclusivamente como el deber de prestación. y. Beltrán de Heredia y Castaño. Implica un comportamiento del sujeto obligado (depositario del "deber de prestación"). § 26. En el texto se sostiene que el pago es actividad destinada a la obtención de un resultado. cap. Por tanto. Para esta doctrina. El objeto del pago. por lo cual resulta lógico que el cumplimiento consista en la realización de ese deber. dirigido a la obtención de un fin: satisfacer la expectativa del sujeto investido del poder correlativo (destinatario del pago) • i. cumple. Esta afirmación. es la realización de una conducta concordante con la debida. B. n" 86.CONCEPTOS GENERALES 215 a) Pago como "cumplimiento de la prestación" La más difundida doctrina define el pago como el "cumplimiento de la prestación". p. es el cumplimiento de la prestación por medio de la conducta del deudor. concediéndole el objeto específico sin adulteraciones en su esencia y sin demora o retardo en hacerlo efectivo i".). conducta que además tiende a un fm: satisfacer al acreedor. aquel sujeto (solvens) que despliega un conjunto de actividades encaminadas a satisfacer en plenitud el interés del acreedor (accipiens). b) Pago: conducta dirigida a un resultado Para cierta doctrina. 298). 725. R. Greco. . sino también la obtención de su resultado. Por ejemplo. 409). a lo cual añade que la prestación es la "conducta debida por el deudor". cap. El cumplimiento de las obligaciones.

que el acreedor no obtenga el objeto aunque el deudor haya cumplido su prestación. p. cuando el acreedor obtiene el objeto. estimo oportuno revisar el concepto de pago que surge de nuestra legislación. En este caso. en el ejemplo propuesto por Larenz. Antes de efectuar un análisis crítico de estas corrientes doctrinales. Pero si se diferencian ambos elementos. se dice que sólo puede haber pago cuando además del cumplimiento de la prestación el acreedor obtiene el objeto debido ''». es lógico que el cumplimiento de la primera implique la obtención del segundo. A la inversa. en cuanto produce la extinción de la obligación. Como corolario de tales razonamientos. pero si la cosa se pierde en el trayecto por caso fortuito (sin culpa del deudor). Para quienes identifican "prestación" y "objeto". mantenido por el deber correlativo. El acreedor ve así satisfecho su derecho. afirman. mantenido por el derecho igualmente correlativo. ' Cfr. el concepto de pago requiere distinguir cuidadosamente entre la prestación y el objeto de la obligación. E. deja de ocupar la posición jurídica en que hasta entonces aparecía inserto. WAYAR trata de la transferetKia de una cosa y la obligación es de remisión. Termina la siwación de tensión entre el derecho. no hubo pago. es errada toda conceptuación que afirme que con el solo cumplimiento de la prestación se obtiene la satisfacción del acreedor. Por ende. pero el resultado de la prestación tiene Uigar cuandoel acreedor la ha recibido. y también deja de ocupar la posición jurídica correspondiente. es decir. n' 94. cumple la prestación. La obligación. Zannoni. Siguiendo estas ideas.216 ERNESTOC. se comprobará que es posible. . 274. aunque el deudor cumplió su deber de prestación. Derecho de obUgaciones. Así. p. Hernández Gil. en ciertos casos. y el deber. Por no efectuar esta distinción. hay pago pese al "incumplimiento". El cumplimiento —dice este autor— se define por el fin aque tiende. pero por medios distintos de la actuación del deudor (supuestos de ejecución forzada). la actuación del deudor concluye cuando ha enviado la cosa. 104. sólo hay "pago" cuando la actividad del deudor alcanza el resultado. c) Pago: prestación queprocura el objeto Para otra doctrina. cuando el deudor remite la^cosa al acreedor agota su deber de conducta. El deudor se libera. A. el acreedor verá frustrada su expectativa. se lo ha definido como "el cumplimiento de la prestación que procura al acreedor el objeto de la obligación" ' 5 .

Por eso. Por ese camino se llega á esta conclusión: la prestación es siempre un medio por el cual se procura la obtención del objeto.1557. Zachañae. p. identificando. La consulta de las fuentes en las cuales se inspiró confirman esta interpretación.417. en sí misma. Vélez Sarsfield menciona como sus fuentes a Zachariae. . el Digesto y el Código de Luisiana.Le droit civilfianfais. Durand. I. no cabe duda de que para Vélez el pago es "el cumplimiento de la prestación". ya de una obligación de dar" a) Las fuentes En la nota al art. A partir de estas comprobaciones. la prestación con el objeto. Adiíüto ia crítica. 725. empero. p. soit qu 'il agisse d'une obligation de donner". S. p. A la inversa. luego á% nuevas reflexiones e investigaciones sobre la teoría general de la obligación. 1857. 725 el pago podía ser definido como "el cumplimiento de la prestación que es materia del objeto de la obligación". Rezzónico insinúa la sustitución de la palabra "hace" por "constituye". Vélez Sarsfield define el pago como "el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obligación. quien advirtió que la indicada subsundón provoca no pocos desajustes. y si no se obtiene el objeto no puede haber "pago". 725. Estudio de las obligaciones.CONCEPTOS GENERALES § 85. 725. advierto que es imposible comprender su concepto sin distinguir entre prestación y objeto (sobre esto. K. aun cuando —como se verá— el texto legal es una copia de la definición contenida en la obra de aquel jurista alemán. S. 729). ya se trate de una obligación de hacer. el objeto. p. por tanto. París. ver supra. con lo cual el pago quedaría definido como "el cumplimiento de la prestación que constituye el objeto de la obligación" (Rezzónico. fue tomada de Zachariae: "quifait l'objet de ¡'obligation" podía haber sido traducida como "que es materia del objeto de la obligación". no es dificil advertir la insuficienda de la definición legal. Y agrega: "Solutio es praestatio ejus quod in obligatione est" '7. las partidas. "prestación" y "objeto" eran la misma cosa. soit qu'il agisse dWms ohligation defaire. Zachariae dice: "Le payement est l'accomplissi^ment de laprestatlon quifait l'objet de Vobligation. en un trabajo anterior {El pago por consignación. LA DEFINICIÓN LEGAL DEL PAGO 217 En el art. 14. anotado por Massé y Vergé. y ésta —la prestación— es "el objeto de la obligación". § 46 a 49). De allí que "cumplir la prestación" no significa —fatalmente— obtenciíSn del objeto por parte del acreedor. De aquí én más debo rectificarme: antes había dicho que la definición legal era útil para desentrañar la esencia jurídica del pago. Conforme a la letra del art. el acreedor puede obtener el objeto sin que el deudor haya cumplido la prestación. pues la "prestación" y el "objeto" son entidades distintas. Para Vélez. Esta asimilación mereció la crítica de Zannoni {La obligación. pero no puedo dejar de expresar que la definición legal no deja resquicio pí^una lectura diferente. nota 29) sostuve que según el art. quien cumple la prestación cumple también con el objeto. así. contenida en la definición. La expresión "que hace el objeto de la obligación". 101). nunca —ni aun en las obligaciones llamadas de medios— la prestación es.

Quantas maneras son de pagas. Buenos Aires. se dice: "Ley 176. e sus fiadores. es libre de la obligación en que era. que quiere tanto decir. 'Solutionis'. o de la quel deuen fazer. si tal es la obligación del contrato. coii\ft. Várela. General de Impresores y Libreros del Reino. no solamente la entrega de una cantidad de dinero. De pagas son tantas. 1874. U. Concordanciasy fundamentos del Código Civil argentino. o por dar de mano quien cumpla con el pleyt(|. como en los contratos de dinero. y aquel en cuyo favor se hí^^htraído la obligación se llama acreedor" b) Las reformas al Código Civil Bí las proyectadas reformas al Código Civil se mantiene el concepto legal del pago. J. 'solvere' decimus eum. E tiene esto grand pro al debdor. .pag»i»Jentp queie»fecho a aquel deue rescebir alguna cosa. y: "Aquel que se ha obligado a hacer o no hacer o a dar se l t | ^ . e que le quitan el debdo aquellos que le pueden fazer. libro L. Q u e ^ i e r e decir. 2127). ya la obligación consista en dar. quodfaceré promisit". quantas son naturas de debdas. Anteproyecto ("Obligaciones"). e los peños. porque lo deuian dar. e de quitamientos. el deudor. 172. o fazer. ya consista en hacer" (art. por lo que deuia dar. En el proyecto de 1936 se reitera el concepto. si que también la de aquello a que las partes se han respectivamente obligado. Várela. porque quando paga la debda. Los textos del Código de Luisiana son los siguientes: "Se entiende por pago. de manera que finque pagado della. U. como descontar ún debdo por otro.218 ERNESTOC. En el Digesto. suprimiendo la Las siete partidas de don Alfonso el Sabio. p. H. fmcan libres el. La segund dicen los Sabios antiguos. WAYAR Las leyes I y 11 del título XIII de la 5* partida dicen i»: "Ley I. Ulpianus. o fazer". de la obligación en que eran obligados. y M. "Ley n. Cía.V. " Unareproduccióndelasfuentesdelart724sepuedeverenL. Bibiloni. e en otras maneras muchos. o por compensación. título XVI {De verborum significatione). 1147 (primero del título del pago). que se muestran por las leyes deste título". que "la obligación se extingue por el cumplimiento de la prestación debida" 2 0 . en que un ome se puede obligar a otro. en el art.o faja la paga. Madrid. 895. Bibiloni establece. o por muerte de la cosa que deue ser dada. glosadas por Antonio López. libroXLVadSabinwn. qui facit. yerbo satisfactionem quo que omnem accipierulam placet. o le quitan della. e sus herederos. E quitamiento es quando fazen pleyto al debdor de nunca demandar lo quel deuia. pagando ome lo que deue. p. o por renovar pleyto otra vez. 1844. E aun puede ome ser libre della por quitamiento. A.

Pontificia Universidad Católica del Perú. ver H. por parte del deudor. y F. IV. Y en el anteproyecto de 1954. 1968. el Código de Chile. vol. 812 en los siguientes términos: "Hay pago cuando el deudor realiza la prestación debida a favor del acreedor*'. promulgado el 4 de julio de 1984. o la prestación del servicio que se hubiere prometido" (observemos que la "entrega" de la cosa o cantidad es también "prestación". p. el Código del Uruguay. 235. p. Universidad Nacional de lYicumán. Lima. no puede escapar el art. son muchos los códigos —incluidos los modernos— que insisten en reproducir aquel estrecho concepto. Obligaciones. Lima. A esta crítica. 1988. p. 413. emplea en el art. 685). La doctrina ha superado el erróneo concepto que hacía consistir el pago en el mero "cumplimiento de la prestación". n" 1391. este proyecto. bastaba. El art 1234 del Código Civil peruano del aflo 1936. Por ejemplo. 1626) reproduce textualmente el art 1568 del Código chileno—. Pero además. 2062: "Pago o cumplimiento es la entrega de la cosa o cantidad debida. Ver.CONCEPTOS GENERALES 219 voz "debida" (art. El concepto de pago ha evolucionado en doctrina ^. Nuevo Código Civil (Comentado y comparado). pues cuando la ley define se correjel riesgo de delimitar el concepto. Por tanto. se establece: "JSe-teadEápócefeeteado el pago cuando el deudor cumpliere íntegramente la prestación que fuere objeto de la obligación" 2 1 . II-B. art.. El proyecto de 1998 define el pago en su art. ps. y con ello soslaya el problema de identificar la "prestación" con el "objeto". tarea ésta reservada a la doctrina. Figueroa Esttemadoyro. Sobre esta legislación. 967. entonces. mencionar lo primero. no ha sucedido lo mismo con la legislación. dándole rigidez. también consideró que quedan asimilados al pago "los casos en que el acreedor obtiene el bien que le es debido. Osterling Parodi. ^' Anteproyecto de Código Civil de 1954. J. En los códigos dictados en siglos anteriores o a comienzos del siglo XX la cuestión se explicaba. Inkari. Las obligaciones. evolución no reflejada en la legislación. en el art. 1568: "El pago efectivo es la prestación de lo que se debe" —el Código de Colombia (art. cumplir con la prestación equivalía a cumplir con el objeto. 725 de nuestro Código. 1220 una fórmula análoga. decía: "No se entenderá efectuado el pago sino cuando se hubiese cumplido por completo la prestación en que la obligación consista". art. Empero. en la colección "Biblioteca para leer el Código Civil". 967. 1984. el Código de México (para el Distrito Federal). Llambías. de la dación o hecho que fue objeto de la obligación". 107. art. el Código de Portugal del año . 1422: "La paga es el cumplimiento. es obvio. en detrimento de su evolución posterior. aunque más breve: "Se entiende efecmado el pago sólo cuando se ha ejecutado íntegramente la prestación". que inspiró el art. 124 y ss. 814). árt. mediante ejecución forzada o por un tercero" (art. hoy derogado. además. de suerte que el concepto de pago se agota con la prestación). El nuevo Código peruano. 967 del Anteproyecto de 1954. c) Análisis crítico Se sabe que las leyes no deben contener definiciones. ed. pues todavía no se había logrado describir en términos precisos la distinción entre "prestación" y "objeto".

el cumplimiento de la primera agota el segundo. II) Pero la doctrina distinguió la "prestación" del "objeto" considerándolos dos elementos con autonomía conceptual. ver J. identifica la "prestación" con el "objeto". inc. art. ¿Cuál es la importancia práctica de la distinción? ¿Cómo influye sobre el concepto de pago? La importancia de la cuestión se aprecia en lo siguiente. confunde o. Derecho de obligaciones. Derecho de obligaciones. p. 1. Éste fue. ps. por ejemplo. Pero los hechos humanos demuestran —así lo ha comprobado la docttina científica— que el pago no es el mero "cumplimiento de la prestación". Hernández Gil. 14. Larenz. Cuando una prestación cumple estas tres finalidades. la prestación. En el recordado ejem1967. según se vio eñ los párrafos precedentes. 362. Al tratar sobre los elementos de la obligación. y como ésta constituía el "objeto" del derecho del acreedor. Cazeaux y Trigo Represas. 2.B. satisfacer el interés de éste. § 26. ^ Así. así. de allí que el pago sea definido más por las junciones que cumple que por el medio o prestación. conducta del deudor o medio debe producir cotno resultado el objeto esperado por el acreedor. 1: "O devedor cumpre a obriga^So quando realiza a prestafao a que está vinculado". por lo que no cabe aquí reiterar conceptos. Tampoco innovaron los proyectos de reformas.). el pago se materializa no sólo con la prestación. mejor aún. II. me he ocupado de esta materia {supra. iT" 94.220 ERNESTO C. cuando se satisface al acreedor y se extingue el víncido. Ese artículo. ésta es sólo una fase o etapa del cumplimiento. 762. Quedó impuesta. Derecho de las obligaciones. 725 dice: "El pago es el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obligación". ps. En aquellas obligaciones en las cuales la distinción entre prestación y objeto es nítida —como ocurre con las de dar—. éste debía darse por satisfecho cuando el deudor desarrollaba la conducta debida y en virtud de esa mera conducta. entonces sí se puede decir que su realización constituye "pago". primera parte: "La relación obligatoria se extingue cuando la prestación debida es efectuada al acreedor". K. Por eso. no sólo así lo denuncian las fuentes qué consultó. Sobre esto. 17 a 46. art. A. § 46 a § 49). p. sino que ésa era la opinión dominante a fines del siglo XIX. el Código alemán (B. Para que éste sea realmente tal. el acreedor quede insatisfecho.G. vol. sino. WAYAR Esto se deduce de lo siguiente: I) Cuando el art. sobre todo. L. 408-409. 729. a no dudarlo. l. El cumplimiento de las obligaciones. y la doctrina extranjera (especialmente francesa) bajo la cual se cobijaba. inspiró a nuestros autores. Es claro: si la prestación "hace" al objeto —es decir. Rezzónico. Beltrán de Heredia y Castaño. Estudio de las obligaciones. 274. . si la prestación "es" el objeto—. es posible que aunque el deudor observe la conducta debida. el pensamiento del codificador. p. la idea de que el pago es el "cumplimiento de la prestación". extinguir el vínculo y liberar al deudor. los cuales no dudaron en identificar la "prestación" con el "objeto" cuando debieron definir el pago 2 3 .

y en aquella de- . ¿qué ocurre si el deudor despacha la cosa y ésta se pierde en el trayecto?: ¿cumplió o incumplió? Se podría decir que cumplió. 104. Esta sola comprobación basta para cuestionar la lefra del art. en el pago. ^ De acuerdo: A. Hoy debp abandonar este concepto. Por esto se ha dicho que el cumplimiento es. el medio es siempre único y consiste en la realización de la prestación por el deudor. Por empezar. luego extingue el vfncuio y. al tiempo que extingue el vínculo y libera al deudor". a extinguir el vínculo y a liberar al deudor De acuerdo: Zannoni. como lo ha planteado Zannoni. ya que aquella prestación tiende a satisfacer al acreedor proporcionándole el objeto debido'. que en casos como el descrito la mera realización de la conducta debida es insuficiente para configurar un verdadero pago. el cumphmiento no sólo extingue la obligación: primero satisface el interés del acreedor. como se vio. entonces. Estas tres funciones son las que definen el pago. ' El concepto se integra con la prestación y el objeto. ^ En mi libro Pago por consignación (p. o la mera observancia de la conducta debida no constituye "cumplimiento" si el acreedor no está satisfecho. 19) había definido el pago —compartiendo ideas con Noceti—como "el acto jurídico que extingue la obligación por el cumplimiento íntegro de la prestación que fuere su objeto". El pago o cumplimiento es "la realización de la prestación que le proporciona al acreedor el objeto debido para la satisfacción de su interés. porfin. Derecho de obligaciones. E L P A G O C O M O REALIZACIÓN D E L A PRESTACIÓN Y SATISFACaÓN D E L CRÉDITO Partiendo del texto de Vélez Sarsfield —tomado. libera al deudor. y por tanto no se puede hablar de pago. 725 y justifica una interpretación diversa § 86. esa prestación era el objeto apetecido por el acreedor. es posible formular algunas conclusiones. el acreedor no riecibió la cosa. Es absurdo por lo siguiente: o e l cumplimiento de la prestación no basta para satisfacer al acreedor. Bien se ve. considerado en estricto sentido técnico-jurídico. y recogiendo las observaciones apuntadas en el análisis crítico. Hernández Gil. 274. pues su deber de prestación consistía solamente en despachar la cosa y. Peroesta respuesta conduce al absurdo: si bien el ámáoxpagó. al propio tiempo. en tanto que los fmes son varios. si de ella el acreedor no obtiene el objeto que satisface su interés. p. al mismo t i e m p o . ^ y medio ^. n° 94 p. de Zachariae—. La obligación.CONCEPTOS GENERALES 221 pío de Larenz sobre el deudor que debe remitir c enviar la cosa a su acreedor. para que no queden dudas acerca de que la sola realización de la conducta no basta. por las razones expuestas en la nota 16 de este mismo capítulo.

pago sin cumplimiento de la prestación. H esfuerzo de Zannoni está dirigido a demostrar que unas veces puede haber cumplimiento de la prestación sin pago. WAYAR De las definiciones analizadas {supra. Esto último ocurriría en los supuestos de ejecución forzaday cumplimiento por tercero. ¿En qué difieren una y otra tesis? Observemos el ejemplo con el cual trabajan ambos autores: el deudor remite la cosa al ^reedor —ése era su deber—. 408-409). p. de aquí se puede colegir que para ambos autores el pago supone. pero es. siempre será necesaria la obtención del resultado (Larenz. sino también en la obtención del resultado: que la cosa sea recibida por el acreedor. Diez-Picazo. se extrae una conclusión se-. salvo aquella que resume el pago en el "cumplimiento de la prestación". aunque el deudor observó la conducta debida. pero el resultado de la prestación tiene lugar cuando el acreedor la ha recibido y adquiere la posesión y (art. que en el trayecto perece sin su culpa: el deudor ha cumplido.G. porque ésta (la ejecución de la prestación) consiste no sólo en la realización de la conducta debida —remitir la cosa—. sí hay cumplimiento de laprestación. y el acreedor rw la recibe. § 84).222 ERNESTO C. por las razones dadas en el texto. Pero lo más importante: en aquel concepto aparecía reiterado el viejo error de asimilar "prestación" y "objeto". la cosa se pierde en el trayecto. injusta. de ahí su insuficiencia. en el fondo. gura: la mera actividad del deudor no basta. Por otra parte. además de la realización de la conducta. ^ Dice Larenz: "Por 'ejecución de la prestación' no sólo se comprende la actuación del deudor encaminada a cumplirla. Empero —dice Zannoni. sólo se puede hablar de "pago" o "Cumplimiento" empleando estas palabras en sentido lato (comp. o el logro del objeto debido (Zannoni). ps. La obUgación. sino también la obtención de su resultado. transcrito al comienzo de esta nota. no hay aquí "ejecución de la prestación". error que ahora estimo superado. Como esto último no se logró.B. Fundamentos. pues en tales casos el acreedor obtiene el objeto debido sin que el deudor haya cumplido la prestación. . En tanto esto no ocurra.) la propiedad de la cosa. 929 del B. Imaginemos el caso en que el deudor debía remitirte al acreedor determinada mercadería. también se observa finición sólo se menciona una de estas funciones. a modo de réplica a Larenz—. ouandoeldeudor^fiHíaáeíecióny el acttiídoí'obtíeneel Objeto por ntedibldiferentes. pero la expectativa de satisfacción del acreedor —el crédito— ha quedado insatisfecha (Zeumoni. la obtención del resultado esperado (Larenz). por tanto. la actuación del deudor dirigida a la prestación concluye cuando le ha enviado la cosa al acreedor. I n" 732. I. Para Larenz. Para 2íaimoní. no obstante. son perfectamente posibles los supuestos en que el deudor ha dado exacto cumplimiento a los ddjeres de prestación a su cargo y. entonces. quedando insatisfecho su crédito. la realización de esa conducta equivale a cumplir la prestación. Pero aquí cabe replicar que el pago —en estricto sentido— supone siempre la actuación del deudor. Derecho de obligaciones. Béltrán de Heredia). § 26. porque ésta (la prestación) no es otra cosa que la conducta debida. por caso fortuito. 103). Pero como el acreedor no recibió el objeto. El problema podrfa desaparecer si al texto de Larenz. en que si el acreedor no recibe el objeto no se configura el pago. no se puede hablar de "ejecución de la prestación". o la satisfacción del interés por medio del objeto (Zannoni) 27. La crítica de Zannoni sirve para precisar la terminología. se le reemplazara las palabras "ejecución de la prestación" por "ejecución de la obligación". y ottas. en cambio. el deudor no ha 'cumplido'" (Larenz. por un acontecimiento fortuito sobreviene la imposibilidad absoluta de procurarte al acreedor ¿ objeto debido. Si se trata de la transferencia de una cosa y la obligación es de rentísión. 610-611). ps. Hay coincidencia. tampoco para Zaimoni se puede hablar de "pago".

II-B. 55. y que si se consideran agrupadamente con él dan lugar al cumplimiento en sentido amplio. n" 656. Así. las obligaciones de no hacer escapaban a ia fuerza cancelatoria del pago. Por cierto. t. 899 la obligación primitiva no puede convertirse en la de pagar daños y perjuicios. 522. 386-399. o el medio utilizado no es exactamente el mismo. ps. Imaz. nos. Lo mismo. 1932. 725. Quedó desde siempre en el ámbito de las lucubraciones teóricas. es necesario asignarle un sentido más amplio al "cumplimiento". 287. . sería un despropósito. Código Civil. V. sostener que en los supuestos previstos en el art. De ios obligaciones en general. glosa al art. por el transcurso del tiempo. porque la prestación no está dirigida a satisfacer un interés del acreedor. p.CONCEPTOS GENERALES 223 que el pago. en sentido estricto. Buenos Aires. Beltrán de Heredia. 725 dé nuestro Código. p. Pero. según Stammler. ps. ^ E. X. ateniéndonos al texto literal del art. n" 94.'395. para que esta figura u otras puedan quedar comprendidas dentro de él 2». mediante el llamado "pago por tercero"—. La prueba del pago. Busso. 6 y 7. Llambías. ^ Se ha dicho con acierto: "Como situaciones más próximas al cumplimiento (en sentido estricto). 275-276). la prestación en lugar del cumplimiento y la ejecución en forma específica. se encuentran: la intervención del tercero en el cumplimiento. El cumplimiento de las obligaciones. propia de aquellas obligaciones." nes. Hernández Gil. pues. Obligado. 105. si afirmáramos que esas obligaciones resultan extrañas a los contratos. que la energía que el pago supone no se compadece con la abstención. Por supuesto. No ha sido legítimo sostener que en razón de la omisión contenida en la norma del art. A. no ha trascendido mayormente. I. o ambas cosas a la vez" (A. en verdad. en la obh'gación negativa no hay verdadero cumplimiento. con igual resultado. como Imaz 29. cuando de las obligaciones de no hacer se trata —también omitidas del texto legal—. p. o el efecto extintivo de la obligación no se presenta por sí solo. EL P A G O Y L A S OBLIGACIONES DE NO HACER El problema del título. cuando la satisfacción del acreedor adviene por otras vías —^por ejemplo. E. según Kohler. t. la generalidad de nuestra doctrina sostiene que también se paga por la abstención debida 3o. Obligaciones. la obligadón de no hacer no se extingue por cumplimiento. Borda. Sobre estos últimos autores. sino. y mucho menos afirmar. Derecho de obligaciones. p. § 87. n'^548. ver J. n" 1391. la de Imaz no es una posición solitaria. Colmo. Todos estos supuestos tienen de común con el cumplimiento estrictamente entendido la producción del efecto extintivo mediante un comportamiento que determina la satisfacción del interés del acreedor. argumento valedero alguno. simplemente. en "Revista del Colegio de Abogados". La mera omisión de la norma no constituye. O. 1186. p. sólo se logra cuando "el medio" está dado por laprestacióndel deudor. en cambio. '38^ Así.

p. de Freitas. o puedo también obligarme a no impedir que un tercero pase por mi propiedad". como ocune con nuestro art 741 (A. § 88. entonces. Galli. comprendiendo a los actos u omisiones. En el art. en sus anotaciones a Salvat Obligaciones en general. y teniendo presente la influencia inconfesada de Freitas 31.224 ERNESTOC. las nombra expresamente. II) FUNCIONES El pago o cumplimiento marca el momento culminante en la dinámica de la obligación. si la conducta del deudor que se abstiene. no fuera el pago. en el títalo referido a lo que se debe dar en pago. cumpliendo así con la obligación asumida de hacerlo. 180. no únicamente en el plano jurídico. . las cuales. Finalmente. Buenos Aires. Código Civil. El hecho comprende todos los actos u omisiones que no pueden entraren la dación: yo puedo obligarme a constmir una casa. Lo cierto es que habiendo tratado las obligaciones de hacer y las de no hacer en un mismo texto. 790. correspondientes al capítulo titulado "De lo que se debe dar en pago". 1909. tampoco menciona las obligaciones de no hacer. FUNCIONES JURÍDICAS Nuestra existencia transcurre en un contorno de obligaciones. sino también en el económico y en el social. 1046 a 1054 del Esbogo guardan analogía con los nuestros. en espacial el último. Los arts. referido a las obligaciones de hacer y que omite toda mención de las de no h£¿er. n" 1046. p. si bien desde su gestación (cualquiera que sea su cuna) transitan con el ^' No se puede dudar de la influencia de Freitas en la redacción de los arts. 5. Opinión unánime. se emplea muchas veces tanto en el sentido positivo como en el sentido negativo. para apreciar la verdadera trascendencia del pago conviene destacar cuáles son las funciones que cumple. T.11. 725. el codificador utilizó la expresión "obligaciones de hacer" en ambos sentidos. García Santos y Roldan. No obstante. 495: "La expresión hacer. WAYAR Se podrá argumentar que Vélez Sarsfield. habría una laguna en nuestro Código. 111. no sólo la extingue. 403). además de los autores citados en la nota 30 precedente. inc. la explicación de la omisión referida se halla en la nota al art. 'faceré'. el cual no habría previsto ni reglado el modo de extinguir tales obligaciones ^2. letra a. pero aello se puede contraponer el hecho de que en el supuesto del art. sino que satisface el interés del accipiens y libera al solvens. 740 a 746 de nuestro Código.

Cfr.CONCEPTOS GENERALES 225 germen de su propia muerte. p. la incapacidad sobreviniente. V. 1936. la transacción. B. n" 4. Sólo el pago constituye el fin natural de la obligación. para restaurar una relación armónica. Al mismo tiempo. t. En la prescripción liberatoria. Refiriéndose a esta nota. el modo más natural de cumplir con las obligaciones es el pago. p. Su función primordial es la de extinguir la obligación. La condición resolutoria. de allí la importancia del pago para el deudor Hay ún deber moral o de conciencia de pagar las propias deudas. 725. no sólo por imperio de la norma. § 315. § 4. La mutación patrimonial que el pago trae aparejada—disminución del pasivo— le interesa al deudor. La regla "Dar a cada uno lo suyo" exige que se le dé al acreedor la prestación a que tíene derecho. p. n" 19. Busso. von Tuhr. Sólo con intencionada ironía se ha podido hablar de un derecho "a no pagar sus deudas" (G. de trascendencia. Código Civil. por ejemplo. con ello. t. Le droit de nepaspayerses dettes. Indudablemente. art. p. pues no cabe duda de que un eventual incumplimiento pondría al deudor en peligro de ser ejecutado. E. En la imposibilidad del pago y la compensación tiene que ocurrir un hecho extraño a la vinculación originaria. la obligación subsiste como natural y hasta puede retomar por la renuncia a la prescripción ganada. Por excelencia. Chronique. El pago tiene. una vez aniquilada la acción del acreedor. funciones. Tratado de las obligaciones. dice Savatier que ella encierra una sátira profunda sobre la evolución de nuestro derecho actual {Les metamorplioses du droit d'aujourd'hui. éstas. 57). n» 14. p. llevan en sí el deber de acíwar para cumplirlas. Ripert. Cours de droit civil. autores citados por E. En la novación. 7. respecto de los otros modos de extinción de las obligaciones. Paris. V. el pago es un acto de conservación del patrimonio. A. libera al deudor y satisface los intereses del acreedor. de la annonía social 33. sino también de la moral y. extingue la obligación. si bien la obligación se extingue. 288. su muerte. el distracto. 1. art. II. son medios extintivos que cobran eficacia en determinadas circunstancias. 1948. 725. Busso. Aubry y Rau. en "Dalloz Hebdomadaire". el plazo extintivo. 288). o bien del conjunto social ^. una supremacía incuestionable. t. IV. que muchas veces aparece perturbada por las circunstancias propias de las partes. p. no siempre el acreedor queda satisfecho. agotando con ello el vínculo que une al deudor con el acreedor. 244. Código Civil. que por su propia fuerza consume el vínculo. un derecho a obtener su liberación y a desgravar su patrimonio de las cargas que todo crédito implica. éste aparece investido de una facultad. el pago es también un derecho del deudor. .

WAYÁfe' Por supuesto. con relación al deudor. § 10. p. ^* Cfr. en tanto que representa para el deudor un derecho adquirido. 43yss. de transformación de él. Como se dijo. Larenz. de este modo. el vínculo no puede ser concebido como una relación de corte netamente individualista —que interesa solamente a acreedor y deudor—. Por último. respecto del acreedor. el pago es un acto de conservación de su patrimonio y. de esa función primordial derivan consecuencias importantes. Se advierte. Esta afirmación —inspirada en una sólida concepción solidarista del derecho— está destinada a poner de relieve un aspecto capital de las relaciones humanas: la necesidad de asistencia entre los diferentes miembros del cuerpo social. simultáneamente. En la sociedad de nuestros días. función que en principio no es admisible cuando de recibir el pago se trata.p. pues sirve para facilitar el intercambio de bienes y servicios. del cual no se lo puede privar. Diez-Picazo. la relación obligacional constituye un instrumento para la cooperación social ^. es decir. es un acto de disposición del crédito y fambién de transformación de su patrimonio. pues tiene una proyección social innegable. La relación de obligación es un instrumento destinado a prestar esa asistencia. e. ver también Michel Vülty. por ende. 126. Fundamentos. lapropiedadylaobligación. FUNCIÓN ECONÓMICA Y SOCIAL Según la moderna concepción del derecho de obligaciones. so riesgo de violar la garantía del derecho de propiedad establecida en el art. y respecto de terceros. Estudios de derecho privado (El coritenido de la relación obligatoria). l. programan conductas destinadas a satisfacer el interés ajeno 3 ' . 17 de la Constitución Nacional. la importancia social de las relaciones obligacionales. Dfez-Rcazo. Por ello. y K. . § 8 9 . Cfr. Ahora bien: si se aceptan las ideas directrices que inspiran el nuevo derecho de las obligaciones y. es un acto permitido para quienes tienen derecho a pagar por el deudor. 408. La doctrina tradicional olvida muchas veces su proyección social 38. § 26. 611. ps. se admite la proyección so^ Para este concepto. Las personas que celebran contratos o asumen obligaciones lo hacen proyectando un comportamiento futuro.226 ERNESTO C.Entomoalcontrato. el cumplimiento de las conductas o comportamientos programados adquiere vital importancia para que los miembros del cuerpo social vivan en armonía. cabe destacar que la liberación que deriva del pago tiene jerarquía constitucional. 1. p. ver supra. Derecho de obligaciones. n* 743.

Si miramos más a fondo el fenómeno jurídico que denominamos pago. en la doctrina y en la jurisprudencia modernas.I. p. Cuando el incumplimiento se generaliza y los acreedores quedan insatisfechos. p. 637. a un comerciante le interesa recibir los géneros en el momento en que lo exigen sus campañas de ventas. en relación con lo que sostengo en el texto. La importancia y los efectos del incumplimiento. Más aún: se puede añadir que el pago no es nada más que un engranaje dentro del sistema económico de una sociedad organizada. sobre todo. el cumplinúento. han sido tratados por J.Bonet Correa. Puig Brutau.. ni sólo la realización del deber jurídico del deudor. advertiremos que es. A un fabricante le interesa disponer de las piezas contratadas. el factor tiempo va adquiriendo relevancia primordial. donde las prestaciones se engranan en un ciclo econónúco. 28 y ss. II. n" 767. en rigor. Fundamentos. a la idea de que el tiempo de prestación adquiere un papel y una configuración diferentes cuando es esencial para la obtención o la satisfacción del interés de las partes y. los acreedores de éstos. que sufrirá. En una economía de intercambio masivo de géneros y de servicios —escribe Diez-Picazo—. un serio obstáculo para el funcionamiento regular de cualquier sistema económico. * Cfr. nos. toda esa cadena de incumplimientos e insatisfacciones repercute de modo directo en la economía general. 417 y ss. en realidad. ps.1. vol. de allí que el incumplimiento —que en principio sólo parece de interés páralos sujetos comprendidos en el negocio— constituya. serios quebrantos *>. Las deudas de dinero. a su vez. especialmente.521. del interés del acreedor. l. la satisfacción del interés del acreedor que él genera la que mantiene sana a una economía. Todo ello conduce. En suma. 375. influye de manera esencial en el desarrollo normal del sistema económico general. disponer de ellas en el momento en que lo demanda su programa o su plan de producción. 1.fwMÍamentoí. pero le interesa. " Diez-Picazo.VertambiénlaopinióndeJ.n''610. Fundíonentos de derecho civil.p.Diez-Picazo. con igual frustración quedarán. así como en algunos de los códigos más recientes. "sino que supone —como lo destaca Diez-Picazo »— el desenvolvimiento del sistema complejo de intereses que la relación obligatoria comprende en el programa previsto en el acto o negocio de constitución". al tiempo que satisface el interés particular del acreedor.CONCEPTOS GENERALES 227 cial del cumplimiento se entenderá también que éste (el pagp) no entraña sólo la satisfacción del interés del acreedor. . sin duda.

También se dijo que le cabe. decidir qué naturaleza tiene el pago. *' Labibliograffa sobre el pago es abundante. ¿El pago se puede probar por medio de testigos? Para aquella doctrina que cree que el pago es un contrato. para evitar reiteraciones. es decir. Ello resulta de los múltiples trabajos publicados. Por supuesto. Para comprobar que en esta oportunidad la disquisición no será estéril bastará plantear algunos interrogantes. estéril tarea cuando sus conclusiones no tienen aplicación práctica. representa una labpr no meramente académica. 1193. para unos unilateral. Así: ¿puede una persona incapaz efectuar un pago? Para quienes piensan que el pago es un hecho Jurídico la respuesta será afirmativa. según sean los supuestos. para quienes le niegan carácter contractual vale la prueba testifical. esta prueba queda prácticamente eliminada. e incluso que específicamente es un contrato. y otros. . WAYAR ni) N A T U R A L E Z A JURÍDICA Y ELEMENTOS Antes de describir las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza del pago. presentando ligeras variantes de conceptos—. están las posiciones eclécticas.228 ERNESTOC. según las cuales su naturaleza es cambiante. remito a las notas siguientes. porque está presente la advertencia de que las disputas sobre "naturalezas jurídicas" se convierten en puras especulaciones teóricas. con el designio de hacerlo —acto jurídico— o inconscientemente —hecho jiuídíco—. las impugnaciones recíprocas van entrecmzándose hasta resultar reiterativas: el ejemplo de la mucama que mientras limpia paga su obligación. pero quienes sostienen que es un actoJurídico contestarán que no. tanto en la doctrina extranjera como en la nuestra. Describiré cada una de estas teorías consignando sus fundamentos más relevantes y sus expositores. En efecto: se ha dicho que el pago es un simple acto jurídico. en virtud de la limitación impuesta por el art. Como se puede observar. en las cuales se irá mencionando la que ha sido consultada. intención o conciencia. cuyas respuestas dependerán de la opinión que se tenga sobre aquella cuestión. claramente diferenciados. Por último. arnbas calificaciones. así como precisar cuáles son sus funciones. sino de notable interés práctico. para luego formular algunas observaciones críticas. y no lo es para los adheridos a la teoría del hecho. es una muestra. todos los cuales giran en tomo de la teoría de los hechos y actos jurídicos —unos. en cambio. para otros bilateral. Cuestión largamente debatida y elaborada es esta de la naturaleza jurídica del pago '•i. sí es necesaria la intención de pagar. conviene revisar cuál es la importancia práctica de la cuestión. ¿Se requiere animas solvendi. para que la conducta del deudor sea considerada pago? Para los partidarios de la teoría del acto jurídico.

Esbofo. glosa al art. Freitas. y "L.N.Civ. t. 438. III. C. la tradición..L". sino que. "LL. 52-608. porque es un acto voluntario y lícito.1982-B-272.L. p. art.A. Sala C.. dice que el pago es un acto jurídico. en estos términos: "Nadie llama contrato al acto de la emancipación. Naturaleza jurídica del pago. 227-228.". ídem. 33-483. afirma que le son aplicables las limitaciones del art. al comentar el art.y lo propio ocurre con Segovia. como consecuencia de las premisas precedentes. un acto jurídico. se la celebra para extinguirlas. c) la tradición es un acto porel cual son ctmplidas las obligaciones de dar. y derechos personales concernientes a los bienes". Machado.". "Acuerdos y Sentencias". 28J^1977. p. 62-193). trayendo a colación la nota al art. es compartido por Freitas. C. S. 3/5/1960. simplemente. 183.D. Dice el primero. 1184. pues sobre esa base admiten que la prueba de él puede ser efectuada por todos los medios probatorios. refiriéndose a la nota: "En ella. Sala D. en "L. 1.". pues su finalidad no consiste en crear obligaciones. reuniendo así los atributos típicos señalados en el art.... De este pasaje del Esbogo se deduce lo siguiente: a) para Freitas sólo son contratos los actos jurídicos creadores de obligaciones.L. ObUgaciones en general. que asimila el pago al simple acto jurídico. . Código Civil. el acto de la U-adición (que es contrato para Savigny).". si bien es "pago". Sala A. 97-368). sin distinción alguna. 76610.Com.L. al contrario. Segovia. notas al art 1184. edición de 1881. que tiene por fin inmediato extinguir la obligación. La jurisprudencia acepta que el pago es un acto jurídico (C. 1193 *2. "E. pues unos creen que es un acto unilateral.. .Com. 437 «. 505.A. "L. Exposición y comentario. el codificador enumera el pago de deudas no vencidas entre los actos que pueden ser atacados por la acción revocatoria. desechando la concepción amplia del contrato que éste sustentó. Como está dicho en el texto. Aquí. sin otras explicaciones "2 Salvat. p. 23/11/1979. pues así lo sostiene el autor del Esbogo en la nota a su art.CONCEPTOS GENERALES § 90. 251. C. aun cuando es dable advertir que cuando se ocupa de las pruebas del pago.". amlws. 1960-1-231. 944 del Cód. I9/1W1981. n" 11. Civil. n' 1047. CN.". "L. quiere decir que para el codificador el pago era un acto jurídico" Este punto de vista. TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO 229 Se sostiene que el pago es simplemente un acto jurídico. Se entiende por contrato únicamente aquel acto jurídico del que resultan derechos personales y sus obligaciones correlativas. nota 1. II. y "E. la Cap. la tradición es pago.Civ. Es. de la Marfa. 135-1418.av. y como esta acción procede contra los actos jurídicos afectados de fraude. "J. tras reiterar su opinión. J. ps. Pero.A. En las citas siguientes mencionaré a unos y a otros.N. 30/5/1975. Sala B.C. el de las adopciones.". Machado. Ésa es la posición de Salvat. *^ J.11. el brasileño se aparta de Savigny. 931 del Código. 1980-III-599. Salvat —^y con él De la María—. "E.Civ.".D. 2» Cap.D. y otros piensan que es bilateral. desde ese punto de vista. L. Es fiecuente que los jueces se decidan a afirmar que el pago es un acto jurídico. 19441-724.. p. incluso las presunciones (CN. infiere que para Vélez Sarsfield el pago es un acto jurídico. 945 (de su numeración). y n° 1264. 324. 50-850. los autores que siguen la teoría del acto jurídico se dividen en dos grupos.". "J. b) la tradición no es un contrato. no es un contrato.B.

L. pues ta actuación del accipiens que debe recibir la cosa puede ser vencida. p. Entre nosotros. pues. *' E. í. § 2). t. para que la ley consagre ese efecto". p. p. Il-B. *^ H. por tanto. art. Giorgi. imJ.. debe someterse a la obra del deudor. n" 8. p. "L. n' 184. efectuando la prestación a que el a«»eedor tiene derecho. 12/6/1979. la extingue". negándose a recibir la prestación). 1. I. Lafaille. El acreedor. Ameal y López Cabana. tal la opinión de Llambías ^. 9 8 . su posición sería ilegítima. Este autor hace suya la definición de Siliotti {Delpagamento nel diritto privato italiano. 2 0 . n" 1394. Busso. se ha considerado que el pago adquiere la forma de un acto jurídico unilateral.L.. n" 6 5 9 . llegado el caso. Civ. 1980-A-358.". 2 9 5 . ObUgaciones. Sala A. V. mientras exista esa identidad entre la prestación ofrecida y el objeto debido. n° 59. Se afirma que el pago es un acto jurídico unilateral porque proviene sólo de la voluntad del deudor. p.Com. 27/6/1980. Tratándose de obligaciones de dar. y que el desencuentro se resolvería mediante el juicio de pago por consignación. al comentar un trabajo de Orgaz Obviamente. 1981-A-102. A. y "J.L. ps. Alterini. La entrega de la cosa en los contratos reales.". p. l. o un tercero en su lugar.. De ello —continúa— no se puede concluir que el pago sea un contrato. Sala A. quien no puede dejar de recibir la prestación ofrecida. Alterini. 377. Bueres y Fernández Gianotti. t. G. Borda. 109. Tratado de las obUgaciones. también sostienen que el pago es un acto jurídico unilateral autores como Lafaille. n" 329. "L. 525-526. B. n" 1511. "Obligaciones". WAYAR § 9 1 . La jurisprudencia acepta la tesis que ve en el pago un acto jurídico unilateral (C. 2 9 5 .gr. § 2 2 . ObUgaciones. recuento aparte. Llambías. Bueres.N. 7 2 5 . Teoría de Uis obUgaciones. 1980-1-38). el pago. en la doctrina extranjera también se cuentan los partidarios de esta posición § 9 2 .". son quienes cuentan con mayores argumentos. Dereclw civU. que son cumplidas mediante la tradición. ya que entre ambas figuríis hay una serie de diferencias: a) el contrato es una declaración normativa. en cambio. p. satisface la obligación y. Cursó. Ripert y Boulanger. mediante el mecanismo del pago por consignacióiL Cfr. . 109. Agrega el autor que el deudor desempeña un papel protagónico incuestionable para el acreedor. ya que si éste obrara de manera distinta (v. mientras exista identidad con el objeto debido".230 ^ V ERNESTO C. V. según la cual el pago es el "acto unilateral con que el deudor. y que para perfeccionarlo es irrelevante "la voluntad puramente pasiva del acreedor. Código Civil. CN. T E O R Í A D E L A C T O JURÍDICO B I L A T E R A L Busso *9 dice que el pago es un acto jurídico bilateral porque "solvens y accipiens deben actuar con la intención de extinguir la deuda. VU. TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO UNILATERAL Se dice que los partidarios de esta teoría conforman la opinión dominante. este último.

Neppi. 1193. está predeterminado por la existencia de vínculos cuya extinción persigue. b)él contrato se proyecta hacia el futuro. el pago es algo necesario. ya como un simple hecho jurídico. I. aun cuando se extingue la obligación de no hacer por la conducta de omisión. ^. n" 472. en "L. t. ps. 16-27. "Obligaciones". n" 2151. 216. 1971. G. agrega que según las circunstancias del caso puede ser unilateral. como la entrega de la suma de dinero en las obligaciones de dar. p.CONCEPTOS GENERALES 231 plica un comportamiento o actividad. en "Revista del derecho comercial y de las Obligaciones". Objeto del pago. R. Es cierto que cuando se esté frente a una obligación de hacer o de no hacer. el pago se presenta como un acto jurídico bilateral 52.".V. como en aquellas obligaciones que se pueden cumplir sin actividad alguna del acreedor (v. 33-483. n° 2520. . TEORÍA MIXTA Neppi. L II. § 94. pues. año rV. lü. "Nahiraleza jurídica del pago". ínsitas en prestar el hacer o e l no hacer y en 'recibir' lo uno o lo otro". Comp. esos 'hechos' en que consiste el 'hacer' o la 'abstención' son acontecimientos fácticos. 50 De Gásperi y Morello. el pago queda referido a situaciones preexistentes. 844. Spota. p. En cambio. Spota 53. Tratado de derecho civil (Heclws y actos Jurídicos). Greco. A. En otra de sus obras. 346. frente al principio que limita la prueba testimonial contenido en el art. a pesar de que el deudor ignore que sobre él recaía tal deber jurídico— de esa oferta y de esa aceptación. 237-262. también tiene sus exponentes en la doctrina extranjera 5 i .. y el contrato es espontáneo y su misión consiste en crear vínculos. obligaciones de no hacer). Derecho civil. como contrato extintivo de obligaciones—. 111 -7. compartida entre nosotros por De Gásperi y Morello 50. cuando se requiere la intervención del acreedor. n° 1166. aceptando que el pago es un acto jurídico. p. de esa declaración de voluntad común de ofrecerlo y de aceptarlo. tal como el derecho y la doctrina alemanes lo han puesto de resalto. t. TEORÍA DEL CONTRATO Al estudiar la prueba del pago. agrega: "L^esencia jurídica del pago resulta. " ^' Baudry-Lacantinerie y Barde. Des obligations. Cours éléinentaire de droit civil. luego de señalar que al pago se lo ha aprehendido. § 93. ya como un acto jurídico bilateral —es decir. vol. Colin y Capitant.L. ps. Esta doctrina. como convención.gr. Pero el acuerdo a los fines de que resulte el 'pago' aparece —o lo imputa como tal a las partes el ordenamiento jurídico.

.A. Entre nosotros.". p. concluye: la tradición es un contrato que equivale a pago (López de Zovalía. Salas s^ afirma que el pago es un hecho jurídico. por su conducta negativa. 1979-A-387. la tradición que debe efectuar el vendedor no es otra cosa que el cumplimiento déla obligación de entregar que se le impone en virtud del contrato de venta. ídem. Y en las de dar. A. A.. vol. n» 25. ocurre que Q. sostuvo también que el jpago era un contrato. con lo cual él acto queda incluido dentro del concepto de "contrato" consagrado en el art. Teoría general del contrato. Etkin. "L. Sala F. en "J. en principio. 23/8/1946. Civ. "J. Salas. vol. hecho por medio del cual se realiza el contenido de la obligación. t. M. Etkin. Algo similar ocurre con las obligaciones de hacer. 1950-1-22. Ver la voz "Pago" en Enciclopedia jurídica Omeba... y añade que si bien es un contrato. .". 14). En contra. E.". "L. en "J. ^ Para este autor. XXI. en las cuales el pago consiste en la ejecución de un hecho material y puede estar ausente la finalidad de extinguir la obligación. rechazando la teoría del contrato C. 57-580. Sala 1. Derecho de las obligaciones. 368 y ss. Locación de servicio: prueba del pago. "Parte general". " A. Bahía Blanca. quien sostiene que en las obligaciones de no hacer el deudor se libera. I. p. 22/4/1930. pues requiere el "acuerdo de voluntades" de comprador y vendedor. 16/4/1970. ST. 3* ed.". Spota. CApel. sección Doctrina. II. 19. II.". ÉsUt —la tradición— es pago en la medida en que constituye cl cumplimiento de una obligación anterior.D.gr. p.A. Sala A. no es dable caracterizar el pago como una convención «. aunque ni siquiera sospeche la existencia de la deuda.". ps. 1137 del Cód.12/9/1979. 45-18). López de Zavalía s< es otro de losexponentes de esta tesis. comparar la opinión de este mismo autor en un trobi^o posterior. San Martín. Instituciones de derecho civil Contratos. La naturaleza jurídica del pago. § 9 5 . Cám. "E. S8 Cazeaux y Trigo Represas. la naturaleza contractual del pago queda al descubierto en la tradición traslativa de dominio. Santa Fe. Sala C.N. para adherirse a la tesis del acto jurídico bilateral ss. ¿ivil. Como corolario del razonamiento precedente.232 ERNESTO C. y Com. vol. "J. Lo esencial del pago no es la voluntad con que obra el deudor. " A. 34238. Al mismo dempo. afirman los sostenedores de esta teoría. 1977-D210.L.L. aun cuando luego cambió de opinión. De esta postura participa Trigo Represas ss. ídem. a veces. 32-1156. Civ.". a pesar de que el art. sino la adecuación de la conducta objetiva de'éste a los términos de la obligación. 6/4/1977. 1977-1-425. A. esa tradiciones un contrato. Alguna jurisprudencia admitió esta tesis (C. 2' Cap. 21. en tanto que para la producción de sus efectos propios no se requiere que la actividad del deudor sea calificada por su destino. 50-165. TEORÍA DEL HECHO JURÍDICO El pago es un hecho jurídico.. WAYAR este autor insiste en que el pago es un contrato. 14/4/1976. § 1. con la excepción del supuesto que se presenta en el pago por consignación.A.". v. "LL.". "J. 738 exige la capacidad del deudor para el cuipplimiento de la obligación.C¡v. Apel.

299. Este trabajo encendió una viva polémica. Camelutti. Fueron diversas las réplicas y objeciones que se le hizo a la clasificación de Camelutti referida a los actos jurídicos. T E O R I A D E L A C T O DEBIDO Camelutti. 1. n» 234 bis. Prova testimoníale del pagamento. Tratado de las obligaciones. transferencia o extinción de los derechos u obligaciones'. deberá sufrir las sanciones previstas en el o r d e n a m i e n t o M á s adelante (. va implícitamente negada la necesidad de animus solvendi. vol. que sólo atiende a la modificación objetiva que el hecho aporta al anterior estado de cosas existente" (Cazeaux y Trigo Represas. también en la doctrina extranjera hay sostenedores deesta teoría «>. pues esa voluntad concurrente es. el pago no es un acto libre que el deudor puede cumplir o incumplir según su antojo. p. de hecho. éste carece de libertad Jurídica para ejecutarlo o no. 1 y 2. en un momento de la evolución de su pensamiento científico. vol. Arauz Castex dice queel pago es un hecho jurídico. como consecuencia del deber Jurídico que pesa sobre el deudor. Teoría genérale delle obbligazioni. Civil. II. 896 del Cód. "Obligaciones". Ahora bien: si el hecho humano voluntario produce los efectos jurídicos que la ley determina. I. irrelevante desde el punto de vista legal. II. *° Enneccerus y Lehmann. § 34. ps. deben determinar una cierta consecuencia jurídica. 111. Derecho de las obligaciones. II. modificación. publicado en . F. A. no cumple. L. § 60. o sea.CONCEPTOS GENERALES 233 cuando el deudor incapaz ha cumplido la prestación con estricto ajuste a SUS modalidades y circunstancias. von Tuhr. sino los presupuestos de hechos o conjunto de hechos que. acto ilícito y acto debido. t. Por supuesto. en sf.infra. se le niega el derecho de reclamar la nulidad del pago y repetir lo pagado. 814 y 817. ps. si. yol. Todo esto demuestra —agrega el autor citado— que la voluntariedad del acto no es requisito esencial para la eficacia del pago. y al no ser necesario el animus praestandi. la intención de pagar. con prescindencia de que e ventualmente esa consecuencia jurídica haya sido. sino que es un acto debido. noen cuantoes prestación en la norma que impone pagar. producidos. Negocio Jurídico. sino en tanto que es el antecedente de la otra norma. sostuvo que el pago es un acto debido porque. ps. y de allí que el Código lo incluya entre los hechos jurídicos que extinguen derechos y obligaciones *». "Esta postura—dice Trigo Represas— se ve notoriamente robustecida si se advierte que los hechos jurídicos no son. § 98) volveré sobre esta tesis. que autoriza al deudor a repeler la acción del acreedor que pretende cobrar nuevamente lo que ya cobró. asimismo. p. querida por el agente. Derecho civil. el mismo es un 'hecho jurídico'. parte H. como impropiamente lo dice el art.11. afio 1922. Barassi. a quien Camelutti respondió en un breve artículo. en "Rivista di Diritto Commerciale". en el sentido de que el deudor siempre estará obligado a cumplir. 335 y ss. es decir. 22). § 96. De entre ellos se destaca un úrabajo crítico del profesor Longo. 'todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisición.

Fundamentos del derecho civil patrimonial. no tiene la libertad jurídica de hacerlo.. La obligación.1. si la prestación no puede ser realizada sin la cooperación del accipiens). en Estudios de derecho procesal. p. Zannoni.234 ERNESTO C.gr. pues este tercero realiza el contenido de la obligación. en lo que atañe a su naturaleza jurídica. de S. Galli. 542 repudia. Obligaciones en general. mayo-junio de 1949. en "Revista Jurídica de Cataluña". y el agente carece de libertad jurídica para no cumplirlo. si las partes celebran un precontrato o contrato preliminar por el cual se obligan a concluir otro que esta vez será definitivo. 193-196. ps. 505-513. vol. Agrega que si bien el deudor tendrá la libertad psicológica de pagar o no. C.29* ed. 11.N. hay pago cuando cumple un tercero—que. . cuando este último tiene lugar se puede decir que la obligación surgida del preliminar fue pagada. en sus anotaciones a Salvat. TEORÍAS ECLÉCTICAS Para no pocos. constituye una figura jurídica múltiple o compleja que varía según las obligaciones a extinguir. así. L. J Puig Bmtau. ps. no es el deudor ni por ende obligado—. Naturaleza jurídica del pago. En el mismo sentido. Para Z^annoni. n" 1047-t> a 1047-v. Fundamentos de derecho civil. 112. 224-245. § 46. junto a otros ttabajos del propio Camelutti. castellano. II. la teoría del acto debido es útil a los efectos de explicar el llamado "pago por tercero". 612. § 97. p. 269. t. ps. SalaB. p. 21/8/1979. y admitir que es libre de no pagar sin responsabilidad importa caer en la situación que el art. I.L. "L. Así. La teoría del acto debido mereció la adhesión de autores españoles. En otros casos el pago consistirá en un simple hecho jurídico. II. 1. La libertad del deudor no le da más posibilidad que obrar de mala fe. con lo cual "pago" y "contrato" se identifican.. Para el primero. aunque a su respecto no se trata de un acto debido". obviamente. El deudor que usa su libertad psicológica para no pagar es pasible de sanciones en el ámbito civil. ¿En qué consistió ese pago?: en la celebración de im contrato.. Sentís Melendo. como es el caso de la obligación cuya fuerza depende únicamente de la voluntad del deudor. "Y así—concluye—. se estará ante un acto jurídico bilateral. pues si acto debido equivale a cumplimiento del "contenido de la obligación que procura la satisfacción del interés del acreedor". el pago. E. t. n" 734. Pintó Ruiz. Galli 62 y recientemente Zannoni «3 adoptan la teoría del acto debido.". 1979-D-426. WAYAR Entre nosotros. la teoría se explica porque lasjn^BMis legales imponen el deber dé realizar el pago. cada vez que se realiza ese contenido y el acreedor obtiene el objeto que le es debido hay jurídicamente pago. Diez-Picazo.Civ. cómo sucede cuando es realizado por un incapaz. omitiendo o impidiendo el pago. trad. cuando es necesaria la actuación conjunta de acreedor y deudor (v. j.

El pago y el acto jurídico. quienes sostienen que es urt acto afirman que sí se requiere capacidad y animus solvendi para que se configure el pago. L IV.". Fleitas. en Estudios de derecho civil. según la naturaleza de la conducta debida y conforofe a las péüliártdádes de las circunstancias en que ella deba ser prestada 6*. En cambio. Así. su voto en C. p. es decir.Civ. Son elocuentes las palabras de Orgaz para explicar esta teoría: "La gran variedad de actos en que puede consistir el pago hace muy difícil encuadrar absolutamente todas las hipótesis dentro de una especie única.N. Repetición del pago de lo que no se debe.". en principio. pues sólo así se podrá develar su verdadera naturaleza.D. Repasemos. impugnación que prueba que el smálisis estractural. obra y lugar citados en esta nota). que se requiera capacidad para pagar. luego —definida la posición inicial-— enumeran los elementos que lo componen. Sala D. 3/4/1963.A. es insuficiente para resolver el problema que plantea la naturaleza del pago.CONCEPTOS GENERALES 235 En suma. esto no puede mantenerse rigurosamente en los casos en que —como los del pago— el efecto Jurídico ha de consistir en la extinción de una obligación y en la consiguiente recuperación de la libertad jundicade quien la tenía limitada o disminuida" (Orgaz. 2 3 . por sí solo.". por ejemplo. 4-453. 110-216. 93-109. Veamos: a) La estructura del pago Para comprobar que el análisis estmctural es insuficiente basta probar el acierto de las críticas que se les ha formulado a las distintas teorías que pretenden afirmar que el pago tiene una estructura única e idéntica en todas las hipótesis posibles. o que el deudor deba obrar con animus solvendi para que su conducta tenga eficacia extintiva. Es necesario efectuar también un análisis fimcional que permita determinar para qué sirve el pago. y "J. E L PAGO E X A M I N A D O D E S D E D O S P U N T O S D E VISTA: ESTRUCTURAL Y FUNCIONAL La breve reseña de las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza jurídica del pago demuestra que todas ellas procuran revelar su estructura. entonces. 1963-3-277. Todas estas teorías han sido impugnadas con acierto. 34. voluntarios y requerir cierta capacidad en el agente. . ps. procuran afirmar que el pago es un hecho jurídico o un acto jurídico. p. aunque los actos que tienen eficacia en el derecho deben ser. "E. Boffi Boggero. quienes piensan que es un hecho niegan. tales formulaciones: Comparten esta tesis: L. J. "L. § 9 8 ..L. Orgaz. Tratado de las obligaciones. Bustamante Alsina. el pago puede tener distintas formas.

al acto debe ejecutárselo con intención. II-B. como es sabido. con voluntariedad'. 897). Un acto es involuntario cuando carece de alguno de los elementos internos de la voluntad (intención. 190. exteriorizando así una actitud de protesta que revela la intención de no cumplir. es decir. aunque a desgano o ajustándose al reglamento. dado que efectivamente prestan servicios. " De acuerdo. p. " De acuerdo: Galli. sin embargo. el efecto jurídico que deriva de ese acto «7. sin coerción. p. en los empleados de una fábrica que deciden trabajar "a desgano" o "a reglamento". en todos los casos. y hasta simples hechos. p. puede decidir no hacerlo. n" 1395. lo cual sería inadmisible si el pago fuera.—El acto jurídico. en todos los casos. En efecto: los actos jurídicos son tales cuando el agente obra con libertad psicológica y jurídica. incluso. Decir. t II.. es indudable que en ciertas obligaciones de hacer se cumple la prestación mediante la actividad material del deudor realizada sin intención de pagar e. pues bien: aunque se ha pretendido negarlo «. Obligaciones. con intención. aun obrando sin voluntariedad. Y aquí cabe interrogar: ¿quien paga actúa libremente?.. discernimiento y libertad (art. sus anotaciones a la obra de Salvat. si se detecta un solo caso en el cual el deudor. El pago y el acto jurídico.236 ERNESTO C. WAYAR I) Crítica de la teoría delacto jurídico. Empero. como es sabido. o bien: ¿el deudor es libre de piágar o no? Un primer examen de la cuestión revela que todo deudor tiene la libertad psicológica de cumplir o no. un acto jurídico. . si bien está obligado a hacerlo. para ser "voluntario". la libertad psicológica supone que la persona ha obrado sin coerción de ninguna especie. en Estudios. requiere capacidad. en tanto que la libertad jurídica es ejercida cuando se quiere y acepta. si esto se comprueba. Orgaz. la crítica más importante que se le puede formular a esta teoría consiste en poner en duda que el pago pueda ser considerado un acto realizado con libertad. la teoría queda sin sustento. sin discernimiento Pensemos. 107. se admite la validez de los pagos efectuados por personas incapaces. pues de lo contrario no será un acto jurídico. npta 1-p. Llambías. es posible hallar actos involuntarios. realiza la conducta debida habrá que admitir que hay pago sin que se haya configurado un acto jurídico. t. no es posible negar que cumplen su prestación. 944). Además —como se verá luego—. que constituyen verdaderos pagos.. por ejemplo. En los " J. que el pago es un acto jurídico significa tanto como afirmar que el acto del deudor debe ser ejiecutado. 110. Sin embargo. entonces. Obligaciones. es el acto voluntario y lícito que tiene por fin inmediato producir una consecuencia jurídica (art. pues éste. discernimiento o libertad). discernimiento y libertad. n° 1017-*:. Por cierto.

un acto jurídico bilateral. que necesariamente habrá de ser bilateral (art. Naturalmente. si alguna de ellas se negara a prestar su . con lo cual quedaría demostrado que también en estas obligaciones el pago puede ser efectuado mediante un acto unilateral del deudor. no es difícil que el pago se presente como un acto unilateral. Lo mismo sucede en las obligaciones de hacer. ni siquiera será factible la ejecución forzada o la ejecución por otro. 946). en las de dar. quienes aceptan que el pago es un acto no se ponen de acuerdo acerca de sies unilateral o bilateral. ¿cómo se "pagan" las obligaciones nacidas del preliminar? Solamente por medio de la celebración de otro contrato. sólo puede ser concretado por medio de un acto bilateral. de lo contrario.esta especie de libertad consiste en decidiir. y es indiferente e innecesaria la {Jarticipación del acreedor. en las obligaciones de no hacer. § 91). como ocurre. el cual no puede dejar de aceptar la prestación ofrecida mientras haya identidad con el objeto debido (supra. n) Crítica de la teoría del acto jurídico unilateral.no tiene libertad para elegir la consecuencia. siendo irrelevante. en ciertos casos. tampoco es un acto jurídico. Es innegable que el pago. ya que el cumplimiento del preliminar requiere un tMevo consentimiento. la voluntad puramente pasiva del acreedor. tampoco se puede negar que es frecuente hallarlo bajo esa forma. sin coerción. La tesis no resulta convincente. Y el deudoi. si el acreedor se negara a recibir la cosa. Pero un examen más riguroso pone al descubierto que el deudor carece de {^libertad jurídicaqutse requiere para celebrar actos jurídicos. hipótesis que desmiente la afirmación de que siempre es unilateral. Como una prueba más de su naturaleza proteica. si decide no cumplir. Para algunos es unilateral porque sólo emana de la voluntad del solvens. el deudor podría consignarla. de manera que sólo habrá cumplimiento del preliminar si ambas partes celebran un nuevo acto jurídico.CONCEPTOS GENERALES 237 hechos. un acto jurídico. por excelencia. pensemos en el precontrato o contrato preliminar en virtud del cual dos personas se obligan a celebrar otro contrato. por ejemplo. el deudor decide si paga o no. si se acepta esta o aquella consecuencia jurídica. para perfeccionarlo. Por empezar. En esta idea reside la cuna de la teoría del acto debido. Como corolario de este razonamiento. no podrá evitar las sanciones impuestas porel ordenamiento. — Si bien no se puede aseverar que el pago es. por tanto. y éste no admite coerción ni suplencia. en todas las hipótesis posibles. En estos casos. es válido afirmar que el pago no es un acto Ubre y. en las cuales el deudor cumple con sólo abstenerse de realizar la conducta prohibida. Por último. que es. para cuyo cumplimiento no se requiere la cooperación del accipiens. y tal decisión implica el ejercicio de su libertad psicológica.

Pago por consignación. pues. acreedor y deudor deben actuar. el pago queda consumado. Pero además. 82 y ss. II. el acreedor. De allí que en esta clase de obligaciones el pago asuma los rasgos preponderantes del acto bilateral. — Calificada doctrina {supra § 92) afirma que el pago es un acto jurídico bilateral. judicial y contencioso. Pretender desvirtuar o minimizar la actuación del acreedor argumentando que el pago podría ser materializado mediante la actuación unilateral del deudor. prescindir del acreedor.l\y ¡:&. aunque no del mismo modo: el deudor tiene que cumplir. pero. cooperar. ¿cómo negar que se ha operado por la actuación de ambos sujetos. ni mucho menos. ver Wayar. WAYAR consentimiento no habrá "pago". ps.ps. En suma..^\Aa21. Si bien este deber de cooperar no es una. en las obligaciones de dar es siempre necesaria la cooperación del acreedor. que tendrá por objeto indemnizar al otro contratante (art. l ü ) Crítica de la teoría del acto jurídico bilateral. la tesis del acto bilateral no puede tener validez en todas las hipótesis °* Ello sin perjuicio de admitir que.238 ERNESTO C. el pago por consignación no alcanza a borrar el carácter bilateral que tiene el cumplimiento en las obligaciones de dar 6?. En efecto: pagar por consignación no significa. y la obligación primitiva se convertirá en otra —a cargo de aquel que haya negado su consentimiento—. en razón de su contenido patrimonial. Buenos Aires. en primer lugar. el juez podrá otorgar la escritura en su nombre. Cap. esto quiere decir que la demanda de consignación será trasladada al acreedor. tampoco en este caso la voluntad del accipiens es irrel^vante: la sentencia viene a subrogar a esa voluntad cuando el juez comprueba que no hay razones que justifiquen la actitud reticente del acreedor. en primer lugar. Tampoco esta teoría puede ser adoptada sin reparos. Depalma. aun admitiendo que existen supuestos en los que efectivamente el pago se presenta como un acto jurídico bilateral. obligación recíproca.y Pago por consignacióny mora del acreedor. quien podrá aceptarla o rechazarla. en tal caso. si éste decidiera recurrir al pago por consignación. su inobservancia impide u obstaculiza el cumplimiento. Si la acepta. 1187) Por otra parte. no es un »gumento válido. Sobre la actuación del acreedor en él procedimiento de consignación. queda absorbido por una de las especies del acto jurídico: el contrato. la consignación es un procedimiento excepcional. si como aonsecuencia del preliminar las partes están obligadas a escriturar y una de ellas se niega al^flserio. . 2000. pues para que haya cumplimiento el deudor tiene que "entregar" y el acreedor "recibir" la cosa. lo cual confirma su carácter bilateral? S i la rechaza. el pago no se produce hasta que la sentencia judicial así lo declare.

. No es de dudar —afirman estos doctrinarios— que al menos en dos hipótesis el pago sí es un contrato: 1) en el cumplimiento de un contrato preliminar—según se dijo—. § 94) que afirma. avanzando aún más. 1138) entre acreedor y'deudor se estará en presencia de un contrato. Un contrato definitivo es pago en la medida en que constimye cumplinúento de un acuerdo preliminar. ttiEstudios. ya que ésta presentaba al acto o negocio jurídico como categoría contrapuesta al acto debido. que aquél es un contrato. Como se ve. la celebración del segundo contrato implica pago en relación con el primero ™. él pago se presenta como unilateral. 1. p. 508). Esta doctrina parte de la siguiente premisa: contrato es todo "acto jurídico bilateral patrimonial". por ejemplo. parte de una concepción amplia del contrato para sostener que no sólo es tal el negocio creador de obligaciones. El propio Camelutti lo reconoció frente a las Observaciones de Longo. poi-ejeiiiplo. por ejemplo. Negocio jurídico. Tampoco es bilateral el pago en las obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento no se requiere la cooperación del accipiens. como hay. Es más: en ciertos casos la eficacia CiXtintiva de la conducta del solvens no depende en absoluto de la actitud del acreedor. aquella clasificación caía por su base.. sino también el acto dirigido a extinguir o aniquilar un derecho. será sumamente difícil demostrar que el pago es bilateral. pero si se demostraba que había negocios jurídicos que eran. La respuesta de Camelutti no es convincente: "Digo enseguida que el fenómeno por él observado —por el profesor Longo— existe. Luego sostiene que siempre que el pago se asiente sobre una declaración de voluntad común (art. dada la escasa relevancia que en tales obligaciones tiene la actuación del acreedor. sin que por ello impida la consumación del pago. pues resulta innegable que en cierta hipótesis. como ocurre. al mismo tiempo.—Como una variante de la teoría que ve en el pago un acto jurídico bilateral. no menos importante. En las obligaciones de no hacer.1. en la zona fronteriza regiones bilingües. Camelutti admitió que en ciertas hipótesis el pago configura un negocio jurídico.CONCEPTOS GENERALES 239 posibles. aunque lo consideró un caso bastardo.. quien le hizo notar que hay negocios jurídicos que son. acto ilícito y acto debido. con el ya mencionado contrato definitivo. actos debidos. o como entre el día y la noche tenemos el crepúsculo. el cual. Hay entre la categoría del negocio jurídico y la del acto debido casos bastardos. Pero no creo que tMes fenómenos sirvan para negar la distinción entre el mediodía y la medianoche" (Camelutti. ya que las partes que celebraron el preliminar se obligaron a formalizar otro contrato. éste puede ignorar o desconocer lo que su deudor hace o deja de hacer. es decir. En esta hipótesis es innegable que el pago adquiere la forma de un contrato. se destaca un sector de la doctrina {supra. La observación de Longo estaba dirigida a desvirtuar la clasificación camelutiana. rV) Crítica de la teoría del pago como contrato.. a la vez. actos debidos.

razón por la cual el consentimiento que se presta para cerrar el contrato no alcanza para convalidar aquél. Pero tal argumentación olvida que el pago es un acto distinto y separado de la fuente creadora de la obligación. también puede ser hecho por el deudor a un tercero que carece de poder para recibirlo (art. 727). p. quizá se podría argumentar que el consentimiento para aceptar el pago ya fue dado por el accipiens al momento de celebrar el contratofuente. 383.240 ERNESTO C. XXI. Teoría general de la prueba en el derecho civil. IV. 728) o ignorándolo éste (art. El mismo argumento que se invoca para negarle validez a la teoría del acto bilateral sirve en este caso. WAYAR 2) en el cumplimiento de las obligaciones de dar. Compraventa inmobiliaria. y. vol. de tal suerte que su ausencia o no intervención en el pago estaría justificada. Mosset Iturraspe. 733). C. Basta una sola circunstancia para comprobarlo: el pago puede ser efectuado por un tercero aun contra la voluntad del deudor (art. ya que ésta es un contrato real. incluso. de allí que resulte imposible sostener que el pago es. ¿se puede decir que hay contrato si falta el consentimiento del accipiens? Si se tratara de una obligación de fuente contractual. A. Más adelante (punto VII de este parágrafo) me ocuparé de estas dos hipótesis. estas hipótesis demuestran que la eficacia del pago no depende del consentimiento de las partes. ^' De acuerdo. cuya naturaleza contractual es inocultable 'z. quedaría sin explicación el pago de las obligaciones originadas en fuentes extrañas a la autonomía privada o voluntad particular siendo bilateral y de contenido patrimonial. voz "Pago". 368. p. Teoría de los contratos. un contrato. Para una crítica a la teon'a del contrato. t. que el pago sea un contrato en determinadas hipótesis no significa que lo sea siempre. si la tradición —entendida como contrato "— es llevada acabo en cumplimiento de una obligación preexistente. "Parte general". naturalmente. acerca de que la tradición es un contrato: J. Pero. López de Zavalía. cuando la entrega de la cosa constituye tradición. en todos los casos. p. Así. Lessona. constituye pago. En tal caso. n''43. . de Aguilera Paz). presenta naturaleza contractual (cfr. F.Sobre esto. ^. éste puede ignorar que el solvens está cumpliendo. 14 de Ia9"ed. trad. en las obligaciones de no hacer la participación del acreedor es irrelevante. Por otro lado. a la inversa. en Enciclopedia Jurídica Omeba. Etkin. p. 66.

CONCEPTOS GENERALES 241 La teoría del pago-contrato debe salvar.es decir. sin embargo. aquí. Afurnar. a ocultar la verdadera naturaleza contractual del acto. con una persona que está obligada a no construir una pared más allá de cierta altura. el pago es un hecho jurídico. un hecho jurídico. un serio escollo: explicar por qué es válido el pago efectuado por un incapaz. dado que se acude al género "hecho jurídico". la extinción de la obligación. Tampoco interesa que el deudor persiga. Ellas quisieron la celebración de un nuevo contrato. Cuando esa conducta se realiza queda consumado el pago. cabe también un análisis más riguroso. Pero aquí. que en una hipótesis como ésta el pago es un simple hecho conduce. ha cumplido su obligación. el deudor puede buscar una finalidad distinta y. y es indiferente que el deudor haya obrado con o sin voluntad de pagar {animíw solvendi). y no un acto jurídico. el efecto extintivo del pago puede igualmente producirse. aunque tal conducta sea involuntaria. Es claro: si el pago es un hecho. Todo pago es. Porcierto. V) Crítica de la teoría del hecho jurídico. lo que interesa es que las partes "realicen la conducta debida". — Esta teoría parte de la siguiente afirmación: lo esencial en el pago es la conducta del deudor y su adecuación objetiva a los términos o contenido de la obligación {supra. las distintas especies de pagos quedan comprendidas en él. naturalmente. cuando. como es sabido. para lo cual el consentimiento de ambas es im- . inexorablemente. Por eso —concluye esta teoría—. § 95). el pago sólo podrá adquirir la forma de un nuevo contrato. y sin saber siquiera que esa obligación pesa sobre él —porque no conoce la ley que se la impone—. Sin saberlo. por ejemplo. sino porque la ley declara extinguida la obligación por el solo hecho de haber sido observada la conducta debida. En el ya recordado ejemplo del cumplimiento de un contrato preliminar. no es porque así lo haya querido el deudor. que no tuvo esa intención. en última instancia. Pero el pago no siempre se presenta como un simple hecho. esto es. no es más que un hecho material que si produce la extinción del vínculo. pero tal aseveración implica desvirtuar lo pactado por las partes. porque ese efecto no depende de la voluntad del deudor. es lo que ocurre. con el consiguiente peligro que implica restarle importancia al consentimiento que las partes deben prestar. entonces. como finalidad inmediata.-todavía. el efecto jurídico que deriva del pago. sino que es la consecuencia que el ordenamiento le adjudica a la mera conducta del solvens. El pago. la forma de un acto jurídico calificado. En ciertos casos es indudable que el pago se presenta como un simple hecho. se abstiene de elevar la pared por encima del límite prohibido. esta clase de personas no pueden celebrar contratos.

El acto ilícito y el acto debido son no-libres. acto ilícito y acto debido. al contrario. el segundo. 335 y ss. aconseja no prescindir de ella en aquellos casos en que el pago sea el resultado de un acto voluntario. sin él no habrá pago. ps. está obligado a hacerlo. C. n''24. Camelutti intuyó la existencia de una tercera categoría de actos. y 2) los efectos del acto jurídico dependen de la voluntad del sujeto éste puede provocarlos o evitarlos. dotadas de genuina originalidad. reemplazar la división bimembre por esta tripartita: acto lícito.70yss„trad. 1. El acto lícito es libre por dos razones: 1) el sujeto. es libre de ejercer su derecho o dejar de hacerlo (libertad psicológica). . porque los efectos jurídicos quede ellos derivan no dependen de ia voluntad del sujeto. — Para interpretar la teoría del acto debido es preciso comprender el pensamiento de su creador — F . cuyas ideas. ps. publicado en "Rivista di Diritto Commerciale". conduce a negarle también utilidad a la noción de causa-fm. I. pueden resultar extrañas a nuestro sistema. en uso de su albedrfo..y en Sislemade derecho procesalcivil.242 ERNESTO C. no podrá evitar las sanciones que el ordenamiento le impondrá. Es decir. porque el deudor carece de libertad para cumplir o no. porque ésta es un elemento propio de los actos voluntarios. ta Estudios de derecho procesal.deN¡cetO Alcalá Zamora y Castillo y de Santiago Sentís Melendo. Pero. el acto ilícito y el acto debido son ocios no libres. se materializaban por medio del "cumplim''ínto" dé un deber jurídico. la importancia de la causa-fin. acto ilícito >' acto debido. 1187). No sólo eso: la tesis del hecho jurídico. así. dividió los actos jurídicos en actos libres y en actos no libres. el acto ilícito y et acto debido eran dos subespecies de actos no libres. el primero —denominado negocio jurídico— consistía en el "ejercicio de un derecho subjetivo". en "la violación de la obligación". 505-512. sino que. Yel pago es un acto debido. año 1922. su finalidad moralizadora. m Negocio jurídico.1. VI) Crítica de la teoría del acto debido. ps. Para Las ¡deas de Camelutii sobre el "acto debido" aparecen expuestas en Prava lesiimoniale delpagainenio. Camelutti —. precisamente. Sin embargo. La clásica distinción entre acto lícito y acto ilícito no satisfacía a Camelutti. debe cumplir. pane 11. Propuso. en cuanto niega que el pago —siquiera en algunas hipótesis— contenga los elementos de un acto voluntario (intención. discernimiento y libertad). WAYAR prescindible (art. que no podía ser incluida en ninguna de las dos anteriores. esta tercera categoría estaba formada por aquellos actos que no constituían ni "ejercicio" de un derecho ni "violación" de un deber. según su libre decisión. Si no lo hace. ¿cuál habría de ser el criterio clasificador? Para ordenar su clasificación acudió a la idea de libertad^y a partir de allí razonó: en tanto que el acto lícito es un acto libre.

Esta teoría ha sido impugnada desde diversos ángulos: 1) No todos los pagos son actos debidos. que presupone. voluntariedad. uno de esos suaves declives en medio de los cuales se encuentran figuras ambiguas. Cacnelulti escribió: "Cualquiera ve que con el mismo garbo podría yo sostener que el negocio jurídico y el acto ilícito son [a misma cosa. En efecto: se conocen también negocios jurídicos que son ala vezactos ¡lícitos. hay un caso en el cual el pago —aclo debida por naturaleza— consiste en el ejercicio de un derecho. en vez de un brusco salto. Procurando minimizar la critica del profesor Longo. mientras el negocio jurídico es "el ejercicio de un derecho subjetivo". Camelutti admitió que en cienos supuestos el pago configuraba un negocio jurídico —p. La diferencia entre ambas figuras consiste en lo siguiente: los efectos del negocio jurídico se producen porque así lo quiere el sujeto que lo ha creado. sin la voluntad del agente. ¿Porqué no? Si me obligoano vender durante un cierto tiempo mi casa. Camelutti creía demostrar que la distinción entre las tres categorías de actos no pretendía ser absoluta. el mismo contrato viciado por dolo respecto del autor de él: he ahf otros tantos ejemplos para convencer de que también entre ei negocio jurídico y el acto ilícito hay.. en cambio. aunque por excepción sus elementos se superpongan en un mismo acto. correlativamente. El promitente de una venta que estipula con el promisario el contrato definitivo. Los efectos del acto debido.. se comprueba la insuficiencia de la teoría del acto debido ^s. la venta realizada antes de ese tiempo es cierlamenteunacto ilícito. ¿Cómo se manifiesta esa juridicidad? Por el modo de obrar. esto sucede cuando la obligación no admite ejecución forzada. aunque la actuación del deudor sea involuntaria. cumple con . sino la juridicidad ds esa conducta. a cada una de ellas le^corresponden. en suma. a tales supuestos. las expresiones negocio jurídico y acto debido. el cumplimiento de un contrato preliminar—. El cumplimiento de un contrato preliminar constituye un pago. es el cumplimiento del deber.. Alíadía luego que derecho y obligación son nociones inconciliables. si el agente no lo quiere. cambiantes. al mismo tiempo.) la ventaque el particular hace de mercaderías de monopolio. En conclusión. formadas por un curioso entretejido de negocio jurídico y de acto ilícito como de negocio jurídico y de acto debido". siquiera en este caso. Con esto. en cambio. Frente a la crfíica de Longo. DiceCamelutti. ¿Cómo negar que el contrato es un acto voluntario y lícito? Y si el pago es un contrato. No admitía. los llamó bastardas (ver nota70 precedente). que debe ajustarse al contenido del deber jurídico que vincula al sujeto. y tal pago no puede ser otra cosa que un contrato. el acto debido es "el cumplimiento de una obligación". (. ej. Ahora bien: no obstante la clara diferencia apuntada. lo que caracteriza al acto debido no es la voluntariedad de la conducta.CONCEPTOS GENERAL! 243 la configuración del acto debido es irrelevante la voluntad del agente. por definición. "El cumplimiento de una obligación puede se: ejercicio de un derecho en cuanto. a la inversa. negocio jurídico y acto debido. no se produce el efecto jurídico. Acto debido.en los cuales el pago eia. para usar la terminología de Camelutti). Y si es contrato constituye un acto lícito (negocio jurídico. se proáwxa a despecho de la voluntad del agente. que la esistenciade esas hipótesis sirviera para borrar ladistinción entre ambas categorías: negocio jurídico y acto debido —afirmaba— son categorías diversas. el acto debido es siempre —por ausencia de libertad— un acto involuntario. no se produce el efecto. Es decir.

porque si él no quiere vender. precisamente.244 ERNESTO C. ¿es verdad que el pago constituye un acto no libre? Es verdad que el deudor está constreñido a pagar. En efecto: no es difícil hallar normas que imponen deberes jurídicos cuya observancia puede constituir un acto debido y. En realidad.. 936) o intimidación (art. Debería demostrar. pero tales presiones —que antes de la ejecución forzada son sólo psicológicas— no pueden ser consideradas como privativas de la libertad del solvens.1. la falta de voluntariedad convierte esas conductas en simples hechos jurídicos que se hallan convenientemente regulados en todos los ordenamientos.gr. Por cierto. el pago úiücamente puede consislir en un acto jurídico (v. pero al mismo tiempo ejercita su derecho. 1. siempre quedará en pie la demostración de que. salvo que se ejerza violencia (art. va de suyo que la "ejecución" no puede configurar un acto jurídico. el promisario no llegará a comprar". Pese a las críticas. 1. pues el efecto extintivo no depende del sujeto. porejemplo. Pero en tanto que no haya violencia ni intimidación. sino que es una consecuencia dispuesta por la ley ante la sola realización del hecho. ps.). pese a ello. Así. Pero. n" 24. 937) sobre su persona. basta decir que ese obrar es un hecho jurídico. cuando la obligación puede ser ejecutada por la fuerza. Camelutti negaba que la distinción entre negocio jurídico y acto debido quedara borrada: "que haya negocios jurídicos —decía— que representen el cumplimiento de una obligación no significa. ya que ha puesto en evidencia la necesidad de estudiar el su obligación. con el cumplimiento de un cargo. No obstante. que ese cumplimiento constituya siempre un negocio. y si la voluntades irrelevante. siquiera en una hipótesis. acto ilícito y acto debido. WAYAR 2) No todos los actos debidos son pagos. . 3) Acto debido parece ser un nombre vacío de contenido. Esta demostración es suficiente para negar que el pago sea siempre un acto debido. 507-512. a pesar de que admitía que en ciertos casos el pago constituye el ejercicio de un derecho. ¿Es necesario recurrir a la teoría del acto debido para dar esta explicación? 4) Por último. de todos modos. Aquí lo espero" (ver Negocio jurídico. en Estudios de derecho procesal. ese acto debido puede no tener carácter de pago.1. ps. es lo que ocurre. si el obrar involuntario del deudor extingue la obligación. no es necesario —como pretendía Camelutti— demostrar que el acto debido (o pago) queda configurado como un acto jurídico aun cuando la obligación pueda ser ejecutada por la fuerza. en modo alguno. y Sistema de derecho procesal civil. Esto es lo que para refutarme debería demostrar Longo. que la configuración del acto debido como negocio jurídico fuera posible aun cuando la obligación sea susceptible de ejecución específica (forzada). la teoría cameluttiana ha prestado un gran servicio a nuestra ciencia. la voluntad del deudor es irrelevante para que se produzca el "efecto" derivado del vínculo obligatorio. pues las conductas que con 61 se quiere designar no constituyen una categoría autónoma. 70 y ss. cumplí miento de un contrato preliminar). el pago debe ser considerado un acto libremente ejecutado.

Sobre esto. Para los partidarios de la concepción amplia del contrato. Pero. alegando que ella permite un análisis funcional del pago. ^' VII) La naturaleza compleja del pago. quien calificó el pago como un acto de libertad restringida. que tiene naturaleza proteica. Noceti. me adherí a la opinión sustentada por la mayoría de los autores. Así: 1) En las obligaciones de dar. y dado que éste debe cumplir y aquél cooperar para facilitar el cumplimiento. § 1. ver E. y sostuve que el pago es un acto jurídico y que dentro de ese género es bilateral. el pago. pero de libertad legítimamente restringida. refiriéndome brevemente al tema de la naturaleza del pago. J. El pago no tiene una naturaleza única e idéntica en todas las hipótesis posibles Noes siempre un hecho. para pagar o no con pérdida de la 'libertad jurídica'. El cumplimiento por el tercero. sino precisamente de lo contrario: de afirmar que el pago es un acto voluntario. R. se debe admitir. 62 y ss. puede adoptar cualquiera de estas formas. y nuevas reflexiones. O. pues. de sostener que en el pago la liberíad del deudor no existe. Esta tesis. 31-33) acepté la tesis que allí expuso. la voluntad del deudor—en el sentido de su libertad—está legítimamente restringida. Beltrán de Heredia. ps. ps. nota 5). 45. Con esta afirmación se procuraba salvar el escollo puntualizado por Camelutti.CONCEPTOS GENERALES 245 pago desde el punto de vista de sus funciones. entonces. ver también J. ni siquiera la 'presión' de la misma índole. p. estimo que tampoco puede ser admitida si con ella se pretende explicar la namraleza del pago en todas las hipótesis posibles. Un nuevo examen de este tema. me han permitido comprobar que es imposible encasillar el pago en una única categoría. como colaboración. al contrario. puesto que —por hipótesis— se requiere la actuación de acreedor y deudor. sin llegar a configurarse como un contrato. Sin negar el valor de esta tesis. el pago adquiere la forma del acto bilateral. cuya finalidad inmediata consiste en extinguir la obligación. En un trabajo posterior (Pago por consignación. El cumplimiento de las obligaciones. en el sentido de que en el pago la conducta del deudor no es libre. un contrato? La doctrina se inclina por negar esta posibilidad. sino lisa y llanamente una obligación ex volúntate o ex Uge. la 'libertad psicológica'. lo cual dependerá de la índole de la conducta debida y de las circunstancias en que deba ser prestada. argumentando que: Acerca del valor de la teoría del acto debido. inspirada en la teoría del acto debido. Zannoni. § 6. ni un acto unilateral o bilateral. 17-44 y 109-124. porque la libertad del sujeto ha quedado legalmente limitada". No hay. . Palmero. como consigno en el texto. y de dejar atrás el estrecho marco qiie ofrece el análisis puramente estructuralista . — Revisadas las distintas teorías que pretenden explicar la naturaleza del pago. X. que se debe necesariamente cumplir. ps. En mi Tratado de la moro (1981. 114. creo haber demostrado que a ninguna de ellas puede considerársela triunfadora. seguía las huellas de Galli y afirmaba que si bien el pago esun acto jurídico. es también un contrato. en tanto que es un acto jurídico bilateral de contenido patrimonial. A este respecto. ni tampoco un acto debido. C. desde el punto de vista de su estructura. escribía Noceti: "No se trata. 1983. ¿el cumplimiento de una obligación de dar es. p. en realidad. La obligación.

Pero la razón más importante que nos impulsa a aceptar que la tradición —entendida como cumplimiento de una obligación de dar— es un contrato 79 radica en que si se negará tal posibilidad. y el sujeto está constreñido a contratar. también A. el pago se refiere a situaciones preexistentes.gr. En definitiva: tratándose de obligaciones de dar. . en los contratos por adhesión a condiciones generales (seguro. a. la transacción y la compensación. ahorro previo. quien paga satisface al acreedor.246 ERNESTOC. Otras veces se carece de la libertad de conclusión. pues los efectos del pago también se dirigen al futuro. B. Por último. § 394.3. se estaría negando. 725. las conductas de acreedor y deudor pueden ser aprehendidas como exteriorizaciones de voluntad idóneas para formar un contrato. el pago es conducta o actividad. En la mayoría de los casos. que el contrato sea espontáneo y que el pago no lo sea es una aseveración que no alcanza a destruir la nataraJeza contractual de éste. Crfá/go Civil. Además. la novación. b). ya que tal acto es también necesario. en tanto que el contrato se proyecta hacia el futuro. la realización del pago es necesaria ^s. la naturaleza contractual del acto mediante el cual se cumple un contrato preliminar. por tanto. p. p. hay contratos en los cuales sólo se goza de la libertad de conclusión (es decir. V. extingue la obligación y se libera del vínculo. n" 59. es lo que ocurre. Asf lo acepté en Compraventa y permuta. 1324. t. y no espontáneo. el pago no sería el único contrato extintivo de obligaciones. esto es. tal conducta puede ser considerada como una declaración de voluntad. cuyo cumplimiento se materializa mediante la entrega de la cosa (tradición). pero se carece de la libertad de configuración. con la consiguiente desgravación de su patrimonio. de la posibilidad de celebrarlos o no). con idéntico efecto. Por eso. art. Así. de la facultad de disponer el contenido de sus cláusulas. incluidos los comportamientos. Busso.). Que el contrato se proyecte hacia el futuro y que el pago se refiera al pasado no es exacto. Por empezar. Etkin. ye) en tanto que la formación del contrato es espontánea. al mismo tiempo. 2) Respecto de las obligaciones de hacer cabe formular una serie de distingos. 295. WAYAR a) en tanto que el contrato es unadeclaración normativa. Si bien es verdad que el pago es conducta o actividad. v. a las obligaciones de hacer se las Son los argumentos que expone E. citado en nota 7. como sucede en algunos de los supuestos previstos por el art. hay que admitir que el pago es un contrato. 548. también lo son. ya que ésta puede exteriorizarse por cualquier medio. que el pago sea un acto necesario no autoriza a negarle naturaleza contractual cuando se trata de obligaciones de dar. etc.. Esta argumentación no convence.

Si Juan "promete" vender y Pedro "promete" com. 2601). cabe afirmar que las obligaciones de hacer son cumplidas mediante hechos jurídicos. cómo un hecho jurídico cuyas consecuencias (extinción del vínculo. el pago. si no es así. entonces. Obligaciones en general. Estas obligaciones son asimiladas —a los fines de su cumplimiento— a las obligaciones de dar. cumplen.) no dependen de la voluntad del solvens. sino que son impuestas por la ley como una secuencia jurídica que deriva. La naturaleza contractual de esta "entrega" es inocultable. deben celebrar un nuevo contra*° Según Galli. además. Pero estas afirmaciones olvidan que la tradición requiere que las partes estén presentes y que expresen. n" 1047-í. en estos casos. en el pago no se da un "consentimiento" de las partes —de allí que no sea contrato—. el labrador que riega el campo. aunque lo haga involuntariamente. del hecho realizado. tiempo de cumplimiento se debe prestar—^por el accipiens— un nuevo consentimiento. la voluntad de tradir (art. . tendrá el derecho de rechazar la entrega y resolver el contrato-fuente de la obligación. 188189). p. irrelevante. 37). etc. en supuestos como éste. Por fin. b) las obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento se requiere la actuación conjunta de acreedor y deudor. sino que solamente hay voluntad de dar de uno y asentimiento de quien recibe {Repetición del pago de lo que no se debe. Para Bustamante Alsina. satisfacción del acreedor. obligándose ambos a cumplir sus recíprocas promesas mediante la concertación posterior de un contrato de compraventa. Para cuinplir esta obligación. basta tener presente que la entrega puede ser hecha bajo protesta o formulando determinada imputación. y están regidas por sus reglas. sino que además éstas conservan cierta libertad de configuración. pues el accipiens tiene derecho a revisar la cosa y su proceso de fabricación para verificar si el cumplimiento se ajusta al "deber de prestación". es decir. El pago se presenta. aunque realicen sus labores sin voluntariedad. la mucama que limpia los muebles. Todo esto demuestra que dA. se presenta como un contrato "de cumplimiento" 8°.prar. En principio. el cumplimiento no es un acto distinto o nuevo. 2377) para que el acto sea válido. así. Constituyen excepciones a ese principio las siguientes: a) las obligaciones de hacer cuya "prestación" consiste en crear o fabricar una cosa para luego entregarla al acreedor. para comprobar que el pago no sólo requiere consentimiento de las partes. t. como sucede con las obligaciones nacidas de los contratos preliminares. ambos deben prestar un nuevo consentimiento. en forma coincidente. que ajusta su conducta al contenido del deber impuesto. adquieren una obligación de hacer. ps. las partes deben ser capaces (art. La Voluntad del solvens es. necesariamente. puesto que es únicamente el último paso del contrato creador de la obligación: está dentro del contrato que originó el vínculo (sus anotaciones a Salvat.CX3NCEPT0S GENERALES 247 cumple mediante el comportamiento del deudor. II. el obrero que pinta la pared.

petición del pago de lo que no se debe. ^ J. Bustamante Alsina. 32 de la 3' edición. 8' De acuerdo: López de Zavalía. Obligaciones. "se estaría dando el nombre de pago a objetos específicamente diversos. Se ha criticado este punto de vista mediante el siguiente razonamiento: afirmar que el pagó tiene naturaleza múltiple implica. Para una réplica a esta crítica se puede ver. se presenta como un hecho o como un acto. *^ J. n" 1397. t. . 14. Los efectos del pago se producirán lo quiera o no el deudor.248 ERNESTO C.Trigo Represas. La Plata. constituye un hecho jurídico. WAYAR to. aunque su conducta haya sido involuntaria. p. va de suyo que allí donde hay dos naturalezas hay también dos realidades distintas" *2. puesto que si la naturaleza de algo es su esencia. negar que el cumplimiento pueda ser objeto de un único concepto. ps. en ocasiones. "Parte general". La doctrina actual ha demostrado 83 que no es posible conceptuar el pago sin mencionar sus funciones. y admitirlo no constituye ningún despropósito. Todo el esfuerzo estuvo encaminado a develar qué es el pago. Pero ésta es la realidad vital que el dogmatismo no puede ignorar. aunque para ello se deba afirmar —como ocurre en este caso— que determinada conducta es. II-B. el pago. la búsqueda de la naturaleza única ha conducido. t. 1991. por eso repudia todo intento de interpretar la realidad. Teoría de los contratos. y otras veces. Cuando pretende desconocer esa realidad propone conclusiones erróneas. J. IH. 114. En el mismo sentido: Trigo Represas en Cazeaux . 17 y ss. p. sin preocuparse por saber para qué sirve o cuáles son sus funciones. Bel&án de Heredia. las "realidades" que el pago puede ofrecer son diversas.ps. Por otra parte. es decir. lo que constituye a ese algo en lo que es. a ofrecer una visión unilateral o parcializada del fenómeno. J. El cumplimiento de las obligaciones. La letra y el espíritu de los arts. ¿Cómo sostener que el pago es siempre un acto jurídico si puede ser realizado por un incapaz o puede materializárselo mediante un acto involuntario? El pago no se presenta como una realidad única. p. 34 y ss. Derecho de las obligaciones. un simple hecho jurídico. inexorablemente. correlativamente. La crítica se inspira en principios de lógica formal y responde al conceptualismo dogmático que busca —aun a costa de ignorar la realidad— conceptos únicos. un contrato. y ese contrato ¡mpiicapago del preliminar «i. universales y eternos. Llambías. 3) En las obligaciones de no hacer. según la índole de la conducta debida y las circunstancias en que deba ser prestada. al contrario. 1184 y 1185 lo confirman. pues basta la adecuación de la conducta del solvens al tenor de la obligación para que haya "pago". por regla general. Recapitulando: el pago tiene naturalezaproíe/ca.

. No es ésta. sin los cuales no podrá configurarse como tal. Es más: si el acto debido es el cumplimiento del contenido del deber. sin embargo. Por cierto. § 88). pues lo que interesa es que ese "acto debido" tenga efectiva realización. cuando se desarrolle la conducta que constituye l& prestación debida y. § 99. lo que interesa es que las funciones que se le atribuye al pago se produzcan. p. según los casos. el acreedor obtenga el objeto que le es debido. La obligación. y del acto que pueda desarrollar. sería correcto decir: todo hecho o acto que satisfaga al acreedor. no se puede decir que sea "debido" por él. la obtención de este bien satisface al acreedor. aunque cumpla la obligación. extingue el vínculo y libera al deudor. Desde el punto de vista del derecho. y 3) para liberar al deudor. pero relativiza el problema: sea un hecho o un acto. ya que el tercero —por hipótesis— no está obligado. En suma: pago no es solamente la realización de una conducta. b) los sujetos: activo (acreedor o accipiens) y pasivo (deudor o solvens). Enfocado así el problema. Esos elementos son los siguientes: a) la causa-fuente o hecho generador. ENUMERACIÓN Pese a su naturaleza proteica o multiforme. 114. podría tener cabida dentro de ese concepto el llamado "pago por tercero". el pago —sea que se presente como un hecho o como un acto— requiere la concurrencia de ciertos requisitos esenciales. 2) para extinguir la obligación. ya se trate de un hecho o de un acto. Utiliza esa equivocada terminología.CONCEPTOS GENERALES 249 b) La naturaleza del pago según sus fimciones ¿Para qué sirve el pago? El pago sirve: 1) para satisfacer (terecho del acreedor. por ejemplo. aunque la conducta sea desarrollada por un tercero. E Zannoni. Si al hecho o acto por medio del cual se cumple el contenido de la obligación se lo quiere llamar "acto debido". jurídicamente. como producto de esa prestación. sino que se trata de una conducta que le procura al acreedor el "bien debido". la enumeración de las funciones del pago no diluye la incógnita acerca de si es un hecho o un acto. pues llamar acto debido al cumplimiento por un tercero " sólo sería posible abusando de la anfibología de los términos. ELEMENTOS DEL PAGO. extinga el vínculo y libere al deudor es. Y aquí cabe otro interrogante: ¿cuándo sé obtendrán esos efectos? Cuando se cumpla el contenido del defcer jurídico. pago. una terminología adecuada. no hay objeciones. ésas son funciones esenciales (supra. es decir.

De Ruggiero. Concepto Ninguna consecuencia jurídica puede tener lugar sin que exista el hecho que sirve de presupuesto a la norma de la cual depende aquella consecuencia. WAYAR c) el objeto o bien debido «5. Ameal y López Cabana. t II-B. ambos son ingredientes de la voluntad de quien paga. la doctrina se ha planteado el problema de saber si \ícausa-fin y el animas solvendi constituyen otros tantos elementos esenciales que se debe añadir a los ya mencionados. 3. vol. § 60. y b) la causa-fin sólo puede ser localizada en aquellos pagos que se materializa por medio de actos jurídicos. al contrario. por otro. Citrsí». p. n" 1399. es lógico afirmar que ésta es la causa-fuente de aquél. que no merecen especial consideración. l.. Obligaciones. § 5. iVI^n'9. Belluscio y Zannoni. Código Civil. referidos al lugar y al tiempo en que aquél debe verificarse. según se vio {supra.250 ERNESTOC. § 74. L II. 725. t. Están de acuerdo con esta enunieración de los elementos del pago: Llambías. § 65). "Obligaciones". 1. . Instituciones de derecho civil. cop ella se alude. vol. o si. Me ocuparé de cada una de estas cuestiones por separado. la validez b eficacia del pago está condicionada a la observancia de requisitos circunstanciales. p. 94. B) LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LA CAUSA § 100. No se concibe el pago sin una causa-fuente. Pues bien: ¿cuál es la clase de causa que integra la estructura del pago? Para formular la respuesta es necesario establecer un distingo: a) la causa-fuente es un elemento que no puede faltar en ningima especie de pago. II. tiene diversos significados. Además de requerir los elementos eseríóiáles. LA CAUSA-FUENTE La palabra "causa". 412. Similar enunciación propone la doctrina extranjera: Enneccerus y Lehmann. Alterini. 114. y ésta no puede ser otra que la obligación preexistente. Pues bien: dado que el pago es consecuencia de la obligación. t. a la fuente (causa-fuente) o hecho generador de determinada consecuencia jurídica. por un lado. Giorgi. Tratado. I. En los casos en que el pago adquiere la forma de un acto voluntario. El hecho es el generador de la consecuencia. p. art. Teoría de las obligaciones. a lafinalidad (causa-fin) que persigue la persona que celebra un acto jurídico. n' 179. a) Causa-fuente del pago.

si éste se realiza 8*. como el anterior. Como es natural. surge el problema de saber si la causa-fin y el animus solvendi son o no elementos esenciales del acto solutorio. p. no cronológica (Llambías.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LA CAUSA 251 La preexistencia debe ser lógica. pues al desaparecer la fuente desapareció también la obligación. es nulo. no obstante lo cual el deudor efectúa el pago: este pago. que orienta la voluntad del solvens hacia la extin- No se puede dudar de que la deuda es el antecedente que determina el pago. § 101. o subsistía sólo en apariencia. aunque su nacinúento tenga lugar después de efectuado el pago.H N \AmMVS SOLVENDI Cuando el pago es materializado mediante un acto voluntario (p. ej. con miras a un futuro matrimonio. y no cronológica. Esto quiere decir que no es necesario que la dsligación exista con anterioridad al pago. b) Importancia de la causa-fuente La importancia de la causa-fuente se apreciará si se advierte que cuando ella no existe. n° 1400. por efecto del pago ya realizado. p. en un caso como el descrito la obligación quedará cumplida en el instante mismo de su nacimiento. n" 76. como tal. sin que esto implique negar aquella verdad tan evidente. E L P A G O C O M O A C T O VOLUNTARIO: C A U S A . sin deuda no puede haber pago. Código Civil. en realidad. § 200 bis). lo que dará lugar a la acción de repetición (sobre este tema. será válida la entrega de dinero a título de dote. La obligación sin causa-fuente puede tener lugar en dos supuestos: 1) cuando la obligación nunca existió y el sujeto creyó o imaginó —^por error—estar obligado: un pago efectuado en tales condiciones configura un pago indebido (art. debe preexistiral pago (Busso. por ejemplo. Nuestro Código no contiene un texto similar. el pago que se ha de efectuar será reputado como pago "sin causa" o "indebido". La deuda debe preexistir. infra. 115). . 297). art. t. o. 11-B. Obligaciones. es su causa. Así. mejor aun: sin deuda el pago sería incausado o indebido. y. V. El Código francés (art 1235) contiene una expresa disposición en este sentído: "todo pago supone una deuda preexistente". 725. Se han sostenido variadas opiniones: a) causa-fin y animus constituyen un único elemento. no era necesario que lo dijera.. pues lo que interesa es que la obligación exista. y 2) cuando la fuente que originó la obligación de pagar se toma ineficaz o es declarada nula. cuando se cumple una obligación de dar). Se trataría de uji típico pago sin causa. peio —como se dice en el texto— la preexistencia debe ser lógica. 784). y el pagador podría repetirlo.

estimo que la asimilación es incorrecta. WAYAR ción de la obligación que se paga b) causa-fin y animus configuran dos elementos distintos. a) La causa'fin La causa-fin es uno de los requisitos esenciales de los actos voluntarios . 52. ps. 725. de los cuales sólo el primero debe ser considerado esencial 8». b). Instituciones de derecho civil. § 74. art. y c) causa-fin y animus son elementos distintos. por ende. 3. los antifinalistas niegan que ti fin constituya un elemento del pago. Cuando una persona entrega una cosa a otra puede hacerlo impulsada por varias razones. Obligaciones. cuando el pago es materializado por medio de un acto de esta especie debe estar integrado por ella. b) si entrega con la finalidad de beneficiar a quien la recibe y sin esperar nada a cambio. R.252 ERNESTOC. p. que tendrá incidencia en el campo de los derechos de crédito. o sea. Código Civil. causa-fin y animus se identifican. debe ser objetiva. esto es. 117). vol. Belluscio y Zannoni. que distingue la causa-fin del animus afirmando que sólo la primera debe ser considerada como requisito esencial. Causa-fin y animus son conceptos diversos y les cabe disímil importancia. finalidad que persigue el autor del acto jurídico. El cumplimiento de las obligaciones. II. según la tesis neocausalista sincrética. 411. J. n* 1403. Naturalmente. debe comprender los motivos o móviles individuales que determinaron la realización del acto. se dirá que la entrega fue hecha donandi causa. I) Concepto. se dirá que la entrega fue hecha credendi causa. con un propósito benéfico o altruista. es decir. ¿Cómo saber si el acto de entrega constituye o no un pago? Corresponde indagar li finalidad que persigue la persona que efectúa la entrega: a) si entrega con la finalidad de constituirse en acreedor de quien la recibe —es decir^ si quien la recibe quedará obligado a restituirla o a pagar por ella un precio—. esa finalidad. . afirman que únicamente el animus tiene ese carácter (J. Beltrán de Heredia. t. p. de Ruggiero. confundiéndose en uno de los ingredientes de la voluntad del solvens: la intención de extinguir la obligación. t. o sea. La causa-fin es la. y subjetiva. Por las razones dadas en el texto (§101. I. Para cierta doctrifla. se puede ver J. al mismo tiempo. p. corresponde circunscribir el análisis al cumplimiento de las obligaciones de dar. § 3. Bustamante Alsina. p. Llambías. 102. La intención de extinguir (animus) es. Sobre esta tesis. II-B.—En el particular caso del pago. 153 a 163. y únicamente el segundo es esencial «9. abstracta e idéntica para todos los actos de la misma especie. la finalidad perseguida por quien paga (causajw). Por ejemplo: J. Repetición del pago de lo que no se debe.

perseguida porel solvens.L O S ELEMENTOS D E L PAGO: L A C A U S A 253 c) si entrega con la finalidad de cumplir con una obligación preexistente. Se debe admitir que —al menos en este caso— la sola realización de la conducta debida no basta para configurar un pago. El cumplimieiuo de las obligaciones. 888). Sin embargo. Se ha dicho que la finalidad que persigue el solvens cuando paga es complementar la obligación mediante la actuación del contenido del deber. 151. porque a pesar de esa conducta el acreedor no ha quedado satisfecho. ia tesis reduce el pago a la categoría de simple hecho. A los argumentos que se suele exponer para demostrar que el pago es. de este modo. un acto jurídico —con lo cual quedaría también demostrada la necesidad de una causa-fin dirigida a la extinción del vínculo—. Como se ve. se ha llevado a cabo determinada actividad". material y objetivamente. J. p. el deudor se liberará. sino una consecuencia que la ley hace derivar de la conducta. si el acreedor no recibe esa mercadería. aun en el caso de las obligaciones de dar que se cumple mediante tradición. pues no se concibe que el solvens despliegue la conducta debida(actuación del deber) y no extinga el vínculo. abstracta e idéntica en todos los casos. p. con el fin de extinguir la obligación. que si la mercadería se pierde por culpa del transportista o por caso fortuito. Por ejemplo. la conducta del deudor no habrá configurado un verdadero pago. según Nicofó. y que se funda exclusivamente en el hecho de que. Si se fmstra la extinción de la obligación se habrá frastrado la finalidad querida por el solvens. la actuación del contenido del deber y la extinción del vínculo tienen que ir indisolublemente unidas. Esta tesis. pero no por pago. si así sucede. será insuficiente. para. sino precisamente por lo contrario: por imposibilidad de pago (art. esa extinción no es un producto de la finalidad buscada por el deudor. que si algún elemento fmalista interviene en el pago. Debe ir más allá. cabe añadir que aquella tejis deja sin explicación el caso que se presenta cuando el deudor realiza la conducta que debía y no obstante ello el acreedor queda insatisfecho. se cree que la extinción del vínculo es sólo la consecuencia indirecta y mediata del pago. no puede haber "pago" en el verdadero sentido. Si la finalidad estuvo dirigida a la mera realización de la conducta. Con base en estas premisas. es posible afirmar que la causa-fin del pago es "la finalidad. es decir. con total prescindencia de la finalidad que la motivó. se dirá que obró solvendi causa. y no más allá. el deudor cumple —según la tesis que se impugna— con sólo colocar la mercadería eo el vehículo que la transportará. sin embargo. L'adempimento dell'obbligo altndi. y es por eso que su conducta no constituirá un verdáidero pago. La extinción del vínculo es h. Si al desarrollo de esa conducta le sigue la extinción del vínculo. entonces. 187. es decir. Por esta razón. esa finalidad está dirigida a desarrollar la conducta debida. finalidad objetiva. si la obligación consiste en remitir mercadería. que se persigue con el pago. Se quiere dar a entender. debe orientarse ala extinción del vínculo. Beltrán de Heredia. satisfacer el derecho del acreedor. Nicolí). su fmstración provocará la '° Cfr. puede ser resumida así: "El efecto extintivo es una consecuencia que prescinde de toda causa genética de namraleza intencional. Tanto no hay pago. es la consecuencia que el ordenamiento jurídico hace derivar de aquella actuación del contenido de la relación obligatoria ». de extinguir la obligación". en este caso. . R.

H. Cabe puntualizar que la ineficacia o nulidad del pago no puede perjudicar a terceros. 897. — La importancia de la finalidad deriva de su carácter esencial. § 8. creyendo el primero que cumple una obhgación que ha dejado de existir —o que no existió nunca—. 1051). La intención atañe al querer. es la voluntad dirigida a la realización del acto tal cual lo quiso su autor. b) El "animussolveruli" Cuando el pago es un acto jurídico y es. es considerada por algunos autores como otro elemento esencial del acto solutorio. Si el solvens entrega la cosa y el accipiens la recibe. la frustración de tales móviles no afectará la validez del acto. 48. el segundo no adquiere ningún derecho sobre la cosa entregada y debe restituirla. debe ser realizado con intención. así. La causa-fuente y la causa-fm están estrechamente vinculadas. A lo sumo. el acto quedará incausado y. Faltará intención cuando el acto realizado no coincida con el deliberado Cfr. salvo que se trate de móviles causalizados. por tanto. sino que es un acto causado. voluntario. por ende.254 ERNESTOC. pero. si ella se fmstra. art. p. es decir. hayan sido exteriorizados por él deudor y conocidos por el acreedor. éstos quedan a salvo de la eventual nulidad del pago efectuado a quien les transmitió (art. Ahora bien: ¿la frustración de los motivos individuales —finalidad subjetiva— buscados por el solvens provocarálainbién la nulidad del pago? En principio. La validez del pago depende de la validez de la obligación que le sirve de fuente. de móviles que además de haber sido determinantes para la realización del acto. será nulo. La intención de pagar. ya que no se puede extinguir una obligación que no existe. R. II) Importancia. el pago no tiene el carácter de acto abstracto que equivaldría a independizarlo de su fuente. si el accipiens que recibió la cosa la transmitió a terceros adquirentes de buena fe y a título oneroso. discernimiento y libertad. o animus solvendi. cuando ésta no existe o ftie declarada nula. Heclws y actos jurídicos. WAYAR tT' nulidad del acto solutorio. el pago puede tener una aparente finalidad extintiva. l. probada que sea la apariencia. Esto se aprecia con claridad si se tiene en cuenta lo siguiente: si el pago tiene por finalidad la extinción de la obligación. aquella finalidad carece de sentido. Ello es así porque en nuestro derecho —a diferencia del derecho alemán—. Brebbia. . el pago quedará sin efecto y el solvens podrá repetir lo que haya pagado indebidamente o sin causa.

ps. 2) si la finalidad consistiese en la mera intención de pagar. al deudor. La ausencia de animus compromete la validez del pago porque supone un acto que fue realizado sin intención. . La conPara la doctrina no ha sido fácil defi ni r el animus solvendi. quienes elevan el animus solvendi a la categoría de elemento esencial del pago afinnan queéstócóftslsteen laintención o finalidad de "extinguir la obligación" ^. que consideran inservible el concepto de causa-fin. también pueden adquirir aquella calidad los terceros interesados y aun los terceros no interesados. En tal caso. pero el solo hecho de querer pagar denuncia la existencia de animus. es la persona que recibe oen cuyo beneficio se concreta el pago. 159-163. Se pueden señalar. en primer lugar. Beltrán de Heredia. si el deudor obra con intención de pagar y no obstante ello se f rastra la finalidad extintiva. ^ C) LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS I) LA CUESTIÓN DE LA CAPACroAD Los sujetos que intervienen en la realización del pago son. como lo demuestra el hecho de que no hay acuerdo al respecto. o sujeto pasivo. la cuestión debe ser resuelta según los principios que rigen la eficacia de los actos voluntarios (art. el animus es el querer realizar el pago. ya que aseguran que ésta no es otra cosa que un aspecto parcial de la teoría del acto voluntario. se les estaría dando la razón a los antifihalistas. según el lenguaje impuesto por los autores. es la persona que realiza o ejecuta el pago. aunque sea innegable que el deudor actuó con intención de pagar. y cj la tercera corriente. Por mucho que se quiera. por las razones que siguen: 1) la caüsa-fin es la finalidad de extinguir el vínculo que persigue el solvens. En suma: finalidad y animus no deben ser asimilados. por antonomasia. El cumplimiento de las obligaciones. carencia que excluye el carácter voluntario del acto solutorio.tOS^ ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 255 Con frecuencia. o sujeto activo. La asimilación es incorrecta. tres orientaciones: a) para unos. hace consistir el animus en "la intención de extinguir la obligación". no habrá pago por falta de causa-fin. El solvens. el animus consistiría en la "intención de actuar el contenido de la obligación". aunque se fmstre el fin buscado. al menos. ese mismo animus consistiría en la intención de "dar a la actividad del deudor determinada dirección frente al acreedor". La calidad de solvens le cabe. Por tanto. Una apreciación crítica de las distintas tesis se puede ver en J. más numerosa. la persona obligada a cumplir. el accipiens. b) para otros. con lo cual el animus queda asimilado a la causa-fin. que es. 922). no siempre se logra la finalidad buscada. el solvens y el accipiens.

. XII. Tratándose de obligaciones de hacer y de no hacer. si se quiere. pues. la capacidad es irrelevante.256 ERNESTOC. la incapacidad no impide la configuración de un pago válido **. carecerá de interés si dio lo que realmente debía. pues para materializar hechos jurídicos no se requiere capacidad. al acreedor. 2. p. 28). Sobreesté argumento. publicado en "Anales de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales". Universidad Nacional de La Plata. por naturaleza. t. si luego quedará nuevamente obligado a entregar la misma cosa. el pago és concretado mediante hechos materiales o abstenciones. Aun en las obligaciones de dar —afirman—. lo único que interesa para tener por configurado el pago es la efectiva realización del hecho de blanquear la pared o arar el campo. El solvens y el accipiens. ¿para qué repetir. Tampoco importaría que esa persona trabaje con o sin intención de cumplir. Sería una herejía —se dice— pretender la nulidad de estos pagos invqcando la incapacidad del solvens ». ^ La afirmación es reiterada por todos los autores que sostienen que el pago es. idénticacondición puede caberle al representante del acreedor y aciertos terceros habilitados para recibir el pago. En efecto: supongamos que un incapaz entrega la cosa debida al accipiens. . da lo mismo que cumpla una persona capaz o que lo haga una incapaz. ver Galli. y en tal caso el incapaz —por medio de su representante— estaría en condiciones de repetir lo qne dio. 2* parte. si se debe blanquear una pared o arar un campo. puede actuar como solvens una persona incapaz. C A P A C I D A D PARA REALIZAR PAGOS Revisando las opiniones que los autores expusieron sobre este tema. vol. es posible señalar tres corrientes de pensamiento: a) Para quienes piensan que el pago es un simple hecho jurídico. § 102. pues él es el titular del derecho de crédito. Pero. es lógico que así lo crean. A los efectos de explicar la tesis razonan de este modo: en las obligaciones de hacer y en las de no hacer. Naturaleza y prueba del pago. se podría decir que el pago es nulo. antes que a nadie. II. un hecho jurídico (p. Los problemas comienzan cuando se trata de decidir la cuestión en el campo de las obligaciones de dar. ej. de fácil explicación. ya que las respuestas dependen de la teoría que se acepte en relación con la naturaleza jurídica del pago. WAYAR dición dt accipiens le corresponde. ¿tendría verdadero interés jurídico para exigir la repetición? Es posible que no. n'66. Derecho de las obligaciones. así. vol. Cazeaux y Trigo Represas. p. ¿deben tener capacidad para realizar o para recibir pagos? La cuestión no es pacífica. sólo que esta vez deberá hacerlo por medio de su representante? Como se ve —concluyen—. la intrascendencia del requisito de la capacidad es. 262.

una serie de excepciones que relativizan el valor del principio. Bustamante Alsina. según se apreciará en los párrafos que siguen. II-B. p. Cuando el pago ha sido consumado. y n" 334. la regla general —pese a su relativo valor— es que el pago hecho por un incapaz es nulo. I. t. la doctrina más atrayente. J. I.11. Belluscioy Zannoni. Por empezar. 301. no es correcto afirmar que en las obligaciones de hacer u omitir no se requise nunca que el solvens sea capaz. Código Civil. 1. Galli. sin distinguir entre obligaciones de hacer y de dar. 3. por tanto —añaden—. Obligaciones. en otros casos. como regla general. § 3. compensándola con el derecho de exigir nuevamente la entrega de la misma cosa. Hasta aquí es claro el acierto de esta doctrina. Admiten. A. t. p. 182. Tratado de las obligaciones. Tratado. c) Una tercera corriente sostiene que para resolver el problema de la capacidad del solvens es necesario distinguirlas obligaciones según la naturaleza de la prestación a cumplir. .2. von Tuhr. poco " H. I. 34 y ss. Lafaille. que sólo pueden efectuar pagos las personas dotadas de capacidad. el pago de cualquier obligación supone la capacidad del pagador. IX. Rezzónico. 726 y 738 exigen que el solvens sea capaz. "Obligaciones". no pueden dejar de afirmar —^para guardar coherencia con la primera premisa— que la capacidad sólo será requerida cuando al pago deba materializárselo mediante un acto jurídico. 739. p. 297. Para resolver el problema de la capacidad es ineludible formular una serie de distingos. t II. 531. 8. G. p. vol. Argumentan que los arts.1. n" 1454. Repetición del pago de lo que no se debe.418. razonan: siel pago puede ser presentado como un simple hecho o. se verá enseguida que una cosa es el pago consumado y otra muy distinta el requerimiento de pago. Según esta tesis. sus anotaciones a Salvat Obligaciones en general. n" 671. pero ahondando el análisis se comprueba que es necesario aún trazar otras diferencias. L. con la forma de un acto jurídico. como sucede cuando un accipiens que recibió de un incapaz está en condiciones de neutralizar la obligación de restituir que pesa sobre él. § 60. vol. M. 11. ps. según pienso. razones más que suficientes justifican esta distinción. admiten también que en ciertos casos la incapacidad del solvens no bastará para privar de eficacia al pago. Obligaciones. y que será irrelevante cuando deba concretárselo mediante un simple hecho material. £studio de las obligaciones.art 726. Defienden esta tesis: Enneccerus y Lehmann. Así. la capacidad exigida para pagar no puede ser la mismaen las obligaciones de dar que en las de hacer u omitir. Llambías. Quienes piensan así toman como punto de partida la naturaleza proteica del pago.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 257 b) Otro sector de la doctrina » afirma que nuestto Código Civil establece. p. Borda. p. 211. p. Tratado de las obUgaciones. p. p. IL § 54. sin embargo. 301. Son los autores enrolados en la tercera corriente los que ofrecen. n° 1077-a. n" 331.

el pago que consiste en "hacer" u "omitir" se concreta siempre por medio de simples hechos materiales. Además. por hipótesis. esto es. Según unos. y si no tiene ese derecho. en los cuales un hipotético solvens incapaz podrá cumplir su obligación sin complicaciones. para una especial categoría de obligaciones dé hacer siempre será necesaria la capacidad del pagador. además. es más: afirman que ni en las obligaciones de dar es necesaria la capacidad. en principio. mal puede pretender ejercerlo. Lo que aquí se trata de saber es si un solvens —que es titular. el problema de la capacidad que se requiere para el pago de las obligaciones de hacer o de omitir dividió a los autores. quedan comprendidas también estas obligaciones. según el cual el pago puede ser hecho por los "deudores que no se hallen en estado de ser tenidos por personas incapaces ". Sólo por excepción es posible convalidar el hecho del incapaz. para cuya consumación no se requiere capacidad de obrar por sí. a contrario: el incapaz no puede pagar. no . la incapacidad del solvens es irrelevante. • 726. WAYAR interesa que el solvens haya obrado con o sin capacidad. como los ya recordados de blanquear la pared b arar un campo. pues de otro modo la persona carecería del ius solvendi o derecho de pagar. Para abonar la tesis mencionan una serie de ejemplos. la de obrar por síjnismo. no lo podrá hacer si el obligado es un incapaz. capacidad para ejercer por sí mismo ese derecho. a) Capacidad para pagar en las obligaciones de hacer y en las de no hacer Antes de continuar conviene dejar aclarado a qué clase de capacidad se hace referencia en materia de pago. Sumando ejemplos. Como ya dijimos. La capacidad de que se trata es la llamada "capacidad de hecho". nulo. el pago será. el de las obligaciones de hacer u omitir. Invocan en favor de esta tesis la letra del art. Si el solvens es un incapaz. naturalmente. toda especie de pago supone capacidad de obrar. Estas pocas menciones bastan para comprobar que a los fines de resolver el problema es necesario examinarlo conforme a las distintas hipótesis que pueden presentarse. creen demostrar que siendo el pago un simple hecho. Según otros. A la capacidad de derecho se la presupone indiscutida. Por otra parte. como resultaría del hecho de que si el incapaz entregó la cosa que debía. o si puede igualmente pagar aunque no tenga esa capacidad de obrar. dado que el precepto no contiene distinción alguna. incluso. del ius solvendi— debe tener. que puede ostentar un sujeto que es titular de determinado derecho. pero cuando el hecho no ha teiiido inicio y el accipiens decide requerir su cumplimiento.258 ERNESTOC.

el problema de la capacidad se toma irrelevante. su derecho habrá quedado satisfecho. ^ Así lo afirman. cuando el pago va a tener inicio a instancias del accipiens o cuando se halla en curso de ejecución. no cabe otorgarle al solvens incapaz la acción de nulidad. Si ese hecho era el que el acreedor esperaba. concluyen desechando el requisito de la capacidad en toda especie de pago. Para resolver el problema hay que distinguir dos situaciones: la primera se presenta cuando el pago ya ha sido consumado. glosa al art. I) Primer supuesto: pago consumado. el patrimonio del incapaz disminuirá su pasivo. v. después que el hecho se ha cumplido. ¿hay alguna razón para declarar la nulidad del pago? b) Otras veces. porque ésta sólo se justificaría en caso de que el incapaz hubiese sufrido un perjuicio. c) Si el hecho se cumplió con exactitud. 28. 2. si se le otorga al hecho realizado la fuerza y eficacia del pago. p. todos aquellos que piensan que la esencia del pago consiste en la realización objetiva de la conducta debida. 726. ¿O acaso se justifica que la recupere para luego tener que entregarla nuevamente por rriédío de su representante? Por este camino se llega a sostener que los arts. lo cual supone la acmación de personas capaces.) Código Civil. así. En general. sin que interese la voluntariedad con que pudo haber obrado el sujeto. — Cuando el pago ya ha sido consumado. Derecho de las obligaciones. nadie podría justificar su destrucción alegando la incapacidad del solvens. Por tanto. en la celebración de un nuevo contrato.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 259 podrá luego repetirla por falta de interés. Pero ni una ni otra tesis es convincente. Parellada. si se debía pintar una pared o arar un campo y estos hechos fueron cumplidos según lo convenido. pues en este caso el pago debe consistir. p. y se entiende comprobado que el pago es siempre vm siniple hecho ^.gr. después de realizado. lo cual debe computarse como un beneficio.) y Highton (coord. luego de sucedido el hecho será imposible deshacerlo. Cazeaux y Trigo Represas. LII. en Bueres (dir. Sin embargo. t. lo cual no ocurre en este caso. poco interesa si la persona que actuó como solvens era capaz o incapaz Diversas razones justifican esta afirmación: a) En ocasiones. la segunda. 23. deshacer lo hecjio será antieconómico.: si una persona se obliga a transmitir un mensaje o a cantar una ópera. es improbable que esa tesis pueda ser aplicada al cumplimiento del contrato preliminar. vol. es decir. . no se podrá deshacer lo hecho por imposibilidad^Tsica. Cfr. por ejemplo. si el solvens realizó el hecho que debía realizar y el accipiens está satisfecho. 2-B. necesariamente. 726 y 738 contienen una exigencia inocua e inútil. Al contrario.

Aun tratándose de simples hechos. no cabe más que reconocer que para reclamar la realización del pago el accipiens puede dirigirse al solvens sólo cuando éste está dotado de capacidad para obrar. En efecto: la observación sirve para demostrar que si el pago no ha tenido inicio. la afirmación según la cual la consumación del pago toma inocua toda indagación posterior sobre la capacidad del sol' vens. . más que la capacidad o incapacidad del solvens interesa la comprobación objetiva de que el hecho debido ya fue realizado. Hernández Gil. Su tesis. aunque el representante ni siquiera tome conocimiento de ello. Dicho autor sostiene que la capacidad es siempre necesaria. Para contraer obligaciones se requiere ineludiblemente la actuación del representante del incapaz (supra. p. conduce a sostener que. lo cual demuestra que la capacidad no es absolutamente irrelevante como se ha pretendido.260 ERNESTO C. Pero si el pago no tuvo todavía inicio y el accipiens pretende exigir su cumplimiento. En efecto: ¿se le podrá reclamar la ejecución del pago a una persona incapaz? ¿Puede un incapaz ser interpelado o demandado judicialmente? No. pues —como se vio en el párrafo anterior—. ningún incapaz puede adquirir por sí mismo la calidad de deudor. si el pago no ha tenido inicio y se pretende su cum" Asf 1(3 ha hecho notar. n' 109. Derecho de obligaciones. § 38. Les asiste razón si el pago ha sido consumado. en consecuencia. porque si carece de esa capacidad la interpelación o la demanda deberán ser dirigidas al representante del obligado. En cambio. 316. pero esto no significa —como el propio Hernández Gil lo reconoce— que esté demosfrado tMnbién que la capacidad sea relevante cuando el pago ya ha sido consumado. se tendrá por consumado el pago pese a la incapacidad del solvens. — Los partidarios de la teoría según la cual el pago es un simple hecho concluyen afirmando que la capacidad es siempre irrelevante. con acierto. aun para las obligaciones de hacer u omitir. en ese caso. A. Con el propósito de rcftitar a quienes piensan que en estas obligaciones aquélla no hace falta. la cuestión toma un cariz muy diferente del anterior ^. sin el auxilio de su representante? Ya se ha explicado que si el hecho es realizado. con ser exacta. WAYAR n) Requerimiento de pago y pago en curso de ejecución. entonces. ¿puede pagar por sí mismo. aplicada a éste. y no tienen en cuenta el cumplimiento pendiente. a). si la capacidad de obrar no cuenta. Sigue en pie. Pero esto parece sumamente aventurado". suelen limitarse a considerar el cumplimiento consumado. La observación del autor español. no alcanza a destruir la tesis de no capacidad. no se podrá requerir su cumplimiento a personas incapaces. escribe: "Los autores que propugnan la no necesidad de capacidad de obrar del obligado a la realización de la prestación. no se le podrá requerir su cumplimiento a una persona incapaz. podrá exigirse el cumplimiento frente al incapaz. A esta altura conviene dejar aclarado que no se debe confundir la capacidad para contraer obligaciones con la capacidad para realizar pagos. Pero una vez adquirida esa condición.

LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 261 plimien'to. infine). pues es la misma protección que sé le otorga a todo el que paga mal perjudicándose a sí mismo. es decir. todo requerimiento deberá necesariamente dirigirse al representante. Por tanto —como lo destaca Vélez en la nota al art. Negar fuerza interruptiva al pago parcial es un privilegio que no merece reconocinüento. — Existe una particular especie de obligaciones de hacer para cuyo cumplimiento o pago el solvens debe ser siempre una persona capaz de obrar. deberá actuar por medio de su representante.. Si el incapaz paga mal. los pagos parciales realizados quedan firmes. pues el menor sólo puede prestar servicios "con autorización del tutor" que lo representa. Cód. 58. si se trata de un menor sometido a tutela. Civ. nota 1085. ningún otro beneficio o privilegio" (art. Esto significa que el preliminar se cumple (o paga) cuando las partes obligadas emiten una declaración de voluntad destinada a integrar el consentimiento necesario para formar el contrato defiG. pero si el cumplimiento se interrampe no se podrá exigir su continuación sin darle debida participación al representante del incapaz. p. antes bien. Si el pago está en curso de ejecución hay que observar las mismas reglas. 532. el Código Civil sólo procura suplir la incapacidad de ciertos sujetos dándoles un representante. si se quiere resguardar la igualdad jurídica entre acreedor y deudor. así. Pero esa protección —como se verá enseguida— no le será dada en razón de su incapacidad. Se trata de la obligación de hacer nacida de un contrato preliminar. se debe admitir la validez de tales pagos. ambas partes (o sólo una de ellas) se obligan a celebrar un nuevo contrato. la actuación del tutor es ineludible (arts. Borda. En virtud de un contrato preliminar.gr. siempre tendrá a su alcance los instrumentos para remediar esa situación. "y sin que se les conceda el beneficio de restitución. efecto que no debe admitirse dentro del espíritu tuitivo que inspira la exigencia legal de la capacidad del pagador" La objeción no es admisible. Se ha sostenido la inconveniencia de considerar válidos los pagos parciales ya realizados porel incapaz con el argumento de que "ese pago tendrfa la virtud de interrumpir la prescripción. si ds incapaz. n" 671. infine. antes que crear beneficios desmedidos en favor de los menores o incapaces. En efecto: la protección del incapaz no puede llegar al extremo de negar efecto intemiptivo a los pagos parciales que él realice. . corresponde establecer un adecuado régimen de administración de sus bienes. ni .). Obligaciones. en realidad.1. III) Cumplimiento de la obligación de hacer nacida de un contrato prelimiruzr. 1. v. que esta vez será definitivo y tendrá como base el anterior. 58—. 411 y 412.

queda descáftádátoda posibilidad de que un incapaz pueda pagar sin el auxilio de su representante. el accipiens que recibió la cosa deberá restituirla.. por aplicación del art. para resultar válido "debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho" (art. el solvens debe ser capaz de obrar. pues ése es el efecto típico de la anulación del acto (art. 1041 y 1042). como se verá enseguida. Esta comprobación conduce a afirmar que para efectuar esta clase de pagos . si no lo es. Sin embargo. Pues bien: para expresar esa declaración de voluntad se requiere capacidad. la restitución no siempre es procedente. — Si el solvens es el propio deudor y . En virtud de que para formar ese acuerdo se requieren sendas declaraciones de voluntad. 1185). Si se llegara a declarar la nulidad del pago. el pago realizado por un incapaz será nulo. en este caso. 726). 1040). WAYAR nitivo. Se tratará de una nulidad relativa. el pago supone un acuerdo entre acreedor y deudor.gr. lo cual demuestra el valor relativo de la regla que exige capacidad en el solvens (art. Ocurre que cuando el pago es un acto jurídico —como en este caso—. El pago no es. si una cesión de derechos hereditarios —que debía ser efectuada por escritura pública (art. pues ha sido instituida para proteger al incapaz. 1049. Ese "hacer la escritura" constituye pago del preliminar y. Por aplicación de los principios generales. h) Capacidad para pagar en las obligaciones de dar En las obligaciones de dar. 1052). un simple hecho. ya que ésa es la consecuencia que la ley asigna a los actos otorgados por los incapaces (arts. Este principio no debe ser interpretado con rigor absoluto. puede ser solicitada por la parte interesada. aunque tendrá eficacia como contrato preliminar que obligará a las partes "a hacer escritura pública " (art. Así. 726 y 738). éste debe entregar y aquél recibir la cosa objeto de la obligación. en cuanto tal. Ése es el principio general: se requiere capacidad de obrar (arts. 946). no valdrá como cesión. a la parte capaz le está vedada la acción de nulidad.262 ERNESTOC. el pago adopta la forma de un acto jurídico bilateral (art. I) Cuando la obligación de restituir se compensa con el crédito que el accipiens tiene sobre la misma cosa. tiene que actuar su representante. Es un acto jurídico en el sentido del art. v. 1184. En efecto: la nulidad no da lugar a la restitución de lo pagado en los casos que veremos a continuación. 944. inc. 6)— fiíe redactada en un instrumento privado. es un acto que sólo puede ser otorgado por personas capaces.

í. En suma: por efecto de la compensación no tendrá lugar la restitución. porque la capacidad no es un requisito del pago (Cazeaux y Trigo Represas. pese a la incapacidad del pagador. el deudor podría compensar su obligación de entregar una nueva suma de dinero con el derecho que tiene a que se le reembolse el valor de lo que el incapaz compró con el dinero anterior (A. conforme a los arts. Ocupándose de este tema. según ellos. t. LII.gr. Ese pago es válido. p. Tratado de las obligaciones. § 54. Von Tuhr señala. acreedor y deudor el uno del otro. 2. relación que tiene por objeto la misma cosa. p. von Tuhr. que es lo que debía entregar conforme al tímlo de la obligación. 29). Código Civil. con lo cual ambas obligaciones se extinguirían. Si luego pretende la nulidad. 458). al mismo tiempo. una eventual declaración de nulidad pedida. la entrega pendra fuerza de pago loi.l^asíarápara exigir del accipiens la restitución de lo que recibió. 8). en nuestro caso se trata de incapacidad para realizarlos. Por cierto. p. t. Por empezar. La compensación funcionará no sólo cuando se trate de Obligaciones de dar dinero sino en todos los casos en que el objeto debido por el solvens sea el mismo que se pretende que sea restituido por el accipiens. ¿para qué el acreedor va a restituir un caballo. solvens y accipiens son. pero continúa siendo su deudor.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 263 la cosa que entregó es exactamente la que debía. como es lógico. Es decir. U-B^n" 1458. simplemente. La situación a resolver será la siguiente: como consecuencia de la nulidad. deben concurrir los requisitos necesarios para que pueda haber compensación. por el propio incapaz— arrojaría como resultado la obligación de éste de restituirte al deudor el valor de la cosa comprada y el derecho de exigir un nuevo pago.820.822. Von Tuhr se refería a la incapacidad para recibir pagos. 185. como una de las hipótesis en las cuales el pago hecho al incapaz resulta eficaz. la incapacidad de aquél no . ¿que obstáculo impide que el acreedor oponga la compensación? Es decir. En segundo lugar. art 738.\ol. Frente a esa situación. el accipiens podría oponer como defensa la compensación (art.. señalan que no es necesario recurrir al mecanismo de la compensación para otorgarle validez al pago del incapaz. La obligación de restituir quedará neutralizada por efecto de la compensación. continúa siendo acreedor de la cosa en virtud del título anterior. Por otra parte. Pues bien: si el representante del solvens incapaz exigiera la restitución. ver J. se ha sostenido que la compensación únicamente podrfa fimcionar cuando se tratara de obligaciones de dar dinero (E. Busso. Obligaciones. sino. Llambías. si luego tendrá de- . 818) de su deuda con el crédito que tiene contra " ese solvens por la misma cosa. '°' Sobre el argumento de la compensación. etc. Derecho de las obligaciones.ll. se convierte en deudor del solvens. el accipiens queda obligado a restituir. es decir. Por cierto. comprando un objeto de valor). Pero esa afirmación —que no coincide exactamente con su fuente— no tiene justificativo alguno. el solvens se convirtió en acreedor del accipiens. 819. Tomando como base el citado pasaje de Von Tuhr. los autores que sostienen que el pago es siempre un hecho. lo cual significa que. IX. y ha sido conectamente rebatida. supongamos que Juan —incapaz— entrega en pago un caballo. la siguiente: si el pago consistió en dinero y éste sirvió para que el acreedor se enriqueciera (v. p. al mismo tiempo y recíprocamente. V. no porque haya compensación. n" 16.

Para que el pago sea irrepetible por aplicación del art. o sea. pero luego se persuade de que el incapaz ha dejado de serlo. ¿Qué interés puede tener el incapaz en obtener la restitución si luego se verá obligado a volver a entregar. En ambos casos. de la misma especie y de ¡a mistna calidad. 738. ignorando que quien pagaba era incapaz. p. — Tampoco procede la restitución de lo pagado cuando la cosa entregada por el incapaz ha sido consumida de buena fe por el accipiens. WAYAR Con el mismo propósito de evitar la restitución de la cosa dada por el incapaz cuando esacosa es la que efectivamente se debía dar. 2 del art. 1055. Nuestro Código Civil autoriza la compensación no sólo cuando se trata de dinero. debe tratarse de dinero o de otra cosa capaz de ser consurnida por el uso. En efecto: si al recibirla actúa de mala fe. Derecho de obligaciones. 1160 del Código Civil espaflol: "Sin embargo. La doctrina española propone las mismas pautas interpretativas que nuestros autores señalan para el art. p. si el pago hubiera consistido en una cantidad de dinero o cosa fungibte. material o jurídicamente. '"^ Ripert y Boulanger. p.1. que consagra esta solución. Obligaciones. sino que no dará lugar a indemnización alguna. Borda. si al recibirla ha obrado de buerecho a exigir que se lo entreguen nuevamente? Su deber de restituir se puede compensar con el crédito que tiene contra el solvens incapaz. al contrario. Como es obvio. también hay consumo cuando el accipiens dispone de la cosa transfiriéndola a un tercero. p. así lo exige el art.264 ERNESTOC. 2) El accipiens debe haberlas consumido. 2324 y 2325). Hay consumo material cuando la cosa se extingue en razón del uso que se ha hecho de ella o cuando se transforma en otra cosa. el accipiens debe obrar de buena fe. 1. La tesis es correcta. la cual concuerda con lo dispuesto por el art. no habrá repetición contra el acreedor que la hubiese gastado o consumido de buena fe". 132. t V. . 738. sino también Cuando las prestaciones consisten en dai"cosasfimgibles entre sí. G. Giorgi. n' 1516. se ha pensado que no corresponde concederle la acción de nulidad por falta de interés io3. n" 110. Hernández Gil. Teoría general de las obligaciones. el consumo no sólo tomará irrepetible el pago. t. n" 671. 317). Tratado de derecho civil. n" 105. se requiere lo siguiente: 1) Tiene que tratarse de cosas consumibles o fungibles (arts. y es irrelevante la buena o mala fe de su obrar al momento de recibirla. 738 del Código de Vélez (A. 532. 3) El accipiens debe haber obrado de buena fe. sólo determinadas por su especie" (art 820). el consimio evitará la repetición del pago efectuado por el incapaz 'O*. Idéntica solución consagra el inc. o en cosas inciertas tto fungibles. VII. adquiriendo así buena fe. La buena fe debe existir al tiempo en que el accipiens decide consumir la cosa. con la única diferencia de que la segunda vez deberá actuar su representante? II) Cuando la cosa ha sido consumida por el accipiens. 379.

si paga más que lo que debía o una cosa de mayor valor. la vigencia de ese principio es lo que pernüte dar adecuada solución a una serie de problemas que de otro modo no se podría resolver. Tratándose de un rechazo legitimo. no obstante lo cual consume la cosa. I. Reparemos en que si no se exigiera capacidad en el solvens. tendrl acción para exigir la restitución. 726 que exige capacidad para pagar tiene. Ello es así porque el acto de confirmación debe estar exento de todo vicio. el incapaz habrá perdido la acción de repetición. 3) Si el incapaz sufre un perjuicio en razón del pago realizado. n' 10. p. el pago realizado por el incapaz no puede tener efecto confirmatorio. Demolombe. Pero esto no autoriza a negar la importancia del principio general. por el contrario. Por todos: G. Obligaciones. 11. Busso. 532. III) Importancia de mantener vigente -el principio que exige capacidad. podrá repetir lo pagado. pues el pago realizado le ha causado un perjuicio. el accipiens no podría rechazar la oferta que proviniera de un incapaz. el accipiens no queda constitoido en mora pese a la oferta. Una vez materializado el consumo. n° 88. Des obligations. relativo valor. V. ni el deudor estará habilitado para consignar judicialmente. y la cuestión se resol- Cfr. 82. los pagos hechos por incapaces son pasibles de nulidad sólo en supuestos de excepción. Baudry-Lacantinerie y Barde. Código Civil. En razón de que el solvens debe ser capaz. sino en el pago por error o sin causa. art 738. La buena o mala fe del accipiens determinará si éste es o no responsable. Se ha sostenido que en estos casos. así. 457. Borda. pues será imposible —de hecho— restituir la cosa consumida. lo cual no ocurre en nuestro caso. hallan explicación las siguientes situaciones: 1) El accipiens tiene el derecho de rechazar el pago si éste le es ofrecido por un incapaz i<». t. la acción de repetición no se funda en la incapacidad del solvens —que sería indiferente—. p. XXVIl. y en otros similares. pues la propia incapacidad del solvens constituye por sí misma un vicio i"*. Cours de Code. si és de mala fe —aunque no podrá ser condenado a restituir lo que recibió del incí^az— deberá indemnizar los daños y perjuicios que éste haya sufrido como consecuencia de su acción. a" 1408. quedará t^ligado a indemnizar al incapaz. 2) Si la obligación preexistente presenta un vicio que la invalida. según se vio. i. — La regla del art. Así. n" 671.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 265 na fe y luego llega a conocer la incapacidad del solvens. . p.

Derecho de las obUgaciones. sin que interese si incurrió o no en error.1. beneficiando así al acreedor. 1. sino contra el deudor. Civil it". o estando ya prescrita la obligación. no es el error el que justifica la repetición. § 145). p. Remisión Además del requisito de la capacidad. ver Enneccerus y Lehmann. vol.. sino la. por tanto.266 ERNESTO C. como mínimo. Esta cuestión. del Cód. 570). probar la existencia del error o la ausencia de causa. será tratada a propósito del "objeto" del pago {infra. 72). lo cual demuestra que la capacidad no siempre es irrelevante. entrega una cosa de mayor valor. "Obligaciones".gr. y. se requiere tener capacidad (art. WAYAR vería según los arts.1. esta tesis olvida que para hacer funcioníBr el ^^ígopomm&méí^go sin causa es necesario. y procederá la restitución de lo pagado. Pero. en el caso de pago anticipado la renuncia será nula. en razón de su incapacidad. y 2) quedarían sin solución los casos en los cuales el pago fue realizado sin error (v. . vol. esta solución no condice con el espíritu tuitivo de las normas que protegen a los incapaces. se dice que si el incapaz paga de más. por razones de método. 29). dos graves inconvenientes: 1) para que funcione el pago por error. sino por aplicación de las normas que regulan el pago por error o sin causa (Cazeaux y Trigo Represas. Sin embargó. Tratado. espontáneamente. por parte del deudor. y en este caso el solvens es —por hipótesis— incapaz. si la incapacidad fuera irrelevante.792 y conos. etc. En relación con el segundo supuesto: el pago de una deuda prescrita supone la renuncia. t. 755). 784. el incapaz tendrfa que probar la existencia del error. pues el crédito peira reclamar la entrega de la cosa no ló tiene contra ese tercero. para poder efectuar un pago anticipado es preciso que el deudor renuncie al plazo. 301). 2. el solvens debe ostentar poder de disposición para concretar un pago válido. t. al igual que en el caso anterior. 4) Si actúa como solvens un tercero incapaz. no procedena la repetición. como pretenden quienes afirman que el pago es sieinpre im simple hecho. 3965) (sobre esto. en virtud de la renuncia. p. precisamente. 868). pues para renunciar se requiere tener capacidad (art. el cual. antes del vencimiento del plazo. ¿qué ocurre si el incapaz no incurrió en error?. el accipiens no podrá oponerle la compensación. Siempre con ei propósito de minimizar la importancia de la falta de capacidad. en otros términos. podrá repetir lo pagado. Repetición del pago de lo que no se debe. Si el deudor incapaz paga.falta de capacidad '<>«. c) El poder de disposición. ¿perderá la acción de nulidad? Es evidente que la ley pretende protegerlo debido a su condición de incapaz. asumiendo las dificultades de esa prueba (sobre esto. p. Pero esta última respuesta no tiene cabida en nuestro ordenamiento. ¿podrá repetir el pago? Si aplicáramos las reglas generales. ver Bustamante Alsina. En consecuencia. ese pago seria válido. En relación con el primer supuesto: dado que se presume que al plazo se lo ha establecido en favor de ambas partes (art. pero no en virtud de su incapacidad. Pero esto no es posible. II. con el fin de favorecer a su acreedor). § 60. no está obligado a hacer descuentos (art. ese tercero podrá repetir lo pagado.790. Esta tesis presenta. de la prescripción ganada. el pago efectuado por un incapaz que entrega una cosa de mayor valor que la debida.. II.

la incapacidad del solvens no influye sobre la validez del pago. la mera realización del hecho equivaldrá al pago. Será irrelevante. M. 461. el solvens podrá cumplir sin siquiera con'"^ De acuerdo: A. § 1. el incapaz no podrá demostrar un verdadero interés como para justificar la procedencia de la acción de nulidad. a) Obligaciones de hacer y de no hacer Naturalmente. Lo único cierto que cabe extraer de ese texto es lo siguiente: si para realizar pagos se requiere capacidad (arts. t. Tratado de las obligaciones. Empero. Dice el art. p. No es así. Giorgianni. vol. el ofrecimiento deberá ser efectuado a su representante. si es incapaz. por ejemplo) que recibe y que puede dilapidar. sino que se trata de servicios que otra persona realiza en su beneficio (arar un campo. entonces sí será necesario que el accipiens esté dotado de capacidad para recibir. es decir. L II. la misma condición se exige para recibirlos. Belluscio y Zannoni. IX. V. Es lógico que así sea: 1) porque tratándose de lüi hecho o abstención en cuya realización interviene únicamente el solvens. § 54. en las obligaciones de hacer y en las no hacer cuyo cumplimiento se consuma con la mera realización del hecho o abstención. CAPACIDAD PARA RECIBIR PAGOS 267 CorrespDode'íAMWsftai^Bar. si el hecho no ha tenido todavía ejecución y se pretende ofrecer su cumplimiento. pintar una pared. es aplicable a las que no pueden recibirlos". cuando el pago consista en simples hechos u omisiones. 418. art 734. 8. voz "Pagamento". porque no se trata de cosas (dinero. p. el requisito de la capacidad sólo interesará cuando el pago deba ser concretado mediante un acto jurídico a cuya celebración deban concurrir ambos sujetos. 2) no hay posibilidad de dilapidación por parte del accipiens incapaz —que es lo que la ley quiere evitar—. t. Según se vio. IX. Código Civil. servicios éstos que acrecientan su patrimonio y sobre los cuales no tiene un directo poder de disposición. art. . p. en tales casos. y 3) una vez cumplido con exactitud el hecho debido. Código Civil. en cambio. en Nuovo Digesto Italiano. p.qué capacidad debe ostentar el accipiení para poder recibir pagos. n° 27. etc. 428.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS § 103. 3. la incapacidad que podría afectar al accipiens en nada influye sobre la eñcacia del hecho cumplido '09. Busso. 739: "Lo que está dispuesto sobre las personas que no pueden hacer pagos. 734. von Tuhr. En la mayona de los casos.). ésta disposición puede hacer pensar en la existencia de dos regímenes idénticos referidos a la capacidad del solvens y del accipiens. la incapacidad del accipienstaiapoco tiene influencia. 726 y 738).

Borda. La inhabilitación judicial. porque las intimaciones únicamente pueden estar destinadas apersonas capaces. 731. según lo disponga la sentencia que decrete la inhabilitación (Llambías. WAYAR sultar al accipiens. no lo podrá hacer si éste es incapaz. h) Obligaciones de dar. Menos aún podrá intimarlo a cooperar o a recibir el pago. del inc. 739.gr. no pueden recibir pagos ni los incapaces rú quienes están inhabilitados para administrar sus bienes. formalizar una escritura pública (supuesto previsto en los arts. tendrían aptitud para recibir pagos (Borda. Obligaciones. 152 bis establece que "sin la confomúdad del curador. Ghirardi. de lo cual cabe deducir que estas personas no pueden hacer o recibir pagos cuando tales pagos constituyen actos de disposición <acerca de este tema se puede consultar el valioso trabajo de J. no sólo los incapaces están impedidos de recibir.268 ERNESTO C. 189). n° 1460. 1184y 1185)—requieren que ambos sujetos sean capaces. opina —sin fundar su tesis— que los inhabilitados no son incapaces y. si bien está referido a la capacidad con que debe obrar el solvens. los inhabilitados rw podrán disponer de sus bienes por actos entre vivos". por tanto. I. 726. Por tanto. ParaLlambías. El impedimento puede ser absoluto o relativo. Pero bien puede ocurrir que el solvens tenga dudas sobre algunas de las modalidades con que se debe efectuar el cumplimiento. p. establecen la misma prohibición para las personas que se hallan sometidas a proceso concursal. . en segundo lugar. Las obligaciones de hacer que consisten en la celebración de un acto jurídico —^v. como la Ley de Concursos 24. n" 690. los inhabilitados están sujetos ala sentencia del juez. ciertas leyes especiales. de cuyos términos se debe extraer las soluciones. también lo estánlos inhabilitados mencionados en el art. Así resulta. no sólo los incapaces carecen de aptitud para recibir >> válidamente un pago. en cambio. ps. no pueden recibir pagos. al tratar el pago por consignación y la mora creditoris. y a fin de disiparlas solicite la cooperación del accipiens. § 29 a 47. el cual. Sin embargo. ciertas personas. es aplicable al accipiens por mandato del art. Así resulta del art. En realidad > < . in extenso. A mi juicio. II-B. estas personas son las que no pueden administrar sus bienes. no se puede dejar de tener presente que el penúltimo párrafo del art. en primer lugíir.. 1 del art. De todas estas cuestiones me ocuparé. p. 542). están impedidas de actuar como accipiens. Obligaciones. en esta clase de obligaciones el accipiens debe ser capaz. 216-250). Se descarta toda posibilidad de que pueda actuar como accipiens un incapaz.522. Según nuestro ordenamiento. Principio general Por regla general. no obstante ser capaces. 152 bis. es decir. según el cual el pago debe ser hecho al representante "cuando el acreedor no tuviese la libre administración de sus bienes".

ley 24. Con respecto a la interpretación del art 95. los que serán ineficaces. ley 24.". todavía. . puede vender y recibir el precio de los artículos que formen parte de la mfercadería de su fondo de comercio.522). nos. 88. 106. entonces. En el concurso preventivo. en cambio. La cuestión debe ser resuelta. es decir. inc. sólo pueden recibir pagos que se relacionen con aquellos actos para los cuales la ley les reconoce capacidad. El art. 5) La prohibición de hacer pagos al fallido. Cámara. como los menores adultos o los emancipados.. vol. la situación del concursado —fallido— es muy diversa.. I. se trata de actos inoponibles ''' Sobre esto. ya que no sólo pierde la administración. aplicando las normas generales relativas a la capacidad. Quienes padecen una incapacidad relativa.. 107.gr. 734. t 2-B. en tal situación se explica que la sentencia que declaró la quiebra deba prohibirles a los deudores "hacerpagos alfallido " (art. 464. Está autorizado a recibir pagos que no excedan de la "administración ordinaria" (v. en Bueres (dir. Ineficacia concursal. 15. ver H.522 dispone: "La sentencia que declare la quiebra debe contener:. Así. no podrá percibir el precio a menos que lo haga mediante quien lo represente (art.2.—Entre esta clase de personas se cuentan las sometidas a proceso concursal y los inhabilitados mencionados en el art. dementes y sordomudos. 5. el concursado rw pierde la administración de sus bienes. p. según que se trate de concurso preventivo o de quiebra.551. no podrá aceptar pagos que impliquen adnünistración extraordinaria o disposición sin autorización judicial e intervención del síndico i " . inc.522). 54: personas por nacer. 152 bis del Cód. El concurso preventivo y la quiebra. 5 de la nueva ley de concursos 24. sino que sufre el desapoderamiento de sus bienes (art. Cabe añadir que los pagos hechos al fallido no son nulos.) y Highton (coord. un bien que recibió a título gratuito. 5. 88 inc. no son actos de ningún valor o carentes de efectos. una distinción.—Se aplican las reglas generales sobre capacidad de las personas. en definitiva. su imposibilidad de recibir pagos " 2 .) Código Civil. 128). En la quiebra. no pueden recibir ninguna especie de pago los incapaces absolutos enumerados en el art.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 269 I) Incapaces. de la ley 19. Surge nítida. glosa al art. Por ejemplo. puede recibir el pago de alquileres.). n) Personas privadas de administrar sus bienes. ver Garaguso. menores impúberes. un menor de 18 años que trabaja en una actividad honesta está autorizado a recibir el pago de su salario (art. aunque debe admitir la vigilancia del síndico(art. 35. Civil. p. en cambio. ley 24. por medio de su representante. 61.522). De acuerdo con lo afirmado en el texto: Parellada. 131).1 y 35... p. etc. 1) Enn^ las peleonas sometidas a proceso concursal cabe. un menor emancipado que haya vendido.

Concitríoj. con lo cual estaría superado el obstáculo del art. Será el juez. antes de que tenga lugar el segundo pago.". c) Pagos hechos a un incapaz. inc. una vez cesada la quiebra. A. En todo caso. según se desprende del propio art. quien decida la situación de estas personas. lo que el fallido no puede hacer es aprovechar para sí el producto de un pago. en cada caso. 236 y 238. para que sea aprovechada por la masa de acreedores. "* La ley 17. de allí que se haya sostenido que la inhabilitación no los priva de aptitud para recibir pagos Es más: el art. ese pago puede ser considerado eficaz (cfr. si el pago es un acto de administración o si se trata dé un acto de disposición. Esto significa que el pago hecho al fallido no libera al solvens. Raffo Benegas y R. 1. 152 bis. de allí que la nulidad sea relativa. no son incapaces. como ocurre con los concursados. podrá ser obligado a pagar de nuevo. sí pueden administrar. en su último párrafo.. 731.). Sin embargo. 152 bis dice. no definió cuál es la condición jurfdica del inhabilitado. el pago ya realizado quedará firme y surtirá plenos efectos " 3 . básicamente. como lo hace Borda. y distinguir. Fusaro. Conservará el derecho de exigir del quebrado. nos. no se debe perder de vista que esa facultad de administrar {Hiede ser limitada e incluso suprimida por la sentencia que declare la ii*abilitación. en principio. Pero esto no autoriza —^pienso— a afirmar. pues en él se prohibe hacer pagos a quienes no tengan la libre administración. que los inhabilitados "podrán otorgar por sisólos actos de aáminístracíón ". el reembolso del primer pago. 2) Los inhabilitados del art. 183-184). Sassot. será necesario tener en cuenta los términos en que se ha dictado la sentencia. § 29 y ss. en "J. capaz (P. En realidad. puede ser peticionada por el propio incapaz. en suma. para decidir si el inhabilitado puede o no recibir pagos será necesario atenerse a los términos de la sentencia. Doctrina. A. La ley pretende dar protección a los intereses particulares del incapaz. en principio.). que el inhabilitado tiene aptitud para recibir pagos. por cualquier causa. nulo. ps. sólo en el ^mer caso —y siempre que sea una adininistfación ordinaria— se podrá pensar en la validez del pago (sobre esto. Por tanto. 551 y ss. Por tanto. Sanción El pago hecho a un incapaz es.711.270 - ERNESTOC WAYAR a la masa de acreedores del fallido. porque si pone la suma o cosa que recibió a disposición del síndico. Situación jurídica del initabilitado. 1969. Todo esto surge de aplicar las normas relativas a la nulidad de los actos jurídicos. verGh'rardi. ps. 152 bis. 152 bis. éste podrá ser requerido por el síndico. La inhabilitación judicial. y aquellas personas. que incluyó en el Código Civil el art. 216yss. La doctriria está de acuerdo en que la persona que se halla en esa condición es. no así por un solvens que obró —^por hipótesis— con capacidad. ps. a quien no le podrá oponer el recibo emanado del quebrado. Pero si la quiebra cesara. . B.

1. en este caso. conviene precisar en qué caso el splvení se verá obligado a pagar de nuevo. Corresponderá. el pago es nulo si así lo pide el incapaz (art.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS . el pago es válido. En efecto: una vez que el acreedor incapaz ha recibido el pago pueden presentarse las siguientes situaciones: 1) Puede haberle dado un empleo ütil o haber obtenido provecho df las cosas recibidas. el deudor habrá quedado liberado (argumento dei art. Si violando la prohibición el deudor le paga al incapaz. es grave. 1048). . 731. por aquello de que "quien paga mal. por consiguiente. por dos razones principales: a) en primer lugai . en tal caso. y no tendrá derecho a pedir la restitución de! primer pago. y 734 contienen un mandato dirigido a los deudores. prohibiéruloles efectuar pagos a personas incapaces o impedidas de administrar sus bienes. paga dos veces". declarada la nulidad.. que son teiceros respec to de la relación solvens-accipiens. puede verse obligado a pagar de nuevo. La sanción. con la inoponibilidad se quiere proteger a los terceros en cuyo beneficio se ha declarado la inhabilitación del accipiens.gr. ese pago será nulo y eí solvens tendrá que volver a pagar. Así. por hipótesis. solvens y accipiens son capaces. porque no se está frente a un acto viciado. inc. 2) Puede haber dilapidado o malgastado lo que recibió. Aquí cabe formular una importante aclaración: por regla ge neral. el pago hecho al fallido es inoponible a la masa de sus acreedores. no cabe la sanción de nulidad. Por la gravedad de la sanción. a los concursados o inhabilitados en las condiciones antes mencionadas). pues el solo hecho de que el accipiens sea incapaz no basta para considerar mal efectuado el pago. 734). esta regla no tiene aplicación cuando el incapaz ha dilr pidado lo que se le entregó. Pagar de nuevo le significará la pérdida de lo que hubiese dado en la primera entrega. 1052). ya que. no se podrá pedir su nulidad y. Para que prc ceda el doble pago es necesario que el accipiens incapaz haya dilapidaxk o gastado sin provecho lo que recibió. como se ve. 271 Cuando el pago es efectuado a una persona impedida de administrar sus bienes (v. declarar la inoponibilidad de ese pago. "la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamenl lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anu lado" (art. En este caso. el deudor deberá volver a pagar. Para comprender la diferencia que hay entre ambas sanciones se tendrá en cuenta que en tanto que con la nulidad se quiere proteger al incapaz que es parte del acto viciado. d) Situación en que se halla el solvens que efectuó el pago al incapaz Los arts. en cambio.

272 ERNESTO C. Llambías. la regla del art. II-B. Empero. conviene recalcar que las posibilidades del solvens de evitar un doble pago subsisten mientras el accipiens no haya malgastólo lo que se le dio. no se puede exigir su restitución y el solvens debe volver a pagar. Es claro: según el art. En suma: en caso de dilapidación. la situación jurídica del solvensl Su situación es sumamente precaria. salvo si probase que existe lo que dio. Planteado así el problema. ¿Por qué? Porque al pagar a un incapaz violó una prohibición legal. 1052 cede cuando corresponde aplicar el art. después de declarada la nulidad de un contrato la parte capaz "no tendrá derecho para exigir la restitución de lo que hubiere dado. b) En segundo lugar. es como si hubiese dilapidado sus propios bienes. con lo cual ningún perjuicio habrá sufrido el incapaz. Antes de enunciarlas. o el reembolso de lo que hubiere pagado. el pago será nulo y aquél podrá exigir un nuevo pago. n" 1462. La inconducta del incapaz recae sobre el patrimonio del solvens. p. nota 195. Aun quienes piensan que el pago no es un contrato invocan este artículo para fundar en él la irrepetibilidad del pago cuando no hubo provecho para el accipiens " s . 1165. Obligaciones. ya que depende de lo que decida hacer el accipiens: si se decide por un aprovechamiento útil. entonces sí sufriría un evidente perjuicio. sin que se les haya dado un aprovechamiento útíl y sin que hayan sido tampoco malgastadas. última parte. I) Primera tesis: el solvens puede pedir la restitución invocando el art. 1052. La doctrina se ha empeñado en hallar una solución que contemple el interés del deudor. 191. J. 3) También es posible que las cosas recibidas por el accipiens incapaz se conserven dentro de su patrimonio. si se lo obligara a restituir el primer pago. . en este caso. con ese propósito se han ensayado diversas respuestas. ¿tiene alguna acción que lo proteja ante la eventualidad de pagar dos veces? Es fácil advertir que el deudor está en una desventajosa e injusta situaci&t. o gastado. pero si decide dilapidar. es decir. lo pagado se halla en poder del accipiens sin ser aprovechadas ni dilapidadas. el pago será válido. 1165. o que redwidara en provecho manifiesto de la parte incapaz".—Opinan unos que el solvens podría solicitar la restitución de lo Por ejemplo. ¿puede el deudor evitar que el acreedor decida dilapidar?. quiere evitar que malgaste lo que recibe en pago. WAYAR cuando la ley prohibe que se le pague a un incapaz lo hace con el propósito de protegerlo de sus propios actos.supuesto que aquí se analiza. ¿Cuál es. una vez que ha dilapidado se tiene el pago pe» no realizado y se obliga al solvens a pagar de nuevo. en cuyas disposiciones queda comprendido el . el pago es nulo. Por tanto.

. Esta tesis presenta un escollo insalvable. p. n" 1435. p. p. ñ. porque con la confirmación desaparece el interés del solvens en obtener la restitución. Esto último es lo que ocurriría si se admitiera una demanda de la píute capaz. n" 40. para obtener esto se debe pedir —^previamente— la nulidad de ese pago. n" 199. porque es a él a quien se pretende proteger i". el pago es nulo. art 734. La idea central que la inspira consiste en reconocerle al solvens capaz la posibilidad de solicitar la restitución o la cotifirmación del pago. 430). no cabe duda de que la acción que se pretende reconocerle es la de nulidad del acto. Si bien la restitución no procede cuando de ella deriva un perjuicio para el incapaz. entre ellos. Baudry-Lacantinerie y Barde. En efecto: el derecho de confirmar un acto nulo le corresponde al incapaz. cosa que hará por medio de su representante. 1052. se dice que la acción a entablar debe estar dirigida a obtener la confirmación del acto (Busso. Derecho de las obligaciones. n" 112. Des obligations. V. XXVn. t. 229.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 273 pagado con base en el art. el de liberar al deudor. Obligaciones en general. Código CivU. una vez declarada la nulidad. Cours de Code. ''' Como una variante de la primera tesis. Por ' Esta4esis aparece insinuada por autores franceses: Demolombe. p. t. pues ¿qué acción debe entablar el deudor para lograr la restitución? Si la demanda se ha de apoyar en el art. en consecuencia. él puede ejercerlo —si quiere—. tendiente a arrancar compulsivamente la confirmación. Mediante la confirmación. ese perjuicio no existe en este caso. 167. — Según otros' el deudor estaría en condiciones de tomar la iniciativa y de demandar al representante del acreedor para que confirme el acto de pago. 77. por tanto. art 734. 1052 «i*. II) Segunda tesis: el solvens puede pedir la confirmación del acto. ya que conserva el derecho de reclamar nuevamente el pago. Pero ésta es una solución inadmisible en nuestro derecho. II. Esta tesis tampoco halla respaldo en los textos de nuestro ordenanüento. El incapaz tiene la posibilidad de evitar esa doble traslación patrirrronial con sólo confirmar el acto. 464. las partes están obligadas a restituirse lo que hayan recibido. 2. Código Civil. La titularidad de la acción de nulidad le corresponde al incapaz. Razonan así: por ser el accipiens incapaz. t. en virtud del art. BeUuscio y 2:annoni. y nunca puede ser obligado a confirmar. porque —por hipótesis— lo pagado está todavía en su patrimonio y no ha sido ni aprovechado ni dilapidado. porque el art. la restitución no lo afectará. '" La crítica es genoralizada: Ca»aux y Trigo Represas. el pago surtiría plenos efectos. 1052. Bitre nosotros es aceptada por Salvat. 1049 le niega expresamente a la parte capaz la acción de nulidad "fundándose en la incapacidad de la otra parte". 11. § 3. vol. p. L 3.

Pues bien: nadie le negaría a quien pagó la posibilidad de ofrecerle al representante del incapaz que tome la cosa —que está en el patrimonio de su representado—tnfunción de pago. III) Tercera tesis: se puede demandar la imputación de pago. II-B. ya que podría desnaturalizar —si se extendiera a otras hipótesis— el régimen de nulidades organizado por nuestro codificador. naturalmente. " ' El problema que se trata de resolver se presenta cuando el pago ha sido hecho a un incapaz y éste conserva en su patrimonio la cosa recibida. deberá ser dirigida al representante de éste. II.274 ERNESTOC. 1049) sirven par^justificar la prohibición que se le impone con el propósito de evitar qiie ptiédá sblicitai: la confínnación del acto. Tratado de las obligaciones. . a diferencia de la de nulidad o confirmación. 190. puede pedir que impute lo que recibió el incapaz al pago de su deuda. 773). se está proponiendo una solución que. al mismo tiempo. es legítimo que pueda pedir la cancelación por medio del mecanismo de la imputación. La tesis fue expuesta por J. pues no se pyede dudar de que la nulidad y la confirmación sólo pueden ser pedidas por el incapaz. n" 1462. WAYAR lo demás. todo el sistema de protección al incapaz quedaría desvirtuado. 773). además de contrariar la letra de la ley. Por eso. no le puede ser negada al solvens que pagó. La presente tesis parte de la idea de que id deudor le conviene afirmar la validez del pago —^no su nulidad—. IX. De lo contrario. p. lo impute a la deuda que el pagador mantenía con el incapaz. Obligaciones. las mismas razones por las cuales se te niega la acción de nulidad a la parte capaz (art. De ahí la conveniencia de defender la tesis de Llambías: el deudor puede demandar la imputación del pago efectuado a la cancelación de la deuda que mantenía con el incapaz. según pienso. la que menos obstáculos encuentra dentro del sistema de nuestro Código Civil. Llambías. y. 8). demanda que tendría por objeto la obtención de una sentencia que declare la validez del pago efectuado y. La demanda de imputación de pago (art. para evitar así que éste dilapide lo que recibió. suniado al hecho de que el deudor tiene el derecho de imputar los pagos que haya efectuado (art. ha escrito Von Tuhn "Si el objeto adeudado está todavía en poder del acreedor. cuando se propone que estas acciones puedan ser articuladas también por la parte capaz. Las doá anteriores pretenden otorgarle al deudor que ha pagado mal una acción que la ley no le reconoce. Teniendo en cuenta esa situación. § 54. von Tuhr. pero. p. — Según una tercera o p i n i ó n ' s e hapensado que al deudor le asiste la posibilidad de demandar por imputación de pago. ¿cuál es la vía adecuada? Ya se vio que pedir la confirmación no puede^en cambio. el deudor podrá ofrecerlo al represéntente legal en función de pago" (A. Esta última tesis es. La demanda. De ese modo evitará que el acreedor distraiga las sumas o cosas recibidas para otros finés que no sean útiles. por tanto. es sumamente peligrosa. si es válido.

Colmo. p. en general. Código Civil. se entiende que hay utilidad. cuando el pago da lugar a un incremento del activo o a una reducción del pasivo. pese a todo. V. 2. Cazeaux y Trigo Represas. art 734. Ocurre lo primero cuando los fondos son invertidos en la adquisición de detenninado bien. . el pago será válido en los siguientes casos: I) Cuexndo ha sido útil al incapaz. Es posible señalar. al contrario. Ahora bien: ¿cuándo se debe estimar que el pago es útil? Es ésta una cuestión de hecho. Hay utilidad por reducción del pasivo cuando los fondos son destinados al pago de deudas (v. diversas hipótesis en las cuales ese pago es válido.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 275 Para concluir. desgravación de un inmueble gravado con hipoteca. Código Civil. no obstante la incapacidad del acreedor. 465. las mejoras "voluntariais" no quedan incluidas en este concepto.gr. La doctrina se ha encargado de trazar ciertas pautas que sirven para resolver el problema. el deudor puede solicitar la restitución invocando el art. 3. así. así lo establece expresamente el Código en la segunda parte del art. Derecho de las obligaciones. surtirá plenos efectos. De ahí que el pago útil sea un pago válido. t. o en la realización de mejoras útiles o necesarias. que acrecientan el valor de los bienes que posee el incapaz. 734. 401. p. n° 50. p. el producto del pago se convierte en utilidad o beneficio para el accipiens. sin haber dilapidado lo que-se le dio. n" 576.. p. § 5. Así. para cuya determinación será necesario tener en cuenta las circunstancias particulares de cada caso. vol. art. t. se estaría amparando un enriquecimiento injusto >2o. — El fundamento de la nulidad del pago hecho al incapaz radica en la necesidad de evitar que éste despilfarre lo que se le entregue. E. Busso. Por eso. e) Supuestos en que el pago hecho al incapaz es válido La regla que establece la sanción de nulidad de los pagos efectuados a incapaces no es absoluta. 431. cabe remarcar que si es el incapaz quien toma la iniciativa y demancja la nulidad del pago. Cfr. y otras en las cuales. II. t. Si se autorizara al incapaz a reclamar la nulidad y a exigir un nuevo pago. ya que sin despilfarro no hay perjuicio para el incapaz. Belluscio y Zannord. cuando no hay dispendio sino que. o bien se estaría admitiendo que el acreedor cobre dos veces. 78. De las obligaciones en general. A. 734: el pago "será válido en cuanto se hubiese convertido en su utilidad". 1052. dentro de nuestro ordenamiento. desaparece la razón justificante de la nulidad.

Curso de obligaciones. Es importante precisar los límites de la utilidad. 196).) ' 2 ' . Borda. Vencido el plazo. II-B. Llambías. p. nos proporcionó un texto —el del art.. 734 el pago hecho al incapaz es nulo. n" 691.000. n" 1464.gr. en el caso descrito en el ejemplo se advierte una particularidad: la incapacidad del accipiens es sobreviniente a la constitución de la obligación. "no por discrepancia de solución. el pago sólo será válido hasta el límite de $ 7. 107.000 para el pago de una hipoteca. 1.276 ERNESTO C. El Anteproyecto de 1954. p. y una parte del precio queda pendiente de pago hasta seis meses después de celebrada la venta.(X)0 para gastos de manutención y dilapida los restantes $ 3. lo eliminó. II. El Anteproyecto de Códgo Ovil para el Paraguay que preparó De Gásperi. también debe probar el límite de esa utilidad ' 2 2 . Alterini. 542. sí lo reprodujo en el art 811.gr. Le corresponde al deudor que pretende la validez del pago probar que éste ha sido útil al acreedor. Mientras transcurre el plazo. Sin embargo.000 y el incapaz destina $ 6. alimentación. n" 1110. 734 que limita o condiciona la validez del pago a la suma que ha sido efectivamente útil al incapaz. como el peruano de 1984. Ameal y López Cabana. Obligaciones en general. pues de ello depende el límite de la eficacia del pago.000 dispendiados podrán ser reclamados nuevamente al solvens. educación. Obligaciones. ' ^ Nuestro art 735 no tiene equivalente en el Código francés. si se hizo im pago de $ 10. en cambio. p. se plantea una razonable duda: ¿es justo mantener la sanción de nulidad para esta clase de pagos? Vélez Sarsfield. por esa razón se ha dicho que se trata de una disposición "novedosa". en cambio. — Supongamos que Juan. etc.. Esta solución resulta del citado art. $ 1 . II) Cuando la incapacidad del accipiens es sobreviniente a la constitución de la obligación y el solvens acnía de buena fe. etc. 735— del cual es posible extraer una sohición equitativa Los autores no discrepan respecto de estas cuestiones: Salvat y Galli. sino por considerario innecesario y comprendido en la situación más general de pago al acreedor aparente" (Obligaciones. que es la suma útil. salvo que le haya reportado utilidad. WAYAR cancelación de una prenda. Juan sé convierte en incapaz (v. superando al Código francés ' 2 3 . . Obligaciones. Así. 227. o cuando se los destina a gastos de manutención del incapaz (v. 193. en tanto que los $ 3. 691) reprodujeron el art 735 de Vélez. etc. ' Tampoco este punto está con^ovenido: además de los autores citados en la nota precedente.000. n' 1465. II-B. le vende una Joya a Pedro. gozando de plena capacidad. H Anteproyecto Bibiloni (art. p. Pedro le entrega a Juan el dinero adeudado. ¿Será válido ese pago? Ya se sabe que por aplicación del art. porque ha sido declarado demente). n' 209. p. no han incluido una norma similar a la nuestra. Los códigos más recientes. 1154) y el Proyecto de 1936 (art.). 1. según Llambías. y si a ello se agrega el hecho de que Pedro puede ignorar la pérdida de capacidad de su acreedor.

Pero. t. dice el art. no se niega que la nulidad de los actos jurídicos por inc^acidad de una de las partes es decretada con total prescindencia de la buena o mala fe con que pudo haber actuado la otra parte. t. de ordinario. art. n" 1113. Código Civil. IV. p. El sentido de la norma es clarísimo: si el deudor conoce la incapacidad sobreviniente. se debe admitir que en caso de desconocimiento el pago es válido. 401. Esta tesis no puede ser admitida. p. y este principio no puede dejar de tener aplicación sólo porque la incapacidad sea sobreviniente. Cierta doctrina ha descartado la interpretación a contrario »". Boffi Boggero. 1 1300. por tanto. En abono de esta tesis se argumenta que el principio general que rige en esta materia es el que decreta la nulidad del pago hecho al incapaz (arts. no es el mejor método para interpretarla norma— que el art. si • L. es decir. 11. 735 declara inválido el pago que el deudor haya hecho conociendo la incapacidad sobreviniente del accipiens. II. p. 734. en el art. afirma que si bien el art. 735 radica en que permite afimutr la validez de un pago por incapacidad sobreviniente del accipiens. Es claro: la nulidad del pago al incapaz ya está dispuesta. £1 art. p. 735 adquiere valor sólo cuando se admite su sentido contrario. No se puede entender—al menos.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 277 y justa para el problema planteado. Obligaciones en general. esto no autoriza a interpretar que si desconociera esa incapacidad el pago sería válido. 735. La protección de los incapaces —se señala— debe ser atendida con preferencia a la buena fe con que pueda obrar el deudor. n' 576. L. § 3. 739 y 726). ¿qué ocurre si desconoce la nueva situación del acreedor? Interpretando en sentido contrario el artículo. Lo valioso del art. cuya redacción se tomaría superfina. LII. no extingue la obligación". son libres de concluir o no el acto. con alcance general. Tratado de las obligaciones. Exposición y comentario. . Belluscio y Zannoni. Así. 735 reitere lo que se dispuso w el ait. 230. Galli. 735: "Si el acreedor capaz de contraer la obligación se hubiese hecho incapaz de recibir el pago. en sus anotaciones a Salvat. pero también es innegable que en el caso del pago hay particularidades que justifican el apartamiento de esa regla. Colmo. el deudor que sabieruio la incapacidad sobreviniente se lo hubiese hecho. art 735. En primer lugar. Segovia. 3. en el sentido de que si no se lo realiza el deudor será sancionado. el pago que haga no será válido. Código Civil. p. Por tanto. 530. nada más que reiterándola para el caso d& que el deudor conociera la incapacidad del acreedor i«. En segundo lugar. siempre que el deudor obre de buena fe. J. quienes celebran actos jurídicos gozan de libertad de conclusión. dejaría sin posibilidad de implicación el art. nota 15. 735. era innecesario disponer idéntica sanción en el art. en el caso del pago su realización es forzosa. Asf lo entendió nuestra doctrina (A. Obligaciones en general. 735. 57. 466). Machado. 734.

La solución que brinda el art. las peculiaridades del p3®o lo justifican. Cfr. si el solvens desconoce la incapacidad sobreviniente del acreedor. por la razón indicada. aquél deberá pagar de nuevo. ignorando el estado de incapacidad en que cayó el acreedor.. Código Civil. como es lógico. por consiguiente. Por otra parte. o 435). "tanto si se la relaciona con otras disposiciones del Código como si se la estudia en legislación comparada" (Busso. el pago que posteriormente se le hizo quedará comprendido en la prohibición del art. WAYAR quien paga lo hace para evitar ser sancionado. II-B. interpretado a contrario. 735 supone un apartamiento de las reglas generales. no habría pagado. El desconocimiento de la nueva situación justifica el pago realizado. Obligaciones. Busso afirmó que el artículo. si obró con diligencia al constituir la obligación.278 ERNESTO C. 735. por todos. por medio de su representante—. És razonable suponer que si el deudor hubiese tomado conocimiento de la incapacidad. si pagó es porque creyó que el acreedor conservaba la capacidad que tenía en el momento de contraer la obligación. salvo que le sea útil. es lógico — j u s t o — que si ignora la incapacidad de la pa^^O^se. 734. queda exinúdo de ulteriores indagaciones >27. si lo dispendia. 2) El solvens tiene que haber efectuado el pago obrando de buena fe. Así resulta del art. Llambías. No se le puede atribuir negligencia a quien pagó si lo hizo tomando en cuenta la capacidad inicial del acreedor. La situación que se presenta en este caso es similar a la que tiene lugar cuando se configura un pago a un acreedor aparente. esto es. 194. quien puede decidir el destino del pago. no se explica la tesis que pretende convertirlo en letra muerta. salvo que demande —antes— la imputación de ese pago. Ya se vio que el deudor. . Así como se le otorga Por cierto que el art. privado de la acción de nulidad. si bien tampoco se niega que la nulidad de los actos no opera contra la parte capaz. p. el pago que haya hecho será válido. es innegable que en el caso del pago —si el acreedor dilapida lo que recibe—el solvens deberá volver a pagar. t.lo castigue con la nulidad. y podrá declarárselo nulo. lo cual debe ser computado como una onerosa sanción' para éste. Por esta razón. 735 permite atenuar esa injusta situación. n" 7. queda a merced del acreedor. constituye una normarevolucionária. V. n° 1465. En definitiva. art 735. los requisitos para que entre en juego esta norma son dos: 1) La incapacidad del accipiens debe ser sobreviniente a la constitución de la obligación. sino en favor del incapaz '^s. él no está obligado a indagar en lo sucesivo las vicisitudes que podrían alterar la capacidad de su acreedor. Si el acreedor era ya incapaz al tiempo de contraer la obligación —acto que debió efectuar.

inc. G. p. debe acreditar que al tiempo de ser constituido el vínculo obligatorio el acreedor gozaba de capacidad. a la parte capaz le está vedada esta solución. Llambías. p. 1963. t II. VII. acreditando que el solvens sí conocía el estado en que se hallaba al tiempo de recibir el pago i3o. t. 57. y que luego se convirtió en incapaz. § 5. el pago es igualmente válido después de que ha tenido lugar la prescripción de la acción de nulidad. B. n" 1465. el pago debe ser con- Cfr. Código Civil. I. en cambio. E. p. Borda. Busso. 195. ni) Cuando el pago es confirmado por el representante del incapaz. IV) Cuando prescribe la acción de nulidad. el solvens debe probar que la incapacidad que afecta al acreedor fue sobreviniente al nacimiento de la obligación. § 1300. — Por fin. Teoría de las obligaciones. . Por todos: Uambías. I. IV. la doctrina destaca que la solución ha sido expresamente consagrada para el contrato de mandato. Obligaciones. No deberá probar. n" 695. cabe admitir la validez de un pago rea-. p. Tratado de las obligaciones. si el representante del incapaz no pide la nulidad antes de la prescripción. 401. —Otro de los supuestos en los cuales el pago hecho al incapaz es válido tiene lugar —^por aplicación de los principios generales— cuando el representante del incapaz se aviene a confirmar el acto viciado. p-195. n* 15. su buena fe. Obligaciones. Lafaille. Boffi Boggero. De las obUgaciones en general. H. Para demandar con éxito la validez de un pago —u oponerse a la nulidad articulada por el representante del incapaz— con base en el art. pero que aparenta ^ T lo. p. 436. Giorgi. t. Derecho de las obligaciones. Además de los autores citados en la nota precedente: Cazeaux y Trigo Represas. es decir. 3966). Obligaciones. n" 357. lizado a un acreedor que es en realidad tal y que aparentemente goza de capacidad. si es válido el pago hecho al mandatario a pesar de haber cesado el mandato por incapacidad sobreviniente del mandante. Esto se explica porque la buena fe je presume (argumento del art. t 3. Le corresponderá al incapaz destruir esa presunción. 2. 735. n° 576. V. Íl-B. 544. Por lo demás. J. por tanto.1964 y 1967) 1 2 9 . está eximido de probar que desconocía el advenimiento de la incapacidad. n" ¡465. La posibilidad de solicitar la confirmación sólo le corresponde al incapaz. Tratado de las obligaciones. Reconlemos que la prescripción corre contra los incapaces que tienen representantes legales (art. 468. n" 98. Código Civil. así. 79-80. II-B. t. ps. vol. J. p. es decir. Colmo. nada impide que el pago sea igualmente válido si se lo ha efectuado directamente al incapaz (argumento de los arts. p. aunque de hecho no la tenga '28. 2362).LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 279 validez al pago realizado a un acreedor que no es tal. art 735. Belluscio y Zannoni. a^t?iínl?Íé9íy«6n'mayor razón. 314. art 735. 4.

p. sin embargo. además de él. Gomo se verá más adelante. de la otra categoría de terceros— también pueden hacerlo. II. y c) los terceros no interesados § 104. El plazo pa^a pedir la nulidad es de dos años (art. 505. de Ruggiero. Es la enumeración que constimye la opinión comtín entre los autores (por todos: Salvat y Gálli. 756 y ss. la tesis no ha tenido éxito. . en efecto. plazo que se computará a partir de la fecha en que se haya realizado el pago. el más importante de esos derechos es el derecho de pagar. y está obligado a respetarlo. Pero el deudor. P A G O P O R EL D E U D O R En la relación de obligación. el acreedor es el sujeto activo. el acreedor es el sujeto pasivo de ese derecho.. como tal. otros terceros —llamados Tu> interesados. porque él es el obligado. dice que pueden pagar "los deudores (. t. Pero no acaba allí la lista de personas que pueden pagar. que reglamentan el pago por consignación. mecanismo creado por la ley para posibilitar la liberación coactiva del deudor. los sujetos que pueden efectuar el pago son los siguientes: a) el deudor. el art.. segunda parte). por ser titular del derecho de pagar. b) los terceros interesados. p. U n' 1052. WAYAR siderado válido. goza de ciertos derechos. para distinguirlos. por oposición. porque es el titular del derecho de crédito. y b) en los arts. I. 726. Estas dos especies de sujetos activos son las que la ley menciona.) y todos los que tengan algún interés en el cumplimiento de la obligación ". el deudor es el sujeto pasivo. en nuestro ordenamiento se ha cuestionado el derecho de pagar que tienen los no interesados. La ley reconoce este derecho del deudor: a) en el art. Instituciones de derecho civil. 11) S U J E T O A C T I V O D E L P A G O : E L D E U D O R ¿Quiénes están legitimados para efectuar el pago de determinada obligación? El primer legitimado es el propio deudor de esa obligación. o ius solvendi. Otros autores suelen indicar que las personas legitimadas para pagar son el deudor y los terceros sin distinción. en razón de que si se les permite pagar es porque se les reconoce un interés que justifica su intromisión en la relación deudor-acreedor. Por tanto. 198). también están legitimadas otras personas. vol. último párrafo. Por eso. se lo considera sujeto activo del pago.280 ERNESTO C. con lo cual queda entendido que la legitimación les corresponde tanto a los interesados como a los no interesados (R. 106). en términos que no admiten dudas: "el cumplimiento exacto de la obligación le confiere el derecho de obtener la liberación correspondiente". las cuales forman la categoría de terceros interesados. Obligaciones en general. 4031.

por antonomasia. si la prestación no puede ser cumplida sino por el propio deudor —^y a porque se trata de un hecho que sólo él puede realizar. No se debe perder de vista tampoco que aquel que pagó la totalidad tiene derecho a reclamar de los otros codeudores el reembolso de la parte que a cada deudor le corresponda (arts. 717 y 689). 1881. En el primer caso^mancomunidad simple). cabe afirmar que siempre que el objeto esperado por el acreedor pueda ser proporcionado tanto por el propio deudor como por un representante de él. 693. Como regla general. incluso para pagar. 131. "no será subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores " (art. Para realizar pagos el representante debe contar. a) cuando se trata de pagos normales de la administración. 1). b) El ius solvendi pue<Je ser ejercido por medio de representante. quedará descartada la posibilidad de pago por representante. el ius solvendi debe corresponderle en igual medida '32. Empero. Tratado de las obligaciones. el sujeto activo del pago. si lo hace. ya que sólo de ese modo podrá obtener su liberación. Si hay pluralidad de deudores. y b) cuando se ha dado '^^ H. Si la mancomunidad es solidaria. ya porque sus condiciones personales han sido determinantes para la constitución de la obligación—. El cumplimiento de las obUgaciones. vol.) deudores haya " (art. infine). puesto que "la deuda se divide en tantas partes iguales como (. 691). 741— "tampoco podrá ser obligado a recibir en pago la ejecución de otro hecho. Beltrán de Heredia. que ruj sea el de la obligación". cada uno de los deudores puede ser obligado a pagar la totalidad de la deuda (art. puesto que éste es el principal efecto de la solidaridad. No se requiere esa especie de poder. Por cierto. No tiene el derecho de pagar la totalidad de la deuda. 301. I. también una persona plenamente capaz puede hacerse representar por otra. cada uno de ellos sólo tiene el derecho de pagar la parte que le corresponda en la deuda. P A R T I C U L A R I D A D E S Q U E P U E D E N P R E S E N T A R S E aj El ejercicio del ius solvendi ofrece ciertas particularidades cuando el deudor integra una relación de obligación con pluralidad de sujetos.. inc. será preciso saber si esa mancomunidad es simple o si es solidaria. 699).LOS E L E M E N T O S DEL PAGO: L O S SUJETOS 281 El deudores. p. con poder especial (art. Así comoel "deber de prestación" le incumbe directamente. Lafaille. p. en principio. estimo que el ius solveruli de cada deudor comprende el pago de toda la deuda. n" 334.. § 105. Es queel acreedor—como dice el art. no sólo los incapaces pueden valerse de representantes. se debe admitir la validez del pí^o realizado por el representante. .

por las razones que siguen: 1) si el acreedor no puede negarse a recibir un pago que le ofrece un tercero interesado. por hipótesis. t. 120. 3. ya que está obligado a rendir cuentas de su gestión al deudor-mandante. me remito a lo expuesto supra. de allí su innegable interés en^agar. § 102. 307. Cazeaux y Trigo Represas. no resultan atendibles.282 ERNESTO C. El acreedor no puede negarse a recibir el pago. nota 36). y un eventual incumplimiento de esa gestión —^lo cual ocurriría si no se le permitiera realizar el pago— lo haría responsable frente a su mandante. si el mandatario no justifica esa condición. cabe todavía considerarlo no interesado. p. 2. no por los acreedores del primero " 4 . II-B. si. Esta tesis. n''1405.de los cuales los acreedores son terceros. t. de quien dice ser representante. Es la opinión generalmente admitida (E. podría impugnar los actos realizados en su nombre " 3 . la seguridad de lograr todos los efectos del pago. art 725. vol. La ausencia o insuficiencia de poder sólo puede ser opuesta o invocada por el mandante al mandatario. Código CivU. máxime si se ha. estaría legitimado para ^agar. no está tratando de cuidar los intereses de los acreedores del mandante. Busso. Los argüihentos de Llambías. § 2. 729). La condición de interesado no le podría ser negada. Derecho de las obligaciones. n" 160. 418). 726. Belluscio y Zannoni. en suma. y en tal carácter tendrfa el derecho de pagar. 2) Cuando la ley exige un poder especial para realizar pagos. es inconveniente. además de infundada. t.eQti:ega<^o sl ditiero o la cosa que el mandante debe dar en pago (art. ¿puede el acreedor negarse a recibir el pago? Se ha sostenido que el acreedor puede rechazarel pago. Basta que el representante admita ser un tercero. en tal carácter. respecto. no estaría a salvo de una eventual reiclamación del deudor. En el texto sostengo que el representante que no puede justificar su penonería debe ser tratado como tercero interesado. Código Civil.p. 1886). pero si aun esta posibilidad es negada. V. p. pues el otorgamiento de tal facultad lleva implícita la autorización para cumplirla. no se ve razones para que sí pueda negarse a recibirlo del mandatario del deudor. disconforme con la utilización de sus bienes. c) En lo que respecta a la capacidad con que debe obrar el deudor para poder concretar un pago válido. éste no pudiera acreditar su personería. . cuestionando las facultades del mandatario. con base en un débil argumento: el acreedor no obtendría. debería ser tratado como tercero interesado y. 26. p. el cual. II. art. Es el argumento dado por Llambfas para justificar el rechazo del pago que podrfa ofrecer el representante del deudor(Oi>/ígactonei. ¿Puede el acreedor rechazar el pago que le ofrezca el mandatario o representante si éste no acredita su condición de tal? Es decir. para que el acreedor no pueda rechazar el pago (art. lo que se busca es regular las relaciones entre mandante y numdatario. WAYAR pcxler para contraer la obligación. y reconozca actuar como tal.

se puede decir que hay dos corrientes de pensamiento acerca de este concepto. por ejemplo. 626. y asumir el papel de deudores o de acreedores.n° 480. Para proceder con método. razón por la cual Z no está obligado a pagar. L III. 727.726. XVII. en su época. Así. por ello. C O N C E P T O DE ' T E R C E R O INTERESADO" El Código Civil no define al tercero interesado. entre nosotros se adhirió a ella B. § 106. T O es deudor. Esta defmición está construida sobre una cQntradicción. 208. glosa n" 1. . a cuyo tenor el pago puede ser hecho. p. es posible formar una seguiida categoría de terceros: los no interesados. sé ubica dentro de esta corriente aquella definición según la cual es interesado "todo tercero a quien el acreedor puede requerir el pago de la deuda" '35.L O S E L E M E N T O S D E L PAGO: LOS SUJETOS 283 ni) S U J E T O A C T I V O D E L PAGO: EL TERCERO INTERESADO Es sabido que la obligación produce sus efectos entre deudor y acreedor. en los arts. Llerena. Concordancias y comentarios. por eso es falsa. ya que ambos son partes de la relación. además del deudor.728. En efecto: el tercero.de partida para analizar este tema está contenido en el art. . 726. sea pagando la deuda o aceptándola. Por oposición. Pero esta afirmación no implica negar que los terceros puedan inmiscuirse en aquella relación. La tarea le corresponde a la doctrina científica. Con propósito simplificador. o que comprende determinada situación en que se debe hallar el tercero. por "todos los que tengan algún interés en el cumplimiento de la obligación". El artículo transcripto alude a una especial categoría de terceros: los que tienen interés en el pago. "terceros interesados". tampoco se le puede requerir '^^ Es la tesis que sustentó. que también pueden pagar. es conveniente tratar cada categoría por separado. y si no está obligado. La intervención de los terceros en los actos solutorios aparece mencionada en diferentes artículos de nuestro Código. t. El punto. Laurent. como se verá en los párrafos que siguen. Principes. a) Tesis restringida Sostienen una tesis restringida los autores que piensan que el concepto de "tercero interesado" sólo incluye cierto número de supuestos. por naturaleza. de la cual no forman parte. llamados. Son varias las versiones que se han dado respecto de esta tesis limitativa. etc. art.727.

1. y Cazeaux y Trigo Represas. limitándose a enumerar distintos casos a título ejemplificativo: L. b) el poseedor de la cosa.2. G. Cuando se trata de un tercero no se le puede requerir el pago. 297. § 22. 46 y ss. II. I942-IV-150. no está obligado a pagar la deuda. 2) el que estando obligado con otros o por otros. 268 del Código Civil alemán —que también se sitúa dentro de esta corriente—. Este concepto es demasiado restringido. t. si se le puede requerir el pago no sería un tercero. Sobre esta tesis. 4) el heredero que admitió la herencia con beneficio de inventario y paga las deudas del causante con sus propios fondos.2. p. ps. voL l.G. Si se admitiera la tesis de Laurent y Llerena. II. ha merecido la adhesión de algunos de nuestros autores. 726 les reconoce ius solvendi son: 1) el acreedor que le paga a otro que le es preferente. Borda. art. El fiador. 1. Segovia.B.. dando lugar a que aquél pierda ese derecho en la subasta. Pese a las críticas que se le ha formulado a este concepto por su carácter restringido. I) Tesis que considera terceros interesados a los mencionados en los incs. Colorabres Garmendia. WAYAR el pago. n" 2. A. los cuales no podrían actuar como interesados. paga la deuda. en suma. Pero el fiador no es un tercero. p. y no tercero. pues carecen —^por hipótesis— de un derecho real sobre el patrimonio del deudor. 768.4 y 5 del art. I. basta tener en cuenta que si ese concepto fuera válido quedarían excluidos de él los otros acreedores quirografarios del mismo deudor. al interpretar el parágrafo 268 del B.2. 1048 (de su numeración). 768. en "J.4 y 5 del art. ObUgaciones. "Obligaciones". vol. 768. — Entre las tesis restringidas. Según asta opinión. p. sino un coobligado. así. Salas. La enumeración corresponde a los incs. 3) el que adquirió un inmueble hipotecado. los terceros interesados a los cuales el art. es parte. el fiador tendría el carácter de tercero interesado. o que ejerce la posesión de ella ^^T. cuya ejecución forzada promueve el acreedor. 1. E. sino un codeudor " 6 . p. pues a él le puede requerir el pago el acreedor. 57. al establecer que interesado es "todo aquel que por la ejecución del acreedor puede perder un derecho sobre el bien a ejecutarse". la de mayor auge en el derecho argentino i^s es la que afírma que los terceros interesados mencionados enpl art.A. pues sólo considera interesado a aquel tercero que ostenta un derecho real sobre la cosa que saldrá a subasta por la acción del acreedor. . n" 661. A la inversa. Pago por tercero.284 ERNESTO C.4 y 5 del art. Tratado de derecho civil. (teos autores omiten dar un concepto de tercero interesado. ha establecido que deben ser tratados como "terceros" con derecho de pagan a) el titular de un derecho real sobre un objeto perteneciente al deudor. 2. 527. ésa es la razón por la cual puede ser requerido. ver I. glosa n' 22. La doctrina aletnana. 726 no pueden ser otros que los incluidos en los incs. t. En derecho comparado se destaca el art. 119). Para comprobar la inconveniencia de la limitación. 1.". Derecho de las obligaciones. porque él. Código Civil. simplemente. El pago por tercero. si en razón de la ejecución forzada puede perder la posesión (Enneccerus y Lehmann.

esto se deduce del hecho de que a uno y a otro se les reconoce el ius solveruli. de los cinco incisos que contiene. tampoco puede haber subrogación convencional con el acreedor. b) El art.4 y 5 del art 768. naturalmente. toda interpretación que pretenda extender el concepto a otros supuestos sería violatoria de la ley (Colombres Garmendia. 1. pero no regla los efectos del pago que ese tercero puede realizar. no pueden estar en peor situación que los no interesados. a diferencia de lo que ocurre con los no interesados a quienes los arts. ü) Fundamentos. y que sólo serían tales los enumerados en los incs. contempla únicamente la situación del prestamista que le facilita dinero al deudor. porque es el único que se refiere a la subrogación legal. pero esta clase de subrogación requiere la existencia de un texto legal expreso. que pueden ejercer con total prescindencia de la voluntad del acreedor. porque el art. Los argumentos que se invoca pueden ser resumidos así: a) En primer lugar. pero asegura que conforme al Código vigente no cabe esa posibilidad. Ésa es la vocación que denuncia la tesis antedicha. Ese texto no puede ser otro que el art. —Conviene dejar aclarado que esta tesis opera de lege tata. serían no interesados. de lege ferenda. Todos los otros terceros. sin contrariar un ápice la letra de sus textos 139. todos aquellos que no figuran en esa enumeración. 3. inc. se les reconoce expresamente el derecho de recuperar lo que hayan pagado por vía de subrogación. entonces.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 285 Dado que la enumeración contenida en el art. 726 coloca en un núsmo plano al deudor y al tercero interesado. pretende explicar quiénes son interesados para nuestro Código Civil. 727 y 768. 768. ¿cuál será la vía adecuada para hacer fimcionar la subrogación en favor de los interesados? La tesis que examino descarta la posibilidad de que el interesado pueda subrogarse por convención: no puede haber convención con el deudor —señalan—. cuatro están referidos a "terceros" a los cuales se puede considerar "interesados". porque el art. es posible y necesario construir un concepto amplio de tercero interesado. Se dice que nuestro Código no admite un concepto amplio de tercero interesado. p. que se refiere a esa especie. es decir. es decir.2. Los interesados. . 726 se limita a reconocer el ius solvendi del interesado. 770. no existen otros terceros interesados fuera de los sujetos señalados en los ÍIKÍSOS y a citados. No desconoce que. El pago por tercero. 47). a ellos también se les debe conceder el derecho de recuperar lo que pagaron. c) Pero. 768 es taxativa. Queda como último recurso averiguar si es posible la subrogación legal. consideran subrogados en los derechos del acreedor pagado. A los no interesados. se sostiene que el art. 727 no admite —dicen— esa posibilidad.

286 ERNESTO C. se ha definido al interesado como "todo aquel que obtiene un beneficio lícito como consecuencia del pago" El elemento caracterizador estaría dado por el beneficio lícito que el tercero puede obtener si realiza el pago. 4/7/1977. 1978-11-69). Esta definición puede ser objeto.2. Dentro de esta tesis amplia. sin embargo. Es la definición dada por Llambías.A. — La crítica de la tesis restringida será expuesta. para una futora legislación. Fuera de éstos.N. WAYAR d) Como conclusión. p. II. 1. n" 427. en tal sentido. a que se refiere el artículo 268 del Código Civil alemán" (Galli. 125. n" 1055. 768. que la expresión "beneficio lícito" es demasiado ambigua. opuesta al criterio restringido que pretende reducir el concepto de tercero interesado a un número clausus. y todo aquel que sufriera un daño materid o moral —con repercusión patrimonial— por el incumplimiento de la deuda" (£Z pago por tercero. de dos observaciones: 1) es sobreabundante. en Salvat. tener que responder por el incumplimiento del deudor. no existen otros terceros interesados dentro del esquema del Código Civil. En efecto: la posibilidad de tener que responder por incumplimiento equivale a la posibilidad de sufrir un daño. II-B. ya que la hipótesis prevista en el primer párrafo queda absorbida por la del segundo. En efecto: es claro que aquel que le paga á un acreedor que le es preferente obtiene de ello un beneficio lícito. El elemento Ese concepto fue dado por Lafaille. expresa que debe "admitirse que él concepto de tercero interesado es más amplio que el de tercero con derecho a satisfacer al acreedor. Oalli también se muestra partidario de un criterio amplio. III) Crítica. 726 sonJosentínieirados en los incs. Obligaciones. 46).". bastaba con mencionar esta última contingencia . por lo cual el concepto se toma impreciso. 199).Com. esta tesis afimia que los únicos terceros interesados a que se refiere el art. p. Este concepto es frecuentemente seguido por lajurisprudencia (C. "J. SalaC. pero también es verdad que cualquier persona que decida pagar una deuda ajena.. Es evidente. Colombres Garmendia elaboró de legeferenda. no siendo deudor. con el único afán de beneficiar al deudor. puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no se paga la deuda" . en los párrafos que siguen. 224. obtendrá de ese pago un beneficio h'citof aunque sea de carácter moral. ObUgaciones en general. n" 1408. De allí que sea preferible aquella otra definición según la cual tercero interesado es "quien. p.4 y 5 del art. la siguiente definición: tercero interesado "es todo aquel que puede. I. evenmalmente. b) Tesis amplia Una segunda corriente de pensamiento sustenta una tesis amplia. es decir. al menos. en su Curso de obligaciones. por tanto. p. a medida que se desarrollen los postulados y fundamentos de la tesis amplia. si obtiene ese beneficio ostentará el título de interesado.

en caso de que éste incumpla y deba soportar la ejecución del acreedor.gr. Si falta esa vinculación. La posibilidad de sufiir el perjuicio debe estar enlazada causalmente con el hecho de que la deuda ajena no sea pagada. en cambio. La ley exige que el perjuicio vulnere un derecho del tercero —así lo entiende también Llambías. en este caso. v. por estar vinculada jurídicamente con alguno de los sujetos de la obligación o con el objeto de ella. Sin embargo.. al menos es seguro que ese incumplimiento no será la causa-eficiente de lo que suceda en el patrimonio del tercero. . § 74. Ahora bien: para que pueda materializarse ese perjuicio es necesario que el tercero esté vinculado jurídicamente con alguno de los sujetos de la obligación o con el objeto de ella. pero en virtud de una relación distinta y separada de aquella obligación. con lo cual se amplía considerablemente el concepto. A esta clase de terceros se refiere el art. la vinculación del tercero es con la cosa objeto del derecho del acreedor—. si se trata de un pariente o amigo muy cercano al deudor. éste podrá actuar como "no interesado" y efectuar el pago. La nota que tipifica al interés del tercero es la eventualidad de sufrir un pequicio. Por tanto. es toda persona distinta del deudor que. o bien ser el tercero. a su vez. 1 del art. de manera que el problema se relativiza bastante. nunca podrá suñir un daño material por el incumplimiento. acreedor del deudor (supuesto previsto en el inc. establecida entre el tercero y alguno de los sujetos de la obligación o su objeto. según se desprende de su definición—. si el tercero no está relacionado jurídicamente ni con la cosa ni con ios sujetos. es la eventualidad de un perjuicio propio que puede süfiir el tCTfe^^iláUEiídá'no es pagada. o con su objeto. ser propietario o poseedor de la cosa que el acreedor va a sacar a remate (supuesto contemplado en el art. la vinculación se da con uno de los sujetos de la obligación (el deudor)—».gr. despejándose cualquier duda sobre la posibilidad de que las afecciones de una persona puedan ser tenidas en cuenta a los fines de calificarla como "interesada" en cumplir una obligación ajena.. para evitar ese perjuicio. 768 de nuestro Código) —en este caso. El padecimiento afectivo. v. es decir. tercero interesado. sufrir un padecimiento afectivo. lo cual no sucede cuando sólo son afectados los sentinúentos del tercero. 726. El enlace causal entre el incumplimiento y el perjuicio al tercero debe estar materializado por oíra relación jurídica (distinta de la obligación incumplida). es decir. la ley le concede al tercero el derecho de pagar.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 287 tipificante. puede resultar perjudicada si la obligación no es c u m p l i d a L a vinculación entre el tercero y los sujetos o el objeto debe establecerse en virtud de una relación distinta de la relación de obligación. al cual está expuesto si la deuda ajena no se cumple. según la tesis amplia. para involucrar a ambas. Pero sí podrá. se puede decir que esa persona es un tercero interesado. 2) Se considera interesado al tercero que puede sufrir un daño moral. ¿convierte al tercero en "interesado" a los fines del pago? Pienso que la respuesta debe ser negativa. siempre que el incumplimiento de una obligación pueda perjudicar a una persona distinta del deudor. 268 del Código alemán) —en este caso. c) que para ser tercero interesado es necesario estar vinculado con alguno de los sujetos de la obligación. Por eso y a se dijo (supra.

2) El pago del tercero extingue el derecho del acreedor. no gozará de la subrogación ministerio legis ni tampoco de la subrogación convencional. 3). p. ri» 133. Alterini. y que la posibilidad de subrogarse no está limitada a los supuestos de los incs. 768 (sobre esto. En ambos casos. p. . b) La evidencia de que el interesado no puede quedar sin subrogación autoriza al intérprete a extraer la solución del texto del art.2. El artículo no contiene distingo alguno. ps. 727 se refiere a toda clase de terceros —pues no distingue— y les reconoce el derecho de reembolso. pero mantiene viva la obligación del deudor. 768. si bien se refiere al interesado. El pago por tercero. Por tanto. 1. n" 196. se subroga en los derechos del acreedor. 101. A esta interpretación se le puede reprochar lo siguiente: 1) el art. argumentan que ésa es la norma que les reconoce subrogación legal. la deuda de éste se ha desplazado desde el acreedor hacia el tercero. concluyen afirmando que para evitar ese dit . que viene a ocupar el lugar que el acreedor ha dejado (de acuerdo: G. 1. no cabe duda de que ésta surge de su esp&itu y deuna interpretación leal del texto. es innegable que el tercero no interesado que hace el pago —consintiéndolo o ignorándolo el deudor— se subroga ministerio le^ gis (art. si bien textualmente no está consagrada la subrogación. Ameal y López Cabana. 2 . 768. ver Colombres Garmendia. 768. t 3. inc.4 y 5 del art 768. ni los textos del Código resultan lesionados con el concepto amplio de tercero interesado: a) La cuestión esencial consiste en demostrar que el tercero interesado a que se refiere el art. Luego añaden: el ait 727. después que ha pagado. no le otorga subrogación. l. si el no interesado se subroga. Curso de obligaciones. 157. el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago ". Giorgi. sino sólo el derecho de reembolso por "el valor de lo que hubiese dado en pago". WAYAR I) Fundamentos.ate sólo cabe otorgarles tal carácter a los ya mencionados del art. se debe entender que están comprendidos tanto el tercero interesado como el no interesado i « . sería ilógico e injusto que no se subrogara el interesado. Teoiia de las obligaciones. Por empezar. A ambos se les reconoce el derecho de pedir la restitución "de lo que Quienes piensan que los únicos "interesados" en nuestro derecho son los mencionados en los incs. 4 y S del art. V. Luego. los no mencionados en esos incisos no tendrían derecho a subrogarse. 48-57). ait. 727. con el argumento de que si el tercero no está enumerado en el art.). — El concepto amplio de tercero interesado ha sido impugnado por los partidarios de la tesis restringida.288 ERNESTO C. por ende. t. 726. De aquí deducen una contradicción: ¿cómo considerar tercero interesado auna persona que no puede subrogarse en los derechos que le correspondían al acreedor? No hay tal contradicción. Código Civil. Belluscio y Zannoni. 727. Según esta norma: "El pago puede hacerse también por un tercero con asentimiento deldeudory aun ignorándolo éste (.. porque ninguna otra normales concede ese derecho. como sería absurdo pensar que el tercero interesado no puede subrogarse..

precisamente. Luego. 727 acerca de que el tercero puede pedirle al deudor el "valor de lo que hubiere dado en pago". ¿qué razones justifican la intervención de un extraño —el tercero— en la realización del pago? El interrogante plantea el problema relativo a \o& fundamentos del derecho del tercero a efectuar el pago. Al contrario. 727. 768. ellas quedan disipadas con la lectura del art. puede pedirle al deudor que le restituya lo que pagó. ¿Noes ésta. y por eso lo incluyó en el inc. pero al no interesado también se le reconoce ese derecho. les está otorgando subrogación legal. al darles el derecho de pedir la restitución del valor que hubieran pagado. una hipótesis de subrogación legal? Es verdad que el legislador no utilizó en el texto transcripto la palabra "subrogación". Por último. pero esto no basta para excluirla. 727 le otorga al tercero interesado. 3. A los interesados no los incluyó. p. De cualquier manera. en virtud áA desplazamiento de la deuda. Es claro que el derecho de pedir restitución está otorgado al interesado. 423). . el tercero estará en condiciones de ejercer todos los derechos y las acciones —incluso las garantías— del antiguo acreedor. c) Si hubiera dudas sobre el alcance de la expresión contenida en el art. según este último texto.—Advirtamos la cuestión en estos términos: el art. Sólo así se entiende que se haya omitido a los terceros interesados —en general— en el art. en el art. el efecto típico de la subrogación es concederle al subrogado el derecho de obtener la restitución de lo que hubiere pagado. pues a él se ha hecho referencia en el artículo anterior. el codificador entendió conveniente incluir expresamente al no interesado en la nómina de terceros que gozan de subrogación legal en el art. se trata del mismo derecho que el art. el sentido común y la lógica indican que se trata de una hipótesis de subrogación. porque para ellos la solución ya estaba consagrada en el art. lo cual constituye el efecto típico de la subrogación (art 771). 726 le reconoce al tercero interesado el derecho de pagar. Por tanto. 768. c) Razones que justifican el derecho de pagar que la ley le recotwce al tercero interesado Si la ojjligación sólo produce sus efectos entre acreedor y deudor—tal la afirmación que se viene reiterando desde el derecho romano—. § 1.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 289 hubieren dado en pago". n) El art. por cierto. hay subrogación en favor del tercero no interesado que hace el pago con el consentimiento del deudor o ignorándolo éste. 768. 727 se dice que si éste hace uso de ese derecho y paga. 3. inc. por cuanto la ley no hace distingos. 727.

7 y ss. El tercero que pretende pagar por el deudor no está sometido patrimonialmente al acreedor de éste.. I) La teoría del bien debido. § 3 1 . ObUgaciones en general. n* 1056.Miccio. p. 115. se puede resumir así la idea central que inspira esta tesis: a) cabe distinguir entre "satisfacción del derecho del acreedor" y "actuación del contenido del deber". pero si la prestación es fungible. hay casos en los cuales se realiza "el contenido del deber" y el acreedor no queda satisfecho. se han ensayado diversas respuestas. lo habitual es que el derecho del acreedor quede satisfecho mediante la acmación del deber. de allí que se haya sostenido que ese derecho se funda en la necesidad de obtener la liberación-del deudor'"«. es decir. Sigue. y esta realización puede provenir del deudor o de un tercero. afirma que hay pago tanto cuando cumple el propio deudor como cuando lo hace un tercero. realizada por medio de la conducta del deudor. Se sostiene. sin que esto altere la estructura de la obligación U) Tesis que funda el derecho del tercero en la necesidad de liberar al deudor. Aquí cabe reiterar que esta teoría parte de una idea básica: el pago o cumplimiento es "la realización del contenido del deber". WAYAR A este respecto. Contributo olla teoría deU'adempimento. y Salvat. y E Zannoni. c)k partir de esta comprobación. 16 y ss.p&. naturalmente. es fácil advertir que el derecho de pagar que la ley le otorga no puede fundarse en la necesidad de su propia liberación. ps. es^absolutamente irrelevante que quien satisfaga al acreedor sea un tercero o el propio deudor.290 ERNESTO C. éste puede ser satisfecho por un tercero. — Para explicar el derecho del tercero. sin que por ello se resienta la esHuctura del vínculo obligacionái. entonces.. en sustancia. Siguiendo la exposición de Andreoli. Entre nosotros: J. Es el fimdamento expuesto por J. d) Por ende. p. Palmero. I47y ss. a mi juicio. todo depende de la satisfacción del acreedor. si éste espera una prestación persoruilísima de su deudor (v. O. Dos razones invocan estos autores . vol. L'adempimento dell'obbligo altná. la doctrina elaboró la teoría del bien debido Sobre ella se expuso supra. A partir de esta premisa. ps.R. La obligación. p. que cumpla un tercero en reemplazo del deudor. El cumplimiento de las obligaciones.gr. Se ve. R. que todo aquello que tienda '"^ Ha sido la doctrina italiana. Machado. /AnBf ¿ícrcdíto. 163). b) Sin embargo. la redacción de un libro). en suraa. el desarrollo de eSta tesis Beltrán de Heredia. haciéndola funcionar con particular énfasis en Jo concerniente al pago por tercero (G. no aceptará. Ln" 32. 57 y ss. Nicoló. Por ende. la que mejor ha explicado la teoría del "bien debido". pues no tiene de qué liberarse. 507. prescindiendo del sujeto prestante o solvens. como la realización del contenido de la obligación. 200.. que el pago es considerado. lo que verdaderamente interesa es que el acreedor obtenga el bien o utilidad que debe reportarle la prestación.. y hay otros en los cuales el acreedor queda satisfecho aunque no haya actuado el contenido del deber. p. Exposición y comentario. se deduce que la actuación del deudor no constimye un elemento imprescindible para satisfacer al acreeidor. El cumplimiento porel tercero. ps. II. t II. Ancfaeoli. que se aprecia objetivamente. objetivamente.

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a favorecer al deudor debe ser admitido por la ley; y el pago por tercero es una manera de favorecerlo. ni) El interés social. — También se ha dicho que el derecho del tercero se funda en la necesidad de proteger el interés s o c i a l q u e se vería resentido por el incumplimiento del deudor, lo cual se puede evitar permitiendo la intervención de los terceros. rV) El interés del tercero. — Otra d o c t r i n a a f i r m a que la razón que justifica el derecho del tercero es lapecesidad de permitirle que proteja sus propios intereses, cuando éstos se hallan en peligro de sufrir un perjuicio, como puede ocurrir cuando el deudor deja de cumplir con sus obligaciones. Si esto lesiona un derecho del tercero, debe permitírsele que cumpla por su deudor y otorgarle el derecho de pedir, luego, la restitución de lo que haya pagado. V) Tesis del abuso del derecho. — También se ha sostenido que la razón del derecho del tercero radica en la prohibición que pesa sobre el deudor y el acreedor para que no ejerzan abusivamente sus derechos subjetivos >49. Hay abuso, se dice, cuando alguno de ellos o ambos intentan impedirle el pago de la deuda a un tercero, que quiere hacerlo para preservar indirectamente un derecho suyo. VI) Nuestra postura. — No es éste un tema para polemizar. A cada una de las ideas expuestas en los párrafos precedentes le cabe cierta dosis de verdad, porque, en realidad, no es una sino son varias las razones que justifican el derecho de los terceros. Basta examinar el derecho comparado para comprobar que la mayoría de las legislaciones reconocen ampliamente el derecho de los terceros a intervenir en los negocios ajenos cuando se trata del pago
para justificar la necesidad de dar prioridad a la liberación del deudor por sobre toda consideración técnica o formal: 1) en la mayoría de los casos, al acreedor le será indiferente que quien cumpla sSa el propio deudor o un tercero; 2) al deudor, por la situación de sometimiento en que se halla, le convendrá, las más de las veces, que el pago lo realice un tercero. Así opina Galli, en Salvat, Obligaciones en general, II, n" 1056, p. 200. Lo que el legislador ha tenido en cuenta, según este autor, es la necesidad general de que las obligaciones sean cumplidas. "Resulta preferente —dice— la atención de ese interés, que la estrictez formal de que sólo extinga la obligación el deudor que la contrajo." E. Busso, Código CivU, t. V, arts. 727 y 728, n" 5, p. 365. Llambías, OWigacwnM,lI-B,n''1407, p. 122. ' ^ Algunos códigos les otorgan a los terceros —interesados o no— el derecho de pagar; así, por ejemplo, el art 1158 del Código español: "Puede hacer el pago cualquier persona.

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Por eso, antes que buscar la última ratio, es preferible adoptar un criterio amplio para interpretar las normas que en nuestra legislación se refieren al pago por tercero. § 107. TERCEROS INTERESADOS: LOS SUPUESTOS MÁS IMPORTANTES A partir del concepto amplio que se ha dado del tercero interesado, y para guardar coherencia, cabe afirmar que no es posible brindar una enumeración taxativa de los supuestos en los cuales se puede presentar esta figura. Por eso, sin ánimo de agotar la nómina, la doctrina admite que son terceros interesados los siguientes: a) el tercer poseedor de un inmueble hipotecado. Según se expuso {supra, § 40), el tercer poseedor no puede ser considerado "deudor", no obstante lo cual puede perder la cosa hipotecada si el acreedor, euite el incumplimiento del deudor, persigue la ejecución de ese bien. Para evitar tal contingencia, el tercer poseedor tiene el derecho de pagar la deuda (art. 726) —^no como deudor, sino como tercero—, para luego repetir del deudor lo que haya pagado 'si. En idéntica situación se halla el garante real, que es aquella persona que ha constituido una garantía real sobre uno de sus bienes (prenda, hipoteca, etc.) para asegurar el cumplimiento de una obligación tenga o no interés en el cumplimiento de la obligación, ya lo conozca y lo í^ruebe, o ya lo ignore el deudor"; el art 767, inc. 1, del Código portugués de 1968: "A prestacto pode ser feita tanto pelo devedor como por terceiro, interessado ou nSo no cumprimento da obrigafSo"; el art. 1222 del Código peruano de 1984: "Puede hacer el pago cualquier persona, tenga o no interés en el cumplimiento de la obligación, sea con asentimiento del deudor o sin él, salvo que el pacto o su naturaleza lo impidan". Otros códigos, sin ser tan explícitos, se refieren a los terceros sin distinción alguna, con lo cual se obtiene un reconocimiento amplio de los terceros con ius solvendi, prescindiendo del interés que tengan; así, el art. 1180 del Código italiano de 1942: "La obligación puede ser cumplida por un tercero, aun contra la voluntad del acreedor, si éste no tiene interés en que el deudor ejecute personalmente la prestación". En otras legislaciones, el tercero puede pagar siempre que lo haga en nombre o por cuenta del deudor; así, por ejemplo, el art. 1630 del Código colombiano: "Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre de él, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor"; la misma disposición (tienen idéntica redacción) está contenida en el art. 1572 del Código chileno. Para el Código brasileño, el tercero no interesado que paga en nombre propio, si bien tíene derecho a ser reembolsado, no se subroga en los derechos del acreedor (art. 931); en cambio, si paga en nombre o por cuenta del deudor, sí se subroga (art. 930,23 parte). Opinión unánime: A. Colmo, De las obligaciones en general, n' 551, p. 397; Salvat y Galli, Obligaciones en general, I, n" 1055, p. 199; G. Borda, Obligaciones, I, n" 661, n° 527: H. Lafaille, Tratado de las obligaciones, vol. I, n" 335; Alterini, Ameal y López Cabana, Curso de obligaciones, I, n" 192, p. 100; Belluscio y Zannoni, Código Civil, 13, art. 726, §6, p.42l.

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ajena. Si el deudor no paga, el garante puede pagar por él en cídidad de tercero interesado. b) Los terceros mencionados en los incs. 1,2,4 y 5 del art. 768. Son tales: 1) quien, siendo acreedor, le paga a otro que lees preferente; 2) quien paga una deuda al que estaba obligado con otros o por ofros; 4) quien adquirió un inmueble y le paga al acreedor que tiene hipoteca sobre el mismo inmueble; 5) el heredero que admitió la herencia con beneficio de inventarío y paga con sus propios fondos las deudas del causante. c) El poseedor, coposeedor o condómino de una cosa que puede salir a subasta ante el iitcumplimiento de una obligación ajena a los nombrados; el socio que puede verse perjudicado por las deudas que mantenga impagas otro de los consocios; el cónyuge, por las deudas del otro cónyuge, etc. i S 2 . En todos los casos, el tercero mantiene una relación jurídica con los sujetos de la obligación o con el objeto de ella, vinculación que lo convierte en interesado legitimado para intervenir en el pago. No son, en cambio, terceros ni el fiador ni los codeudores solidarios^ pues uno y otros son deudores de la misma obligación, es decir, son "partes", y no terceros
§ 108. EL DERECHO DEL TERCERO FRENTE A LA OPOSIQÓN DEL DEUDOR. DEL ACREEDOR O DE AMBOS CONJUNTAMENTE

¿Puede el tercero ejercer su derecho a pesar de la oposición del deudor, del acreedor o de ambos conjuntamente? Sí; pese a la oposición, puede ejercer el ius solvendi. Para comprender por qué ptiede ejercer su derecho, y las variantes que pueden presentarse, es conveniente analizar cada una de las hipótesis mencionadas. a) Oposición del deudor En primer lugar, está claro, en nuestro Código Civil, que el deudor no puede enervar o paralizar el derecho del tercero, manifestando su oposición al pago. Así lo consagra expresamente el art. 728: "El pago puede también ser hecho por un tercero contra la voluntad del deudor".

Cfr. L. Segovia, Código Civil, I. art. 1048 (de su numeración), glosa 22, p. 297. Es llamativo que para Segovia el derecho de los terceros a pagar sea injustificado (Código Civí7,I,art729,n''8). Cfr. Llambías, Obligaciones, II-B, n' 1408, p. 123.

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Si bien la oposicióndel deudor no puede.parali2ar el pago sí tiene influencia sobre el derecho a la restitución que más tarde podrá ejercer ese tercero. La oposición del deudor tiene la virtud de limitar el derecho de reintegro sólo a "aqueUo en que le hubiese sido útil el pago" (art. 728, T parte). Cabe remarcar que la irrelevancia de la oposición del deudor es absoluta; es decir, cualquiera que sea la causa que invoque, su oposición no podrá impedir el pago. Es lógico que así sea, pues el ejercicio del ius solvendi del tercero no puede estar subordinado a la voluntad del deudor. Además, éste nunca podrá justificar su negativa si de ella se sigue un perjuicio para el tercero; si el deudor no quiere o no puede pagar no tiene derecho a impedir que otro lo haga, máxime si se trata de un tercero que puede sufrir un perjuicio ante el incumplimiento. b) Oposición del acreedor El acreedor tampoco podrá oponerse, en principio, a recibir el pago del tercero; así está dispuesto en la primera parte del art. 729: "El acreedor está obligado a aceptar el pago hecho por un tercero". El derecho del tercero no puede estar expuesto al capricho del acreedor; de allí que si éste no tiene motivos justificados para oponerse, no podrá impedir el pago. Si se niega a recibirlo, el tercero podrá recurrir a la consignación judicial ' 5 5 . La oposición ifhpedirá el pago cuando el acreedor la funde en razones justificadas. Así, si el tercero pretende cumplir violando los principios de integridad o identidad, tendrá razón el acreedor en negarse a recibir la prestación. Del mismo modo, si la obligación consistía en un hecho o servicio que debía cumplir el deudor en atención a sus condiciones personales, el acreedor podrá negarse a aceptar la prestación de ese hecho o servicio que le sea ofrecida por un tercero (art. 730). Es decir, siempre que la actuación del deudor haya sido el motivo determinante de la constiwción de la obliUna regla adoptada por casi todas las legislaciones es aquella que considera irrelevante la oposición del deudor, quien no puede por ello impedir el pago. Su oposición tiene otro efecto: el de limitar el derecho del tercero al reembolso hasta el tope de la utilidad obtenida por el deudor como consecuencia del pago. Ver, por ejemplo, para el derecho español, J. Puig Brutau, Fundamentos de dereclio civil, 1.1, vol. II, "Obligaciones", p. 279. La jurispmdencia ha reconocido el derecho del tercero a consignar (C. Paz, Sala IV, "L.L.", 102-113). Además, es opinión casi unánime de la doctrina (Aubry y Rau. Cours, IV, § 322, p. 315, nota I ter; Baudry-Lacantinerie y Barde, Des obligations, II, n° 1598; entre nosotros: Salvat y Galli, Obligaciones en general, II, n° 1336, p. 375; en contra —consideran que sólo el deudor puede recurrir a la consignación—, Enneccerus y Lehmann, Obligaciones, vol l,% 66, p. 2X9).

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pación, no se admitirá la intervención de un tercero, porgue ello implicaría 'attérareidereclno de crédito en desmedro del acreedor. Le incumbe al acreedor la carga de probar la razón que justifica su oposición '56. I) Obligaciones de dar.—Tratándose de obligaciones de dar, ¿puede el acreedor oponerse a que la cosa le sea entregada por un tercero? Se ha dicho que la oposición es posible '57 si la prestación que pretende cumplir el tercero no respeta los principios de identidad o integridad (v.gr., si ofrece una cosa distinta de la debida, o con disminución parcial de su valor, etc.). Empero, si se ofrece exactamente lo que se debía, el acreedor no tendrá motivo alguno para negarse a recibir. Si se trata de obligaciones mixtas, que consisten en un hacer del deu^ dor, tendiente a producir una cosa que luego será entregada al acreedor, éste puede rechazar el pago que le ofrezca un tercero si la cosa que pretende entregarle no ha sido fabricada por el propio deudor, cuyas cualidades personales han sido tenidas en mira por el accipiens. II) Insolvencia para garantizar la evicción por parte del tercero. — Se discute si la insolvencia del tercero para garantizar una eventual evicción puede ser motivo justificante de la oposición del acreedor. Se ha intentado la respuesta negativa, con el argumento de que si el acreedor es desposeído o pierde la cosa que recibió del tercero por evicción, renace la obligación primitiva y, por ende, podrá exigir nuevamente el cumplimiento del deudor originario '58.
Es la opinión común (por todos: Llambías, Obligaciones, Il-B, n° 1413, p. 129). '^^ Según nuestro art. 730, "si la obligación fuere de luicer", el acreedor no está obligado a recibir el pago que le ofrezca un tercero, si tiene interés en que el hecho sea ejecutado por el propio deudor. Nada dice este artículo sobre las obligaciones de dar. Sin embargo, no se puede dudar de que en estas últimas, si el tercero ofrece una cosa distinta de la debida, el acreedor podrá rechazarla con sólo invocar el art. 740, que vale tanto para el deudor como para el tercero que pretenda pagar. Señala Llambías que Borda ha sostenido la opinión contraria, al afirmar que el art. 730 sólo legitima la negativa del acreedor en caso de obligaciones de hacer, con lo cual da a entender que en las de dar el acreedor no podrá negarse a recibir (Borda, Obligaciones, I, n* 669, p. 530). En realidad, lo que este jurista afirma es que en las obligaciones de dar el acreedor no podrá rechazar la entrega invocando falta de solvencia del tercero pagador para responder por una eventual evicción o por vicios redhibitorios. Pero esto, como se ve, es muy distinto de sostener que en las obligaciones de dar el acreedor carece, en todos los casos, del derecho de rechazar el pago, como lo ha entendido Llambías, cuya critica, por tanto, es injusta (Obligaciones, II-B, n° 1413, p. 129, nota 57). De acuerdo: Llambías, Obligaciones, II-B, n° 1413, p. 129, nota 57, tercer párrafo. Comp. Borda, Obligaciones, l, n" 669, p. 530.

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c) Oposición conjunta del deudor y del acreedor Ante la oposición conjunta de acreedor y deudor, ¿subsiste el derecho del tercero? La cuestión suscitó opiniones dispares, pero hoy debe considerársela resuelta en favor de la tesis que reconoce el derecho del tercero, no obstante la oposición conjunta.'». En efecto: las razones que abonan esta última tesis no admiten réplica: 1) Si el deudor solo no se puede oponer (art. 728), ni tampoco puede hacerlo el acreedor por su cuenta (art. 729), nada autoriza a afirmar que ambos, actuando conjuntamente, sí puedan hacerio. Ningún texto legal autoriza una interpretación semejante. 2) Si se admitiera la oposición conjunta, quedaría abierta la posibilidad de alguna especie de confabulación entre deudor y acreedor para perjudicar al tercero. 3) ¿Qué interés se protegería si se pudiera, por esta vía, paralizar el derecho del tercero? El del deudor no; al contrario, pues la falta de pago puede agravar su situación patrimonial, ya que además de permanecer obligado frente al acreedor acrecentará su responsabilidad frente al tercero, dado que éste —^por hipótesis— sufrirá un perjuicio por el incmnplimiento, que deberá ser reparado por el deudor. Tampoco se beneficia al acreedor, ya que ante el incumplimiento su crédito no se verá satisfecho. Por fin, el interés del tercero también se verá lesionado, pues el incumplimiento —^ya se sabe— lo perjudica. Por tanto, ¿se puede sostener la validez de una tesis cuya solución no protege el interés de ninguna de las personas involucradas en el problema? 4) Por fin, la soluci&i es congmente con el criterio interpretativo predominante en el derecho comparado, pues afirma la prevalecencia del derecho del tercero sobre la actitud que puedan adoptar las partes de la obligación
La doctiina que esti de acuerdo en que la opoúción conjunta se impone sobre el derecho del tercero es la que siguen: Salvtt y Galli, ObUgaciones en general, H, n" 1071, p. 209; De Gásperi y Morello, t ID, "Obligaciones", n* 1177. p. 39; Lafaille. Tratado de las obUgaciones, vol. I, n" 341. p. 303. Opinan, al contraiio, que laoposicidn conjunta no alcanza para privar del derecho de pagar al tercero: Busso. Cffdigo Civil, t. V, arts. 727 y 728. n' 119, p. 378; Borda. Obligaciones, I. n* 662. p. 528; Uartbías. ObUgaciones, Il-B. n' 1414. p. 130. Por mi pane, entiendo que para resolver la cuestión se impone establecer el siguiente distingo: a) en tanto que el tercero interesado no puede verse impedido de pagar aun mediando la oposición coincidente de deudor y acreedor, b) el tercero no interesado s( quedará impedido de pagar en caso de tal oposición. Más adelante (ii^, § 117) expondM las razones que sustentan esta tesis. De acuerdo con la tesis expuesta en último término: A E. Salas, Pago por tercero, en "J.A.", t. 1942-IV, 150-151; Cazeaux y Trigo Represas. Derecho de las obUgaciones, t. II, vol. 2, p. 58. Ver la nota 150 de este capítulo.

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rv) S U J E T O ACTIVO: EFECTOS DEL P A G O POR TERCERO I N T E R E S A D O

El pago realizado por el tercero produce importantes efectos sobre la obligación pagada: 1) En primer lugar, dado que el acreedor ha recibido el objeto de su crédito, su derecho debe ser considerado satisfecho; nada puede exigir ya de su deudor. 2) Empero, la obligación respecto del deudor subsiste; la deuda no se ha extinguido, ya que aparece en escena un nuevo acreedor: el tercero que efectuó el pago. 3) El objeto de la obligación puede sufrir modificaciones, lo cual dependerá de la actitud que hayan adoptado los sujetos intervinientes; así, v.gr., si el pago fue realizado contra la voluntad del deudor, éste no estará obligado a reembolsarle al tercero todo lo que haya pagado, sino sólo aquello que le haya sido útil al deudor. Conresponde, como se ve, examinar varias hipótesis: 1) RELACIONES ENTRE EL TERCERO Y EL DEUDOR En general, el tercero qué efectúa el pago tiene derecho a ser reembolsado de todo lo que haya pagado. Sin embargo, esta regla puede sufrir modificaciones, lo cual dependerá de la actimd de las partes; además, esa distinta actitud influye sobre la acción que puede ejercer el tercero.
§ 1 0 8 bis. P A G O C O N ASENTIMIENTO D E L D E U D O R

La primera posibilidad que puede presentarse es que el tercero pague con asentimiento del deudor; "asentir" quiere decir "admitir" o "consentir" la actuación del tercero. Para que se confí gure esta hipótesis no es necesario que el deudor emita una autorización al tercero; basta que tenga conocimiento de.lo que pretende hacer este último y no manifieste oposición. La prueba del asentimiento le incumbirá al propio tercero. Esta hipótesis está prevista en la primera parte del art. 727; la doctrina interpreta, sin discrepancias, que en este caso queda configurado un contrato de mandato en el cual el tercero actúa como mandatario o representante del deudor.
' De acuerdo: Salvat y Galli, Obligaciones en general, l\, tras. 1064-1066, p. 204; Cazeaux y Trigo Represas, Derecho de las obligaciones, t. II, vol. 2, p. 61; Belluscio y Zannoni, Cddfío CiviZ, t 3, art 727, § 3, p. 423.

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Naturalmente, el tercero tiene derecho a ser reembolsado de lo que haya págáifóTPíua obtener el reembolso cuenta con dos acciones: una que proviene del mandato, y otra fundada en la subrogación operada en su favor, y en virtud dé la cual puede ejercer los derechos y acciones que antes le correspondían al acreedor. Decidir cuál de las acciones conviene emprender es una cuestión que reviste particular importancia; por empezar, se ha de tener en cuenta que la elección de una excluye la otra. Así, si se elige la acción de mandato con resultado negativo, no se podrá luego intentar el reembolso por medio de la subrogación, pues el ejercicio de la primera acción consumió la pretensión jurídica del tercero '«z. De allí que antes de peticionar el reembolso convendrá estudiar las cuestiones de hecho y la naturaleza del derecho del acreedor. Por ejemplo: Juan es acreedor de Pedro por $ 50.000, deuda garantizada con hipoteca sobre un inmueble de Pedro; Diego —tercero— decide pagarle a Juan para luego exigir del deudor, Pedro, el reintegro. ¿Qué acción le convendrá intentar? Si decide accionar como mandatario del deudor, tendrá derecho al reembolso del capital más los intereses que correspondan desde la fecha del pago (arts. 1949,1950, etc.), pero no gozará de la garantía hipotecaria; en cambio, .si decide accionar subrogado en los derechos que tenía Juan, no sólo podrá roe lámar todo lo que haya pagado: gozará, además, del derecho de hipoteca, porque la subrogación, como es sabido, "traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantías

del antiguo acreedor" (art. 771). Otro ejemplo: Si la deuda proviene de un hecho ilícito y el tercero se subroga en los derechos del acreedor, debe tener en cuenta que la acción para reclamar la reparación del hecho ilícito prescribe a los dos años (art. 4037); en cambio, si reclama del deudor el reembolso de lo que pagó, alegando que actuó como su mandatario, gozará de un plazo de prescripción de diez años. Como se ve, todo depende de las circunstancias de hecho y de la naturaleza del derecho del acreedor para decidir la elección de la acción.

§ 109. PAGO IGNORADO POR EL DEUDOR

Otra de las situaciones que pueden presentarse —también prevista en el art. 727— es.aquella en que el tercero paga ignorándolo el deudor; a diferencia del casó anterior, debe haber aquí desconocimiento del pago. No habrá desconocimiento si el deudor le ha manifestado al tercero su oposi162

Cfr. Busso, Código Civil, t. V, arts. 727 y 728, n" 63, p. 372.

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ción a que pague, aunque al tiempo de ser efectuado el pago el deudor ignore que ha sido realizado pese a su oposicióti. La oposición, ccnite se sabe, ^ no impide el pago, pero modifica la pretensión restitutoria del tercero; de allí la importancia de la distinción. Cuando el tercero paga ignorándolo el deudor queda tipificada una gestión de negocios '«^ en la cual el tercero actúa como gestor del deudor. También en este caso el tercero pagador tiene derecho al reembolso, pretensión que podrá intentar por medio de dos acciones; la que nace de la gestión (art. 2298), o la subrogatoria que se le reconoce a todo interesado que paga una deuda ajena (arts. 727 y concs.). Como en el caso anterior, aquí también la elección de la acción a entablar reviste particular importancia. Se ha de tener en cuenta que si se elige la acción originada en la gestión de negocios, le incumbirá al tercero probar que ha realizado una gestión útil, porque ésta es una condición para que proceda la restitución al gestor (art. 2297); y, en general, se debe acreditar la concurrencia de todos los requisitos exigidos para la gestión. Cabe reiterar que en cualquiera de los supuestos mencionados —es decir, que el pago del tercero sea realizado con asentimiento del deudor, o que se lo haga ignorándolo éste— el tercero cuenta con la acción subrogatoria, por expresa disposición del art. 727. "En ambos casos —dice el precepto—, el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago." Empero, además de esa acción subrogatoria, el tercero cuenta con la de mandato, si pagó con asentimiento del deudor, o la de la gestión de negocios, si pagó ignorándolo el deudor. Puede acumular ambas acciones 's*. a) Deber de dar aviso Cuando el pago es realizado ignorándolo el deudor, el tercero tiene el deber de dar aviso de que ló ha efectuado, a fin de que aquél tome conocimiento y se abstenga de realizar otro pago, en el supuesto de que el acreedor
• Cfr. Belluscio y Zannoni, Código Civil, L 3, art. 727, § 4, p. 425. Los sostenedores de la tet^a del acto debido afirman que el cumplimiento por un tercero es un efecto natural de toda obligación, en el sentido de que la estructura de ésta no se verá perturbada por el hecho de que en vez del deudor Cumpla un tercero, sin que para nada importe que el deudor conozca o ignore la realización de ese pago. Por tanto —señalan—, recurrirá la figura de la gestión de negocios para explicar el pago del tercero cuando lo ignora el deudor no sería del todo exacto. Ver un ejemplo de esta opinión en J, C. Palmero, El cumplimiento por el tercero, p. 52. ••De acuerdo: Llambías, Obligaciones, II-B, n" 1424, p. 139.

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—obrando, obviamente, de mala fe— se lo requiera. El aviso debe tener lugar por un medio fehaciente, para facilitar su pmeba. b) Consecuencias de la falta de aviso Si el tercero omite dar aviso de que ha pagado, puede ocurrir que el acreedor, aprovechándose de esa situación, reclame y obtenga del deudor un nuevo pago. Si esto ocurre, el acreedor habrá cobrado dos veces: una vez del tercero y otra del propio deudor; pues bien: ¿a quién se le dará acción para repetir uno de ésos pagos? Si se tiene én cuenta que fue el deudor quien —por hipótesis— pagó en segundo lugar se advertirá que para entonces el derecho del acreedor se había extinguido, por efecto del pago anterior del tercero; por tanto, el pago que pudo efectuar el deudor carecía de causa. Siguiendo este razonamiento, se podría pensar que es el deudor quien debe repetir lo pagado sin causa contra el acreedor de mala fe. Sin embargo, la solución es distinta: el deudor debe quedar liberado, y es el tercero quien deberá accionar contra el acreedor para recuperar lo que pagó, pues ese pago será inoponible al deudor Se antepone el interés del deudor al del tercero.
§ 110. P A G O D E L TERCERO ANTERIOR AL V E N Q M I E N T O

¿Qué ocune si el tercero se anticipa y paga antes del vencimiento de la obligación? Es necesario establecer una distinción: a) Si el tercero actúa con asentimiento del deudor, es obvio que éste consiente el pago anticipado y, por ende, se debe entender que renuncia al beneficio del plazo. En tal caso, el tercero podrá intentar el reintegro sin tener que esperar el vencimiento del plazo, pues, como se ha dicho, el deudor renunció a él. b) Empero, si el tercero paga ignorándolo el deudor, la cuestión cambia; en tal caso, para pedir el reembolso tendrá que esperar el vencimiento del plazo. La razón es obvia: si el propio acreedor debía esperar ese vencimiento, el derecho del tercero subrogado no puede ser mejor o más extenso que el de aquél; así está expresado en el art. 727, in fine: "Si hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la ¿leuda, sólo tendrá derecho a ser reembolsado desde el día del vencimiento".
' Es la tesis expuesta por Llambfas, ObUgaciones, II-B, n" 1421, p. 136, especialmente nota 72.

I. II. Sin embargo. n" 881. 97-92 (4241-S). "L. . S. Exposición y comentario. desconocerle la personería que invoca. Además de los fallos citados en la nota anterior. 494. lll. así surge del art. Mendoza. Le incumbe al tercero probar que el pago le ha sido útil al deudor. t. pues considera que el tercero sólo está obligado a probar la realización del pago. La solución De'acuerdo: J.". "L. San Nicolás. Curso. 727 y 728.D. Machado. 377. En contra. pues quien intenta pagar lo hace arrogándose ima calidad de que carece <68. § 108. se estaría tolerando un enriquecimiento incausado en favor del deudor. p.C. t.".L. p. "E. como tercero. una eventual oposición injustificada de aquél podría ser vencida por éste mediante la consignación judicial. Ameal y López Cabana. 15/7/1959. p. En efecto: pagando contra la voluntad del deudor. 2) RELACIOiSíES ENTRE EL lERCERO Y EL ACREEDOR § 112. V. Obligaciones. y no invocando la calidad de deudor ' 6 ' . 11/3/1971. la demanda debe ser rechazada.J. que cuando el tercero pretende pagar debe hacerlo como tal. en el mismo sentido: C. 174. arts. vol. Sala II. n" 112. puede ser repelido por el acreedor. p. 14/4/1961. se resolvió que si una persona.". 38-222. Busso. II. el tercero sólo tiene derecho a "cobrar del deudor aquello en que le hubiese sido útil el pago ". 104-352. Borda. con el propósito de convertirse él en inquilino. si se negara la acción de repetición al tercero—. 728. 418. Cám. t. sin discrepancias. Por aplicación de estos principios. Cazeaux y Trigo Represas. p. LA C A L I D A D PE -TERCERO" FRENTE AL ACREEDOR Ya se dijo que el acreedor no puede impedir el pago del tercero.Paz. 2. art. invocando la calidad de locatario (que no tiene). I. Código Civil. P A G O D E L TERCERO C O N T R A LA V O L U N T A D D E L D E U D O R 301 Ya se ha dicho que la oposición'del deudor no impide que el tercero pueda pagar {supra. Concordancias y comentarios del Código Civil. 214. quien podría oponerle la falta de personería. 506. en tanto que le incureibe al deudor probar que no tuvo utilidad: B. 1* Apel. intenta consignar los alquileres adeudados por el verdadero locatario. es decir. El fundamento de la solución legal radica en que. quien vería disminuido su pasivo sin ninguna erogación patrimonial. de lo contrario —esto es. En idéntico sentido: Alterini. n' 764.L. a). o sea. esa oposición tiene la virtualidad de limitar cl derecho del tercero. Derecho de las obligaciones. 728.L O S ELEMENTOS D E L PAOO: L O S SUJETOS § 111. t.N. y la cuantía de esa utilidad >66. Llerena. p. Si un tercero asume la condición de deudor y ofirece pagar. Ahora bien: la doctrina afirma.

I. hay una serie de supuestos en los cuales el pago es nulo o ineficaz: a) Caso en que el tercero es incapaz. b) Ello es posible porque el deudor. aunque sea incapaz. ser objeto de repetición por el tercero equivocado. Obligaciones. el deudor —que desconocía ese pago— vuelve a pagar la misma deuda. El tercero.302 ERNESTO C . de manera que si se declara la nulidad del pago se le debe restituir lo pagado. por ende. pero dado que continúa siendo acreedor de éste. . Busso. W A Y A R es justa. 279. § 1 1 3 . dado que el acreedor resultó desposeído de la cosa que recibió del tercero. En este supuesto. art. renace su derecho contra el deudor. En este supuesto. El tercero no está obligado a pagar. cuando en realidad carece de esa condición. Es claro: si se declarara la nulidad. Obligaciones. N U L I D A D E INEFICACIA DEL PAGO D E L TERCERO El pago efectuado por el tercero tiene pleno efecto cancelatorio sobre el derecho del acreedor. cuando quien paga es un tercero. su incapacidad provoca la nulidad del pago. sigue siendo deudor. En cambio. pues él —^por hipótesis— no es deudor. podrá oponer la compensación. Cfr. p. En este supuesto queda configurado un pago indebido. § 1 0 2 . n"'764. p. al demandar. que extinguirá ambas deudas (sobre esto. y el acreedor no puede negarse a restituir. que es recibida por el acreedor. que puede. 594. d) Caso en que el acreedor resulta evicto. creyéruiose deudor. no tiene derecho contra el deudor. Si quien efectúa el pago es el verdadero deudor. a quien podrá reclamarle nuevamente el pago. en razón de haber realizado un pago ineficaz. pues ya no cuenta con el recurso de la compensación. V. Y esa sustitución es inaceptable 169. Código Civil. t. n' 5. Borda. ese pago tendrá finalmente validez. Sin embargo. II-B. Llambías. aunque sea una persona incapaz. 583. p. 758. nó afirnuKÍ'Soy un tercero que quiere pagar la deuda del inquilino". perdiendo la cosa que recibió. el acreedor estaría obli gado a devolver lo que recibió del incapaz. pues quien intenta el pago lo hace con el fm de adquirir un derecho que no tiene. por efecto de la compensación. ver supra. y nada se le podrá exigir. c) Caso en que después de realizado el pago por el tercero. sino que sostiene: "Quiero pagar porque soy inquilino". y es el tercero quien debe dirigirse al acreedor y reclamarle la restitución de lo dado. b) Caso en que el tercero paga por error. n" 1561. el deudor queda liberado.

en primer lugar. que se refiere al pago con asentimiento del deudor o ignorándolo éste. El precepto está referido a la subrogación convencional. sin embargo. y el deudor queda. el pago del tercero no implica ni reconocimiento ni confirmación de la deuda que mantiene el deudor. invocar el inc. liberado. II-B. 729. Si éste. el art. el cual permite interpretar que si el Código subroga a los terceros no interesados. LA OBLIGACIÓN SUBSISTE PARA EL DEUDOR El pago del tercero. respecto del acreedor. 728). 727. él derecho del acreedor queda cancelado. Si el tercero paga con oposición del acreedor. Naturalmente. Obligaciones. a fortiori debe hacerlo con los interesados. por lo cual. obtiene de él un segundo pago. En estos casos. idéntico y puntual—. aprovechándose de que el deudor desconoce el pago del tercero. p. por falta de aviso. El derecho del tercero a obtener el recupero surge de varios artículos del Código. aquél podrá cuestionar la validez o plantear la nulidad de la obligación. salvo que el pago haya sido realizado con la oposición del deudor. al propio tiempo que extingue el derecho del acreedor. el art. 768. en cuyo caso la restitución sólo alcanzará hasta el límite de la utilidad obtenida por éste (art. 3. podrá. queda obligado a restituirle al tercero todo lo que éste le haya dado en pago. cuando el tercero le reclame el recupero. el deudor puede arrepentirse del contrato si cuenta en su favor con la facultad de hacerlo'™. referido a los supuestos de subrogación legal. lo cual ocurrirá por la vía del art. 148. a mi juicio. tiene la virtualidad de convertir al pagador en otro acreedor. no se debe perder de vista que el tercero puede obtener de todos modos la subrogación legal. que no habrá sido ni reconocida ni confirmada por el hecho del pago. el reintegro será total. no obstante el pago realizado. el pago del tercero no constituye principio de ejecución de un conttato. Y si el tercero interesado no es de los enumerados en alguna de las hipótesis allí previstas. Llambías. de esta suerte. § 1 1 5 . 768. y dispensa al acreedor de otorgarla si el pago ha sido hecho con su oposición. C A N C E L A C I Ó N D E L DERECHO DEL ACREEDOR Si el pago del tercero es exacto —es decir. De la misma manera. éste "no estará obligado a subrogar en su lugar al que hiciere el pago" (art. . si es íntegro.LX)S ELEMENTOS D E L PAGO: LOS SUJETOS 303 3) RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR § 1 1 4 . Se extingue su derecho de crédito. '™ Cfr. que podrá reclamar del deudor todo lo que haya pagado. luego. in fine). n° 1429.

304 ERNESTQP. p. 101. no caben dudas de que el interesado tiene el derecho de pagar {ius solvendi). Ameal y López Cabana. Juan —acreedor— y Pedro —deudor— son las partes de la oWigación. pero en tanto que el primero es interesado. De acuerdo: Colombres Garmendia. si el acreedor se opone. . Si ese pago lo beneficiara o perjudicara. ¿tiene también el derecho de pagar? A este respecto. p. £/pago por rercero. Curso. se trata de intereses patrimoniales. al no interesado el pago de laobligación debe serle patrimonialmente irrelevante. con el afán de prestarle ayuda. si tuviera alguna influencia sobre su patrimonio. A diferencia del interesado. n" 195. pagar su deuda con Juan. v. constituyendo una hipoteca para garantizar el pago del^ecio. Obligaciones. el no interesado no puede inmiscuirse en los negocios ajenos ofreciendo el pago. 55. Pablo y Diego son terceros. no de intereses afectivos o basados en sentimientos de amistad. el no interesado no tiene el derecho de pagar. Conforme a esta tesis. Por cierto. n" 1430. Por último. Establecida así la diferencia. Juan le vende una casa a Pedro. /f*" su vez.gr. y Alterini. para lo cual le conviene pagarle a Juan. es el acreedor quien tiene el derecho de recibir o de rechazar el pago que le ofrezca aquél. que es amigo de Pedro. él pertenecería a la categoría de tercero interesado. '^^ Asf opinan llambías. El no interesado. Así. W^XAR V ) SUJETO A C T I V O DEL PAGO: E L TERCERO N O INTERESADO § 1 1 6 . decide. I. es decir. no hay derecho del no interesado que justifique su actuación. 149. p. Diego. CONCEPTO DE TERCERO NO INTERESADO: TIENE EL DERECHO DE P A G A R Hay acuerdo en que al concepto de tercero no interesado se lo obtiene por exclusión: es tal quien no es parte ni tercero interesado '^i. Pablo es acreedor de Pedro en virtud de una obligación contraída con anterioridad.. se han sostenido ideas opuestas: a) Según algunos autores " 2 . en resguardo de sus propios intereses. el segundo carece de interés. Il-B. Para fundar la tesis se dice que la carencia de ius solvendi se deduce del hecho de que el pago no puede tener lugar si el tercero no cuenta con el consentimiento del acreedor. para ser "no interesado" hay que hallarsefuera del alcance de los efectos jurídicos de la obligación. a Pablo le interesa que el inmueble quede definitivamente en el patrimonio de Pedro. a la inversa.

entonces sí sería legítimo efrechazo. . pero no contiene un trato diferente para unos y otros terceros.'o contra su voluntad (art.Civ. o ignorándolo éste (art. no se puede dejar de reconocer el derecho del no interesado a pagar deudas ajenas. Sala F. sin hacer ningún distingo. 1942-IV150. en una sentencia se resolvió que "no es necesario ser deudor ni estar interesado en la obligación para tener el poder jurídico de extinguirla.". 134-1082. 727). Ambos. Pago por tercero.L. con o sin interés en hacerlo. en principio. t.gr.310-S).N. 2) El art.. aunque no tengan la obligación de hacerlo" (C. 729 obliga al acreedor a aceptar los pagos que le ofrezca un tercero.".LOS E L E M E N T O S DEL PAGO: LOS SUJETOS 305 b) Según otra tesis —a la cual me a d h i e r o — . pueden ejercer ese derecho en igualdad de condiciones. ninguna distinción que haga pensar al intérprete que los no interesados están excluidos. 728). en efecto. pues.20. si se le quiere entregar una cantidad menor que la que se le adeuda. 4/7/1968. en "J. También De acuerdo con nuestra tesis: A. su situación queda asimilada. El pago por tercero.. sin establecer. Los terceros tienen un verdadero derecho a pagar. al igual que los dos preceptos anteriores.A. 4) En derecho comparado es predominante la tendencia a permitir el pago de los terceros. el acreedor la rechazará. y sin considerar si el tercero tiene o no interés en realizar el pago. 727 y 728 les reconocen a los terceros el derecho de pagar. Si hubiera alguna causa justificada. § 117. SITUACIÓN JURÍDICA EN Q U E SE H A L L A EL NO I N T E R E S A D O Si se reconoce que el no interesado goza de ius solvendi. Colombres Garmendia. 55. 3) El solo hecho de que el tercero no tenga un interés patrimonial comprometido no es causa justificada para que el acreedor se niegue a recibirle el pago. Los arts. Así. Sus sostenedores invocan las siguientes razones: 1) Es verdad que el art. p. pero esto no basta para sostener que a los no interesados se les ha negado el derecho de pagar. "L. La norma se limita a dispensar al acreedor de la carga de subrogar al tercero que pague con su oposición. Con todo acierto. 726 dice que pueden pagar el deudor y "los que tengan algún interés". de allí que el no interesado pueda pagar con asentimiento del deudor. Salas. Es más: incurriría en claro abuso del derecho un acreedor que se negara a recibir argumentando que quien quiere pagarle no tiene interés en hacerlo. pero por esa razón. que ambas categorías de terceros están comprendidas en esas disposiciones. a la del tercero interesado. no es impropio entender. v. E.

WAYAR puede hacerlo contra la voluntad del a c r e e d o r p u e s el art. y el verdadero acreedor conserva intacto su derecho frente al deudor " 5 . p. pues la oposición supone un acuerdo de voluntades de contenido patrimonial (art. si es éste quien se opone. Pero en el caso del no interesado la cuestión es diversa. si fuera un tercero interesado. porque el interesado sufrirá un perjuicio si nó se paga la deuda. 1137). Reparemos en que la falta de interés adquiere aquí radical importancia. También influye la condición de no interesado en la validez de un pago hecho a un acreedor aparente. No obstante. en cambio. ps. ¿puede el no interesado inmiscuirse y pagar? Estimo que debe negársele ese derecho. ya se dijo que tal oposición es irrelevante. entonces sí podría pagar. Obligaciones. de allí que su interés deba prevalecer sobre la voluntad concurrente de los otros dos sujetos. ya que éste —^por hipótesis— no sufrirá perjuicio alguno si no se paga la deuda. sin ninguna razón que lo justifique. En tanto que el pago que un interesado le hace de buena fe a quien aparenta ser acreedor es válido. tampoco podrán hacerlo sumando sus voluntades contra el tercero. 168 y ss. el no interesado también podrá pagar. pero dado que en nuestro caso ese tercero no será perjudicado. IV. U-B. pues con ello libera al deudor de su anterior acreedor. n" 1430. Pero si deudor y acreedor se oponen. En aquel caso la solución es lógica. Frente a esa situación. el pago de un no interesado no tiene ese efecto liberatorio. siempre que el no interesado pague válidamente tendrá los mismos derechos de reembolso que le corresponden al interesado. y el deudor queda liberado frente al verdadero acreedor. Llambías. 729 le brinda esa posibilidad. En este caso cesa el ius solvendi. . pues con ello satisface al acreedor.306 ERNESTO C. Por cierto. el no interesado podrá pagar igual. porque a los otros no les está permitido celebrar un contrato en perjuicio de un tercero. Tratándose de un interesado. contrato mediíuite el cual deciden mantener viva la obligación anterior. 149. según vimos en los párrafos precedentes. el no interesado cuenta en su Con mayor amplitud he tratado esta cuestión en Wayar. ¿cuál es el interés que se debe tutelar? Observemos que en caso de oposición conjunta se estará ante un contrato celebrado por los opositores. £/ pago por consignación y la mora del acreedor. Más difícil es. lo contrario significaría admitir la intervención de extraños en las relaciones contractuales. parece conveniente respetar la voluntad de los contratantes. § 34. pues si ninguno de ellos —considerado individualmente— puede evitar el pago. si se opone el deudor. decidir si se le reconocerá o no el ius solvendi en caso de oposición conjunta de acreedor y deudor. Además.

o ignorándolo. Civil. goza. 2 del art. inc. V I ) S U J E T O PASIVO D E L PAGO: EL ACREEDOR Nuestro Código presenta. EL ACREEDOR Y S U S S U C E S O R E S a) El acreedor individual El acreedor es. 768 del Cód. del ius accipiendi. según el inc. al propio tiempo. Así. se puede decir que tales personas son: 1) el acreedor o su representante y los sucesores del acreedor. 1. 3 del art. en el art. El acreedor. Esa subrogación tiene lugar cuando el pago ha sido efectuado consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor. . En este último caso se aplica el art. b) Pluralidad de acreedores El Código contiene varias disposiciones innecesarias en cuanto al pago en caso de que los acreedores sean varios. una desprolija enumeración de las personas que pueden recibir el pago. 731. el sujeto pasivo del pago. § 118. por expresa disposición del inc. no podía dejar de expresarlo: El pago debe hacerse: 1) a la persona a cuyo favor estuviere constituida la obligación ". pero no así en caso de oposición de éste. que se dividen. es depositario del deber de aceptar el pago. en distintas categorías. Pero.LOS ELEMENTOS D E L PAGO: LOS SUJETOS 307 favor con la posibilidad de subrogarse legalmente. 728. Es que no puede ser de otro . por antonomasia. el deudor podría consignar judicialmente lo que debe. 2) los terceros. pues. si se negara a recibirlo sin razones serias. y con el propósito de simplificar el problema. que concede el recupero según la utilidad que obtuvo el deudor. Es al acreedor a quien le compete el derecho de crédito que lo faculta a exigir t\ cumplinúento. según la mayor o menor injerencia con que el orden jurídico les permite actuar en la recepción del pago. si la obligación es solidaria o si el objeto es indivisible. 731. El art. a su vez. 731. esta afirmación no requiere explicación alguna. el pago puede ser hecho "a cualquiera de los acreedores ". en suma. tiene el derecho de exigir y el deber de aceptar el cumplinúento. Prescindiendo de la letra de los siete incisos de ese artículo.

quienes son acreedores solidarios. es suficiente con que le pague a uno solo —cualquiera de ellos— para liberarse de la obligación. Si uno de ellos recibe la totalidad. En tal caso. En esta clase de obligaciones. podrá dárselo a cualquiera de los acreedores. si la obligación es simplemente mancomunada o tiene un objeto divisible. Si el acreedor ha fallecido y está pendiente la deuda. La elección del acreedor a quien se hará el pago le incumbe al deudor. 3 del art. 7 3 1 — "a cada uno de los coacreedores. para las obligaciones con objeto divisible. y 691. Ése es el efecto de la solidaridad (art. ante la imposibilidad de fraccionar el objeto (art. 731. llamadas sucesores. descontada la cuota-parte suya. 4). En consecuencia. El Código se refiere a dos especies dé sucesores: 1) Los sucesores universales mortis causa. Diego y Pablo. 2.000 a Pedro. quienes. En ninguno de estos dos casos el deudor está obligado a reunir a todos sus acreedores para pagar. 674. según la cuota que les corresponda". Esta facuhad cesa cuando "el deudor no estuviese demandado por alguno de ellos " (inc. una vez operada la transmisión.308 ERNESTO C. para las simplemente mancomunadas. porque la solución que consagra ya está dispuesta en los arts. pero que no tendrá influencia en la extinción del vínculo. in fine. 699). inc. que se resolverá luego del pago. La redacción del artículo da a entender que los herederos no son los únicos a quienes se debe . tales sucesores también son considerados como sujetos legitimados para recihir el pago. de manera que en adelante ejercerán los derechos y deberes en nombre propio (art. Empero. el pago sólo puede ser hecho al acreedor demandante. y en la misma medida está facultado a exigir el pago. el pago debe ser efectuado —dice el inc. el pago debe ser hecho "a sus legítimos sucesores por título universal. in fine). WAYAR modo: si Juan les debe $ 1. 731). el derecho de cada acreedor está limitado a la cuota que le corresponda en el crédito. Si lo que Juan debe entregar es un caballo (objeto indivisible). del art. tietif. pasan a ocupar el lugar de la parte a la cual suceden. o a los herederos " (art. c) Los sucesores del acreedor Como es sabido. 3262). los derechos —^y también los deberes— del acreedor pueden ser transmitidos a otras personas. por el resto será tratado como un tercero. 667. Esta disposición también es innecesaria. Las relaciones entre los distintos coacreedores constituyen una cuestión distinta. que entregarle a cualquiera de ellos la totalidad de la suma adeudada.

el legatario de cuota está legitimado para recibir lo que se le debía al causante. "E. Derecho de las sucesiones. sostienen otros que lo es.2* ed.Civ". Rébora. Teoría de los contratos. 771). primer párrafo). por el cual el cesionario adquiere del cedente el derecho de crédito. 75-572). 449.). pero de carácter universal (sobre esto. ya que no se puede exigir de éste un pago directo a las personas que dicen ser sucesores sin demostrarlo. 641 y ss.N. p. es decir. ver J. 8/10/1976.Civ. acciones y garantías contra el deudor. La doctrina discute sobre la naturaleza jurídica de este legatario: creen unos que es un sucesor particular. "los cesioruirios o subrogados.. con lo cual queda claro que se trata de sucesores mortis causa. se la denomina legatario de cuota. ' Acerca de la cesidn de herencia. López de Zavalía. Los sucesores del acreedor —sean herederos. legal o convencionalmente" (art. 509. § 284. con derecho limitado a una parte alícuota del patrimonio del causante. La doctrina de esta sentencia es correcta. legatarios o cesionarios— deben acreditar su condición de tales frente al deudor. . I. y en cuya virtud el subrogado pasa a ocupar el lugar del subrogante (art. que es precisamente lo que la ley quiere evitar (C.N. porque el retraso no es imputable al obligado. aunque se trataba de una obligación con plazo cierto. en condiciones de ejercer el ius accipiendi. porque se lo sometería al riesgo de pagar dos veces. en tal caso no rige la mora automática (art.". A la persona llamada a suceder por testamento. Sala A. Este inciso prevé dos supuestos: a) el del contrato de cesión. 1. 731. pero. "Boletín C. si et pago debía ser efectuado a los herederos del acreedor primitivo y éstos no lo interpelaron (C. 30/6/1978. sin perjuicio de las relaciones internas entre él (el legatario) y el O los herederos. sino que también están incluidos los "legítimos sucesores por título universal". Es más: en un fallo se resolvió que no era posible considerar en mora al deudor. y b) el cesionario de derechos hereditarios '77. 1978-V-181. Sala C. el legatario de crédito. 2) Los sucesores particulares inter vivos. porque los herederos actuaron de manera tal que impidieron que el deudor tomara conocimiento de la muerte de quien era su acreedor.N. 3786). inc.Civ. Son sucesores particulares.. ¿cuáles son estos sucesores distintos de los herederos? Si bien la cuestión es controvertida. ver F. sum. sea que ésta teng^ lugar por convención de las partes o por imperio de la ley. "Parte especial". Esto no quiere decir queel sucesor particular de un crédito por causa de muerte. Cada una de estas hipótesis está regida por las reglas que corresponden a cada una de las figuras mencionadas.1. y fc) el pago con subrogación. § 95.D.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 309 pagar. 282). El Código menciona a estos sucesores universales para el caso de que el acreedor haya/allecido. ps. En lo que atañe al pago. 5). desobligando al deudor. no asuma la condición de acreedor que tenía el causante (art. se puede decir que son tales: a) el legatario de cuota '76. a quienes el acreedor les ha transmitido su condición de tales transfiriéndoles sus derechos. C.

en nombre del acreedor. Exposición y comentario. "J. p. ventas.gr. Aubry y Rau. n" 674. actuando como delegado del juez. 518. Tratado de derecho civil. Machado. XXVII.Civ. n" 76. ya que éste le pagó a una persona autorizada. se entiende que si ese poder es requerido para pagar. "E. Sala E.N. Teoría de las obligaciones. La representación puede ser legal. el oficial de justicia que en los juicios ejecutivos se presenta en el domicilio del demandado a requerir el pago.iisGÍbiaidoí»gesyaveneidos.esospagOíi!pa^^ ser cuestionados por el acreedor-mandante a su mandatario.gr. Obligaciones. v. P A G O AL R E P R E S E N T A N T E DEL ACREEDOR En reemplazo del acreedor puede actuar un representante. Derecho civil. liberándose de la obligación (C. t. n" 1522. p. l. la cuestión relativa al pago al mandatario del acreedor.".).310 ERNESTO C. Aunque el art 1881 no lo dice. también lo es el interventor designado por el juez para cumplir alguna fmalidad que él le encomienda (cobranzas. VII. p. p. § 317. también. es indudable que puede ser otorgado en forma expresa o tácita (C. ConrídeCocíe. y "E. v. 46. "De las obligaciones".D. Giorgi. I. A este respecto. Para percibir pagos de carácter extraordinario o ajenos al giro ordinario del mandante se requiere autorización especial Así. también debe ser requerido para recibir (De Gásperi y Morello. 146y 147. No obstante. Los pagos hechos a los representantes judiciales son plenamente válidos y desobligan a quienes estaban obligados a cumplirlos mandamientos del juez La representación convencional es la que tiene lugar por medio del contrato de mandato.". § 1 0 3 ) . p. intervenga en la recepción o consumación del pago. Los problemas que presenta en relación con el pago ya fueron tratados a propósito de la capacidad del accipiens {supra. G. allí debe ser estudiada. IV. 153. adopta tal carácter. M. 24/6/1977. sólo estimo oportuno señalar lo siguiente: a) El poder general equivale a una autorización para cobrar deudas relacionadas con la administración ordinaria de los negocios del mandante (art. Ripert y Boulanger. La representación judicial es aquella que otorgan los jueces en circunstancias especiales de determinados procesos. Sala B. según que haya sido impuesta por la ley. nota 6.3S0..L". La representación legal es aquella que se dispensa a los incapaces e inhabilitados. 155-141.N. "L. puesto que el poder para recibir pagos está regido por las reglas generales del mandato. pero no pueden ser desconocidos frente al deudor que pagó. LII. W A Y A R § 119. si seextndimitaens«fcfi»ncieíies. Rezzónico. por acuerdo de partes o por resolución judicial. 1 8 8 0 ) . Así. Es la opinión común: Demolombe. 1. Estudio de las obligaciones. convencional o judicial. 5/3/1974. t. A.Civ. 534)..D. Cours de droit civilfranfais.1. . Lo que importa es que el representante del acreedor se halle autorizado por éste para recibir. La doctrina está de acuerdo en que para recibir pagos se requiere un poder especial. 55135). y. 974-23-44. La representación hace posible que otra persona. n" 1184.". L. 76-565)... p.t. etc. LIII. 750. nos. Borda.

212). Sala 1. 140-410). 12/12/1968. Santa Fe. b)E\ poder para cobrar deudas no comprende la autorización para demandar a los deudores. en Código de Comercio comentado.Civ. sin embargo. Estando enjuego la liberación del deudor. 151 del Cód. p.L. y Com.". ídem. pero no podrá cobrar el precio de venta de uno de ellos. ver J. 1888).Civ.695-S. Esta doctrina. ni hacer quitas. éstas no otorgan "recibos" en la forma requerida por el art. procurando no perjudicar al deudor de buena fe que le paga a quien le reclamó el pago.7/7/1970. 24/6/1977.". dirigido por J. el comprobante impreso por la máquina receptora es prueba suficiente para acreditar el pago. que le pagó de buena fe a quien reunía todas las apariencias de un mandatario legítimo. 1.N. si de las circunstancias del caso resulta que el autorizado a cobrar gozaba de legitimidad aparente para demandar. es decir. de Comercio) (sobre esto.. tácitamente. ' A los encargados de vender por menor o por mayor se los reputa autorizados a recibir el precio de las ventas y deben extender recibos a nombre de sus principales (art..J. claró está. tel a c e ^ i ó n equivale a. que no recibió el pago hecho por el deudor a un escribano encargado de los negocios de aquél.L.N. sin embargo. Sala D. "Juris".". Sala E.S. aun cuando se lo haya autorizado verbalmente (CApel. En alguna oportunidad se resolvió que el poder para cobrar no comprende el de demandar judicialmente a los deudores (T. oeSi^TWatídato'fácitO éfflbs términos del ah:: 'ÍS%*daí'C¿HlCi« Sala F. ni recibir una cosa por otra. 44-53).". dirimió el pleito en favor del deudor (C. "L. Asimismo. se entiende. si un comprador le paga a un intermediario y éste le entrega el dinero recibido al acreedor. se debe entender que aquél actuaba con mandato tácito (C. y los del propio deudor. debe ser interpretada con sumo cuidado. 136-198). novaciones o remisiones (art. Para que el pago sea válido se requiere autorización especial. Las posibles omi- . pues la venta excede del marco de atribuciones conferidas al administrador. Por eso.5/5/1972. la cuestión debe ser resuelta en favor del primero —siempre. Es conveniente tener presente que para interpelar al deudor reclamándole el pago no se necesita un poder especial. Santa Cruz. ello puede ser hecho por el administrador general..L. Civ. VIII-II-126). Sala C. que haya pagado de buena fe—. Sala 1. "L. Com. 25/2/1969.1. que el apoderado del propietario autorizado a celebrar contratos de locación puede cobrar el alquiler '8'. Se ha considerado que hay autorización tácita para realizar cobros cuando interviene un empleado o dependiente del acreedor y se trata de cobros realizados en el mismo almacén donde se ha verificado la venta ' S " . Fernández Madrid. 21. "Boletín Judicial" de Santa Cruz. Si el escribano habitualmente recibía pagos por cuenta del acreedor —cliente suyo— y éste consentía esas cobranzas. c) La autorización puede ser expresa o tácita. Anaya. la aceptación por parte de éste equivale a convalidar la legitimación del intermediario. En las compras en supermercados y tiendas que cuentan con máquinas especiales para contabilizar los pagos.D. 151 del Cód. "E. 135-1222. 76-565). C. en los casos en que sea dudosa la legitimación del mandatario del acreedor.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 311 quien administra con un poder genera! un edificio de departamentos está autorizado a cobrar las rentas o alquileres de las distintas unidades. De allí el acierto de aquel fallo que ante el conflicto planteado entre los intereses del acreedor. "L. 16/2/1970.

con efecto liberatorio para el deudor. a un mensajero aparente. cuya validez no podrá ser cuestionada por aquél. Por esta razón. Para fundar esta solución. 731.". siones o deficiencias en el cumplimiento del mandato tácito no pueden serle opuestas al comprador que le pagó de buena fe —como venía haciéndolo desde un principio— al legítimo representante del vendedor (arts.D.Civ. Las relaciones entre el acreedor y el portador de los recibos deben ser interpretadas estrictamente. Código Civil. 12/2/1981.L. aplicado al caso. "L. ObUgaciones.312 ERNESTO C.N. el cual. 535.". aunque de hecho no haya sido así.L. hay algunos supuestos controvertidos. 98-307). si éste ha sido redactado en formularios preimpresos con membrete o nombre del acreedor. Así resulta del art. 20/10/1981. Únicamente cuando la falsificación sea burda. o. permite interpretar que fiíe el propio mandante quien recibió el pago. 20/12/1967. V. la falsificación no podrá ser invocada para invalidar el pago. 392. Tratándose de un mandato tácito. y no a otras distintas o a cuotas aun no vencidas. .2' parte. el pago carecerá de validez. Borda. 92-841).. n"48. Sala F.". y 1946. 25/2/1969..". Sala E. notoria o esté realizada sobre papeles distintos de los que suele utilizar el acreedor. 968-m-440). a la escueta autorización para recibir cuotas por la venta de lotes no puede considerársela extensiva a la facultad de cobrarlas anticipadamente. SalaD. el mensajero que porta un recibo firmado porel acreedor está autorizado tácitamente a recibir el pago.L. por haber emitido un recibo que salió de su órbita de control y pudo ser usado para engañar al deudor. Tampoco se podrá cuestionar la validez del pago efectuado al mensajero alegando robo.Civ. "E. ídem. sólo está facultado para recibir los pagos correspondientes a las obligaciones que esos talones representan. 7/12/1979. t. Civil) (CN. WAYAR En lo atinente a esto. "L. se dijo que el acreedor debe ser responsable.L. mediando falsificación del contenido del recibo. p. en tal caso. n" 676. "E. hurto o extravío del recibo.". como el del mensajero que porta un recibo firmado por el acreedor. 1. 1980-C-38). Busso. 11 Apel. aunque el objeto entregado por el solvens no llegue a manos del emisor del recibo. 1905. Incluso. pues en tal caso queda configurado un pago al acreedor aparente. Bahía Blanca. 1. inc. porque para establecer una excepción a aquella pauta genérica debió mediar una autorización especial (art. Cft-.Civ.N. Por eso se ha resuelto que el mandatario autorizado para recibir el pago de cuotas periódicas. Civil) (C. 130-607. E. art 731. 198Í-B-230.". p. será difícil que el deudor pueda valerse de la apariencia para pretender la validez de su entrega.". es decir. Cód. Se tratado un nuntius cuyas facultades están limitadas a percibir los valores a que se refieren los recibos que el mandante le entrega (C. a quien su principal lo provee de los recibos oficiales en forma de "talones". Cód. Sala B.. las relaciones entre mandante y mandatario deben ser interpretadas restrictivamente. 1946. si se quiere. "L. En principio. "L.A. sin perjuicio de la acción de recupero que podrá entablar el verdadero acreedor perjudicado '^z contra quien actuó como poseedor ilegítimo del recibo. las facultades de éste no pueden extenderse a los actos desconocidos por aquél (C. 136-198.D. y "J.

Sala B. sino también la de cumplimiento con facultad para recibir—(CN. ídem.J. de modo que. si el poder fue otorgado para recibir sumas de dinero en determinado juicio. 7/12/1979.695-S).—que asesora al acreedor no puede ser considerado como mandatario tácito de éste' 83. 20/10/1981. II-B.. "Fallos". si se declara la invalidez de un pago efectuado a tales personas. A este respecto. XXVII. 13/9/1965. No es buena esta tesis. quien guarda silencio o lo consiente (C.21. Es más: si el poder se le confirió a fin de interponer toda clase de demandas por incumplimiento de contrato.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 3 B Otro supuesto controvertido en esta materia es el del abogado que asesora o patrocina al acreedor. en tanto pretende imponer una afirmación absoluta.Civ. Sala C. 1980-C-38.065-S). 731. Sin embargo.". "L. por ejemplo. n° 1441).L. debe indagar si el abogado actúa como mandatario de su acreedor. t. si median circunstancias inequívocas que inducen al deudor a pensar.". p. si el deudor le paga al escribano con conocimiento del acreedor. por Baudry-Lacantinerie y Barde (Des obligations. mediante la compulsa del respectivo instrumento que lo acredite. para que lo considere autorizado a percibir'". "E. máxinne cuando se advierte el peligro a que se hallan expuestos los deudores. t V.". art.S. n° 76. o que se le ha encargado la gestión de cobro.". en principio. 25-788). "L. Sin embargo —y así lo reconoce el propio Llambías—. En primer lugar. desde el inicio. II. esa opinión no contempla con adecuado rigor la realidad vital en que se desenvuelve la actividad de tales profesionales. AI abogado o procurador a quien se le ha conferido un poder para iniciar la acción judicial tendiente al cobro de un crédito. de verse obligados a pagar de nuevo. Sala D. pero no se le puede exigir que conozca al detalle la extensión del mandato. cabe negar la posibilidad de que sea considerado como mandatario de alguna de ellas (Llambías.N.N. 121-678.N. contador público. los que haga tendrán fuerza cancelatoria. que el abogado o escribano pueda actuar con mandato tácito (Código Civil. se ha sostenido que el abogado —o escribano. Habrá "circunstancias inequívocas". más atinada resulta la opinión de Busso: la cuestión debe ser resuelta interpretando la intención real de las partes.13. . Esta tesis fue sustentada por Demolombe (Cours de Code. etc. ' En particular referencia al escribano. se lo entiende implícitamente autorizado a recibir el pago. que el escribano está autorizado a recibir pagos. un pago en tales condiciones no puede ser invalidado. 98-307). se ha dicho que siendo éste un oficial público. p. "L... 395). t.L. aunque en el instrumento notarial en el cual consta el poder no se haya incluido una cláusula expresa en tal sentido (C. por otra parte.L.Civ. Pero. y "L.L. 157. n" 1437. n" 147) y seguida.D. sin descartar. entre otros. no se puede desconocer que el deudor tiene que obrar con diligencia. en tal sentido. 191:523. en todo caso.. el apoderado no está legitimado para demandar su cobro en otro proceso (C. Obligaciones.". 12/12/1968. de buena fe. sin perjuicio de las relaciones ulteriores entre el escribano y el acreedor. ello significa queel apoderado está habilitado para intentar todas las acciones que nazcan de ese incumplimiento —^no sólo la de resolución. nota 114). 135-1222. debe actuar con imparcialidad frente a las partes.Civ. Es suficiente que compraebe que el abogado tiene poder para iniciar juicio.

pero luego se añade que no cualquier tercero alcanza ese rango. con el deudor y el acreedor. WAYAR d) El representante. no puede ser tratado como tercero. los actos que realice serán considerados como efectuados personalmente por el acreedor (art. ostenta ese título el propio acreedor. a un destinatario. porque aquél. desde su origen hasta su extinción. antes de entrar al tratamiento de cada una de esas clases en particular. voz "Destinatario". merecen esa denominación. sino también ciertos terceros. fcüando se entrega o remite cosas. si bien es una persona distinta del acreedor. aunque la realización del pago l.enga influencia directa eij. 2) Por la estmctura del vínculo obligacionái que se integra. cuando me obligo con Pablo apagarie $ 1. sólo este último podrfa asumir la condición de destinatario. Real Academia Española. actúa en nombre y por cuenta de su representado. Por tanto. más exactamente. ejemplo. y tiene por objeto señalar que no sólo el acreedor. y consistirá en enumerar las diferentes clases de terceros. En las obligaciones que constituyen un puro hacer. 1970. Madrid. la intromisión de un tercero implicaría la ruptura de aquella estructura >86.314 ERNESTO C.jsi!. el destinatario es eí propio acreedor. a) Los terceros como "destinatarios del pago" Según el diccionario de nuestra lengua.pattinfioq¡OjPpr. Se ha llamado la atención sobre la equivocidad de la expresión "destinatario del pago". y si su gestión no excede de los límites del poder que se le ha conferido. obtendríamos dos conclusiones: 1) de destinatario del pago sólo cabría hablar en las obligaciones de dar cosas.000. ya que también puede ser tal un tercero. VII) SUJETO PASIVO: PAGO AL TERCERO § 120.19* edición. corresponde dejar sentadas dos aclaraciones: 1) La primera está relacionada con el concepto de "destinatario del pago". a diferencia de éste. Si tomáramos intacta esta acepción y procurásemos explicar con ella los problemas que plantea la intervpMón de los terceros. necesariamente. ACLARACIONES PREVIAS Con carácter previo. 2) La segunda vendrá impuesta por razones de método. pagarle al mandatario es como pagarle al propio acreedor. así como en las de no hacer. 1946). . '^^ Diccionario de la Lengua Española. Se dice que no siempre. sería impropio hablar de destinatario. destinatario e»"la persona a la que va dirigida o destinada una cosa"' 85. ni necesariamente. éstas van dirigidas.

cuando se habla de destinatario se alude a aquella persona a quien va dirigida el objeto (cosa. con lo cual tendríamos una obligación con un solo acreedor y varios destinatarios del beneficio. pueden o no coincidir enel inismo sujeto sin. o la utilidad que al acreedor le reporta la abstención de su deudor. de La Esperanza MartinesRadio). I. El pago al tercero. ver Aliara. Es insensato pensar lo contrario'«7. El objeto no sólo está dado por las cosas. ver Piero Schlessinger. que es mi acreedor. en tanto no pueden faltar cnJa obligación. cap. 1 -61. también a él tiene que dirigirse el deber coBrelati vo a ese derecho. el hecho de pintar (pago) tiene un destinatario. porque el beneficio desaparece. que podrá ser iin acreedor o un tercero. trad. constituye el cumplimiento de una conducta (prestación) que produce o genera un objeto (bien debido) apto para satisfacer el interés del accipiens (ver supra. entre acreedor y deudor. se requiere. porque si es él quien ostenta el derecho de crédito. como a otros vecinos más alejados.5* ed. I. considerar que un tercero puede constituirse en destinatario del pago no implica desnaturalizar la esüiictura del vínculo obligatorio establecido. ps. lo cual resulta lógico. ambas conclusiones son inexactas. Por tanto. desde su origen. 244. .LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 315 Empero. Es obvio que si me obligo a pintar una pared. ¿continuará éste siendo el destinatario? No es oportuno llamarlo así. del italiano por A. Por ejemplo. también lo es un servicio. un dato objetivo. se produce una suerte de desdoblamiento en los atributos del acreedor: mientras Pablo continúa siendo el acreedor. la individualización del sujeto que sirve de punto de referencia para la realización del pago es insuficiente para ubicar la figura del destinatario. que se refleja en los hechos concretos. si me obligo con Pablo a transportar todos los días a Pedro hasta sj^ lugar de trabajo. entre "destinatario del deber" y "destinatario del pago" (sobre esto. se dijo. pero siempre tiene un destinatario. consistente en la utilidad o beneficio que el pago debe producirle al sujeto. servicio o utilidad) producto de la prestación del solvens. cuando cumplo la obligación de no sobreelevar un muro medianero. no siempre es posible localizar al beneficiario. si me obligo a no transportar a Pedro. esa abstención puede beneficiar tanto al propietario colindante. en tanto que Pedro. § 86).). Ambas sonesenciales. Como se ve. y por esa circunstancia bien puede éste ser considerado destinatario. pero si Pablo me notifica que ha designado a Pedro para recibir el pago. la estructura del vínculo. Por fin. En cambio. p. En cambio. el pago se hace para Pablo pero en beneficio de Pedro. lo cual permitiría asegurar que "destinatario" es el sujeto habilitado para recibir la cosa que debe ser entregada. sin dejar de ser tercero. que no 10 son. ya se trate del acreedor o de un tercero habilitado al efecto (sobre esto. se convertirá en destinatario. la segunda denominación no es exclusiva del acreedor. Es fácil comprender esto si se tiene presente la diferencia conceptual. No acaban aquí las complicaciones: en las obligaciones que consisten en un puro hacer y en las de no hacer. Para superar estas dificultades se sugiere circunscribir la figura del destinatario a las obligaciones de dar. La primera denominación es exclusiva del acreedor. ' Por cierto. Le nozionifondamentali del diritto civile.queesto afecte. además de esa individualización. como^ia. por definición. ya que esa condición puede corresponder a ciertos terceros. l) El pago. ya no podrá ser el destinatario.

inc. a saber: 1) el tercero autorizado o habilitado para recibir el pago. si es el propio acreedor o es un tercero el que recepta el objeto del pago y si el deber del deudor se extingue es porque la obligación ha cumplido su ciclo. N A T U R A L E Z A JURÍDICA. 7. otras no. C O N C E P T O . Nada de extraño hay en ello. Sin embargo. en la actualidad se ha abandonado el quietismo que caracterizaba a los sujetos de la obligación. Siguiendo las reglas de la lógica formal.316 ERNESTO C. Por ello. La ley habla de tercero "indicado". sólo parcialmente. Hoy. En algunos casos. con lo cual. a él debe corresponderá la facultad de indicar al tercero. si el acreedor. 731.es el destinatario primario del pago. porque. el pago debe sefhecho "al tercero indicado para poder hacerse el pago. 2) el tercero poseedor del título. sólo cabe hablar de "pago al tercero" cuando se produce la extinción del deber del deudor. como se verá luego. W A Y A R 2) La intervención de un tercero como accipiens no altera la estractura de la obligación. 4) el tercero no autorizado. quietismo que impedía la transmisión del crédito o la deuda. la actuación de terceros en reemplazo de las partes es un fenómeno frecuente que el derecho no ignora. también. el pago desobliga por completo al deudor. según la clase de tercero de que se trate. dice muy poco. A diferencia de lo que ocurría en el derecho rorriano. adjectus solutionis gratia. no nos dice a quién le corresponde la facultad de indicar al tercero. en otros. la doc- . y debe buscar la satisfacción de su interés sin pretender la invalidez del pago. aunque lo resista el acreedor. En relación con el acreedor. 3) el acreedor aparente. se lo llama. DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS a) Concepto Según el art. los efectos del pago difieren. en realidad. a veces queda satisfecho. Por cierto. por empezar. 1) EL TERCERO AUTORIZADO ("ADJECTUS SOLUTIONIS GRATIA") §121. b) Las distintas clases de terceros Hay distintas clases de terceros. y aurujue a éste se le hubiese pagado una parte de la deuda".

por medio de la cual se procuraba superar las barreras de la intransmisibilidad del crédito. porque no se lo admitía. en la actualidad. más exactamente. no podía valerse de la cesión de su crédito. Lo que se ha dejado de usar es la designación del tercero tal como se la practicaba en el derecho romano. y que el otorgamiento de esa facultad es interpretado con carácter restringido. Así. el acreedor no puede unilateralmente revocarlo Sin embargo. n" 677. Se ha dicho. no es conveniente identificar al adjectus con un mandatario. se deduce que el tercero no es nada más que un mandatario át las partes. Pero debemos tener por verdadero a aquel a quien se dio especialmente mandato. Las nuevas formas de contratación.f.3. En lo que atañe a la segunda afirmación. entonces. Obligaciones. al mandatario cuyo mandato es irrevocable. Por ejemplo. todo lo cual redunda en perjuicio de la figura en estudio. V. propia del derecho romano. Por las razones expuestas en el texto y las notas siguientes. Esta tesis es errada: el adjectus cobra para . esta interpretación no es atendible. Borda. en las cuales el pago a terceros se presenta con relativa frecuencia. explican. la presencia cada vez más fuerte de la "empresa" y del "empresario" como centros de imputación de efectos jurfdicos. n" 145. Digesto. Busso. libro XXX) dice allí: "al verdadero procurador se le paga bien. p. con fuerza cancelatoria. todas ellas relacionadas con el pago a terceros. A partir de allí. ¿Cómo tratar. Así. si alguno estipulara 'para . Ulpiano (Comcmarfcí a Satmo. en el parábalo I dice: "A veces. XLV1. 535. esto es: la autorización se le extiende en su exclusivo interés. ya que se apoya en razones históricas y conduce a soluciones desactualizadas. ' Por todos: E. ni una ni otra afirmación es rigurosamente exacta. 2) el adjectus es asimilado. p. a aqu^la persona que ha sido autorizada a recibir el pago sin que se le haya otorgado mandato? Recordemos que para cobrar se requiere un poder especial. sin embargo. in fine). Esa designación era irrevocable "o. decir que el adjectus es un mandatario equivale a suprimir la figura. por eso. Empero.12. cuyo mandato es irrevocable. 731 revive la figura del adjectus solutionis gratia. I.LOS ELEMENTOS ECL PAGO: LOS SUJETOS 317 trina generalizada '«* afirma que la indicación debe provenir de un acuerdo entre acreedor y deudor. se le paga bien también al que no es procurador. se sostiene que el tercero debe estar designado en una cláusula especial del contrato creador de la obligación. art. a aquel cuyo nombre está escrito en la estipulación. pero esto no significa que haya perdido toda utilidad. ya que a éste no puede conferfrselo en exclusivo interés del mandatario (art 1892. Esta misma doctrina suele señalar lo siguiente: 1) la figura del adjectus ha caído prácticamente en desuso ante el auge alcanzado por la cesión y las diferentes formas de representación. en efecto. por ejemplo. o a quien le fue encomendada la administración de todos los negocios". han dado vida a relaciones jurfdicas subjetivamente complejas. t. lo cual excluye • la posibilidad de que haya mandato. Que el acreedor pueda designar a un tercero a quien el deudor debe efectuarle el pago. 731. que el inp. el jurisconsulto romano seflala diversas particularidades que pueden presentarse. Luego de sentar esta regja general. si Cayo le vendía un fundo a Ticio y pretendía que el precio le fuera pagado a Mevio. es un instrumento que contribuye a dünamizar el desarrollo de las relaciones patrimoniales. Código Civil. 404. sólo podía estipular en el contrato que Mevio quedaba autorizado a recibir el pago en calidad de adjectus solutionis. 7 del art.

sea que haya estado destinado al propio acreedor o a un tercero. ¿Debe provenir. el art. el adjectus queda incorporado a la relación en calidad de tercero autorizado para recibir el pago. el pago que le haga al mandatario será válido: b) al contrario. Queda localizada. Molitor. cuyas características. J. 3) El deudor estará protegido siempre que se le reconozca validez al pago que efectúe. Les obligations én droit romain. cuando el acreedor le notifique que debe pagarle a un tercero. v. y de sus términos más bien se deduce que se trata de un simple mandatario para cobrar cuyo poder ha sido revocado por el acreedor.21 ed^para estos dos últimos autores —sea dicho de paso—. revocar aquella designación. Curso de derecho romano. el art. 1188 del Código italiano de 1942. Aquí. Girard. necesariamente. pero si yo lo hubiere sabido. Es claro: si la designación está "escrita" en la estipulación (contrato) celebrada entre acreedor y deudor. En el parágrafo 2 se lee: "Pero si alguno hubiere mandado que yo le pague a Ticio. Í224 del Código pemano de 1984. si me dijereis que alguno estipuló 'para sí o para Ticio'. II. destacando el carácter irrevocable de su designación.318 ERNESTO C. del Código portugués de 1966. ver P. P. F.. p. aquí. 7*ed. y. Por fin. La tesis que afirma que la desigrjación debe provenir del sí o paraTicio'. Aquí. pagándole. a. si ignorando yo que se le prohibió que cobrara le pagase. 7 se limita a mencionar al "tercero indicado" como sujeto legitimado para recibir el pago. hablan de la persona indicada por el acreedor.gr. y luego le hubiere vedado a él que cobre. n" 970. no le es posible al acreedor. tíene lugar la liberación. unilateraünente. porque la ratificación se equipara al mandato".. sin embargo. luego. 729. 407. t. Manuel éléinentaire de droit roinain. Invocando el parágrafo 2 ya citado. porque la estipulación contenía cierta condición. no quedaré libre". estableciendo lo siguiente: a) si el deudor desconoce la revocación del mandato. lo cual demuestra que para el derecho actual la indicación del tercero debe provenir del acreedor. que el estipulante no pudo cambiar". según este texto. libre. también quedaré libre. el art. p. Maynz. . inc. p. Por tanto. También en este parágrafo Ulpiano se está refiriendo al adjectus. Otra cuestión que se debe actualizar es la referida a la oportunidad de la indicación. pero esta conclusión no surge explícita de la fuente. quien queda convertido en mandatario si el acreedor ratifica el pago que se le ha hecho (sobre esto. el adjectus es un mandatario). si su principal ratificase lo que se pagó. Ulpiano se refiere al mandatario cuyo mandato ha sido revocado. aunque me prohiba que le pague aTicio. quedaré. II. así. son dos: a) no es un procurator (mandatario). su pago será inválido. ese pago tendrá fuerza cancelatoria por propia decisión del acreedor. C. si conoce la revocación. En el parágrafo 3 del mismo pasaje del Digesto está escrito: "Otra cosa es. en el parágrafo 4 dice Ulpiano: "Pero aunque yo no le pagare al verdadero procurador. WAYAR Lo pri mero que cabe actualizar es el origen de la designación del tercero. 591. se podría sostener que la designación del adjectus puede ser revocada por acuerdo de acreedor y deiidor. porque en este caso. 770. de un acuerdo entre acreedor y deudor? Varias razones invitan a señalar que no: 1) La ley no exige que haya un acuerdo: el inc. el tercero tenido en mira es el "no autorizado". cuando se refieren a esta hipótesis. 2) Las legislaciones modernas. fcj su designación debe estar escrita en la estipulación". la figura del adjectus romano. no dice que debió ser indicado en el contrato o por convenio. especialmente. § 288.

Ejerce un derecho propio. en provecho propio..) y Highton (coord. La posibilidad de indicar al t e r cero luego de constituida ia obligación surge de la propia ley.i. ni impide Comp. 47. Esta particularidad también resulta de la propia ley. 731. y no por cuenta del acreedor. p. Se trata. el tercero obra por j / y para sí. para que el deudor quede obligado a pagarle al tercero. en Bueres (dir. y éste no puede pagarle a otro que no sea el designado. 7. es decir. pero sí lo habilita para recibir la prestación. Una vez que la designación ha sido notificada al deudor se toma irrevocable. su ejercicio se independiza de las vicisitudes (o no está condicionado por ellas) que pueda sufrir la relación subyacente entre el acreedor y el tercero. además. aunque ya le haya pagado una parte de la deuda al propio acreedor.) Código Civil. 7. Parellada. 2-B. Por fin. si el tercero cobrara para el acreedor. situación ya prevista en el inc. a la cual el acreedor ha designado para recibir el pago y aprovecharlo para sí. ajena a la obligación. se puede sostener que el "tercero indicado" a que se refiere el art. que le ha sido dado por el acreedor. es la persona. Si este pago fue realizado es porque la obligación ya existía. es decir. de que haya tenido lugar el pago. el deudor debe pagarle al tercero. 1 del art. glosa al art. en efecto: según la última parte del inc. 731. 7. Recogiendo las notas anteriores. Cuando se dice que es un derecho propio.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 319 acuerdó de las partes añade que así debe constar en una de las cláusulas del contrato. actuaría como su representante. por lo cual no tendría sentido que el Código lo reiterara en otro inciso del mismo texto. Cuando se dice que es un derecho abstracto. t. de un derecho abstracto. la designación de que ha sido objeto lo habilita para recibit y aprovechar para sí la prestación del deudor. no puede negársele al acreedor la posibilidad de indicar a un tercero con posterioridad al nacimiento de la obligación y antes. b) Naturaleza El tercero indicado es el beneficiario del pago. se quiere significar que la relación del acreedor con el tercero no influye sobre la calidad de habilitado que éste reviste. naturalmente. no es un representante del acreedor ' 9 ' . es decir. debe quedar claro que el tercero designado cobra para . . ese derecho no lo faculta para exigir el cumplimiento. 731. inc. Sin enibargo. será suficiente que el acreedor comunique en forma fehaciente el nombre y las demás cualidades de la persona designada para que rija el inc. se pretende evitar toda confusión con las diferentes formas de representación. En tal caso.

C a y o es acreedor de Ticio y decide designar a Mevio para que reciba el pago. ni con el contrato en ^ v o r de tercero. pero se cuida muy bien de reconocer que también se puede —a tenor del an. 7 del art. I) Con el mandato irrevocable. 1188 del Cad. Como ya quedd expuetto en no(88 anterioreí. con 1» sal vedades que apuntaré luego (nota 194). a) Por empezar. deudor de M e vio. se puede decir que el si^eto mencionado en el art. ^ . y 2) que ella haya sido notificada al deudor en forma fehaciente. "El legislador ha tenido preienK la diversa dlNcelón de la declaración con que el acreedor puede manifestar la voluntad de conferir a un tercero. Trasladando estos conceptos a nuestro derecho. y como Mieatarlo a la persona cuya legitimación púa recibir derive de una declaración del acreedor comunicada sólo al deudor" (El pato al teretro. Por ser abstracto el derecho de Mevio. ObUgaeienes. 160. Sehlessinger llama "adíeetuí" 8 aquel si^eto que representa al acreedor. como rtpresentmte a la persona a la cual el acreedor se dirige directamente al conceder el poder para el cobro. Asi. al cual llama indicatario. de este modo. o. Veamos. que pemütím comp». Pago al ttreero. a^jeettu e indicatario son dos especies diferentes de terceres. la función de ins&umento para recibir ei pego. usamos las expresiones "adjtetus" i "indica- . 65). Civil iMliano— hacer el pago al terewo "Indicado por el acreedor".ider por qué el itregro mencionado en el inc. « cualquier otra causa.320 ERNESTO C. U-B. 7. el tercero designado tiene el derecho propio y abs&BCto de convertirse en beneñciario del pago. por tanto. ni con la delegación. — L a doctrina mayoritaria identifica la figura del tercero indicado con el mandato irrevocable pero esto De acuerdo: Llan^u. n* 1440. en ñ n . inc. p. . P. 731. el derecho del tercero queda perfeccionado y consolidado»«. ni con la gestión de negocios. c) Diferencias con otras figuras La ñ g u r a del tercero indicado no debe ser confundida con la representación. se independiza de esa causa. En suma. Cumplidos estos dos requisitos. Nosotros. en el texto. la designación puede obedecer al hecho de que C a y o es. El pago al tercero designado supone la concurrencia de dos requisitos: 1) que la designación haya sido aceptada por éste. y ha eoniiderado. ¿Cuál et la diferencia entre el representante y el indicatario? Dice Sehlessinger. o bien al simple deseo de Cayo de beneficiar a Mevio. no es otro que el indicatario a que se refiere el autor iutliano. 731 del C6d. no siempre se están refiriendo a la misma clase de tercero. Asf. frente al deudor. Llegados a ette punto. u neceiario fonnuler una serie de prediionei coneepMdet y (erminoláglcM. cuando los autores afirman que et adjtem es un simple mandatario. v . WAYAR el ejercicio de su derecho como beneficiario del pago. 68). Civil no puede ter considerado un rtprtsmtantt del acreedor. p. Schleulngw. entre ioi autoreí pravalece la idea de que el a4l*eius ei un mandatario con poder Inevoctísle (a»í. a su vez. p. cuyas vicisitudes no j^odrán serle opuestas.

"Notas explicativas". inc. edición de la Universidad Nac omd de Tucumán. referidos únicamente al acreedor aparente y tercero no autorizado. p. luego de fundar su opinión: "En suma. 414). sin ser un representimte (Hernández 01!. como ya d|je. 1 1 0 . Por estas razones suprimió. Por todas las razones expuestas. es decir.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 321 equivale a sostener que el tercero actúa por cuenta del acreedor Sin embargo. le eifUerzen en afirmar que te eonfigurauna autorización sin repreientaeión (p. que se pudiera revocar la Indicación. sea que denuncie hacerlo en nombre propio (representación indirecta). no era lógico que se le prohibiera a éste revoev la indicación. cuando elaboró el proyecto. ' ^* Frediamente es éste el nudo gordiano del asunto. la figura del tercero indicado ptfa recibir el pago (sobre este. inc. II-B. Causalidad Jurídica y rtpresentaeión. que no es dable eonfiíndircon la condición de mandatario del acreedor". Dtrtclw di obligaciones. Dice alif. terminó por admitir que el tercero no es un mandatario. pero la diferencia entre mandatario e indicatario surge del an. n* 103. 300). p. será siimprt un representante de éste. b) Algunos autoreí. consideraba inapropiado que esa designación tuviera carteter irrevocable. entendía que lu reglas del mandato bastaban pera regir esta figura.. n» 1440. porque actúa tn su propio inttris. Ai contrario. trabi\jado entre ios aftos 1930 y 1934. Código Civil. sin representar ti ao'eedor. y habrá representación porque las consecuencias jurídicas se traslidtm a le esfera del representttdo (sobre este. 300. sdjudieándoleí el lignifieado que con-eiponde al "autoHudo sin repreientación". no parece apropiado insistir en calificar al tercero Indicado (art. abstracto. p. 7) como mandatario del acreedon se trata de un tercero autorizado a cobrar. ya que sólo su interés estaba comprometido. art. 444). u 3. Ei indicatario es una figura autónoma respecto de las diversas formas de representación. 7 3 1 . Consideraba Llambías. 7) no era otra cosa que un mandato. ^rmaelón que reiteran Belluscio y Zannoni. ver V. La opinión sostenida en el Anítproyicto —que bien puede ser atribuida a Llambías. porque si está autorizado a cobrar en interés del acreedor. lo cual (upone que el acreedor también debió dirigirK a él. t. Derteho de oblliaeiones. p. pues il se la hacía tn Inttris dtl aerttdor. 970. 87). p. Si se parte de la premisa . descartan que aquél lee un representante del acreedor. como eitá leflalado en ei texto. Adem¿s. aun cuando hacen depender la designación del adjtcm de un acuerdo previo entre acreedor y deudor. En efecto: al elaborar el Anrc/^royccro dt ¡954. 731. con ellos agotaba la nómina de terceros que podían ocupar el lugar del acreedor en la recepción del pago. 731. 1892. 1968. en su caricter de director del Instituto de Derecho Civil del Ministerio de Justicia. Lo lógico era precisamente lo contrario. art. una de las características típicas del indicatario es que obra en bene(sHo" eofflo linónimof. n* 103. aflo 1973). que fue ei 'ente que lo e l ^ r ó — fi>e posterionnente revisada en el Tratado di dirtehe eWll ("ObUgaciones". Infln». No parece posible. Por cierto. 731 y reemplazarla por dos artfeu os (970 y 971). siempre que el tercero actúe en interés del acreedor su actuación tendrá carácter representativo. e) El importante deitacar que Llambías. que aettia en su propio interés. en nueitro derecho no lerfa poilble entender que al Indicatario le lo eonitituye mediante una declaración del acreedor dirigida sólo at deudor. en nuestro derecho. propuso eliminar toda la enumeración que contiene el art. 139 de la 2* edición. eJ. v&Anttproyieie dt Código Civil di 1954. sea que al cobrar manifieste que lo hace pm otro (repr^entación directa). que el tercero indicado no era otra cosa que un mandatario. puei la deiignaelón debe ler aceptada por el tercero. la afirmación según la cual el adjietus encama un interés qjeno. el 'adjtctus' es titular de un dirielwpropio. Hernández Oil. luego de haber sostenido que la designación del tercero (are. por tal razón. A. p. Neppi.

Pablo queda consolidado como autorizado. pero su deudor (Pedro) ha quedado desobligado por el pago realizado al tercero. al mismo tiempo. Juan le ha comprado una cosa a Pablo por la miSma cantidad. ya que en virtud del árt. en alguna de las especies de representación. podrá cobrar aun en perjuicio del propio acreedor. por tanto. La ley.322 ERNESTO C. sino que está expresamente prohibida —^^lo cual despeja cualquier duda— en la parte final del art. da. es declarada nula. sólo podrá accionar por reembolso o indemnización de daños contra Pablo. y su designación no podrá ser revoca-.000 de Pedro.000. indicatario y adjectus). Sehlessinger. En defmitiva. sin embargo. WAYAR ficio propio. Además. como se ve.000. si bien traza rasgos peculiares en cada una de las figuras de "terceros" (mandatario. que dio origen a la autorización. En cambio. fatalmente. 1977—. Aceptada la'designación y notificada al deudor (Pedro). El acreedor autorizante (Juan) no podrá impedir el pago. de que el tercero "encama" el interés del acreedor. 1977.). Juan lo designa tercero "autorizado" para recibir los $ 1. queda descartada la posibilidad de que ese tercero actúe como mandatario del acreedor que lo designó. se habrá de caer. termina afirmando que todos ellos. esto no afectará el derecho de Pablo a recibir de Pedro los $ 1. No se desconoce que el art. en mayor o menor medida. 39 y ss. atiende el interés exclusivo del tercero autorizado. al mismo tiempo. así le ocurre a P. el interés común de mandante y mandatario de que habla el art. Para cancelar su deuda. En el caso del indicatario se trataría de favorecer —si el contrato fuera de mandato como se pretende— el interés exclusivo del mandatario. 1892. si se parte de la premisa de que el tercero indicado obra en su propio interés. 1892 no es posible conferir mandato en el interés exclusivo del mandatario. por la siguiente razón: y a se dijo que el derecho del tercero es abstracto. lo cual desautoriza aquella identificación. el cual. en virtud del carácter abstracto de ese derecho. la venta que celebraron Juan y Pablo. pero no se debe perder de vista que esta norma se refiere al mandato que se cumple en favor del interés común de mandante y mandatario. 1977 permite la existencia de un mandato irrevocable "en razón de un interés legítimo de los contratantes o un tercero". no se podría sostener que el indicatario protege su interés y. queda descartada toda posibilidad de confusión con las diferentes especies de representación y mandato. ps. posibilidad que no sólo no está prevista en el citado art. no son otra cosa que representantes del acreedor (El pago al tercero. . o en favor del interés de un tercero distinto de ambos. Observemos este ejemplo: Juan es acreedor de Pedro por $ 1. en razón de la nulidad de la venta. con Pablo. Luego. el del acreedor —o sea. si la designación del tercero interesado es hecha en beneficio de su exclusivo interés.

305). En la indicación no se requiere ese consentimiento: basta que el acreedor le noEn el marco del derecho alemán. 817. porque el derecho de éste no nace del acuerdo del propio tercero con el deudor. nos. Sancho Rebullida. . 1. decisión que debe ser "aceptada" por el tercero. sí la tiene como mandatario. es decir. p. ps. el acuerdo existe entre acreedor y tercero. por tanto.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 323 Por cierto. La delegación activa preceptuada en nuestro Código se asimila aún más a la indicación. Al acreedor le basta con notificar al deudor de la autorización dada al tercero para que el solvens quede obligado a pagarle al designado. para exigir el pago deberá obrar por cuenta del acreedor. ella es esencialmente revocable.—En derecho comparado se consideró que la indicación del tercero quedaba asimilada a la delegación activa " 5 . no puede ser asimilada a la delegación. paralelamente. Pero es distinto el problema cuando además de la autorización al tercero. pero si se limita a recibir podrá hacerlo como autorizado. el acreedor le ha otorgado al deudor el derecho de pagarte a ese tercero. como mandatario del acreedor.. inc. a la figura de la riovación por cambio de acreedor. pero que tal autorización equiyale a una asignación o delegación (Tratado de derecho civil. Varias son las diferencias entre ambas figuras: 1) En la delegación es necesario el consentimiento del deudor. no exige que el deudor acepte esa designación —^aceptación que es esencial para que se configure la delegación—. En tal caso. II) Con íadeZegación acíiva. la novación subjetiva activa (delegación) tiene lugar en virtud de un acuerdo entre el deudor y el nuevo acreedor. en modo alguno llegan a confundirse. ver Francisco de A. habrá novación por sustitución de acreedor "en el único caso de haberse hecho corí consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que lo sustituye ". el tercero revestiráel doble carácter de "autorizado" y "mandatario". En efecto: si bien como autorizado no tiene facultad para exigir el cumplimiento. en efecto: conforme al art. acuerdo que debe contar con la "autorización" del acreedor anterior Esta especie de delegación se diferencia con claridad de la indicación del tercero. Acerca de las clases de novación. además. vol. Enneccerus y Lehmann sostienen que el "autoiizado" a cobrar no es un representante del acreedor. 7. como mandatario. es decir. 1. 20 y ss. en tal supuesto. porque el carácter irrevocable de la designación proviene de lapropia ley. Veámoslo. nada impide que el propio tercero sea instituido. "(»)ligaciones". La novación de las obligaciones. la autorización a que se refiere el art 731. con lo cual sus facultades aumentarán. en todo caso. En nuestro derecho. 44 y ss. § 61. Si bien hay alguna afinidad entre ambas. la autorización se toma irrevocable para garantizar aquel derecho del deudor. pero sin absorberla. En una de sus variantes. La conclusión que se extrae de tal afirmación es que tratándose de una simple autoiización. porque debe actuar en nombre propio.1. la cual. sino de la decisión del acreedor notificada al deudor.

adeniás. Discrepa. en cambio. En la indicación. el tercero cobra para sí. Por todos: Cazeaux y Trigo Represas. para el dueño. Én la indicación. el tercero sólp. 1) Para que se configure la gestión no se requiere "autorización" del dueño del negocio. • •• • •••'•''^ 3) En la delegación. vól. etc. no para el acreedor. en general i^''. ÍI. está de acuerdo en qué él tercero goza del derecho de recibir el pagov y en que el acreedor rellénelos restantes atributos que le corresponden por su condición de tal. 87.'que tal designación nó altere lás condiciones de pago—^.i 1) El derecho del tercero beneficiario nacé de uri áfcüerdo entre las par^ tes. por ser ted. ' ' ' ' 2) En la delegación sé produce la extinción de la obligáídóri'anterior.324 ERNESTO C. WÁYAR tifique al deudor lá designación del tercero'—^siempre. el acreedor axifóñiánté no sé desvincula y a que éonséi^a el derecho dé exigir en casó de incumplimiento.exigir com^pulsivamente el cumplimiento. tiene acción para exigir él cufíi-^ plimiénto.. 2) En el contrató én favpr de tercero. pero n o puede e x i g i r l o . IV) Con la gestión de negocios. Eh la indiéácíórii en cambió. En la indicación. t.pstá autorizjadp a "recibir" e l pago. Deretho de las (nugaciones. claro está. r III) Con eí contrato en favor de tercero. el cumplimiento? La doctrina. el nuevo acreedpr. En la indicación no sé requiere éSe acüeirdo. sólo está facultado para recibir. p. se trata de la misma obligación. el tercero carece deldefeého de exigir. — Las diferencias entre la indicación y la gestión de negocios son las siguientes: . Ja) Él derecho Se recibir eí pagó. pues basta la decisión del acreedor. puede. § 122. . '•'•r. En la indicación. sino. cuando éste ha aceptado lá estipulación y se lo ha hecho saber al obligado. esa autorización es esencial. 2. ¿tiene qctiónpcira exigir . y él acreedor o r i g i n a r i o queda desvirtculadó del deiidor. • • • i--'^-. 2) El gestor no actúa para sí niismo.—Cóií el contrato éri favor dé tercei-o median las siguientes diferencias: i . en cánibió. RÉGIMEN JURÍDICO DEL PAGO ÁL TERCIÓ AUtp^^ El análisis del régirtien jurídico á que se halla sometido él tercero autorizado cornprénde los siguientes puntos: .

o ti-ahsa. conserva las restantes facultades que le corresponden a todo acreedor. o hace novación. siempre que el beneficiario del pago no sea el tercero que lo recibe. pero él indicatario. Así. § Í0. por hipótesis. es decir. que aquello le sea entregado directamente a él. evitando todo perjuicio al tercero. I) Derecho dé recibir. — Por natiíraleza.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 325 acerca de sj el tercero í/ene q noacgión para exigir del deudor el curnpliinientO. pasó al tercero—^. remitir la deuda. si no se le reconociera al tercero acción indeinnizatória. que es admitido por la doctrina >». Si él acreedor hace remisión de la deuda. v. el acreedor podrá cederie el crédito a una persona distinta del tercero. el crédito pasará al cesionario sin la facultad de recibir.^ . Si él deudor desconoce el derecho del indicatario y le efectüá él pagó al acreedor. 3. Ver lo expuesto en la nota 194 de é$te misnripcá|>iftu^^ Por todos: Belluscio y Zannoni. el aprovechar para 5Í es lo que cjuacteriza la figura del tercero indicado y perrnite distinguirla de otras afines. Por tanto. Siempre que el tercero obre por cuenta del acreedor^e& decir. convenir una novación o una transacción.Civil. Vearrios cada una de estas hipótesis. De otro modo. art 731. 3270). viene a corroborar que el derecho del tercero sólo lo autoriza a recibir y aprovechar el pago. 114. etc. 1043: por efecto de la niilidad.'debei^ préviaihénte desintétesar d iercérÓ iiídir cado píürá recibir. Es de suma importancia destacar que todas estas facultades deben ser ejercidas jm abuso.gr. pero deberá hacerlo limitando la cesión a las facultades de que él mismo goza. lo pagado deberá volver al deudor. — Si bien el acreedor indicante pierde el derecho de recibir—el cual. el tercero tendrá acción para reclamar del acreedor la indemnización que corresponda. En conséciiertcia. cuando d deudor decide cumplir debe hacerlo dirigiéndose a él. el acreedor puede ceder el crédito. II) El acreedor indicante conserva otras facultades. porque si no lo fece^ provocándole ui» perjuicio. tal es el contenido de su derecho. el tercero indicado goza del derecho de recibir el pago. subrogándose en los derechos de éste. podrá pedir. Código.. por cuanto fue recibido por quien carecía del derecho para hácerio. El derecho de recibir lleva implícito el de aproxechar para sí el producto del pago. ese pagó será nulo. t. para eso sé lo \iá designado.. p. sino el acreedor— no se estará ante el iexcero indicado. sino frente a alguna de las formas de representación o mandato ' Lo típico del indicatario es que recibe y aprovecha el pago. Esto. pues nadie puede transmitirle a otro un derecho mejor o más extenso que el que tieiíe (art. y será aplicable la doctriha del ait.

de una revocación. Pero tiene acción como cesionario. n" 1442. es obvio que aquél no tendrá acción para ejecutar el patrimonio del deudor. Para otros 2 ° ' . Para unos 200. WAYAR SU derecho sería ilusorio. p. En efecto: para privar al tercero del derecho de recibir. n" 572. sí la tiene si es lo segundo. I. Derecho de las obligaciones.?26 ERNESTO C. en principio. el tercero tiene acción. es necesario distinguir dos situaciones: 1) si el tercero actúa como mandatario del acreedor. Cazeaux y Trigo Represas. En este pasaje de Busso se advierte la confusión de ideas: o úxKcipiens es "tercero indicado" o es "cesionario". no tiene acción para exigir el cumplintíentp. 7). lo que es peor. está construida sobre uñábase A. . no puede ser ambas cosas al mismo tiempo. t. y. sobre lacual se han sostenido ideas antitéticas. 2) Si el nombramiento del tercero ha sido hecho en interés del propio tercero. OMigaciones. como es obvio. II. novar. en realidad. No se trataría. transar. art 731. V. es inconciliable con ello negarle a aquél la acción de cobro compulsivo contra el deudor. 410. a sostener que el indicado no tiene acción nunca. el adjecnts. compensar. al acreedor le bastaría ceder el crédito. por lo cual éste cobrará para sí. — Si el tercero tiene o no acción para exigir el cumplimiento es una cuestión debatida. de allí la importancia de concederle al tercero acción de indemnización cuando el acreedor efectúa un acto de disposición del crédito que es perjudicial para aquél. Obligaciones. Esta tesis. pero "si $e justificara que la designación del adjectus ha implicado una verdadera dación del crédito en pago o cesión del crédito. pero se lograría el mismo fm: evitar que el tercero cobre. pese a la resistencia del acreedor. p. 711. pero no tiene ese carácter el del tercero ''indicado. 409). de allí la impropiedad de la afirmación según la cual el indicado tendría acción si se presenta como cesionario. entonces notiene acción. pues ello equivale. No obstante. se estaría tolerando que el acreedor consiga. De las obligaciones en general. 2) Si la ley le concede al tercero un derecho tan sólido a cobrar la deuda. ese tercero designado habría hecho suyo el crédito y tendría facultad para demandar su cumplimiento" (Código Civil. autorizándolo sólo a recibir. p.88. p. n° 178. Borda. a mi juicio. por otra vía. no como indicatario. Llambfas. vol. Veámoslas. t. 2. m) El tercero carece de acción para erigirle el cumplinúento al deudor. entonces es lógico reconocerle legitimación para demandar judicialmente al deudor. 161. p. 536. Si es lo primero. II-B. inc. ese resultado es inadmisible (argumento del art. aserto que se apoya en las siguientes razones: 1) al derecho de recibir —como a todo derecho— le corresponde la acción de exigir el paga Sólo los derechos sustentados en el derecho natural carecen de acción. n° 679. dejando librado ese derecho a la buena voluntad del obligado. quien no le ha conferido poder'especial para cobrar. Colmo. PMa Busso. G. lo que la ley expresamente le prohibe: revocar ia indicación del tercero. etc.

Hernández Gil. ya que si es requerido por el acreedor-mandante podrá oponerle compensación con el crédito que él tenga. Si el deudor se resiste a pagarle al tercero. con lo cual esta tesis queda asimilada a la anterior. Obligaciones en general. t. Exposición y comentario. inc. al deudor la posibilidad de oponer las excepciones que tenga contra el acreedor. que también admite esa legitimación. nota 70. A. Una tercera corriente 202 — l a cual me adhiero— niega que el tercero indicado tenga acción para el cobro compulsivo contra el deudor. 2) Que el tercero. en virtud de lá relación subyacente que originó su 4esignación como indicatario. mandatario con poder suficiente para ese fin. paralelamente. pues éste no es —por definición— un mandatario. n° 159. el tercero. n" 1118. 7 del art. 7) establece que el pago debe ser hecho "al tercero indicado para poder hacerse el pago". 731. podrá retener para sí el producto del pago. así. n° 103. Salvat y Galli. Derecho de las obligaciones. éste podrá demandarlo en calidad de mandatario. Se funda en los siguientes argumentos: 1) El texto de nuestro Código Civil (art. y no esforzarse por deducir de la ley la acción que el tercero puede entablar. no tenga acción para demandar el cobro es una cuestión que el acreedor puede superar instituyéndolo. Por ejemplo. Cours de Code. No es esta tesis. Machado. lo que interesa. Si el deudor tiene excepciones para oponerle al acreedor. 2. entonces. antes que al tercero. una vez efectuado el cobro compulsivo. sino al mandatario. II. no ^"^ Demolombe. p. Derecho de obligaciones. Pero con esto no se resuelve el problema del indicatario. O. p. es la que mejor se ajusta a la figura del indicatario. 522. J. Se ha de tener en cuenta que la protección de la ley está dirigida al deudor. como se ha insinuado un resabio del derecho romano. se menciona al tercero como sujeto pasivo del pago —^habilitado para recibü:—. que actuó como mandatario. p. al contrario.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 327 falsa: la primera hipótesis no está referida al indicatario mencionado en el inc. y en ella se admite su legitimación para intentar el cobro compulsivo. es considerar desobligado al deudor que le hizo el pago al tercero. 3) La tesis que le reconoce al tercero acción para cobrar no considera el peligro que ello entraña para el deudor. como tal. . LII. es lógico que para saber si éste tiene o no acción se debe examinar la extensión del poder que se le ha conferido. vol. y de la-literalidad del precepto no es posible deducir su legitimación activa para cobrar compulsivamente. Cazeaux y Trigo Represas. por el carácter abstracto del derecho de aquél. por tatito. L XX VII. II. por otra parte. 731. dándole. La segunda hipótesis sí está referida al indicatario. 87. 300.

o a pagar y luego intentar la repeticiófí. si el deudor desconoce esta legitimación y le paga al acreedor. éste contará con la acción de nulidad que deberá entablar contra ambos invocando el art. 7). desde que la designación ha sido aceptada por éste y notificada al deudor. y puesto que debe prevalecer la protección del interés del solvens. cuando éste intente la acción el deudor tendrá la oportunidad de oponer todas las defensas que tenga contra el accionante. podrá exigir del deudor un nuevo pago.. ya notificado de la designación del tercero. " _ . Luego. 2) Aunque el acreedor le comunique al deudor que se abstenga de . Esta solución valdrá ante una eventual insolvencia del acreedor. ^ 4) No ignoro que al negarle al tercero la acción de cobro se corre algún riesgo de dejarlo sin satisfacción ante una eventual maniobra entré deudor y acreedor. reclamándole la indemnización por el perjuicio. Pero esta solución implica soriieterlo a la regla "Solve el repete" sin ninguna justificación.328 ERNESTO C. es preferible negarle la posibilidad de accionar para que sea el acreedor él únicb legitimado. pero. el tercero podrá dirigirse directamente contra el acreedor que lo designó. para obtener de él la satisfacción frastrada. Ante esa alternativa. Por tanto. en razón del carácter abstracto de su derecho. esto explica por qué el pago debe ser hecho al tercero "aunque lo resista el acreedor'xíart. pero no es menos cierto que si se le otorga esa acción se corre el riesgo de obligar a un deudor de buena fe a tener que pagar dos veces. El tercero no quedará por ello sin su derecho: siempre podrá dirigirse al acreedor que lo designó. Por ejemplo. 1043. pues a éste le serán inoponibles tales defensas. 731. si no es así. si el deudor está en condiciones de pedir la nulidad del contrato que hizo nacer laobligación. así. es decir. le paga al acreedor cómplice para perjudicar al tercero. paga mal y puede verse obligado a pagar de nuevo. 5) Pero aún más: si el deudor. La irrevocabilidad acarrea las siguientes consecuencias: 1) el único sujeto legitimado para recibir es el tercero. subrogando al acreedor. como se vio en el párrafo anterior. la irrevocabilidad funciona desde que se consolida el derecho del tercero. inc. sólo le cabrá pagar y luego accionar contra el acreedor por daños y perjuicios. WAYAR podrá invocarlas si quien le reclama el pago es el tercero. es preferible inclinarse por la tesis que le lüega al tercero acción para exigir el cumplimiento. Naturalmente. no podrá apoyarse en esa pretensión para impedir la acción del tercero. b) Carácter irrevocable dé la designación Nuestro Código no deja dudas al respecto: la designación del tercero por parte del acreedor es irrevocable.

LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 329 pagarle al tercero. L\imÚz&. por tanto. es decir. tampoco pierde el derecho. la sítuíición del deudor rio varia. U-B. En el prirrier caso. por esta razón. esta afirmación no requiere mayores explicaciones. pero tal revocación no implica lá revocación de ta designación como adjectus. Al acreedor le asiste el derecho dé solicitar medidas cautelares en resguardo dé su derecho.Despiiés de la aceptación sólo sería posible \a revocación judicial. como es lógico. tratándose de un derecho incorporado al patrimonio del tercero. o bien. su muerte no priva a sus herederos o sucesores de ese derecho. Busso. Cfr. antes de la aceptación. como mandatario. Si el acreedor fallece sus herederos no pueden revocar el derecho del tercero. Cuando al tercero se lo ha instituido. p. c) Muerte o incapacidad del indicatario Corresponde precisar cómo influye —si hay influencia— la inuerte o incapacidad del tercero sobre el derecho de que es titular. 731. el derecho del tercero no se modifica por esa comunicación. n" 169. . el pago deberá ser hecho a su representante legal 205. 3) Ni aun mediando acuerdo entre deudor y acreedor se puede privar al Tercero del derecho de recibir. la tnuerte o incapacidad sobreviniente del deudor o del acreedor. Cfr. porque él causante no pudo transmitirles un derecho mejor o más extenso que aquel del cual era titular (art. 408. art. si él no podía hacerlo. éste no podrá abstenerse. 162. ha doctrina concuerda en que. En el segundo caso. el deudor deberá pagarles a estos últimps. Código CivU. t. pero siempre al tercero designado. mientras se halla en íra/7j/íe el juicio de revocación. la designación es revocable. porque hasta entonces el tercero no ha adquirido derecho . por lo cuál continúa obligado a pagarle al tercero. si algo sucediera con el deudor. pero. el pago deberá ser hecho por sus sucesores (en caso de muerte) o por su representante (en caso de incapacidad sobreviniente). tampoco po• drán sus sucesores. V. paralelamente.i|lgunp. En caso de incapacidad. p. Obligaciones. 3270). la muerte o incapacidad del deudor o del acreedor no ejerce influencia alguna sobre el derecho del adjectus. solicitada al juez por el acreedor 2 0 4 . como el einbargo del pago o una medida de no innovar para que el deudor se abstenga de efectuar eí pago hasta tanto se resuelva el juicio mediante sentencia definitiva. n° 1443. se debe tener en cuenta que el mandato conferido puede ser revocado.

ver P. por eso. p. la validez del pago hecho al tenedor del título de crédito se basa en la presunta buena fe del solvens. la ley protege al solvens que le pagó de buena fe 2 0 6 a quien ostentaba una aparenté legitimación cartular para recibirlo. Cfr. el pago debe ser hecho "al que presentase el título del crédito. porque lo recibió por endoso del tenedor anterior. 731. Código Civil. si éste fuese de pagarés al portador.330 ERNESTO C. . Pese a ello. Es claro que el verdadero acreedor no quedará satisfecho con ese pago. sino como acreedor. Sehlessinger. en efecto: si se presentó ante el deudor una persona llevando consigo el título de crédito. cuando no hay buena fe el pago es inválido. Precisaniente. lo hace en mérito a la buena fe con que —^presume— ha obrado el deudor al realizar el pago. no se puede dudar de la validez del pago que ese deudor pudo realizar. esto es. El pago al tercero. ps. o cuando median graveé sospechas de que el título no pertenece a quien lo porta. 140 y ss. No hay buena fe —dice el inciso que comento— cuando el deudor conoce que el título fue hurtado por el portador. salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el título al portador". art. se quiere significar que lo consiguió por medios irregulares. L 3. no debe ser considerado como tercero. Cuando se dice que el tenedor del título debe obrar como tercero. W A Y A R 2) EL TENEDOR DEL TÍTULO DE CRÉDITO AL PORTADOR § 123. Belluscio y Zannoni. § 12. que no lo convierten en acreedor. debe tratarse de un tercero tenedor del título. De ahí que si quien se presenta lo hace como legítimo tenedor del título. La prueba de la mala fe del deudor le corresponde al acreedor que pretende invalidar el pago para obtener él una nueva erogación por parte del solvens 2 0 7 . Sobre esto. y que sólo le cabe el derecho de accionar contra el tercero que utilizó el título para obtener el pago. 446. 731. RÉGIMEN rtJRlDICO Como quedó expuesto en el parágrafo anterior. queda incorporado a la nómina de sujetos legitimados para recibir el pago el tercero que presente el título de crédito cuando haya sido emitido al portador. el incisorio se refiere a esta clase de tenedor del título. de una persona distinta del acreedor. En virtud de este inciso. sino en mero tenedor con apariencia de serlo en virtud de la tenencia que ostenta. § 124. 6 del art. DELIMITACIÓN DE LA H G U R A Conforme al inc. si el Código convalida el pago que pueda hacerle el deudor a esta especie de tenedor.

t.^'^ Es la opinión unánime.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 331 El pago hecho de buena fe es cancelatorio y desobliga al deudor. 2) lo que caracteriza a este tercero es la apariencia de ser el acreedor con que se presenta ante el deudor. Aparece aquí otra especie de tercero autorizado para recibir —esta vez. 1958. 444. hace aparecer como real una situación jurfdica no real 2'°. entonces. por todos: Borda. voz "Apparenza". . aunque en realidad. Para individualizar esta especie de tercero es necesario. y 3) la apariencia. 3) PAGO AL ACREEDOR APARENTE § 1 2 5 . 970) habla de acreedor "aparente". no lo sea 2 1 1 . El acreedor tiene acción contra el tercero para obtener la itideimnización del perjuicio que haya sufrido. "el pagó hecho al que está en posesión del crédito es válido". respaldado por un cúmulo de circunstancias que lo hacen aparecer como tal. 537. p. En nuestro caso. DIVERSAS HIPÓTESIS Según el ait. ObUgaciones. Por cierto. Diversas son las razones que aconsejan prescindir de la primera denominación 208. se puede decir que hay apariencia cuando una situación de hecho. p. -•^ Por ejemplo. Falzea. por circunstancias unívocas. " ^ De acuerdo en que el aparente es un tercero: Pizarro. n" 681. Obli^ gaciones. niás ajustado es llamar "acreedor aparente" al sujeto mencionado en el artículo. se trata de la persona que está "en posesión del crédito". y conforme al derecho. I. 1225) mantiene la defectuosa terminología que utiliza la denominación de "poseedor" del crédito para quien aparenta ser el acreedor. ante todo. precisar la terminología: es equívoco hablar de "poseedor del crédito". se llama "acreedor aparente" al tercero que de hecho ostenta la calidad de acreedor. el Código Civil peruano de 1984 (art. 1189) habla de "acreedor aparente". 687. Milano. la autorización viene de la ley—. El Anteproyecto de 1954 (art. en Pizarro . En derecho comparado se ha impuesto la denominación de "acreedor aparente" a) Concepto En general. p. es la que le da el nombre al tercero. Enciclopedia del diritto. para que la apariencia sea tal es nece» .Vallespinos. en cambio. Cfr. el Código Civil italiano de 1942 (art. CONCEPTO. 7 3 2 . 2. II. 1) la noción de poseedor es propia de los derechos reales.

731. porque al tiempo de r^álizáirsélo el aparenté revestía la condición de vérdaderp. Aquel que es verdadero acreedor no aparata serlo. si aquél. aunque sepa que no lo es. y que las circunstancias anibientales contribuí yan a consolidar esa apariencia. Para quedar encuadrado dentro del art. 732. b) Comparación con eí tenedor del título mencioruxdo . No es exacta. pero no es la única.Üh acreedor aparente. como tenedor. pero no puede iina misma pia'soria ser Id uüo o lo otro al miistho tiempo. 732. 6. el verdadero acreedor. Si conoce o si ignora su verdadera situación es algo que no influye en su situación aparente. Ló que laléy procura resolver es la validez del pago que se hace aun tercero que apáitiíta ser el acreedor sin serlo en realidad. el tercero debe ser. de todos modós. nó sería.. inc. . ¿htoncés. 731. WAYAR sano que el tercero se comporte como auténtico acreedor. El verdadero acreedor no puede presentarse. 6 del art.. ni siquiera es necesario que háyá un documento. Ya Se dijo que es irrelevanté lá cónciesHcia con que actúe el tercero a los fines dé convalidar el pago. 731 El poseedor del crédito de que habla el art. La actuación del tercero es valorada objetiVatíiente. sé requiere la tenencia material del título o documento en él cual conste el crédito. "sin que interese que lo isea efectivánwfité" {OkUgaclones. 6 del art. 732 no debe séirconfüHdido con el tenedor del título menciQnado en el inc. no pudiera acreditar sü condición de "acreedor y'se valiera de las apariéritiaspara obtener el pagó. p. '^^^ Ose aparenta ser el acreedor o sé és el acrejsdor. por nat^iraleza. en suma. ya que nunca dejó de. así está dispuesto en la segunda paité áel art. El acreedor aparente es. en apariencia. la bpinióh dé' LÍamliíáSí cüá^úif) afirma que a los fines de tener por configurada ía apariencia. disipando toda duda que al respecto puedan tenerlos demás. el tenedor del título es unaesp^i. n' 1446. ó sea. como aparente 2'^.. es una de las formas de manifestarse la apariencia. se prescinde de su estado de conciencia. al mismo tiempo. . Para ser acreedor aparente no es necesaria la tenencia material del documento.332 ERNESTO C.P del género acreedor aparente referido en el art. aunque con posterioridad sé descubra al verdadero ácríledor el pago será válido. lo importahte es qiié él kcícédói: se coniporte ostensiblemente como tal. efectivamente lo es.un tercero. II-B. en al inc. Hay entre ambos una relación de género aespecie. la cual se configura por el hecho ide obrar como acreedor. por ejemplo.ser verdadero. pues to que interesa es qué él tercero Sé Comporte corno si fuera el verdadero acreedor. 166). La tenencia del documento.' La apariencia es juzgadaen el momento en que tiene lugar elpágó! Por tal tazón.

La posterior nulidad de la cesión convierte al cesionario en acreedor aparente. n" 217.). Sin embargo. CcJíííso Civí7. 2. el pago que se le haga a ese cesionario será válido aunen el caso de que la cesión sea declarada luego nula. Belluscio y Zannoni. . 3. cuya existencia se ignoraba al tiempo de ser dictada aquella declaratoria. 2) ejerce las facultades y atribuciones propias de todo acreedor (v. d) Distintos casos Son considerados acreedores aparentes. y 3) su condición de acreedor ño debe ser impugnada o cuestionada por el deudor ni por otros terceros. p. — Éste es el caso típico.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 333 .gr. Ameal y López Cabana. los que menciono a continuación: I) El heredero aparente. Cfr.. Cazeaux y Trigo Represas. esa persona obró como acreedor aparente 2 1 S . 3429 y 3430). al mismo tiempo. t. por lo cual los pagos que haya reoibido en virtud de los créditos que tenía en su favor la causante desobligan a los deudores que pagaron. puede exigir compulsivamente el pago. etc. si sé presenta ün cesionario a reclamar el pago. vol.). por ejemplo. t II. p.c) Características del acreedor aparente ' Eí acreedor aparente presenta las siguieiítes características: 1) se manifiesta ostensiblemente cómo acreedor. entre otros. y que luego es desplazada por otra que tiene un título preferente. 110. etc. puede solicitar medidas cautelares. § 2. es tal aquella persona que ostenta públicamente el título de heredero y realiza en ese carácter actos de disposición. aunque la cesión haya sido reciente. ^'^ Cfr. el dinamismo con que se desarrollan las relaciones patrimoniales no puede verse perjudicado por esta exigencia. Luego se presenta al juicio un hijo extramatrimonial de la causante y desplaza al sobrino. recibir el pago. debe gozar pacíficamente del estado de acreedor También se ha dicho 2 1 4 que sería necesario cierto tiempo. cierta permanencia. p 93. tiene que observar los deberes del acreedor (facilitar la liberación del obligado. Dereclto de las obligaciones. I. Lo propio ocurre con la persona declarada heredera en virtud de un testamento que luego es revocado por otro posterior. los actos de disposición realizados por éste antes del desplazamiento son válidos (arts. art 732. Por ejemplo. Curso de obligaciones. intentar la acción revocatoria. si no hay' motivo alguno para dudar de su legitimidad. retrotrayendo esa condición a la fecha de la cesión. Alterini. en el status de acreedor para caracterizar la apariencia. el sobrino de una mujer soltera inicia el juicio sucesorio de ésta y obtiene una resolución judicial por la cual se lo declara heredero. 449.

entonces corresponde considerar válido el pago que se le haga al falso acreedor.L. porque así lo impone la necesidad de proteger al deudor de buena fe.121-S. el legatario o el apoderado que se basan en un documento falso para exigir el pago 2 " . se entiende que no puede ser tratado como acreedor aparente aquel individuo que obra como acreedor apoyándose en un título falsificado. v.—al lado del acreedor se distingue la figura del legitimado aparente 2i«: es aquella persona que ostenta una legitimación procesal para cobrar que luego queda desvirtuada.. al acreedor sólo le cabe el recurso de dirigirse contra el aparente. ha sido negligente al respecto. Sala D. es claro que el verdadero queda insatisfecho y que nada podrá reclamar del deudor. Demolombe. En efecto: si el deudor paga persuadido de que lo hace a quien es el verda^' ^ Los pagos realizados a un mandatario aparente son considerados válidos.". 976-II-I73. —En esta situación se hallan el cesionario o el legatario que reciben el pago y luego la cesión o el testamento.". n" 1437. también la seguridad jurídica se vería comprometida si se desconociera la validez de tales pagos (CN. t. son declarados nulos. claro está. e) Razones que justifican la validez del pago hecho a un acreedor aparente Cuando se le paga a un acreedor aparente. ídem.. y "E. Des obligations.. 9708-63).Fed. razones de justicia y equidad (C. como es el caso del abogado a quien se le revocó el poder ignorándolo el deudor demandado.N. porque éste ya nada le debe. desobligando al solvens —sin perjuicio. siempre y cuando —es claro— el deudor sea de buena fe. "J. La nulidad de los tímlos "vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado" (art.A.Civ. 32. ni) Quien invoca un derecho cuyo título es anulado después del pago. el cesionario. ¿Cuáles son las razones que justifican esta solución? Veámoslas: 1) En primer lugar. "L.". el cesionario o legatario que cobró lo hizo como acreedor aparente. 8/6/1970. n" 138. para fundar esta solución. II. Cours de Code. rV) El legitimado aparente. — Disuelta una sociedad conyugal. XXVII. por cierto. Al contrario. si alguno de los ex cónyuges recibe el pago de un crédito que correspondía a la sociedad. Civ. Cfr. 1050). WAYAR' n) El ex cónyuge. la justificación reside en la buena fe del solvens. "J. Sala II.D.. 22/8/1975. de las relaciones posteriores entre los ex cónyuges—.". actúa como acreedor aparente. 1975-A-779. Pero si el verdadero acreedor ha facilitado la falsificación o. respectivamente.A.gr. simplemente. y Com. Baudry-Lacantinerie y Barde.334 ERNESTO C. por tanto. 2/8/1974. se invoca. . 69-316).

L5§ feLEMEbJrOS DEL PAGO: LOS SUJETOS ' 335 dero titular del crédito. en todo caso. inc. si el deudor tiene dudas fundadas acerca de la legitimidad de quien invoca esa condición. 2) El verdadero acreedor. la buena fe del solvens es la razón fundante de la validez del pago. se trata de buena fe creencia basada en la apariencia. p. es decir. Ello. ver D. porque es el único que puede resultar víctima de su confianza en la situación aparente del otro. es decir. Buenos Aires. tiene que haber buenafe en el otro. un requisito o condición de la protección legal (sobre esto. sino simulación. a la buena fe se la presume. A lainversa. REQUISITOS Y EFECTOS a) Requisitos Para que el pago efectuado al acreedor aparente sea válido se requiere lo siguiente: 1) El deudor tiene que haber pagado de buena fe. el deudor debe pagar sin dilación. no puede haber protección jurídica por apariencia sino respecto de un sujeto de buena fe. de ahí que ella sea —aunque el art. así. 1935. en Sentido estricto. en tal situación. Por cierto. tampoco el deudor tiene por qué cargar con las consecuencias de la sustitución. que fue sustituido por el aparente. Esta tarea sólo sería exigible cuando fuera dudoso el derecho del acreedor. debe abstenerse y. Por aplicación de los principios generales. ese pago debe tener fuerza extintiva. De lo contrario no hay apariencia. que el deudor pagó conociendo que el accipiens ^' * Para que una persona ostente la "apariencia" de acreedor. 4). Como se dijo. si no caben dudas. la solución se justifica por razones prácticas. no se trata'tampoco de convalidar el pago que se le haga al primero que se presente afirmando ser el acreedor. 732 no lo diga— uno de los requisitos sin los cuales el pago no sería válido zi». recurrir al pago pof consignación (art. persuadido sin duda alguna de que quien recibía el pago era el venes creditor. Alsina Atienza. le incumbe a quien pretenda que el pago es nulo probar lo contrario. y la actuación del aparente se ha debido a causas no imputables al verdadero. 29. por tanto. es imperativo que ignore que aquella persona no es el verdadero acreedor. 757. pues si éste sabe que quien dice ser acreedor no lo es en realidad. Es más: si nada se le puede reprochar. Por eso se dice que para que haya apariencia. en uno de los sujetos de la relación. . la balanza debe inclinarse en favor del deudor. La buena fe constituye. desde el punto de vista del deudor. § 126. en sentido jurídico. no podrá luego invocar que se basó en la apariencia para efectuar el pago. no está exento de reproches. nota en cita n° 7). es decir. es necesario que d deudor sea de buena fe. consistentes en la necesidad de dispensar al deudor de la carga de efectuar investigaciones previas al pago para individualizar al acreedor. 3) Por último. Efectos jurídicos déla bUena fe [tesis doctoral].

en cambio. El deudordebe probar. Llambías.gr. a pesar de la no participación de éste. n* 180. Des obligations. 452. Obligaciones. De las obUgaciones en general.. el error ingenuo o rió excusable (v. el error de derecho (v. V. cómo resabio del mayorazgo feudal) perjudica al deudor. Obligaciones en general. en cambio. p. con el efecto ya enunciado^ En suma. 170. p. La cancelación de ladeúda comprende los accesorios y garantías que la acompañaban. cuando en realidad ese desplazamiento debió dirigir. pagarle a una persona físicamente parecida al acreedor o de igual apellido) también perjudica al deudor. En ambos casos sé piíederi utilizar todos los medios probatorios admitidos 219. p. p. el vínculo que lo unía al acreedor se extingue. n" 1449. t. Cfr. Baudry-Lacantinerie y Barde. Es laopinión común: Demolombe. como consecuencia de esa extinción. Código CivU. Salvat y Galli. A. quien deberá pagar de nuevo.n''1447. desde el p ^ m o n i o del deudor hacia el suyo. 2) Para el verdadero acreedor —^or efecto del pago que desobligó a su deudor— nace un nuevo créidito. n" 573. art. n° 573. no la conciencia del accipiens 2 2 1 . él acreedor. b) Efectos El pago al acreedor aparente produce los siguientes efectos: 1) El deudor queda desobligado. n" 58. . el deudor tiene que haberle pagado al acreedor aparenté al incunir en un error de hecho excusable. De las obligaciones en general. II. estará obligado a restituirte a quien era verus creditor el valor obtenido en virtud del desplazamiento patrimonial.336 ERNESTO G.Del mismo modo. XXVII.p. Código Civil. • 2) Por aplicación de las reglas generales. H-B. WAYAR no era el verdadero acreedor. art. que el accipiens era. h" 1129. en apariencia. 732. cuyo deudor es ahora el acreedor aparente. Belluscio y Zannoni. ' 3) Cabe reiterar que no influye en la validez del pago él estado dé conciencia en que se halle el acreedor aparente. operado en razón del pago. 412. Colmo. El hecho de un tercero —el aparente acreedor— produce la extinción de un yínculo del cual no éS parte real. 11. Si él aparente obró de buena fe. pagarle al hermano mayor por creer que la ley así lo dispone. Colmo. Lo que interesa es la buena fe de éste. el yerus creditor pierde toda acr ción contra el deudor. 732. A. Cours de Code.gr. t. sin que ello pueda perjudicar íd déudof. § 6. 412. Busso. éste puede conocer 9 ignorar su situación y la del verus creditor. 3. sólo él error de hecho excusable justifica la Validez de un pago hecho a u n acréédoi" aparente 220. 418... La fuente de está nueva obligación puede ser el enriquecinuento Sin causa o uri hecho ilícito.

. en cambio. Ésta acción es de naturaleza extracontractual y está regida por las nonnas dé la responsabilidad civil 222^ § 1 2 7 . esto es. Si el di^udor y el aparente decidieran ceíébiár una novación.\l-Z. para Demolombe (CoUrs de Code. el naciinien'tp de una nueva. 174. la compensación y la remisión de k deuda.tf 1450).—. n'1449.. 732 no puede ser extendido a otrashipótesis distintas del pago. . p. . éste tendría. 526) y Llambías (Obligaciones. Lo qué se traía de saber ahora es si p1:ros medios extintiyos ^—conip lá'noyación. II. se trata de saber si el deudor se desobliga y sí él áci-eedor pierde acción contra él. Es decir.consecüencia. la novación que podrfa celebrar el acreedor aparente seria válida y oponible al vena creditor. como es lógico. se produce unenriquecimiento parael aparente y. Llambías. a quien debe. que tendría por yerdaderp acreedor a quien en la primera sólo lo era en apariencia. OW/íflCíoneí. producen el rñismo efecto que el pago en relación cpifel verdadero acreedor. el art. ej. Ppr definición. . indemnizar por los daños. . EL ACREEDOR APARENTE Y LOS OTROS MODOS DE EXTINCIÓN DELAOBUGACIÓN . n * 683. -J . p. p. la novación produce la extinción de una obíígácipn y. el problema se resuelve en favor del verdadero acreedor. \. ' . p. De ésta suerte. Por las razones que habré de dar. el aparente se convertiría en verdadero por efecto. Como no hay causa que justifique ese desplazamiento. Si el aparjente obró de entonces cometió un hecho ilícito en perjuicio del venís. de la novación. Galli (en sus anotaciones a Salvat. quedándole únicamente el derecho de accionar contra el aparente. derecho al objeto (le la segunda obligación. acción contra'él 22X a) Novación . Ya se dijo que el pago hecho £il apárente desobU^^ que el verdadero acreedor nada puede reclamarte. al propio tiempo. 539) siigieírén qué la nova" ción llevada a cabo por el heredero aparente sería válida.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 337 se hacia el patrii^onio del venís creditor.jjn correlativo empol?rec¡niientp para el vertfs. Obligaciones en general. por tanto. 1132 y 1133) y Borda (Obligaciones. casi mágico. II-B. se entiende que el deudor no se desobliga y que el verus creditor conserva. Entre nosotros. Respecto de esta cuestión no hay acuerdo en la doctrina! Así. nos.'liey a caíjo eiitréei depd^^^ aparenté. 11. la obligación se extinguiría sin la participación del venís creditor y nacería una nueva. Para Machado (Exposición y comentario. en razón del régimen peculiar a que se halla sometido. lo cual le otorga a éste acción para restablecer la pérdida sufrida. en. . tesis ésta a la cual rne adhiero. XXVILn" 188).

se dijo. WAYAR Varias son las razones que impiden esta conversión: 1) para que pueda haber novación se requiere uaa obJigacióníaníe«>r. acreedor del aparente. aunque como deudor de una obligación nueva. c) Remisión de la deuda Menos aún podría el acreedor aparente hacer remisión dé la deuda en favor del deudor.338 ERNESTO C. esa protección es inocua porque el deudor no ha pagado. de cualquier manera. la compensación o la remisión. él no es el verdadero titular del crédito y. si se analiza aquella operación. Pues bien: en nuestro caso. a su vez.4e sifva4e causa (art. reconocerle fuerza extintiva al pago realizado. éste no es en realidad acreedor de aquél. 2) Cuando la ley le convalida el pago al aparente. Por lo tanto. resguardándolo de la eventualidad de tener que pagar de nuevo. el carácter excepcional del art. sobre todo. cabe invocar. y si bien el deudor puede ser. ya que sólo aparenta serlo. no puede desprenderse de algo que no le pertenece. Por últimío. porque. la condición de acreedor y deudor. que resultó desplazado por una convención de la cual no participó. que es lo que la ley quiere evitar. por ende. la remisión no podría ser opuesta al verus. como lo demuestra el hecho de que continúa obligado. lo hace con el propósito dé proteger al solvens. Pero. 732. 802). y cabe. de manera que no hay peligro de que pague dos veces. recíprocamente. no existe en relación con el aparente. se advertirá que es de imposible configuración. Es claro: la compensación requiere que ambas partes reúnan. pagará una sola vez. la obligación anterior no existe. como. b) Compensación Tampoco la compensación que podría convenir el deudor con el acreedor aparente puede ser opuesta al verdadero. Pues bien: en la novación. si se descubre quién es el verus'creditor. 732. Por tanto. en ese caso rige el art. el deudor no estaba obligado hacia él. porque tampoco en este caso el deudor ha pagado. pues falta uno de sus elementos esenciales. el cual.que. no hay por qué perjudicar al acreedor verdadero. por tanto. éste tiene derecho a desconocer la novación y accionar contra el deudor. Y si no ha pagado. como argumento para negarle validez a la novación. Esta norma convalida el pago hecho en favor del aparente para evitar . si se conviniera una compensación en esas condiciones el verdadero acreedor podría desconocerla y demandarle el pago directamente £il deudor. porque. o. si se quiere. es decir. Distinto es el problema si el deudor ha pagado la segunda obligación.

no es razonable pensar que un deudor. o. pues el acreedor no tiene por qué afrontar la intromisión de un extraño y. y Com. El deudor tampoco puede invocar. se declaró que los pagos hechos por la demandada a quien no era su acreedor no ex- . como en los casos anteriores. tratando como tal a un tercero que sólo lo es en apariencia. y Com. 28/11/1963. ese pago es inválido. el pago debe ser hecho. ni hayan sido autorizadas a recibir el pago. Rosario. por tanto. en fin.D. y 2) el acreedor conserva intacto su derecho. 30-199). o bien a su legítimo representante (CN. continúa obligado para con el acreedor insatisfecho. A. no puede pretender que ese pago sea oponible al acreedor que no lo recibió. a sus herederos (Cl» Civ. 150724. que no aparente ser ella el acreedor. No hay excusa.Civ. ni se comporten como acreedores aparentes. son terceros no autorizados. No puede ser de otro modo. 974-23-3.". EFECTOS: PRINCIPIO GENERAL Por vía negativa. y "E. Sala A. La invalidez del pago trae consigo las siguientes consecuencias: 1) el deudor no se desobliga. va a efectuar el pago a cualquier persona que no sea representante de su acreedor. sin que esa persona se hajle en ninguna de las situaciones descritas. "Juris".". aquellas personas distintas del acreedor que no sean representantes ni sucesores de éste.30.". que le pague a un tercero no autorizado. Sala II. pero sí es posible que el deudor le pague a una persona relacionada con el acreedor. la circunstancia de que se verá obligado a pagar dos veces. La Plata. "L. "Juris". que no recibió nada (CApel. 26-137). por tanto. desobligar a su deudor sin haber recibido aquello que se le debía. CONCEPTO. por tanto. 3/IQ/1972. menos aún. ese pago es inválido y. 2/11/1964. porque él le pagó a una persona no autorizada. no puede ser opuesto al acreedor. y en caso de fallecimiento. "J. 13/9/1973. en general. pero cuando el deudor le paga a un tercero sabiendo que no es el acreedor. y puede accionar judicialmente contra el deudor ^ Como regla. en primer lugar. pero no autoriza a extender esa solución a otros supuestos no previstos^eaia aotma. se puede sostener que. a sabiendas o por error inexcusable. y.194-S).. o que no esté autorizada por éste. Santa Fe.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 339 que solvens pague de nuevo. Civ. ¿Es válido este pago? En principio. Por idéntico motivo. Recordemos que el error es excusable cuando circunstancias inequívocas hacen que el deudor se equivoque sobre la persona del acreedor. al propio acreedor (CApel.L. Pero cuando la recepción del pago es hecha por un tercero no autorizado por el acreedor. y Com. Sala III. Por cierto. 4) PAGO AL TERCERO NO AUTORIZADO § 128. Sala III. Civ. por inocente que sea. 56-283).

". 12/5/19691 "L.L. . de laVoluritad del acreedor de confirmar la intervención del teírceró. 16/2/1968. No és necesario que k voluntad del confirmante se dirija directamente á ratificar el pago (ratifíca- tinguen la obligación.sin oposición del principal.. que el depósito déla suma adeudada en manos de un tercero.. Sala U. es válido (. Sala C. 733 del Cód. "L. el art.. "L. con lo cual desaparece el próblerha qiie aquí rios ocüpá.". La regla según la cual el pago al tercero no autorizado es inválido iio tiene carácter absoluto. para descartar. Sala 1. Se trata dé una soíücióri lógica. 122-223). en virtud del comportamiento idóneo para crear una apariencia generadora de importantes efectos ert materia mercantil" (C.340 ERNESTO C. 724 y 731.N."..L". 25/ 2/1969. y "J.23/7/1968. previamente.Com.N..'i^ór aplicaóióri de las reglas ¿énérales. inc. no probándose queese mandato fuera revocado o cesara y fuera conocida la cesación por el actor"' (CN. 136-236. La ratificación.) en el todo..'no hay obstáculos.". . y Com.660-S). si él acreedor lo ratificase".". Civil preceptúa: "El pagp hecho a un tercero que no iiiviesé poder para recibirlo. Civil (CNTrab. "L. 968-111-172). "L.L. 133-1021. EXCEPCIONES: CUÁNDO ES VÁLIDO EL PAGO AL NO AUTORIZADO. 135-701). O bien. lo convierte éri uri simple mandatario suyo. Sala E. Sala É. 10/9/1976.Com.. WAYAR § 129. Por excepción. ha de tenerse en cuenta qUe la persona que actúa ostensiblemente como director 'gerente'. vincula con sus actos al comerciante..'y a aceptar recibos mecanografiados o manuscritos en papeles simples. máxime cuando en los certificados provisorios expresamente se señalaba dónde debían presentarse esos pagos. 2-14. Sala A. 3-347).19. Del misino modo. y qué recibos de? bían presentarse para obtener los títulos definitivos" (C. 130-561. 1977-A-23). ese pago es válido en los siguientes casos: a) Cuando el acreedor lo ratifica En este sentido. no representante del acreedor-vendedor. "Zeqs". Sin embargo. "J.". piíedé ser expresa ó tácita. y "J. del Cód. Civ.L.L.ni siguiera a la de gerente. para calificar a un tercero como "no autorizado" es necesario tenpr siempre en cuenta las circunstancias que rodearon la recepción i3el pago. conforme a los arte. toda posibilidad de que ese tercero haya actuado como acreedor aparente.Com. que no requiere mayores explicaciones. "debe reputarse válido el pago efectuado al apoderado del acreedor. En otro fallo se dijo que "los hábitos y costumbres comerciales y la buena fe íio autorizan ai actor á págár á una persona que actuó como asesor financieto. 1.Civ. p9r cualquier medio que pueda ser probado. Sé ehtieride que hay ratifibáción cuándo él deudoi: toma 99nocimiento. Por eso se dijo que si bien "la facultad de percibir no es inherente a la calidad de director. A.". si el acreecíor ratifica la percepción del pagó ppr el tercero.. En suma: solamente en él casó dé mediar debida autorización por el acreedor para recibirlo se puede hacer el pago a un tercero (CApel.A. 9/9/1980. para afinim s'úví^^^ La ratificación. ó bien qiie no ha sufrido jieijúiéióalgiirto. por otra parte. no puede extinr guir la obligación (CN. entonces. háceprésuriiir qué el acreedor está satisfecho con el pago realizado. A. Rosario. y no en formularios oficiales.

980-11-63). sin oponer objeción alguna. se puede afirmar que la ratificación tácita se produce siempre que el principal conoce la actuación del tercero y guarda silencio sin formular oposición. y Com.L. sin embargo.edor". y áunqiie no se haya fprinulado oposición alguna. se estará permitiendo que el acreedor obtenga iin doble beneficio. el Código considera válido el pago al no autorizado. 2) el caso en que el acreedor interpela o demanda al tercero.".". 18/8/1970.". Sala 1? Civ. Sala F. Mar del Plata. Sujpongarrios que Juan le adeuda a Pedro. por parte de los herederos. reclamándole la restitución de lo que recibió del deudor.27. Así las cosas. pudiendohacerlo (CN.27. y "J.. $ 1. .". 24/7/1979. como la anterior. y el segundo pago que puede obtener del deudor. "L.A.. Juan. pero de la cual se deduzca -^por elipsis— que el declarante considera válido el pago (ratificación tácita). "LL". es lógica. ya que produce el mismo efecto la declaración dirigida aotro fm.Vallespinos. 116-684). 2. Sala 1. y Com. En efecto: si el pago al tercero le es útil al acreedpr.707-S. la utilidad que le reportó el pago al tercero.)ía al tercero. En general. Esta solución. 198P-P-763. salvo que con posterioridad al pago permanezca en actitud pasiva.268-S. 144-558. no equivale a aceptación o ratificación del p ^ o al tercero. 120. y se funda en la necíísidad. h) Cuando el pago es litil para el acreedor •• ésta la otra hipótesis prevista en el art. Pedro conserva contra el deudor.35.N.000. y 3) el caso en que el acreedor demanda al deudor y deduce las sumas que éste le haya'pagado con anterioridad al tercw^ .Civ. siii reclamar ni formular oposición 226.LOS ELEMENTOS DEL PAGO: LOS SUJETOS 341 ción expresa).345-S. "L. 973-20-600. de evitar que el acreedor se enriquezca sin causa a costa de su deudor. C2a Civ. y no obstante ello S(^ je da a éste acción para reclamar la totalidad de la deuda. porque ésta es la suma que el acreedor le dei. Él sitñple conocimiento que el acreedor tenía tie. del pago efectuado por el deudor a la administración de la sucesión.. "L. La Plata. Sala II. Cl* Apel. en Pizarro .L. Para evitar esa situación injusta. La doctrina señala como ejemplos de esta especie de ratificación los siguientes: 1) el casoen queel acreedor acusa recibo o comimica que ha tomado conocimiento. Sala E.p. 30/4/1964. Se entendió que hubo ratificación tácita por la aceptación.Fed. ac. 144-569. t. . . al tiempo que erati aceptados varios otros pagos efectuados por ella (C.N.A. en la medida de la utilidad que obtuvo el acreedor.mpp de ser efectuado el pago. De acuerdo: Pizarro.L. del pago realizado al tercero. 733: el pago hecho al tercero tió áutoiizado es>álido "en cuanto se hubiese convertido en utilidad del af-re. C.". ese pago sólo le es útil a Pedro hasta la cantidad de $ 600. "J. Obligaciones.. 24/4/1973.18/11/1970.000y le paga a Pablo —terceip no autorizado— esos $ 1. sin observación alguna.Civ.

Il-B. p. Antes había sido expuesta por Larombiére. P A G O HECHO POR UN TCRCERO A UN A C R E E D O R A P A R E N T E ¿Cómo se resuelve este caso? Según una primera opinión. n" 1135. que si bien fueron recibidos por Pablo. I. pero. se lo debe resolver mediante la aplicación de las reglas que regulan. Para otra corriente de opinión 229 —a la cual me adhiero—. 5) PAGO HECHO POR UN TERCERO A UN TERCERO Para concluir con los problemas que plantea la intervención de los terceros. WAYAR ción para reclamar los restantes $ 400 de su crédito. 172. con la salvedad que se indicará en la nota siguiente. Juan estará obligado a pagar esos $ 400. por tanto. 2) en virtud de que el pago del tercero desobligó al deudor. 733. por el otro (pasivo). Son dos las situaciones dignas de mención: 1) pago hecho por un tercero a un acreedor aparente. Llambías. Salvat. Código Civil. n" 682. no se justifica convalidar el pago del tercero al acreedor aparente. éste queda. a Pedro no le fueron útiles. Cours de Code. obligado con el tercero a reembolsarle lo que éste pagó. en Francia. y 2) pago hecho por un tercero a un tercero no autorizado para recibirio. Baudry-Lacantinerie y Barde. 1 3 . . 457. el pago al acreedor aparente. por un lado (activo). Des obligations. perdió sus derechos contra el deudor —ya que éste ha quedado desobligado—. en la realización del pago. se produce: 1) la extinción de la obligación que vinculaba a deudor y acreedor. n" 1452. n' 190. que se mantiene incontaminada por la Cfr.342 ERNESTO C. p. ya que el pago que hizo no tenía causa 227. § 3. y 3) el verdadero acreedor. ya desde el lado activo. se propone distinguir dos relaciones: 1) la que se ha establecido entre los terceros. ya que el pago no tiene causa que lo justifique. aunque ellos no intervinieron en el pago. 538. § 130. II. ya desde el pasivo. art. ^ Es la tesis sustentada por Demolombe. Conforme a esta tesis. tendrá acción contra Pablo para que le restituya idéntica cantidad. n" 1135-a. a quien siguió. a su vez. Obligaciones. en sus anotaciones a Salvat. Es la tesis defendida por Galli. D. n. n° 1448. al núsmo tiempo. Belluscio y Zannoni. Obligaciones. y 2) la relación de obligación entre deudor y acreedor. p. corresponde precisar cuáles son las reglas que rigen cuando los dos sujetos —el que paga y el que recibe— son terceros. a su tumo. Obligaciones en general. XXVII. y en cuya virtud el pagador puede exigir del accipiens la restitución de lo pagado. Borda. no obstante lo cual puede accionar contra el acreedor aparente a fin de que le transfiera lo que recibió en pago 228. Obligaciones en general. el pago por tercero y.

pues. el pago qije realice tendrá efecto cancelatorio. si el tercero es no interesado. se considera que el pago lo realizó el pjapio deudor. y con ello la conclusión queda sin fundamento. y a que ambos tienen el mismo derecho de pagar. . Es aquí donde Llambías se aparta de Galli. por tanto. no hay